Caderno de ntroduo ao estudo do Direito

DIREITO E SOCIEDADE
Garantia de regras pr-estabelecidas:
Sociedade X Caos
(grupo organizado/ distribuio de tarefas/ impe-se limites)
Convivncia entre pessoas;
Sociedade = organizao social;
Distribuio de tarefas e poder;
Regras com grau de impositividade;
Ordem: possibilidade de regras convivncia pacfica;
Norma: limita, mas garante a liberdade;
Liberdade: respeito ao direito mbito de liberdade
(depende da organizao social se quer/ merecido/ o que somos)
Igualdade: tratamento igual
(distribuio de riquezas aspecto social/econmico igualdade
material)
Igualdade formal: "Todos so iguais perante a lei
Estado de Direito (Estado Moderno): governo das leis e no dos homens.
Ao afirmativa: tratamento desigual s pessoas desiguais, para
trazer a elas igualdade;
A ordem jurdica se difere da moral pelas sanes, coercitiva;
Direito e Sociedade
- ordem;
- segurana;
- liberdade;
- igualdade;
Normas de conduta X Normas de comportamento
Norma moral: noes de "certo e errado, "bem e mal.
Precede a autonomia. Crenas e culturas diversas delinearam as vontades
racionais individuais.
"Ter a obrigao: conscincia, culpa, remorso unilateral.
Subjetivo; no coercitivo;
Norma jurdica: heteronomia. Vontade externa, impositiva. Determinao por
outrem do que "certo ou errado.
"Ser obrigado: bilateral direitos e deveres (cobrana);
Objetivo; coercitivo.
DIREITO E MORAL
So duas ordens de conduta;
A norma jurdica abraa algumas coisas da moral.
- Clusula aberta: dificuldade no critrio de definio boa f, dano
moral...
A grande difere!a entre a norma jurdica e a moral a questo da
coerciti"idade#
Coero = possibilidade de uso legtimo da fora;
Coao = uso objetivo e legtimo da fora;
Autoridade pblica: tem competncia (autorizao legal) para agir;
A norma jurdica conta (dispe) com o aparelho estatal maior eficcia
da norma jurdica;
Positivao do Direito: processo de criao do Direito.
Direito positivo Direito vigente, posto pela autoridade competente.
CRADO PELO HOMEM. Ato publicado em jornal oficial (princpio da
publicidade).
Direito natural Direito universal: vlido em qualquer tempo e lugar,
porque faz parte da natureza do homem. PRPRO DO HOMEM.
Moderidade (Estado Moderno): primado da razo
o Estado de Direito: racionalismo;
- evita o arbtrio (comando sem limites ou parmetros);
- criao de leis para limitar e controlar o poder (conferem algum
tipo de previsibilidade);
- despersonalizao do Estado (poder pblico organizado
garante a legitimidade jurdica);
- institucionalizao do poder;
o Contrato social: teorias da segunda metade do sculo XV e
sculo XV delegao do poder aos governantes, soberania.
o Discricionariedade decises dentro de parmetros legais.
Arbtrio comando sem limites ou parmetros.
Commow law precedente judicial;
Civil law codificao;
A$iologia: parte da Filosofia que se ocupa dos "alores#
Teleologia: parte da Filosofia que se ocupa das fialidades e
objeti"os#
Deotologia: parte da Filosofia que se ocupa do de"er% do
comportamento devido;
Otologia: parte da Filosofia que se ocupa do ser "do que ...
TEORIA DA NORMA &'R(DICA
Estrutura da norma leis da fsica
Sociedade ) Nature*a
"a ordem normativa da ordem de coisa (ou sistema) ligados
conduta humana umas s outras por relaes de causa
e efeito princpio da causalidade.
- ato de vontade;
- interferncia humana;
- valores relativos X Direito natural: valores fixos;
- prescreve uma conduta;
- permite, probe, obriga;
A: fato (suposto ftico) , B: conduta devida, S:sano.
Deve ser; conceito deontolgico;
Latu sensu: viso abrangente;
Stricto sensu: viso restrita;
- Suporte ftico - > sano
(conduta ilcita) (conseqncia)
+culo da im,utabilidade: uma ao em desacordo com uma norma gera
uma conseqncia;
Im,ut-"eis: quem sofre a sano;
Iim,ut-"eis: pessoas livres da sano; doentes mentais, menores de
18 anos (relativo) e ndios (relativo);
Ordem jurdica positiva: conveno/ fato
.'NDAMENTOS DE +ALIDADE DO DIREITO
- Um mero ato de autoridade?
- O Direito como fundamento do prprio Direito?
- Existe uma ordem superior ao Direito?
H. Kelsen Estrutura hierrquica (subordinao)
- Para garantir um status de cientificidade ao direito, existe um fundamento de
validade da construo: NORMA FUNDAMENTAL (norma pressuposta, hiptese
lgica) no uma norma posta.
- Para objetividade, certeza na definio do Direito necessrio v-lo como um
fenmeno social.
- O Direito o estudo da norma jurdica posta pela autoridade competente.
- "O que agride a razo no Direito.
(compromisso com o justo Direito natural)
- Positivismo jurdico reducionista;
- Norma injusta = no h razes de ordem pblica que a justifiquem; normas
discriminatrias, por exemplo;
&'SNAT'RALISMO: a origem e o fundamento da validade do direito
esto no direito natural, ordem superior, imutvel, universal. Ordem moral
superior, dever prprio da natureza do homem;
- Para os jusnaturalistas o direito positivo serviria para colocar/positivar o direito
natural. O direito positivo vem para garantir direitos previamente existentes na
natureza humana.
- A origem do direito seria a moral;
- O direito positivo s vlido quando no contraria uma ordem moral, natural.
Existe uma relao necessria entre direito e moral.
&'S/OSITI+ISMO: a origem e o fundamento de validade do direito
esto no direito positivo, nas normas que criam e distribuem competncias.
Nos atos de autoridade.
- Cria uma ordem nova, sem considerar direitos preexistentes.
Direito natural: universal, para todos, vlido em qualquer tempo e
lugar. Direito absoluto, existe por si s;
Direito positivo: relativo, no absoluto. Vale em determinado tempo e
lugar. Modifica-se, pode ser alterado;
DIREITO O0&ETI+O direito que efetivamente nos obriga.
- Direito posto; vigente;
Normas vlidas;
Norma positivada;
Norma vigente;
- Norma jurdica geral e abstrata presena de uma conduta acompanhada de
uma sano. DEVER.
DIREITO S'0&ETI+O
- Tem como objetivo a prestao de um dever;
- Reflexo do direito objetivo; gera o poder da ao a partir do delito, este
provoca uma sano aplicada pelo poder judicirio. Ou seja, o objeto do direito
subjetivo o delito.
ndividualizado um sujeito prope uma ao judicial para fazer valer
um direito seu. Direito este negado por quem tinha obrigao de faz-lo.
Tem como objetivo a exigncia da prestao de um dever;
Ao judicial processo judicial formal;
A Constituio a lei maior e organiza a estrutura de poder e distribui
competncias;
- Nenhum cdigo deve negar a Constituio;
- Cdigo Civil ordena a vida cotidiana dos cidados;
- Cdigo no conjunto de leis; uma lei extensa composta por
dispositivos (artigos, incisos, caputs) que regulamentam determinado
segmento do Direito;
Sistemas democrticos so majoritrios a maioria decide;
Corte Constitucional: intrprete autntica da Constituio, que a lei maior.
Ex: STF;
Contramajoritarismo: controle de constitucionalidade das leis; as cortes
constitucionais tm o direito a ltima palavra, de derrubar decises
parlamentares que contrariam a Constituio;
ESTADO DE DRETO X CLAMOR POPULAR
- Normas ,rim-rias: norma de coduta (obriga, permite e probe)
Conseqncia: uma sano.
- Norma jurdica: pressuposto (elemento) conseqncia: - sano
(cvel, penal, poltica, administrativa);
- invalidade do ato;
- Normas secud-rias: normas de distribuio de competncia normas
relativas orgai*a!1o do Estado normas cujo contedo o poder de
produzir outras normas. Consequncia: invalidade do ato.
O Positivismo valoriza muito mais as normas secundrias;
REGRAS E PRNCPOS
Regras: - hiptese determinada;
- tudo ou nada;
- sujeito subordinao;
Princpios: - Direitos fundamentais de liberdade; Art. 5, CF;
- mandamentos de otimizao;
- so caracterizados como normas "prima facie (no so
direitos absolutos);
A Constituio concebida como reunio de normas e princpios;
Muitas vezes, o exerccio de uma liberdade atinge a liberdade do outro;
Pelo juzo de proporcionalidade, e no de subsuno, ser aplicada ou
prevalecer, determinado direito fundamental (princpio);
- avaliar situao concreta.
Robert Alexy autor que trata desse assunto.
Maior desenvolvimento no direito constitucional;
A aplicao dos princpios est sujeita ao juzo da ,ro,orcioalidade
(mandamentos de otimizao) se sustentam na prtica discursiva, ou
seja, argumentativa (convencer e persuadir);
O Estado "foi criado para garantir um ncleo axiolgico de direitos
fundamentais;
Um direito fundamental s pode ser restringido por razes fortes e
relacionadas aplicao de outro direito fundamental;
A Constituio pode ser aplicada diretamente para resolver uma
situao concreta ou sobre um ato do poder pblico;
Lei Constitucional: legislao presente na Constituio Federal;
Lei infraconstitucional: o termo utilizado para se referir a qualquer lei
que no esteja includa na norma constitucional, e, de acordo com a
noo de Ordenamento jurdico, esteja disposta em um nvel inferior
Carta Magna do Estado (Constituio);
Atributos da norma jurdica: validade, vigncia, vigor e eficcia.
2 +alidade: refere-se existncia jurdica da lei; relacionada fonte,
quem criou a lei;
2 +ig3cia: diz respeito ao tempo de validade da lei;
2 +igor: refere-se fora da lei;
2 Efic-cia: refere-se aos efeitos produzidos pela lei; formal, poltico e
social;
1 etapa: uma autoridade cria competente apresenta um projeto de lei;
2 etapa: o projeto de lei passa pelas comisses parlamentares
(permanentes e temporrias) temticas (regimento interno).
CCJ Comisso de Constituio e Justia faz um "exame prvio do
projeto de lei, a fim de garantir que esta esteja de acordo com a
Constituio;
A CCJ apenas instrui, mas no veta o projeta de lei;
3 etapa: Discusso momento de elaborao da lei, pode alterar o
texto da lei. Possibilidade de emendas ao projeto inicial;
4 etapa: Votao d-se por maioria. PEC proposta de emenda
constitucional. 2/3 dos parlamentares, em 2 turnos de votao em cada
uma das casas (Cmara e Senado).
Leis complementares maioria absoluta 50% + 1;
Leis ordinrias maioria simples maioria dos presentes (50% +1)
Pelo menos 50% de todos devem estar presentes;
5 etapa: Veto presidencial manifestao do poder executivo (interesse
pblico, constitucionalidade)
Pode vetar o projeto de lei total ou parcialmente;
Pode vetar um artigo, um inciso, os pargrafos e as linhas ou pode
sancionar (dar sano, dar aval) a lei.
O veto relativo no absoluto. Pode ser derrubado, voltando para o
Parlamento, o poder Legislativo d a ltima palavra.
6 etapa: Promulgao quando o projeto de lei torna-se lei. um
atestado de validade da lei. Lei com nmero de ordem e data. A lei
publicada no Dirio Oficial ( fundamental para publicidade da lei, mas
no faz parte do processo legislativo).
Controle de constitucionalidade das leis Hierarquia vertical
Posio de destaque STF;
O poder judicirio, uma vez "provocado ( atravs de uma ADN ou AD
Ao direita de inconstitucionalidade), declara a inconstitucionalidade da
norma;
AD ou ADN pode ser movida pelas pessoas competentes;
A declarao de inconstitucionalidade no Brasil ocorre apenas aps a
promulgao, diferente da Frana, por exemplo;
+ALIDADE:
1) Condies formais de validade das leis So todas as questes de
competncia. Esto tipicamente nas normas secundrias.
a) Quem autoridade competente;
b) Como processo legislativo;
c) Sobre qual matria ente federativo;
2) Condies materiais de validade das leis Quanto ao contedo.
Refere-se ao que a norma probe, obriga ou permite mais difcil
de provar porque depende da interpretao.
- Direitos fundamentais;
- O contedo da norma ser analisado e no a competncia;
- Questo de proporcionalidade;
- Verificar se a norma contrria ao estabelecimento de uma
norma superior;
- Adequao substantiva Constituio;
rgo competente quem?
Procedimento como?
Obedincia a certo mbito material de regulamentao sobre qual
matria da esfera municipal, estadual, federal?
As leis criadas pelo Parlamento no podem restringir a liberdade,
garantida constitucionalmente com direito fundamental, sem uma
justificativa plausvel, razovel;
Leis de mesma hierarquia no podem se contradizer;
RazoabilidadeProporcionalidade
Cerceamento de um direito fundamental s ser considerado se a
preservao de outro direito fundamental for a razo do cerceamento;
Uma norma vlida quando pode ser identificada como pertencente a
um sistema jurdico porque cumpre as condies prescritas nesse
sistema;
Os sistemas modernos contam com normas sobre a produo jurdica,
que atribui a certos atos a qualidade de produzir disposies e normas;
O ordenamento jurdico um conjunto de normas que respeitam
determinados critrios;
+I45NCIA: tempo de existncia
- normas permanentes: tambm podem ser alteradas; a rigor por fora
de uma nova lei;
- normas temporrias: o final de sua vigncia indicado no prprio texto;
- as leis podem perder a validade por ineficcia (deixa de ser aplicada),
como o caso do DESUSO (no se tem mais noo de ilcito) e do
COSTUME NEGATVO (ideia do ilcito);
- as leis tambm podem perder a validade por declarao de
inconstitucionalidade;
Decreto-Lei n 4657, de 4 de setembro de 1942
LICC Lei de ntroduo ao Cdigo Civil Brasileiro Regulamenta toda
questo da lei no tempo e no espao.
- Efeito da lei nova sobre as leis e situaes anteriores, artigos 1 ao 6;
- Direito nternacional Privado do artigo 7 a diante;
Lei n 12.376, de 30 de dezembro de 2010 muda o nome da
anteriormente citada;
Lei de ntroduo s normas do Direito Brasileiro LIND0
A partir da 2 do sc. XX, a Constituio passa a ser o eixo norteador
da codificao das leis, por ser um reflexo dos direitos fundamentais na
lei; esse papel era exercido pelo Cdigo Civil que regulava apenas os
bens patrimoniais;
45 dias de "vaccatio legis depois de oficialmente publicada
(promulgada) a lei fica 45 dia em suspenso;
Salvo disposies contrrias:
Art. X: Esta lei entrar em vigor na data de sua publicao;
Art. Y: Esta lei entrar em vigor um ano aps sua publicao;
Eleies s pode vigorar uma lei que altere a eleio um ano
aps a promulgao;

Art. 1 caput
1 - "incio da vigncia quando a lei comea a vigorar, a lei entra em vigor;
2 - (Proj) Revogado pela lei 12.036/2005
3 - Um perodo de vaccatio legis, caso haja uma nova lei publica o prazo de
vaccatio legis, comea a correr a partir da nova data da publicao Correo
do texto durante a vaccatio legis;
4 - Correo do texto depois da entrada em vigor considera-se lei nova.
Art. 2 Revogao
Existem leis temporrias e leis permanentes;
H um tempo pr-fixado de durao da lei caducidade;
1- Formas de revogao A lei posterior revoga a anterior quando:
a) H a revogao expressa;
b) Seja ela incompatvel (revogao tcita - antinomia);
c) Revogao global (quando o novo texto regula inteiramente a matria
que tratava a lei anterior)
- Lei superior revoga lei inferior;
- Lei nova revoga a lei anterior de mesmo nvel hierrquico;
Obs.: antinomia = conflito de leis;
Tipo de alcance da revogao:
1) Total revoga o texto integralmente;
2) Parcial revoga parte do texto
Art. 2
3 - Repristinao
A declarao de inconstitucionalidade atinge a validade da lei;
Art. 6: Princpio da irretroatividade das leis.
Situaes protegidas dos efeitos da lei nova:
- Direito adquirido (titularidade do direito);
- Ato jurdico perfeito (ato jurdico produtor de efeitos) pessoa capaz;
objeto lcito; forma no proibida por lei; Situaes j consumadas
durante a vigncia da lei anterior SEGURANA JURDCA;
- Coisa julgada (j transitou em julgamento, no cabe mais recurso);
A retroao age para beneficiar o ru;
CARACTER(STICAS DA NORMA &'R(DICA
Generalidade: alcana todos igualdade;
Abstrao;
mperatividade;
Bilateralidade: prev sempre duas partes; dicotomias jurdicas, dever de
algum, perante algum; - o poder judicirio inerte quanto a isto, s
entra quando provocado;
.ONTES DO DIREITO
FONTES FORMAS Quem o direito diz que pode criar o direito; qual o
poder que d origem s normas; quem est autorizado pela lei para criar a
lei;
FONTES MATERAS Compreenso das outras reas afins: sociologia,
antropologia, histria, filosofia, etc;
6 im,ortate saber a difere!a etre fotes formais e materiais7
LE Ato do poder legislativo Stricto Sensu;
COSTUME Fruto do poder social (Reale 2011);
JURSPRUDNCA Ato do poder judicirio;
DOUTRNA (DOGMTCA DO DRETO) Fruto da cincia do direito os
juristas impem formas de comportamento prestgio;
- A lei s existe quando reconhecida pelo poder judicirio;
- Vigor fora, imperativo;
E.IC8CIA: produo de efeito;
(Sandis) 3 enfoques: [No so perspectivas excludentes, apenas distintas]
1) &urdico dogm-tico: Relacionado com a capacidade da norma de
produzir efeitos por meio do reconhecimento de sua existncia, pela
autoridade competente, a lhe dar eficcia (aplicao);
2) /oltico: Satisfao ou realizao das finalidades e objetivos sociais e
polticos em vista dos quais a lei foi criada;
3) Sociol9gico: Verificar se o comportamento das pessoas foi realmente
alterado. Relacionado com o grau de cumprimento por quem se v
obrigado a realizar a conduta prescrita;
Declara!1o de icostitucioalidade: S vlida a partir do momento
que declarada, no retroativa;
:- a modula!1o dos efeitos de uma orma#
/ERDA DA +ALIDADE DAS LEIS:
a) Revogao;
b) Declarao de inconstitucionalidade;
c) Pela caducidade: - fim do perodo de sua eficcia, no caso das leis
temporais;
- perda do objeto;
d) Pelo desuso (noo de ilicitude deixa de existir);
e) Pelo costume negativo;
&'RIS/R'D5NCIA: Como fonte do Direito so as decises dos
tribunais.
Princpio do duplo grau de jurisdio o vencido tem o direito de obter
recurso para um rgo colegiado (TRBUNAL);
1 instncia: sentena;
2 instncia: acrdo verbo acordar: concordar;
Deciso judicial: o juiz interpreta e aplica a lei, decidindo no caso
concreto Norma individual: obriga as partes;
Princpio de justia: GUALDADE exige que se d tratamento igual a
situaes essencialmente semelhantes ,recedete judicial;