0125-2010/CEB-INDECOPI

20 de mayo de 2010

EXPEDIENTE N 000041-2010/CEB DENUNCIADO: MINISTERIO DE TRANSPORTES Y COMUNICACIONES DENUNCIANTE: MARA AUXILIADORA ADMINISTRADORA DE SERVICIOS DE SALUD E.I.R.L. RESOLUCIN FINAL SUMILLA: Se declara barrera burocrtica ilegal a la exigencia de una carta fianza bancaria como requisito para prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica de licencias de conducir, dispuesta mediante Decreto Supremo N 040-2008-MTC debido a que: (i) Contraviene lo dispuesto en el artculo 39 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, al no estar destinada a comprobar las condiciones tcnicas de los establecimientos de salud para prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica para licencias de conducir (objeto del procedimiento), sino a cubrir las eventuales sanciones y multas que pudieran imponrseles en un futuro, aspecto que tiene su propio procedimiento de ejecucin en la ley. El Ministerio de Transportes y Comunicaciones no ha acreditado la existencia de una ley que lo faculte a exigir cartas fianzas como medio para garantizar el cumplimiento del pago de multas y sanciones, contraviniendo as el Principio de Legalidad contemplado en la Ley del Procedimiento Administrativo General. Contraviene el artculo 36 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, al no haber consignado el requisito cuestionado dentro del Texto nico de Procedimientos Administrativos del Ministerio.

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Se dispone la inaplicacin a la denunciante de la barrera burocrtica declarada ilegal, de acuerdo a lo establecido en el artculo 48 de la Ley

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del Procedimiento Administrativo General. El incumplimiento de lo resuelto podr ser sancionado de conformidad con lo establecido en el artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868. La Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas: I. A. 1. ANTECEDENTES: La denuncia: Mediante escrito del 17 de marzo de 2010, Mara Auxiliadora Administradora de Servicios de Salud E.I.R.L. (en adelante, la denunciante) interpuso denuncia contra el Ministerio de Transportes y Comunicaciones, (en adelante, el MTC), por presunta imposicin de barrera burocrtica ilegal y/o carente de razonabilidad consistente en la exigencia de una carta fianza bancaria como requisito para seguir prestando el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica para licencias de conducir, establecida en el inciso m) del artculo 92 del Decreto Supremo N 040-2008-MTC y en su Dcimo Primera Disposicin Complementaria Final. Fundamenta su denuncia en los siguientes argumentos: (i) Que, a travs del inciso m) del artculo 921 del Decreto Supremo N 040-2008-MTC2 se exige a los encargados de los exmenes psicosomticos para la obtencin de licencias de conducir la presentacin de una carta fianza bancaria de USD 10,000.00, y que la Dcimo Primera Disposicin Complementaria Final hace extensiva la presentacin de dicha exigencia por igual monto a los establecimientos de salud que ya venan operando con anterioridad a la dacin de la referida norma. Que, dicha exigencia constituye la imposicin de una barrera burocrtica irracional toda vez que su local viene operando desde hace varios aos, cumpliendo con todos los requisitos exigidos en

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Requisitos para la autorizacin de establecimientos de salud. Publicado el 18 de noviembre del 2008.

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el Decreto Supremo N 155-97-MTC/15.18 y, posteriormente por Decreto Supremo N 063-2003-MTC, siendo que ahora se pretende que cumpla en forma ultra activa con una exigencia posterior a su solicitud y a las respectivas autorizaciones. (iii) Que, la referida exigencia es incongruente porque carece de sustento legal y tcnico que justifique el monto exigido en la carta fianza.

B. 3.

Admisin a trmite: Mediante Resolucin N 0058-2010/STCEB-INDECOPI del 9 de abril de 2010 se dispuso, entre otros aspectos, admitir a trmite la denuncia y conceder al MTC un plazo de cinco (5) das hbiles para que formule sus descargos. Dicha resolucin fue notificada al MTC y al Procurador Pblico del MTC el 12 de abril del 2010 y a la denunciante 14 de abril del 2010, conforme consta en los cargos de las Cdulas de Notificacin respectivas3. Contestacin de la denuncia: El 19 de abril de 2010, el MTC present sus descargos con base en los siguientes argumentos: (i) La Ley General de Transporte y Trnsito Terrestre4 faculta al MTC a establecer un sistema estndar de emisin de licencias de conducir a travs del reglamento nacional correspondiente. De acuerdo con ello, mediante Decreto Supremo N 040-2008-MTC, se aprob el Reglamento Nacional de Licencias de Conducir, estableciendo, entre otros aspectos, disposiciones referidas a los exmenes de aptitud psicosomtica que se requieren para la obtencin de las mencionadas licencias. El referido examen busca acreditar la aptitud psicosomtica del postulante para conducir vehculos automotores, es decir, si

C. 4.

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Cdulas de Notificacin N 317-2010/CEB, N 318-2010/CEB y N 316-2010/CEB. Ley N 27181.

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rene las condiciones fsicas y mentales para la conduccin segura de vehculos, la cual constituye una actividad riesgosa. En ese sentido, el Estado tiene la obligacin de fijar una serie de condiciones a los establecimientos de salud encargados de realizar las referidas evaluaciones. (iii) De acuerdo con las estadsticas que maneja la Polica Nacional del Per y el MTC, en los ltimos 15 aos ha aumentado el nmero de fallecidos en accidentes de trnsito por conductas atribuibles al conductor, siendo uno de los factores ms relevantes la poca rigurosidad con la que se evala a los conductores, tanto en los exmenes psicosomticos como en los exmenes terico y prctico. Por tanto, la toma de exmenes de aptitud psicosomtica no puede considerarse en la misma dimensin que las dems actividades econmicas, toda vez que los riesgos de una eventual ineficiencia o deficiencia en el servicio son asumidos por la sociedad. Las entidades que pretenden acceder a una autorizacin para prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica, deben demostrar no solamente solvencia moral, tcnica y profesional, sino tambin solvencia econmica. Ello debido, a que un establecimiento de salud con precariedad econmica podra fcilmente acceder a actos indebidos con el objeto de captar una mayor cantidad de usuarios. La exigencia de una carta fianza bancaria de USD 10,000.00 como requisito para obtener y renovar la autorizacin antes mencionada, busca acreditar la solvencia econmica de los establecimientos de salud (al ser evaluados por una entidad financiera), con el fin de garantizar la posibilidad de afrontar los gastos que dicha actividad demanda. El otorgamiento de dicha carta fianza hace viable la cobranza de multas que se impongan a las empresas como consecuencia de las probables infracciones que cometan y, adems, constituye un
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mecanismo de disuasin para que los establecimientos de salud no incumplan sus obligaciones y brinden el servicio de manera eficiente y adecuada. (viii) Debe tenerse en cuenta tambin que el monto de dicha carta fianza, establecido a travs del Reglamento de Licencias de Conducir, ha disminuido con relacin al que se exiga anteriormente mediante el Decreto Supremo N 063-2003-MTC, el mismo que ascenda a USD 30,000.00. No debe considerarse que el denunciante ve impedido su acceso al mercado a travs de la exigencia cuestionada, toda vez que el objeto social de su empresa engloba otras actividades adicionales a la de toma de exmenes psicosomticos para licencias de conducir, tales como el servicio de Medicina General, Psicologa, entre otros. La exigencia de una carta fianza no slo es exigida a establecimientos de salud que prestan el mencionado servicio de toma de exmenes, sino a otras entidades autorizadas por el MTC5, inclusive por montos mayores. Asimismo, existen otros ministerios que tambin requieren el otorgamiento de una carta fianza como garanta para la proteccin del usuario y del Estado, como sucede en el caso de los Casinos y Tragamonedas.

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D. 5.

Otros: El MTC mediante escrito del 27 de abril de 2010, el MTC manifiesta que el 10 de marzo de 2009 se le renov la autorizacin a la denunciante para poder prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica para licencias de conducir. Que para conseguir dicha renovacin, la denunciante present la Carta Fianza N 0285727, con lo que cumpla el requisito que es cuestionado en el presente procedimiento.

6.

Entre los servicios mencionados por el MTC figuran los de Centros de Inspeccin Tcnica Vehicular, las Entidades de Conformidad de Modificacin de Caractersticas, Supervisoras del Sistema de Control de Carga de GNV y GLP, Talleres de conversin de GNV, entre otras.

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7.

Que al haberse cumplido el requisito que es materia controvertida del presente procedimiento, se debe declarar la sustraccin de la materia en el mismo. ANALISIS: Competencia de la Comisin y metodologa de anlisis del caso: De acuerdo a lo establecido en el artculo 26BIS de Decreto Ley N 25868, la Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas (en adelante, la Comisin) es competente para conocer de los actos y disposiciones de las entidades de la Administracin Pblica que generen barreras burocrticas que impidan u obstaculicen ilegal o irracionalmente el acceso o la permanencia de los agentes econmicos en el mercado6. De acuerdo a la Ley N 27181, sin perjuicio de las facultades de fiscalizacin y sancin que corresponden a las autoridades de transporte, el Indecopi se encuentra facultado a verificar la aplicacin de las normas de acceso al mercado de acuerdo al mbito de su competencia7. Para efectuar la presente evaluacin se toma en consideracin lo dispuesto en el precedente de observancia obligatoria sancionado mediante Resolucin N 182-97-TDC del Tribunal de Indecopi. En tal sentido, corresponde analizar si la barrera burocrtica cuestionada es:

II. A. 8.

9.

10.

Decreto Ley N 25868 Artculo 26BIS.- La Comisin de Acceso al Mercado es competente para conocer sobre los actos y disposiciones de las entidades de la Administracin Pblica, incluso del mbito municipal o regional, que impongan barreras burocrticas que impidan u obstaculicen ilegal o irracionalmente el acceso o permanencia de los agentes econmicos en el mercado, en especial de las pequeas empresas, y de velar por el cumplimiento de las disposiciones sobre la materia establecidas en los Decretos Legislativos N 283, 668, 757, el Artculo 61 del Decreto Legislativo N 776 y la Ley N 25035, en especial los principios generales de simplificacin administrativa contenidos en su Artculo 2, as como las normas reglamentarias pertinentes. Ninguna otra entidad de la Administracin Pblica podr arrogarse estas facultades. (). Ley N 27181, Ley General de Transporte y Trnsito Terrestre Articulo 20.- De las competencias del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual INDECOPI () 20.2. Asimismo el INDECOPI est facultado segn sus propias normas a aplicar la legislacin de acceso al mercado, libre y leal competencia, supervisin de la publicidad y dems normatividad del mbito de su competencia.

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(i) legal o ilegal; y, slo en el caso de comprobada su legalidad, si es (ii) racional o irracional.8 B. 11. Cuestin previa: El MTC en sus descargos ha sealado, entre otros argumentos, que la exigencia de contar con una carta fianza no afecta el acceso al mercado del denunciante, debido a que su objeto social engloba, no solo la actividad de toma de exmenes de aptitud psicosomtica, sino tambin la prestacin de otros servicios. Al respecto, debe precisarse que el hecho de que la exigencia cuestionada (el requisito de la carta fianza) no afecte la totalidad de las actividades econmicas del denunciante, no implica en modo alguno que dicha imposicin no califique como una barrera burocrtica pasible de ser revisada por esta Comisin. De acuerdo a lo establecido en el artculo 26BIS del Decreto Ley N025868 y el artculo 48 de la Ley del Procedimiento Administrativo General9, las personas que se vean afectadas por cualquier exigencia o restriccin impuesta por la Administracin Pblica para ejercer una actividad econmica pueden acudir a esta Comisin, a efectos de que sta evale su legalidad o razonabilidad y, de ser el caso, disponga de su eliminacin. Ello, independientemente a que el requisito, prohibicin y/o cobro denunciado afecte de manera parcial o total el acceso o permanencia en el mercado del denunciante. En ese sentido, corresponde desestimar el cuestionamiento efectuado por el MTC en el sentido que la exigencia de contar con una carta fianza para prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica, no calificara como una barrera burocrtica.

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13.

14.

Resolucin N 182-97-TDC, publicada en el diario oficial El Peruano el da 20 de agosto de 1997, en cuyo flujograma se seala como precedente metodolgico que, si luego de efectuar el anlisis de legalidad, ste no es satisfactorio, la Comisin debe declarar fundada la denuncia. Slo en el caso que la barrera cuestionada supere el anlisis de legalidad la Comisin debe continuar con el anlisis de racionalidad. Ley N 27444.

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15.

Asimismo, el MTC solicita se declare la sustraccin de la materia toda vez, que la denunciante ya cumpli con otorgar la carta fianza por USD 10,000.00 a favor del MTC y, en tal sentido ya no existira el requisito exigido para renovar la autorizacin. Sobre el particular, debe tenerse en cuenta que la sustraccin de la materia del procedimiento administrativo contra barreras burocrticas se configura cuando por el transcurso del tiempo y antes que la instancia haya emitido pronunciamiento definitivo, la barrera burocrtica cuestionada desaparece. Al respecto, en el presente procedimiento no ha desaparecido la barrera burocrtica cuestionada con la presentacin de la carta fianza y la renovacin de la autorizacin para prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica para licencias de conducir, toda vez que para mantener dicha autorizacin la denunciante debe tener vigente la carta fianza por todo el periodo que preste el servicio, subsistiendo la exigencia al momento de presentacin de la carta fianza y renovacin de la autorizacin. Adicionalmente, el mantener en vigencia la carta fianza genera un gasto a la denunciante al tener que pagar comisiones a la entidad bancaria que otorg la misma. En tal sentido, corresponde desestimar el pedido efectuado por el MTC para que se declare la sustraccin de la materia en el presente procedimiento. Cuestin controvertida: Determinar si la exigencia de una carta fianza bancaria por el importe de USD 10,000.00 como requisito para prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica para licencias de conducir, contemplada en el inciso m) del artculo 92 del Decreto Supremo N0040-2008-MTC y la Dcimo Primera Disposicin Complementaria Final de la referida norma, constituye una barrera burocrtica ilegal o de ser el caso, carente de razonabilidad.

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C. 20.

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D. 21.

Evaluacin de legalidad: La Ley N 27181 establece que el MTC cuenta con competencias de gestin para mantener un sistema estndar en la emisin de licencias de conducir, de acuerdo al reglamento nacional correspondiente10. Dicha Ley establece, adems, que el MTC cuenta con las competencias normativas para aprobar, entre otras disposiciones de alcance nacional, aquellas relacionadas al otorgamiento de licencias de conducir11. Mediante Decreto Supremo N 040-2008-MTC12, se aprob el Reglamento Nacional de Licencias de Conducir para Vehculos Automotores y No Motorizados de Transporte Terrestre, el cual establece como requisito para obtener una licencia de conducir el contar un certificado mdico de aptitud psicosomtica13. A travs del referido Reglamento, se ha establecido un procedimiento para autorizar a los establecimientos de salud que pretendan prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica, incluyendo dentro de sus requisitos la presentacin de una Carta Fianza Bancaria por un importe de USD 10,000.00, el cual tambin es exigido a efectos de solicitar la renovacin de la respectiva autorizacin14.

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Ley N 27181.Articulo 16.- () Competencias de gestin: () g) Mantener un sistema estndar la emisin de licencias de conducir, conforme lo establece el reglamento nacional correspondiente. (). Ley N 27181 Articulo 23.- Del contenido de los reglamentos Los reglamentos nacionales necesarios para la implementacin de la presente Ley sern aprobados por Decreto Supremo refrendado por el Ministro de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin y rigen en todo el territorio nacional de la Repblica. En particular, deber dictar los siguientes reglamentos, cuya materia de regulacin podr, de ser el caso, ser desagregada: a) Reglamento Nacional de Trnsito Contiene las normas para el uso de las vas pblicas para conductores de todo tipo de vehculos y para peatones; las disposiciones sobre licencias de conducir y las que establecen las infracciones y sanciones y correspondiente Registro Nacional de Sanciones; as como las dems disposiciones que sean necesarias. Publicado el 18 de noviembre de 2008. Ver artculo 13 del Reglamento Nacional de Licencias de Conducir para vehculos automotores y no motorizados Reglamento Nacional de Licencias de Conducir para vehculos automotores y no motorizados Artculo 92.- Requisitos para la autorizacin Para solicitar la autorizacin, el establecimiento de salud deber adjuntar los siguientes documentos: ()

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24.

De acuerdo a las normas legales antes mencionadas, el MTC se encuentra facultado a regular las disposiciones reglamentarias que resulten necesarias para la emisin de licencias de conducir, dentro de las cuales se encuentran aquellas dirigidas a establecer requisitos mnimos que deben cumplir los establecimientos de salud a quienes se encarga las evaluaciones de aptitud psicosomtica. Sin embargo, las facultades conferidas a toda entidad de la Administracin Pblica se encuentran sujetas al cumplimiento de determinadas disposiciones legales en materia de simplificacin administrativa. Al respecto, el artculo 39 de la Ley N 27444 establece que los requisitos que una entidad puede exigir a los administrados para la tramitacin de un procedimiento solo sern aquellos que resulten indispensables para el pronunciamiento correspondiente:
Artculo 39.- Consideraciones para estructurar el procedimiento 39.1 Solamente sern incluidos como requisitos exigidos para la realizacin de cada procedimiento administrativo aquellos que razonablemente sean indispensables para obtener el pronunciamiento correspondiente, atendiendo adems a sus costos y beneficios. 39.2 Para tal efecto, cada entidad considera como criterios:() 39.2.2 Su necesidad y relevancia en relacin al objeto del procedimiento administrativo y para obtener el pronunciamiento requerido. ()

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26.

27.

De acuerdo con lo sealado por el propio MTC, la evaluacin de aptitud psicosomtica para las personas que solicitan una licencia de conducir, tiene por objeto determinar si es que el postulante rene las condiciones fsicas para la conduccin segura de vehculos

m) Carta fianza bancaria emitida por una institucin financiera autorizada por la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones, por el importe de US$ 10,000.00 (diez mil 00/100 dlares americanos), con carcter de solidaria, irrevocable, incondicional, de realizacin inmediata y por un plazo de vigencia que coincida con la vigencia de la autorizacin, con el objeto de respaldar las obligaciones del establecimiento de salud con la autoridad competente. (). Disposiciones Finales Complementarias Dcima Primera.- Los requisitos para la autorizacin com o Establecimientos de Salud establecidos en los literales f), g) y h) del numeral 91.4.2 y los literales e), f) y g) del numeral 91.4.3 del artculo 91, y en el inciso m) del articulo 92 del presente reglamento sern exigibles a partir del 26 de junio del 2009, debiendo a esa fecha cumplir los Establecimientos de Salud autorizados, con adecuarse a los referidos requerimientos; caso contrario sern invlidas las evaluaciones psicosomticas que estos establecimientos realicen con posterioridad a la fecha antes sealada.

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automotores. Por tanto, el procedimiento de autorizacin para establecimientos que tomen este tipo de exmenes debe tener por finalidad verificar que tales centros mdicos cumplan con los requerimientos tcnicos, profesionales y logsticos que resultan necesarios para evaluar las aptitudes psicosomticas de los postulantes. 28. Contrariamente a ello, la medida adoptada por el MTC no tiene como propsito evaluar las condiciones tcnicas necesarias para prestar el servicio de toma de exmenes psicosomticos, sino que persigue asegurar la solvencia econmica de los establecimientos de salud para afrontar las multas que pudiera imponrseles por las obligaciones legales y reglamentarias que asumen, aspecto no relacionado con la finalidad del procedimiento. El MTC ha sustentado la exigencia cuestionada sealando que la carta fianza bancaria tiene por objeto acreditar la solvencia econmica de los centros de salud autorizados a fin de evitar posibles situaciones de actos indebidos15. Cabe precisar que no resulta vlido sustentar la exigencia de una garanta dineraria a los particulares como requisito para obtener una autorizacin, bajo el argumento de que se cometern probables conductas infractoras o actos indebidos. Ello, debido a que el Estado debe presumir que los particulares cumplen con la ley y que sus actuaciones se rigen por el principio de buena fe que rige los procedimientos administrativos. Asimismo, debido a que la relacin que existe entre los establecimientos de salud autorizados para prestar el servicio de toma de exmenes y el MTC no es una relacin de origen contractual, sino de origen normativo de sujecin, donde el establecimiento de salud
15

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30.

En efecto, en sus descargos el MTC ha sealado lo siguiente: () En efecto, la delicada funcin que cumplen los establecimientos de salud en la correcta seleccin de postulantes a una licencia conducir es de vital trascendencia en el logro de adecuadas condiciones de seguridad vial, razn por la cual las entidades que pretendan acceder a una autorizacin para la toma del examen de aptitud psicosomtica deben demostrar no solamente solvencia moral, tcnica, profesional, sino tambin solvencia econmica, pues un establecimiento de salud con precariedad econmica podra fcilmente acceder a actos indebidos con el objeto de captar ms usuarios. ().

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autorizado no tiene la calidad de deudor del MTC respecto de una acreencia determinada, sino una relacin de cumplimiento y respeto del marco legal vigente cuya tutela se encuentra a su cargo. 31. El marco legal vigente otorga al MTC facultades para fiscalizar el cumplimiento de los dispositivos legales del mbito de su competencia, a travs de la deteccin de infracciones y la correspondiente imposicin de sanciones16, previendo los mecanismos respectivos para ejecutar coactivamente las mismas17. El MTC contraviene, adems, el Principio de Legalidad previsto en el Titulo Preliminar de la Ley N 27444, debido a que no ha acreditado la existencia de una ley que permita a dicha entidad ejecutar, a travs de cartas fianzas bancarias, aquellas sanciones y multas impuestas por el incumplimiento de obligaciones a los establecimientos de salud. Esto ltimo, teniendo en cuenta que el otorgamiento de una carta fianza bancaria no est contemplado para garantizar el cumplimiento de obligaciones legales, como sucede en el caso de aquellas a las que se encuentran sometidos los centros de salud autorizados por el MTC, sino para garantizar el cumplimiento obligaciones entre acreedores y deudores, es decir en relaciones de ndole privada18.

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Ley General de Transporte y Trnsito Terrestre Artculo 16.- De las competencias del Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin El Ministerio de Transportes, Comunicaciones, Vivienda y Construccin es el rgano rector a nivel nacional en materia de transporte y trnsito terrestre, asumiendo las siguientes competencias: () Competencias de fiscalizacin: 1) Fiscalizar el cumplimiento de las normas sobre el servicio de transporte terrestre del mbito de su competencia, para lo cual podr contratar empresas o instituciones especializadas y de reconocido prestigio, en el campo de la supervisin. Para tal fin, mediante Decreto Suprem o se regula el procedimiento de acreditacin de las entidades supervisoras, as como las tasas de regulacin correspondientes. La fiscalizacin comprende la supervisin, deteccin de infracciones y la imposicin de sanciones por el incumplimiento de los dispositivos legales vinculados al transporte y al trnsito terrestre, de tal forma que se promueva un funcionamiento transparente del mercado y una mayor informacin a los usuarios. Las dems funciones que el marco legal vigente y los reglamentos nacionales le sealen, de acuerdo a lo establecido en el artculo 14 de la presente Ley. Ver Ley del Procedimiento de Ejecucin Coactiva, Ley N 26979. La regulacin correspondiente a cartas fianzas que expidan las em presas del sistema financiero se rige por las disposiciones establecidas sobre Fianza contenidas en el Titulo X del Cdigo Civil, con las particularidades establecidas en la Ley N 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros y en la Circular N B-2101-2001 del 19 de octubre de 2001 expedida por la Superintendencia de Banca y Seguros.

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33.

Por otro lado, el artculo 36 de la Ley N 27444 establece que entidades de la Administracin Pblica slo podrn exigir cumplimiento de procedimientos, requisitos, la presentacin documentos y el pago derechos de trmite, cuando stos encuentren compendiados y sistematizados en el Texto nico Procedimientos Administrativos (TUPA) de la respectiva entidad19.

las el de se de

34.

De la revisin del TUPA del MTC, aprobado mediante Decreto Supremo N 008-2002-MTC20, se ha podido apreciar que en el procedimiento para obtener la renovacin de autorizacin de establecimientos de salud encargados de la toma de exmenes de aptitud psicosomtica para licencias obtener de conducir, no se consigna como requisito la presentacin de una carta fianza bancaria por valor de USD 10 000.00 establecida en el Decreto Supremo N0040-2008-MTC. Cabe indicar que, como argumento adicional, el MTC ha sealado que la exigencia de cartas fianzas es efectuada por otros ministerios, como en el caso de las autorizaciones que se otorgan a los Casinos y Tragamonedas. En efecto, mediante Ley N 27153 se estableci como requisito para el inicio de operaciones en establecimientos que se dediquen a la explotacin de juegos de Casino y Mquinas Tragamonedas, la presentacin de una garanta dineraria ante el sector correspondiente21.

35.

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Ley del Procedimiento Administrativo General Artculo 36.- Legalidad del procedimiento 36.1 Los procedimientos, requisitos y costos administrativos se establecen exclusivamente mediante decreto supremo o norm a de mayor jerarqua, norma de la ms alta autoridad regional, de Ordenanza Municipal o de la decisin del titular de las entidades autnomas conforme a la Constitucin, segn su naturaleza. Dichos procedimientos deben ser compendiados y sistematizados en el Texto nico de Procedimientos Administrativos, aprobados para cada entidad. 36.2 Las entidades solam ente exigirn a los administrados el cumplimiento de procedimientos, la presentacin de documentos, el suministro de informacin o el pago por derechos de tramitacin, siempre que cumplan con los requisitos previstos en el num eral anterior. Incurre en responsabilidad la autoridad que procede de modo diferente, realizando exigencias a los administrados fuera de estos casos. (). 20 Informacin extrada del TUPA del MTC, publicado en el Portal de Servicios al Ciudadano y Empresa PSCE (www.serviciosalciudadano.gob.pe), la cual constituye informacin oficial, de conformidad con lo establecido en el artculo 38 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, modificado por la Ley N 29091 (visualizado el 13-05-2010). 21 Ley N 27153, Ley que regula la explotacin de los juegos de casino y mquinas tragamonedas Artculo 19.- Garanta - Proteccin del usuario y del Estado 19.1 Todo titular de una autorizacin para la explotacin de juegos de casino o mquinas tragamonedas, constituir una garanta a favor del Ministerio de Industria, Turismo, Integracin y Negociaciones Comerciales

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36.

Sin embargo, sin perjuicio de la diferente naturaleza que existe entre el giro de Casino y Tragamonedas y la actividad que desarrollan los establecimientos de salud autorizados para la toma de exmenes psicosomticos (diferencia que motiva la razonabilidad de requerir una carta fianza para un caso y no para otro) 22, la facultad de exigir una garanta dineraria por parte de la respectiva entidad en los casos de Casinos y Tragamonedas proviene especficamente de una ley especial que permite efectuar dicha exigencia, supuesto distinto al de la Carta Fianza exigida por el MTC, la cual es establecida a travs de una norma reglamentaria. Debe tenerse en cuenta, que en anteriores pronunciamientos23, confirmados por la Sala de Defensa de la Competencia N 1 del Tribunal de Indecopi, esta Comisin ha declarado ilegal la exigencia cuestionada en el presente caso, por los mismos fundamentos expuestos en la presente resolucin. En ese sentido, corresponde declarar barrera burocrtica ilegal la exigencia de una carta fianza bancaria por USD 10,000.00 como requisito para obtener y renovar la autorizacin que permite prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica de licencias de conducir. Finalmente, lo resuelto no desconoce las facultades del MTC para establecer y exigir requisitos que permitan garantizar que los establecimientos cumplan con las condiciones necesarias para brindar

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38.

39.

Internacionales, en respaldo de las obligaciones y sanciones derivadas de la aplicacin de la presente Ley y en resguardo de los derechos de los usuarios y el Estado, excepto lo regulado por el Cdigo Tributario. En efecto, la exigencia de contar con una Carta Fianza para el caso de los establecimientos con el giro de Casino y Tragam onedas tiene por finalidad asegurar las obligaciones contractuales que asumen dichos establecimientos para con las personas que contratan con ellos (usuarios), como ocurre con la entrega de los premios y montos dinerarios ganados, supuesto muy distinto a las obligaciones legales que poseen los establecimientos que otorgan un certificado mdico, cuyo giro no implica el manejo de recursos dinerarios del pblico, sino que tiene por objeto la constatacin y certificacin de aptitudes psicosomticas para conducir un vehculo. Por tanto, en dicho caso (el de los centro mdicos) resulta ms adecuado que la autoridad competente exija el equipamiento tcnico y logstico necesario que garantice una adecuada evaluacin que la exigencia de acreditar solvencia econmica y financiera. 23 Resoluciones N 270-2007/CAM-INDECOPI y N 0063-2008/CAM-INDECOPI, confirmadas por la Resolucin N 0011- 2008/SC1-INDECOPI del 29 de setiembre de 2008.
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servicios de verificacin confiables y seguros para la finalidad que se efectan. E. 40. Evaluacin de razonabilidad de la barrera burocrtica cuestionada: De conformidad con la metodologa establecida en el precedente de observancia obligatoria aprobado el Tribunal del Indecopi (Resolucin N 182-97-TDC), no corresponde efectuar el anlisis de razonabilidad de la exigencia del MTC cuestionada en el presente procedimiento, debido a que ha sido identificada como barrera burocrtica ilegal.

POR LO EXPUESTO: En uso de sus atribuciones y de conformidad con lo dispuesto en el artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868 y el artculo 48 de la Ley N 27444; as como en la Sexta Disposicin Transitoria del Decreto Legislativo N 807; RESUELVE: Primero: desestimar el cuestionamiento efectuado por el Ministerio de Transportes y Comunicaciones en el sentido de que no calificara como una barrera burocrtica la exigencia de contar con una carta fianza para prestar el servicio de toma de exmenes de aptitud psicosomtica para licencias de conducir. Segundo: desestimar el pedido efectuado por el Ministerio de Transportes y Comunicaciones para que se declare la sustraccin de la materia en el presente procedimiento. Tercero: declarar barrera burocrtica ilegal a la exigencia de una carta fianza bancaria por el importe de USD010,000.00 como requisito para prestar el servicio de la toma de exmenes de aptitud psicosomtica para licencias de conducir, establecida en el inciso m) del artculo 92 y en la Dcimo Primera Disposicin Complementaria Final del Reglamento de Licencias de Conducir Vehculos Automotores y no Motorizados de Transporte Terrestre, aprobado mediante Decreto Supremo N 040-2008-MTC y, en consecuencia, fundada la denuncia interpuesta por Mara Auxiliadora Administradora de Servicios de Salud E.I.R.L. contra el Ministerio de Transportes y Comunicaciones.
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Cuarto: disponer la inaplicacin de la barrera burocrtica declarada ilegal a la Mara Auxiliadora Administradora de Servicios de Salud E.I.R.L.de conformidad con lo dispuesto en el artculo 48 de la Ley N 27444. Quinto: declarar que el incumplimiento de lo dispuesto en la presente Resolucin podr ser sancionado de conformidad con lo establecido en el artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868. Con la intervencin y aprobacin de los seores miembros de la Comisin: Jos Luis Sardn de Taboada, Jorge Chvez lvarez, Alfredo Mendiola Cabrera y Eduardo Garca-Godos Meneses.

JOS LUIS SARDN DE TABOADA PRESIDENTE

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