Despedimento por Inadaptao

Sara Margarida Ferreira da Costa Dissertao de Mestrado em Direito Especializao em Direito Privado Sob a orientao da Professora Doutora Catarina de Oliveira Carvalho

Maio 2012

Em suma: quem no se adapta, morre!

JOO LEAL AMADO 1

JOO LEAL AMADO, Contrato de Trabalho, 3 Edio, Wolters Kluwer Portugal / Coimbra Editora, Coimbra, 2011, pg. 393.

Nota prvia

Este estudo corresponde dissertao de Mestrado em Direito Privado, executada neste 2 Ciclo de estudos, na Escola de Direito do Porto da Universidade Catlica Portuguesa. Agora que se encontra concluda, sou a agradecer minha orientadora, a Professora Doutora Catarina de Oliveira Carvalho, pela forma como me recebeu e auxiliou ao longo desta etapa.

Modo de citar

Todos os preceitos legais mencionados, sem qualquer referncia especfica quanto sua fonte legal, referem-se ao Cdigo do Trabalho, aprovado pela Lei n. 7/2009, de 12 de fevereiro, e alterado pela Lei n. 105/2009, de 14 de setembro, e pela Lei n. 53/2011, de 14 de outubro. Neste estudo, as obras so citadas em nota de rodap, indicando-se o nome do autor, o ttulo, o n. da edio que foi consultada, a editora, o local de publicao, o ano de publicao e a(s) pgina(s). Os artigos que se encontram inseridos em obras coletivas sero citados igualmente em nota de rodap, por referncia ao nome do autor, ttulo, obra coletiva, editora, local de publicao, data de publicao e pgina(s). Nas notas de rodap, a primeira citao de todas as obras ou artigos formada pela indicao bibliogrfica completa, enquanto nas citaes seguintes a identificao da obra far-se- apenas indicando o nome do autor, o ttulo da obra ou artigo, seguido pela palavra cit. e a indicao da(s) pgina(s) citada(s). No que respeita s decises jurisprudenciais, as mesmas podem ser referenciadas em texto ou em nota de rodap, sendo indicadas atravs da identificao do tribunal que as proferiu, da data do acrdo, do n de processo e do local onde foram consultadas. Na bibliografia final, as referncias bibliogrficas so ordenadas utilizando o critrio alfabtico reportado ao nome do autor. Existindo vrias obras ou artigos do mesmo autor, so indicados por ordem cronolgica, do mais antigo para o mais recente.

Siglas e abreviaturas

apud citado por cit. citada Cfr. Confira / conforme Art. Artigo CRP Constituio da Repblica Portuguesa ed. edio ET Estatuto de los Trabajadores in em (na obra coletiva) ibidem na mesma obra LCCT Regime jurdico da cessao do contrato individual de trabalho e da celebrao e caducidade do contrato de trabalho a termo aprovado pelo DecretoLei n. 64-A/89, de 27 de fevereiro n. nmero ob. cit. da obra citada pg. pgina(s) ss. seguintes

ndice

NOTA PRVIA ................................................................................... 3 MODO DE CITAR .............................................................................. 4 SIGLAS E ABREVIATURAS .................................................................. 5

1.
1.1.

INTRODUO ............................................................... 8
BREVE REFERNCIA EVOLUO DA MATRIA DA CESSAO DO CONTRATO DE TRABALHO .......................................................................... 10

2. SURGIMENTO DO DESPEDIMENTO POR INADAPTAO ENQUANTO CAUSA DE CESSAO DO CONTRATO DE TRABALHO.................................................. 13

2.1. MODALIDADES DE DESPEDIMENTO RECONHECIDAS AT SURGIR O DESPEDIMENTO POR INADAPTAO ........................................................... 13 PREOCUPAES SUBJACENTES CRIAO DE UMA NOVA FORMA DE CESSAO DO CONTRATO DE TRABALHO ................................................... 14 O QUE A FIGURA TROUXE DE NOVO ................................................. 16

2.2. 2.3.

3. 19
3.1.

PREVISO LEGAL DO REGIME DA INADAPTAO

DO DECRETO-LEI N. 400/91, DE 16 DE OUTUBRO LEI DO DESPEDIMENTO POR INADAPTAO LEI N. 7/2009, DE 12 DE FEVEREIRO REVISO DO CDIGO DO TRABALHO ........................................................................................... 19 PROPOSTA DE LEI N. 46/XII ........................................................... 20

3.2.

4.
4.1.

A QUESTO DA CONSTITUCIONALIDADE ....... 27

CONSIDERAES AQUANDO DA INTRODUO INADAPTAO DO TRABALHADOR ENQUANTO CAUSA DE CESSAO DO CONTRATO .............. 27 4.1.1. O ACRDO DO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL N. 107/88, DE 31 DE MAIO DE 1988 ....................................................................... 28

4.1.2. O ACRDO DO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL N. 64/91, DE 4

DE ABRIL DE 1991 ........................................................................... 31

4.2. 35 4.3.

ARTIGO 53 DA CRP E O REGIME DO DESPEDIMENTO POR INADAPTAO

QUAIS OS ASPETOS DO REGIME DA PROPOSTA DE LEI N. 46/XII QUE PODEM SUSCITAR PROBLEMAS DE CONSTITUCIONALIDADE.................................... 37

5. 41 6. 7.

BREVE REFERNCIA AO DIREITO COMPARADO

CONCLUSO ............................................................... 44 BIBLIOGRAFIA........................................................... 48

1. Introduo
A cessao do contrato de trabalho assume uma relevncia prtica incontestvel, exigindo uma constante articulao entre os direitos, liberdades e garantias dos trabalhadores e a livre iniciativa privada e empresarial do empregador, consubstanciando uma matria especialmente sensvel s condies polticas, sociais e econmicas de um pas. O Direito do Trabalho, contudo, no pode ser objeto de sistemticas alteraes, que ponham em causa a necessria estabilidade e segurana jurdicas. Ainda assim, depois de em 2009 o legislador ter procedido reviso desse diploma legal, j em 2011 se comeou a preparar um novo pacote laboral, de modo a introduzir alteraes legislativas adequadas situao de crise econmico-financeira que se vive em Portugal. De entre as vrias alteraes previstas no mbito da cessao do vnculo laboral, encontrava-se a flexibilizao e o alargamento do campo de aplicao do despedimento por inadaptao do trabalhador, enquanto causa objetiva da cessao do contrato de trabalho, por iniciativa do empregador. J no ano letivo 1975/76, nas notas s suas lies, JORGE LEITE escrevia que o Direito do Trabalho um direito instvel. Segundo este autor, a primeira ordem de razes a que se devia esta instabilidade era a sua sensibilidade s modificaes econmicas, sociais e polticas. 2 Com efeito, somos a reconhecer a atualidade desta conceo, considerando que foi aprovada recentemente na Assembleia da Repblica a Proposta de Lei 46/XII 3, que procede a um conjunto de alteraes ao Cdigo do Trabalho, motivado pelas exigncias do mercado, pelas condies em que se encontra Portugal e ainda por
2

JORGE LEITE, Direito do Trabalho Notas Sumrias das lies ao 3. ano jurdico da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, 1975/76, Servios de Textos da Universidade de Coimbra, Coimbra, 1975/76, pg. 79 e 80. 3 Sempre que, em diante, se fizer meno proposta de lei ou simplesmente proposta, sem indicao de outro elemento, estamos a referir-nos proposta de lei n. 46/XII.

imposies que resultam do programa de ajuda financeira de que o nosso pas est a beneficiar. Durante a fase de discusso da proposta de lei, as alteraes s regras do despedimento por inadaptao do trabalhador, enquanto forma de cessao do contrato de trabalho por causas objetivas, estiveram sistematicamente na berlinda, procurando o legislador uma forma de incrementar a utilizao deste instrumento na gesto dos recursos humanos das empresas e assegurar uma maior produtividade e competitividade no mercado. A instabilidade do Direito do Trabalho, segundo JORGE LEITE 4 resultava de uma segunda ordem de razes, por motivos ligados sua prpria natureza de ramo do direito vocacionado para estabelecer garantias, cada vez melhores, aos trabalhadores. Ora, no que respeita s maiores garantias para os trabalhadores, no podemos aqui afirmar ar sua atualidade, uma vez que as estruturas representativas dos trabalhadores caracterizam a proposta de lei de alterao ao cdigo do trabalho como um retrocesso nos direitos que os trabalhadores foram adquirindo ao longo dos anos de democracia. No direito laboral portugus mantm-se em vigor a proibio de despedimento de um trabalhador sem que exista justa causa atendvel, conforme o disposto no artigo 53. da Constituio e no artigo 338. do Cdigo do Trabalho. Contudo, a lei coloca disposio da entidade patronal instrumentos que lhe permitem gerir os seus recursos humanos, admitindo a possibilidade de ocorrerem despedimentos por sua iniciativa, devidos a causas objetivas, verificados que sejam determinados requisitos. Um desses instrumentos o recurso ao despedimento por inadaptao do trabalhador, de que ora curamos, e que, talvez pelos exigentes requisitos de que a lei faz depender a sua aplicao, tem tido pouqussima aplicao prtica.

JORGE LEITE, ibidem, pg. 80.

O despedimento por inadaptao enquanto forma de cessao do contrato de trabalho por causa objetivas foi introduzido no ordenamento jurdico portugus em 1991. Tal sucedeu com a publicao do Decreto-Lei n. 400/91, de 16 de Outubro, que estabeleceu o regime jurdico da cessao do contrato de trabalho por inadaptao do trabalhador.

1.1.

Breve referncia evoluo da matria da cessao do

contrato de trabalho

De acordo com a definio estipulada no art. 11 do Cdigo do Trabalho,

contrato

de trabalho aquele pelo qual uma pessoa singular se obriga, mediante

retribuio, a prestar a sua atividade a outra ou outras pessoas, no mbito de organizao e sob a autoridade destas. O contrato de trabalho pois fonte de obrigaes recprocas para ambas as partes, entidade patronal e trabalhador, implicando prestaes de ambas as partes, durante um perodo de tempo, previamente delimitado ou no. A cessao do contrato de trabalho encontra-se prevista no Livro I, Ttulo II, Captulo VII do Cdigo do Trabalho, nos artigos 338. a 403.. Na cessao do contrato de trabalho h que tutelar os interesses das partes, entidade empregadora e trabalhador, mas tambm a repercusso desse facto na comunidade. O vnculo que se estabelece entre as partes no eterno, vigorando no ordenamento jurdico o princpio da liberdade de desvinculao 5. Ainda assim, no concedido ao empregador o privilgio de despedir livremente os seus trabalhadores, independentemente da existncia de um motivo atendvel para o fazer (cfr. artigo 338.).
5

Veja-se a este propsito PEDRO FURTADO MARTINS, Cessao do Contrato de Trabalho, Principia, Cascais, 1999, pg. 13, quando salienta, entre o mais, que: Tanto os interesses do empregador como os do trabalhador reclamam a salvaguarda da possibilidade de desvinculao unilateral (pois, como bvio, a desvinculao por acordo est sempre garantida).

10

Todavia, no se compreenderia que as partes ficassem vinculadas vontade da contraparte para fazer cessar o contrato, independentemente da boa execuo do mesmo e do incumprimento das obrigaes respetivas, considerando que em qualquer outra relao contratual os contraentes se podem socorrer da resoluo por incumprimento. A lei prev nas vrias alneas do seu artigo 340. um elenco no taxativo das modalidades da cessao do contrato de trabalho. Assim, a relao laboral pode cessar por: caducidade; revogao; despedimento por facto imputvel ao trabalhador; despedimento coletivo;

despedimento por extino do posto de trabalho; despedimento por inadaptao; resoluo pelo trabalhador e denncia pelo trabalhador. O elenco no taxativo, como resulta do prprio corpo do artigo que salvaguarda outras modalidades legalmente previstas. A relao laboral pode extinguir-se, designadamente, atravs da anulao do contrato ou da resoluo pela alterao das circunstncias, aplicando-se o artigo 437.do Cdigo Civil 6. Por outro lado, encarando o trabalhador como a parte mais fraca e desprotegida na relao laboral, o legislador portugus, a par do princpio da liberdade de desvinculao, integrou um outro princpio geral em matria de cessao do contrato de trabalho, o princpio da estabilidade ou da segurana no emprego 7. O artigo 338. do Cdigo do Trabalho e o artigo 53. da CRP so corolrios desse mesmo princpio, da segurana e estabilidade no emprego, visando tutelar o trabalhador contra despedimentos arbitrrios por parte da entidade patronal, sem justa

JLIO MANUEL VIEIRA GOMES, Direito do Trabalho, Volume I Relaes Individuais de Trabalho, Coimbra Editora, Coimbra, 2007, pg. 913, questionando a possibilidade de invocar em circunstncias excecionais a resoluo por alterao das circunstncias, refere que: certas alteraes supervenientes que no se deixam reconduzir grande base negocial talvez pudessem encontrar uma soluo adequada pela aplicao do artigo 437. do Cdigo Civil, embora a aplicao desta no caso concreto tenha que ter em conta no apenas outras causas de cessao, mas at a figura da suspenso. 7 Cfr. PEDRO FURTADO MARTINS, Cessao do Contrato de Trabalho, cit., pg. 15.

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causa ou por motivos polticos ou ideolgicos, com todas as consequncias negativas que da podem advir. 8 Analisado pacote laboral previsto, e que foi j aprovado na Assembleia da Repblica, no fcil encontrar alteraes que reforcem as garantias dos trabalhadores. Em relao ao tema de que curamos neste estudo, vai ser agora permitido despedir um trabalhador por inadaptao ainda que no tenha havido uma alterao ao posto de trabalho, desde que se tenha verificado uma quebra da produtividade e da qualidade do trabalho prestado.

Como notam JORGE MIRANDA e RUI MEDEIROS, Constituio Portuguesa Anotada, Tomo I, 2. edio, revista, atualizada e ampliada, Wolters Kluwer Portugal / Coimbra Editora, Coimbra, 2010, pg. 1050: A garantia da segurana no emprego no pode ser absolutizada, devendo, por imperativo constitucional, atendendo unidade do sistema de direitos fundamentais que a Constituio consagra, coexistir com a liberdade de empresa e com outros direitos ou interesses constitucionalmente protegidos.

12

2. Surgimento do despedimento por inadaptao enquanto causa de cessao do contrato de trabalho

2.1.

Modalidades de despedimento reconhecidas at surgir

o despedimento por inadaptao

No ordenamento jurdico portugus, em 1991, a LCCT, aprovada pelo DecretoLei n. 64-A/89, de 27 de fevereiro, previa no seu artigo 3, n. 1 a proibio do despedimento sem justa causa. Nas vrias alneas do n. 2 dessa mesma norma encontravam-se elencadas as seguintes formas de cessao do contrato de trabalho: caducidade; revogao por acordo das partes; despedimento promovido pela entidade empregadora; resciso, com ou sem justa causa, por iniciativa do trabalhador; resciso por qualquer das partes durante o perodo experimental; extino de postos de trabalho por causas objetivas de ordem estrutural, tecnolgica ou conjuntural relativas empresa. Mesmo considerando que tal enumerao no era taxativa, apenas excecionalmente se admitiam outras formas de cessao do contrato de trabalho, tais como a alterao das circunstncias, lanando mo do artigo 437.do Cdigo Civil. 9 O Decreto-Lei n. 400/91, de 16 de outubro, que entrou em vigor em 16 de dezembro de 1991, introduziu uma nova forma de cessao do contrato de trabalho, por inadaptao do trabalhador,
10

sendo tal diploma legal correntemente designado

por lei do despedimento por inadaptao.

Admitindo a cessao do contrato por fora da resoluo e da alterao das circunstncias, veja-se ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Da cessao do contrato de trabalho por inadaptao do trabalhador perante a Constituio da Repblica, Revista de Direito e de Estudos Sociais, Ano XXXIII, Ns 3 4, Almedina, Coimbra, 1991, pg. 385. 10 Ainda que alguns autores, como PEDRO ROMANO MARTINEZ, Direito do Trabalho, 5 Edio, Almedina, Coimbra, 2010, pg. 1075, diga que o despedimento por inadaptao foi reintroduzido na ordem jurdica portuguesa pelo Decreto-Lei n. 400/91.

13

2.2.

Preocupaes subjacentes criao de uma nova forma

de cessao do contrato de trabalho

Tendo sido aceite no Acordo Econmico e Social de outubro de 1990 a criao de uma nova forma de o empregador fazer cessar a relao laboral, o despedimento por inadaptao do trabalhador, decorrente da introduo de inovaes tecnolgicas no posto de trabalho. No anexo 16 desse acordo tem lugar uma enunciao dos objetivos dessa nova figura, que so os seguintes: Contribuir para a modernizao do tecido empresarial, garantindo maior eficcia restruturao das empresas; Proporcionar maior eficcia em relao introduo de novos processos de fabrico, de novas tecnologias ou equipamentos baseados em diferente ou mais completa tecnologia; Proporcionar a racionalizao e adequao dos recursos humanos no quadro de uma situao favorvel de emprego; Prevenir desequilbrios estruturais, econmicos e financeiros da empresa decorrentes da perda de competitividade por inadaptao do trabalhador; Prevenir situaes de desocupao, precursoras de marginalizao e discriminao profissionais; Promover a qualificao dos recursos humanos, incentivando a formao profissional na empresa; Estimular a observncia das condies de segurana e sade no trabalho.

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Dos motivos elencados se depreende que, em suma, a motivao subjacente introduo daquele novo fundamento extintivo do contrato de trabalho relacionou-se com as alteraes tecnolgicas significativas que se verificavam em relao aos processos produtivos, e a necessidade de as empresas se modernizarem, assim como os seus trabalhadores. 11 O mercado estava a tornar-se cada vez mais competitivo e os empregadores necessitavam de trabalhadores capazes de se adaptarem s novas necessidades da empresa. Em face da inadaptao do trabalhador, o seu empregador no dispunha de um mecanismo para fazer cessar a relao laboral, ficando obrigado a manter o trabalhador. Como referem PAULA QUINTAS e HLDER QUINTAS: a poltica subjacente a esta medida visa libertar postos de trabalho que podem ser melhor aproveitados por outro trabalhador, flexibilizando uma escolha mais eficiente de recursos humanos 12. O legislador pretendia, desta forma, conceder alguma liberdade ao empregador na gesto dos seus recursos humanos, ajustando-os s necessidades da sua empresa 13, focando sempre a essencialidade da adaptao s mudanas e s modernizaes ocorridas nos postos de trabalho.

Neste mbito, veja-se a argumentao de ANTNIO MENEZES CORDEIRO, ibidem, pg. 376, ao referir o seguinte: nos casos em que forem introduzidas modificaes tecnolgicas no seu posto de trabalho, visa-se acautelar a eficcia da reestruturao das empresas como instrumento essencial de competitividade no mercado e, nessa medida, de segurana no emprego dos respectivos trabalhadores, bem como proteger a posio do trabalhador, garantindo-lhe, nomeadamente, prvia formao profissional e um perodo de adaptao suficiente no posto de trabalho. 12 PAULA QUINTAS e HLDER QUINTAS, Manual de Direito do Trabalho e de Processo do Trabalho, Almedina, Coimbra, 2010, pg. 187. 13 JOO SOARES RIBEIRO, Cessao do contrato de trabalho por inadaptao do trabalhador, in IV Congresso Nacional de Direito do Trabalho, Almedina, Coimbra, 2002, pg. 401, expe a razo de ser da inadaptao, referindo o seguinte: O instituto da inadaptao surgiu porque os empresrios se queixavam de que no havia nenhum mecanismo legal que lhes permitisse gerir os recursos humanos tendo em conta a evoluo tcnica e tecnolgica o que facilmente lhes fazia perder competitividade face s empresas congneres estrangeiras, pelo que, em ltima anlise, a falta de um tal instrumento legal que poderia sacrificar alguns trabalhadores que no conseguiriam acompanhar o progresso, se iria traduzir, a prazo, numa perda irremedivel de todos os postos de trabalho daquelas empresas condenadas obsolescncia e extino.

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15

2.3.

O que a figura trouxe de novo

A inadaptao do trabalhador est intrinsecamente ligada ao surgimento de novas condies de trabalho, novas realidades, novos processos produtivos que surgem no local de trabalho, podendo o trabalhador manter as capacidades necessrias ao desempenho das funes para que foi contratado mas, face quelas mudanas, no soube, no quis ou no foi capaz de se adaptar 14. Saliente-se contudo que o legislador no concedeu poder discricionrio de deciso ao empregador, uma vez que, ainda que posteriormente fosse lcito recorrer ao despedimento do trabalhador por inadaptao ao seu posto de trabalho, este no ficava totalmente desprotegido, uma vez que teria de lhes ser concedida formao adequada para o desempenho das novas funes, sendo ainda indagada a possibilidade de integrao em outro posto de trabalho, antes que pudesse ser dispensado. MENEZES CORDEIRO 15 parece considerar que existe uma aproximao entre a cessao do contrato de trabalho por inadaptao do trabalhador e a caducidade por impossibilidade. Poderia discutir-se se o fundamento extintivo da relao laboral sobre o qual nos debruamos no consubstancia uma entorse ao princpio da proibio do despedimento sem justa causa, tendo sido questionada a sua constitucionalidade, pela violao dos corolrios do princpio da segurana e estabilidade no emprego. 16

JOO SOARES RIBEIRO, Ibidem, pg. 399 e 400. ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Da cessao do contrato de trabalho por inadaptao do trabalhador perante a Constituio da Repblica, cit.,, pg. 398, ao declarar que: a inadaptao do trabalhador, designadamente do trabalhador comum, ilustra uma situao que se apresenta bem prxima da impossibilidade superveniente: h certas modificaes tecnolgicas na empresa; so dadas ao trabalhador todas as possibilidades de formao profissional; no obstante, ele no se adapta; alm disso, no h na empresa outras funes para lhe atribuir: a impossibilidade parece patente. E a assim ser, o novo fundamento mais no seria do que uma forma de caducidade do contrato. 16 Quanto constitucionalidade deste instituto, vide o parecer de ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Da cessao do contrato de trabalho por inadaptao do trabalhador perante a Constituio da Repblica, cit.,, em particular as pginas 409 a 421., em que, no final, o autor conclui que o esquema da cessao do contrato de trabalho por inadaptao do trabalhador, dada a regulamentao que o acompanha, conforme com a Constituio da Repblica.
15

14

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Contudo, dado o seu regime restritivo e os procedimentos a observar, a concluso que os direitos do trabalhador so devidamente assegurados, e estamos, isso sim, perante uma justa causa de cessao da relao laboral. Divergncias surgem quanto natureza da forma de cessao aqui em causa, enquanto puramente objetiva, subjetiva ou um misto de ambas. A cessao do contrato por inadaptao do trabalhador no consubstancia uma causa puramente objetiva nem subjetiva de cessao do contrato de trabalho. No uma causa objetiva tout court, na medida em que est presente a subjetividade ligada s caractersticas do trabalhador. Existindo culpa grave do trabalhador na sua inadaptao ao posto do trabalho, o meio adequado de o empregador proceder atravs do despedimento disciplinar, por facto imputvel ao trabalhador. O que no invalida que se recorra ao despedimento por causas objetivas, quando existiu alguma culpa, leve, do trabalhador na sua inadaptao. 17 Da que se possa considerar que estamos perante uma forma de cessao do contrato de trabalho que se funda essencialmente numa causa objetiva, mas integrada pela subjetividade intrnseca inadaptao do trabalhador. 18 Podendo apresentar-se como um recurso importante ao servio dos interesses da entidade patronal, este no teve praticamente nenhuma utilizao prtica, no se tendo notcia de que o nmero de trabalhadores despedidos com este fundamento tenha chegado sequer dezena. Somos a considerar que o despedimento dissimulado noutras formas jurdicas, por opo da entidade empregadora, que pretende evitar certos riscos e
Acerca da culpa na inadaptao, manifestando dvidas sobre se no existir culpa, ainda que leve, do trabalhador, cfr. JLIO MANUEL VIEIRA GOMES, Direito do Trabalho, Volume I Relaes Individuais de Trabalho, cit., pg. 997 e ss.. PEDRO ROMANO MARTINEZ, Cdigo do Trabalho Anotado, 8. edio, Almedina, Coimbra, 2009, pg. 974, considera que esta modalidade de despedimento no pressupe culpa do trabalhador, caso em que se poder justificar o recurso a despedimento por facto imputvel ao trabalhador. Em suma, estar-se- perante um facto gerado na esfera de risco do trabalhador, mas que no lhe imputvel. 18 BERNARDO DA GAMA LOBO XAVIER, Manual de Direito do Trabalho, cit., pg. 782, considera que na inadaptao parece evidente que no se trata de uma causa puramente objectiva nem subjectiva, estando ligada ao binmio posto de trabalho/trabalhador concreto.
17

17

esquivar-se aos requisitos rigorosos e tramitao exigente do despedimento por inadaptao, assim como a necessidade de proceder a uma avaliao isenta e rigorosa do desempenho dos seus trabalhadores. De acordo com os ensinamentos de JOO SOARES RIBEIRO, do confronto destas duas posies e interesses antagnicos [do empregador, por um lado, que pretendia um novo mecanismo para facilitar a gesto dos recursos humanos e, por outro lado, dos sindicatos, que tinham a convico que seria uma forma de os patres se verem livres dos empregados, sobretudo dos mais idosos] surgiu uma regulamentao da figura da inadaptao que se pode considerar exigente, ou at qui restritiva, e que, seja por isso ou no, certo que no tem sido, de facto, utilizada 19.

19

JOO SOARES RIBEIRO, Cessao do contrato de trabalho por inadaptao do trabalhador, in IV Congresso Nacional de Direito do Trabalho Memrias, Coordenao de Antnio Moreira, Almedina, Coimbra, 2002, pg. 401.

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3. Previso legal do regime da inadaptao

3.1.

Do Decreto-Lei n. 400/91, de 16 de outubro Lei do

despedimento por inadaptao Lei n. 7/2009, de 12 de fevereiro Reviso do Cdigo do Trabalho

O Decreto-Lei n. 400/91, de 16 de outubro foi o diploma legal que introduziu o despedimento por inadaptao do trabalhador no ordenamento jurdico portugus, enquanto causa objetiva de cessao lcita do contrato de trabalho por iniciativa do empregador. O Decreto-Lei n. 400/91 foi expressamente revogado pela Lei n. 99/2003, de 27 de agosto, que aprovou o Cdigo do Trabalho, e que passou a prever o regime do despedimento por inadaptao nos artigos 405. a 410. O procedimento especfico encontrava-se previsto nos artigos 426. a 428., regulando o Cdigo do Trabalho de 2003 a ilicitude desta forma de cessao do vnculo laboral no seu artigo 433. O Cdigo do Trabalho assim aprovado reuniu e sistematizou uma panplia de diplomas legais avulsos que regulavam as relaes laborais, com inegveis vantagens a nvel de segurana e certeza jurdicas, no s para os sujeitos dessas relaes, como tambm para todos quantos lidam com esse ramo do Direito. Posteriormente, a Lei n. 7/2009, de 12 de fevereiro, operou uma reviso ao Cdigo do Trabalho alterando-o substancialmente em diversos aspetos, mantendo-se muitos outros inalterados a no ser quanto organizao ou numerao, como foi o caso do despedimento por inadaptao, que atualmente se encontra regulado nos artigos 373. a 380., prevendo-se a sua ilicitude no artigo 385..

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Encontram-se previstas duas modalidades de despedimento por inadaptao do trabalhador ao posto de trabalho. A primeira modalidade respeita ao trabalhador comum, e, portanto, aplica-se generalidade dos trabalhadores. A segunda modalidade refere-se ao trabalhador que ocupe cargos de complexidade tcnica ou de direo. Consoante o tipo de modalidade, tambm variam os seus pressupostos, dada a especificidade da relao laboral que se estabelece com os trabalhadores que se encontram includos na segunda modalidade de inadaptao. Atualmente, est em curso uma reforma laboral, em que, segundo o legislador, se vai criar uma terceira modalidade de despedimento por inadaptao do trabalhador, desta feita sem que sejam introduzidas quaisquer modificaes no seu posto de trabalho. A este propsito nos debruaremos em seguida, podendo desde j adiantar que, no nos parece que esta terceira via configure uma verdadeira situao de inadaptao.

3.2.

Proposta de Lei n. 46/XII

No pretrito dia 11 de maio de 2012 foi aprovada na Assembleia da Repblica a Proposta de Lei 46/XII, que havia sido j aprovada em Conselho de Ministros a 02 de fevereiro do corrente ano, e que deu entrada no Parlamento a 09 do mesmo ms, e que procede a um conjunto de alteraes legislao laboral. A proposta de lei surge na sequncia do cumprimento dos compromissos assumidos no Memorando de Entendimento sobre as Condicionalidades de Poltica Econmica 20, de 17 de maio de 2011, estabelecido entre Portugal e a Comisso Europeia, o Banco Central Europeu e o Fundo Monetrio Internacional, no mbito do plano de apoio financeiro de que o nosso pas se encontra a beneficiar. A proposta contm as proposies do Executivo governamental que foram subscritas pela maioria dos parceiros sociais com assento na Comisso Permanente de
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Em diante tambm designado abreviadamente por memorando.

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Concertao Social no Compromisso para a Competitividade e Emprego, assinado no dia 18 de janeiro de 2012, com exceo da CGTP Confederao Geral dos Trabalhadores Portugueses. Como consta da exposio de motivos da proposta, esta reviso do Cdigo do Trabalho revela-se primordial para proporcionar aos trabalhadores, principais destinatrios da legislao laboral, um mercado de trabalho com mais e diversificadas oportunidades. Concomitantemente, pretende-se possibilitar um maior dinamismo s empresas, permitindo-lhes enfrentar de forma eficaz os novos desafios econmicos com que as mesmas se deparam.. O Memorando de Entendimento sobre as Condicionalidades de Poltica Econmica, no seu ponto 4.5 previa as medidas a tomar pelo Governo em matria de definio de despedimentos e a exigncia de apresentao da respetiva proposta de lei, com o objetivo de introduzir ajustamentos aos casos de despedimentos individuais com justa causa previstos no Cdigo do Trabalho, tendo em vista combater a segmentao do mercado de trabalho e aumentar a utilizao dos contratos sem termo.. Por um lado, previa-se que os despedimentos individuais por inadaptao do trabalhador deveriam ser possveis mesmo sem a introduo de novas tecnologias ou outras alteraes no local de trabalho, implicando uma reviso do regime constante dos artigos 373. a 380. e artigo 385. 21. O memorando previa que pudesse ser acrescentada, entre outras, uma nova causa justificativa da cessao do contrato nas situaes em que o trabalhador no cumprisse determinados objetivos que havia acordado com o empregador atingir, por razes que eram da sua exclusiva responsabilidade enquanto trabalhador.

Em Espanha, o fundamento de cessao do contrato de trabalho indissocivel da ocorrncia de modificaes tcnicas no posto de trabalho. A propsito, JOS MANUEL DEL VALLE VILLAR y PEDRO RABANAL CARBAJO, Derecho del Trabajo, Coleccin Cursos de la Escuela de Auditora del IACJCE, dirigida y estructurada por ALEJANDRO LARRIBA DAZ-ZORITA y FRANCISCO SERRANO MORACHO, Instituto de Auditores-Censores jurados de cuentas de Espaa, Madrid, 2000, referem que: Procede el despido si el trabajador no se adapta a las modificaciones operadas en su puesto de trabajo, pero sempre que tales modificaciones sean razonables y haya transcurrido un tiempo prudencial para que haya podido hacerlo, tiempo que la Ley fija en dos meses [art. 52,b) ET].

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21

Por outro lado, o despedimento individual por inadaptao no deveria estar sujeito obrigao do empregador tentar transferir o trabalhador para outro posto de trabalho disponvel ou para uma funo mais apropriada, implicando uma alterao ao artigo 375., que prev os requisitos desta causa objetiva de cessao do contrato de trabalho, mais precisamente da alnea d) do n. 1. Ou seja, se existirem postos de trabalho disponveis, compatveis com as qualificaes do trabalhador, o despedimento devia ser evitado, mas tal passaria a ser uma deciso do empregador, de acordo com a sua conscincia social, deixando ter o carcter imperativo, de imposio legal. Compulsadas as linhas gerais da reforma laboral que se impunha para cumprimento do memorando, a tendncia de favorecimento s empresas, facilitando o recurso inadaptao do trabalhador enquanto justa causa de cessao do contrato de trabalho, atravs da flexibilizao dos seus pressupostos e da limitao das obrigaes do empregador. Os parceiros sociais, conseguiram que, as alteraes aprovadas no acordo de concertao social no fosse to longe quanto o memorando, conseguindo afastar a possibilidade de cessao do contrato de trabalho por inadaptao do trabalhador quando no fossem atingidos os objetivos acordados entre este e o seu empregador. Refira-se que, de acordo com o artigo 374., n. 2, na segunda modalidade de despedimento por inadaptao, relativa a trabalhadores afetos a cargos de complexidade tcnica ou de direo, j se admite que o contrato cesse por no terem sido cumpridos os objetivos acordados. Contudo, esse regime excecional deve-se especial natureza das funes e no pode ser alargado, como se fazia prever no memorando, generalidade dos trabalhadores, aos quais se aplica o regime legal da primeira modalidade deste modo de cessao do contrato de trabalho. No se consagrou, portanto, a possibilidade de despedimento da generalidade dos trabalhadores por no terem atingido os objetivos acordados, causa de cessao que poderia colocar importantes questes de constitucionalidade.
22

Relativamente ao despedimento por inadaptao ocorrendo modificaes no posto de trabalho manteve-se o regime jurdico inalterado, salvo quando a alguns aspetos relativos a prazos e comunicaes. Porm, o acordo de concertao social consentiu numa alterao legislao laboral de monta, e que consta da proposta de lei, admitindo-se o alargamento do regime do despedimento por inadaptao a situaes em que no se verificam quaisquer modificaes no posto de trabalho. O Governo, no ponto 6 da exposio de motivos da proposta de lei n. 46/XII, argumenta que esta alterao permite ao empregador uma reao em caso de uma modificao substancial da prestao do trabalhador. Ento, o empregador poder fazer cessar o vnculo laboral com qualquer trabalhador, ao abrigo do regime do despedimento por inadaptao, mesmo em situaes em que no existiram modificaes no posto de trabalho. O contrato de trabalho cessar, para a generalidade dos trabalhadores, verificando-se uma modificao substancial da prestao realizada, e que, em face das circunstncias, seja razovel prever que tenham carcter definitivo, nos termos da redao que a proposta de lei d ao artigo 375., n. 2. O despedimento por incumprimento dos objetivos acordados, pode tambm ter lugar em caso de inexistncia de alteraes no posto de trabalho, nos termos da redao proposta para o artigo 375., n. 3, mantendo-se, como j se referiu, a restrio aos cargos de complexidade tcnica ou de direo. O despedimento assim configurado, sem que se verifiquem alteraes no posto de trabalho, no pode considerar-se decorrente da inadaptao do trabalhador, razo pela qual estamos perante, isso sim, uma nova causa de cessao do contrato. Sob a veste de modalidade de inadaptao, o Governo pretende criar uma nova forma de fazer cessar o contrato.

23

Ainda que surja enxertada numa outra forma de cessao do contrato, colocando de lado a designao que lhe dada, em face do regime que a proposta pretende introduzir, estamos perante a consagrao de um verdadeiro despedimento por inaptido superveniente do trabalhador. H que fazer a distino entre os dois conceitos, uma vez que um trabalhador inadaptado no perdeu faculdades, apenas no logrou adaptar-se s mudanas no seu posto de trabalho, enquanto o trabalhador inapto aquele que, sendo a inaptido superveniente, perde capacidades profissionais. O trabalhador inadaptado permanece apto para desempenhar as suas funes habituais 22. A inadaptao, tal como configurada pelo diploma legal de 1991 constituiu um fundamento inovador de cessao da relao de trabalho, no se confundindo com a inaptido do trabalhador incapacidade para desempenhar as funes para que foi contratado quer seja originria ou superveniente 23, apesar de alguns autores utilizarem ambas as designaes como significando uma mesma coisa 24. Da leitura atenta do ponto 6 da exposio de motivos da proposta de lei em anlise, resulta a considerao de que o legislador tem conscincia de estar a ser introduzida uma nova forma de cessao do contrato, que no tem como causa a inadaptao do trabalhador.

Como refere JOO LEAL AMADO, Contrato de Trabalho, 3 Edio, Wolters Kluwer Portugal / Coimbra Editora, Coimbra, 2011, pg. 393: neste novo e alterado contexto produtivo, o trabalhador no logra adaptar-se (reduz a produtividade, baixa a qualidade da sua prestao, provoca avarias, cria riscos para si e para os outros); ele no consegue responder, com xito, ao desafio colocado pelas inovaes tecnolgicas; ele, repete-se, no perdeu faculdades, mas as exigncias produtivas mudaram e aumentaram e ele, a, sucumbiu. 23 A propsito da distino entre inaptido e inadaptao, veja-se JOO SOARES RIBEIRO, ibidem, pg. 399, e no mesmo sentido, PAULA QUINTAS e HLDER QUINTAS, Manual de Direito do Trabalho e de Processo do Trabalho, cit., pg. 187 e 188. Ainda distinguindo as duas figuras, veja-se MARIA DO ROSRIO PALMA RAMALHO, Direito do Trabalho, Parte II Situaes Laborais Individuais, 3 Edio Revista e Atualizada ao Cdigo do Trabalho de 2009, Almedina, Coimbra, 2010, pg. 995, e JOO LEAL AMADO, ibidem, pg. 393. 24 Assim ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Da cessao do contrato de trabalho por inadaptao do trabalhador perante a Constituio da Repblica, cit., pg. 383, 395 e 396, que parece utilizar uma ou outra designao indistintamente. Tambm ANTNIO JORGE DA MOTTA VEIGA, Lies de Direito do Trabalho, 6. edio, revista e atualizada, SPB Editores e Livreiros, Lisboa, 1995, pg. 536, parece ver a inadaptao como uma forma de inaptido do trabalhador para as suas funes.

22

24

 o prprio legislador que salienta a necessidade de salvaguardar a existncia de um motivo vlido para o despedimento, razo pela qual na presente proposta estabelecido um procedimento adequado, bem como a possibilidade de defesa por parte do trabalhador, ao qual ainda atribuda uma oportunidade para a melhoria da sua prestao, evitando assim o despedimento. Assim, so estabelecidos os seguintes mecanismos de tutela dos direitos do trabalhador, tal como constam da mencionada exposio: Neste sentido, dever o empregador informar o trabalhador da apreciao da atividade antes prestada, com uma descrio

circunstanciada dos factos, demonstrativa da referida modificao substancial da sua prestao, podendo este pronunciar-se sobre este facto nos cinco dias teis posteriores receo desta comunicao (artigo 375., n. 2, al. b) e n. 3, al. b), na redao dada pela proposta); Ao trabalhador dever ainda ser proporcionada formao profissional adequada, dispondo, na sequncia da mesma, de um perodo no inferior a trinta dias com vista modificao da sua prestao (artigo 375., n. 1, al. b) por remisso do n. 2, al. d), na redao dada pela proposta); Adicionalmente, atribudo ao trabalhador o direito de denncia do seu contrato de trabalho e de receber a respetiva compensao, desde o momento em que recebe a comunicao do empregador (artigo 379., n. 2, na redao dada pela proposta). Com efeito, todas estes mecanismos que foram criados e atento o facto de a proposta de lei de que curamos no presente estudo proceder a significativas alteraes aos artigos 374. a 379., apontam no sentido de que estamos em face de um novo instrumento ao servio do empregador para por fim ao contrato de trabalho, unilateralmente, e sem uma justa causa que se encontre legalmente prevista.

25

Alis, somos levados a considerar que pelo facto de a inaptido superveniente do trabalhador no se encontrar legalmente prevista enquanto justa causa de despedimento que levou o legislador a encobri-la sob a veste de inadaptao, numa tentativa de escapar ao crivo do Tribunal Constitucional.

26

4. A questo da constitucionalidade

4.1.

Consideraes aquando da introduo inadaptao do

trabalhador enquanto causa de cessao do contrato

Aps a aprovao da Constituio da repblica Portuguesa, em 1976, em que se consagrou o princpio da segurana no emprego e a proibio do despedimento sem justa causa, que se considerava, ainda que no de forma pacfica, afastada a possibilidade de cessao do contrato de trabalho por causas objetivas. No tendo o texto constitucional consagrado a possibilidade de despedimento do trabalhador por motivo atendvel, abriu-se a discusso acerca da amplitude do conceito de justa causa, de modo a incluir ou excluir dele o despedimento por causas objetivas, razo pela qual o surgimento do regime da cessao do contrato por inadaptao do trabalhador, que o legislador qualificava como causa objetiva de cessao do contrato, suscitou muitas reservas quanto sua compatibilidade com o princpio constitucional da proibio do despedimento sem justa causa, consagrado no artigo 53. da CRP. Tendo sido chamado a pronunciar-se, o Tribunal Constitucional proferiu, neste mbito, duas importantes decises, o acrdo n. 107/88, de 31 de Maio de 1988 25 e o acrdo n. 64/91, de 4 de Abril de 1991 26, cujos aspetos fulcrais relativos a esta forma de cessao do contrato passamos a enunciar.

25 26

Publicado no Dirio da Repblica, 1 Srie, de 21 de Junho de 1988. Publicado no Dirio da Repblica, 1 Srie, de 11 de Abril de 1991.

27

4.1.1.

O acrdo do Tribunal Constitucional n. 107/88, de 31

de maio de 1988 27

O acrdo n. 107/88, surge na sequncia de requerimento do Presidente da Repblica a solicitar ao Tribunal a apreciao preventiva da constitucionalidade dos artigos 1., n. 2, e 2., alneas a), d), f) e s), do Decreto n. 81/V, da Assembleia, e que versava, entre o mais, sobre a reviso do regime jurdico da cessao do contrato individual de trabalho. De acordo com a fundamentao do requerimento mencionada no texto do acrdo, o artigo 2., alnea a) do Decreto autorizava o Governo a alargar o conceito de justa causa para despedimento individual a fatos, situaes ou circunstncias objetivas, que inviabilizavam a manuteno da relao laboral, e que estavam ligadas aptido do trabalhador ou fundadas em razes econmicas, tecnolgicas, estruturais ou de mercado relativas empresa, estabelecimento ou servio. Dessa forma, legitimava-se o despedimento por factos no ligados conduta do trabalhador e, em termos muito amplos, o Presidente da Repblica considerou que poder-se-ia entender que tal alargamento contendia com os direitos da segurana no emprego e ao trabalho, previstos nos artigos 53. e 59., n. 1, da Constituio. 28 Incidindo sobre a delimitao do conceito de justa causa de despedimento, ou seja, sobra a admissibilidade de cessao do contrato de trabalho por justa causa no disciplinar, mas de natureza objetiva, o Tribunal Constitucional pronunciou-se pela sua natureza restrita, incluindo apenas as situaes subjetivas, disciplinares, de

Acerca deste acrdo se debruaram J. J. GOMES CANOTILHO e JORGE LEITE, A Inconstitucionalidade da Lei dos Despedimentos, in Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Ferrer Correia, Volume III, Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, Nmero Especial, Coimbra, 1991, Apndice Comentrio ao Acrdo n. 107/88, pg. 552 e ss.. 28 Antes de se debruar sobre as questes submetidas sua apreciao, o douto acrdo faz um priplo pelos marcos que pautaram a evoluo do regime jurdico da cessao do contrato individual de trabalho, com particular ateno ao quadro normativo posterior revoluo de 25 de abril de 1974 e, portanto, aps o fim do Estado Novo. Contudo, tal tratamento histrico foi criticado por RAUL MATEUS, conforme a sua declarao de voto de vencido, anexa ao presente acrdo.

27

28

comportamento culposo do trabalhador que, pela sua gravidade e consequncias, tornasse imediata e praticamente impossvel a subsistncia da relao de trabalho. Tal deciso fundamentou-se essencialmente em argumentos histricos, e no recebimento pela Constituio do conceito de justa causa em vigor na legislao ordinria ao tempo da aprovao do preceito constitucional (originariamente o artigo 52., alnea b), que foi transposto, na reviso constitucional de 1982, para o atual artigo 53.) 29. Ficou assim rejeitada a conceo de justa causa em sentido amplo, englobando tambm causas objetivas de despedimento, ficando afastada a inaptido do trabalhador, que ainda que contivesse uma determinada referncia pessoal, o Tribunal considerou que a causa de despedimento no justa, por se fundar em razes objectivas relacionadas com a diminuio da aptido profissional adequada do trabalhador. Ao legislador assistia a possibilidade de configurar o conceito constitucional de justa causa e a forma de funcionamento da figura, mas no a de alterar o seu critrio de definio e alarga-lo a situaes qualitativamente distintas, razo pela qual o alargamento pretendido com aquela proposta se traduzia, para a maioria, ainda que de apenas um voto, na sua adulterao, violando em consequncia, o disposto no artigo 53. da Constituio. Contudo, tal deciso no foi unnime e suscitou, a esse respeito, a prolao de quatro declaraes de voto de vencido dos juzes RAUL MATEUS, JOS MANUEL CARDOSO
DA

COSTA, MESSIAS BENTO e ARMANDO MANUEL MARQUES GUEDES, que

consideravam que a Constituio admitia uma noo ampla de justa causa, englobando

O acrdo acolheu nesta parte, como referido no seu texto, o entendimento de GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA, nos seguintes termos: Tratando doutrinalmente do tema da determinao do mbito dos conceitos pr-constitucionais, Gomes Canotilho e Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, 1. vol., 2. ed., p. 47, sustentam parecer evidente que quando a Constituio recebe um determinado conceito legal com um certo sentido, este fica, por assim dizer, constitucionalizado, deixando de estar disposio do legislador..

29

29

tambm causas objetivas, e que, portanto, o diploma no era, pelo menos nessa parte, inconstitucional 30. Os argumentos aduzidos por RAUL MATEUS na sua declarao de voto levamno a concluir que a Constituio recebeu um conceito amplo de justa causa, acusando a interpretao do artigo 53. levada a cabo pelo Tribunal de extremista, que protege quase absolutamente a estabilidade no emprego e prejudica quase absolutamente o equilbrio econmico das empresas. Assim, RAUL MATEUS considera que, na proposta submetida ao crivo do Tribunal Constitucional, nesse mbito, no existia qualquer restrio ilcita ao direito segurana no emprego, no ocorrendo qualquer violao do artigo 53. nem do artigo 59., n. 1 da Constituio, que se limita a garantir o direito ao trabalho. De outra banda, segundo a declarao de voto subscrita por JOS MANUEL CARDOSO DA COSTA e MESSIAS BENTO, aos termos da qual aderiu ARMANDO MANUEL MARQUES GUEDES, o Tribunal apenas considerou inconstitucional o alargamento do conceito de justa causa de despedimento nos termos daquela proposta em particular. Conforme declarao de voto destes, o Tribunal Constitucional no decidiu, porm, que no sejam constitucionalmente admissveis despedimentos individuais com fundamento em factos, situaes ou circunstncias objectivas que inviabilizam a relao de trabalho (itlico dos autores), tendo deixado essa questo em aberto. Mais acrescentam entender que os despedimentos individuais podem fundar-se em causa objetivas, ligadas aptido do trabalhador ou a motivos econmicos, tecnolgicos, estruturais ou de mercado relativos empresa. Isto porque, na sua opinio, o conceito constitucional de justa causa de despedimento susceptvel de cobrir esses factos, situaes ou circunstncias objectivas (itlico dos autores). Nas palavras de BERNARDO
DA

GAMA LOBO XAVIER, no faz sentido que a

Constituio recebesse um conceito to restrito []. A Constituio, quando probe os despedimentos sem justa causa, coloca-se noutra perspectiva: a da defesa do emprego
30

Para um aprofundamento da sua motivao, remetemos para as declaraes de voto que se encontram em anexo ao respetivo acrdo.

30

e a necessidade de no consentir denncias imotivadas. [] a proibio constitucional [] pretende atingir os despedimentos arbitrrios, isto , sem motivo justificado. 31. Em face do exposto se conclui que a posio patente neste douto acrdo estava longe de ser pacfica, razo pela qual a questo foi retomada logo em 1991, nos termos que me seguida de expem. As declaraes de voto que vm de se citar representam a tendncia de encarar que o conceito de justa causa no se poderia considerar cingido aos despedimentos disciplinares, exclusivamente por culpa do trabalhador, tendo de abarcar tambm a possibilidade de o empregador se desvincular com fundamento em causas objetivas.

4.1.2.

O acrdo do Tribunal Constitucional n. 64/91, de 4

de abril de 1991

A questo da delimitao do conceito constitucional de justa causa, e a admissibilidade da existncia de causas objetivas lcitas para fazer cessar o contrato de trabalho foram retomadas com o Decreto n. 302/V, da Assembleia da Repblica, referente autorizao legislativa, entre o mais, do regime da cessao do contrato de trabalho por inadaptao do trabalhador, prevista no seu artigo 2., n. 6. Este Decreto surge aps o Acordo Econmico e social de 1990, tendo sido submetido a fiscalizao do Tribunal Constitucional, por requerimento do Presidente da Repblica e levando prolao do acrdo n. 64/91. No seu requerimento, o Presidente da Repblica, salientou a necessidade de ser aprofundada a doutrina que emana do acrdo n. 107/88 do Tribunal

BERNARDO DA GAMA LOBO XAVIER, A recente legislao dos despedimentos, in Revista de Direito e de Estudos Sociais, Ano XXIII (1976), pg. 161, apud declarao de voto conjunta de JOS MANUEL CARDOSO DA COSTA e MESSIAS BENTO, aos termos da qual aderiu ARMANDO MANUEL MARQUES GUEDES, anexa ao acrdo do Tribunal Constitucional n. 107/88, de 31 de maio de 1988.

31

31

Constitucional 32, tal como o Tribunal faz constar do texto daquele acrdo. Releva sobretudo a delimitao do conceito de justa causa, de modo a poder ou no incluir-se no seu mbito a nova forma de por fim ao contrato de trabalho, com fundamento na inadaptao do trabalhador. Neste mbito foi discutida a constitucionalidade de uma nova forma de cessao do contrato de trabalho, por causa objetiva e por iniciativa do empregador, o despedimento por inadaptao do trabalhador, em especial os aspetos do regime jurdico que constavam no artigo 2., n. 6, alneas a) e c) do Decreto n. 302/V. O Tribunal pronunciou-se pela inconstitucionalidade de todas as normas do Decreto n. 302/V, contudo, essa deciso deveu-se a ter considerado que havia sido violado o disposto nos artigos 54, n. 2, al. d) e 56, n. 2, al. a) da CRP, que consagram o direito de as comisses de trabalhadores e as associaes sindicais serem ouvidas e participarem na elaborao da legislao do trabalho. Relativamente ao conceito de justa causa em sentido amplo, abarcando causas objetivas e nova forma de cessao do contrato por inadaptao do trabalhador, o douto acrdo pronunciou-se em sentido favorvel, nos termos que de seguida passamos a tratar. No ponto 25 do douto acrdo expressamente admitido que o Tribunal Constitucional perfilha o entendimento de que no constitucionalmente ilegtima esta nova figura de cessao de contrato de trabalho, nos precisos termos em que est regulada no decreto em apreciao. Em abono da constitucionalidade daquele deste instituto, so apresentados dois entendimentos. Num primeiro entendimento, o argumento a suscetibilidade de alargamento do conceito de justa causa, considerando que admite factos, situaes ou circunstncias objetivas como fundamento de cessao do contrato, no se encontrando limitada noo de justa causa disciplinar.

Do acrdo n. 64/91 consta, a este propsito que tal referncia visa pr de novo considerao do Tribunal certas questes de constitucionalidade de especial importncia, j abordadas em 1988, nomeadamente [] de delimitao da noo constitucional de justa causa de despedimento.

32

32

Contraria-se assim a posio assumida por aquele Tribunal no acrdo n. 107/88, seguindo a posio de BERNARDO
DA

GAMA LOBO XAVIER, que se citou no

ponto 4.1.1. deste estudo, mencionada na declarao de voto conjunta de JOS MANUEL CARDOSO DA COSTA e MESSIAS BENTO, aos termos da qual aderiu ARMANDO MANUEL MARQUES GUEDES, anexa quele acrdo de 1988 e que foi tambm transcrita no texto desde aresto de 1991. Mesmo que no se admita que a Constituio reconhece um conceito amplo de justa causa de despedimento, agora num segundo entendimento, o Tribunal refere que, ainda assim, se continuar a preconizar o juzo de legitimidade constitucional desta regulamentao da nova causa de despedimento. Mesmo que, perfilhando a posio do Tribunal no acrdo n. 107/88, se preencha o conceito constitucional de justa causa por referncia aos argumentos histricos dos trabalhos preparatrios e preocupao do legislador constituinte em afastar o despedimento por motivo atendvel, o Tribunal refe agora que deve entender-se que, ao lado da justa causa (disciplinar), a Constituio no vedou em absoluto ao legislador ordinrio a consagrao de certas causas de resciso unilateral do contrato de trabalho pela entidade patronal com base em motivos objetivos. Contudo, salvaguarda-se a exigncia de que tais causas objetivas no derivem de culpa do empregador ou do trabalhador e que tornem praticamente impossvel a subsistncia do vnculo laboral. Considera o Tribunal que j no se estar perante um despedimento com base em justa causa quando o contrato cessa pela causa objetiva de o trabalhador no se conseguir adaptar a uma alterao tecnolgica do seu posto de trabalho que, no sendo por culpa do empregador e tornando praticamente impossvel a subsistncia do vnculo laboral, justifica a sua caducidade. Em abono da admissibilidade da nova forma de cessao do contrato, considerou o Tribunal que a impossibilidade objetiva que havia de justificar o despedimento individual por inadaptao s alteraes ao posto de trabalho anloga quela que justifica a legitimidade constitucional dos despedimentos coletivos.

33

No basta para tanto a mera convenincia da empresa, para a cessao do contrato ser constitucionalmente legtima, devendo verificar-se uma prtica impossibilidade objetiva, devendo tais despedimentos ter uma regulamentao substantiva e processual autnoma em relao queles que tm lugar por justa causa disciplinar, assegurando as garantias dos trabalhadores, no podendo resultar nunca na possibilidade, ainda que oculta, de o empregador levar a cabo despedimentos arbitrrios. Determinante, para ambos entendimentos, no juzo de constitucionalidade do novo instituto foi regime traado na proposta, relativamente caracterizao da causa de despedimento e da finalidade visada e elementos integrantes, assim como quanto aos condicionalismos ligados sua efetivao e quanto s significativas garantias do trabalhador que se encontravam previstas. Depois de tecidas as consideraes acerca da forma de cessao prevista, o Tribunal entende que: H-de, assim, concluir-se que no se mostram violados os artigos 53. ou 18., n. 2, da Constituio, visto que a cessao do contrato de trabalho por inadaptao do trabalhador nos casos de introduo de modificaes tecnolgicas no posto de trabalho ainda compatvel com o princpio constitucional da proibio dos despedimentos sem justa causa, funcionando com ultima ratio, verificao de uma situao de impossibilidade objectiva, mostrando a regulamentao proposta que fica afastado o risco de transfigurao ou desvirtuamento do instituto, de forma que a sua aplicao no permita, na prtica, os despedimentos imotivados ou ad nutum ou com base na mera convenincia da empresa.. Esta deciso no foi, contudo pacfica, tendo MRIO
DE

BRITO emitido uma

declarao de voto, que se encontra anexa ao respetivo acrdo, onde declarou que no seu entendimento atravs da proibio dos despedimentos sem justa causa, no artigo 53., a Constituio apenas permitia os despedimentos com justa causa entendida

34

como o comportamento culposo, censurvel, do prprio trabalhador, razo pela qual pugnava pela inconstitucionalidade das normas submetidas apreciao do Tribunal. 33

4.2.

Artigo 53 da CRP e o regime do despedimento por

inadaptao

Consagrando a Constituio, no seu artigo 53., o princpio fundamental da segurana e estabilidade no emprego, o principal objetivo deste preceito constitucional proteger os trabalhadores, habitualmente considerados como o contraente dbil no vnculo laboral, contra os despedimentos arbitrrios por iniciativa do empregador, sem a existncia de um motivo juto, uma justa causa, ou mesmo sem que exista qualquer motivo. J. J. GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA, em anotao ao preceito, salientam que este se trata de uma expresso directa do direito ao trabalho (art. 58.), o qual, em certo sentido, consubstancia um aspecto do prprio direito vida dos trabalhadores 34. Os trabalhadores tm direito a manter o seu emprego, no podendo dele serem privados injustificadamente, por livre arbtrio do empregador, razo pela qual se probem os despedimentos sem que exista uma justa causa para tal ao.

No mesmo sentido, sendo alis essas posies invocadas por MRIO DE BRITO, cfr. J. J. GOMES CANOTILHO e JORGE LEITE, A Inconstitucionalidade da Lei dos Despedimentos, cit., pg. 552 e ss., e J. J. GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, volume I, 2. ed. revista e ampliada, 1984, nota VI ao artigo 53.. Mais tarde, estes autores, em Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, volume I, 4. edio, 2007, pg. 708 a 710, expem as duas posies perfilhas pelo Tribunal Constitucional nos acrdos que vimos de analisar, e a interpretao que ambos fazem do conceito de justa causa, admitindo que mediante o cumprimento de certos pressupostos, por eles enunciados, possa existir despedimentos fora de justa subjetiva, imputvel ao trabalhador, admitindo assim, ainda que com reservas, a legitimidade constitucional do despedimento por causas objetivas. Tambm ANTNIO JORGE DA MOTTA VEIGA, Lies de Direito do Trabalho, cit, pg.557, inclua a inadaptao do trabalhador nos fundamentos de justa causa para cessao do contrato de trabalho pelo empregador, mediante o alargamento do respetivo conceito, distinguindo entre essa forma de cessao do contrato e o despedimento disciplinar, quando tinha lugar uma conduta culposa. 34 . J. GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, volume I, 4. edio, 2007, pg. 707.

33

35

Na senda dos mesmos autores, salientamos que a segurana no emprego no concede ao trabalhador qualquer direito real, qualquer direito de propriedade social sobre o seu posto de trabalho, mas sim uma limitao dos poderes do empregador, que no tem liberdade para despedir livremente os seus trabalhadores, estando obrigado a manter o vnculo laboral, salvo justa causa que permita a cessao. Por fora do artigo 18., n. 1 da CRP, este princpio da segurana no emprego e a proibio do despedimento sem justa causa tm aplicao direta, vinculando empregadores pblicos e privados. Contudo, a justa causa trata-se de um conceito constitucionalmente indeterminado, para cujo preenchimento devemos recorrer s regras de densificao semntica. A propsito do alcance do conceito de justa causa pronunciou-se o Tribunal Constitucional nos dois acrdos j abordados neste estudo, razo pela qual remetemos para as consideraes que a foram levadas a cabo. Nos casos que a lei veio a admitir de cessao do contrato de trabalho por inadaptao do trabalhador, estamos perante factos ligados pessoa do trabalhador, e que implicam sempre alguma subjetividade, mas no so culposos, relacionando-se com as alteraes introduzidas no posto de trabalho, em prol da competitividade da empresa e da produtividade dos seus trabalhadores. PEDRO ROMANO MARTINEZ considerava que a justa causa como pressuposto de cessao do contrato vinha evoluindo no sentido de uma restrio ao conceito, de forma a afastar as causas objetivas 35. Ora, na atualidade, a nosso ver a tendncia temse invertido, uma vez que, em face da proposta de lei n. 46/XII, ainda que encoberta sobre a capa do despedimento por inadaptao, se est criar uma nova causa objetiva de cessao da relao de trabalho. LUS MORAIS, j em 1991, se mostrava convicto que a justa causa no correspondia necessariamente a situaes de infrao disciplinar 36. Ainda assim,

PEDRO ROMANO MARTINEZ, A justa causa de despedimento, in I Congresso Nacional de Direito do Trabalho Memrias, Coordenao de Antnio Moreira, Almedina, Coimbra, 1998, pg. 175. 36 LUS DOMINGOS DA SILVA MORAIS, Dois Estudos: Justa causa e motivo atendvel de despedimento; O trabalho temporrio, Edies Cosmos / Livraria Arco-ris, Lisboa, 1991, pg. 23, abordando, a

35

36

mesmo permitindo a cessao do contrato por causas objetivas, o nosso ordenamento jurdico considerado restritivo, face aos seus congneres europeus, como faz notar MARIA
DO

ROSRIO PALMA RAMALHO, afirmando que relativamente maior ou

menor facilidade de operar a cessao do contrato por iniciativa do empregador, reconhecido que o sistema jurdico portugus se encontra entre aqueles que mais fortemente tutelam a posio dos trabalhadores 37. J BERNARDO
DA

GAMA LOBO XAVIER desde cedo pugnou por um conceito

amplo de justa causa, sendo um instituto antigo e sempre nele se compreenderam variadssimas circunstncias objectivas, que nada tinham a ver com a culpa do trabalhador ou com a disciplina na empresa 38. A propsito da conformao legislativa do conceito de justa causa se pronunciaram J.J. GOMES CANOTILHO e JORGE LEITE, no sentido de que alargar o conceito de justa causa a situaes caracterizadas e qualitativamente distintas das que integram caracteristicamente esse conceito normativo, traduzir-se-ia numa porta aberta para o esvaziamento ou intolervel estreitamento do mbito de proteco do direito segurana no emprego (itlico dos autores) 39.

4.3.

Quais os aspetos do regime da Proposta de Lei n.

46/XII que podem suscitar problemas de constitucionalidade

Admitida a cessao do contrato por causas objetivas enquanto integradas no conceito amplo de justa causa, e reconhecida a constitucionalidade do despedimento por inadaptao do trabalhador, surge uma proposta de alterao ao Cdigo do
propsito do regime legal de faltas, o problema da existncia de uma justa causa objectiva nas pg. 32 a 36, da mesma obra. 37 MARIA DO ROSRIO PALMA RAMALHO, Insegurana ou diminuio do emprego? A rigidez do sistema jurdico portugus em matria de cessao do contrato de trabalho e de trabalho atpico, in X Jornadas Luso-Hispano-Brasileiras de Direito do Trabalho Anais, Almedina, Coimbra, 1999, pg. 97. 38 BERNARDO DA GAMA LOBO XAVIER, Manual de Direito do Trabalho, Verbo / Babel, Lisboa, 2011, pg. 730. 39 J. J. GOMES CANOTILHO e JORGE LEITE, A Inconstitucionalidade da Lei dos Despedimentos, cit., pg. 536.

37

Trabalho, visando introduzir um outro mecanismo ao dispor do empregador para colocar um fim ao vnculo laboral com o trabalhador. Como referimos supra, a proposta de lei coloca um marco essencial no direito do trabalho, em especial nas formas de cessao do contrato de trabalho, criando uma nova causa de despedimento, com fundamento na inaptido do trabalhador. Contrariamente ao que se pretende fazer transparecer, no estamos perante uma outra modalidade de despedimento por inadaptao, mas sim perante uma nova forma de fazer cessar o vnculo laboral, no se exigindo que ocorra qualquer alterao no posto de trabalho. Decorre do prprio conceito de inadaptao que esta pressupe novas condies de trabalho, movas funes que o trabalhador no conseguiu desempenhar eficazmente. 40 No existindo nada de novo, o trabalhador no falhou a sua adaptao, o trabalhador ficou inapto para as funes que desempenhava e que se mantm. 41 Em face dos motivos subjacentes criao de uma nova forma de cessao do contrato de trabalho por inadaptao do trabalhador, e que foram j por ns elencados no ponto 2.2 deste estudo, resulta claro que a admissibilidade constitucional daquele instituto indissocivel da existncia de alteraes no posto de trabalho. O regime encontra a sua legitimao legal na necessidade de as empresas se manterem competitivas em face das constantes evolues do mercado, e que exige que os seus trabalhadores estejam sujeitos a alteraes nas funes a desempenhar.

Assim BERNARDO DA GAMA LOBO XAVIER, Manual de Direito do Trabalho, cit., pg. 782, onde refere que simultaneamente, necessrio que tenha havido uma modificao recente no posto de trabalho resultante de novos processos de fabrico, de novas tecnologias ou de novos equipamento [art. 375., I, a)] e uma inadaptao do trabalhador a esse posto de trabalho (art. 374.). 41 Em Espanha, como nota JUAN ANTONIO SAGARDOY BENGOECHEA, Ineptitud, falta de adaptacin y absentismo, in Estudios Sobre el Despido, Homenaje al Profesor Alfedro Montoya Melgar en sus veinticinco aos de Catedrtico de Derecho del Trabajo, servicio publicaciones facultad derecho, Universidad Complutense Madrid, Madrid, 1996, pg. 145, a introduo de alteraes tcnicas no posto de trabalho so requisito essencial para legitimar o empregador a recorrer a esta causa de despedimento. No ordenamento jurdico vizinho, a reduo da produtividade sem que tenham lugar quaisquer alteraes tecnolgicas faz funcionar uma outra causa de cessao do contrato, a inaptido do trabalhador.

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Ora, este raciocnio cai por terra em face da cessao do contrato sem se verifiquem alteraes no posto de trabalho, razo pela qual no podem aqui, em sede de inaptido superveniente, reproduzir-se os argumentos aduzidos em favor da constitucionalidade do verdadeiro despedimento por inadaptao do trabalhador. A inaptido do trabalhador no se encontra prevista na ordem jurdica nacional enquanto justa causa de cessao do contrato, pelo que o despedimento com esse fundamento, ainda que sob a designao errnea de despedimento por inadaptao, inconstitucional, por violao do artigo 53. da CRP. Ainda que o legislador tenha tentado dissimular esta nova causa de cessao sob a capa de alterao ao regime do despedimento por inadaptao, cremos que o diploma no conseguir ultrapassar o crivo da constitucionalidade. A ateno do legislador laboral foca-se sobretudo na lgica da competitividade e na sustentabilidade das empresas, relegando para segundo plano os princpios da segurana e da estabilidade no emprego, que o primeiro dos direitos, liberdades e garantias dos trabalhadores, corolrio da Constituio Laboral, cujas normas so vinculativas e diretamente aplicveis, com resulta expressamente do artigo 18., n. 1 da CRP. Atravs da proposta, procede-se a uma tentativa de alargamento do leque de instrumentos ao servio do empregador, na gesto dos seus recursos humanos, criando uma causa de cessao do vnculo laboral de carcter subjetivo, dependendo nica e exclusivamente de um comportamento do trabalhador. 42 No se pode encontrar na Constituio a licitude de uma forma de cessao do contrato de trabalho por inaptido do trabalhador que no se encontra prevista.

Em Espanha, como notam JON BARRENECHEA y MIGUEL A. FERRER, La extincin del contrato de trabajo, 3. edicin actualizada, Deusto, Barcelona, 2006, pg. 35, para que possa ser considerada como causa de extino, requer-se que a inaptido seja: verdadeira, no dissimulado; geral, em relao com o conjunto do trabalho encomendado, no apenas um dos seus aspetos; considervel, porquanto supe aptido inferior mdia normal em cada momento, lugar e profisso; permanente, no circunstancial; e especfica, por afetar as tarefas prprias da prestao contratada, no a realizao de trabalhos distintos.

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A inaptido do trabalhador no se encontrando estipulada no nosso ordenamento jurdico, no se pode depois considerar includa no conceito de justa causa constitucionalmente previsto, sendo o alargamento do elenco da justa causa de despedimento assim empreendido manifestamente inconstitucional. A admissibilidade do despedimento por inadaptao fundou-se essencialmente na necessidade de assegurar aos empregadores um meio de garantir a competitividade das suas empresas e gerir nesse sentido os seus trabalhadores. Num mercado cada vez mais globalizado e em face da constante evoluo tecnolgica dos processos produtivos, as empresas precisam de estar em constante mudana e atualizao. S por fora da introduo de modificaes no posto de trabalho e em face da incapacidade do trabalhador para a elas se adaptar, se admitiu uma limitao ao direito estabilidade e segurana no emprego, considerando a inadaptao como justa causa objetiva de cessao do vnculo laboral por iniciativa do empregador. Ora, tal juzo no se pode fazer em relao proposta que o Governo apresentou, uma vez que esta restrio ao direito decorrente do artigo 53. da Constituio no tem fundamento em qualquer direito relevante do empregador, que no seja pura e simplesmente o seu interesse. No esto aqui em causa razes de competitividade da empresa, e adaptao s mudanas no mercado, mas to s o facto de o empregador considerar que o trabalhador est a perder as suas aptides, com a insegurana que tal situao causar nos trabalhadores, uma vez que tal despedimento no decorre de um facto doloso por si praticado, situao que legitima o recurso ao despedimento disciplinar.

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5. Breve referncia ao Direito Comparado

No ordenamento jurdico Espanhol encontram-se previstas autonomamente as duas formas de cesso do contrato de trabalho, a inaptido e a falta de adaptao, enquanto causas objetivas, consideradas como tais porque no so imputveis ao trabalhador em sentido doloso ou culposo, no se podendo imputar de forma direta e imediata sua vontade. Segundo a conceo vigente, o trabalhador inapto aquele que quer desempenhar o seu trabalho mas no consegue, enquanto o inadaptado o trabalhador que deve moldar-se ao novo posto de trabalho e no consegue. A inaptido do trabalhador encontra-se prevista no artigo 52 ET, alnea a), podendo qualificar-se como originria ou superveniente. Est-se em presena, para JUAN ANTONIO SAGARDOY BENGOECHEA, de uma causa que obsta continuidade do contrato, por desaparecimento do seu objeto, causa essa que opera num plano esttico: ou se ou no se apto. Contudo, a inaptido h-de ser inimputvel ao trabalhador. 43 Figura jurdica distinta a falta de adaptao s mudanas tecnolgicas, que o ET prev na alnea b), do mesmo artigo 52. Embora JUAN ANTONIO SAGARDOY BENGOECHEA, refira que esta causa de despedimento seja uma subespcie da anterior, na medida em que um trabalhador que no se adapte s mudanas tecnolgicas acaba por ser inapto para o seu trabalho, esta figura tem caractersticas substantivas e formais especficas. 44 Seguindo de perto o mesmo autor, quanto ao regime substantivo, a principal especificidade da inadaptao o facto de ser sempre predeterminada por um ato empresarial que no acompanhado pelo devido rendimento do trabalhador. o
43

JUAN ANTONIO SAGARDOY BENGOECHEA, Ineptitud, falta de adaptacin y absentismo, cit., pg. 140 e 141, acrescentando este autor que la ineptitud, que sempre entraa ausencia, disminucin o parquedad cualitativa del rendimento, es tambin intrnsecamente involuntaria. [] Tambin se dan su+lestos de ineptitud, en los que puede hablarse de voluntariedade indirecta, como cuando no se obtenga una convalidacin fuera de plazo [] o falta de vnia docendi de la Universidad []. Pero salvo tales casos, o el de estancamento profesional voluntario, el inepto lo es a su pesar. 44 JUAN ANTONIO SAGARDOY BENGOECHEA, ibidem, pg. 144 e 145.

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empregador que introduz as alteraes tecnolgicas e o trabalhador aquele que no se adapta, a nvel de rendimento, a tais alteraes. Requisito essencial para que ocorra esta causa de despedimento que as modificaes operadas no posto de trabalho sejam tcnicas e no de carcter organizacional, sendo exemplos tpicos a mecanizao ou a informatizao do posto de trabalho. 45 A justificao para a cessao do contrato por inadaptao do trabalhador reside num tcito e implcito dever de aperfeioamento profissional que impende sobre ele, de fazer progredir o seu rendimento tcnico. Ou seja, num sentido negativo, o trabalhador que no evolui estanca profissionalmente. 46 No ordenamento jurdico italiano existem duas modalidades de despedimento individual, livre com pr-aviso e sem pr-aviso mediante a verificao de justa causa legalmente prevista, previstas nos artigos 2118 e 2119 do Cdigo Civil Italiano respetivamente. 47 Assim, no assume especial acuidade a distino entre inaptido ou inadaptao do trabalhador, uma vez que, quer perante uma quer perante outra, o empregador, no existindo uma justa causa, pode fazer cessar o contrato mediante praviso. Em Angola, encontra-se previsto o despedimento individual por causas objetivas enquanto fundamento para a resoluo do contrato por iniciativa do empregador. Esta forma de por fim ao vnculo laboral consiste na necessidade de extinguir ou transformar de forma substancial postos de trabalho, resultante de motivos econmicos, tecnolgicos ou estruturais devidamente comprovados que

A propsito dos requisitos para que possamos considerar estar perante uma situao de inaptido, remetemos para o elenco j citado, que fazem JON BARRENECHEA y MIGUEL A. FERRER, La extincin del contrato de trabajo, cit., pg. 35 e 36. 46 JUAN ANTONIO SAGARDOY BENGOECHEA, ibidem, pg. 146. 47 Relativamente ao despedimento individual, crf. PIETRO LAMBERTUCCI, Diritto del Lavoro, Giuffr Editore, Milano, 2010, pg. 454 a 470. Quanto ao giustificato motivo, cfr. GIUSSEPPE SUPPIEL, MARCELLO DE CRISTOFARO e CARLO CESTER, Diritto del Lavoro Il Rapporto Individuale, quarta edizione, CEDAM, Padova, 2008, pg. 390 a 395.

45

42

impliquem reorganizao ou reconverso interna, e reduo ou encerramento de atividades. Nas palavras de LUS MANUEL TELES
DE

MENEZES LEITO, verificando-se

causas objectivas dessa ordem, que determinem a necessidade de extinguir ou reconverter postos de trabalho, permite-se naturalmente ao empregador proceder ao despedimento 48. Na ordem jurdica francesa tambm se reconhece a modalidade de despedimento por inadaptao do trabalhador s alteraes no seu posto de trabalho, incumbindo ao empregador prestar a formao devida. 49

LUS MANUEL TELES DE MENEZES LEITO, Direito do Trabalho de Angola, Almedina, Coimbra, 2010, pg. 343. 49 Veja-se em relao ao despedimento por inadaptao em Frana, JLIO MANUEL VIEIRA GOMES, Direito do Trabalho, Volume I Relaes Individuais de Trabalho, cit., pg. 997 e ss.

48

43

6. Concluso

Apesar de se encontrar previsto no nosso ordenamento jurdico h j algumas dcadas, o despedimento por inadaptao do trabalhador no assume grande utilidade prtica, sendo rarssimos os casos em que o empregador lanou mo desse instrumento para despedir um trabalhador. A legislao laboral um instrumento fundamental para fomentar a competitividade da nossa economia, colocando mecanismos ao dispor dos empregadores, mas tambm se afigura essencial na regulao da estabilidade e segurana do trabalhador, que na grande maioria das vezes depende dos rendimentos assim auferidos para se sustentar a si e queles que esto na sua dependncia. 50 Como refere ANTNIO MONTEIRO FERNANDES, a consagrao da inadaptao do trabalhador uma justa causa de cessao do contrato, que se trata de libertar efectivos insusceptveis de aproveitamento racional, num contexto de modernizao das estruturas empresariais; de outro modo, seria necessrio manter a onerao das empresas com um maior ou menor nmero de efectivos subocupados ou mesmo realmente desocupados 51. Do Memorando de Entendimento sobre as Condicionalidades de Poltica Econmica, resultava a pretenso de que o conceito de justa causa objetiva fosse mais facilmente preenchido, alargando-se o mbito de aplicao desta forma de cessao do contrato de trabalho, e abolindo-se a obrigao do empregador colocar o trabalhador noutro posto de trabalho compatvel de que dispusesse na empresa.

50

Cfr. ANTNIO JORGE DA MOTTA VEIGA, Lies de Direito do Trabalho, cit., pg. 505, que bem nota que a extino do vnculo no contrato de trabalho reveste aspectos que requerem tratamento especfico, em virtude das consequncias de ordem humana e social que tal desvinculao pode acarretar na esfera de uma das partes o trabalhador. Pois, ao passo que, para a outra parte a entidade patronal a cessao de um ou outro contrato no causa, em regra, prolemas graves, para o trabalhador esse facto pode significar e significa muitas vezes a perda do nico meio de subsistncia, dele prprio e dos seus familiares.. 51 ANTNIO MONTEIRO FERNANDES, Direito do Trabalho, cit., pg. 632.

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Mais dvidas surgindo perante a possibilidade de o trabalhador ser despedido por no cumprir objetivos acordados com o empregador, sendo que o mesmo pode terse sentido pressionado a aceitar objetivos que muito dificilmente conseguiria atingir. Este fundamento oferece srias dvidas de compatibilidade com o artigo 53. da CRP e com o princpio da estabilidade e segurana na relao laboral. No Compromisso para a Competitividade e Emprego, foram afastadas algumas das propostas do Governo, que acarretavam mais instabilidade situao dos trabalhadores. Ainda assim, a CGTP no subscreveu o acordo de concertao social, uma vez que entendiam que as alteraes propostas violavam no s os direitos dos trabalhadores, como tambm os princpios constitucionais vigentes em matria laboral. A proposta de lei fundamenta as alteraes ao Cdigo do Trabalho referindo sistematicamente a necessidade de a legislao laboral portuguesa se aproximar das suas congneres europeias, criando mecanismos de resposta s necessidades dos empregadores, impulsionando a competitividade das empresas nacionais num mercado global. Essas alteraes, segundo a exposio de motivos da proposta, no pem em causa os direitos dos trabalhadores, uma vez que os requisitos exigidos para fazer cessar o contrato por causas objetivas e o prprio procedimento a adotar, asseguram eficazmente essa tutela. Em face de tudo o que se disse, principal questo de constitucionalidade suscitada pela proposta de lei, nesta matria, a previso da inaptido superveniente do trabalhador, e que se encontra neste momento sujeita ao escrutnio do Presidente da Repblica Portuguesa, a cuja apreciao aquela foi submetida. O Memorando de Entendimento sobre as Condicionalidades de Poltica Econmica fazia prever outras alteraes na cessao do contrato de trabalho com fundamento na inadaptao, por iniciativa do empregador, no sentido de uma maior flexibilizao dos requisitos e de alargamento do seu mbito de aplicao, permitindo

45

assim a sua aplicabilidade prtica que tem sido quase nula ao longo destes 20 anos em que se encontra prevista. Contudo, as alteraes que se aprovaram no so verdadeiras modificaes a essa forma de por fim ao vnculo laboral, mas sim uma nova causa objetiva disposio do empregador, encoberta sob a designao de inadaptao. S a aplicao prtica dar a conhecer o alcance das alteraes que vimos de analisar. Se a pretenso do Governo a de prever uma nova justa causa objetiva de cessao do contrato de trabalho, o legislador deve apresenta-la como tal, sem dissimulaes, sujeitando-a apreciao dos parceiros sociais e do prprio Tribunal Constitucional como modalidade de despedimento por inaptido superveniente do trabalhador. Pois, em resumo, nas palavras de BERNARDO DA GAMA LOBO XAVIER, o que a Constituio exige uma motivao justa, capaz, socialmente adequada e, dentro do possvel, judicialmente controlvel. 52. Estamos convictos que o Tribunal Constitucional, chamado a pronunciar-se, reconhecer que a proposta no est conforme os princpios constitucionais, mormente os da segurana e estabilidade no trabalho e do prprio direito ao trabalho, previstos nos artigos 53. e 59.. Abolido o pressuposto de ocorrerem modificaes no posto de trabalho, j no se est perante uma verdadeira situao de inadaptao, pelo que o legislador no pode lanar mo dos argumentos aduzidos a favor da admissibilidade dessa causa de cessao do contrato. A ser admitida a inaptido do trabalhador como justa causa de despedimento, enxertada no regime da inadaptao, tal como se encontra prevista na proposta de lei n. 46/XII, cair-se-ia na permissividade e no excessivo alargamento do leque de causas objetivas de cessao do contrato, que nem um entendimento lato do conceito de justa causa do artigo 53. da Constituio poderia abarcar.

52

BERNARDO DA GAMA LOBO XAVIER, Manual de Direito do Trabalho, cit., pg. 732.

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O legislador no pode ignorar as consequncias nefastas que um despedimento tem na vida dos trabalhadores. Mais ainda em face da conjunta econmica e social em que vivemos, em que diariamente se assiste a um crescendo das taxas de desemprego e se agudiza a dificuldade em encontrar outro local para trabalhar. Sendo os rendimentos do seu trabalho o sustento do prprio trabalhador e do seu agregado familiar, h que tutelar especialmente este princpio da segurana no emprego, e restringir a admissibilidade de novas causas objetivas de cessao da relao laboral, em que o trabalhador no atuou com culpa grave e no violou culposamente os seus deveres. Esto em causa no s questes de laborais, mas tambm valores de humanidade e de tutela daquele que muitas vezes ainda ocupa a posio de parte mais fraca, de contraente dbil, na relao laboral. No se pode flexibilizar demasiado a justa causa de despedimento, sob pena de se permitirem despedimentos arbitrrios, sem motivos relevantes ou mesmo ad nutum, sem que exista um motivo sequer. Assim, somos da opinio que a proposta de lei n. 46/XII, na parte em que prev, de forma dissimulada, a inaptido do trabalhador enquanto causa objetiva de cessao do contrato de trabalho por iniciativa do empregador, inconstitucional, por violao dos artigos 53. e 59., n. 1 da Constituio da Repblica Portuguesa, pondo em causa o direito do trabalhador, segurana e estabilidade do seu vnculo laboral.

47

7. Bibliografia

AMADO, JOO LEAL, Contrato de Trabalho, 3 Edio, Wolters Kluwer Portugal / Coimbra Editora, Coimbra, 2011.

BARRENECHEA, JON

A. FERRER, MIGUEL, La extincin del contrato de trabajo, 3.

edicin actualizada, Deusto, Barcelona, 2006.

CANOTILHO, JOS JOAQUIM GOMES e LEITE, JORGE, A Inconstitucionalidade da Lei dos Despedimentos in Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Ferrer Correia, Volume III, Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, Nmero Especial, Coimbra, 1991, pg. 501 a 580.

J. GOMES CANOTILHO

VITAL MOREIRA, Constituio da Repblica Portuguesa

Anotada, volume I., 4. edio, Almedina, Coimbra, 2007.

CORDEIRO, ANTNIO MENEZES, Da cessao do contrato de trabalho por inadaptao do trabalhador perante a Constituio da Repblica, Revista de Direito e de Estudos Sociais, Ano XXXIII, Ns 3 4, Almedina, Coimbra, 1991, pg. 373 a 421.

FERNANDES, ANTNIO

DE

LEMOS MONTEIRO, Direito do Trabalho, 15 Edio,

Almedina, Coimbra, 2010.

48

GOMES, JLIO MANUEL VIEIRA, Direito do Trabalho, Volume I Relaes Individuais de Trabalho, Coimbra Editora, Coimbra, 2007.

LAMBERTUCCI, PIETRO, Diritto del Lavoro, Giuffr Editore, Milano, 2010, pg. 454 a 470.

LEITO, LUS MANUEL TELES Coimbra, 2010.

DE

MENEZES, Direito do Trabalho, 2 Ed., Almedina,

LEITO, LUS MANUEL TELES DE MENEZES, Direito do Trabalho de Angola, Almedina, Coimbra, 2010.

LEITE, JORGE, Direito do Trabalho Notas Sumrias das lies ao 3. ano jurdico da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, 1975/76, Servios de Textos da Universidade de Coimbra, Coimbra, 1975/76.

MARTINEZ, PEDRO ROMANO, Direito do Trabalho, 5 Edio, Almedina, Coimbra, 2010.

MARTINEZ, PEDRO ROMANO, A justa causa de despedimento, in I Congresso Nacional de Direito do Trabalho Memrias, Coordenao de Antnio Moreira, Almedina, Coimbra, 1998, pg. 172 a 180.

49

MARTINEZ, PEDRO ROMANO, Cdigo do Trabalho Anotado, em coautoria com MONTEIRO, LUS MIGUEL, VASCONCELOS, JOANA, BRITO, PEDRO MADEIRA DE, DRAY, GUILHERME, e SILVA, LUS GONALVES DA, 8. edio, Almedina, Coimbra, 2009,

MARTINS, PEDRO FURTADO, Cessao do Contrato de Trabalho, Principia, Cascais, 1999.

MIRANDA, JORGE e MEDEIROS, RUI, Constituio Portuguesa Anotada, Tomo I, 2. edio, revista, atualizada e ampliada, Wolters Kluwer Portugal / Coimbra Editora, Coimbra, 2010.

MORAIS, LUS DOMINGOS DA SILVA, Dois Estudos: Justa causa e motivo atendvel de despedimento; O trabalho temporrio, Edies Cosmos / Livraria Arco-ris, Lisboa, 1991.

QUINTAS, PAULA e QUINTAS, HLDER, Manual de Direito do Trabalho e de Processo do Trabalho, Almedina, Coimbra, 2010.

RAMALHO, MARIA

DO

ROSRIO PALMA, Direito do Trabalho, Parte II Situaes

Laborais Individuais, 3 Edio Revista e Atualizada ao Cdigo do Trabalho de 2009, Almedina, Coimbra, 2010.

RAMALHO, MARIA

DO

ROSRIO PALMA, Insegurana ou diminuio do emprego? A

rigidez do sistema jurdico portugus em matria de cessao do contrato de trabalho e de trabalho atpico, in X Jornadas Luso-Hispano-Brasileiras de Direito do Trabalho Anais, Almedina, Coimbra, 1999, pg. 91 a 102.

50

RIBEIRO, JOO SOARES, Cessao do contrato de trabalho por inadaptao do trabalhador, in IV Congresso Nacional de Direito do Trabalho Memrias, Coordenao de Antnio Moreira, Almedina, Coimbra, 2002, pg. 397 a 409.

SAGARDOY BENGOECHEA, JUAN ANTONIO, Ineptitud, falta de adaptacin y absentismo, in Estudios Sobre el Despido, Homenaje al Profesor Alfedro Montoya Melgar en sus veinticinco aos de Catedrtico de Derecho del Trabajo, servicio publicaciones facultad derecho, Universidad Complutense Madrid, Madrid, 1996, pg. 137 e ss.

SUPPIEL, GIUSSEPPE, CRISTOFARO, MARCELLO DE e CESTER, CARLO, Diritto del Lavoro Il Rapporto Individuale, quarta edizione, CEDAM, Padova, 2008.

VALLE VILLAR, JOS MANUEL DEL, RABANAL CARBAJO, PEDRO, Derecho del Trabajo, Coleccin Cursos de la Escuela de Auditora del IACJCE, dirigida y estructurada por ALEJANDRO LARRIBA DAZ-ZORITA y FRANCISCO SERRANO MORACHO, Instituto de Auditores-Censores jurados de cuentas de Espaa, Madrid, 2000.

VEIGA, ANTNIO JORGE DA MOTTA, Lies de Direito do Trabalho, 6. edio, revista e atualizada, SPB Editores e Livreiros, Lisboa, 1995.

XAVIER, BERNARDO Lisboa, 2011.

DA

GAMA LOBO, Manual de Direito do Trabalho, Verbo/Babel,

51

Notas:

52

53