POSITIVISMO JURDICO: O NORMATIVISMO DE HANS KELSEN Reflexo do positivismo cientfico do sculo XIX, o positivismo jurdico, como movimento de pensamento

antagnico a qualquer teoria naturalista, metafsica, sociolgica, histrica, antropolgica etc. adentrou de tal forma nos meandros jurdicos, que suas concep !es se tornaram estudo indispens"vel e o#rigatrio para a melhor compreens$o lgico%sistem"tica do &ireito. 'ua contri#ui $o notria no sentido de que fornece uma dimens$o integrada e cientfica do &ireito, porm a metodologia do positivismo jurdico identifica que o que n$o pode ser provado racionalmente n$o pode ser conhecido, ao estilo da exatid$o matem"tica( retira os fundamentos e as finalidades, contentando%se com o que ictu oculi satisfa) *s exig+ncias da o#serva $o e da experimenta $o, da restringir%se ao posto , positum ius positivum-. . a coloca $o da realidade f"tica como /nico o#jeto merecedor de considera $o por parte da 0i+ncia 1urdica que fa) com que a ra)$o de ser do positivismo jurdico redu)a%se * compreens$o da norma e do sistema jurdico no qual ela est" inserida. &e fato, ser" o reducionismo uma caracterstica fundamental dos positivistas. 18.1 Positivismo j !"#i$o % &o!m'tivismo 0om os pilares tericos fixados no mtodo positivista que 2ans 3elsen ,4554%4678- procurou delinear uma 0i+ncia do &ireito desprovida de qualquer outra influ+ncia que lhe fosse externa. 9ssim, alhear o fenmeno jurdico de contamina !es exteriores a sua ontologia seria conferir%lhe cientificidade e autonomia. &essa forma, por meio das am#i !es de sua teoria, ter%se%ia uma descri $o do &ireito que correspondesse apenas a uma descri $o pura do &ireito. 9s categorias do ser ,Sein- e do dever%ser ,Sollen- s$o os plos com os quais lida 2ans 3elsen, para distinguir realidade e &ireito, que caminham em flagrante dissintonia, em sua teoria. :ais precisamente, com a que#ra da rela $o ser;dever%ser que pretende 2ans 3elsen operar para diferir o que jurdico ,fenmeno jurdico purodo que n$o jurdico ,cultural, sociolgico, antropolgico, tico, metafsico, religioso-. 9 atitude do jurista, segundo 3elsen, deve consistir num partir da norma jurdica dada, para chegar * prpria norma jurdica dada. <ara o positivismo =elseniano, a norma jurdica o alfa , - e o mega ,- do sistema normativo, ou seja, o princpio e fim de todo o sistema. 3elsen termina por afirmar que a >ci+ncia jurdica n$o tem espa o para os ju)os de justi a?, mas somente para os ju)os de &ireito. @ que se pode reconhecer que existe um consentimento de todas as pessoas em aceitar a 0onstitui $o, e a partir desse simples dado que deve raciocinar o jurista. 18.( Ci)&$i' #o Di!%ito 3elsen esclareceu repetidamente que a sua teoria uma teoria pura do direito positivo e n$o uma teoria do direito puro, ou seja, de um direito desligado da realidade. 9 ci+ncia do &ireito n$o tem a ver com a conduta efetiva do homem, mas s com o prescrito juridicamente. A$o uma ci+ncia de fatos, mas de normas( o seu o#jeto n$o o que ou acontece, mas sim um complexo de normas. @ que a Beoria <ura procura identificar como relevante para a pesquisa jurdica o estudo da validade ,exist+ncia de uma norma jurdica-, a vig+ncia ,a produ $o de efeitos de uma norma jurdica-, a efic"cia ,condutas o#edientes e o#servantes a uma norma jurdica-. Boda pesquisa da Beoria <ura se resume e se #aseia no estudo da norma jurdica. 18.* J sti+' % Di!%ito &iscutir so#re justi a discutir so#re normas morais. <ara 3elsen, porm, discutir so#re justi a n$o discutir so#re &ireito, e vice%versa, porque toda ordem jurdica definida pelas normas jurdicas que possui. 9 doutrina da justi a n$o o#jeto de conhecimento do jurista, que deve estar afeito a compreender a mecCnica das normas jurdicas. 1usti a e injusti a nada t+m a ver com validade de determinado direito positivo( essa a nota distintiva entre &ireito e .tica. 9 validade de uma ordem jurdica n$o vem contrariada pelo simples fato de que o &ireito se tenha construdo contra a moral. @ que v"lido prepondera so#re o que justo, pois o que " v"lido est" de acordo com os modos de exist+ncia normativa de dado ordenamento jurdico( o que justo, por sua ve), est" no plano das especula !es, dos valores etc. e aceitar que o justo prepondera com rela $o ao v"lido trocar o certum pelo dubium. Dma teoria so#re justi a responde por concep !es acerca do justo e do injusto, e o que justo e injusto nem sempre claro e unCnime. 0ontudo, que h" um justo e que esse justo um justo relativo, isso 3elsen admite. Co&$, s-%s: @ relativismo da justi a , na teoria =elsiana, fruto do positivismo jurdico. Em sntese, as idias de que a ci+ncia pura a ci+ncia a-valorativa, a-histrica, a-tica etc. refletem o entendimento de que possvel, em ci+ncias humanas, n$o s extrair do fenmeno jurdico o que n$o%jurdico, mas tam#m compreender o -

fenmeno jurdico como mecCnica dotada de certe)a, rigorismo e especificidade( tudo isso feito com sacrifcio de valores.