A COISA JULGADA NA VISO DE ALEXANDRE FREITAS CMARA E LUIZ GUILHERME MARINONI A COISA JULGADA NA VISO DE ALEXANDRE FREITAS CMARA

E LUIZ GUILHERME MARINONI

Segundo Alexandre Freitas Cmara : 1. Conceito e natureza juridica Alexandre Cmara cita Liebman no que diz respeito ao conceito de coisa julgada, para este, a imutabilidade do comando emergente de uma sentena. Consistiria a coisa julgada na imutabilidade da sentena em sua existncia formal, e ainda dos efeitos delas provenientes. Porm, Cmara aduz a idia de que coisa julgada a situao jurdica consistente na imutabilidade e indiscutibilidade da sentena (coisa julgada formal) e de seu contedo (coisa julgada material), quando tal provimento jurisdicional no est mais sujeito a qualquer recurso (pg.477 e 478, 482). Para Cmara, a coisa julgada se revela como uma situao jurdica. Isto porque com o trnsito em julgado da sentena, surge uma nova situao, antes inexistente, que consiste na imutabilidade e indiscutibilidade do contedo da sentena, e estas que so, em verdade, a autoridade de coisa julgada. A coisa julgada a nova situao jurdica, antes inexistente, que surge quando a deciso judicial se torna irrecorrvel (pg.482). Discorda Cmara das posies tericas que vem coisa julgada como um efeito da sentena ou como uma qualidade da sentena (tese acolhida por Liebman). Sendo efeito da sentena, encontra-se equivocada porque, como ensina Barbosa Moreira, a imutabilidade de uma sentena no lhe co-natural, possvel afirmar a existncia de sentenas que em nenhum momento se tornem imutveis e indiscutveis. A impossibilidade de modificao da sentena a qualquer tempo, com a previso de um nmero limitado de recursos, todos sujeitos a prazos de interposio, e a conseqente imutabilidade da sentena a partir do momento em que a deciso se torne irrecorrvel uma opo de poltica legislativa. (pg. 481) 2. Coisa julgada formal e material O Autor prope duas espcies de coisa julgada. Material e formal. Afirma que, ainda que se veja na coisa julgada formal a imutabilidade da sentena, e na coisa julgada material a imutabilidade do contedo da sentena, no se pode chegar a considerar, como fez Liebman, que a diferena entre os dois fenmenos era de pouca importncia. Isto porque a coisa julgada formal tem alcance limitado ao prprio processo onde foi proferida a sentena, impedindo que naquele feito se reabra a discusso j encerrada com o esgotamento dos recursos que podiam ser interpostos. A coisa julgada substancial, de outro lado, tem alcance mais amplo, tornando o contedo da sentena imutvel e indiscutvel em qualquer outro processo, sendo certo que no se poder, ainda que em processo novo, retomar a discusso sobre aquilo que j foi objeto de deciso transitada em julgado (pg. 479 e 480). Para ele, coisa julgada formal aquela que torna-se imutvel e indiscutvel, qualquer se seja esta, tenha ela resolvido ou no o mrito da causa, porm s capaz de pr termo ao processo impedindo que se reabra a discusso acerca do objeto do processo do mesmo feito. J a coisa julgada material implica extino de processo que se instaure aps a sua formao se este novo feito decorrer da mesma demanda que levou instaurao do primeiro processo, sendo certo que se tratar da mesma demanda duas vezes ajuizada quando seu trs elementos identificadores (partes, causa de perdir e pedido) so os mesmos. (pg.482 a 484) Afirma Cmara, que a coisa julgada material tem como efeito impedir qualquer nova apreciao da questo j resolvida, e no, como j se chegou afirmar, obrigar os juizes a decidir sempre no mesmo sentido da deciso transitada em julgado. Alem disso, se surgir um processo em que haja uma questo prejudicial que j tenha sido objeto de resoluo por sentena transitado em julgado, tal questo no poder ser discutida no novo processo, cabendo ao juiz, to-somente, tomar o contedo da sentena transitada em julgado como

verdade. Assim, por exemplo, numa ao de despejo no ser possvel discutir a existncia ou inexistncia da locao, se uma sentena anterior, transitada em julgado, declarou existente aquela relao jurdica (pg. 485). 2.1 Relativizao ou desconsiderao da coisa julgada material O autor diz que o fenmeno que se d nome de relativizao da coisa julgada material , no obstante ser a coisa julgada material a imutabilidade e indiscutibilidade do contedo da sentena de mrito, casos em que preciso desconsider-la, admitem que se volte a discutir aquilo que fora decidido pela sentena transitado em julgado. Ressalva a idia daqueles que so contra tal fenmeno, que afirmam ser a coisa julgada uma garantia constitucional, alm disso, haveria obstculos estabelecidos pela lei processual (basta lembrar dos dispostos nos artigos 471 e 474 do CPC, que impedem que qualquer juiz, aps o trnsito em julgado da sentena, aprecie questes j resolvidas relativas a mesma lide ou que aprecie o que j foi deduzido. (pg.485 e 486) J os autores favorveis ao fenmeno, tm sustentado ser necessrio reconhecer que, em alguns casos, a coisa julgada no pode subsistir, devendo-se reconhecer possibilidade de afast-la, independentemente do ajuizamento de ao rescisria. Em contrapartida, Cmara afirma que apenas seria possvel a relativizao da coisa julgada material quando houvesse fundamento constitucional para tanto, ou seja, seria possvel desconsiderar-se a coisa julgada quando a mesma tenha incidido sobre uma sentena inconstitucional, ainda, em outros termos, trata-se de reconhecer o fenmeno que em doutrina tem sido chamada de coisa julgada inconstitucional, mas que mais bem se chamaria sentena inconstitucional transitada em julgado. Da, Cmara cita um caso considerado mais importante para tratar de desconsiderao da coisa julgada material, que o dos processos em que se busque a declarao de existncia ou inexistncia da relao de parentesco. (pg. 486 a 489) 3. Limites objetivos da coisa julgada O autor diz que apesar de tal tema gerar divergncias doutrinrias, ficou bem resolvido no CPC. Trata no artigo 468 da Lei a concluso de que aquilo que foi deduzido no processo e , por conseguinte, objeto de cognio judicial, alcanado pela autoridade de coisa julgada; onde o pedido depende fundamentalmente da causa de pedir, que o define e limita, para ser adequadamente interpretado; e ainda, uma vez proferida a deciso, a relao que havia sido deduzida no processo se torna uma relao j julgada. Trata tambm do artigo 474, e afirma que, uma vez alcanada a sentena definitiva pela autoridade de coisa julgada, tornam-se irrelevantes todas as alegaes que poderiam ter sido trazidas a juzo e que no o foram. Fala ainda, das espcies de precluso : temporal, lgica e consumativa, nenhuma no se confundem com coisa julgada, embora no se possa negar coisa julgada uma eficcia preclusiva, ou seja, a aptido para produzir o efeito de impedir novas discusses sobre aquilo que foi por ela alcanado. (pg.490 a 494) 4. Limites subjetivos da coisa julgada Cmara trata do artigo 472 do CPC, que se afirma que a coisa julgada faz a sentena imutvel e indiscutvel entre as partes. Mas tal indiscutibilidade e imutabilidade no podem atingir terceiros, estranhos ao processo onde aquela autoridade se formou. certo que a afirmao deste artigo segundo o qual a coisa julgada s atinge as partes, no beneficiando nem prejudicando terceiros, embora exata, incapaz de explicar todos os fenmenos ligados extenso subjetiva da res iudicata. O auto considera alguma hipteses especiais, primeiro, os limites subjetivos da coisa julgada nas hipteses de substituio processual, onde a parte era um legitimado extraordinrio, encontrava em juzo atuando em nome prprio, na defesa de interesse alheio, sendo certo que o extraordinrio no foi parte do processo. A outra hiptese a da sucesso (entre vivos ou mortis causa) na relao jurdica deduzida no processo onde se formou a coisa julgada. (pg.494 a 496)

Trata tambm da questo da coisa julgada nas questes de estado, regulada no mesmo artigo, afirma que esta norma determina a citao, como litisconsortes necessrios, de todos os interessados, os quais sendo citados, torna-se-o partes, sendo pois atingidos pela coisa julgada. Refere, ainda, da distino entre terceiros juridicamente indiferentes e juridicamente interessados, os primeiros, no pode se opor coisa julgada por absoluta falta de interesse de agir requisito essencial obteno de um provimento jurisdicional de mrito, j os terceiros juridicamente interessados, uns (os que tm interesse equivalente aos das partes) no so em nenhum modo afetados pela coisa julgada, enquanto outros (os que tem interesses subordinados ao das partes) s podero infirmar a res iudicata alegando injustia intrnseca da deciso. (pg.496 a 498) 5. Coisa julgada nas sentenas determinativas Cmara aduz que h divergncia em doutrina quanto a aptido das sentenas determinativas para transitarem em julgado, alcanando assim a coisa julgada formal, a despeito do contedo do artigo 15 da Lei de Alimentos (Lei 5478/68), sendo inegvel que num certo momento, se esgotaro as vias recursais, encerrando-se o processo, e tornando-se imutvel a sentena ali proferida. Negar a aptido dessas sentenas para o transito em julgado, afirma o autor, poderia gerar problemas insolveis. Um ponto considerado importante para o autor, aquele que trata das sentenas determinativas alcanarem autoridade de coisa julgada, mas ao mesmo tempo, mesmo depois da formao da coisa julgada substancial, podem ser revistas. (pg.499 e 500) H divergncias doutrinrias no que diz respeito a possibilidade de reviso. A maior parte da doutrina entende que as sentenas determinativas podem ser alteradas porque contm implcita a clausula rebus sic standibus ligada teoria da impreviso. Outra corrente, afirmam que as sentenas determinativas poderiam ser revistas em razo de uma especial natureza da relao jurdica deduzida no processo, a qual implicaria uma sentena que conteria, em si prpria, a autorizao para que se procedesse, no futuro sua reviso. (pg.500 a 502) 6. Coisa julgada nas demandas coletivas Alexandre Cmara trata do sistema previsto para a coisa julgada na chamada ao popular: a sentena que julgar o pedido procedente far coisa julgada erga omnes, isto , alcanar no s o autor da demanda como todos os demais membros da coletividade. O mesmo se dar quando o pedido for julgado improcedente, salvo se esta sentena for proferida por insuficincia de provas, hiptese em que a sentena no alcanar a autoridade de coisa julgada substancial. O sistema que prev a formao da coisa julgada secundum eventum litis, ou seja, a formao da coisa julgada se dar (ou no) conforme o resultado do processo. O sistema da ao popular foi empregado, originalmente, tambm para ao civil pblica, como se v pela leitura do disposto no texto original do art. 16 da Lei n. 7.347/85. Posteriormente, porm, foi editada a Lei 9.494/97, que alterou o disposto no referido art. 16. O novo texto, porm revela coisa julgada erga omnes (ou seja, para todos) que no atinja a todos, mas somente queles que se encontra em determinados limites territoriais (pg.503 e 504). H que se fazer referncia aes coletivas, em que se busca a tutela dos interesses dos consumidores, e que tanto se designa proteo de interesses difusos e coletivos como de interesse individuais homogneos. No que concerne s aes coletivas destinadas a tutelar interesses coletivos, porm, h que se verificar que , pela prpria natureza do interesse envolvido, nem todos os membros da coletividade esto ligados demanda. Assim que a coisa julgada se far ultra partes (pg.: 505). Deve-se considerar que as aes coletivas destinadas tutela dos interesses individuais homogneos. Neste caso, a coisa julgada se forma erga omnes, nos casos de sentena que julgue o pedido procedente, beneficiando-se assim a todos os titulares (e a seus sucessores). Nesta hiptese, o que se tem a adoo do sistema tradicional para as sentenas de

improcedncia do pedido, com a coisa julgada erga omnes para as sentenas de procedncia. de se notar, por fim, que a nica diferena entre o sistema da coisa julgada tradicional, regido pelo Cdigo de Processo Civil, e o sistema das demandas coletivas, encontra-se na previso de formao da coisa julgada secundum eventum litis (pg.504 e 506). 7. Coisa julgada no mandado de segurana O autor diz que o fenmeno da coisa julgada no adquire, em principio, nenhuma caracterstica especial quando incide sobre sentena proferida em mandado de segurana. Este, como se sabe, um processo de conhecimento como outro qualquer, sendo certo, portanto, que os princpios j estudados acerca da coisa julgada incidem aqui, via de regra, sem nenhuma diferena. A nica questo a merecer alguma ateno no que concerne coisa julgada no mandado de segurana a que vem do enunciado n 304 da Smula da Jurisprudncia Predominante do Supremo Tribunal Federal, cujo teor o seguinte: Deciso denegatria de mandado de segurana, no fazendo coisa julgada contra o impetrante, no impede o uso da ao prpria. Tal enunciado se liga, diretamente, ao disposto aos arts. 15 e 16 da Lei do Mandado de Segurana (Lei n 1.533/51) (pg.507). Quanto regra do art. 16, nenhuma novidade, j que a sentena que no contm resoluo do mrito, meramente terminativa, no alcana a autoridade de coisa julgada substancial, sendo incapaz de impedir nova propositura da mesma demanda. No que se refere ao disposto no art. 15 da lei, porm, h que se tecer algumas consideraes, a fim de se compreender a formao da coisa julgada na sentena de mrito no mandado de segurana (pg.:507) Desse modo, o autor afirma ser equivocada a Smula 304 do STF, por considerar possvel a julgada no mandado de segurana, quando de se considerar que todas as sentenas de mrito (salvo as de improcedncia por insuficincia de provas proferidas em demanda coletiva) alcanam aquela situao jurdica de imutabilidade do que ficou decidido. Verificase, assim, inexistir qualquer diferena entre o sistema da coisa julgada no mandado de segurana individual e o sistema comum, regulado pelo Cdigo de Processo Civil (pg.508 a 510). Segundo Luis Guilherme Marinoni : 1. Coisa julgada formal e material As idias de Marinoni trazem anlise restrita coisa julgada material. Diz que quando se alude indiscutibilidade da sentena judicial fora do processo, portanto em relao a outros feitos judiciais, o campo da coisa julgada material, que constitui , verdadeiramente, o mbito de relevncia da coisa julgada, j a indiscutibilidade da deciso judicial verificada dentro do processo remete a noo de coisa julgada formal. (pg.631 e 632) Para o autor, a coisa julgada formal opera-se em relao a qualquer sentena, a partir do momento em que precluir o direito do interessado em impugn-la internamente relao processual. Como precluso que , no deve ser confundida com a figura e o regime da coisa julgada material. Por isso, o autor restringe ao tratamento da coisa julgada material, deixando de lado a coisa julgada formal, porque esta no guarda ligaes axiolgicas com a primeira. (pg.632) 2. Generalidades e definio O autor trata,primeiramente, a idia de que uma vez julgado o caso, restar declarada a disciplina que o direito abstrato confere situao especifica. Por isso, prestada a tutela jurisdicional, haver ela de ser imutvel. Assim, a imutabilidade nada mais do que o reflexo natural do sistema jurdico positivo adotado por nossa ordem jurdica. Ento, a coisa julgada o reflexo da ordem jurdica abstrata no caso concreto, pois se a regra abstrata imutvel, tambm a regra concreta assim deve ser. (pg.632 a 638)

Assim, possvel estabelecer que a formao (e a individualizao) de uma causa de pedir reside precisamente na reunio de pressupostos necessrios e suficientes para ensejar certo efeito jurdico, que ser precisamente o pedido a ser formulado pelo autor em sua petio inicial. Eventualmente, pode suceder que diversos grupos de fatos jurdicos permitam a realizao do mesmo efeito jurdico, neste caso, cada um dos conjuntos de fatos jurdicos capazes de resultar no efeito em questo dever-a ser considerado como uma causa de pedir autnoma, capaz de individualizar uma ao isolada. Ento, neste caso, ainda que o pedido seja um s, a existncia de pluralidade de causas de pedir revelaro a possibilidade tambm de pluralidade de aes. Marinoni aduz que, como fixao da lei do caso concreto, que a coisa julgada somente se manifesta em relao s sentenas que efetivamente examinam o pedido do autor, acolhendo-o ou rejeitando-o. (pg.639 e 640) 3. Limites subjetivos Assim como Alexandre Cmara, Marinoni trata do artigo 472. Trata tambm da distino de terceiros interessados e indiferentes, o primeiro, so admitidos a participar do processo em funo da existncia desse interesse deste interesse jurdico, j os segundos, no tem interesse jurdico na soluo do litgio, e por essa circunstancia, no so admitidos intervir no processo, ao menos na condio de sujeito interessado. Marinoni observou que somente as partes precisam da coisa julgada, em funo da legitimidade que ostentam para discutir a sentena, poderiam debater o conflito de interesses ao infinito. Para esses sujeitos, sim, a coisa julgada resulta em utilidade, pondo fim, determinado momento, controvrsia, e tornando definitiva a soluo judicial oferecida. (pg.641 a 644) 4. Limites objetivos O autor trata do artigo 469 do CPC e afirma que, seguindo o raciocnio deste regulamento, a resoluo da questo prejudicial pode vir a ser abarcada pela imutabilidade da coisa julgada, se e quando tiver havido, do processo a propositura de ao declaratria incidental a seu respeito (art.5, 325 e 470 do CPC). Diz que neste caso, diante da ao proposta, ter o magistrado de julg-la por sentena, estabelecendo-se, ento sobre esta questo (que passa a ser mrito de uma demanda) julgamento, e, em conseqncia, sobre a declarao nela contida, coisa julgada. O autor afirma que a imutabilidade da coisa julgada protege a declarao judicial apenas enquanto as circunstancias fticas e jurdicas da causa permanecerem as mesmas, inseridas que esto na causa de pedir da ao. Ainda, quando alteradas as circunstancias de fato, ser formada uma nova coisa julgada, que dever conviver em harmonia com a coisa julgada respeitante s circunstancias anteriores. (pg.644 a 646) 5. Eficcia preclusiva Marinoni cita um exemplo relativo a alimento e em relao a este, diz que, para proteger a declarao transitada em julgado, todo o material relacionado com o primeiro julgamento fica precluso, inviabilizando sua apreciao judicial em ao subsequente.Todas as alegaes deduzidas, bem como aquelas que seriam dedutiveis presumem-se oferecidas e repelidas pelo rgo jurisdicional. O auto leciona Ovdio Baptista da Silva e cita : outra, alias, no a concluso a que chega Schwab, em sua obra, considerada j classica, sobre o assunto, quando afirma que o efeito da exclusao causada pela coisa julgada atingir toda a cadeia de fatos similares, mas no abranger os fatos que no guardem relao com o material do primeiro processo, vale dizer que correspondam a uma pretenso discripante da exposta na primeira demanda (...) (pg.647 a 651) 6. Questo da relativizao da coisa julgada Marinoni diz que h quem sustente a possibilidade de se desconsiderar a sentena transitada em julgado produtora de coisa julgada material - sem a necessidade da propositura de ao rescisrio. O autor busca indagar se possvel e conveniente, diante de certas circunstncias, dispensar a ao rescisria para abrir oportunidade para a reviso de sentaa transitada em

julgado. Tal possibilidade empelicares na aceitao de que a coisa julgada deve ser relativizada. Em favor da relativizao da coisa julgada, argumenta -se partir de trs princpios: o de proporcionalidade, o da legalidade e o da instrumentalidade. Admitindo-se que a coisa julgada pode se chocar com outros princpios igualmente dignos de proteo, concluem que ela pode ceder diante de outro valor merecedor de agasalho (pg.: 667). O autor aduz a idia de que nada adianta falar em direito de acesso justia sem dar ao cidado o direito de ver o seu conflito solucionado definitivamente. Por isso, se a definitibilidade inerente coisa julgada pode, em alguns casos, produzir situao indesejveis ao prprio sistema, no correto imaginar que, em razo disso, ela simplesmente possa ser desconsiderada. Diante da inevitvel possibilidade de comportamentos indesejados pelo sistema, foi expressa definio das hipteses em que a coisa julgada pode ser rescindida. Com isso, objetivou-se, a um s tempo, dar ateno a certas situaes absolutamente discrepantes da tarefa jurisdicional, mas sem eliminar a garantia de indiscutvel e imutabilidade, inerentes ao poder estabelecido para dar soluo aos conflitos, como tambm imprescritvel efetividade do direito de acesso aos tribunais e segurana e estabilidade da vida das pessoas (pg.: 668). O autor menciona que o Supremo Tribunal Federal em voto proferido pelo Ministro Leito de Abreu, salientou a necessidade de se temperar a tese da retroatividade da declarao de inconstitucionalidade para se deixar imunes as situaes jurdicas fundadas em ato praticado de boa f. Alias, mesmo nos Estados Unidos, pas em que a expresso lei inconstitucional chegou a ser considerada uma contradio em termos diante da expressiva afirmao de que the inscontitutional statute in not law at all, existem sinais de abrandamento da fora da teoria da eficcia ex tunc. Assim diz que a coisa julgada no se sujeite ou poder se sujeitar aos efeitos ex tunc da declarao de inconstitucionalidade, e assim, mesmo antes do art. 27 da Lei 9.868/99 que na realidade, com ela no em relao -, j era imune tais efeitos. Clmerson Merlin Clve, em livro publicado em 1995, j dizia que a coisa julgada consiste num importante limite aa eficcia da deciso declaratria de inconstitucionalidade, enquanto que o prprio Gilmar Ferreira Mendes, muito antes de 1999, frisou que o sistema de controle da constitucionalidade brasileiro contempla uma ressalva expressa a essa doutrina da retroatividade: a coisa julgada. Ainda que no direito brasileiro, a mesma doutrina constitucional que ressalva a coisa julgada em face da eficcia da deciso declaratria de inconstitucionalidade, exclua desse temperamento a coisa julgada das sentenas penais baseadas em norma penal desfavorvel (pg.: 672). Trata o autor acerca do STF de vez que editou a Smula 343, que afirma no caber ao rescisria por ofensa a literal disposio de lei, quando a deciso rescindenda se tive baseado em texto legal de interpretao controvertida nos tribunais. Em um dos acrdos que deram origem a essa Smula, frisou o seu relator, o saudoso Ministro Victor Nunes Leal, que a m interpretao que justifica o judicium recindens h de ser de tal modo aberrante do texto que equivalha sua violao literal (pg. 673) REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS CMARA, Alexandre Freitas. LIES DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL. 13.ed. Rio de Janeiro : Lmen Jris, 2006. V. II. MARINONI, Luiz Guilherme. CURSO DE PROCESSO CIVIL : PROCESSO DE CONHECIMENTO. 6ed. So Paulo : Revista dos Tribunais, 2007. V. 2.