TEORIA DA SOCIEDADE COMPLEXA

Mestrado em Direito Turma 2013

Professor: Dr. Jos Alcebades de Oliveira Junior

APONTAMENTOS DE LEITURA
Mestrandas: Julia Francieli Neves de Oliveira;

Simone Avila de Matos.

Santo ngelo, 09 de dezembro de 2013

Ricardo Luis Lorenzetti

TEORIA DA DECISO JUDICIAL Fundamentos de direito

Traduo Bruno Miragem

Notas e reviso da traduo Claudia Lima Marques

Ricardo Luis Lorenzetti
(nascido em 19/09/1955) um membro do Supremo Tribunal de Justia da Argentina , eleito presidente da Suprema Corte por seus pares, em 7 /11/2006.

Editora Revista dos Tribunais 2009

Paradigmas para deciso

Cap. I O paradigma do acesso aos bens jurdicos primrios
Cap. II O paradigma protetivo Cap. III O paradigma coletivo Cap. IV O paradigma consequencialista

Cap. V O paradigma do Estado de Direito Constitucional

Cap. VI O paradigma ambiental

O PARADIGMA DO ESTADO DE DIREITO CONSTITUCIONAL

Captulo V

LORENZETTI, Ricardo Luis. Teoria da deciso judicial. Traduo de Bruno Miragem. So Paulo: Revistas dos Tribunais, 2009, p. 322-339.

Captulo V O PARADIGMA DO ESTADO DE DIREITO CONSTITUCIONAL

(Jlia) A aplicao efetiva desse modelo requer a descentralizao das decises na sociedade civil. O limite ao poder poltico est baseado no Estado de Direito: Individualidade pessoal Direitos humanos Descentralizao do Poder Justia Local.

O limite das decises majoritrias dado pela constituio. Os juzes so os guardies das instituies e dos direitos individuais.

II . Descentralizao do poder Concepo descendente e ascendente do direito. Para fins didticos podemos distinguir entre uma concepo do Direito descendente e outra ascendente.

Modelo Descendente Sociedade autoridade central (que domina e impem as suas ideias) Concentrao Homogeneidade Excluso de grupos H resultados pacificadores no prazo imediato.

Modelo Ascendente Sociedade: acordo entre os cidados Descentralizao Diversidade Busca a integrao H dificuldades iniciais no consenso, mas uma vez iniciado mais duradouro.

O modelo ascendente permite analisar as decises conforme um padro de razoabilidade, j que imagina uma situao ideal de dialogo, de natureza contra ftica.

2) Aspectos Hipotticos descentralizados: O modelo da democracia deliberativa: deliberativa porque os termos da cooperao que prope so concebidos como razes, que os cidados ou seus representantes responsveis, se do reciprocamente em contnuo processo de justificao mtua.

3) O juiz identificador de consensos Critrio - A razoabilidade da justia poltica para as sociedades multiculturais Objetivo - paz social.

O juiz constitucional um identificador dos consensos bsicos da sociedade e no que decide sobre a base das suas prprias concepes da vida.

4) A constituio como auto restrio

De acordo com John Potter Stockton As constituies so correntes com as quais os homens se atam a si mesmos em seus momentos de prudncia e bom sendo para evitar perecerem por suicdio, no dia em que desvairarem.

III O Poder e seus limites

1)A necessidade de limites ao poder A construo de uma esfera da individualidade pessoal um claro limite s intromisses estatais, nos direitos dos indivduos e parte da noo de Estado de Direito. Na antiguidade o problema era o homem escravo. No perodo medieval foi o homem servo. Mas agora se fala de uma negatividade: O NoHomem, o homem reduzido a autmato, a engrenagem de uma grande mquina, a desumanizao.

Fontes do Direito Privado: 2) Fontes do Poder: Existem duas fontes identificveis dentro do direito privado. O poder pblico: o exerccio do poder estatal no mbito da esfera privada gera a incidncia cumulativa de normas protetivas da individualidade pessoal. O poder Privado: Trata-se de um poderio cuja a titularidade se identificar no caso, mas o importante assinalar que muitas das tutelas limitativas do poder estatal se aplicam hoje ao setor privado, tal como ocorre com a proteo horizontal dos direitos humanos.

3) Modos de exerccio Bobbio ensina que o poder em sentido estrito significa a capacidade de determinar o comportamento alheio. Em relao ao nosso propsito podem ser analisados trs tipos:

Poder Poltico: racionalizado na democracia, gerando uma burocracia que opera segundo parmetros racionais que muitas vezes tende a sua retroalimentao e no ateno das demandas sociais. Ex. limites do direito privado. Poder econmico: Revela-se quando algum pode determinar que outro assuma uma conduta com fundamento no desnvel econmico que existe entre as partes. Ex. Contratos celebrados por adeso. Poder cognoscitivo: o que surge da posse de certas formas de saber, conhecimento e informao, ex. os cientistas, os profissionais, os especialistas e os leigos.

4) O Paradoxo da auto - restrio Quem limita o poder?

5) Tipologia de conflitos

a) Estado e cidados b) grupos econmicos e indivduos c) maiorias e minorias d) indivduos entre si

IV - Limite ao poder: o Estado de Direito (Simone) Podemos identificar os seguintes aspectos: - a construo de uma esfera da individualidade pessoal frente ao poder estatal; - os direitos humanos como acordo prvio constituio do Estado; - a descentralizao do poder mediante aes participativas da sociedade civil. (p. 331)

1) A tutela do individuo frente ao Estado O poder no incondicionado, seno que est juridicamente limitado. (p. 331) 2) Os direitos humanos anteriores ao Estado A experincia histrica ensina que o Estado, pensado para proteger os cidados, pode se voltar contra eles (...). Diante disso, o direito acentuou os limites mediante uma concepo baseada no direito internacional dos direitos humanos, concebidos como anteriores existncia do Estado, e, portanto, no derrogveis. (p. 331)

3) Descentralizao do poder: democracia intermediria e sociedade civil A democracia est em permanente construo para o aperfeioamento do seu ideal originrio: todo o governo para o povo. Um dos problemas identificados nos sistemas atuais o surgimento de uma burocracia poltica e administrativa (...).(p. 332) As causas do problema so variadas...

(...) afirma-se que a diviso de poderes prevista no direito pblico insuficiente, tendo surgido propostas que apontam para a diluio do poder a fim de tom-lo mais participativo. Essa adaptao do ideal democrtico apresenta as seguintes caractersticas: Descentralizar as decises (...). Consultando a sociedade civil (...). Baseando-se na importncia dos temas (...). Identificados de modo difuso (...). (p. 332-333)

4) O controle das instituies. Problemas de justia local. O modo pelo qual as diversas instituies atribuem bens aos cidados sempre foi uma deciso concentrada numa autoridade central e baseada num critrio nico. Mas nas sociedades atuais, mais complexas, diversificadas, multiculturais, as instituies so submetidas a escrutnio mais estrito. (p. 334)

Surgem assim as esferas da justia (...). (p. 334)

V - Limite s Constitucional

maiorias:

Estado

de

Direito

1) A regra da maioria A democracia funciona com base no respeito s decises da maioria. (p. 334) 2) A democracia constitucional 3) Direitos ao dissenso (...) o discordar diferena, no antijuridicidade. (p. 336) 4) Controle judicial procedimental (...) os juzes, que so uma minoria, substituem a maioria, e afetam a base da democracia. Para que isso ocorra deve haver uma justifio e um limite. (p. 336)

VI- Limites ao poder privado 1) O especialista e o leigo: deveres de informao (...) uma desigualdade cognoscitiva. (p. 337)