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O IMPACTO DAS NOVAS TECNOLOGIAS NOS DIREITOS HUMANOS E FUNDAMENTAIS: O ACESSO INTERNET E A LIBERDADE DE EXPRESSO GUILHERME DAMASIO GOULART UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA MARIA

O IMPACTO DAS NOVAS TECNOLOGIAS NOS DIREITOS HUMANOS E FUNDAMENTAIS: O ACESSO INTERNET E A LIBERDADE DE EXPRESSO
The impact of new technologies in human and fundamental rights: internet access and freedom of speech

GUILHERME DAMASIO GOULART

Mestrando em Direito Civil pela UFRGS. Atua como advogado e consultor em Direito da Tecnologia e Segurana da Informao.

RESUMO
O presente trabalho trata sobre o impacto que as tecnologias de informao causaram nos direitos humanos e fundamentais. O foco principal dado ao direito de acesso Internet e liberdade de expresso, ambos vistos e entendidos como direitos humanos fundamentais. A internet, neste contexto, o ambiente principal de anlise do problema. Destacase, com isto, o aparecimento dos chamados direitos de quinta gerao. O assunto tratado por meio de anlise doutrinria e normativa, destacando-se no ltimo aspecto, a anlise do Marco Civil da Internet no Brasil, das diretivas da Unio Europeia bem como da deciso do Conselho Constitucional Francs sobre a chamada lei Hadopi alm de resolues das Naes Unidas. Por fim, afirmada a necessidade de proteo dos direitos fundamentais e humanos no ambiente digital e considerada a utilizao de normas de fontes comunitrias ou de tratados internacionais para a ampliao da proteo de tais direitos. Palavras-chave: Direito; Direitos Humanos e Fundamentais; Internet; Liberdade de Expresso; Direito de Acesso Internet

ABSTRACT
This paper deals with the impact of information technologies have caused in human and fundamental rights. The main focus is given to the right of Internet access and freedom of speech, both of them seen and understood as fundamental and human rights. The internet, in this context, is the primary environment in the analysis of the question. It stands out the emergence of so-called "fifth-generation rights". The matter is addressed by doctrinal and normative analysis, especially in the last aspect the analysis of "Marco Civil da Internet" in Brazil, the European Union directives and the decision of French Constitutional Council about so-called Hadopi Law as well as United Nations resolutions. Finally, it affirmed the need for protection of human and fundamental rights in the digital environment and is considered the use of standards from community sources or international treaties to expand the protection of such rights. Keywords: Law, Human Rights and Fundamental, Internet, Freedom of Expression, Right to Internet Access

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SUMRIO
INTRODUAO; 1 NOVAS TECNOLOGIAS E NOVOS DIREITOS; 1.1 Os trs tempos do esprito: a linguagem oral, a escrita e a informtica; 1.2 Novos direitos e o papel de empresas multinacionais; 2 NOVAS TECNOLOGIAS E OS DIREITOS HUMANOS E FUNDAMENTAIS; 2.1 Liberdade de expresso; 2.2 Direito de acesso internet; 3 PERSPECTIVAS NORMATIVAS NA PROTEO DE DIREITOS HUMANOS E FUNDAMENTAIS NA INTERNET; 3.1 O Marco Civil da Internet; 3.2 Os direitos de acesso s novas tecnologias na Unio Europeia; 3.2 Resoluo das Naes Unidas sobre o assunto; CONCLUSO; REFERNCIAS

INTRODUO
A ampliao do uso das novas tecnologias informacionais reflete-se em todas as reas da cincia jurdica.1 A prpria relao entre os estados e a mudana do conceito de soberania tem como uma das causas o "avano dos meios de informao", demonstrando assim o amplo espectro de modificaes causadas pelas novas tecnologias. Esta alterao na soberania explicada, principalmente, pela ampliao do processo de globalizao econmica e cultural e tambm pela diminuio das distncias proporcionada pela massificao da Internet e facilitao das comunicaes em geral.2 Neste contexto, ainda, Tmis Limberger afirma que os prprios elementos referenciais do estado moderno foram afetados pelas novas tecnologias eis que "a Internet muda o clssico conceito de territrio, e a noo de soberania tambm sofre transformaes.3 H quem fale at

1 Sobre a influncia da chamado Direito Virtual com os ramos do Direito ver a lio de ROHRMANN, Carlos Alberto. Curso de Direito Virtual. Belo Horizonte: Del Rey, 2005. p. 40 a 48. Ver tambm LEONARDI, Marcel. Tutela e privacidade na Internet. So Paulo: Saraiva. 2012, p. 35, quando diz que seriam oito as grandes reas do Direito da Informtica: regulao dos bens de informao, proteo de dados pessoais, regulao jurdica da Internet, propriedade intelectual e informtica, delitos informticos, contratos informticos, aspectos trabalhistas da informtica e valor probatrio dos suportes atuais de informao. 2 ROCHA, Patrcia Barcelos Nunes de Mattos. Direitos humanos, globalizao e soberania. Revista eletrnica da Faculdade de Direito de Campos , Campos dos Goytacazes, RJ, v. 2, n. 2, abr. 2007. Disponvel em: <http://www.fdc.br/Arquivos/Revista/21/01.pdf>. Acesso em: 08 jul. 2009, p. 8 e 9. Assim ensina a autora: No comeo do sculo XXI a sociedade internacional, por um lado definido pela interao cultural devido ao avano dos meios de informao, pelo processo de globalizao da economia as distncias foram reduzidas, no h em como falar em soberania absoluta, j que este um conceito desenvolvido poca da formao dos Estados Nacionais, onde tudo girava em torno da Europa. 3 LIMBERGER, Tmis. Direito e informtica: o desafio de proteger os direitos do cidado. In SARLET, Ingo Wolfgang (org). Direitos Fundamentais, Informtica e Comunicao : algumas aproximaes. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007, p. 200. No mesmo sentido ver, NEVES, Marcelo. Transconstitucionalismo. So Paulo: Martins Fontes, 2009, p. 26, quando diz que afirmar o vnculo a uma territorialidade delimitada como caracterstica de uma sociedade implica desconhecer at mesmo a existncia de sociedades nmades no passado, especialmente no caso de comunidades arcaicas. REDESG / Revista Direitos Emergentes na Sociedade Global www.ufsm.br/redesg v. 1, n. 1, jan.jun/2012 Pgina 146-168

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na sociedade moderna vista como uma sociedade mundial, estando as formaes sociais desvinculada das organizaes polticas territoriais.4 O carter universalizador e massificante da cultura como consequncia da ampla utilizao das novas tecnologias da informao unifica os anseios pela busca por direitos. Heiner Bielefeldt pergunta logo no incio da obra Filosofia dos Direitos Humanos: "A caminho de uma ordem internacional de direitos humanos?"5 A autora destaca que nem sempre sua "aprovao generalizada" - dos direitos humanos - foi to evidente como o hoje. Essa aprovao generalizada abrange, inclusive, conforme ser visto a seguir, a considerao de direitos humanos fundamentais na esfera das relaes informticas. Ao mesmo tempo, a ps-modernidade caracterizada pela ampliao da comunicao intercultural. Erik Jayme afirma que no se trata simplesmente da rapidez na transmisso de informaes, mas tambm no aparecimento de uma desejo de se comunicar que surge como uma fora irresistvel. A comunicao, em uma sociedade mundial e em rede, faz parte da integrao.6 Desta maneira, e observado este contexto, o trabalho abordar a influncia das novas tecnologias nos direitos humanos e fundamentais. O foco das observaes est limitado ao direito de acesso Internet e ao direito de liberdade de expresso em tal ambiente.

1 NOVAS TECNOLOGIAS E NOVOS DIREITOS

Inicialmente, necessrio apontar a distino entre os conceitos de direitos humanos e de direitos fundamentais. Em breve sntese, adota-se a lio de diferenciao formal proposta por Ruy Barbedo Antunes, que entende que os direitos fundamentais esto vinculados a um ordenamento jurdico particular enquanto que os direitos humanos possuem um carter universal
4 NEVES, Marcelo. Ibid, p. 26: Mas a sociedade moderna nasce como sociedade mundial, apresentandose como uma formao social que se desvincula das organizaes polticas territoriais, embora estas, na forma de Estados, constituam uma das dimenses fundamentais sua reproduo. Ela implica, em princpio, que o horizonte das comunicaes ultrapassa as fronteiras territoriais do Estado. 5 BIELEFELDT, Heiner. Filosofia dos direitos humanos. So Leopoldo: Ed. Unisinos, 2005, p. 11. 6 JAYME, Erik. Identit culturelle et intgration : Le droit internationale priv postmoderne. Cours gnral de droit international priv. Recueil des cours de l'Acadmie de Droit International de la Haye . Hague, v. 251, 1996, p. 257: Un autre trait caractristique de la culture postmoderne est la communication interculturelle. Ce nest pas seulement la rapidit de la transmission des informations au moyen dinstruments techniques comme le tlcopieur ou la tlvision qui facilite une telle communi cation, mais cest aussi la volont de communiquer qui surgit comme une force irrsistible. Lon est diffrent, mais lon parle aux autres personnes. Il y a un intrt mutuel dun change des ides intercul turelles. Communiquer, cest aussi sintgrer dans une socit mon- diale sans frontires. REDESG / Revista Direitos Emergentes na Sociedade Global www.ufsm.br/redesg v. 1, n. 1, jan.jun/2012 Pgina 146-168

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e resultam de uma formulao internacional sendo, em funo disto, mais amplos. 7 Ainda, segundo o autor, os direitos humanos so fundamentais, embora nem todos o sejam. J os direitos fundamentais esto aprisionados nas fronteiras de um Estado.8 Os direitos humanos, como sabido, tm uma composio histrica. Isso significa que dependendo do momento histrico, sua disposio ser diferente. Isto especialmente relevante, neste caso, uma vez que as mudanas histricas, no que se refere s novas tecnologias informticas, certamente possuem forte impacto na compreenso e ampliao dos direitos humanos e fundamentais. E diante da evoluo histrica dos direitos que Jos Alcebades de Oliveira Jnior prope a existncia dos chamados direitos de quinta gerao, ou seja, aqueles vinculados ao uso das novas tecnologias.9 Da mesma forma, Cesar Luiz Pasold traz a ideia de direitos de quinta gerao. Este autor afirma que as inovaes sociais e dos meios de comunicao induzem, obrigatoriamente, anlise de novas carncias que implicam tambm em novas demandas (novos direitos)10. Tais demandas esto profundamente relacionadas com o prprio uso da Internet como mecanismo de

ANTUNES, Ruy Barbedo. Direitos fundamentais e direitos humanos : a questo relacional. Revista da Escola de Direito de Pelotas. v. 6 (1), Jan.-Dez./2005, p. 334: Talvez seja este um critrio de diferenciao entre direitos fundamentais e direitos humanos: os primeiros se vinculam a ordenamentos jurdicos particulares e especficos, ao passo que os segundos se revestem de universalidade e resultam de uma formulao internacional 8 Ibid., p. 341. No mesmo sentido CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional. 6. ed. Coimbra: Almedina, 1993, p. 517: direitos do homem so direitos vlidos para todos os povos e em todos os tempos (dimenso jusnaturalista-universalista); direitos fundamentais so os direitos do homem jurdico-institucionalmente garantidos e limitados espacio-temporalmente. O autor explica ainda que muitos dos direitos fundamentais so direitos da personalidade, mas nem todos os direitos fundamentais so direitos da personalidade. p. 520. 9 OLIVEIRA JNIOR, Jos Alcebades de. Teoria Jurdica e Novos Direitos. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2000, p. 86. Os direitos de quinta gerao so aqueles advindos com a chamada realidade virtual, que compreendem o grande desenvolvimento da ciberntica na atualidade, implicando o rompimento de fronteiras, estabelecendo conflitos entre pases com realidades distintas, via Internet. O autor amplia para cinco as trs geraes inicialmente propostas por Bobbio. Tambm sobre as trs geraes de direitos fundamentais ver: FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 6: Na verdade, o que aparece no final do sculo XVII no constitui seno a primeira gerao de direitos fundamentais: as liberdades pblicas. A segunda vir logo aps a primeira Guerra Mundial, com o fido de complement-la: so os direitos sociais. A terceira ainda no plenamente reconhecida, a dos direitos de solidariedade. Este autor tambm faz importante ressalva ao que chama de vulgarizao de direitos quando diz que preciso, todavia, ter conscincia de que a multiplicao de direitos 'fundamentais' vulgariza e desvaloriza a ideia, p. 67. 10 PASOLD, Cesar Luiz. Novos Direitos: conceitos operacionais de cinco categorias que lhes so conexas. Revista Sequncia, n. 50, jul. De 2005, p. 224. No mesmo sentido ver PEREIRA, Julia Lafayette; ROTT, Rafael; SALDANHA, Jnia Maria Lopes Saldanha. A efetividade dos direitos humanos de terceira gerao: a anlise de um caso venezuelano. Revista Eletrnica do Curso de Direito da UFSM. vol. 2, n. 3, Novembro de 2007. Disponvel em <http://www.ufsm.br/revistadireito/v2n3.html>. Acesso em: 29 de jul. 2009. REDESG / Revista Direitos Emergentes na Sociedade Global www.ufsm.br/redesg v. 1, n. 1, jan.jun/2012 Pgina 147-168

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comunicao. Igualmente, a considerao de tais direitos adequa-se com um dos pilares dos direitos humanos que , justamente, a emancipao.11 O aparecimento de novos direitos, neste caso os direitos de quinta gerao, est relacionado tambm com a mudana do paradigma de uma sociedade industrial para uma sociedade informacional. Castells afirma que uma das caractersticas deste novo paradigma a "penetrabilidade dos efeitos das novas tecnologias"12. Se a informao necessria para as atividades humanas "todos os processos de nossa existncia individual e coletiva so diretamente moldados (embora, com certeza, no determinados) pelo novo meio tecnolgico."13 Diante disto que se faz necessrio o entendimento da ideia de incluso digital, neste trabalho, visto por meio dos direitos de acesso e de liberdade de expresso, ambos na Internet. Jos Alcebades de Oliveira Jnior, ao tecer comentrios sobre o multiculturalismo, afirma tambm que "no h como negar que as relaes sociais e institucionais esto atravessadas por valores culturais diferenciadores que se traduzem em um jogo de poder e dominao". Este jogo de poder e dominao, na sociedade atual, tambm influenciado pelas novas tecnologias.14 Inclusive, possvel citar as recentes manifestaes polticas na regio do Norte da frica, nas quais a Internet teve um papel fundamental na mobilizao da populao em suas reivindicaes por justia, sendo possvel afirmar que a Internet possui um grande potencial democratizante.15

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SANTOS, Boaventura de Sousa. Os direitos humanos na ps-modernidade. Oficina do CES - Centro de Estudos Sociais, Coimbra, n. 10, Junho de 1989, p. 3. Segundo o autor, este pilar "constitudo por trs lgicas ou tipos de racionalidade: a racionalidade esttico-expressiva da arte e da literatura, a racionalidade moral-prtica da tica e do direito e a racionalidade cognitiva-instrumental da cincia e da tcnica." 12 CASTELLS, Manuel. A sociedade em rede. 6. ed. So Paulo: Paz e Terra, 1999, p. 108. 13 Ibid., p. 108. 14 OLIVEIRA JNIOR, Jos Alcebades de. Cultura democrtica para direitos humanos multiculturais. In Revista Estudos Jurdicos. V. 40 (2). jul. - dez. 2007. So Leopoldo. Unisinos. Disponvel em <http://www.unisinos.br/publicacoes_cientificas/images/stories/Publicacoes/estudos_juridicosvol40n2/7 9a83_art05_oliveira_junior%5Brev_ok%5D.pdf>. Acesso em: 14 jun. 2009, p. 80. Isso pode ser afirmado, principalmente, pelo poder de organizao que as redes sociais permitem. Muitos grupos polticos e de ativismo renem-se por meio de redes sociais. J Manuel Castells afirma que a internet a base da comunicao em nossas vidas, para trabalho, conexes pessoais, informaes, entretenimento, servios pblicos e religio. CASTELLS, Manuel. Ibid., p. XI. Nota-se aqui a importncia que o autor d para a Internet, uma vez que ela abrange todas as dimenses do humano (tica, poltica, artstica, econmica, religiosa e cientfica). 15 UNITED NATIONS. Report of the Special Rapporteur on the promotion and protection of the right to freedom of opinion and expression A/HRC/17/27. Report . Disponvel em: <http://www.unhcr.org/refworld/docid/49f8416d2.htm>. Acesso em: 10 jun. 2012, p. 4. Quanto questo do potencial democratizante ver LEONARDI, Marcel. Internet e regulao: o bom exemplo do Marco Civil da Internet. Revista do Advogado, So Paulo, n. 115, ano XXXII, abr. 2012, p. 109: As recentes REDESG / Revista Direitos Emergentes na Sociedade Global www.ufsm.br/redesg v. 1, n. 1, jan.jun/2012 Pgina 148-168

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Para a melhor compreenso do alcance das novas tecnologias na ampliao do conhecimento humano e sua relao com as liberdades de comunicao trazida a lio de Pierre Levy, que ser abordada a seguir.

1.1 Os trs tempos do esprito: a linguagem oral, a escrita e a informtica.

O filsofo francs Pierre Lvy explica a evoluo da humanidade por meio do aspecto da linguagem como tecnologia intelectual. Ao adentrar no campo da psicologia cognitiva, o autor traz a simbologia dos trs tempos do esprito: a oralidade, a escrita e a linguagem informtica16. Em suas palavras linguagem e tcnica contribuem para produzir e modular o tempo"17. A evoluo do conhecimento e, consequentemente, da sociedade apoiam-se na evoluo da forma com que o conhecimento transmitido. A oralidade primria tinha na palavra falada o papel hoje comparado ao da escrita no que diz respeito transmisso de conhecimento. Nesta, a palavra tem a funo bsica de gesto da memria social18. Em uma sociedade oral, a lembrana representa o papel mais importante j que a memria pessoal (baseada apenas na mente humana, e em nenhum outro instrumento tecnolgico) o vetor de transmisso do conhecimento. Neste mtodo a importncia recai na associao mental de ideias e na criao de causas e efeitos que criam as conexes de lembranas. No entanto, o mtodo de transmisso oral do conhecimento no foi suficiente para abarcar o anseio de evoluo da humanidade. Com o aparecimento da escrita, nasce tambm a teoria, a lgica e as sutilezas de interpretao. Com a escrita, h tambm o alfabeto, a impresso do conhecimento e a cincia.19 Igualmente, nascem as leis escritas, os dogmas religiosos, o embrio do estado e as primeiras civilizaes histricas.20 A escrita, inventada no florescer das civilizaes agrcolas, redefiniu tambm a compreenso do tempo: ela eterniza o conhecimento! Se antes na tradio oral - era necessrio o intermedirio humano presente no ato de transmitir o conhecimento, com a escrita este intermedirio eliminado. Sem o

reformas polticas e a queda de regimes totalitrios em diversos pases do mundo, parcialmente facilitadas pelo uso de ferramentas on-line, evidenciam o potencial democratizante da Internet. 16 LVY, Pierre. As tecnologias da inteligncia. Rio de Janeiro: Editora 34, 1993, p. 76. 17 Ibid., p. 76. 18 Ibid., p. 76. 19 Ibid., p. 87. 20 Ibid., p. 88. REDESG / Revista Direitos Emergentes na Sociedade Global www.ufsm.br/redesg v. 1, n. 1, jan.jun/2012 Pgina 149-168

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intermedirio, portanto, a transmisso do conhecimento mais rpida e atinge, ao mesmo tempo, mais pessoas. Se as conexes entre as ideias, na oralidade e na escrita, so limitadas pela memria humana ou pelos limites estticos do papel, na informtica apoiam-se na grandeza e dinamicidade da memria computacional. A informtica permite e proporciona uma evoluo cognitiva que amplia o acesso do homem ao conhecimento. Com a massificao das novas tecnologias todos so emissores e receptores de informao ao mesmo tempo. Esta circunstncia reforma e redesenha o espectro da liberdade de expresso e comunicao.21 A ampliao das conexes entre as informaes e as pessoas tambm uma consequncia do uso das tecnologias da informao. Porm, estas conexes, muitas vezes, so proporcionadas por grandes empresas multinacionais responsveis por servios e produtos prestados na sociedade digital, o que ser tratado a seguir.

1.2 Novos direitos e o papel de empresas multinacionais

A natureza e as interaes do saber com a liberdade de comunicao e expresso , na era ps-moderna, so definidas e at mesmo condicionadas pela liberdade de expresso nos meios tecnolgicos. J em 1979, Jean-Franois Lyotard comentava sobre "o saber nas sociedades informatizadas" em sua obra "O ps-moderno", prevendo que este saber ter de ser obrigatoriamente traduzido para linguagem de mquina sob pena de ser abandonado.22 A questo de como as empresas multinacionais interagem com os contedos na internet tambm j tinha sido intuda por Lyotard nos anos 7023. Atualmente, discute-se como grandes
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De acordo com BAUMAN, Zygmunt. Tempos Lquidos. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2007, p. 11: Em primeiro lugar, num planeta atravessado por 'auto-estradas da informao', nada que acontece em alguma parte dele pode de fato, ou ao menos potencialmente, permanecer do 'lado de direitos humanosfora' do intelectual. No h terra nulla, no h espao em branco no mapa mental, no h terra nem povo desconhecidos, muito menos incognoscveis. 22 LYOTARD, Jean-Franois. O ps-moderno. Rio de Janeiro: Jos Olympio, 1986, p. 4: Nesta transformao geral, a natureza do saber no permanece intacta. Ele no pode se submeter aos novos canais, e tornar-se operacional, a no ser que o conhecimento possa ser traduzido em quantidades de informao. Pode-se ento prever que tudo o que no saber constitudo no traduzvel ser abandonado, e que a orientao das novas pesquisas se subordinar condio de tradutibilidade dos resultados eventuais em linguagem de mquina. 23 Ibid., p. 6: Estas formas [as multinacionais] implicam que as decises relativas ao investimento escapam, pelos menos em parte, ao controle dos Estados-naes. Com a tecnologia informacional e telemtica, a questo corre o risco de tornar-se ainda mais espinhosa. Admitamos, por exemplo, que uma REDESG / Revista Direitos Emergentes na Sociedade Global www.ufsm.br/redesg v. 1, n. 1, jan.jun/2012 Pgina 150-168

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multinacionais da Tecnologia da Informao e Comunicao, como o Google por exemplo, influenciam na liberdade de expresso e como apoiam, em certos casos, pases de regimes totalitrios. Como estas empresas possuem mecanismos de controle de informao elas podem, de acordo com suas prprias regras de uso ou ainda por meio de ordens judiciais, retirar qualquer contedo que estiverem sob seu domnio. No artigo Corporate Complicity in Internet Censorship in China: Who Cares for the Global Compact or the Global Online Freedom Act?, a mesma preocupao abordada quando se faz referncia questo da responsabilidade que empresas multinacionais tm na violao de direitos humanos, especialmente nos casos de censura da internet na China. As grandes corporaes internacionais apoiariam, por meio da implementao de tecnologias especficas, o bloqueio de contedo.24 O papel das grandes empresas multinacionais fundamental para a compreenso de um cenrio de globalizao, onde est inserida a discusso acerca da proteo de direitos humanos e fundamentais relacionados com as novas tecnologias. A intensificao vertiginosa da transnacionalizao da produo de bens e servios e dos mercados financeiros25, como ensina Boaventura de Sousa Santos, sustentada tambm pelas empresas multinacionais que passaram a ter uma preeminncia sem precedentes como atores internacionais26. Com isso, em funo do controle que tais empresas exercem nas tecnologias de informao e comunicao, elas passam a ser tambm atores envolvidos na problemtica de proteo e violao - dos direitos fundamentais e humanos. Seu papel pode estar tanto na ampliao e instrumentalizao de direitos como tambm no seu impedimento ou limitao, uma vez que em funo da

firma como a IBM seja autorizada a ocupar uma faixa do campo orbital da Terra para implantar satlites de comunicao e/ou de banco de dados. Quem ter acesso a isto? Quem definir os canais ou os dados proibidos? O estado? 24 DEVA, Surya. Corporate Complicity in Internet Censorship in China: Who Cares for the Global Compact or the Global Online Freedom Act?. George Washington International Law Review, Vol. 39, p. 255-319, 2007. Disponvel em <SSRN: http://ssrn.com/abstract=964478>. Acesso em: 14 maio 2009, p. 264. Mais adiante, p. 317, a autora destaca que: The involvement of Yahoo!, Microsoft, Google, and Cisco in Internet censorship in China illustrates how a public -private cartel for Internet censorship can not only curtail the right to information or the freedom of speech and expression, but also abridge other important human rights. 25 SANTOS, Boaventura de Sousa. Para uma Concepo Multicultural dos Direitos Humanos. Contexto Internacional, Rio de Janeiro, vol. 23, n 1, jan/jun 2001, p. 10. 26 Ibid., p. 10-11. Acerca do conceito de globalizao, o autor tem a seguinte definio: o processo pelo qual determinada condio ou entidade local estende a sua influncia a todo o globo e, ao faz-lo, desenvolve a capacidade de designar como local outra condio social ou entidade rival . Desta maneira, no existe condio global para a qual no consigamos encontrar uma raiz local, uma imerso cultural especfica. REDESG / Revista Direitos Emergentes na Sociedade Global www.ufsm.br/redesg v. 1, n. 1, jan.jun/2012 Pgina 151-168

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transnacionalidade, os Estados podem no ter meios jurdicos para alcanar os atos de tais empresas. neste contexto que so verificados os novos direitos e as solues para seu pleno exerccio.

2 NOVAS TECNOLOGIAS E OS DIREITOS HUMANOS E FUNDAMENTAIS

A incluso de novos direitos no rol dos direitos fundamental possvel, no ordenamento brasileiro, por meio da anlise do pargrafo segundo do art. 5 o da CF. Ele estabelece uma abertura abrangncia de novos direitos fundamentais decorrentes do regime e dos princpios por ela [a Constituio] adotados. Canotilho ensina que esta abertura d vazo aos chamados direitos materialmente fundamentais em oposio aos direitos fundamentais formalmente constitucionais, estes sim enunciados em normas constitucionais.27 Desta forma, a Constituio Federal faz uma enumerao exemplificativa por meio dos direitos formalmente estabelecidos. Nada impede que outros direitos sejam deduzidos atravs de uma anlise sistmica dos prprios dispositivos da Constituio para a composio de novos direitos. O carter exemplificativo dos direitos fundamentais reforado ainda pelo prprio fato da Constituio admitir a possibilidade de reconhecimento de direitos provenientes de tratados internacionais. 28 Com isso, passa-se anlise de tais direitos no contexto estabelecido para este trabalho. 2.1 Liberdade de expresso

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CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Ibid., p. 528. No mesmo sentido ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales. Trad. VALDS, Ernesto Garzn. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1993, p. 70-71: las normas de derecho fundamental directamente estatuidas por la Constitucin y las normas de derecho fundamental a ellas adscriptas. [...] Una norma adscripta vale y es una norma de derecho fundamental si para su adscripcin a una norma de derecho fundamental estatuida directamente es posible dar una fundamentacin iusfundamental correcta. 28 FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Ibid., p. 98. REDESG / Revista Direitos Emergentes na Sociedade Global www.ufsm.br/redesg v. 1, n. 1, jan.jun/2012 Pgina 152-168

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Se o mundo virtual uma reproduo do mundo real, se a Internet passa a ser vista e utilizada como um meio para a propagao de contedos e de discursos, necessria a proteo dos direitos fundamentais e humanos em seu ambiente.29 Com a massificao do uso das novas tecnologias, o bloqueio indevido e o controle exagerado ou ilegal de informaes afetam diretamente a liberdade de expresso.30 Ao mesmo tempo em que a tecnologia amplia o rol de direitos a serem protegidos, a sua privao enseja, por sua vez, a supresso de direitos. Se o direito a educao formal um requisito para o acesso ao conhecimento e cultura, o acesso s novas tecnologias passa a ser um requisito de igual importncia.31 Jack Balkin sustenta que as novas tecnologias modificam as condies sociais nas quais as pessoas desenvolvem o seu discurso.32 A revoluo digital, nas palavras do autor, permite a ampliao da participao cultural de forma mais abrangente do que as tecnologias de rdio e televiso proporcionaram no passado. Mas, ao mesmo tempo, h a possibilidade de limitao e controle desta participao pelas prprias tecnologias.33 O autor ressalta ainda que uma cultura democrtica aquela que d a todos (independente de participar de uma elite econmica, poltica ou cultural) a chance de participar de sua produo.34 Neste ponto que se entende a valorizao do acesso s novas tecnologias como requisito fundamental para o incremento dessa participao cultural democrtica. A desvinculao do discurso com uma elite econmica, por exemplo, vivel pois os custos de comunicao caem consideravelmente com as novas tecnologias. Logo, com a diminuio dos custos, a liberdade de expresso tambm ampliada.35

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Atualmente quase todos (seno todos) os meios de comunicao tradicionais como televiso, jornais e rdio, tambm utilizam a Internet para a publicao de contedos. A atividade dos leitores-espectadores fica mais relevante na medida que eles tambm conseguem publicar informaes no ambiente digital, com a mesma facilidade que os veculos de comunicao tradicionais. 30 Neste sentido, observar MICHELMAN, Frank I.. Relaes entre democracia e liberdade de expresso: discusso de alguns argumentos . In SARLET, Ingo. Wolfgang (org). Direitos Fundamentais, Informtica e Comunicao: algumas aproximaes. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007, p. 51. O autor fala sobre a concepo material de liberdade de expresso que significaria que as oportunidades e capacidades comunicativas de alguns membros da sociedade no esto sendo injustamente oprimidas por atos e decises, no s do Estado, mas de outros agentes da sociedade. 31 Cf. PASOLD, Cesar Luiz, Ibid., p. 232, surgem, com os Novos Direitos, novos bens da vida que passam a ser juridicamente tutelados, bens estes com difcil valorao econmica. 32 BALKIN, Jack M.. Digital Speech and Democratic Culture: a Theory of Freedom of Expression for the Information Society. New York University Law Review, Vol. 79, No. 1, 2004. N. 63. Disponvel em: <http://ssrn.com/abstract=470842 or DOI: 10.2139/ssrn.470842>. Acesso em: 05 jun. 2009, p. 2. 33 Ibid., p. 2. 34 Ibid., p. 3. 35 Ibid., p. 8. REDESG / Revista Direitos Emergentes na Sociedade Global www.ufsm.br/redesg v. 1, n. 1, jan.jun/2012 Pgina 153-168

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Outro aspecto importante acerca da liberdade de expresso na Internet o de que, antes da revoluo informacional, a ampla liberdade de manifestao e publicao de contedos baseava-se na propriedade dos meios de comunicao (redes de TV, satlites de comunicao, jornais, etc). A vinculao do discurso com a propriedade dos meios de comunicao condiciona sua natureza poltica e ideolgica. Com a viabilizao da ampla comunicao igualitria e de baixo custo, h a ampliao da liberdade de expresso.36 Tanto que em pases onde no h meios de comunicao independentes, a Internet, por meio das plataformas colaborativas e das redes sociais, contribui para a ampla divulgao de fatos e tambm para o progresso como um todo.37 possvel afirmar que a liberdade de expresso permite e habilita o exerccio de outros direitos humanos.38 Trata-se no apenas de um direito individual mas um direito de composio coletiva, com reflexos sociais importantes para a coletividade. Questo que tambm merece destaque a relacionada com a regulao do contedo nos meios digitais, que pode ocorrer de diversas formas. certo que, em primeira anlise, o controle antecipado de contedo, leia-se censura prvia, vedado pela Constituio Federal em seu art. 5, inc. IX. Esta circunstncia, inclusive, a que enseja o fato dos provedores no possurem um dever ativo de monitorar o contedo de seus usurios.39 Porm, h sempre a possibilidade de um controle legtimo e a posteriori da informao, em funo, por exemplo, da publicao de discursos com contedo ofensivo ou criminoso.40 Com isso, o livre discurso a regra e no a exceo. O problema ganha novos contornos, por sua vez, se for considerada a chamada Web 2.0 onde os usurios produzem contedos por meios de blogs, redes sociais, sites de vdeo, etc. Tal circunstncia ainda agravada pela falta de uma harmonizao internacional acerca do tratamento da questo. Se a Internet transnacional, se as empresas de prestao de servios
36 37

Ibid., p. 19. UNITED NATIONS. Report of the Special Rapporteur on the promotion and protection of the right to freedom of opinion and expression A/HRC/17/27. Report . Disponvel em: <http://www.unhcr.org/refworld/docid/49f8416d2.htm>. Acesso em: 10 jun. 2012, p. 7. 38 Ibid. p. 7. No mesmo sentido, CHANDER, Anupam. Whose Republic? University of Chicago Law Review , vol. 69, n. 3, 2002. Disponvel em: <http://ssrn.com/abstract=417600>. Acesso em: 12 jan. 2012, p. 1481, diz: Cyberspace helps give members of minority groups a fuller sense of citizenship a right to a practice of citizenship that better reflects who they are. It does so by helping to counter the assimilationist tendencies of mass culture, mass politics, and economics. In this way, cyberspace plays an important role in the multicultural project of including everyone in political and civic society. 39 o que prev o Marco Civil da Internet, em seu art. 9, 3, que diz: "Na proviso de conexo Internet, onerosa ou gratuita, vedado bloquear, monitorar, filtrar, analisar ou fiscalizar o contedo dos pacotes de dados, ressalvadas as hipteses admitidas na legislao. 40 No ltimo caso, tem-se como exemplo a questo de contedos envolvendo pornografia infantil e racismo. REDESG / Revista Direitos Emergentes na Sociedade Global www.ufsm.br/redesg v. 1, n. 1, jan.jun/2012 Pgina 154-168

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neste meio tambm o so, a incongruncia das leis internas sobre a matria pode fazer com que algum em um pas seja afetado pelas disposies legais de outro. Alm do mais, as diferenas culturais entre os pases tambm influenciam a questo do bloqueio de contedos na Internet. A questo tambm abrange o problema de bloqueios muito amplos. Sob certas condies e dependendo do meio tcnico utilizado para a realizao do bloqueio, h o risco de bloquear outros contedos alm daquele considerado ilcito. No Brasil, cita-se o exemplo do caso Daniella Cicarelli que, em funo de uma ordem judicial mal cumprida, promoveu o bloqueio de todo o site Youtube no Brasil. Note-se que em funo do vdeo objeto da demanda bloqueou-se outros milhes de vdeos que no eram considerados ilcitos.41 Outras situaes em que o bloqueio ampliado pode ocorrer quando um servidor de Internet hospeda diversos sites, situao esta considerada bastante comum e corriqueira. Caso este servidor possua um nico endereo IP, se este for bloqueado, todos os outros sites que estiverem hospedados neste servidor tambm o sero.42 Com isso, o bloqueio de contedos sem a violao explcita de uma norma criminal, sem uma deciso judicial especfica ou ainda realizado de maneira muita ampla, bloqueando tambm contedos legtimos, via de regra, viola a liberdade de expresso na Internet.43

2.2 Direito de acesso Internet Em um estudo promovido pela Consultoria Legislativa da Cmara dos Deputados intitulado Legislao sobre Internet no Brasil realizada uma anlise acerca da democratizao do acesso Internet. Neste estudo mencionado o Plano de Incluso Digital do Governo Federal, assim previsto no Plano Plurianual 2004-2007. Entre os
41

Sobre o caso Cicarelli ver DA SILVA, Regina Beatriz Tavares. Sistema protetivo dos direitos da personalidade. In DA SILVA, Regina Beatriz Tavares; DOS SANTOS, Manoel J. Pereira (coord.). Responsabilidade Civil na Internet e nos demais Meios de Comunicao. So Paulo: Saraiva, 2007, captulo I. 42 Para uma explicao completa da questo referente ao bloqueio de contedos por meio de endereo IP ver LEONARDI, Marcel. Tutela e privacidade na Internet. So Paulo: Saraiva, 2012, p. 297-305. 43 Neste sentido ver AKDENIZ, Yaman. To block or not to block: European approaches to content regulation, and implications for freedom of expression. Computer Law & Security Review, v. 26, n. 3, p. 260272, 2010. Elsevier Ltd. Disponvel em: <http://linkinghub.elsevier.com/retrieve/pii/ S0267364910000518>. Acesso em: 17 Jul. 2012, p. 5: " On the one hand, the requirement for 'a legal basis' for blocking is a desired and welcome move from a European Convention on Human Rights point of view. On the other hand, this highlights the fact that currently many hotlines within the European Union region function and order blocking access to content and websites without a legal basis triggering legitimate accusations of vigilantism." REDESG / Revista Direitos Emergentes na Sociedade Global www.ufsm.br/redesg v. 1, n. 1, jan.jun/2012 Pgina 155-168

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objetivos propostos h a ampliao da proporo de cidados com acesso s Tecnologias da Informao e Comunicao e tambm a ampliao de centros de acessos comunitrios internet.44 Ademais, tambm citado o programa de massificao da banda larga, que inclui a ampliao deste acesso nas escolas e telecentros, alm de programas de recondicionamento de computadores usados. 45 Igualmente, o governo Brasileiro, por meio do chamado Programa Nacional de Banda Larga (PNBL), assim institudo pelo Decreto 7.175/2010 e mantido pelo Comit Gestor do Programa de Incluso Digital (CGPID), tem o objetivo principal de fomentar e difundir o uso e o fornecimento de bens e servios de tecnologias de informao e comunicao .46 Com isso, possvel verificar a preocupao do Estado brasileiro em ampliar a incluso digital por meio do referido plano. No entanto, a mera preocupao do Estado em promover e ampliar o acesso Internet para todas as camadas no suficiente, por si s, para a definio e o reconhecimento do direito fundamental de acesso Internet. Ivan Hartmann sustenta a ideia de que h um direito fundamental de acesso internet. Ele faz isso partindo do pressuposto de que o rol dos direitos fundamentais trazido na Constituio Federal no fechado como afirmado anteriormente-, abrangendo assim novos direitos baseados na interpretao da norma bem como na dinamicidade da sociedade.47 Ao efetuar uma classificao do direito de acesso Internet o autor prope tratar-se de um direito de defesa (quanto proteo dos dados) e um direito contra o Estado e particulares (pois deve respeitar a liberdade de expresso). 48 Pode ser

44

VELOSO, Elisabeth Machado. Legislao sobre internet no Brasil. Brasilia: Cmara dos Deputados, 2009. Disponvel em: <www.fndc.org.br/arquivos/Regulacao_internet.pdf>. Acesso em: 29 jul. 2009, p. 25. 45 Ibid., p. 26 e 27. A importncia da utilizao da banda larga ocorre no sentido de ampliar o acesso a novos tipos de contedos tais como sites com novas tecnologias, contedos de udio e vdeo, etc. Acesso lentos de internet podem impedir o acesso a estes contedos especializados. 46 Alm do disposto no Decreto 7.175/2010, mais informaes podem ser encontradas no site oficial Brasil Conectado, no endereo http://www4.planalto.gov.br/brasilconectado/CGPID. 47 HARTMANN, Ivan Alberto Martins. O acesso internet como direito fundamental. 2007. 94 f. Orientador SARLET, Ingo Wolfgang. Monografia (Bacharelado em Cincias Jurdicas e Sociais). Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul, Porto Alegre, 2007, p. 73. 48 Ibid., p. 81. REDESG / Revista Direitos Emergentes na Sociedade Global www.ufsm.br/redesg v. 1, n. 1, jan.jun/2012 Pgina 156-168

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entendido ainda com um direito subjetivo de acesso (inclusive por meio da exigncia de terminais pblicos de acesso em bibliotecas ou centros pblicos). Tem tambm uma dimenso negativa, visto que nem o Estado e nem terceiros podem limitar o direito de acesso por meio do bloqueio de contedo (e aqui h a clara ligao com a proibio da censura prvia, do art. 5 inc. IX da Constituio Federal). J a dimenso positiva, requer prestaes jurdicas que regulem e informem o direito de acesso Internet, permitindo que alcance a devida eficcia e efetividade. 49 A eficcia do direito passaria, segundo o autor, por aes tais como polticas pblicas de incluso digital50, como as citadas anteriormente. Este estudo ressalta ainda a considerao do acesso internet como direito fundamental em face do desenvolvimento da tecnologia da informao e o seu uso crescente pela sociedade.51 Um exemplo recente deste desenvolvimento est relacionado com a chamada Lei de Acesso Informao 52. Esta lei estabelece, entre outras questes relativas transparncia de dados pblicos, que os rgos pblicos utilizaro a Internet tanto para a publicao de dados como recolhimento de solicitaes de informaes. possvel perceber, diante disto, que o prprio inc. XXXIII do art. 5 da CF53 consegue ser melhor exercido com o uso da Internet o que justifica, entre outros tantos motivos, o acesso Internet como direito fundamental. Como todos os rgos disponibilizam informaes e recolhem solicitaes por meio da Internet, quem no possui acesso Internet no possui tambm acesso a tais informaes. cedio que muitos servios privados como bancos, companhias areas e todo o comrcio eletrnico em geral utilizam a Internet para a prestao de suas atividades. O contexto de ampliao do comrcio eletrnico faz com que, em alguns casos, produtos
49 50

Ibid., p. 83. Ibid., p. 85. 51 A Constituio Portuguesa, por exemplo, em seu art. 35 inc. 6, refere: A todos garantido livre acesso s redes informticas de uso pblico, definindo a lei o regime aplicvel aos fluxos de dados transfronteiras e as formas adequadas de proteco de dados pessoais e de outros cuja salvaguarda se justifique por razes de interesse nacional. 52 Lei 12.527 de 18 de Novembro de 2011. 53 Art. 5, inc. XXXIII da CF: todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. REDESG / Revista Direitos Emergentes na Sociedade Global www.ufsm.br/redesg v. 1, n. 1, jan.jun/2012 Pgina 157-168

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e servios s sejam consumidos por quem tem acesso Internet. Desta maneira, e de acordo com o exposto at aqui, nota-se a importncia do direito de acesso Internet at para as atividades mais bsicas de consumo.

3 PERSPECTIVAS NORMATIVAS NA PROTEO DE DIREITOS HUMANOS E FUNDAMENTAIS NA INTERNET

3.1 O Marco Civil da Internet
H no Brasil, atualmente, um grande debate acerca do projeto de lei conhecido como Marco Civil da Internet54. Como este projeto lida justamente com os direitos relacionados ao uso da Internet, um dos espaos desta discusso foi um site na Internet55 onde qualquer pessoa poderia contribuir com sugestes para seu aprimoramento. Posteriormente, foram realizadas audincias pblicas por todo o pas onde o projeto foi discutido com autoridades da rea, ativistas e com a sociedade em geral.56 O Marco Civil da Internet recebe meno neste trabalho em funo do destaque, em sua redao, dos princpios, garantias e direitos estabelecidos para o uso da Internet no Brasil. Seu art. 2, inc. II, reconhece como um dos fundamentos do uso da Internet os direitos humanos, o desenvolvimento da personalidade e o exerccio da cidadania em meios digitais. J no art. 4, onde so dispostos os objetivos da disciplina de uso da Internet, o inc. I e II assim preveem a promoo do direito de acesso internet para todos e tambm a promoo do prprio acesso informao e ao conhecimento. O art. 6 refora o fato do acesso a internet ser visto como um direito humano.57 enquanto que o art. 7 estabelece que o acesso Internet essencial ao exerccio da cidadania e garante ao cidado o direito de no suspenso da conexo (leia-se acesso) Internet salvo por dbito diretamente decorrente de sua utilizao.
54 55

Formalmente trata-se do Projeto de Lei 2126/11. A descrio do projeto bem como das discusses e as audincias pblicas realizadas podem ser analisadas no site http://culturadigital.br/marcocivil/. 56 No site http://edemocracia.camara.gov.br/web/marco-civil-da-internet/inicio pode ser verificado o substitutivo juntamente com o parecer de relatoria do Deputado Alessandro Molon. 57 Assim dispe o art. 6: Na interpretao desta Lei, sero levados em conta, alm dos fundamentos, princpios e objetivos previstos, a natureza da Internet, seus usos e costumes particulares e sua importncia para a promoo do desenvolvimento humano, econmico, social e cultural. REDESG / Revista Direitos Emergentes na Sociedade Global www.ufsm.br/redesg v. 1, n. 1, jan.jun/2012 Pgina 158-168

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Nota-se a, na anlise do chamado Marco Civil, que houve uma preocupao clara na considerao da proteo do acesso internet como direito fundamental. Mesmo que tal direito no receba uma proteo constitucional, o Marco Civil faz uma relao direta, no art. 2, inc. II, dos direitos humanos como fundamentos do uso da Internet. Percebe-se que o Marco Civil preenche no apenas a lacuna legal referente aos direitos civis na Internet, mas tambm afirma e reconhece uma sociedade digital. Ele nasce em um contexto nacional de poucas legislaes abordando o Direito da Tecnologia da Informao. A evoluo da tecnologia sempre motivou a atualizao das legislaes. Foi assim com o nascimento do Direito do Trabalho e das Telecomunicaes, por exemplo, e deve ser, como j pode ser percebido, tambm com as legislaes atinentes aos novos direitos.58 As disposies do Marco Civil contribuem tambm para a diminuio da possibilidade de ocorrncia de abusos e violaes liberdade de expresso e prpria segurana da Internet, na viso de Marcel Leonardi. Ademais, a efetividade de tutela de direitos na Internet incluindo a liberdade de expresso - depende, necessariamente, da capacidade de regulao pelo sistema jurdico.59 Diante disto, o Marco Civil da Internet aparece como uma resposta da prpria sociedade brasileira que anseia pela proteo e tutela de direitos relacionados com as novas tecnologias da informao. Alm do mais, por meio do Marco Civil que a promoo do direito de acesso Internet formalmente reconhecida no ordenamento jurdico brasileiro. Tal circunstncia, por si s, justifica sua aprovao e tambm sua importncia.

3.2 Os direitos de acesso s novas tecnologias na Unio Europeia

possvel notar a crescente preocupao dos participantes da Unio Europeia na implementao de normas comunitrias ressaltando a observncia dos direitos humanos em relao s novas tecnologias. Especificamente em relao liberdade de expresso, cita-se o
58

A propsito, as relaes de trabalho j comeam a ser rediscutidas diante das novas prticas de trabalho distncia - ou teletrabalho que s podem ser realizadas por meio da tecnologia da informao e da Internet. 59 LEONARDI, Marcel. Internet e regulao: o bom exemplo do Marco Civil da Internet. Revista do Advogado, So Paulo, n. 115, ano XXXII, abr. 2012, p. 100. REDESG / Revista Direitos Emergentes na Sociedade Global www.ufsm.br/redesg v. 1, n. 1, jan.jun/2012 Pgina 159-168

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item 9 da Diretiva 2000/31 da Comunidade Europeia, que relaciona este direito com a prpria conveno para a proteo dos Direitos do Homem.60 No mesmo sentido, em maio de 2009, o Conselho de Ministros da Europa publicou uma declarao na qual foi reconhecido o acesso Internet como Direito Fundamental. A referida declarao61 representou um passo importante no reconhecimento de direitos pois reconhece o direito de acesso internet como bsico para o exerccio da cidadania. J o Conselho Constitucional Francs, em deciso de 19 de Maio 200962, julgou inconstitucional o projeto de lei que tencionava bloquear o acesso Internet sem a necessidade de deciso judicial de pessoas que fizessem downloads de material protegido por direitos autorais. O projeto de lei em questo (chamada de 3 Strike Law ou lei Hadopi) previa a insero no Cdigo de Propriedade Intelectual Francs de um rgo administrativo chamado High Authority for the diffusion of works and protection of copyrigh on the Internet 63. Este rgo teria o poder de aplicar sanes administrativas contra quem fizesse downloads de material protegido por direitos autorais, constando entre as penalidades a possibilidade de suspenso do acesso internet por um perodo de dois meses a um ano64, sem a necessidade de sentena judicial. A corte entendeu que o projeto era inconstitucional por haver uma clara violao do direito fundamental liberdade de expresso e comunicao com essa penalidade. Igualmente, havia a violao ao direito fundamental do devido processo legal com uma punio desta natureza sem uma deciso judicial. Foi citado, inclusive, o artigo 11 da Declarao dos

60

UNIO EUROPEIA. Diretiva 2000/31/CE, de 8 de Junho de 2000. Jornal Oficial das Comunidades Europeias. Parlamento e Conselho Europeu. Disponvel em: <http://eurlex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:L:2000:178:0001:0016:PT:PDF>. Acesso em: 10 jul. 2009. Cf. o texto do item citado : A livre circulao dos servios da sociedade da informao pode em muitos casos constituir um reflexo especfico, no direito comunitrio, de um princpio mais geral, designadamente o da liberdade da expresso, consagrado no n. 1 do artigo 10 da Conveno para proteo dos Direitos do Homem e das liberdades fundamentais, ratificada por todos os EstadosMembros. 61 1ST COUNCIL OF EUROPE CONFERECE OF MINISTERS RESPONSIBLE FOR MEDIA AND NEW COMUNICATION SERVICES. Political declaration and resolutions. 28 e 29 may 2009. Disponvel em: <http://www.ministerialconference.is/media/images/MCM2009011_en_final_web.pdf>. Acesso em: 12 jul. 2009. 62 FRANCS, Conselho Constitucional. Partes: M. Jean-Marc AYRAULT et al., Deciso n 2009-580 de 10 de Junho de 2009. Disponvel em <http://www.conseil-constitutionnel.fr/conseilconstitutionnel/francais/les-decisions/2009/decisions-par-date/2009/2009-580-dc/version-enanglais.44721.html>. Acesso em: 29 jul. 2009. 63 Da a sigla HADOPI. O termo original, no francs, : Haute Autorit pour la diffusion des uvres et la protection des droits sur internet. 64 FRANCS, Conselho Constitucional, Ibid., p. 3. REDESG / Revista Direitos Emergentes na Sociedade Global www.ufsm.br/redesg v. 1, n. 1, jan.jun/2012 Pgina 160-168

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Direitos do Homem e do Cidado de 178965, que trata sobre a liberdade de expresso. O atual estado dos meios de comunicao implicaria, atualmente, para a liberdade de expresso, a necessidade do acesso internet. Segundo a corte, o projeto feriria tambm o direito fundamental presuno da inocncia, eis que era invertido o nus da prova, pois o internauta deveria provar sua inocncia (e no o contrrio). Igualmente, o bloqueio da conexo de internet no dependia de uma deciso judicial condenatria. Posteriormente a corte aprovou um substitutivo onde o bloqueio da Internet s poderia ser realizado mediante uma ordem judicial especfica. Tal deciso representou um marco referencial importantssimo no reconhecimento do acesso internet como um direito fundamental e humano necessrio para o acesso cultura e manifestao da liberdade de expresso. Ainda acerca da Unio Europeia, Temis Limberger traz o exemplo da Diretiva Comunitria n. 95/46, que trata da proteo de dados. Igualmente, a Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia, em seu art. 8o, menciona o direito proteo de dados com o consequente aparecimento deste direito fundamental.66 A mesma diretiva citada tambm refere, em seu considerando n. 1, que os tratamentos de dados esto ao servio do homem, independente de sua nacionalidade e em respeito s liberdades fundamentais. No campo das polticas pblicas que preconizam o acesso Internet, cita-se a Diretiva 2002/22/CE do Parlamento Europeu e do Conselho, relativa ao servio universal e aos direitos dos utilizadores em matria de redes e servios de comunicaes eletrnicas, que trata no seu art. 4 da garantia do acesso Internet por meio da viabilizao de um acesso funcional rede.67 Nota-se, diante de todas as normas citadas, o reconhecimento dos novos direitos ou direitos de quinta gerao - no ambiente comunitrio. Esta considerao reala e evidencia tambm o atraso do Brasil no reconhecimento de tais direitos, em que pese o projeto do Marco Civil da Internet em avanado processo de discusso.

3.3 Resoluo das Naes Unidas sobre o assunto

65 66

Ibid., p. 4. LIMBERGER, Tmis. Ibid., p. 196. 67 UNIO EUROPEIA. Diretiva 2002/21/CE, de 7 de Maro de 2002. Jornal Oficial das Comunidades Europeias. Parlamento e Conselho Europeu. Disponvel em: <http://eurlex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:L:2002:108:0033:0033:PT:PDF>. Acesso em: 10 jul. 2009. REDESG / Revista Direitos Emergentes na Sociedade Global www.ufsm.br/redesg v. 1, n. 1, jan.jun/2012 Pgina 161-168

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Tanto a ONU quanto a UNESCO possuem papel importante na definio de direitos fundamentais. Acerca dos direitos de terceira gerao ou dos direitos de solidariedade -, por exemplo, foi por meio de sucessivas reunies da ONU e da UNESCO bem como em documentos dessas entidades que foram enunciados os novos direitos68. Em 29 de Junho de 2012 a Assembleia Geral das Naes Unidas, por intermdio do Conselho de Direitos Humanos, aprovou uma resoluo para a promoo, proteo e gozo dos direitos humanos na Internet chamada de Human Rights Council Resolution on Human Rights on the Internet A/HRC/20/L.13.69 A resoluo reconhece que a liberdade de expresso na Internet uma questo de crescente interesse e importncia. Seu ponto mais importante a afirmao de que os mesmos direitos que as pessoas possuem 'off-line' devem tambm ser protegidos 'on-line', especialmente a liberdade de expresso.70 Embora a resoluo destaque especificamente a liberdade de expresso, ela no exclui a proteo de outros direitos humanos. Ela amplia, como visto, o prprio alcance do art. 19 da Declarao Universal dos Direitos Humanos que prev a questo especfica da liberdade de opinio e expresso. Por fim, a resoluo destaca e reconhece o que Oliveira Jnior, j no ano de 2000, ensinava acerca dos direitos de quinta gerao, conforme mencionado no captulo 1 deste

68 69

Cf. FERREIRA FILHO, Manoel Gonaves. Ibid., p. 58. UNITED NATIONS. The promotion, protection and enjoyment of human rights on the Internet A/HRC/20/L.13. Resolution. Disponvel em: <http://daccess-ods.un.org/TMP/3228491.54472351.html>. Acesso em: 29 jun. 2012. Ela assim dispe: 1. Affirms that the same rights that people have offline must also be protected online, in particular freedom of expression, which is applicable regardless of frontiers and through any media of ones choice, in accordance with articles 19 of the Universal Declaration of Human Rights and the International Covenant on Civil and Political Rights; 2. Recognizes the global and open nature of the Internet as a driving force in accelerating progress towards development in its various forms; 3. Calls upon all States to promote and facilitate access to the Internet and international cooperation aimed at the development of media and information and communications facilities in all countries; 4. Encourages special procedures to take these issues into account within their existing mandates, as applicable; 5. Decides to continue its consideration of the promotion, protection and enjoyment of human rights, including the right to freedom of expression, on the Internet and in other technologies, as well as of how the Internet can be an important tool for development and for exercising human rights, in accordance with its programme of work. 70 A resoluo assim dispe: os mesmos direitos que as pessoas possuem 'off -line' devem tambm ser protegidos 'on-line', especialmente a liberdade de expresso, a qual aplicvel independentemente de fronteiras e atravs de qualquer mdia escolhida, de acordo com o artigo 19 da Declarao Universal dos Direitos Humanos e o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos. REDESG / Revista Direitos Emergentes na Sociedade Global www.ufsm.br/redesg v. 1, n. 1, jan.jun/2012 Pgina 162-168

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trabalho. De certa forma, a lio deste autor fica legitimada diante do avano trazido pela referida resoluo. Alm do mais, mesmo que a resoluo no obrigue os pases signatrios, indica sua inteno na proteo dos direitos de quinta gerao.

CONCLUSO
A evoluo histrica da sociedade e das novas tecnologias justifica a composio dos direitos humanos e fundamentais relacionados neste trabalho. A lio de Pierre Lvy acerca dos trs tempos do esprito, que aborda a linguagem informtica como tecnologia de acesso ao conhecimento, permite que se entenda como necessria a considerao do acesso internet e de um livre discurso na Internet como direito. Se o art. 27 da declarao Universal dos Direitos do Homem garante o "direito de participar livremente da vida cultural da comunidade" e tambm de "participar do progresso cientfico" fica claro que o acesso internet como direito fundamental corolrio desta considerao. A liberdade de expresso fundamental para que seja permitida a livre manifestao do pensamento e a livre comunicao na Internet. Pases que limitam a manifestao de pensamento pela Internet j se encontram desalinhados com o standard mundial de liberdade de expresso neste ambiente. Este standard representado pelas diretivas da Unio Europeia que regram a proteo dos direitos fundamentais e humanos no ambiente digital bem como pela resoluo da ONU sobre o assunto. em tais marcos normativos, alm da doutrina citada, que encontrada a referncia do acesso internet como direito fundamental. tambm por meio de polticas pblicas de incentivo que possvel aumentar a efetividade e concretizao - do direito de acesso s novas tecnologias e tambm da liberdade de expresso na Internet. Um dos pontos abordados que merece destaque diz respeito ao fato de que, com as novas tecnologias, os custos de comunicao ficam diminudos. Qualquer usurio da Internet um emissor-receptor de dados, informaes e opinies. Da a importncia das polticas pblicas de apoio ao acesso Internet bem como da garantia da liberdade de expresso na rede. Isto se justifica, entre outros motivos, pela ligao entre a liberdade de expresso e o direito de acesso Internet. Se um estado ou organizao limitam o acesso Internet, este fato por si s, tambm tem reflexos na prpria liberdade de expresso e comunicao. Em funo disto, o acesso internet deve ser entendido como um servio universal de acordo com a Diretiva 2002/22 do Parlamento Europeu. possvel fazer uma relao, portanto, entre a universalidade do servio
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de acesso Internet com o baixo custo de seu uso e tambm com a garantia de uma qualidade mnima do servio.71 O papel do Estado na promoo dos direitos de quinta gerao necessrio, tambm, pela citada liderana tecnolgica das grandes empresas transnacionais da Internet. Certamente, as empresas envolvidas nas relaes digitais buscam o lucro - o que legtimo - mas sem a interveno do estado os direitos humanos podem no ser adequadamente considerados. O fato que tais empresas no possuem compromisso algum com a proteo de direitos humanos na Internet, o que justifica o papel do Estado. Alm do mais, a atividade dos provedores de Internet tm, na viso de Marcel Leonardi, uma importante funo social. Esta funo baseia-se na prpria importncia destas empresas na viabilizao de novas possibilidades de interao, organizao e mobilizao social, o que justifica a regulao de direitos relacionados com a atividade destes intermedirios.72 Um dos desafios relacionados implementao dos direitos humanos e fundamentais de quinta gerao est ligado prpria questo do espao virtual ser desterritorializado. 73 Conforme foi visto, a desterritorializao tambm uma consequncia do uso macio das novas tecnologias. Diante disto, fica dificultada a atuao do Estado em certas situaes uma vez que, via de regra, as leis so aplicadas dentro do espao territorial dos Estados. No exemplo das empresas transnacionais, caso no possuam sede em um determinado Estado, a atuao deste pode ficar diminuda ou at mesmo impossvel frente violaes dos direitos humanos.74 A considerao de direitos humanos fundamentais pode no ser adequadamente instrumentalizada, portanto, em funo deste limite territorial. Se Castells fala em uma sociedade em rede ou informacional75, necessrio garantir o direito das pessoas de estarem e de se manifestarem na rede. Isto, pois "nossas sociedades esto cada vez mais estruturadas em uma oposio bipolar entre a rede e o ser"76. Desta forma, sem a comunicao, surge uma alienao entre os grupos sociais. Esta alienao dissipada com a considerao do acesso internet como direito fundamental. Mas no o suficiente.
71 Esta qualidade abrange tambm uma velocidade mnima para o uso da Internet. Atualmente comum que os internautas acessem vdeos e outros contedos de natureza multimdia, o que enseja alto fluxo de dados. Desta forma, o acesso Internet de baixa velocidade pode impedir o acesso a tais contedos. 72 LEONARDI, Marcel. Ibid., p. 109. 73 LORENZETTI, Ricardo L.. Comrcio Eletrnico. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 29. 74 LVY, Pierre. Cibercultura. So Paulo: Ed. 34, 1999, p. 204. O autor afirma, no mesmo trecho, tambm que: "O Estado perde, assim, o controle sobre uma parte cada vez mais importante dos fluxos econmicos e informacionais transfronteirios" 75 CASTELLS, Manuel. Ibid., p. 50. 76 Ibid., p. 41. REDESG / Revista Direitos Emergentes na Sociedade Global www.ufsm.br/redesg v. 1, n. 1, jan.jun/2012 Pgina 164-168

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necessrio envolver tambm polticas pblicas de educao digital permitindo que as pessoas consigam saber utilizar os meios tecnolgicos. A prpria educao bsica precisa compreender a educao digital para permitir o pleno desenvolvimento humano com o uso das novas tecnologias. A proteo do livre discurso na rede e do acesso internet como direitos fundamentais garante a preservao do prprio princpio da dignidade de pessoa humana em tal ambiente. Alm do mais, preserva a Internet como uma grande conquista tecnolgica da humanidade baseada, como se sabe, na liberdade dos fluxos de comunicao. J no Brasil, o Marco Civil da Internet parece dar um passo importantssimo para a instrumentalizao e concretizao dos novos direitos at aqui referidos. H, de fato, uma insegurana jurdica baseada na inexistncia de um dispositivo legal especfico no reconhecimento e tutela de direitos na Internet, principalmente acerca dos direitos humanos relacionados com seu uso. O Marco Civil, portanto, tem o condo de afastar a insegurana jurdica nesta matria. Por fim, diante de todo o exposto, adota-se a recomendao de Lorenzetti, que traz como possvel soluo para a adequada proteo de tais direitos a utilizao de normas de fontes comunitrias ou tratados internacionais77 na esteira das citadas diretivas da Unio Europeia. Desta forma, a recente resoluo das Naes Unidas sobre o assunto direciona as naes signatrias para este caminho.

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Recebido em: 27.07.2012 / Aprovado em: 04.09.2012

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