Mdulo 2 Lectura 5:

2.2. Los debates en torno a la legitimidad, eficacia y legalidad del poder

En esta lectura nos concentraremos bsicamente en dos cuestiones. En primer lugar, analizaremos las relaciones entre el problema de la legitimidad del poder y el problema de la eficacia del poder. En segundo lugar, consideraremos las articulaciones entre el primer problema mencionado y la cuestin de la legalidad del poder. En funcin de esos dos objetivos, apelaremos a los aportes de dos cientistas polticos: los italianos Norberto Bobbio y Michelangelo Bovero.

Las relaciones entre el problema de la legitimidad y la cuestin de la efectividad del poder. Un anlisis de la contribucin de Norberto Bobbio
Segn Norberto Bobbio, la legitimidad, entendida segn Mx Weber como el conjunto de razones que conducen a los gobernados a confiar en el poder poltico, transforma las relaciones de fuerza. En efecto, la legitimidad convierte a las relaciones de fuerza en relaciones de derecho. La constatacin de ese pasaje desde las relaciones de fuerza hacia las relaciones de derecho, conduce a preguntar acerca de las relaciones existentes entre el derecho y el poder. El primer interrogante, si pretendemos analizar esa relacin entre el derecho y el poder, apunta a dilucidar, segn Bobbio, cul de los dos el poder o el derecho- es el frente y cual es el reverso de la moneda. A partir de estos interrogantes surge la necesidad, segn Bobbio, de indagar en la produccin de los filsofos del poder y los filsofos del derecho. Nos referimos, respectivamente, a los aportes de Weber sobre el problema del poder articulado con la cuestin del derecho, y a las contribuciones de Kelsen sobre el problema del derecho articulado con la cuestin del poder. En tanto filsofo del poder, el anlisis de Max Weber parte de la distincin entre poder de hecho, entendido como el ejercicio del poder no regulado por normas, y poder de derecho, entendido como el ejercicio del poder regulado por un cuerpo legal. En tanto filsofo del derecho, el anlisis de Kelsen parte de la distincin entre norma vlida, entendida como aquella norma sancionada por los procedimientos legalmente establecidos, y norma eficaz, entendida como la norma cuyo cumplimiento no sea transgredido.

En resumidas cuentas, es posible plantear que la fuerza necesita de regulaciones para alcanzar legitimidad. Cabe apreciar, de este modo, que el poder requiere de normas para que sea posible hablar de poder legtimo. En relacin con ello, la norma cumple la funcin de regular el ejercicio del poder. En tanto, el poder desempea el papel de proporcionar la fuerza necesaria para hacer posible el cumplimiento efectivo de la norma. De este modo, la norma constituye al poder como poder legtimo. En contrapartida, la necesidad de recurrir a la fuerza para garantizar la eficacia de la norma, implica que el poder constituye a la norma en norma efectiva. De esta manera, como hace notar Bobbio, el poder permite disponer de fuerza y efectividad para el cumplimiento de la norma. Por su parte, la norma permite la regulacin del poder y, en relacin con esa regulacin, tambin torna posible alcanzar la legitimidad del poder. De ello deriva el problema de la interaccin entre legitimidad del poder y efectividad del poder. Para analizar esta cuestin es preciso hacer intervenir, segn Bobbio, a la tradicin del pensamiento jurdico. Con esa tradicin jurdica se combina la tradicin del pensamiento poltico. La primera conclusin a la que arriba Bobbio a partir de la combinacin de las dos tradiciones de pensamiento mencionadas, apunta a sealar que la legitimidad del poder depende en gran medida de su eficacia. Ahora bien, queda pendiente la pregunta acerca de los factores de los cuales depende la efectividad del poder. La respuesta de Bobbio a este interrogante es que la efectividad del poder depende de que las normas sean observadas. Con ello es posible apreciar, una vez ms, las relaciones que se establecen entre fuerza y legitimidad Pero ms aun, segn Bobbio la efectividad del poder depende de que esa obediencia sea habitual. Surge aqu el problema de la duracin del cumplimiento de las normas. Se trata, segn Bobbio, del carcter permanente del uso de la coercin. Desde la perspectiva de este autor, tambin se trata, complejizando un poco el anlisis, del carcter permanente de la amenaza de la coercin. En el concepto weberiano de monopolio de la fuerza legtima en manos del estado se aprecia, segn Bobbio, la relacin entre observancia de las normas y aceptacin de las normas. En ese sentido, Bobbio hace notar que, desde la perspectiva de los dominados, el problema del uso de la fuerza esta fuertemente relacionado con la cuestin de la obediencia. Desde esa misma perspectiva, el carcter legtimo de la fuerza se relaciona con la aceptacin, por parte de los dominados, del derecho de los gobernantes a ejercer el poder. Conviene retomar la cuestin de la perpetuidad o continuidad de la observancia de las normas. Segn Bobbio, es posible ubicar el criterio de perpetuidad como prueba de la

legitimidad. No corresponde, en cambio, ubicar a la perpetuidad como fundamento de la legitimidad. | Sin embargo, es posible establecer, como hace notar Bobbio, una relacin cercana entre legitimidad y continuidad en el ejercicio del poder. Ello es as, desde la perspectiva de este autor, porque la continuidad en el ejercicio del poder es mucho ms que un mero hecho. No sera correcto, en ese sentido, plantear que la continuidad constituye solamente poder de hecho. Precisamente, para responder a cualquier intencin de identificar continuidad en el ejercicio del poder con poder de hecho, Bobbio reflexiona en torno al concepto de prescripcin. En ese sentido, retoma el concepto de lo consuetudinario como fundamento o fuente de derecho. Ello es posible, segn Bobbio, porque lo consuetudinario produce normas jurdicas. En efecto, el comportamiento es capaz de producir normas que finalmente son aceptadas como vlidas. Es posible apreciar, a partir del desarrollo previo, que en la argumentacin expuesta por Bobbio se establece una relacin de interdependencia entre la legitimidad del poder y la efectividad del poder. Ello se aprecia especialmente en los procesos de prdida de legitimidad del poder, sobre todo en aquellos casos en que la permanente violacin de una norma conduce, con el tiempo, al desconocimiento y a la no aceptacin de la misma. Cabe apreciar, de este modo, la ntima relacin existente entra la aceptacin de las normas y la efectividad del poder. Al respecto, la desobediencia habitual conspira contra la legitimidad de una norma. En contrapartida, la prdida de legitimidad alienta la desobediencia. En ese sentido, la desobediencia habitual prueba la capacidad del poder de cumplir su funcin. Ello es as porque la principal funcin del poder es la de ser efectivo. Al respecto, la desobediencia habitual lesiona esa efectividad. Luego de analizar las relaciones entre legitimidad del poder y efectividad del poder, corresponde ahora considerar las articulaciones que se establecen entre legitimidad y legalidad.

Las relaciones entre legitimidad y legalidad desde la perspectiva de Bobbio

Bobbio considera, como parte de sus reflexiones sobre las conexiones entre el problema del poder y el problema del derecho, las relaciones que se establecen entre la cuestin de la legitimidad del poder y la cuestin de la legalidad del poder. Para ello, su punto de partida es ubicar a la legitimidad como el ttulo del poder. Desde esta perspectiva, la legitimidad del poder implica que quien lo ejerce est autorizado para

hacerlo. En ese sentido, la legitimidad del poder hace referencia al derecho del gobernante a ejercerlo. En esa construccin terica, Bobbio contrapone el concepto de legitimidad con el concepto de legalidad. Para ello, parte de una definicin de la legalidad como el ejercicio del poder segn reglas. En ese sentido, la legalidad del poder hace referencia al deber del gobernante de ejercerlo segn reglas. Siguiendo a Bobbio, es posible plantear que, desde el punto de vista del sbdito, la legitimidad del poder implica que los gobernados obedecen porque tienen el deber de hacerlo. En tanto, tambin desde el punto de vista del sbdito, la legalidad presupone el derecho a no ser oprimido. En ese sentido, el concepto de poder legtimo se contrapone, segn Bobbio, con el concepto de poder ilegtimo entendido como no reconocido, pero tambin con el concepto de poder de hecho, entendido como el ejercicio del poder independientemente de su validacin o no a partir de normas. En tanto, el concepto de poder legal se contrapone con el concepto de poder arbitrario, entendido como el ejercicio de poder sin sujetarse a normas por parte de los gobernantes. Desde esta perspectiva, la legitimidad justifica la existencia del gobierno. Tambin justifica la existencia de gobernantes con derecho a serlo, y de gobernados con obligacin de obedecer a los primeros. Mientras, la legalidad hace al buen gobierno. Con ambos conceptos legalidad y buen gobierno- se hace referencia, en primer lugar, al derecho de los sbditos de no ser vctimas de decisiones arbitrarias. En segundo lugar, se hace referencia a la obligacin de los gobernantes de ejercer su poder sin apartarse de las normas estipuladas por el sistema jurdico vigente. En la encrucijada entre los conceptos de legalidad y legitimidad, Bobbio ubica las denominadas teoras sobre el constitucionalismo. Ello es as porque tales teoras parten del establecimiento de una clara diferencia entre ley y rey. En este marco, la ley es el sistema de normas a respetar, mientras que el rey es el depositario de la autoridad, aunque debe ejercer el poder segn lo dispuesto por las normas. Sin embargo, esta relacin entre legalidad y legitimidad no es generalizable a todo tipo de sociedades. Al contario, se trata de una relacin propia de los casos de las sociedades modernas, en las cuales el logro y la preservacin de la legitimidad dependen de la legalidad. En tales casos, estamos en presencia de aquello que Max Weber denomin tipo de dominacin legal. En el tipo de dominacin legal, propio de las sociedades modernas, se aprecia con mayor claridad esa interaccin entre el problema de la legalidad y el problema de la legitimidad. Como seala Bobbio, en funcin de esa interaccin, derivan dos relevantes cuestiones. En primer lugar, el gobernante accede al gobierno a travs de procedimientos que han sido estipulados por las leyes establecidas. En segundo lugar, el gobernante debe someterse a la ley en el ejercicio de sus funciones.

Este razonamiento se vincula, segn Bobbio, con las teoras acerca del constitucionalismo. Desde esta perspectiva, la legalidad implica, en primer lugar, que las leyes son dictadas dentro de los lmites legales. En segundo lugar, la legalidad supone que las leyes sancionadas deben ser vlidas para todos. Queda pendiente, segn Bobbio, la pregunta sobre si todo gobierno legtimo es necesariamente un gobierno legal. La respuesta que formula Bobbio ante este interrogante, apunta a destacar que la ley permite distinguir un buen gobierno definido de ese modo por ser respetuoso de la legalidad vigente- de un gobierno que, en funcin de su origen pero independientemente de su apego al sistema jurdico, solamente es un gobierno legtimo. En el caso del tipo weberiano de dominacin legal o racional, Bobbio sostiene que un gobierno es legtimo cuando ha sido constituido siguiendo procedimientos estipulados por las leyes establecidas. Es posible apreciar que, en este caso, se confunden o identifican el concepto de poder legtimo con el concepto de poder legal. Sin embargo, si entendemos que, en el tipo de dominacin legal o racional, el poder es legtimo cuando se ha formado segn las leyes establecidas, y las leyes son legtimas cuando fueron sancionadas respetando los procedimientos legales estipulados, cabe preguntar de qu modo fueron dictadas las primeras leyes que dieron origen a las formaciones estatales. En ese sentido, Bobbio hace notar que queda pendiente una pregunta sin resolucin. Nos referimos al problema de la denominada norma fundamental. Se trata, desde la perspectiva de Bobbio, de la primera norma que habra dado origen al sistema jurdico vigente en una sociedad determinada. En resumidas cuentas, la pregunta de Bobbio apunta a determinar cul es el poder constituyente. Por ltimo, Bobbio seala que legalidad y efectividad no agotan el problema de la legitimidad del poder. Ello se debe a que no constituyen, segn Bobbio, condiciones suficientes para alcanzar legitimidad. Como consecuencia de esa insuficiencia, Bobbio sostiene que los gobernantes se ven precisados a apelar a diversos valores y smbolos nacionales, ideolgicos, religiosos y otros- sobre los cuales procuran asentar una legitimidad imposible de garantizar slo a partir de la efectividad y la legalidad del ejercicio del poder.

El aporte de Michelngelo Bovero a las discusiones sobre la legitimidad del poder

Poder poltico, poder no poltico y legitimidad desde la perspectiva de Michelngelo Bovero Michelngelo Bovero analiza las distinciones que pueden establecerse entre poder poltico y poder no poltico. Para ello, Bovero se remonta a la antigedad clsica, y ms

precisamente al pensamiento filosfico de Aristteles. En ese sentido, en el marco de las sociedades esclavistas de la antigedad, el autor destaca que, desde la perspectiva de Aristteles, lo distintivo del poder poltico descansa en el hecho de que se ejerce sobre personas libres. Bovero seala que esta lnea de pensamiento, que se interroga acerca de la naturaleza del poder poltico, es retomada, ya en la segunda mitad del siglo XIX, por Max Weber. Al respecto, Weber distingue el poder poltico del poder econmico y del poder ideolgico. En esa distincin, lo que define al poder poltico es que est basado en la fuerza o coaccin fsica, lo cual lo diferencia tanto del poder econmico como del poder ideolgico. Sin embargo, Bovero hace notar que, en el caso del poder poltico, no se trata de cualquier tipo de fuerza. En efecto, no es suficiente con la coaccin fsica para que podamos hablar de poder poltico. Para que podamos hablar de poder poltico la fuerza en la que se basa el poder es una fuerza legtima. Segn Bovero, ese carcter legtimo de la coaccin fsica permite al poder poltico penalizar a quienes transgreden las normas. Asimismo, ese carcter legtimo tambin le permite ser reconocido como poder poltico. En tanto, el hecho de ser reconocido permite al poder poltico ser obedecido. Cabe apreciar que, segn Bovero, el poder poltico debe alcanzar algn nivel de legitimacin. De este modo, el poder poltico tambin se distingue de otros poderes por la legitimacin. Bovero tambin rescata el aporte de Hobbes, para quien el poder coactivo debe tener dos caractersticas. La primera de esas caractersticas es la exclusividad. La segunda es la legitimidad En ese sentido, Bovero sostiene que la exclusividad convierte al poder coactivo en un poder exclusivo. La legitimidad, en tanto, convierte al poder coactivo en un poder autorizado. Luego de analizar las caractersticas distintivas del poder poltico, Bovero pasa a considerar, en una direccin ms o menos similar a la emprendida por Bobbio, las relaciones entre fuerza y norma. De estas relaciones nos ocuparemos a partir del siguiente apartado.

Las relaciones entre fuerza y norma desde la perspectiva de Bovero Segn Bovero, el poder poltico se desvanece cuando no es aceptado. Asimismo, Bovero tambin seala la necesidad de poner lmites al uso del poder. De esas dos cuestiones deriva el problema de las normas. Al respecto, las normas cumplen la funcin de ser reguladoras del poder. De ello se desprende, segn Bovero, la primaca de la ley.

Al igual que en el pensamiento de Norberto Bobbio, en la construccin terica de Bovero surge aqu la comparacin entre las teoras del poder sostenidas por Weber y las teoras del derecho sostenidas por Kelsen. Como hace notar Bovero, Weber analiza el problema del poder legal. En tanto, Kelsen analiza el problema del poder jurdico. Bovero seala luego que, desde la perspectiva de Weber, el poder legal est legitimado por una norma. En ese sentido, en la dominacin legal moderna, la legitimidad deriva de la legalidad. A partir del reconocimiento de la existencia de una relacin entre los conceptos de legalidad y legitimidad, queda pendiente, sostiene Bovero, el siguiente interrogante: dnde radica la legitimidad de la legalidad? La respuesta de Bovero a esta pregunta destaca que la legitimidad de la legalidad puede originarse en la estipulacin o en la imposicin. La problemtica planteada en torno a la legitimidad de la legalidad conduce a Bovero a recuperar comparativamente los aportes tanto de Weber como de Kelsen. En ese sentido, Bovero destaca que, segn Kelsen, el poder jurdico est autorizado por una norma. De este modo, tanto Weber como Kelsen centran su anlisis en el proceso de legalizacin del poder del estado En ese sentido, ambos pensadores analizan el carcter legal del poder poltico moderno. Sin embargo, tanto el enfoque de Weber como el de Kelsen se diferencian del constitucionalismo. Esta ltima corriente insiste en el origen pactado del poder luego de que los individuos delegan su soberana, Weber y Kelsen, en cambio, dan primaca a la organizacin por encima del individuo. A pesar de las diferencias entre distintos abordajes tericos, es posible apreciar, una vez ms, las relaciones entre legalidad y legitimidad. Sin embargo, queda pendiente una pregunta fundamental. Si la legitimidad del poder depende de la legalidad del procedimiento, cmo se explica el origen del poder? En otras palabras, cmo se origin la primera ley a partir de la cual se fijaron los procedimientos vlidos para sancionar otras leyes? En su respuesta a esas preguntas, Bovero seala que el ltimo fundamento de una ley se encuentra en una hiptesis el contrato social de los pensadores de la Edad Moderna- imposible de comprobar. Para profundizar en el anlisis de esta relevante cuestin, Bovero retoma la perspectiva contractualista. Se refiere, en efecto, a la hiptesis del contrato social. Tambin destaca, al respecto, que no es extrao que cada vez que se produce una crisis poniendo en cuestin la legitimidad del poder, reaparecen las teoras del contractualismo. Con el objeto de complementar el anlisis precedente sobre la legalidad y la legitimidad del poder, Bovero intenta, posteriormente, rescatar aportes de la sociologa y

la ciencia poltica. En ese recorrido considera los aportes de Lumhan en torno al problema. Al respecto, Bovero seala que, en su anlisis sobre los procesos de legitimacin Lumhan presta atencin, en primer lugar, al sistema poltico. En segundo lugar, Lumhan considera el sistema jurdico. A partir de esta doble entrada, analiza la regulacin del sistema social. A continuacin, Bovero analiza la teora de la accin comunicativa del filsofo alemn Jurgen Habbermas. Segn Bovero, Habbermas pone el acento de su anlisis en el problema de la legitimidad. Cabe apreciar que Bovero considera dos tipos de teoras contractualistas. En primer lugar, las teoras ius naturalistas que vinculan el poder con el derecho, partiendo de la hiptesis de que los pactos sociales que dan origen al poder se originan en las necesidades de superar el estado de lucha propio de los hombres en la naturaleza. En segundo lugar, Bovero considera las teoras comunicativas, entre las cuales destaca la mencionada teora de Jurgen Habbermas.