Unidad II

El contrato puede ser visto como un instrumento de desarrollo econmico, y como un instrumento de negociacin. Como instrumento de desarrollo econmico se ve as pues a travs del contrato circulan los bienes y servicios en una determinada sociedad. El contrato para Messineo es el instrumento prctico que realiza las ms variadas finalidades de la vida econmica, sirviendo para satisfacer las necesidades umanas, cualesquiera que sean ellas. !u importancia aqu depender del sistema macroeconmico en el que se aya inserto" solidario$. Colectivismo: la economa es dirigida por el Estado, no teniendo los individuos un rol protagnico. Es en el capitalismo donde el contrato tiene mayor importancia. %os principios fundamentales que caracterizan esta concepcin son" la propiedad privada y la libertad econmica absoluta. &ebido al auge actual de este sistema en el mundo, el contrato es una institucin 'urdica que a tomado gran preponderancia, y que avanza sobre zonas del derec o que antes tena pro ibido, por e'emplo, en el derec o de familia #acuerdos prematrimoniales$. El contrato tiene, sin embargo, su lugar en el rgimen socialista, como los contratos concluidos entre empresas del Estado para la e'ecucin de planes econmicos, y los celebrados entre particulares o entre un particular y un negocio del Estado, teniendo por ob'eto bienes de consumo. El contrato es un instrumento de negociacin ya que es necesaria esa instancia para llegar al mismo. El Cdigo Civil tiene la visin liberal e individualista del contrato" todo contrato es producto de una negociacin, lo cual se apoya en los valores de igualdad y libertad, aunque en la realidad esto no siempre se comprueba #contratos por ad esin$. (oy esto se encuentra en crisis, ya que ay contratos en los que no ay negociacin, sino que el mismo proviene del poder o la autoridad e'ercida por aquel que detenta un mayor poder de negociacin, como los contratos por ad esin. )s, encontramos dos tipos de contratos" Contratos paritarios: las partes se encuentran en pie de igualdad y negocian el Contratos masificados o de consumo: ay una parte fuerte y otra dbil, donde el Capitalismo: el resultado de la economa lo determinan los individuos, quedando

para el Estado un lugar mnimo. !e abla de un capitalismo americano y otro europeo #ms

contenido del contrato #es el previsto por el codificador$. contenido es impuesto sin negociacin. )lterini lo llama *trfico de ventanilla+.
,acundo Martinez Mallada

 Contratos entre empresas: generalmente son negociados, pero tambin pueden ser

masificados, como el contrato de franquicia.

Modalidades que agilizan la contratacin

Estas modalidades son propias de la masificacin o estandarizacin de los contratos" ellos son el contrato por ad esin, el contrato predispuesto, y las clusulas generales de contratacin. %os grandes protagonistas de las operaciones econmicas son las empresas, quienes producen en masa, por lo que se requiere una aceleracin de la comercializacin. una de las maneras es estandarizando, unificando las condiciones contractuales.

I Contrato predispuesto
El contrato predispuesto es el contrato por el cual una de las partes pre/redacta el contenido del contrato, quedando la otra slo la posibilidad de aceptar o rec azar la propuesta. 0o es requerido un monopolio, y viola slo la libertad contractual.

II Contrato por adhesin

El contrato por ad esin, como especia del contrato predispuesto, es el contrato por el cual una parte que ostenta un monopolio de ec o o de derec o en el mercado pre/redacta el contenido del contrato. El monopolio puede surgir de la ley #E1E$ o de ec o #una estacin de servicio en un pueblo$. !e afirma que este contrato viola dos libertades" la de contratar, que consiste en poder decidir si contratar o no y con quin contratar, y la contractual que implica poder configurar el contenido del contrato.

III Condiciones generales de contratacin

%as condiciones generales de contratacin son clusulas insertas en los contratos que presentan las caractersticas de unilateralidad, generalidad y abstraccin. Esto lo elige la parte fuerte, y son generales porque no importa un solo bien o servicio, sino en cantidad. Estas condiciones son incluidas en los contratos por ad esin y en los predispuestos, no pudiendo darse fuera de ellos.

IV - Pro lem!tica de estas modalidades

Estas modalidades que agilizan la contratacin plantean algunas venta'as y desventa'as propias de sus particulares caractersticas" Celeridad: rapidez lograda por evitar la negociacin.

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>enta'as

"eguridad #ur$dica: especialmente para la parte predisponente. %conom$a: necesita de menos personal. &alta de opciones: no da opcin a la parte dbil. Cl!usulas a usivas: se introducen con frecuencia al contenido del contrato.

&esventa'as

El concepto dado de cl!usulas a usivas es relativamente moderno, dado a partir de la sancin de la ley -3.-34562 de defensa del consumidor, y cuyo decreto reglamentario establece en su art. 27 que es la clusula que *afecta de manera inequitativa los derec os del consumidor o usuario+, lo cual surge del anlisis de los derec os y obligaciones de las partes. %o novedoso es que se basa en un parmetro ob'etivo" basta con verificar la alteracin del negocio para tener una clusula por abusiva. %a visin anterior e8iga requisitos sub'etivos, como la lesin. En el derecho comparado se an combatido las clusulas abusivas de distintas maneras" "istema italiano: surge con el Cdigo Civil italiano de 963-, y que en su art.923- se enunciaba casusticamente una serie de clusulas que, en principio, eran consideradas abusivas y sin validez, salvo que medie e8presa aceptacin de la parte dbil. ,ue criticado porque es una tutela formal, pues de todos modos si es necesario se va a tener que aceptar, con lo que en realidad no ay proteccin alguna. "istema alem!n: en 9677 con la ley *agbgeset+ que distingue tres categoras de Clusulas desestimables de pleno derec o" enunciacin casustica de una serie de clusulas, las cuales carecan de validez, y de ser constatadas por el 'uez deba privarlas de validez #clusulas negras$. Clusulas susceptibles de valoracin" enunciacin casustica de una serie de clusulas que el 'uez deba analizarlas en el conte8to de todo el contrato, y a considerarlas abusivas o vlidas #clusulas grises$. Clusulas no enumeradas pero que contraran la buena fe" es el verdadero avance, dndole la posibilidad al 'uez de anular las clusulas que van en contra de este principio. "istema franc's: nace en la dcada del :;4, y aqu, a diferencia de los dems, el control

clusulas"

es preventivo y administrativo #no 'udicial$. E8iste la *Comisin de clusulas abusivas+ que e8amina el contrato antes de que las empresas lo pongan en circulacin, autorizndolo o proponiendo cambios. 1ese a que parece bueno, fracas y oy en da se usa uno mi8to. En el derecho argentino ay un antes y un despus de la ley -3.-34. )ntes, este problema no estaba tratado en forma sistemtica y organizada, aunque s encontramos ciertos indicios en el Cdigo Civil #art. <47 con la dispensa del dolo, art. --2- con la responsabilidad de los due=os de

3 posaderos, primera parte del 996;, etc.$ y leyes complementarias #ley 96.7-3 de pre orizontalidad, ley 97.39; de contratos de seguros, etc.$. En 9662 se dicta la ley -3.-34 que da un tratamiento orgnico y sistematizado al problema de las clusulas abusivas, con un campo de aplicacin limitado a los contratos masificados en su art. 27 #clusulas negras y las susceptibles de valoracin$. ) su vez, en nuestro pas qued e8plcito en la C0). ay un control administrativo a travs de la !ecretara de &efensa del Consumidor. ) partir de 9663 este problema

V - Contratos preparatorios: contrato normativo ( contrato tipo

El contrato normativo es el contrato por el cual las partes, previendo formar futuros contratos, determinan de antemano las bases, modalidades y condiciones de los mismos. !e trata de una especie de contrato marco" se sientan las bases, las directivas o pautas generales. %as partes no quedan obligadas a celebrar el futuro contrato, pero en caso que decidan acerlo, lo pactado en este tipo de contratos obliga a ambas partes. El contrato tipo es similar al contrato preparatorio o normativo, con la diferencia de que el esquema no es genrico sino concreto, quedando a las partes slo decidir si realizar o no el negocio.

Modalidades contractuales cl!sicas

I Contrato preliminar
Es el contrato por el cual una o varias partes se comprometen a realizar uno futuro que, por oposicin, se llama definitivo. !e diferencia del preparatorio en que aqu es obligatorio realizar el futuro. ?iene dos modalidades" unilateral u opcin #slo una parte puede e8igir la celebracin del contrato futuro$ y bilateral o promesa #ambas pueden acerlo$. En principio pueden celebrarse para cualquier tipo de contrato, salvo los contratos reales que se perfeccionan con la tradicin, pues no puede obligarse a entregar la cosa. En caso de incumplimiento, la doctrina mayoritaria opina que si las negociaciones estaban cerradas el 'uez puede firmar el contrato en reemplazo de la parte incompetente, mientras que si quedaban puntos por negociar slo se podr reclamar la reparacin de los da=os y per'uicios. @tro de los casos de contrato preliminar es el contrato de prelacin por el cual una de las partes se obliga frente a la otra, para el caso de que llegara a decidirse a celebrar un contrato futuro, a preferirla respecto de otros eventuales interesados en la contratacin.

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II Contrato por persona a designar

Es el contrato por el cual una parte, actuando en nombre y por cuenta propia, se reserva la facultad de designar en un momento ulterior un su'eto que asuma su rol de parte #locador que puede irse del pas y sustituirse por otro$. Aespecto a su naturaleza 'urdica, Borda afirma que es un caso de representacin innominada, lo cual es incorrecto, pues no ay representacin debido a que el su'eto actCa en nombre y por cuenta propia. Messineo sostiene que se trata de un contrato con su'eto alternativo, siendo la correcta. Aespecto al tiempo de la designacin, el contrato prev un plazo para aberla, pasado el cual se consolida en la parte que lo firm. !i las partes omitieren establecer este plazo, en Dtalia se trae un plazo supletorio #2 das$, mientras que en nuestro derec o no est regulado, por lo que debe recurrirse a la analoga con la mora, pudiendo cualquiera de las partes pedir que lo aga el 'uez.

III Contrato por cuenta de quien corresponda

Es el contrato por el cual una de las partes celebra lo celebra actuando a nombre propio, pero por cuenta de un su'eto cuya individualizacin se dar con posterioridad y por circunstancias ob'etivas y a'enas a la voluntad de las partes. )qu, si bien la parte actCa en nombre propio, pero en beneficio de otra persona, la eleccin no depende de la voluntad de las partes sino de otras circunstancias. 1or e'emplo, un servicio contratado en el marco de la organizacin de un evento deportivo para quien se lesione" el organizador lo toma a nombre propio per no sabe quin ser el beneficiario.

IV )utocontrato
Es el contrato que se perfecciona por la manifestacin de voluntad de un slo su'eto. 1arece que esta nocin quiebra el principio que reclama dos o ms partes para que e8ista un contrato, sin embargo la Cnica manera es a travs de la representacin. !lo se admite en la representacin voluntaria, y no en la legal #padre, tutor, curador$. ?iene dos categoras" )utocontrato con simple representacin: cuando el su'eto que lo celebra actCa a nombre y por cuenta propia y a nombre y por cuenta del su'eto que representa # ay un slo poder$. En cuanto a su validez, presenta un conflicto de intereses por lo que es susceptible de ser anulado a pedido del representado, salvo autorizacin previa, si el autocontrato es pre/redactado por el representado, ratificacin posterior del representado, o cuando la ley e8cepcionalmente le da validez como el mandato para tomar un prstamo al inters corriente del mercado #9696$.

E )utocontrato con do le representacin: el su'eto celebra el contrato a nombre y por

cuenta de las dos partes que representa, sin ser parte # ay dos o ms poderes$. Es el caso del agente inmobiliario. !on vlidos, salvo que el representante aya ec o prevalecer de manera notoria los intereses de una de las partes. Fn e'emplo de stos sera la intermediacin inmobiliaria.

V Contrato derivado o su contrato

El subcontratista no integra la relacin 'urdica bsica. !e forman, por el contrario, dos situaciones 'urdicas diferentes" una originaria #contrato base$ y otra derivada #subcontrato$. El subcontrato es un nuevo contrato, por el cual una persona e8tra=a a la relacin contractual asume facultades que ata=en a la posicin de una de las partes por va de sucesin constitutiva, sin que se e8tinga la primitiva relacin. 0o es posible realizar un subcontrato cuando se trate de una obligacin intuito personae, o cuando medie una pro ibicin legal o convencional. El contrato derivado est condicionado a los efectos del contrato base, a sus causas de e8tincin, etc. sin per'uicio de sus efectos propios. El subcontratista podr, por medio del nuevo contrato, adquirir derec os y obligaciones iguales o ms limitados, pero no mayores #la modificacin podr ser cuantitativa, pero nunca cualitativa$. 1or e'emplo, en la locacin de cosas, los centros de inters estn dados por" 9. -. 2. El locador en el contrato originario. El locatario en el contrato originario, que a su vez es soblocador en el contrato derivado. El sublocatario en el contrato derivado.