El Incumplimiento en Las Obligaciones

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EL INCUMPLIMIENTO EN LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES

Y SOLIDARIAS
Felipe Osterling Parodi* Mario Castillo Freyre** SUMARIO: 1. 2. Responsabilidad de los codeudores en la obligacin indivisible Responsabilidad de los codeudores en la obligacin solidaria
El Cdigo Civil Peruano establece sanciones diversas para los casos de las obligaciones indivisibles y las obligaciones solidarias, en el supuesto en que exista un incumplimiento culposo de las mismas, por parte de uno o ms de uno de los codeudores. El artculo 1180 del Cdigo Civil, contempla el caso de la obligacin indivisible cuyo incumplimiento se deba a causas imputables a alguno o algunos de los codeudores. En esta hiptesis la obligacin se resolver en la de indemnizar daos y perjuicios (si estos se hubiesen generado). En estos supuestos, los codeudores responsables ya no estarn obligados a pagar el valor de la prestacin, sino una indemnizacin por los daos y perjuicios que le hubiesen causado al acreedor o acreedores de la misma. Adicionalmente, dicho artculo establece que cada uno de los codeudores a cuya culpa se deba el incumplimiento quedar obligado por el ntegro de la indemnizacin, mientras que cada uno de los codeudores que hubiesen estado dispuestos a cumplir con la prestacin, solamente contribuir a la indemnizacin de los daos y perjuicios con la proporcin o porcentaje del valor de la prestacin que le corresponda. El Cdigo Peruano, en el artculo 1180, dispone que este porcentaje se refiere al valor de la prestacin, lo que podra conducirnos a entender que se est aludiendo a la prestacin original (aquella que se incumpli) y no a la
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Felipe Osterling Parodi, Doctor en Derecho, Abogado en ejercicio, socio del Estudio Osterling; profesor de Obligaciones en la Pontificia Universidad Catlica del Per y profesor extraordinario en la Universidad de Lima, y en la Universidad Femenina del Sagrado Corazn. Fue Presidente de la Comisin que tuvo a su cargo el Estudio y Revisin del Cdigo Civil de 1936, que dio origen al Cdigo Civil de 1984. En tal condicin fue ponente del Libro VI sobre las Obligaciones. Ha sido Decano de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Ministro de Estado en la cartera de Justicia, Senador y Presidente del Congreso de la Repblica y Decano del Colegio de Abogados de Lima. Miembro de nmero de la Academia Peruana de Derecho. Mario Castillo Freyre, Doctor en Derecho, Abogado en ejercicio, socio del Estudio que lleva su nombre; profesor de Obligaciones y Contratos en la Pontificia Universidad Catlica del Per, en la Universidad Femenina del Sagrado Corazn y en la Universidad de Lima.
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indemnizacin de daos y perjuicios a que haya lugar. Sin embargo, consideramos que la interpretacin correcta es que los codeudores no culpables debern por concepto indemnizatorio solamente su parte proporcional del valor de su participacin en la prestacin incumplida, pero referida, sin duda, a la indemnizacin global de daos y perjuicios que se deber al acreedor precisamente por la inejecucin de la obligacin. En tal orden de ideas, la redaccin del texto actual del artculo 1180 del Cdigo Civil no parece la idnea. El Cdigo de 1984 sigue los mismos principios que su antecedente de 1936. Sobre el numeral 1207 de este ltimo Cdigo, el Doctor Len Barandiarn sealaba lo siguiente 1: "La obligacin indivisible, como toda obligacin, es susceptible de transformarse en una de daos y perjuicios, que por su propia ndole es divisible. Surge entonces la cuestin de saber hasta qu punto la indivisibilidad originaria trasciende a la nueva modalidad de la realizacin de la obligacin, de la solucin indemnizatoria. Ha desaparecido el obstculo natural para una ejecucin parcial. Nuestro mismo artculo 1207 (del Cdigo Civil de 1936) se refiere a estos asuntos; estableciendo en la primera parte, que la obligacin se resuelve en la de pago de daos y perjuicios. Pero, desde luego, hay que preguntarse cundo ello puede ocurrir. Indudablemente cuando incumple la primitiva obligacin cualquiera de los deudores. Mas es evidente que ello tendr lugar slo en caso de culpa. Ahora la culpa de uno de los deudores responsabilizar a los otros? La respuesta afirmativa sera insostenible." Y agrega el maestro sanmarquino 2 que: "En cuanto a la prestacin misma, pues, quedan siempre responsables los que se obligaron a ella, al generarse la estipulacin; la culpa en que ha incurrido uno de los correos no tiene por qu modificar la situacin originaria de los otros frente al acreedor, esto es, su obligacin para responder por la prestacin misma convenida. Pero en lo que se refiere a los daos y perjuicios, la responsabilidad ha de ser personal, porque deriva de un hecho que en s es siempre personal: la culpa. Slo el deudor al que sta atae cargar, de consiguiente, con tales daos y perjuicios." Hasta aqu las expresiones del Doctor Len Barandiarn.
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LEON BARANDIARAN, Jos. Comentarios al Cdigo Civil Peruano. Derecho de Obligaciones. Modalidades y Efectos, Tomo II, Pgina 111. Ediar. Sociedad Annima Editores, Buenos Aires, 1954. LEON BARANDIARAN, Jos. Op. cit., Tomo II, Pginas 112 y 113.
Conviene aclarar que en las relaciones internas entre los codeudores, si algn codeudor culpable asume el ntegro de la indemnizacin, podra repetir contra los otros codeudores culpables por sus partes. Y que, si un codeudor no culpable se ve obligado a pagar su parte de la prestacin, pero el bien indivisible estaba en posesin de uno de los culpables, o el codeudor no culpable estaba dispuesto a cumplir, tendra el derecho de repetir contra el culpable por su parte de la prestacin que, en va de daos y perjuicios, hubiera pagado al acreedor. Pensamos que habra sido aconsejable que el Cdigo Civil recogiera en el texto del artculo 1180 una precisin, en el sentido de que en las relaciones internas entre los codeudores slo los culpables asumen el ntegro de la indemnizacin a que haya lugar. Estas ltimas consideraciones tambin las hacemos aplicables al supuesto del artculo 1195, relativo a las obligaciones solidarias, el mismo que ser analizado posteriormente. Eduardo B. Busso3 entiende que si por cualquier circunstancia la prestacin indivisible se convierte en divisible, la obligacin slo es exigible en la parte que corresponde a cada uno de los acreedores o de los deudores. Y agrega que ser el caso de la prdida culpable del objeto indivisible, que transforma la prestacin primitiva en la de pagar una suma de dinero en concepto de daos y perjuicios, tornando, por consiguiente, en divisible el objeto de la obligacin. A decir de Lafaille 4, por las mismas razones por las cuales en las obligaciones divisibles la responsabilidad es personal, podr decirse lo propio de las obligaciones indivisibles. Estos mismos conceptos son compartidos por Eduardo B. Busso5. Como manifiesta Alfredo Colmo6 , la transformacin de la obligacin por cambio de la prestacin, aunque sea debida a culpa de uno de los deudores, modifica plenamente la situacin, cuando la nueva prestacin, como sera la de los daos y perjuicios, que siempre se pagan en dinero, es divisible, caso en el cual no hay sino una suma de derechos parciales, sin perjuicio de la indemnizacin que proceda contra el deudor culpable; vale decir, que en supuestos como este, el valor de la prdida es reclamable contra todos los deudores o por todos los acreedores en las proporciones que corresponda, y el valor de la utilidad dejada de percibir (que es lo que a entender de Colmo resulta propiamente lo personal) slo es reclamable contra el deudor culpable.
BUSSO, Eduardo B. Cdigo Civil Anotado, Tomo V, Pgina 90. EDIAR Soc. Ann. Editores. Sucesores de Compaa Argentina de Editores, S.R.L. Buenos Aires, 1951. LAFAILLE, Hctor. Derecho Civil, Tratado de las Obligaciones, Tomo VI, Volumen I, Pginas 207 y 208. Compaa Argentina de Editores S.R.L., Buenos Aires, 1943. BUSSO, Eduardo B. Op., cit. Tomo V, Pgina 90. COLMO, Alfredo. De las Obligaciones en General, Pgina 337. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1961.
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El profesor brasileo Antonio Jos de Souza Levenhagen7 nos dice que en estos casos la obligacin pierde la calidad de indivisible, al resolverse en daos y perjuicios. A entender del autor citado, si fuera de uno solo la culpa, quedarn exonerados los otros, respondiendo solamente aqul por los daos y perjuicios. Agrega Levenhagen que siendo una mera situacin de hecho, la indivisibilidad solamente obliga a que la prestacin sea ejecutada en su totalidad, porque se concreta la imposibilidad de su divisin en partes, razn por la cual la indivisibilidad dejar de existir una vez que la prestacin se venga a transformar en divisible, sea por cambio de objeto o de sujeto, por lo que en las obligaciones que se resuelven en daos y perjuicios, aunque sean ellas indivisibles, se transformarn en divisibles, porque cambindose a dinero, ste puede ser dividido. Alterini, Ameal y Lpez Cabana 8 expresan que la culpa y el dolo, en las obligaciones indivisibles, son personales, por lo que, si uno de los codeudores incurre en alguno de ellos, es el nico responsable del resarcimiento de los daos que su conducta cause al acreedor, quedando liberados los restantes deudores. Borda9, concordando con lo sealado por Alterini, Ameal y Lpez Cabana, expone que es consecuencia de ello que si uno de los codeudores hace perder la cosa debida por su dolo o culpa, slo l responde, quedando los restantes liberados de su responsabilidad por los daos y perjuicios; pero aade que esta exencin de responsabilidad ha de entenderse slo en el supuesto de que medie una total falta de culpa, pues si se hubiesen obligado dos personas a entregar una cosa, y conviniesen los dos deudores que uno de ellos la tendr en su poder, y el que la tiene la pierde por su culpa o dolo, es indudable que el otro tambin responde, porque ha faltado a la obligacin de cuidado que corresponde a todo deudor de una cosa, no pudindose argir que l se ocup de su cuidado, entregndola al otro contratante, porque en tal caso puede replicarse que, por lo menos, hubo culpa in eligendo. Por otra parte, el artculo 1195 del Cdigo Civil Peruano prescribe que el incumplimiento de la obligacin solidaria por causa imputable a uno o a varios codeudores no liberar a los dems de pagar de manera solidaria el valor de la prestacin debida (a diferencia del supuesto de la indivisibilidad). Esto quiere decir que la integridad de codeudores, incluso aquellos que se encontraban dispuestos a ejecutar la obligacin, devendrn en deudores solidarios, en va indemnizatoria, del valor total de la prestacin respecto del acreedor comn. Ya
LEVENHAGEN, Antonio Jos de Souza. Comentrios Didticos. Direito das Obriga?oes, Pginas 57 y 58. Editora Atlas S.A., Sao Paulo, 1978. ALTERINI, Atilio Anbal, AMEAL, Oscar Jos y LOPEZ CABANA, Roberto M. Curso de Obligaciones, Tomo II, Pgina 203. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1988. BORDA, Guillermo A. Tratado de Derecho Civil, Obligaciones, Tomo I, Pgina 455. Octava Edicin Actualizada, Editorial Perrot, Buenos Aires, 1986.
deca Pothier10 que la falta, el hecho o la demora de uno de los codeudores no perjudica a los otros, es decir, que slo aqul que ha cometido la falta, o que ha sido constituido en mora, ha de ser responsable de los daos y perjuicios que puedan resultar de la inejecucin de la obligacin, adems del valor de la cosa debida. Agrega Pothier que en cuanto al otro deudor que no ha cometido falta alguna, y que no ha sido constituido en mora, no es responsable de otra cosa ms que de pagar el precio de la cosa que ha perecido por la falta o despus de la constitucin en mora de su codeudor, pues su obligacin poda ciertamente perpetuarse por la falta de mora a su codeudor. Precisa Pothier que por la misma razn, slo aqul que ha sido constituido en mora es quien debe ser responsable de los daos y perjuicios debidos por el retardo y la mora. A entender del jurista de Orlans, estos principios derivan de una ley romana, cuyos alcances restringe Dumoulin a los daos y perjuicios que no han sido expresamente estipulados, pues si lo hubiesen sido, todos los codeudores seran responsables de ellos, ya que el hecho o la mora de uno de ellos hara existir la condicin de la inejecucin de la obligacin bajo la cual se haban todos obligado a dichos daos y perjuicios. Para el caso de los daos y perjuicios, el segundo prrafo del artculo 1195 del Cdigo Peruano establece que el acreedor podr pedir su resarcimiento solamente al codeudor responsable del incumplimiento, o, de ser varios los responsables, demandarlos a todos ellos de manera solidaria. Debemos precisar que el segundo prrafo del artculo 1195, con la solucin sealada, podra aparentar ser contradictorio con el primer prrafo del mismo, ya que ste eventualmente dara a entender que responden solidariamente tanto los codeudores culpables de la inejecucin como aquellos no culpables de la misma, en tanto que el segundo parecera establecer que slo responderan solidariamente los codeudores culpables. Esta, sin duda, constituira una evidente contradiccin, la misma que sera susceptible de generar errneas interpretaciones de la norma. El sentido correcto del precepto es que el incumplimiento de la obligacin por causa imputable a uno o varios deudores, determina que cada uno de los no culpables slo est obligado a pagar, por concepto de daos y perjuicios, hasta el monto del valor del ntegro de la prestacin incumplida, mientras que el culpable o culpables responden no slo por el ntegro de tal valor, sino por cualquier excedente indemnizatorio a que tenga derecho el acreedor. La norma vigente tampoco seala en forma explcita el derecho del codeudor no culpable que pag para exigir la restitucin contra el codeudor culpable. Cabe recordar que en esta materia existen tres corrientes doctrinarias. La primera, de origen francs, sustentada por Dumoulin y Pothier, y recogida por el Cdigo Napolon, que siguen los Cdigos Suizo, Italiano, Brasileo y prcticamente todos los Cdigos latinoamericanos, en virtud de la cual los
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POTHIER, Robert Joseph. Tratado de las Obligaciones, Pginas 223 y 224. Tercera Edicin. Biblioteca Cientfica y Literaria, Barcelona, s/f.
codeudores solidarios no culpables deben, por indemnizacin, el ntegro del valor de la prestacin, pero no sumas adicionales por daos y perjuicios. El segundo sistema, sustentado por Giorgi y despus por Planiol y Ripert, que sigue, entre otros, el Cdigo Espaol, en virtud del cual los codeudores deben por indemnizacin no slo la estimacin de la prestacin, sino cualesquiera daos y perjuicios adicionales, sistema que se basa en la idea de la representacin. El tercer sistema, sustentado por el Cdigo Alemn, que se fundamenta en el pacto tcito de indivisibilidad de pago, en virtud del cual los codeudores solidarios no culpables slo deben su parte proporcional, por indemnizacin, del valor de la de la prestacin incumplida, mientras los culpables adeudan el ntegro de los daos y perjuicios11. Dice Luis de Gsperi 12 que Pothier ense que el hecho, la culpa o la mora de uno de los deudores solidarios, perjudica, en verdad, a sus codeudores, ad conservandam ete perpetuandam obligationem, en cuanto, en caso de prdida de la cosa, no quedan exonerados de su obligacin de pagar el precio, de conformidad con la ley romana de Duobus reis , segn la cual: Alterius factum alteri quoque nocet; mas, a decir del tratadista paraguayo , la culpa, el hecho o la mora de uno de ellos, como agrega Pothier, no perjudica a los otros ad augendam ipsorum obligationem, o sea que slo el que ha cometido la culpa, o que ha incurrido en mora, debe "adems del valor de la cosa debida", los daos e intereses que pueden resultar de la inejecucin de la obligacin. A entender de De Gsperi, segn esta doctrina, en caso de prdida, la solidaridad no es completa, desde que atenta contra el principio segn el cual la
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Giorgi (GIORGI, Giorgio. Teora de las Obligaciones en el Derecho Moderno, Volumen I, Pginas 139 y 140.), seala al respecto lo siguiente: "En las obligaciones, la prdida de la cosa debida corre a cargo de todos los deudores, aun cuando sea consecuencia de la culpa de uno solo entre ellos, o cuando sobrevenga tambin por caso fortuito despus de constituirse en mora alguno de los mismos coobligados. Pero obsrvese bien, cada deudor responde solamente del precio de la cosa perdida, sin estar obligado a resarcir los daos y perjuicios que haya podido experimentar el acreedor. Si se nos pregunta cul es la razn de esta diferencia, responderemos que es una razn puramente histrica. Es una tentativa de conciliacin de algunos textos romanos, elevados por los modernos legisladores a la dignidad de ley. En verdad, la L. 18 D. h. t. extiende los efectos damnificables de la culpa del correo a los deudores que no han participado de ella, mientras la L. 32 D. De usuris (XXXI, 1), y la L. 173, 2, D. De reg. iur . (L. 17), establecen el principio contrario. Accursio y Bartolo trataron de conciliarlas, refiriendo la primera a la hiptesis de que los correos fuesen socios; la segunda, al caso de no existir entre ellos sociedad. Cuyacio, Donello y Vinnio atribuyeron el principio de la primera ley a la culpa in faciendo, y el de la segunda a la culpa in omittendo. Dumoulin y Pothier distinguieron, en cambio, el dao intrnseco (precio de la cosa) del dao extrnseco (toda otra especie de prdida), y aplicaron la primera ley al dao intrnseco y las otras dos al extrnseco. La explicacin intentada por Dumoulin y Pothier es rechazada por los romanistas modernos, y tambin por la razn natural, que ensea que debe buscarse el criterio para resolver cuando la culpa de un correo perjudica al otro correo, no en los efectos de la culpa, sino en el carcter de la representacin que constituye el vnculo de la solidaridad. No obstante, aun fue aceptada por los compiladores del Cdigo de Napolon en el artculo 1205 y repetida por los del italiano en el 1191. Constituye, por tanto, en la vigente legislacin, un principio de derecho, de cuya fuerza imperativa no puede dudarse." DE GASPERI, Luis. Tratado de las Obligaciones en el Derecho Civil Paraguayo y Argentino, Tomo II, Pginas 48 y 49. Editorial Depalma, Buenos Aires, 1945 a 1946.
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culpa no se transmite a los deudores. Josserand, citado por De Gsperi, califica de "racionalmente injustificable" a esta diferencia, slo histricamente explicada por una interpretacin inexacta que Dumoulin habra hecho de dos fragmentos, a su parecer, contradictorios del Digesto: el 18, XLV, 2, que dice: alterius factum alteri nocet, y el 32, 4 XXII, 2, alterius mora alteri non nocet y quizs en vez de deducir de estos fragmentos que la culpa y la mora eran de distinto modo tratadas en Derecho Romano, tortur su espritu en descubrir una exp licacin que los conciliase; creyendo encontrarla l -agrega Josserand-, diciendo que la culpa y la mora de uno de los codeudores perjudica a los otros en cuanto no excluye su responsabilidad por el valor de la cosa, pero que ellas le son personales en cuanto slo el culpable responde de los daos e intereses. A decir de De Gsperi, la interpretacin divinatoria, falsa para el Derecho Romano, ha pasado al Cdigo Civil Francs. De esta forma, a entender de De Gsperi, el error cometido por Dumoulin lleg a ser la verdad legislativa del siglo XIX, no siendo la nica vez, segn Josserand -nuevamente citado por De Gsperi-, que un contrasentido jurdico ha trasegado a nuestras leyes bajo la autoridad usurpada a la razn escrita 13. El Cdigo Civil Peruano, a pesar de su texto equvoco, sigue en el artculo 1195 el primer sistema; o sea que cuando la obligacin es imposible por culpa de alguno de los codeudores solidarios, subsiste para todos la obligacin de pagar su valor, pero por los daos y perjuicios slo responden el culpable. Como seala el Doctor Len Barandiarn14: "La circunstancia de que la obligacin sea in solidum no puede descartar el rgimen propio de toda relacin obligacional, en cuanto a la liberacin del deudor o deudores por imposibilidad fortuita y en cuanto a la responsabilidad en que puedan quedar incursos los mismos si la inejecucin es por culpa. A esta virtud, si la prestacin debida en el caso de obligacin solidaria pasiva por caso fortuito deviene imposible, antes de que alguno de los deudores se halle en mora, todos ellos resultan liberados. La cuestin, pues, que interesa es la que atae a cmo opera la responsabilidad frente a los deudores cuando la inejecucin obedece a culpa de uno de los deudores, para determinar hasta qu punto los otros deudores, a quienes no les es imputable la culpa, resultan responsables." Y el Doctor Len Barandiarn, en su obra citada, agrega lo siguiente: "En la necesidad de optar, el sistema que sustenta el Cdigo francs parece el mejor. Aunque se objete que no es justificable enteramente desde un
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A este respecto, recomendamos al lector la consulta de LAFAILLE, Hctor. Op. cit., Tomo VI. Volumen I, Pginas 233 a 235; DE GASPERI, Luis. Op. cit., Tomo II, Pginas 109 a 116; BUSSO, Eduardo B. Op. cit., Tomo IV, Pginas 148 a 151; SALVAT, Raymundo M. Tratado de Derecho Civil Argentino, Obligaciones en General, Tomo II, Pginas 96 a 98. Tipogrfica Editora Argentina. Buenos Aires, 1952; ALTERINI, Atilio Anbal, AMEAL, Oscar Jos y LOPEZ CABANA, Roberto M. Op. cit., Tomo II, Pgina 220; y BORDA, Guillermo A. Op. cit., Tomo I, Pginas 85 y siguientes. LEON BARANDIARAN, Jos. Op. cit., Tomo II, Pginas 165 a 168.
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punto de vista estrictamente racional, lo puede ser, conforme lo han percibido Marcad, Toullier, Duranton, Larombire, Baudry-Lacantinerie y Barde, como un temperamento prctico de equidad. Pero, an ms, por qu se le halla contradictorio? Todo deudor debe responder de la prestacin. La culpa de un codeudor no debe agravar su situacin: de aqu que no responda por daos y perjuicios. Pero tampoco debe liberarlo frente al acreedor por la obligacin convenida -la prestacin de la cosa-, porque no ha habido caso fortuito en relacin al acreedor: de ah que responde por el equivalente de la cosa. El deudor culpado responde por el equivalente de la cosa, como obligado desde un principio a la prestacin; pero nicamente l debe responder por los daos y perjuicios, por el hecho personal de la culpa. El acreedor no ve su situacin alterada: puede exigir el equivalente de la cosa de cualquier deudor. El pago del equivalente de la cosa y el pago de daos y perjuicios pueden disociarse en cuanto a sus causales. El primero se debe por todos y cada uno de los deudores, por la obligacin misma convenida; el segundo se debe nicamente por causa del hecho circunstancial culposo, y, por lo tanto, slo responsabiliza a su autor. Luego, es aceptable que a los deudores no culpados se les responsabilice por el equivalente de la cosa, y no por los daos y perjuicios. El carcter solidario de la prestacin en que consiste la obligacin en su misma gnesis, debe mantenerse y no desaparecer por el mero hecho de no poder ejecutarse sin excusa liberatoria para uno de los correos, pues de as no ser resultara impunemente fcil conseguir eliminar la solidaridad. En verdad, la indemnizacin por daos y perjuicios es slo una subsecuencia circunstancial de la obligacin en s misma, que primigeniamente est constituida para tener una ejecucin natural." Hasta aqu las expresiones del maestro de San Marcos. Para finalizar nuestro anlisis del Cdigo Civil Peruano, en lo relativo a la responsabilidad de los codeudores por la inejecucin de obligaciones indivisibles y solidarias, respectivamente, vamos a dejar en claro, sin perjuicio de lo antes expresado, nuestra posicin al respecto. Para ello, analizaremos cada uno de los supuestos por separado. (a) Responsabilidad de los codeudores en la obligacin indivisible .
Cuando se inejecuta una obligacin puede ocurrir que ello obedezca a que la prestacin devino en imposible por culpa de alguno o algunos de los deudores. Pero puede tambin suceder que ese incumplimiento culposo no se haya generado por la imposibilidad de ejecucin, sino simplemente porque no se dese cumplir o no se cumpli culposamente. Si luego del incumplimiento la ejecucin de la prestacin todava resultase posible, ser evidente que, a menos que sea necesario emplear violencia contra las personas de los deudores, el acreedor, si lo estima conveniente, podr demandar en la va judicial la ejecucin forzosa de la obligacin, adems de los daos y perjuicios a que haya lugar.
En caso contrario, es decir, si la obligacin que no se ejecut ha devenido en imposible por culpa de alguno o algunos de los deudores, es evidente que el nico camino que le quedar al acreedor ser el de demandar una indemnizacin por los daos y perjuicios sufridos. En caso que se llegue a ejecutar la prestacin originaria, los codeudores tendrn derecho a exigir del acreedor el pago de la correspondiente contraprestacin, si la hubiere. En caso de que no se llegue a ejecutar la prestacin originaria, tambin resulta claro que dichos codeudores no podrn exigir, en modo alguno, la contraprestacin, si la hubiere. Por lo dems es claro que si la prestacin originaria resulta exigible y de cumplimiento posible, los codeudores obligados respondern de manera indivisible por la misma, pues as se han obligado. Lo que queremos dejar sentado es que la discusin sobre el carcter de divisible o indivisible no versa sobre la prestacin originaria en s, la que es indivisible sin lugar a dudas. La discusin versa sobre el carcter que tendr la prestacin indemnizatoria por concepto de los daos y perjuicios ocasionados al acreedor comn. Esta obligacin, que al ser dineraria, es por esencia divisible, tambin mantendr tal carcter para los codeudores no responsables en la inejecucin de la obligacin, quienes slo respondern, por daos y perjuicios, por el monto proporcional que les corresponde en la prestacin incumplida; mientras que los codeudores culpables respondern por el ntegro de tal indemnizacin, siendo obvio que, en las relaciones internas entre los codeudores, slo los culpables asumirn la indemnizacin debida. (b) Responsabilidad de los codeudores en la obligacin solidaria .
Siguiendo el mismo razonamiento que efectuamos para el caso de la indemnizacin en las obligaciones indivisibles, diremos que la solucin para el supuesto de las obligaciones solidarias es distinta. La divisibilidad natural de la obligacin de indemnizar daos y perjuicios, que determina que los codeudores no culpables de la inejecucin en la obligacin de prestacin indivisible respondan frente al acreedor comn slo por su parte proporcional del valor de la prestacin, vara en lo que respecta a las obligaciones solidarias. La solidaridad, y en el caso bajo tratamiento, la solidaridad pasiva, implica una forma de contraer la obligacin que agrava la situacin de los codeudores de la misma, de modo tal que esta caracterstica, ms all de si su ejecucin resulta posible o no, se trasladar a la indemnizacin por los daos y perjuicios que eventualmente se causen al acreedor o acreedores comunes, con la restriccin de que los no culpables slo indemnizan solidariamente hasta por el ntegro del valor de la prestacin incumplida, mientras que los culpables responden, tambin solidariamente, por el total de la indemnizacin debida; resultando claro, empero, que en las relaciones
internas entre los codeudores slo los culpables asumirn el ntegro de la indemnizacin. Es as que luego de analizar el tema de la indemnizacin en las obligaciones indivisibles con pluralidad de deudores y en las obligaciones con solidaridad pasiva, podemos llegar a la conclusin de que ninguna de las teoras a que anteriormente hicimos referencia explica cabalmente el problema, ya que el mismo no debe dirigirse a resolver la forma como estn obligados dichos codeudores a la ejecucin de la prestacin debida originariamente, sino a cmo debern cumplir con la indemnizacin de daos y perjuicios que ocasione el incumplimiento o el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso. Por ltimo, debemos sealar que si la obligacin fuese indivisible y solidaria, primara el principio del artculo 1195, por ser dicha norma propia de la solidaridad, y adems por lo establecido en el segundo prrafo del artculo 1181 del Cdigo Civil. Si la obligacin fuese divisible y solidaria, igualmente regira el artculo 1195, y si fuese mancomunada e indivisible, se aplicara el artculo 1180. Lima, marzo del 2000.

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