EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA .....

VARA DE FAMLIA DA COMARCA

DE ....., ESTADO DO .....
AUTOS N .....
....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG
n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro .....,
Cidade ....., Estado ....., por intermdio de seu (sua) advogado(a) e bastante
procurador(a) (procurao em anexo - doc. 01), com escritrio profissional sito
Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificaes e
intimaes, vem mui respeitosamente, nos autos em que colide com ....., presena de
Vossa Excelncia apresentar
APELAO
Da r. sentena de fls ....., nos termos que seguem.
Requerendo, para tanto, que o recurso seja recebido no duplo efeito, determinando-se a
sua remessa ao Egrgio Tribunal de Justia do estado de ...., para que dela conhea e
profira nova deciso.
Junta comprovao de pagamento de custas recursais.
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Local], [dia] de [ms] de [ano].
[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]
EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO ....
ORIGEM: Autos sob n. .... - .... Vara de Famlia da Comarca de ....
Apelante: ....
Apelados: .... e outros
....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG
n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro .....,
Cidade ....., Estado ....., por intermdio de seu (sua) advogado(a) e bastante
procurador(a) (procurao em anexo - doc. 01), com escritrio profissional sito
Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificaes e
intimaes, vem mui respeitosamente, nos autos em que colide com ....., presena de
Vossa Excelncia apresentar
APELAO
pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
RAZES DE APELAO
Colenda Corte
Emritos julgadores

DOS FATOS
Em .... de ...., a menor, ora Apelada, ajuizou o presente pedido de Investigao de
Paternidade c/c Alimentos, visando ver seu estado de filha reconhecido pelo Apelante.
Requereu ainda, como consequncia da paternidade, a fixao de alimentos a serem
pagos mensalmente pelo suposto pai.
O decurso da instruo demonstrou que o Apelante no pode ser condenado ao nus da
paternidade por falta de provas do concubinato com a me da menor e por ter sido
provada a vida desonesta da me da menor.
Entretanto, em confronto aos princpios constitucionais do contraditrio, da ampla
defesa, do "due process of law" e, ainda, em confronto garantia legal e constitucional
da motivao dos atos decisrios, o Apelante foi condenado pelo juzo "a quo".
"DATA VENIA", a respeitvel deciso de 1 grau dever ser totalmente reformada,
pelos motivos que ao longo deste humilde pedido se expor.
O Apelante, em sua tese de defesa, sustentou a precariedade de provas para formar o
correto convencimento do magistrado. A jurisprudncia farta no sentido de que a
prova na investigao de paternidade deve ser robusta. No se pretende, por bvio,
testemunhas presenciais da relao sexual, entretanto, o relacionamento ntimo e a
honestidade da mulher devem estar devidamente demonstrados.
A sentena ora recorrida reconheceu a paternidade fundamentando sua deciso na prova
testemunhal, valorando, entretanto, de forma errnea o conjunto probatrio.
A percia realizada nada acrescenta aos autos. Como todas as percias do gnero, o
laudo totalmente precrio, baseado nos parcos subsdios fornecidos pelos exames de
pouca tecnologia realizados nos laboratrios locais. Da mesma forma com que o laudo
no excluiu a paternidade, no afirmou a mesma.
Obviamente no podem ser utilizados os dados fornecidos pelo laudo de exames, para
embasar a deciso recorrida, pois so totalmente inconclusivos, desprovidos de qualquer
validade tcnica ou jurdica.
DO DIREITO
Esse o entendimento jurisprudencial, inclusive do Tribunal deste Estado:
"Exame pericial do tipo sangneo do menor e de seu indigitado progenitor tem valor
irrefutvel quando elimina a possibilidade da filiao. Se a prova cientfica declara
apenas possvel a paternidade impe-se que o julgador perquira outros indcios de
provas para que a paternidade seja declarada com segurana. Se os autos demonstram
que o comportamento da me do menor no era dos melhores e a instruo comprova a
tese da defesa, no sentido de que no perodo da concepo mantinha ela relaes sexuais
com parceiros diversos incensurvel a sentena que julga improcedente a ao de
investigao de paternidade." (ac. 7339, 1 C Cv, TJ-PR, 02.10.90).

 certo que prevalece no direito processual brasileiro o sistema da livre convico dos
magistrados. Entretanto, o convencimento deve ser embasado em elementos slidos,
sem fugir da realidade demonstrada nos autos. O convencimento, embora livre, no
pode deixar de ser motivado. A motivao, por sua vez, h de ser adequada e pertinente.
Os Julgadores devem se ater ao cumprimento da Constituio e das normas infraconstitucionais, que ordenam que o exame das provas deve ser feito com iseno, sob
pena de se cometer injustias. A iseno deve estar presente para que se atenda ao
caminho traado pelas justas e reiteradas decises emanadas dos Tribunais do Pas,
mesmo que para isso seja necessrio ao Magistrado contrariar sentimentos que insistem
em se revelar em casos delicados como este, em que, no apenas a filiao est em jogo,
mas o prprio direito a uma plena identidade e cidadania.
A anlise das provas testemunhais demonstra a vida desagrada da me da menor
Apelada, no podendo, portanto, subsistir a pretenso filiao. Como tem decidido a
correta jurisprudncia, "ningum pode ser condenado pelo risco da paternidade apenas
possvel" (RT 188/788).
A primeira testemunha arrolada pela Autora, ...., apresentou um depoimento cheio de
contradies, que deve ser analisado com muito cuidado como muito bem salientou a
prpria sentena ... e assim, necessrio receber as alegaes de .... com toda a cautela
(fls. .... v). O Nobre Magistrado, em sua dificlima misso de apreciar a prova, percebeu
restries no depoimento desta testemunha. O fato da testemunha .... residir nas terras
da famlia da Autora deve ser considerado, pois claro que esse fato leva a testemunha,
deliberadamente, querer "ajudar" a me da menor.
O depoimento da testemunha .... (fls. ....), tambm deve ser considerado com restries,
pois conforme por ela mesmo confessado, amiga ntima da me da menor. Tal
afinidade desacredita o depoimento testemunhal.
Alega ainda ...., que durante o ano de .... sempre saia junto com ...., a me da autora,
presenciando, assim, os supostos encontros com o Apelante. O depoimento, entretanto,
de .... (fls. ...), noutro sentido. .... afirma que no ano de .... sempre ia a jogos com o
Apelante e que no o viu em companhia de ....
Esse, alis, o reiterado depoimento das testemunhas do Apelante: .... s (fls. ....),
afirma que "nunca soube do relacionamento entre .... e ...". Por outro lado, sempre via
em companhia de outros homens, em bailes, neste perodo. E, ainda, que soube que o
pai da criana era um vizinho morador de .... Esse importante fato foi confirmado pelo
depoimento de .... (fls. ....), que ficou sabendo que a me da autora tambm saia com
uma pessoa de ...., um tal ....
Nobres Julgadores, os indcios no levam certeza do relacionamento ntimo e
exclusivo da me da Investigante com o Investigado. Pelo contrrio, demonstram que a
me da menor sempre teve vrios relacionamentos, levando uma vida, no mnimo,
desonesta:
"... que Sr.. .... no casada atualmente, mas est grvida." (.... s fls. ....)

"... que durante o relacionamento tido com o declarante .... foi morar com o mesmo
em .... e o relacionamento encerrou-se porque sem mais nem menos .... foi embora; que
enquanto em ...., .... vivia "na garupa de alguns motoqueiros"
"... que .... apesar de estar vivendo com o declarante saa com outros homens ..." (.... s
fls. .... e .... v).
"... que o declarante se recorda que durante o ano de .... e .... e ...., a me da autora
sempre era vista pelo declarante em companhia de outros homens em bailes ...., .... em
cada um dos bailes estava com um homem diferente e com cada um desses mantinha
troca de carinhos ntimos, com beijos e abraos." (.... s fls. ....)
"... que no comeo de ...., o declarante combinou com .... para ficarem juntos no Baile
de .... e quando o declarante l chegou viu .... em companhia de outro homem. (.... s fls.
....)
Nobres Julgadores, est claro que esta mulher jamais foi fiel aos seus namorados.
Jamais conseguiu manter um relacionamento exclusivo e nico com seu parceiro. Sua
vida claramente promscua impede que sua filha tenha sua paternidade reconhecida.
"Data venia", quer o Juzo "a quo" fazer crer que todos esses indcios de vida desregrada
no passam de comportamento normal nos tempos de hoje. Os tempos de hoje no
precisam, necessariamente, serem promscuos. Hoje e sempre, a dignidade deve estar
presente seja no comportamento do homem, seja no comportamento da mulher.
ingenuidade acreditar que a me da autora, no perodo da concepo, excepcionalmente
mantivesse relacionamento sexual exclusivo com um nico parceiro, se,
demonstradamente, assim nunca procedeu.
Havendo dvida acerca da paternidade, obviamente no poderia o Apelante ser
condenado, pois tal condenao acarretar graves consequncias para o resto da vida de
ambos:
"No basta a prova da coincidncia das relaes sexuais com a concepo para a
presuno da paternidade, sendo necessrio se evidencie a honestidade da mulher" (RT
126/216).
"INVESTIGAO DE PATERNIDADE - FRAGILIDADE DO CONJUNTO
PROBATRIO. Inexistncia de elementos capazes de demonstrar o relacionamento
sexual exclusivo e coincidente com a concepo, entre a me do investigante e o
investigado. Ao improcedente." (Ac. 9070 - 2 C Cvel, 21.10.93)
"A procedncia da ao de investigao de paternidade exige prova convincente." (IOB
3/10429).
A prova da coincidncia das relaes sexuais deve ser robusta e no deve dar margens a
duvidas.
"... necessrio se faz que a prova do relacionamento sexual da me do Autor com o ru
seja concreta e concomitante com a fecundao ...

Embora se admita que doloroso para um filho no ver declarada sua paternidade mais
dolorosa a circunstncia de se declarar a paternidade de quem no gerou a criana,
dando-se a esta o sobrenome de quem no poderia ser seu pai." (Ac. un 1 C Cv TJ/PR - Ac. 1.352/87)
Colenda Cmara, est demonstrado que as provas produzidas nos autos no foram
corretamente valoradas pelo Magistrado Local. Alm da vida fcil da me da menor,
deve-se considerar, primordialmente, que o Apelante jamais manteve relaes sexuais
com ela. A prova de que ocorreu relao sexual deve ser incontestvel.
A Constituio Federal assegura o princpio do contraditrio e da ampla defesa.
Entretanto, no basta que se d ao Ru a oportunidade e as condies para que se
defenda, necessrio que sua defesa seja equilibradamente avaliada, sob pena de se
ferir mortalmente a garantia expressa no inciso LV, do artigo 5 da Constituio de 88.
Todas as questes apresentadas pelo Ru devem ser avaliadas corretamente.
Resta, inequivocamente, demonstrado, que as provas no foram avaliadas de forma
equilibrada.
A falta de anlise, ou a anlise imprpria, de ponto relevante, no caso em tela os
depoimentos das testemunhas, representa flagrante quebra do contraditrio. (Samuel
Monteiro, Recurso, ed. Hemus, p. 74)
Ora, ferindo os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, a sentena
feriu, por conseqncia, o princpio da igualdade jurdica presente no "caput" do artigo
5 j citado.
O Esprito Constitucional de igualdade e democracia precisa ser preservado e no
necessrio que se afronte diretamente o texto legal para que se perturbe a ordem
constitucional. O esprito e a vontade da Constituio devem servir na orientao para o
desenvolvimento regular e legal do processo. Assim, nem mesmo necessrio resvalar
na mesma redundncia do Constituinte ao afirmar a necessidade do devido processo
legal (artigo 5, LIV). Basta que se analise a Constituio como um todo, para que se
perceba a preocupao com a igualdade das partes significando "paridade de armas,
visando a igualdade substancial."
O devido processo legal, num Estado de Direito, ainda deve ser traduzido pela
"elaborao correta da lei, bem como de sua razoabilidade, senso de justia e
enquadramento nas preceituaes constitucionais". (Constituio de 88 e Processo,
Rogrio Lauria Tucci, ed. Saraiva)
A valorao da prova, obviamente, passa pelo conceito subjetivo de justia. Entretanto,
o Magistrado deve seguir regras mnimas para, ao avaliar a prova, no resvalar em erro
e retirar, dessa forma, a fundamentao do "decisum" ,pois quando a motivao no
adequada, no h fundamentao.
No pode prosperar a sentena que deixou de ser fundamentada ou que tal
fundamentao alheou-se das verdadeiras provas produzidas nos autos. Tal sentena
deve ser reformada, por estar em inteiro desacordo com a regra legal prevista no inciso

II, do artigo 458 do Cdigo de Processo Civil e constitucional do artigo 93, inciso IX,
que garantem a fundamentao das decises.
O dispositivo Constitucional acima citado expressamente comina de nulidade a
sentena, uma vez que a motivao e a fundamentao so formas do ato.
Nobres Julgadores, no caso em tela, a prova no foi suficiente para a condenao,
devendo ser realizado, a fim de se encontrar a verdade real, o exame denominado DNA.
Ocorre, entretanto, que o Apelante no tem condies financeiras de arcar com o
referido exame sem prejuzo para o sustento de sua prpria famlia. Assim, deve o
Estado, em sua obrigao de cumprir os preceitos de ordem pblica, como o da busca da
verdade, arcar com o nus do referido exame.
"A certeza de declarao de paternidade h de partir de provas cientficas absolutas (no
caso o exame hematolgico pelo DNA) ou provas menos eficientes (exame
hematolgico pelos sistemas subsidirios), completadas, porm, por elementos fticos
evidenciados do namoro, do convvio, da honestidade da mulher poca da concepo.
Sem esses elementos e sem a prova absoluta, decididamente, no h como acolher a
pretenso que resultou totalmente vazia." (IOB 3/8442).
"Ao de investigao de paternidade - Exame "finger print" DNA imprescindvel para
a soluo da lide requerida pela parte beneficiria da assistncia judiciria - honorrios
do perito - obrigao do Estado de suportar as despesas. A assistncia judiciria
integral e gratuita aos necessitados e compreende a iseno dos honorrios do perito
(art. 5 LXXIV da CF e art. 3 V da Lei 1.060/50). Em sendo o exame de DNA
requerido pela parte beneficiria da justia gratuita, o Estado deve arcar com as
despesas dele decorrentes, inclusive antecipando-lhe o pagamento." (Ac. un da 1 T Civ.
do TJMS - Ag classe "b", XXII - n 40.950-7.)
O Apelante, dessa forma, requer, desde logo, o deferimento dos benefcios da Justia
Gratuita, devendo ser ainda deferida a realizao do exame para anlise do DNA das
partes, quando certamente ser descartada a paternidade.
Por outro lado, visando salvaguardar os direitos do Apelante, deve-se considerar ainda,
que a sentena recorrida alm de condenar o Apelante ao inimaginvel nus de ser pai
sem que o seja, condenou-o ainda a pagar alimentos na proporo de 30% (trinta por
cento) sobre seus rendimentos devidos desde a citao.
Alm da despropositada porcentagem para uma s criana, na remotssima e
desacreditada hiptese de vir a sentena a ser mantida no mrito, dever, sem dvida,
ser reformada quanto ao "dies a quo" do pagamento da penso e quanto ao "quantum"
devido.
A penso alimentcia somente devida a partir do trnsito em julgado da sentena
declaratria da paternidade.
O artigo 13, 2, da Lei 5.478, que por bvio deve ter embasado a deciso de
condenao retroativa, no pode prosperar em casos de investigao de paternidade. O
simples confronto do aludido pargrafo com o "caput" do mesmo artigo basta para que

se verifique a no aplicao da retroatividade em processos investigatrios. Refere-se o

"caput" s outras aes, alm da de alimentos propriamente, onde podem ser aplicados
os dispositivos presentes na Lei de Alimentos. O procedimento INVESTIGATRIO
no est enumerado e trata-se, sem dvidas, de enumerao "numeros clausus", no
cabendo interpretao extensiva.
A sapincia do Legislador est plenamente explicada, pois somente havendo a prova
pr-constituda da paternidade podero os alimentos retroagirem data da citao.
Esse o entendimento jurisprudencial que dominava na vigncia do Cdigo Civil de
1916:
"ALIMENTOS - Cumulao - Investigao de Paternidade - Penso devida a partir da
sentena declaratria da paternidade e no da citao inicial - recurso provido."
(RJTJESP - 125/35).
"A prestao de alimentos da ao de investigao de paternidade devida desde a data
da sentena, a partir da qual esta reconhecida, havendo o conseqente nascimento
daquele direito irrenuncivel." (IOB 3/7267).
"Data venia da muito ilustre maioria, no se encontra fundamento razovel para deferir
alimentos desde antes da sentena de reconhecimento da paternidade, na ordem do
direito, no um fato e sim uma presuno jurdica, e a lei ou a declarao espontnea
ou a sentena que a estabelece ... De outra parte a aplicao do artigo 13, 2 da Lei
5478/68, nada tem a ver com o princpio da igualdade entre filhos matrimoniais e extra
matrimoniais. A regra citada vale no interior daquela Lei e procedimentos especiais,
naturalmente, porque o procedimento da Lei 5478/68 pressupem parentesco ou
conjugalidade e obrigao alimentar j existente ao tempo da propositura da ao. Nego
provimento." (IOB 3/ 7152).
O pedido de alimentos , obviamente, acessrio do pedido principal de investigao.
Ora, no havendo trnsito em julgado no se pode falar em alimentos. O pedido
principal ser, com certeza, reformado, sendo reformada por consequncia natural os
acessrios. Ademais, o auxlio alimentar no pode ser prestado para um perodo
pretrito, porque ele supe a necessidade atualizada do alimentado.
Quanto ao "quantum" devido, a proporo de 30% (trinta por cento), sobre os
rendimentos do Apelante desmedido e, na desacreditada hiptese de ser mantida a
deciso de 1 grau, dever ser diminuda para, no mximo, 10% (dez por cento).
O Apelante casado, possuindo esposa e filho para sustentar. No concebvel que
trinta por cento de seus rendimentos se destinem a uma s pessoa. Tal deciso fere a
jurisprudncia dominante.
"Os alimentos no percentual de 30% para nica filha foram estabelecidos acima do que
tem admitido a jurisprudncia." (IOB 3/10396)
"O fato do ru possuir outra famlia tem rigorosa repercusso sobre sua capacidade de
alimentar. Alm do mais, estando o alimentando ainda em idade pr escolar, quando
ainda reduzidas suas despesas, impem a reduo pretendida, de 20% para 10% sobre

os rendimentos brutos do apelante, abatidos os descontos. Recurso conhecido e provido

unanimidade." (IOB - 3/10618).
O Apelante empregado da Empresa .... As despesas de aluguel, gua, luz, telefone,
mercado, farmcia consomem 100% de seu salrio, tendo, s vezes, que pedir
adiantamento de salrio, para suprir as necessidades bsicas da famlia.
DOS PEDIDOS
Diante de todo o exposto e confiando no apurado senso de justia desta honrada
Cmara, requer a total procedncia do recurso com REFORMA TOTAL da sentena ora
atacada, a fim de excluir a paternidade pleiteada, condenando a Recorrida ao nus da
sucumbncia.
Caso, entretanto, essa Colenda Cmara entenda que as provas dos autos no
suficientes para excluir a paternidade, uma vez que restou demonstrado que
insuficientes para concluir pela paternidade, requer seja o feito transformado
diligncia, a fim de que se proceda nova percia, realizando-se o exame do DNA
envolvidos.

so
so
em
nos

Requer, consequentemente, seja deferido ao Apelante os benefcios da justia gratuita,

posto que no pode suportar as custas processuais, incluindo despesas com a realizao
do exame do DNA, sem prejuzo para o sustento de sua famlia.
Julgando desta forma este Tribunal mais uma vez estar cumprindo fielmente seu dever
de consolidar a JUSTIA.
Nesses Termos,
Pede Deferimento.
[Local], [dia] de [ms] de [ano].
[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]