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ESCRITO CUADERNO SUMILLA : 1021-2006 : : : DEMANDA DE REVISIN

SEOR PRESIDENTE DE LA SALA PENAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LIMA.

Xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx Abogado defensor de DAVID LITIANO GARCA; en el proceso penal que se le sigue a mi patrocinado por la presunta comisin del delito Contra la Libertad Sexual en la modalidad de Violacin de Menor de edad, en agravio de C.E.C.C; ante Usted con el debido respeto me presento y digo:

I.- PETITORIO:
Que, dentro del trmino de Ley, de conformidad con lo previsto por el Artculo 439 numeral 6 del NCPP, vengo a interponer DEMANDA DE REVISIN contra la Sentencia de Primera Instancia, emitida por el Primer Juzgado Penal Colegiado de la Corte Superior de Justicia de Huaura, Resolucin NMERO DIECIOCHO, del diecisiete de Abril del 2008, que, en el extremo respecto a mi patrocinado, FALLA, por otro lado CONDENAR a DAVID LITANO GARCA, cuyas generales de ley obran en la presente sentencia, como autor del delito contra la LIBERTAD SEXUAL - VIOLACIN SEXUAL DE MENOR, en agravio de la menor de iniciales C.E.C.C. y como tal se le impone DIECISIETE AOS DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD, la misma que se computar desde el momento en que sea capturado, con lo dems que contiene;

II.- CAUSALES DE LA REVISIN.

El artculo 439 del NCPP, precisa que la Revisin de las sentencias condenatorias firmes procede, sin limitacin temporal y slo a favor del condenado; La Sentencia del Primer Juzgado Penal Colegiado de Huaura (por unanimidad), y la causal invocada es la siguiente:

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1.- CUANDO LA NORMA QUE SUSTENT LA SENTENCIA HUBIERA SIDO DECLARADA INCONSTITUCIONAL POR EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL O INAPLICABLE EN UN CASO EN CONCRETO POR LA CORTE SUPREMA (artculo 439 numeral 6 del C.P.P.) 1.1.- ANTECEDENTES RESPECTO A LA CAUSAL INVOCADA: A).- ACUERDOS PLENARIOS N 07-2007/CJ y N 4-2008/CJ-116. - La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en Pleno Jurisdiccional de las Salas Penales Permanente y Transitorias, emiti como doctrina legal jurisprudencial vinculante los Acuerdos Plenarios N 07-2007/CJ y Acuerdo Plenario N 04-2008/ CJ-116, respecto a la interpretacin del artculo 173.3 del CP. El primero de ellos estableca que cuando las relaciones sexuales con menores entre 16 y menos de 18 aos fuesen voluntarias es aplicable el artculo 20.10 del CP, esto es, la exencin de la pena operando la institucin del consentimiento, dado que los adolescentes tienen libre disposicin sobre su libertad sexual, tal aseveracin se realiza siguiendo las pautas del Cdigo Civil referidas a la capacidad relativa de los menores de 18 aos de edad para contraer matrimonio; sin embargo, refiere este mismo acuerdo que las relaciones sexuales con menores entre 14 y menos de 16 aos de edad constituye delito, limitndose a establecer que por el principio de proporcionalidad o prohibicin en exceso, prevista en el artculo VIII del Ttulo Preliminar del CP, la pena debera atenuarse hasta los lmites considerados para los delitos tipificados en los artculos 175 y 179-A del Cdigo ya mencionado, siempre que concurran los siguientes factores: a) Diferencia etrea entre sujetos activo y pasivo no excesiva, b) Existencia entre sujetos activo y pasivo de un vnculo sentimental carente de impedimentos o tolerado socialmente, y c) Presencia de costumbre y percepcin cultural de los sujetos que postule la realizacin de prcticas sexuales o de convivencia temprana. Con este segundo acuerdo se ampli el alcance de la exencin de pena por la institucin del consentimiento para las relaciones con adolescentes que tienen de 14 aos a ms, pues segn se refiere- a partir de los

2013 artculos 175 y 176 del CP se puede concluir que los adolescentes mayores de 14 aos en ejercicio de su libertad sexual, pueden consentir, sin que sea penado, que se les haga tocamientos, lo que importa una causa genrica de atipicidad, ampliando el duodcimo fundamento jurdico del Acuerdo Plenario N 7-2007/CJ-116 a toda relacin sexual voluntaria mantenida con adolescentes de 14 a 18 aos de edad. B).- EJECUTORIA SUPREMA R.N. N 1222-2011-LIMA NUEVE DE FEBRERO DEL 2012. -Que, Supremo Tribunal en la Ejecutoria Suprema R.N. N 1222-2011 -Lima de fecha nueve de febrero de dos mil doce se pronunci de la siguiente manera: "(...) Dcimo: Que, teniendo en cuenta lo sealado en el considerando anterior, resulta necesario precisar que al hablar de indemnidad o intangibilidad sexual, nos referimos especficamente a la preservacin de la sexualidad de una persona cuando no est en condiciones de decidir sobre su actividad sexual, considerando en tal condicin nuestro ordenamiento jurdico -mediante un criterio de interpretacin sistemtica- a las personas menores de catorce aos; que, en ese caso el ejercicio de la sexualidad con ellos se prohbe en la medida en que pueda afectar al desarrollo de su personalidad y producir alteraciones importantes que incidan en su vida o equilibrio psquico en el futuro, por lo tanto, el consentimiento dado carece de validez, configurndose una presuncin iuris et de iure de la incapacidad del menor para consentir vlidamente; mientras que, cuando la edad supera los catorce aos, nos estamos refiriendo a la proteccin de la libertad sexual, esto es, a la capacidad legalmente reconocida que tiene una persona para autodeterminarse en el mbito de su sexualidad, toda vez que es la expresin cardinal de la libertad personal vinculada de manera directa con el principio tico y jurdico del respeto de la dignidad de la persona humana; todo ello conforme se explic y desarrollo en el Acuerdo Plenario nmero cero cuatro guin dos mil ocho oblicua CJ guin ciento diecisis. Decimoprimero: Que, estando a lo acotado y atendiendo a que el inciso tercero del artculo ciento setenta y tres del Cdigo Penal protege al sujeto pasivo que tiene entre catorce aos de edad y menos de dieciocho, es evidente, que por la edad de la

2013 agraviada -catorce aos con cinco meses-, la conducta del encausado se encontraba inmersa dentro del mbito de proteccin de la descripcin tpica a que se refiere el primer prrafo, en concordancia con el segundo prrafo, inciso segundo, del artculo ciento setenta del Cdigo Penal, que protege la libertad sexual de la agraviada coactada y anulada por el ilcito accionar del encausado; que siendo as, esta norma resulta aplicable al recurrente. Decimosegundo: Que, asimismo, es menester precisar que no se vulnera el derecho de defensa del encausado ni sus derechos fundamentales, pues se mantiene la homogeneidad del bien jurdico protegido, la inmutabilidad de los hechos y las pruebas, coherencia entre los elementos fcticos y normativos para realizar la correcta adecuacin del tipo y esencialmente no se produjo agravio, tanto ms que dicha norma le es favorable a su persona (...)"; por ello, este Supremo Tribunal -con excepcin de la Jueza Suprema Villa Bonilla, quien tiene una posicin distinta en este extremo, conforme a los fundamentos de su voto discordante-considera que en el caso de autos se vulner el principio de legalidad y en atencin a lo expuesto corresponde a esta Suprema Sala Penal adecuar y reconducir la conducta delictiva del encausado a los alcances del tipo penal descrito en el primer prrafo del artculo ciento setenta del Cdigo Penal; por cuanto la menor agraviada al momento de acaecidos los hechos denunciados contaba con diecisis aos de edad, por ello, el mbito de proteccin del bien jurdico no est constituido en su caso por la indemnidad sexual -menores de catorce aos-, sino ms bien por la libertad sexual -coactada y anulada por el ilcito accionar del encausado, entendida como la capacidad legalmente reconocida que tiene una persona para auto determinarse en el mbito de su sexualidad conforme as se establece en el Acuerdo Plenario nmero cero cuatro guin dos mil ocho oblicua CJ guin ciento diecisis, por lo tanto, corresponde en aplicacin del principio de legalidad adecuar la conducta del encausado al tipo penal con-tenido en el artculo ciento setenta del Cdigo Penal. La determinacin del concepto del Debido Proceso Legal como Garanta Constitucional de la Administracin de Justicia parecera ser un problema del Derecho Constitucional. El hecho

2013 de estar ubicada sistemticamente dentro del texto y la normatividad constitucional, al mismo tiempo que en las Cartas Internacionales de proteccin Procesal. C).- ACUERDO PLENARIO N 01-2012/CJ-116: RECONDUCCIN DEL DELITO DE ABUSO SEXUAL NO CONSENTIDO POR ADOLESCENTES MAYORES DE 14 Y MENORES DE 18 AOS DE EDAD, AL ART. 170 DEL CDIGO PENAL. - Que, dentro de todo lo expuesto en el presente Plenario se puede apreciar de manera concluyente lo vertido en el numeral 17 que a la letra dice: 17. SOLUCIN JUDICIAL A LA CONTROVERSIA: No se ha de forzar el alcance del bien jurdico correspondiente a la conducta de abuso sexual en agravio de personas cuya disponibilidad de su libertad sexual se ha reconocido, por lo que en tanto no rectifique el Parlamento Nacional lo que se halla desarreglado, de todo lo precedentemente analizado se concluye que la ley vlida a ser judicialmente aplicada en casos de abuso sexual de mayores de 14 y menores de 18 aos, es el artculo 170 del Cdigo Penal (entendido como tipo penal y el bien jurdico que le es propio), y segn los hechos concretos, corresponder en su caso, la aplicacin de los artculos 172, 173-A, 175 y 179-A del CP o 176-A.3 CP, como fuera atinente. D).SALA PENAL PERMANENTE CASACIN N 87-2011-AREQUIPA SENTENCIA DE CASACIN. - Que la mencionada Sentencia de Casacin, es el fundamento 3 de la parte Decisoria expresa lo siguiente: Declararon POR MAYORA FUNDADO el recurso de casacin por la causal de afectacin al principio de legalidad, referido a la aplicacin del artculo ciento setenta y tres, inciso tercero, del Cdigo Penal, en concordancia con el Acuerdo Plenario N 4-200 CJ-116: los delitos de violacin sexual referidos a este apartado ya no se refieren a la proteccin del bien jurdico indemnidad sexual sino libertad sexual, en consecuencia CASARON la sentencia de vista del dos de marzo de dos mil once, obrante a fojas doscientos treinta y seis, por lo tanto, REVOCARON la referida sentencia que confirm por unanimidad la sentencia del catorce de julio de dos mil diez, obrante a fojas cuarenta y de Derechos Humanos, parecera darle partida de nacimiento dentro de la especialidad del Derecho Constitucional

2013 ocho, en el extremo que conden al recurrente por delito de violacin de la libertad sexual previsto en el artculo ciento setenta y tres, inciso tercero, del Cdigo Penal, en agravio de la menor de iniciales, y confirm por mayora la referida sentencia en el extremo que le impuso veinticinco aos de pena privativa de libertad y; reformndola: RECONDUCIERON el tipo renal materia de investigacin al tipo penal previsto en el primer prrafo del artculo ciento setenta del Cdigo Penal, es decir, delito contra la libertad, en la modalidad de violacin sexual, condenndolo por dicho ilcito, y le IMPUSIERON ocho aos de pena privativa de libertad, la que con descuento de la carcelera que viene sufriendo del seis al ocho de mayo del dos mil nueve, vencer el seis de julio de dos mil dieciocho. 1.2.- APLICACIN DE LA CAUSAL EN EL CASO EN CONCRETO: HECHOS EN QUE SE FUNDA LA DEMANDA.

Que, en el presente proceso el Primer Juzgado Penal Colegiado de la Corte Superior de Justicia de Huaura, emite la Resolucin NMERO DIECIOCHO, y en el considerando DCIMO PRIMERO expresa lo siguiente: : Normatividad penal aplicable: 1.- En razn de la Acusacin Fiscal, es de aplicacin el inciso tercero del artculo ciento setentitrs del Cdigo Penal, vigente a la fecha de comisin de los hechos, en cuanto a la tipicidad del delito de violacin sexual, as mismo la imputacin es por el delito consumado, siendo el bien jurdico protegido la indemnidad sexual, toda vez que sta es vulnerada cuando el sujeto activo trata de imponer o impone a la vctima un acto de contenido sexual en contra de su voluntad, ya sea con violencia fsica o psicolgica, y en este caso aprovechando la condicin de inconsciencia, como la propia menor y los acusados han referido en pleno juicio; 2.- Juicio de Subsuncin: De acuerdo con los hechos, as como con la normatividad jurdica penal pertinente al

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caso, corresponde realizar el juicio de adecuacin de los hechos a la norma, el proceso de subsuncin abarca el juicio de tipicidad, el juicio de antijuricidad, y el juicio de verificacin de culpabilidad, a) Juicio de Tipicidad: Los hechos se adecan al tipo penal de Violacin Sexual, violacin de menor de quince aos de edad, descrito en el inciso tercero del artculo ciento setentitrs del Cdigo Penal, por lo que con relacin al tipo objetivo, est acreditada la conducta del acusado David Litano Garca, al haber obrado con conocimiento y voluntad el acto sexual contra la menor agraviada, aprovechando para tal efecto el estado de inconciencia en que se encontraba esta como consecuencia de haber libado licor; hechos que se verifican con las diversas pruebas actuadas en juicio; b) Juicio de Antijuricidad, al haber establecido la tipicidad objetiva y subjetiva de la conducta del acusado con relacin al delito de violacin de la libertad sexual en agravio de una menor y aprovechando el estado de inconciencia en que se encontraba, pues conforme ha quedado acreditado en Juicio Oral, por las propias versiones de las partes la menor estaba bajo los efectos del alcohol; hecho por las cuales la vctima no pudo reaccionar frente a la agresin sexual del inculpado que se haba echado encima de ella, cabe examinar si esta accin tpica que es contraria al ordenamiento jurdico, o por el contrario se ha presentado una causa de justificacin que la torne permisible segn nuestra normatividad; para cuyo efecto analizadas las circunstancias que rodean a los hechos concluimos que la conducta del acusado no encuentra causa de justificacin alguna prevista en el artculo veinte del Cdigo Penal;; como se puede observar la sentencia en el presente proceso

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se basa en una imputacin o un accionar tipificado en el art. 173 inciso 3 del Cdigo Penal teniendo como agraviada a una menor que en el momento de ocurrido los hechos tena la edad de 15 aos, y que todos los elementos de prueba revisados en la sentencia se orientaban en razn de la mencionada imputacin, sin embargo de la misma sentencia se puede colegir que la teora del caso de la Fiscala, y aceptada por el colegiado, es que la vctima fue puesta en estado de inconciencia, supuestos que bien podran configurarse en el tipo penal establecido en el art. 171 del Cdigo Penal. Por otro lado, teniendo en cuenta lo antes descrito por en el Item precedente respecto a los ANTECEDENTES A LA CAUSAL INVOCADA, el colegiado en su oportunidad debi de tener en cuenta que el bien Jurdico Tutelado no era la indemnidad sexual -bien jurdico que se protege con el art. 173.3 del C.P.-, sino por el contrario el BJP es la libertad sexual lo cual conllevara a aplicar los preceptos del art. 170 y/o 171 del Cdigo Sustantivo, por lo que se deber RECONDUCIR el presente caso por la presunta comisin del delito de abuso sexual no consentido por adolescente citados. DISPOSICIONES PENALES PERTINENTES.
1. ACUERDOS PLENARIOS N 07-2007/CJ y N 4-2008/CJ-116. 2. EJECUTORIA SUPREMA R.N. N 1222-2011-LIMA NUEVE DE FEBRERO DEL 2012. 3. ACUERDO PLENARIO N 01-2012/CJ-116: RECONDUCCIN DEL DELITO DE ABUSO SEXUAL NO CONSENTIDO POR ADOLESCENTES MAYORES DE 14 Y MENORES DE 18 AOS DE EDAD, AL ART. 170 DEL CDIGO PENAL.

mayor

de

14

aos

al

tipo

penal

correspondiente, conforme a los plenarios tantas veces

2013 4. Copia SALA PENAL PERMANENTE CASACIN N 87-2011-AREQUIPA SENTENCIA DE CASACIN. 5. Art. 70 del Cdigo Penal.

III. PRETENCIN IMPUGNATORIA EN CONCRETO.

Finalmente, pensamos, que la REVISIN deber obtener respuesta favorable, y en mrito al art. 444 del Cdigo Procesal Penal, se deber DECLARAR sin valor la sentencia Resolucin Nmero Dieciocho emitida por el Primer Juzgado Penal Colegiado, remitiendo el proceso a nuevo Juicio por una SALA INTEGRADA CON OTROS MAGISTRADOS y con recomendaciones especficas en el presente caso en concreto, para evitar en sucesivo ser vctimas de stas decisiones IV.- ANEXOS 1.- Copia de la Resolucin N 18 de fecha 18 de Abril del 2008, expedida por el Primer Juzgado Penal Colegiado del Distrito Judicial de Huaura. 2.- Copia de ACUERDOS PLENARIOS N 07-2007/CJ y N 4-2008/CJ-116.
3.- Copia EJECUTORIA SUPREMA R.N. N 1222-2011-LIMA NUEVE DE FEBRERO DEL 2012.

4.- Copia del ACUERDO PLENARIO N 01-2012/CJ-116: RECONDUCCIN

DEL DELITO DE ABUSO SEXUAL NO CONSENTIDO POR ADOLESCENTES MAYORES DE 14 Y MENORES DE 18 AOS DE EDAD, AL ART. 170 DEL CDIGO PENAL. 5.- Copia SALA PENAL PERMANENTE CASACIN N 87-2011-AREQUIPA SENTENCIA DE CASACIN.

Por tanto:

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Pido a Ud. se sirva admitir la presente Demanda de Revisin y en su debida oportunidad declararla FUNDADA. Huacho, 10 de Enero del 2014

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