Actualidad Empresarial

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reaLaboral
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N 275 Segunda Quincena - Marzo 2013
INFORMES LABORALES
Derechos de las madres trabajadoras VI - 1
El despido colectivo por causas econmicas: una herramienta legal
ante la crisis econmica-nanciera de las empresas (Parte I)
VI - 4
ASESORA APLICADA Trabajo en sobretiempo VI - 7
ANLISIS JURISPRUDENCIAL
Presupuesto para la procedencia del despido colectivo por causas
econmicas: la nalidad de superacin de la crisis econmica (Parte I)
VI - 8
GLOSARIO LABORAL VI - 9
INDICADORES LABORALES VI-10
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C o n t e n i d o
Participacindelostrabajadoresenlas
utilidadesdelaempresa
Ficha Tcnica
Autor : Dr. Oscar Bernuy lvarez
Ttulo : Participacin de los trabajadores en las
utilidades de la empresa
Fuente : Actualidad Empresarial, N 275 - Segunda
Quincena de Marzo 2013
INFORMES LABORALES
Participacin de los trabajadores en las utilidades de la empresa VI - 1
Nueva Ley General de la Persona con Discapacidad - Ley N 29973.
Especial referencia a la cuota de empleo en las empresas privadas:
Argumentos a favor (Parte III)
VI - 4
ASESORA APLICADA Participacin en las utilidades 2012 VI - 7
ANLISIS JURISPRUDENCIAL
Procede la indemnizacin vacacional para trabajadores que tienen
el cargo de gerentes o representantes de la empresa?
VI - 8
INDICADORES LABORALES VI-10
1. Introduccin
La participacin en las utilidades de la
empresa por parte de los trabajadores
es un derecho constitucionalmente re-
conocido en el artculo 29 de nuestra
Constitucin Poltica del Estado, la cual
establece expresamente el derecho de los
trabajadores a participar en las utilidades
de la empresa; teniendo como fundamen-
to que con esta participacin se busca la
identifcacin de los traba|adores con la
empresa, como consecuencia de ello, el
aumento de la produccin y productivi-
dad de sus centros de trabajo.
Al respecto Paredes Neyra seala que
los sistemas retributivos hoy en da
tienen una gran importancia, por cuanto
impulsan y fortalecen el compromiso
del personal, y la empresas aumentan
signifcativamente su capacidad de orga-
nizacin, hacindolas competitivas para
los desafos comerciales actuales
1
.
2. mbito de aplicacin
2.1. Trabajadores con derecho
Tienen derecho a participar de las utilida-
des de las empresas:
Los traba|adores que se encuentren
sujetos al rgimen laboral de la acti-
vidad privada.
Los traba|adores cuyas empresas
desarrollen actividades generadoras
1 PAREDES NEYRA, Magno Ivn. La Constitucin Comentada, Obra
colectiva, Tomo I, Lima, febrero 2006, Gaceta Jurdica, pg. 578.
de rentas de tercera categora para la
legislacin del impuesto a la renta.
Los traba|adores que hayan cumpli-
do la jornada mxima de trabajo es-
tablecido en la empresa y que hayan
sido contratados directamente por
ella, ya sea por contrato a tiempo
indeterminado, sujeto a modalidad
o a tiempo parcial, sin importar el
nmero de das que hayan laborado
en el ao o si el vnculo sigue vigen-
te.
Los trabajadores con jornada inferior a
la mxima establecida participarn en
las utilidades en forma proporcional
a la jornada trabajada.
Los traba|adores que hayan sufrido
accidente de trabajo o enfermedad
ocupacional y que haya dado lugar
a descanso mdico, debidamente
acreditado, al amparo y bajo los pa-
rmetros de la norma de seguridad y
salud en el trabajo.
2.2. Trabajadores excluidos
No se encuentran incluidas en la partici-
pacin de las utilidades, los trabajadores
de las cooperativas, las empresas auto-
gestionarias, las sociedades civiles y en
general, las empresas que no excedan de
veinte (20) trabajadores.
En tal sentido, las empresas que tienen
obligacin de repartir utilidades son
aquellas que tienen como mnimo veinte
(20) trabajadores.
Para establecer si una empresa excede o
no de veinte (20) trabajadores, se sumar
el nmero de trabajadores que hubieran
laborado para ella en cada mes del ejer-
cicio correspondiente y el resultado total
se dividir entre doce (12).
Cuando en un mes vare el nmero de
trabajadores contratados por la empresa,
se tomar en consideracin el nmero
mayor. Si el nmero resultante incluyera
una fraccin, se aplicar el redondeo a la
unidad superior; siempre y cuando dicha
fraccin sea igual o mayor a 0.5.
3. Porcentaje a distribuir
El porcentaje de las utilidades a distri-
buir entre los trabajadores se encuentra
determinado en funcin de la actividad
econmica que desarrolla la empresa;
siendo este porcentaje, a partir de la
determinacin de la renta neta anual
imponible, calculada por la empresa,
antes de impuestos.
El porcentaje a repartir es el siguiente:
- Empresas pesqueras 10 %
- Empresas de telecomunicaciones 10 %
- Empresas industriales 10 %
- Empresas mineras 8 %
- Empresas de comercio al por
mayor y al por menor y restaurantes 8 %
- Empresas que realizan otras actividades 5 %
Iara determinar la actividad que reali-
zan las empresas obligadas a distribuir
las utilidades, se tomar en cuenta la
Clasifcacin Internacional Industrial
Uniforme (CIIU) de las Naciones
Unidas, Revisin 3, salvo ley expresa
en contrario.
Ln caso de que la empresa desarrolle
ms de una actividad, se considerar
la actividad principal; entendindose
por esta, la que gener mayores
ingresos brutos en el respectivo ejer-
cicio.
4. Compensacin de prdidas
anteriores
La participacin en las utilidades se calcu-
lar sobre el saldo de la renta imponible
del ejercicio gravable que resulte despus
de haber compensado prdidas de ejerci-
cios anteriores de acuerdo con las normas
del impuesto a la renta.
Instituto Pacco
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N 275 Segunda Quincena - Marzo 2013
InformesLaborales
Al respecto, mediante el artculo 2 de
la Ley N 28873
2
,
1
se precisa que el saldo
de la renta imponible antes mencionado es
aquel que se obtiene luego de compensar la
prdida de ejercicios anteriores con la renta
neta determinada en el ejercicio, sin que
esta incluya la deduccin de la participacin
de los trabajadores en las utilidades.
5. Distribucin de las utilidades
Establecido el porcentaje de participacin
de las utilidades, este se distribuye de la
forma siguiente:
a. 50 % ser distribuido en funcin
de los das laborados por cada
trabajador, entendindose como
tal los das real y efectivamente
trabajados
2 Con dicha norma se dej sin efecto el Decreto Supremo N 003-
2006-TR. En otras palabras, solo se limit a darle rango de ley, pues
se estableci y/o preciso lo mismo.
Asimismo, con dicha norma se dej totalmente sin efecto la inter-
pretacin que emiti la Sunat (a travs de dos informes relativos
al clculo anual en las utilidades laborales, dirigido el primero al
Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo y el segundo a una
entidad privada). Como recordaremos mediante estos informes, la
Sunat indicaba la nueva frmula del clculo de las utilidades laborales
para el ao 2005, lo cual incida frente a la frmula clsica aplicada
por la mayora de las empresas, reduciendo las utilidades laborales
y calculando un mayor impuesto a la renta.
A ese efecto, se dividir dicho monto
entre la suma total de das laborados
por todos los trabajadores y el resul-
tado que se obtenga se multiplicar
por el nmero de das laborados por
cada trabajador.
b. 50% se distribuir en proporcin
a las remuneraciones de cada tra-
bajador
A ese efecto, se dividir dicho monto
entre la suma total de las remune-
raciones de todos los trabajadores
que correspondan al ejercicio y el
resultado obtenido se multiplicar
por el total de las remuneraciones que
corresponda a cada trabajador en el
ejercicio.
Clculo de la participacin de las utilidades
* En funcin de los das laborados
- Nmero de das laborados por todos los trabajadores
- Nmero de das laborados por el trabajador
- Participacin de Ud. segn los das laborados
* En proporcin a las remuneraciones percibidas
- Remuneracin computable total anual de todos los trabajadores
- Remuneracin computable anual percibida por el trabajador.
- Participacin de Ud. segn las remuneraciones percibidas
50 % del monto a distribuir
Das laborados por todos los trabajadores
X das laborados por el trabajador
50 % del monto a distribuir
Remuneracin anual de todos los trabajadores
X
Remuneracin anual percibida
por el trabajador
6. Das laborados
Debemos considerar para el cmputo
de das laborados, los das en que real y
efectivamente el trabajador concurri a
prestar servicios a su empleador. Por tanto,
entendemos que no se debe utilizar para
el cmputo de das laborados, el periodo
de disfrute de vacaciones, permisos, licen-
cias, descanso pre y postnatal, feriados,
descanso semanal obligatorio, entre otros.
Asimismo, la ley establece que se enten-
der por das laborados, a aquellos en los
cuales el trabajador cumpla efectivamente
la jornada ordinaria de la empresa, (aun-
que como sealaremos seguidamente,
se establecen excepciones), as como las
ausencias que deben ser consideradas
como asistencias para todo efecto, por
mandato legal expreso.
Tratndose de trabajadores que laboran
a tiempo parcial, se sumar el nmero de
horas laboradas de acuerdo a su jornada,
hasta completar la jornada ordinaria de
la empresa.
En el caso del personal no sujeto al cum-
plimiento de un horario o a control de
ingreso y salida, no ser de aplicacin lo
anteriormente sealado, debiendo con-
siderarse como das efectivos de trabajo,
todos los laborables en la empresa, salvo
prueba en contrario.
6.1. Horas extras
La normatividad al principio mencionada,
no establece el mecanismo a utilizar en
caso se produzca defecto o exceso de ho-
ras laboradas, al considerar como unidad
de medida a los das trabajados. En
nuestra opinin, nada impedira que las
horas se vayan acumulando hasta com-
pletar los das correspondientes.
6.2. Tardanzas
Lo explicado en el punto anterior se aplica
tambin para este tema. Una tardanza
implica tiempo no laborado, pero cabe
la compensacin con la labor prestada
en sobretiempo a fn de no per|udicar los
das laborados por el trabajador.
6.3. Por excepcin, solo se consideran
como das trabajados:
DAS CONSIDERADOS
COMO TRABAJADOS
a. Los das de permiso otorgado a los
dirigentes sindicales (licencias sindicales)
para cumplir sus funciones, tal como lo
establece el artculo 32 del Decreto
Supremo N 010-2003-TR (05.10.03).
b. Los das no laborados (inasistencias) por
encontrarse cerrado temporalmente el
centro de trabajo por orden de la Admi-
nistracin Tributaria como consecuencia
de una infraccin, segn lo establecido
por el artculo 183 del Texto nico
Ordenado del Cdigo Tributario, Decreto
Supremo N 135-99-EF (19.08.99).
c. El periodo dejado de laborar por el tra-
bajador, en caso de que el despido sea
declarado nulo, el cual establece como
nica excepcin el cmputo del rcord
vacacional de acuerdo al artculo 54
del Decreto Supremo N 001-96-TR,
Reglamento de la Ley de Fomento de
Empleo (26.01.96).
d. El periodo dejado de laborar ante una
suspensin temporal perfecta de labo-
res cuya solicitud haya sido declarada
improcedente, como consecuencia de
ello, la Autoridad de Trabajo haya
ordenado la reanudacin de labores,
de conformidad con el artculo 23
del Decreto Supremo N 001-96-TR,
Reglamento de la Ley de Fomento de
Empleo, (26.01.96).
e. La hora de permiso por lactancia ma-
terna establecido por la Ley N 27240,
moJ||:oJo or |o Ley N 287J1 y re-
cisada a su vez por la Ley N 27403, la
cual establece que la madre trabajadora,
al trmino del periodo postnatal, tiene
derecho a una hora diaria de permiso
por lactancia materna, hasta que su hijo
tenga un ao de edad. En caso de parto
mltiple, el permiso por lactancia ma-
terna se incrementar una hora ms al
da. Este permiso podr ser fraccionado
en dos tiempos iguales y ser otorgado
dentro de su jornada laboral, en ningn
caso ser materia de descuento.
f. Los trabajadores que hayan sufrido
accidente de trabajo o enfermedad
ocupacional y que haya dado lugar a
descanso mdico, debidamente acredi-
tado, al amparo y bajo los parmetros
de la norma de seguridad y salud en el
trabajo (Ley N 29783).
g. La licencia con goce de haber a que
establece el Decreto Supremo N 005-
2012-TR, esto es, para los trabajadores
miembros del Comit de Seguridad y
Salud en el Trabajo.
7. Remuneracin
Constituye remuneracin para todo efecto
legal el ntegro de lo que el trabajador reci-
be por sus servicios, en dinero o en especie,
cualquiera sea la forma o denominacin
que tenga, siempre que sean de su libre
disposicin. Las sumas de dinero que se
entreguen al trabajador directamente en
calidad de alimentacin principal, como
desayuno, almuerzo o refrigerio que lo
sustituya o cena, tienen naturaleza re-
munerativa. No constituye remuneracin
computable a efectos de clculo de los
aportes y contribuciones a la seguridad
social as como para ningn derecho o
benefcio de naturaleza laboral el valor
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rea Laboral
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N 275 Segunda Quincena - Marzo 2013
de las prestaciones alimentarias otorgadas
bajo la modalidad de suministro indirecto.
En tal sentido, la remuneracin que sirve
de base de clculo para el presente bene-
fcio, es la prevista en el artculo 6, 7 de
la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, Decreto Supremo N 003-97-TR,
teniendo en consideracin las exclusio-
nes de los artculos 19 y 20 del TUO
del Decreto Legislativo N 60 Ley de
Compensacin por Tiempo de Servicios,
Decreto Supremo N 001-97-TR.
Asimismo, se debe tener presente que
la participacin en las utilidades no se
considerar remuneracin, no siendo
computable para el pago de benefcios
sociales (CTS, vacaciones y gratifcaciones)
ni contribuciones sociales. A efectos del
impuesto a la renta, sern consideradas
renta de quinta categora.
8. Lmites en la participacin
En todos los casos, al trabajador, como
mximo, le podr corresponder el equi-
valente a dieciocho (18) remuneraciones
mensuales que se encuentren vigentes al
cierre del ejercicio, las cuales se obtienen
del promedio mensual de las remunera-
ciones percibidas por el trabajador en el
ejercicio anual correspondiente.
9. Remanente
De existir un remanente
31
entre el porcen-
taje que corresponde a la actividad de la
empresa y el lmite en la participacin
de las utilidades por trabajador, se apli-
car a la capacitacin de trabajadores
y a la promocin del empleo, a travs
de la creacin de un fondo nacional, de
acuerdo con los lineamientos, requisitos,
condiciones y procedimientos que se
establezcan en el reglamento, as como
a proyectos de inversin pblica.
Los recursos del fondo sern destinados
exclusivamente a las regiones donde se
haya generado el remanente, con excep-
cin de Lima y Callao
4
.
2
9.1. Destino del remanente
El remanente ser destinado al Fondo
Nacional de Capacitacin Laboral y de
Promocin del Empleo (Fondoempleo),
as como a obras de infraestructura vial,
en el caso de que una regin genere
remanentes superiores a las dos mil dos-
cientas Unidades Impositivas Tributarias
por e|ercicio (2,200 UIT), debiendo des-
tinarse el exceso exclusivamente al fnan-
ciamiento de obras de infraestructura vial
de alcance regional dentro de la regin
que gener el recurso, que cuenten con
estudios de factibilidad aprobados de
acuerdo al Sistema Nacional de Inversin
Pblica.
3 La remuneracin que servir de base para determinar la existencia
del remanente, ser el promedio mensual de las remuneraciones
percibidas por el trabajador en el ejercicio anual correspondiente.
4 Artculo 3 del Decreto Legislativo N 892, modificado por
la Segunda Disposicin Complementaria y Final de la Ley
N 28756 (08.06.06).
9.2. Comunicacin
Las empresas en las que se hayan generado
remanentes, se encuentran obligadas a
comunicar ello al Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo, al vencimiento del
plazo para la presentacin de la Declaracin
]urada Iago Anual del Impuesto a la Renta.
Ln la comunicacin, debern especifcar
el ejercicio en que se gener el remanente
y el monto del remanente que corres-
ponde a cada regin, considerando el
centro de trabajo en el que habitualmente
prestan servicios los trabajadores a los
que se les aplic el lmite individual de la
participacin en las utilidades
5
.
3
10. Distribucin de las utilidades
La participacin que corresponde a los
trabajadores ser distribuida dentro de
los treinta (30) das naturales siguientes
al vencimiento del plazo para la presen-
tacin de la Declaracin Jurada Anual del
Impuesto a la Renta.
Este derecho alcanza a los trabajadores
que hubiesen cesado antes de la fecha en
que se distribuye la participacin en las
utilidades. Vencido el plazo, la participa-
cin no cobrada se agregar al monto a
distribuir por concepto de participacin
en las utilidades del ejercicio en el que
venza dicho plazo.
,QWHUHVHV
Una vez vencido el plazo de treinta das
naturales y previo requerimiento de
pago por escrito, la participacin que
no se haya entregado genera el inters
moratorio establecido por el Decreto
Ley N25920, excepto en los casos de
suspensin de la relacin laboral en
que el plazo se contar desde la fecha
de reincorporacin al trabajo.
En ambos casos, el requerimiento po-
dr realizarse mediante carta simple.
Consideramos que en caso de de-
manda de pago de las utilidades, el
empleador se entender requerido
con la citacin de la demanda.
Tratndose de los trabajadores que
hubiesen cesado antes de la fecha
prevista para la distribucin de las
utilidades, no son de aplicacin los
intereses antes mencionados.
11. Casos especiales: fusin, diso-
lucin o escisin de empresas
En el caso de fusin de empresas, a efectos
del clculo de la participacin de utilidades,
se efectuar un corte a la fecha del otorga-
miento de la escritura pblica, para deter-
minar los montos a pagar a los trabajadores
de cada una de las empresas fusionadas
5 Nmero de Orden 98 del Texto nico de Procedimientos Adminis-
trativos del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, el cual
establece que la Comunicacin de remanente de utilidades, se har
segn formato, indicando el importe del remanente y adjuntando:
- Indicando y/o Copia del Registro nico de Contribuyente RUC
vigente
- Copia del documento de identidad del representante legal de la
empresa.
a dicha fecha. Por el periodo posterior la
participacin se calcular en funcin de los
estados fnancieros consolidados.
Reiteramos, en caso de fusin, disolucin
o escisin de empresas, las utilidades
sern calculadas al da anterior de la
fecha de entrada en vigencia de dichos
eventos. A efectos del pago, se tendrn
en consideracin las siguientes normas:
De extinguirse la relacin laboral, el
pago se efectuar dentro de los quince
(15) das tiles de la entrada en vigen-
cia del evento correspondiente.
De subsistir la relacin laboral ser
distribuida dentro de los treinta (30)
das naturales siguientes al vencimien-
to del plazo sealado por las dispo-
siciones legales para la presentacin
de la Declaracin Jurada anual del
Impuesto a la Renta.
12. Gastos deducibles
La participacin de las utilidades y las que
el empleador otorgue unilateralmente a
sus trabajadores o por convenio indivi-
dual o convencin colectiva, constituyen
gastos deducibles para la determinacin
de la renta imponible de la empresa
(tercera categora).
La participacin legal en las utilidades y
las que el empleador otorgue unilateral-
mente a sus trabajadores, por convenio
individual o colectivo, constituyen gastos
deducibles para la determinacin del
impuesto a la renta de tercera categora.
13. Liquidacin de la participa-
cin de las utilidades
Al momento del pago de la participacin
de las utilidades, las empresas entregarn
a los trabajadores y extrabajadores con
derecho a este benefcio, una liquidacin
que precise la forma en que ha sido cal-
culado. En ese sentido debe detallarse el
monto de las utilidades, el porcentaje de
la participacin segn los das laborados
y las remuneraciones percibidas, adems
del clculo de los intereses legales labo-
rales, de ser el caso.
Esta liquidacin deber contener como
mnimo la siguiente informacin:
a) Nombre o razn social del empleador.
b) Nombre completo del trabajador.
c) Renta anual de la empresa antes de
impuestos.
d) Nmero de das laborados por el
trabajador.
e) Remuneracin del trabajador consi-
derada para el clculo.
f) Nmero total de das laborados por
todos los trabajadores de la empresa
con derecho a percibir utilidades.
g) Remuneracin total pagada a todos
los trabajadores de la empresa.
h) Monto del remanente generado por
el trabajador, de ser el caso.