COMENTARIO BIBLIGRFICO: HOMO JURIDICUS, UN ENSAYO SOBRE LA FUNCIN ANTROPOLGICA DEL DERECHO. ALAIN SUPIOY.ED. SIGLO XXI.

AUTORA: Prosperi Ledesma, Agustina*

I) Resumen Alain Supiot es doctor en Derecho (Bordeaux, 1979), licenciado en Sociologa (1972) y doctor honoris causa por la Universidad de Lovaina (2003). Actualmente es profesor de Derecho en la Universidad de Nantes y miembro del Instituto Universitario de Francia. Fue presidente del Consejo Nacional para el Desarrollo de las Ciencias Humanas y Sociales. Homo Juridicus es la dcima obra publicada por Supiot fue editado en Argentina por la editorial Siglo Veintiuno y traducido por Silvio Mattoni, pertenece a la coleccin igualitaria dirigida por Roberto Gargarella y Paola Bergallo. El libro se encuentra divido en dos partes, las cuales se dividen en tres captulos, a travs de ellas el autor analiza al derecho desde su funcin antropolgica y como estructurante de las relaciones sociales frente a la religin y el Estado que ya no tienen un papel preponderante. Las partes en las cuales se divide la obra sern analizadas a continuacin. II) Palabras Claves: Funcin dogmtica - tcnica - interpretacin - Derechos Humanos III) Primera Parte: Dogmatica jurdica: nuestras creencias fundadoras 1. La significacin del ser humano: imago Dei

La razn humana siempre se basa en certezas indemostrables y recursos dogmticos que sirven al hombre para vincular el universo del sentido y el universo de los sentidos, stas pueden variar pero lo que no cambia es la necesidad de ellas. Para convertirse en un sujeto dotado de razn el hombre accede a un universo de significaciones, es decir a un mundo ya dado que le otorga significado a su existencia, no nace racional, deviene racional al ingresar a un sentido compartido con otros hombres; sin embargo no slo aborda el mundo a travs de sus rganos sensoriales, tambin es un ser metafsico, es decir, trasciende ms all de su parte biolgica, como tal siempre est amenazado con ser arrastrado por su imaginacin, es por ello que debe renunciar a modelar el mundo nicamente en base a su imagen. Cada uno de nosotros debe realizar el aprendizaje de los lmites que definen nuestra subjetividad, un ejemplo de ello es la lengua materna, sta se impone al hombre de una manera heternoma, est sometido a algo que no proviene de su propia razn si no que le es dado. Esto implica que desde la niez estemos sometidos a las reglas que constituyen nuestra lengua y slo de esta forma podamos expresarnos libremente. Dentro de las creencias dogmticas propias de Occidente encontramos el Imago Dei: el hombre es concebido a imagen y semejanza de Dios. Fue Santo Tomas de Aquino quien profundiz este concepto y lo primero que precis es que la imago a la que se reere no es segn el cuerpo, sino aquello en lo que el hombre aventaja a los otros seres animados1 y esto su naturaleza intelectual.
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agustinaprosperi@gmail.com HUGO EMILIO COSTARELLI BRANDI, Importancia de la imago Dei en la comprensin de la

Es por eso que no podemos dejar de analizar al hombre desde los dos puntos de vistas que configuran su naturaleza: desde un punto de vista subjetivo se lo considera como un sujeto dotado de razn y titular de derechos inalienables y sagrados y desde una faz objetiva es un objeto de conocimiento, cuyas leyes de comportamiento permiten descubrir y explicar la biologa, la economa, las ciencias sociales etc. Ninguno de estos aspectos del hombre es concebible sin el otro. No solo la concepcin occidental del hombre se basa en el Imago Dei sino que de este pensamiento se derivan tres atributos fundamentales: el individuo, el sujeto y la persona. Segn nuestra cultura jurdica, la persona es una e indivisible desde su nacimiento hasta su muerte, esto nos conduce a ver el hombre como la partcula elemental de toda sociedad humana, como un individuo en los dos sentidos del trmino, cualitativo y cuantitativo, en el primer sentido, el individuo es un ser nico, a semejanza de Dios y en el aspecto cuantitativo, es un ser inseparable y estable. Es un sujeto soberano, es decir, tiene el poder de vincularse mediante palabras por las que deber responder por ellas. Un ser que nace libre y dotado de razn, que por lo tanto puede gobernarse a s mismo y controlar el mundo de los objetos pero no accede a esa libertad sino en la medida en que sigue siendo un sujeto*. Ha sido el cristianismo occidental el que ha otorgado plenamente a los individuos esta calidad de legislador, cualidad que segn la tradicin musulmana slo pertenece a Dios y para el judasmo slo corresponde en la tierra al pueblo de Israel. Ese dominio occidental de las leyes se expresa tanto en la manera de concebir las relaciones entre los hombres como en su relacin con las cosas. En lo referido la personalidad jurdica sta no es un hecho natural, sino una determinada representacin del hombre que postula la unidad y que permite mantener unidas su carne y su mente, que prohbe reducirlo a su ser biolgico o a su ser mental. Convertir en homo juridicus a cada uno de nosotros es la manera occidental de vincular las dimensiones biolgicas y simblicas que constituyen al ser humano. La personalidad jurdica es el medio mediante el cual la ley garantiza a cada uno para que pueda realizar en ese mundo su propia personalidad, es una mscara* que le permite participar de la dignidad humana y acceder al conocimiento cientfico de la Naturaleza. De esta manera se impide que se asimile al hombre a un animal o a una mquina, incluso que se lo pretenda explicar a travs de determinaciones externas. Alain Supiot considera que es un error que las ciencias sociales intenten imitar a las ciencias duras y se esfuercen por reducir lo humano a un objeto explicable y programable, identificar la razn con la explicacin biolgica puede llevar a negar la funcin antropolgica del derecho y a considerar la sociedad como un cmulo de partculas elementales movidas por el clculo de sus utilidades individuales, en consecuencia los seres humanos se ven obligados a comportarse como seres autosuficientes, es por esto que la construccin de la personalidad podra derrumbarse si se dejara a la libre disposicin de las personas, llegara un punto en el cual los obstculos que se oponen a su conservacin en ese estado natural llevara a los hombres a encontrar una forma de asociacin que sea garante de estas condiciones: en un primer momento fue la religin que se encuentra desplazada a un mbito privado, propio de cada persona. El Occidente moderno secularizo esta nocin y le otorg al Estado esta funcin ya que representa los atributos del ser humano excluidos de su faz negativa: es nico, porque no es un igual de los hombres; soberano, porque no est sometido a nada ms que a s mismo; y espritu pblico que nunca muere, porque su cuerpo fsico es el pueblo que se regenera sin cesar.Privado de fe en un tercero que acta como garante de las identidades se producira el retorno doctrina de los trascendentales en Toms de Aquino, Scripta Mediaevalia, 2008, N 1, pgs. 5170.
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En el sentido etimolgico y primario del trmino sub-jectum: sujeto sometido.

El autor hace referencia a la etimologa del trmino persona, del que deriva personalidad, que proviene del griego prosopon "mscara teatral".

de la ley del ms fuerte. Un orden jurdico cumple su funcin slo cuando garantiza a cada persona dos cosas: la preexistencia de un mundo dado, que le asegura su identidad a largo plazo y, por otro lado, la posibilidad de transformar ese mundo siempre dentro de los lmites que se le imponen. El hecho de que las creencias religiosas hayan perdido espacio en algunos Estados no significa que stos estn desprovistos de fundamentos dogmticos ya que ningn Estado podra sostenerse sin un nmero de creencias fundantes que, si bien, pueden cambiar de forma y de objeto; no sera posible que no existieran creencias dogmticas, es decir, opiniones que los hombres reciben con confianza, sin discutirlas y que determinan su manera de ser y actuar. 2. El imperio de las leyes: dura lex, sed lex

El Derecho es la manera en que occidente ordena las reglas que se le imponen al hombre. Mientras el trmino Derecho es propio del pensamiento jurdico, no ocurre lo mismo con la idea de ley que tambin es aplicada en materia de religin y ciencia porque permite abarcar los diferentes registros de normatividad que estructuran el pensamiento occidental. El autor intenta diferenciar los diferentes significados de la palabra y para hacerlo utiliza el anlisis que Panofsky* realiza de la historia de la perspectiva y a las reglas que se le aplican segn las cuales la imagen se ordena alrededor del punto de vista de un sujeto nico, plantea que es el triunfo constitutivo del sentido de lo real que al mismo tiempo es constitutivo de la distancia y la objetividad. Esto tambin puede ser aplicado a la invencin de las leyes humanas y cientficas. La primera es concebida como regla general y abstracta, se impone igualmente a todos, incluyendo al Estado de Derecho que es su fuente, mientras que en segundo lugar es la ley de la ciencia la que somete nuestra relacin con el mundo al principio de causalidad y excluye el milagro o la intervencin divina. Aqu se pone en evidencia el papel absoluto de la razn; en el medievo el hombre ocupaba un lugar subordinado a la omnipotencia divina. La Ilustracin le otorga la posibilidad de ocupar el lugar dejado vacante por las leyes divinas, pero esto slo es posible si se adquiere un determinado grado de legitimidad que slo lo da del discurso de las ciencias naturales. Las nacientes disciplinas humanas pretendieron establecer la soberana legislativa de las leyes de la ciencia que consideran al hombre como un objeto, lo cual nos lleva al problema planteado anteriormente: pretender basar en la ciencia las normas de la sociedad supone no considerar ya a los hombres como sujetos dotados de razn. En el plano ideolgico y poltico esto tuvo gran xito, Supiot se refiere al rgimen Nazi y a su proyecto de exterminio que no slo consisti en el asesinato de millones de personas sino tambin en el despojo de las diferentes coberturas jurdicas que los convertan en sujetos de derechos. Es as como la referencia poltica a leyes cientficas, en este caso la supervivencia de la raza ms apta, implica la eliminacin de la funcin antropolgica de las leyes positivas, entendidas stas como las barreras y al mismo tiempo las garantizadoras de las libertades del hombre, de un mundo preexistente y de la continuidad que trasciende la duracin de la vida individual de cada generacin. Actualmente se plantea una decadencia de las leyes y se las encuentra en el centro de dos paradigmas: la estructura y el mercado El concepto de estructura designa un sistema explicativo de reglas que surgi del anlisis del lenguaje y luego fue tomado por la antropologa, especialmente por Lvi-Strauss. La importancia dada por l a los estudios de la lingstica y su influencia sobre las investigaciones antropolgicas radica en que la lengua es un objeto que tiene sus leyes, que el hombre mismo ignora, pero que
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Hannover, 30 de marzo de 1892,-Princetown (Nueva Jersey), 14 de marzo de 1968. Fue un historiador del arte y ensayista alemn Para l la perspectiva representa una determinada concepcin del
mundo, tanto otra ella como cualquier otra configuracin espacial sirve para determinar el contenido cultural, intelectual, etc de un momento dado.

determina rigurosamente su modo de comunicacin con los dems y por lo tanto su manera de pensar. Fue Saussure quien logr, al aislar la lengua, revelar leyes similares a las que rigen el estudio de las ciencias exactas y naturales2 De all proviene la hiptesis de que tambin en antropologa es posible abstraer de la diversidad de formas de la vida social ciertos sistemas de conducta, y cada uno de ellos sera una proyeccin, en el plano del pensamiento consciente y socializado, de las leyes universales que rigen la actividad inconsciente de la mente. En cuanto al mercado ste tambin se presenta como un lenguaje, es un sistema de reglas inconscientes que gobiernan espontneamente las relaciones entre los hombres. Dicha tesis fue principalmente sostenida por Gary Becker. Las leyes del mercado se ejercen por fuera de la conciencia de los hombres e independientemente de la racionalidad o irracionalidad de sus comportamientos. 3. La fuerza obligatoria de la palabra: pacta sunt servanta

El civilista francs Josserand expresa que la fuerza obligatoria de los contratos est en la base misma de la vida en comunidad y establece que esto qued plasmado en la histrica frase pacta sunt servanta que tiene el valor de un dogma que se impone en toda sociedad ordenada. Fue el derecho romano el que comenz con las primeras nociones de contrato sin embargo no se lo identificaba como el intercambio de consentimientos ya que para esto se necesitaban de las formas o actos materiales que variaban segn el contrato del que se trate. S puede identificarse un principio dentro del derecho romano es el de la ineficacia jurdica, se sostena que quien confa en la palabra ajena se excluye de la proteccin del Derecho, en latn ex nudo pacto, actio non nascitur,regla que se mantuvo incluso hasta la poca de Justiniano y que luego fue tomada por los glosadores medievales. La invencin del principio pacta sunt servanta corresponde a los canonistas medievales, en un primer momento fue planteado como una regla moral debido a que el cristiano que no cumple con su palabra sufrir los castigos previsto para la mentira, esto as porque se crea en la existencia de un Dios nico que lo ve todo y que funcionaba como garante de esa palabra. El siglo XIII se transforma en una obligacin a la cual se la dota de accin para lograr su cumplimiento y posteriormente ser adoptada por los posglosadores y en el Cdigo Civil Francs, en nuestro ordenamiento jurdico puede identificarse con el art. 1197 que establece: las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma. El avance de las ideas de la Ilustracin llev a reemplazar a Dios por el Estado quien, a travs de sus leyes, asegura el cumplimiento de la palabra dada. El gran desarrollo producido durante el siglo XX en materia de bienes y servicios y el impacto que tuvo la globalizacin respecto a su intercambio hace que actualmente el Estado y sus normas aparecen como un impedimento para la libre circulacin de mercancas, es por eso que puede verse a nivel mundial el debilitamiento que ha sufrido en cuanto a su funcin de garante, sta se ve reemplazada por instituciones tales como el FMI, Banco Mundial que pretenden instalar la libertad de mercado y desmantelar las construcciones jurdicas a travs de sus reformulaciones. Podemos hablar as de un concepto introducido por el autor: contractualismo, entendido ste como el vnculo social evolucionado que llevara a superar el imperio unilateral, rgido y opresivo de la ley que proviene del Estado. El Derecho no aparece como condicionante ni precede a la economa sino que se ha transformado
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PAOLO CARUSO, Conversaciones con Lvi-Strauss, Foucault y Lacan, Editorial Anagrama, 1969, pg 39.

en su instrumento para favorecer y acompaar el avance del libre mercado y los intereses de determinados sectores, lejos de ejercer una mera funcin tcnica de conductas, el derecho moderno contribuye al sostenimiento de un particular rgimen econmico poltico liberal3. Esta concepcin difundida en todo el mundo slo conduce a una sociedad que se transforma en violenta y cada vez ms policaca, los ms dbiles se encuentran desprotegidos frente a un Estado que no les brinda un punto de apoyo capaz de sostenerlos.

IV) Segunda Parte: Tcnica jurdica: Los recursos de la interpretacin Dominar las tcnicas: la tcnica de la prohibicin

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Entender al derecho como una tcnica implica introducir una nueva perspectiva dentro de las dos grandes concepciones: la primera de ellas es el iusnaturalismo que puede caracterizarse porque sostiene dos tesis: una que establece que hay principios morales y de justicia universalmente vlidos y asequibles a la razn humana y otra acerca de la definicin del concepto de derecho, segn la cual un sistema normativo o una norma no pueden ser calificados de jurdicos si contradicen aquellos principios morales o de justicia4. La segunda concepcin que tiene un corte positivista e instrumental, ve en el derecho una mera tcnica, en s misma neutra y vaca de sentido. Respecto al objeto tcnico este no es necesariamente un objeto material: existen tcnicas del cuerpo y existen tambin tcnicas inmateriales, a partir de esto puede afirmarse que el derecho es una tcnica sin embargo es necesario comprender qu lugar ocupa dentro del universo de las tcnicas, para explicarlo el autor cita al derecho laboral ya que es en l donde se plantea la relacin entre tcnica y derecho: la revolucin industrial que impuls el desarrollo del maquinismo que gener condiciones de trabajo peligrosas inhumanas, esta rama del ordenamiento jurdico surge para limitar el sometimiento del ser humando a sus nuevas herramientas. Es decir que el derecho se presenta como un instrumento que se interpone entre el hombre y sus representaciones, ya se trate de sus representaciones mentales o materiales, cumple as una funcin dogmtica de interposicin y prohibicin. Dicha funcin le confiere un sitio particular dentro del mundo de las tcnicas, como una tcnica de humanizacin de la tcnica; Si bien esta cuestin surge del derecho laboral, no slo debe verse reducido al universo industrial, el riesgo de tratar al ser humano como una cosa sometida a la tcnica ya no se ve solamente en este mbito, tambin podemos ver las repercusiones del desarrollo de las biotecnologas en el Derecho Civil principalmente dentro de la materia de filiacin Actualmente el desarrollo de nuevas tecnologas exigen una adaptacin por parte del derecho frente a diferentes tipos de riesgos que generan, uno de ellos es abolir el marco espacio -temporal del hombre para transportarlo a un mundo virtual exponindolo as a la ubicuidad. El crecimiento de las comunicaciones transportan al hombre a un mundo virtual en cual no existen fronteras dificultando as la tarea del derecho, ya que ste tiende a adaptarse a una tipologa de lugares, dndole a cada uno un determinado universo jurdico, a pesar de esto que promueve una visin inhumana del hombre el Derecho sigue siendo quien limita los riesgos del delirio tcnico y devolver al hombre a la razn de un sujeto de derecho. Razonar los poderes: del gobierno a la gobernacin

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El poder necesita ser reconocido para ejercerse perdurablemente, no lo hacemos sino cuando ste se refiere a un sentido al cual adherimos. La fuerza no basta para volver legtimo el poder, le hace falta DUNCAN KENNEDY, Izquierda y derecho. Ensayos de teora jurdica crtica, Siglo Veitiuno editores, 2010, pgs. 12 a 13. 4 CARLOS SANTIAGO NINO, Introduccin al anlisis del derecho, editorial Astrea, 1980, pg. 28.
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adems exhibir ttulos que le den una razn, sta es otorgada por la tcnica jurdica, de esta manera se logra otorgarle legitimidad al poder. El Estado se basa en la creencia de ser un Ser inmortal y omnipotente, idea que comenz a laicizarse en la modernidad. En un primer momento el poder resida bajo la soberana del rey, luego en Pueblo que termin suplantando a la omnipotencia divina. Sin embargo la razn del poder ya no se busca ms en una instancia soberana que trasciende la sociedad, sino en reglas de funcionamiento inherentes a esta. A partir de all, la cuestin del poder ya no se plantea en trminos de gobierno soberano, sino de gobernacin Desde la Revolucin Industrial el poder pblico del Estado se vio cuestionado, comienza a verse una prdida de soberana, su poder ha retrocedido en beneficio del poder de grandes estructuras econmicas que va acompaado de una desreglamentacin jurdica que propician un incremento de normas tcnicas de pretensin universal, es as como tambin comienza a ser cuestionado en cuanto a su legitimidad que tratar de ser restituido con el nacimiento del Estado de bienestar, los derechos sociales, de segunda generacin, resultaron de la organizacin de servicios pblicos que convirtieron un determinado nmero de bienes fundamentales en accesibles a todos, tambin contribuy al reconocimiento de libertades colectivas. Todo esto llevo a que el Estado recuperar su legitimidad asumiendo un rol soberano benvolo. Actualmente la globalizacin conduce a un orden jurdico en el cual el Derecho de la competencia ocupa el lugar del Derecho constitucional, las instituciones internacionales de comercio les disputan a los Estados el papel de garantes y los llevan a ser meros instrumentos sometidos a fuerzas que los superan Debido a esto los hombres, cuya razn es producto de instituciones que permiten darle sentido a su existencia, buscan garantizar su identidad en otra cosa lo que lleva aun ms a desestabilizar el papel del Estado. 3. Humanos. Vincular a la humanidad: el buen uso de los Derechos

Es casi indiscutible la naturaleza dogmtica de los Derechos Humanos. El Hombre intemporal y universal, sujeto de estos Derechos, tiene todos los rasgos del imago Dei que se descubren en el Homo Juridicus occidental, nace libre, dotado de razn y poseedor de derechos. Es un sujeto en los dos sentidos del trmino: est sujeto al respeto de la ley y es protegido por ella, pero tambin es yo activo, capaz de fijarse sus propias leyes y que como tal debe responder por ellas. En las declaraciones de derechos, se encuentran los dos planos en que se expresa el control humano de las leyes. Por una parte, el plano de las leyes cientficas, cuyo descubrimiento reemplaz a la revelacin divina y que le permiten al hombre hacerse dueo de la naturaleza, en otro plano, el de las leyes civiles, que traen su legitimidad del pueblo al cual se aplican, pues la soberana individual, expresada mediante el voto, es la base de las instituciones en que cada uno debe poder actuar libremente. Sin embargo esta visin es propia de Occidente, frente a esto el autor propone apartarse de toda derivacin fundamentalista respecto a la interpretacin de los Derechos Humanos que puede asumir tres aspectos diferentes: el primero es el mesianismo que consiste en hacer prevalecer una interpretacin literal de los derechos humanos sobre todas interpretaciones teleolgicas respecto a ellos. El segundo aspecto es el comunitarismo que considera que los Derechos Humanos son revelados solamente a Occidente y que la libertad, igualdad o la democracia no pueden tener sentido en otras culturas. Trata a este tipo de Derechos como estructuras inmutables, incapaces de evolucionar. Por ltimo, el cientificismo sostiene una interpretacin de los Derechos Humanos a las verdaderas leyes del comportamiento humano que seran reveladas por la Ciencia, de esta manera se ven confrontados a todas las creencias que se valen de sta para discutir su legitimidad u obstaculiza su puesta en prctica, un ejemplo de esto es los derechos llamados de segunda generacin. Solamente los derechos de seran verdaderos derechos, porque existen independientemente de todo deudor, mientras que los derechos a no seran ms que peticiones sometidas a la existencia de una organizacin capaz de satisfacerlas. Las diferentes variantes fundamentalistas no llevan a concebir a los Derechos Humanos como

abiertos a todas las culturas, es por eso que considerarlos como un recurso comn de la humanidad podra revertir esto. Supiot enumera dos razones por las cuales usar la palabra recurso: en primer lugar, esa calificacin no es arbitraria, ya que toma en cuenta la difusin objetiva del modelo de Estado y el reconocimiento de los Derechos Humanos en la sociedad globalizada. En segundo lugar la calificacin de recurso comn rompe con la idea que para Occidente consiste dominar y apropiarse de aquello que considera necesario y le conviene descartando el resto. Para que sea comn, es preciso que un recurso sea susceptible de una apropiacin no exclusiva, hacerlo posible es el nico medio para respetar las caractersticas propias de cada cultura sin encerrarla en s misma. Una interpretacin abierta de los Derechos Humanos supone la existencia de dispositivos institucionales apropiados para favorecerla, de no ser as no se podr oponer e intercambiar visiones respecto a los derechos fundamentales que impulsen su alcance y desarrollo. A travs de Homo Juridicus Alain Supiot muestra una de las mayores singularidades del Derecho, que no reside solamente en las creencias fundadoras de Occidente sino en sus recursos de interpretacin, al ser un sistema normativo, el Derecho cumple la funcin de una prohibicin: es una palabra que se le impone a todos y que se interpone entre cada hombre y sus representaciones del mundo. Esta tcnica procede de fines que le son dados por el hombre, el Derecho puede servir para objetivos diversos y cambiantes, pero los sirve subordinando el poder y la tcnica a una razn humana. Es imposible reducirlo a una simple tcnica carente de sentido. Para el autor es necesario impulsar el camino de un Derecho cuya interpretacin est abierta para todos, es el nico cuya naturaleza permitira que, dentro de su diversidad, la humanidad logre algn acuerdo sobre los valores que la unen.