Vademecum

VADEMCUM VICTIMOLGICO
Dr. Washington Pesntez Muoz FISCAL GENERAL DEL ESTADO Dr. Mario Segovia Crdenas DIRECTOR NACIONAL DE POLTICA CRIMINAL Christian Lombeida del Hierro JEFE NACIONAL DEL SISTEMA DE PROTECCIN Y ASISTENCIA A VCTIMAS Y TESTIGOS Equipo Tcnico Ing. Sandra Yasbek Abg. Gustavo Changuan Mayor Dennis Herrera
Derechos de autor: 035791 ISBN: 978-9942-07-011-1 Diagramacin e Impresin: RG Grafistas 321 4969 / 09 586 7929 / paoron@gmail.com Primera edicin / Mayo del 2011 2000 ejemplares
Vademcum Victimolgico
INTRODUCCIN ............................................................................. CAPTULO 1. CONSIDERACIONES PRELIMINARES 1.1. EVOLUCION HISTORICA ................................................ 1.2. DEFINICION DE VICTIMOLOGIA .................................... 1.3. LA VICTIMOLOGIA Y SU RELACION CON LA CRIMINOLOGIA ............................................................... 1.4. RELACIONES CON EL DERECHO PENAL ..................... 1.5. VICTIMOLOGIA Y VICTIMODOGMATICA ....................... 1.6. VICTIMA Y PROCESO PENAL ........................................ 1.7. VICTIMAS Y POLITICA CRIMINAL ................................. 1.8. CONSIDERACION DOGMATICA DEL COMPORTAMIENTO DE LA VICTIMA ............................ 1.9. VICTIMODOGMATICA Y TIPICIDAD ............................... 1.10. VICTIMODOGMATICA EN EL RESTO DEL ESQUEMA DOGMATICO PENAL ...................................................... 1.11. LA JUSTICIA RESTAURATIVA ........................................ CAPTULO 2. TIPOLOGA VICTIMAL 2.1. NOCION DE VICTIMA ....................................................... 2.2. PROCESOS DE VICTIMACION Y DESVICTIMACION ..... 2.3. VICTIMACION PRIMARIA, SECUNDARIA Y TERCIARIA .. 2.4. DESVICTIMACION ........................................................... 2.5. PREVENCION ................................................................ 2.6. CLASIFICACION DE LAS VICTIMAS ............................. 2.6.6.1. La vctima provocadora ..................................... 2.6.6.2. La vctima por imprudencia ............................. 2.6.6.3. La vctima ms culpable o nicamente culpable . 2.6.6.4. La vctima infractora ......................................... 2.6.6.5. La vctima simulante ........................................ 2.6.6.6. La vctima imaginaria ........................................ 2.6.7.1. El primer grupo de la vctima inocente ............. 2.6.7.2. El segundo grupo que comprende a las siguientes vctimas ........................................... 2.6.7.3. El tercer grupo que comprende a las siguientes vctimas ........................................................... 2.6.8.1. Situaciones de la vctima .................................. 2.6.8.2. Impulsos y eliminaciones de inhibiciones de la vctima .............................................................
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INDICE
7 9 12 29 33 36 38 42 49 58 61 66 69 71 74 75 77 80 83 83 83 83 83 84 84 84 85 87 88
Sistema Nacional de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y Otros Participantes en el Proceso Penal
2.6.8.3. Vctimas con resistencia reducida ................... 2.6.8.4. La propensin a ser vctima .............................. 2.6.14.1. Vctima inocente .............................................. 2.6.14.2. Vctima resistente ............................................. 2.6.14.3. Con actitud victimal culposa: Provocadoras ...... 2.6.14.4. Provocadoras genricas .................................. 2.6.14.5. Cooperadoras o coadyuvantes ........................ 2.6.14.6. Solicitantes o rogantes ................................... 2.6.14.7. Con actitud victimal dolosa ............................. 2.6.14.8. Por propia determinacin ............................... 2.6.14.9. Delincuentes .................................................... 2.6.14.10. Vctimas familiares.- El nio como vctima del delito, Delitos del mbito conyugal (violencia, incesto) .............................................................. 2.6.14.11. Delitos de mbito conyugal (violencia, abusos sexuales) .......................................................... 2.6.14.12. Vctimas colectivas ........................................... 2.6.14.13. Las vctimas del sistema penal ........................ 2.6.15.1. Vctima perteneciente al mismo grupo familiar del autor del delito ............................................ 2.6.15.2. Vctima conocida para el autor ......................... 2.6.15.3. Vctima desconocida para el autor ...................
88 89 99 99 99 99 100 100 100 100 100 101 101 101 102 102 102 102
CAPTULO 3. EL TRATAMIENTO A LA VCTIMA EN LA LEGISLACIN INTERNACIONAL Y EN LA LEGISLACIN ECUATORIANA 3.1. PROTECCION Y ASISTENCIA A VICTIMAS Y TESTIGOS EN LA LEGISLACION ECUATORIANA ............................. 104 3.2. EL TRATAMIENTO DE LA VICTIMA EN LA LEGISLACION INTERNACIONAL ............................................................ 165 3.2.1. INSTRUMENTOS JURIDICOS INTERNACIONALES REFERENTES A LAS ASITENCIA Y PROTECCION DE VICTIMAS Y TESTIGOS ................................................... 188 3.2.1.1. REGLAS DE BRASILIA SOBRE ACCESO A LA JUSTICIA DE LAS PERSONAS EN CONDICIN DE VULNERABILIDAD ..................................... 188 3.2.1.2. DECLARACION SOBRE LOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE JUSTICIA PARA LAS VICTIMAS DE DELITOS Y DEL ABUSO DE PODER ............................................................. 210
3.2.1.3. 3.2.1.4. 3.2.1.5.
PRINCIPIOS Y DIRECTRICES BSICOS SOBRE EL DERECHO DE LAS VCTIMAS DE VIOLACIONES MANIFIESTAS DE LAS NORMAS INTERNACIONALES DE DERECHOS HUMANOS Y DE VIOLACIONES GRAVES DEL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO A INTERPONER RECURSOS Y OBTENER REPARACIONES ........................... 213 DECLARACION DE VIENA SOBRE LA DELINCUENCIA Y LA JUSTICIA: FRENTE A LOS RETOS DEL SIGLO XXI ....................... 226 GUIAS DE SANTIAGO SOBRE PROTECCIN A VCTIMAS Y TESTIGOS ................................... 234
INTRODUCCIN
..el hombre ridiculiza lo que no comprende, incluyendo lo bueno y lo bello, cuya bondad y belleza no puede entender. Fausto: Johan Wolfgang von Goethe La reforma al sistema penal y procesal penal ecuatoriano no slo ha servido para dar los primeros pasos en la implementacin de un sistema de administracin de justicia penal ms humano, garantista y eficiente, sino que ha generado en Ecuador una reflexin que esgrime el olvido y la marginacin a que tradicionalmente se ha sometido a las vctimas de delitos, y ha develado la oposicin cerrada y recalcitrante de sectores acadmicos y polticos al reconocimiento de que un futuro mejor est condicionado a que hagamos nuestra la causa de las vctimas y entender de que ningn ser humano est libre de los efectos de la criminalidad. En Ecuador, con criterios tradicionales y excesivamente dogmticos del derecho penal, se ha constituido una visin abstracta, con pretensiones de universalizacin por tanto deshumanizada de la figura victimal. Los protagonistas en el drama criminal son despojados en el conflicto y el proceso penal pasa a ser un escenario en el que slo tiene cabida el victimario y el Estado. El estudio de la victimologa en las mallas curriculares de las facultades de jurisprudencia del Ecuador, es precario por no decir inexistente; al igual que dentro del Sistema Penal, la importancia por los seres humanos que padecen los efectos nefastos de la criminalidad, no ha sido una prioridad para el Estado y menos an para la Justicia Penal. El sistema penal puede manifestarse de distintos modos, a criterio de Alberto Binder, esta expresin puede articularse mediante canales directos o manifiestos, como las penas, los procesos, la polica, crceles, instituciones, etc.; pero tambin puede manifestarse a travs de canales indirectos, como pueden ser las polticas administrativas, controles informales difusos, sistemas de organizaciones. En cuanto a su formulacin y configuracin, son verificables dos estadios, en el primero de ellos donde se definen las reglas para la utilizacin del poder penal, y el segundo estado referente al funcionamiento de las Instituciones encargas de modelar el sistema penal.
Frente a ello decidimos emprender un camino por dems desconocido y a la vez apasionante que prentende ilusrtrar al lector en temas dogmticos sobre la victimologa, victimodogmtica, clasisificacin victimal, su espectro nomativo nacional e internacional. Iniciamos nuestra investigacin, con un barrido histrico de los axiomas victimolgicos, su aparicin e importancia dentro de las Ciencias Penales, y la inclusin del rea victimolgica dentro de la estructura de la Poltica Criminal. El segundo captulo desarrolla las consideraciones dogmticas del comportamiento de la vctima, su relacin con los tipos penales, conceptualizacin y alcance de la victimodogmtica; y, finalizamos este segmento de la investigacin con aproximaciones de la justicia restaurativa. En el tercer captulo, establecemos definiciones doctrinales de la palabra vctima, analizamos los diferentes grados de victimizacin, y desarrollamos las diferentes tipologas victimales planteados por criminlogos y victimlogos contemporneos. En el captulo cuarto, analizamos el tratamiento de las vctimas dentro del Sistema Jurdico Ecuatoriano, asentando las nuevas incorporaciones legales. Describimos los avances internacionales en materia de proteccin y asistencia a las vctimas, principalmente las orientaciones efectuadas por Naciones Unidas y el desarrollo de Programas de Vctimas y Testigos en Latinoamrica. Finalmente se presenta el contendio de los principales instrumentos normativos nacionales e internacionales que rige el accionar del Sistema Nacional de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso Penal.
Dr. Alfredo Alvear Enrquez FISCAL GENERAL SUBROGANTE
CAPTULO 1.
CONSIDERACIONES PRELIMINARES 1.1. Evolucin histrica Basado en dos enfoques, nuestro anlisis pretende por un lado dar cuenta como las escuelas penales han visualizado a la vctima dentro del contexto criminolgico, y de otro, describir como la victimologa estructurada como una nueva ciencia independiente ha ido evolucionando y desarrollndose a travs de las concepciones dogmticas de pensadores contemporneos. Cuando en 1764 Csar Bonesana, Marqus de Beccaria, public De los Delitos y de las Penas marco al derecho penal para siempre. Desde el ttulo, la obra nos advierte que la infraccin penal y la reaccin social sern los nicos pilares sobre los que se levantara la estructura del derecho punitivo. En otros trminos, la escuela clsica se consagr exclusivamente al estudio del delito y de la pena, a los que calific de fenmenos jurdicos, excluyendo inconcebiblemente al factor humano. El Derecho Penal naci y se mantiene acrtico y esterilizado, encapsulado en sus frmulas lgico - abstractas y a espaldas del drama social y personal del criminal y la vctima, contradiciendo el inmerecido calificativo que por casi dos siglos y medio lo ha acompaado: humanitario y cientfico. En resumen, a la escuela clsica en lo que al delincuente dice relacin nicamente le interes la cantidad y calidad de pena que debera recibir el criminal por el mal causado con su accin. En cuanto a la vctima, el clasicismo guard y guarda an el ms absoluto silencio. Las teoras contractualistas, disearon una sociedad igualitaria en la que el hombre segn el contrato social, renunci a una parte de su libertad en pro de una libertad general y del bien comn. Bajo tales premisas, la sociedad y el estado quedaban exonerados de toda responsabilidad en el origen de la criminalidad; y, consecuentemente no era de su incumbencia interesarse por el delincuente al que bastaba con aplicarle la sancin. Si al derecho penal no le interesaba el criminal menos le preocupaba la vctima: la vctima qued marginada del drama penal, para ser tan solo un testigo silencioso. La Ley penal apenas la menciona, la literatura cientfica la ignora, y por lo general queda en el ms completo desamparo1.
1 Bodero, Edmundo, Introduccin a la Victimologa, Ediciones Legales, Quito, 2005. Pg. 3
Interesarse por las vctimas hubiese significado para el derecho penal, reconocer la corresponsabilidad de la sociedad y el Estado en la gestacin y produccin del crimen, cuestin absolutamente inadmisible para una sociedad poltica y econmicamente estructurada sobre la base del ms difano individualismo, ni pensar integrar conceptos contemporneos como la denominada justicia restaurativa, que ser tema de detenimiento ms delante. Por otra parte, la formulacin del concepto de bien jurdico, contribuy an ms a la marginacin de la vctima: ste despersonaliz al delito al que mgicamente convirti en un ataque no en contra de las personas, sino contra valores impersonales como la propiedad, el honor, la libertad sexual, etc. El estudio del Derecho Penal y del proceso penal ha estado histricamente centrado en la relacin entre el delincuente y la sociedad. La consideracin del delito como una ofensa al conjunto de la ciudadana, como ruptura del contrato social, o como comportamiento desviado, ha motivado que se prestase poca atencin a la tercera parte de la relacin jurdico penal, a la persona o colectividad concreta que resultan daados o afectados por las consecuencias del hecho delictivo, es decir, a la vctima. Tal olvido histrico es comnmente admitido por la doctrina, los diversos legisladores, y las organizaciones internacionales, quienes, como consecuencia, han protagonizado en las ltimas dcadas un movimiento de carcter mundial en pro de la recuperacin de la vctima, no solo como objeto de estudio, sino tambin como blanco de atencin social2. Seala Maier que por mucho tiempo la vctima pas a ser el convidado de piedra del sistema penal. La reparacin desapareci de ese sistema y qued slo como objeto de la disputa de intereses privados, el Derecho penal no incluy a la vctima ni a la restitucin al statu quo ante, o la reparacin del dao, entre sus fines y tareas, y el Derecho procesal penal slo le reserv al ofendido, en la materia, un papel secundario y penoso, el de informar para conocimiento de la verdad3. Sin embargo, quienes han tratado con profundidad el tema de la vctima del delito advierten que no siempre ha sido esta la situacin. Es comn
2 Julio Maier considera que la vctima fue desalojada de ese pedestal, abruptamente, por la inquisicin, que expropi todas sus facultades, al crear la persecucin penal pblica, desplazando por completo la eficacia de su voluntad en el enjuiciamiento penal, y al transformar todo el sistema penal en un instrumento del control estatal directo sobre los sbditos. 3 Maier, Julio, La vctima y el sistema penal, revista argentina de derecho penal: http://dialnet.unirioja.es/ servlet/articulo?codigo=2528762
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hablar de una edad de Oro4, que con carcter hasta cierto punto mtico e indeterminado, podra situarse en una etapa comprendida desde los orgenes de la vida en sociedad hasta la Baja Edad Media, momento en que el Monarca comienza a centralizar en su persona el poder disperso en la sociedad. Durante esta poca, e incluso en la actualidad, como en el caso ecuatoriano, en ciertas culturas aborgenes la vctima sera el eje de la reaccin jurdico penal, bien a travs de la venganza, de la compensacin o de la capacidad exclusiva de instar la intervencin de la comunidad. Tras esta poca dorada, el Estado, a medida que se iba desarrollando hasta convertirse en al construccin socio jurdica, que actualmente se conoce, absorbi el papel de la vctima, la neutraliz, se adueo del conflicto, sustituyndola, asumiendo el monopolio del ius puniendi, del derecho a imponer penas, que todava conserva. Nos atreveramos en afirmar que la creacin del Derecho penal fue correlativa a tal neutralizacin. Sin embargo en los ltimos decenios, la vctima se ha convertido nuevamente en centro de atencin de la investigacin cientfica, del Derecho, de la Criminologa, de la Poltica Criminal y Social. Revisando los postulados de las escuelas del derecho penal, podemos afirmar que no hay un lugar especfico para la vctima del delito y las referencias que se hacen de ella solo son incidentales o colaterales pero nunca se refieren directamente a ella, con excepcin de representantes de la Escuela Clsica y la Escuela Positiva. De la Escuela Clsica italiana, Francesco Carrara, es un digno partidario de la reparacin del dao subsidiario, cuando se pronuncia sobre la justicia y la utilidad pblica proveniente de lo que l llamaba una caja pblica engrosada por multas pagadas por los delincuentes y a la que propona se recurriera para indemnizar a los afectados por delitos cometidos por personas insolventes5. Rafael Garfalo en 1887 escribe la obra denominada: Riparazione alle vittime del delito, o Indemnizacin a las Vctimas del delito, que marco un camino en la materia, ya que Garfalo se refera a las Vctimas sealando que esta clase de personas a que todo ciudadano honrado puede tener la desgracia de pertenecer, deba merecer que el Estado le dirigiese una mirada de benevolencia, una palabra de consuelo. Las Vctimas deban seguramente tener derecho a mayores simpatas que la clase de los
4 Este trmino fue introducido por SHAFFER. S; Victimology: The Victim and his Criminal, Virginia, 1977. 5 LANDROVE Daz, Gerardo, Victimologa, Tirant lo blanch, Espaa, 1990. Pg. 24.
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delincuentes, que parece ser la nica de que los actuales legisladores se preocupan6. Pedro Dorado Montero, seala que este trabajo de Garfalo, refirindose a la indemnizacin a las vctimas del delito, es uno de los trabajos ms importantes y en su criterio el trabajo ms personal, privativo y caracterstico del ilustre italiano, en el cual habla de las cajas de multas para indemnizar a las vctimas en caso de insolvencia de los responsables.7 Asimismo Prins en el ao de 1895 pronunci ante el Congreso Penitenciario Francs en Pars lo siguiente: el hombre culpable, alojado, alimentado, calentado, alumbrado, entretenido, a expensas del Estado en una celda modelo, salido de ella con una suma de dinero legtimamente ganada, ha pagado su deuda con la sociedad pero la vctima tiene su consuelo, puede pensar que con los impuestos que paga al Estado, ha contribuido al cuidado paternal que ha tenido el criminal durante su permanencia en la prisin8. Enrique Ferri propuso varias cosas en la materia procesal, sealando en el ao de 1881, que el procedimiento penal deba reformarse para facilitar la reparacin del Dao, planteando a la reparacin del dao de varias formas: I. Como sustitutivo de la pena de prisin; II. Aplicando el trabajo del reo al pago; III. Como pena para delitos menores; IV. Como obligacin del delincuente a la parte daada; y V. Como funcin social a cargo del Estado. Tambin se cuenta con el antecedente de que en el ao de 1901, el mismo Ferri en sus clases en la Universidad de Npoles, afirm que: la vctima del crimen ha sido olvidada, aunque esta vctima produce simpata filantrpica mayor que la que provoca el criminal que ha producido el dao9. Por su parte, las primeras contribuciones victimolgicas, en cuanto a teoras criminolgicas de las vctimas fueron elaboradas tan solo a partir de la Segunda Guerra Mundial, distinguiendo como uno de sus precursores la del profesor Israel Benjamin Mendelshon, quien con sus trabajos publicados en 1937 y 1946 dise sus pretensiones de ciencias independientes, al llamar la atencin de los juristas y criminlogos sobre las vctimas, es decir, sobre las personas que sufren un mal por culpa ajena o propia.
6 REYES Caldern, Jos Adolfo y Len Dell, Rosario, Victimologa, 2 edicin, Mxico, 1988. Pg. 22. 7 DORADO Montero, Pedro, Indemnizacin a las vctimas de delito, Editorial La Espaa Moderna, Espaa, 1905. Pgs. 160 163.
8 LANDROVE Daz, Gerardo, Victimologa, Tirant lo blanch, Espaa, 1990. Pg. 25. 9 LANDROVE Daz, Gerardo, Victimologa, Tirant lo blanch, Espaa, 1990. Pg. 29.
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Desde el momento de su aparicin en el panorama de las ideas, la Victimologa ha experimentado una notable evolucin, que la ha llevado desde las ideas originales de sus precursores, hasta los mltiples simposios y congresos celebrados en diversas partes del mundo. Por ello, siguiendo la evolucin histrica de esta disciplina, estableceremos una breve sinopsis de los autores que con sus trabajos forjaron esta rea de investigacin, enunciando una evaluacin de los logros alcanzados. Hans Von Henting, public en 1948 en la Universidad de Yale el estudio denominado The criminal and his victim, donde como apunta Neuman10, esboza una clasificacin de vctima que posteriormente resaltar en su estudio sobre La estafa, 1957. El sujeto pasivo es estudiado insertndolo en la conducta del victimario, como una suerte de figura de contradanza, pero a la vez capaz de engendrar el delito o reforzar las apetencias del delincuente. En principio, Von Henting otorga relieve a la vctima por su juventud, sexo, edad y tambin por las deficiencias mentales. Habla de vctimas deprimidas, adquisitivas, desenfrenadas y libertinas, solidarias, acongojadas, atormentadas, bloqueadas, luchadoras, etc. Y cuando trata especficamente de la estafa, divide a las vctimas en resistentes y cooperadores: observando con una panormica actual, el estudio aparece como premonitorio respecto de muchas de sus conclusiones, en especial el hecho de referirse en el caso de la alta traicin a la colectividad como vctima. Un ao antes de que Von Hentig publicara su primer trabajo victimolgico, Mendelsohn haba hablado pblicamente sobre Victimologa en una conferencia ofrecida el 29 de marzo de 1947, invitados por la Sociedad de Psiquiatra en Bucarest (Rumania). En sus estudios Mendelsohn habla de toda vctima y de todos los factores que provocan su existencia definiendo la Victimologa como la ciencia sobre vctimas y victimidad, sealando que el objetivo fundamental es lograr que haya menos vctimas en todos los sectores de la sociedad, siempre que la sociedad est honestamente interesada en el problema. En su sentir la menor cantidad de vctimas significar un menor costo social, menos prdidas y mayor energa capaz de asegurar la existencia armnica del ser humano. Mendelsohn se refiere a la Pareja Penal, que debe ser distinguida de los que el italiano Escipin Sighele denominaba Pareja Delincuente;
10 Elas Neuman, Victimologa, Buenos Aires, Editorial Universidad, 1984,pp. 27 y 28.
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en la Pareja Delincuente, existe mutuo y pleno consenso en la armona delictiva, en que dos personas caracterizadas como incubo (personalidad dominante) y scubo (personalidad dominada), segn la terminologa del psicoanlisis, realizan un delito cuyas caracterstica principal es la aceptacin recproca del cometimiento del delito. La Pareja Penal por el contrario, no es armnica, sino contrapuesta, suele comenzar siendo armnica, como en el caso de la estafa; pero lo que interesa al delincuente, fundamentalmente, es causar al final, esa desarmona que determina y destaca los roles a que estaban acostumbrados en el acto delictual, a saber, victimario y vctima. Cabe anotar que Mendelsohn clasific a las vctimas, con base en la culpabilidad de la vctima en la produccin del delito en tres categoras as: 1. Vctimas enteramente inocentes (vctimas ideales): es la que se suele denominar como vctimas annimas, que nada ha hecho o nada ha aportado para desencadenar la situacin criminal por la que se ve damnificada, siendo totalmente ajena a la actividad del delincuente. 2. Vctima de culpabilidad menor (por ignorancia): en este caso se da un cierto impulso no voluntario al delito. Pero el sujeto por cierto grado de culpa o por medio de un acto poco reflexivo, causa su propia victimizacin. 3. Vctimas tan culpables como el infractor (o vctimas voluntarias); esta categora engloba subespecies, como: los que cometen suicidio, tirndolo a la suerte, el suicidio por adhesin, la eutanasia en que la vctima pide se administre la buena muerte; la pareja criminal; vctimas ms culpables que el infractor. 4. Vctima provocadora: aquella que por su conducta incita al autor a cometer el ilcito penal 5. Vctima por imprudencia: es la que determina el accidente por falta de control. 6. Vctima nicamente culpable: Mendelsohn subdivide esta categora en la vctima infractor, vctima simulante y vctima imaginaria. Los trabajos de Mendelsohn fueron proseguidos por diversos estudios, siendo destacables los de Marvin Wolfwang, en los Estados Unidos,
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quien acu el concepto de precipitacin en su libro Patterns in criminal homicide, publicado en 1958: con dicho concepto pretenda describir aquellos supuestos en los que la vctima haba sido la primera en utilizar la violencia, y que intent aplicar tambin en los delitos de robo y violacin. Wolfwang diferencia entre convertirse en vctima de primer grado, lo que sucede al cometerse un delito, frente a una persona individual, en convertirse en vctima de segundo grado, referidas a delito contra empresas econmicas o comerciales, cuyos titulares no aparecen personalmente; y el convertirse en vctima de tercer grado, que se da, casi siempre, en delitos contra la sociedad o denominados delitos contra el orden pblico. Ms contemporneamente, Reyes Caldern y Len Dell, afirman que la Victimologa nace cientficamente en el Tercer Simposio Internacional de Victimologa celebrado en 1979 en Mnster, Alemania, con la fundacin de la Sociedad Mundial de Victimologa. Se debe destacar que a partir del primer simposio, se ha celebrado doce encuentros internacionales de Victimologa11. Un evento de trascendental importancia en el desarrollo de la Victimologa y Asistencia a Vctimas fue la creacin de la Declaracin de las Naciones Unidas Sobre los Principios Bsicos de Justicia para las Vctimas de Delitos y del Abuso de Poder en el da 29 de noviembre 1985. La Asamblea General de las Naciones Unidas adopt la Declaracin por consenso y la incorpor como un elemento del plan mundial para producir cambios en los pases miembros con el fin de que las vctimas sean tratadas con compasin y con respeto por su dignidad y para que tengan el derecho a buscar restitucin por el dao sufrido a travs del sistema de justicia penal, compensacin
11 1er. simposio internacional de victimologa, Jerusaln, 1973; 2.simposio internacional de victimologa, Boston, 1976; 3er. simposio internacional de victimologa, Mnster Alemania, 1979; 4. Simposio internacional de victimologa, Tokyo y Kioto Japn, 1982; 5. Simposio internacional de victimologa, Zagreb Yugoslavia, 1985; 6. Simposio internacional de victimologa, Jerusaln, 1988.; 7. Simposio internacional de victimologa, Rio de Janeiro, 1991; 8. Simposio internacional de victimologa, Adelaide Australia, 1994; 9. Simposio internacional de victimologa, msterdam Holanda, 1997; 10 simposio internacional de victimologa, Montreal Canad, 2000; 11. simposio internacional de victimologa, Stellenbosch Sudfrica, 2003;y Dcimo Segundo simposio internacional de Vctimologa, Florida California, Estados Unidos de Amrcia, 2006.20 Cabe destacar que ste ltimo, llevado a cabo en agosto del ao 2006, en la Universidad Central de Florida, tuvo como lema: Realzando la Misin, y se realizaron cuestionamientos tan relevantes para la victimologa como: la Justicia de la Vctima se convertir en el nuevo estndar del sistema de justicia criminal? Respecto a los servicios a la Vctima Es momento de ir ms all de la intervencin de la crisis y de la defensa de la justicia criminal?; respecto a la educacin y estndares de atencin hay suficiente responsabilidad en los servicios de la Victima? Se estableci la importancia de la elaboracin de investigaciones en torno al crimen Trasnacional, la trata de personas, narcotrfico, la influencia de la tecnologa en los delitos, el terrorismo y Trfico, entre otros; finalmente del 23 al 28 de agosto del 2009 se llevo a cabo en Japn el 13 Simposio de Victimologa, cuya orientacin fue enfocada a temas relacionados con la Victimologa y la seguridad humana.
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y la prestacin de servicios de asistencia para favorecer su recuperacin. De hecho, esta declaracin para las vctimas ha sido llamada la Carta Magna de los derechos de las vctimas. Dicha declaracin, obviamente, est relacionada con, y representa una extensin de, la famosa Declaracin Universal de Derechos Humanos de las Naciones Unidas de 1948. Los derechos humanos son una de las piedras angulares de los principios de la democracia y constituyen una expresin clara acerca de la dignidad de la vida y el rechazo a todas las formas de discriminacin basadas en la raza, religin, gnero y nacionalidad. Pero los esfuerzos logrados hasta la fecha deban ir ms all de meros pronunciamientos, por ello en abril de 1998 el Manual de Justicia sobre el Uso y Aplicacin de la Declaracin de Principios Bsicos de Justicia para Vctimas de Delito y Abuso de Poder fue publicado. El objetivo de este manual, es promover la implementacin de la Declaracin. Adems, una gua complementaria se elabor para resaltar los programas y las polticas que ya se han implementado siguiendo los lineamientos de la Declaracin. A criterio de John Dussich12, el propsito fundamental de este manual es servir como un instrumento para implementar programas de servicios para vctimas, y para desarrollar polticas sensibles hacia las vctimas, procedimientos y protocolos para las entidades del sistema de justicia penal y otros que tienen contacto con vctimas. 1.2. Definicin de Victimologa Los tiempos que corren son propicios para pensar acerca de la relacin entre Victimologa y memoria. En el esfuerzo por retrotraernos hasta el espritu fundacional de esta todava joven disciplina, nos enfrontamos ante el interrogante planteado por diversos pensadores a propsito del modo de hacer filosofa despus de Auschwitz, a la vista de la conmocin producida por tan extrema experiencia. De esta experiencia colectiva y de la posterior evolucin de las cosas una posible respuesta a esa pregunta era que no quedaba otra cosa que hacer Victimologa. As parecen sugerirlo las races judas del movimiento victimolgico. Hoy la pregunta que nos embarga es cmo hacer Victimologa despus del da 11 de septiembre del 2001 o de posteriores hechos como los de Madrid
12 John Dussich, Profesor de Victimologa y Criminologa de la Universidad de Fresco California y actual presidente de la Sociedad Mundial de Victimologa.
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o Londres, por no acudir a otros sucesos ms olvidados. Cuando una y otra vez el terrorismo trata de inoculamos el sentimiento de vulnerabilidad propio de la vctima, cmo no ceder a la tentacin de identificarnos con este cono que es el prototipo de vctima inocente, absolutamente fungible, sorprendida por la mala suerte en un espacio pblico, una estacin de tren o un autobs? Cmo no hacerlo en una sociedad reacia a asumir que ciertos hechos no son ms que comprensibles como desgracia y que deben ser tramitados? De otro ngulo ciertos discursos pro-vctimas pueden resultar contraproducentes para las mismas en la medida que puede favorecer el etiquetamiento inverso y por lo tanto la instalacin en la victimizacin o, por otra parte, tener efectos socialmente nocivos si se transmite la sensacin, fundada o no, de que sale a cuenta ser vctima. Por ello, en un momento en que algunas campanas que anuncian la hora de las vctimas pueden tener un eco de oportunismo o de insensatez poltica, cuando no se proclama hostil, se hace preciso y urgente anunciar la hora de la Victimologa.13 Una de las primeras tareas de la Victimologa, ya sea en el plano cientfico o en el deontolgico, consiste en desvelar lo que subyace a toda llamada pblica a las vctimas. Nos parece sugerentes de las mltiples dimensiones de la cuestin las declaraciones de Nicole Guedj, Secretaria de Estado de los Derechos de las Vctimas en Francia: La idea no consiste en establecer una Repblica de vctimas, sino en la puesta en marcha de una poltica valiente y generosa a favor de las vctimas, corolario indispensable de toda poltica de promocin de la seguridad de los franceses. Estas palabras nos ubican ante a dualidad seguridad/vctimas, frente al que debemos evitar caer en la tentacin de las respuestas evasivas. Son evidentes los riesgos inherentes a todo intento de maximizar la seguridad y el bienestar de esa comunidad de vctimas potenciales que somos. Pero el lgico temor que ello nos infunde no debe llevarnos a despreciar la oportunidad de dejar que la preocupacin por la seguridad siga siendo patrimonio de las polticas criminales reaccionarias. No menos prioritaria de atencin resulta el descuido provocado por la doctrina penal centrada en una preocupacin unilateral por las garantas del imputado y por la preservacin del aristocrtico privilegio intelectual de
13 Desde una perspectiva psicolgica se ha puesto de manifiesto los riesgos de la adquisicin y mantenimiento de un estatus de vctima, que puede otorgar al sujeto una identidad pasiva, impidiendo cualquier movimiento que pueda conducir ala salida de la situacin. SANCHEZ GONZLEZ, La evaluacin psiquitrica de las vctimas, Madrid, 2003, Pg. 124.
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poder cultivar una rama del Derecho auto bautizada como Carta magna del delincuente, como si hubiera incompatibilidad en el hecho de atender simultneamente a las diversas dimensiones del problema criminal. La Victimologa puede ser definida como una ciencia multidisciplinar que se ocupa del conocimiento relativo a los procesos de victimizacin y desvictimizacin; le concierne el estudio del modo en que una persona deviene vctima, de las diversas dimensiones de la victimizacin (primaria, secundaria y terciaria), y de las estrategias de prevencin y reduccin de la misma, as como del conjunto de respuestas sociales, jurdicas y asistenciales, tendientes a la reparacin y reintegracin social de la vctima. Beristain entiende la Victimologa como la ciencia y el arte pluri, inter y transdisciplinar que () investiga la victimizacin primaria, secundaria y terciaria, as como sus factores etiolgicos, sus controles, sus consecuencias y sus respuestas superadoras de los conflictos y la delincuencia.14 El neologismo Victimologa deriva del trmino ingls Victimology, cuya aparicin se remonta a los aos cuarenta del pasado siglo. Desde sus orgenes la Victimologa es concebida como la disciplina que se ocupa del estudio cientfico de las vctimas; as lo entenda Mendelsohn, quien se atribua la paternidad de la disciplina, pese a las reticencias que ello suscit en ciertos sectores acadmicos. Es comn tambin atribuir a Von Henting, de acuerdo a la narracin histrica realizada en prrafos anteriores, la condicin de pionero de la Victimologa, a raz de su clebre obra The Criminal and his victim (1948), en que trataba de aportar a la criminologa tradicional, ocupada nicamente de la etiologa criminal, una visin ms amplia caracterizada por la voluntad de atender a los dos elementos de la pareja criminal, poniendo de relieve la importancia de la vctima como factor precipitante del delito. Ambos autores desarrollaron las tipologas victmales, en su labor de clasificacin de las vctimas que caracteriz los primeros tiempos de la disciplina. El objetivo fundamental de la Victimologa es precisamente lograr que existan menos vctimas en todos los sectores de la sociedad, en la medida que la sociedad quiera hacer frente a este problema.
14 Beristain Ipia. La sociedad/judicatura atiende a sus vctimas/testigos?, en CDJ,XV, 1993, La Victimologa
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1.2.1. Autonoma
La autonoma cientfica de la Victimologa es una cuestin todava controvertida. Pese a la existencia de opiniones partidarias de afirmarla, existe una tendencia bastante extendida a considerarla como una rama de la criminologa. No han faltado voces crticas que han negado incluso la seriedad acadmica de la disciplina, como la muy significativa de Jimnez de Asa15, quien se refera a la misma como un programa no acadmico bajo cuyo techo una mezcla de ideas, intereses, ideologas y mtodos de investigacin han sido agrupados arbitrariamente. La resolucin de este interrogante tiene que ver con cules son las caractersticas que se esperan de una disciplina cientfica. En trminos generales cabe hablar de una ciencia autnoma en la medida que quepa reconocer en la misma un objeto propio, tanto en su sentido material (sector de la realidad cuyo estudio constituye su razn de ser) como formal (mtodo). La aparicin de la Victimologa como campo del conocimiento sigue enfrentando duros reveces, y fundamentalmente ha encontrado resistencia dentro del campo de la criminologa. La criminologa tradicional ha mostrado muy poco inters por la problemtica de las vctimas y se ha centrado histricamente en el criminal y en la ley. La vctima desde la perspectiva criminolgica no tiene lugar, ya que su defensa y sus derechos estaran garantizados, por la accin vindicativa del Estado en contra del delincuente. La inclusin de la vctima por parte de la criminologa, se centra en su participacin y en las caractersticas particulares que la acompaan y que intentan definirla desde la perspectiva de su interaccin con el delincuente. Para Lpez Rey16, no es ms que el sendero de una concepcin ya superada de la criminologa. Por su parte para Rivacoba17, los conocimientos victimolgicos, no constituyen otra cosa que un enfoque ms de los varios que integran la criminologa. En opinin de Separovic18, Nos hemos preguntado nosotros mismos acerca del concepto de Victimologa, no dentro de la criminologa, sino dentro de las ciencias sociales. Este planteamiento empieza a delinear
15 Jimnez de Asa (1961. Pg. 113) neg el ttulo, a la vez que se pronunciaba de modo crtico sobre la naciente disciplina. 16 Landove Daz, G. Victimologa, Ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 1990. pg. 34 17 Landove Daz, G. Victimologa, Ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 1990. pg. 35 18 Separovic, Z. La Victimologa: una nueva propuesta en las ciencias sociales. P1. Conferencia sin fecha
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los esfuerzos por intentar establecer a la Victimologa como una nueva disciplina, asunto que requiere responder y sustentar algunos interrogantes como: Cul es el alcance de la Victimologa?; Quines son vctimas?; Cul es la utilidad de la Victimologa?; y, Cul debera ser su modelo de investigacin? Para Separovic, la palabra vctima puede ser especfica, tal como una persona fsica o moral, o puede resultar no especfica, en abstracto, por eso la clasificacin criminolgica de las vctimas no es suficiente, pues hay vctimas que no se derivan del delito, tales como: las vctimas de accidentes circunstanciales, accidentes naturales y catstrofes sociales. De igual manera, las vctimas no necesariamente el sujeto pasivo del hecho criminal, pues las vctimas son adems: los allegados, los familiares del grupo social determinado, la comunidad. Por esto, el enfoque propuesto por la Victimologa debe ser ampliado, desde el momento que hay vctimas del delito y vctimas de ningn delito. Para Separovic, se considera a una vctima como cualquier persona fsica o moral, que sufre, ya sea como resultado de una intensin cruel o accidentalmente. Para Garca Pablos19, a la moderna Victimologa le corresponde explicar y no solo describir fenomenolgicamente, la interaccin delincuente vctima y sus variables; cmo influyen y por qu en las distintas hiptesis tpicas, el modo en que el delincuente percibe a su vctima o a las diversas actitudes imaginables entre criminal y vctima, tanto en la eleccin de esta como en el modus operandi del sujeto activo y la posterior racionalizacin o legitimacin del comportamiento criminal. Para l se trata de comprobar cientficamente, mediante una anlisis diferenciador ya que no caben generalizaciones, si en la concreta decisin delictiva, o en la seleccin de la vctima, o en la particular forma de ejecutar el crimen, o en los posteriores racionamientos auto justificativos del infractor, juegan un papel relevante, y en tal caso bajo que presupuestos se ha consumado el hecho y la victimizacin se haya dado. La Victimologa por tanto, pretende diferenciarse de la criminologa, haciendo nfasis en la dinmica propia de la vctima, la victimizacin y la prevencin. Sin embargo el debate sobre la calidad cientfica y su rango como ciencia, es discutida tanto por criminlogos, como por los mismos victimlogos. Durante el Simposio Internacional celebrado en Kyoto en 1970, el Norteamericano Donal Cressey, expreso: La Victimologa no
19 Garca Pablos, A , Criminologa, Tirant lo Blanch,Valencia, 1994. pg. 40
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es una disciplina cientfica, tampoco es un territorio acadmico (como la criminologa o la ecologa), al que acadmicos y cientficos entrenados en diversas disciplinas hagan contribuciones tericas y de investigacin. En lugar de ello, es un programa no acadmico bajo el cual bajo un cajn de sastre ideas, intereses, ideologas y mtodos de investigacin han sido arbitrariamente reunidosLa Victimologa se halla caracterizada por un conflicto entre dos orientaciones hacia el sufrimiento humano igualmente deseables; la humanista y la cientfica. Este conflicto parece interferir tanto con los esfuerzos humanitarios como con los cientficos El trabajo humanista tiende a ser menospreciado porque es considerado ms propagandstico que cientfico y el trabajo cientfico tiene a ser mirado en menos porque no se halla suficientemente orientado hacia la accin social. Cada conjunto de victimlogos probablemente producira ms si se divorciara de otros y formase alianzas ms all de la sombra del programa victimolgico20. Para Harding21, por ejemplo; una Victimologa politizada por ciertos grupos y creadora de una industria de la Victimologa, habra distorsionado el sistema de justicia penal, rompiendo el necesario equilibrio entre las dos partes del juicio criminal. Por su parte Fattah y Robert Elas22, expresan que la ciencia, nos es nunca puramente objetiva y neutral, y estiman que muchas de las actividades victimolgicas del servicio social y sus ocasionales conquistas, solo favorecan el aumento del control social y la promocin de las ideologas oficiales fuertemente conservadoras. Para Beristain23 (1996), la Victimologa constata la realidad, por lo tanto merece que prestemos mayor atencin en todos los mbitos, tanto del saber, como de lo poltico y social. Para Beristain, la atencin de los operadores de control social criminal gira en torno a dos puntos: los delitos y los delincuentes; pero desde hace algn tiempo, decimos que la criminologa reclama el control social criminal, que coloque en el centro de atencin una realidad ms importante que el delito y el delincuente: la criminalidad. Criminalidad entendida como una reflexin sobre un problema social (de poltica criminal), ms que un problema del delincuente, individual y/o personal.
20 Gonzlez, M.A., La Victimologa en cincuenta aos: Hallazgos y posibilidades. En Anales 1er Congreso Iberoamericano de psicologa jurdica, Santiago de Chile, Septiembre, 1995. 21 Harding, Sandra, Ciencia y Femenismo, Ediciones Morata, 1996. Pg. 59 22 Harding, Sandra, Ciencia y Femenismo, Ediciones Morata, 1996. Pg. 60 23 Beristain, A., Criminologa, Victimologa y Crceles Tomo I, Javegraf, Bogot, 1996. Pg. 365
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Otro de los problemas actuales de la Victimologa, hacen relacin a la necesidad que como ciencia, debe indagar con tal profundidad, que le permita no solo acumular conocimientos sistematizados, sino que puedan generar explicaciones o comprensin de los fenmenos victimolgicos. Scheneider24, seala, que lamenta la ignorancia terica de la Victimologa, sin embargo hay propuestas de modelos tericos de bastante inters como el presentado por Dussich25, durante el Simposio Internacional de Victimologa. Celebrado en Zagreb, 1985; en l Dussich presenta su teora del enfrentamiento social como forma de comprensin de la victimizacin y la recuperacin, cuyas races primarias son la fenomenologa, la teora del control, la teora del estrs, el interaccionismo simblico y el conductismo. Knudtsen26, presenta una teora dinmica de la victimizacin, reconociendo de paso, que la teora victimolgica se halla en su infancia y que la teorizacin existente ha sido segmentada o particularista. Durante los ltimos aos se han planteado valiosas proposiciones tericas, con relacin al por qu cierto tipo de vctimas son elegidas por el autor del delito o cmo favorecen o instigan al sujeto activo del hecho criminal. El panorama planteado hasta el momento refiere, que si bien es cierto, existen discrepancias en relacin con el objeto o campo del conocimiento de la Victimologa, es bueno resaltar que el crimen como fenmeno social requiere de otra mirada; una que contemple el sufrimiento y la manera de repararlo, desde una perspectiva menos conflictiva que la que se ha venido presentando hasta nuestros das. El acto de justicia no debe seguir siendo tan impersonal y abstracto, el hecho criminal como tal es objetivo y concreto y produce de igual manera, un sufrimiento concreto y vivencial. El debate sobre su autonoma y procedencia como ciencias, resulta interesante en un marco terico de reflexin epistemolgica; pero creo indispensable mencionar que su practicidad merece mayor atencin, toda vez que la confrontacin de teoras, distancian an ms, el inters por asistir y proteger a aquellas personas que sufren directamente las afectaciones de un hecho criminal.
24 Gonzlez, M.A., La Victimologa en cincuenta aos: Hallazgos y posibilidades. En Anales 1er Congreso Iberoamericano de psicologa jurdica, Santiago de Chile, Septiembre, 1995. 25 Dussich, J. Social doping: A theoretical model for understandig Victimization and Recovery, en Victimology. International Action and Study of Victims. Documento presentado en el 5 Simposio Internacional de Victimologa, Zagreb, 1988, Vol. I. Pg. 95 26 Gonzlez, M.A., La Victimologa en cincuenta aos: Hallazgos y posibilidades. En Anales 1er Congreso Iberoamericano de psicologa jurdica, Santiago de Chile, Septiembre, 1995.
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1.2.2. Objeto material
Respecto al objeto material, Josep Tamarit 27 distingue un objeto estricto y otro ms amplio. En sentido estricto, la Victimologa se ocupa de las vctimas de hechos delictivos. En sentido amplio, la Victimologa se interesara tambin por las vctimas de catstrofes naturales. Tal era la pretensin de Mendelsohn, que sin embargo ha sido rechazada por diversos sectores, que sostienen la necesidad de un concepto estricto. Desde el primer Simposio de Victimologa celebrado en Jerusaln en 1973, se plante de modo recurrente en los sucesivos eventos internacionales celebrados cada tres aos bajo los auspicios de la Sociedad Mundial de Victimologa, el debate entre los expansionistas y los partidarios de una concepcin restrictiva. stos acusaban a los primeros de dar estatuto cientfico a un conjunto amorfo, diluido y desestructurado de conocimientos28. Como respuesta a tales objeciones, en el III Simposio de Mnster (1979) se hizo un esfuerzo por distinguir entre una Victimologa general y una Victimologa penal o criminolgica, que ha tenido continuidad en los estudios que han adoptado una perspectiva ms amplia o en aquellos en los que ha dominado un enfoque de tipo teraputico. De estar en lo cierto los partidarios de una concepcin restrictiva, la autonoma de la Victimologa respecto de la criminologa sera difcilmente sostenible. Sin embargo, hay abundantes argumentos que apuntan hacia la conveniencia de una distincin entre un objeto estricto y un objeto extenso que de cabida a otros acontecimientos traumticos de carcter no delictivo. Si, por una parte, se pueden apreciar rasgos distintivos entre las vctimas de delitos y las que lo sean de otros acontecimientos, por otra parte hay elementos comunes sustanciales entre ambas clases de vctimas que permiten reclamar la validez de un saber victimolgico. As, en el plano fctico se ha puesto de manifiesto una sintomatologa en la que se describen efectos de ansiedad, miedo u otras reacciones
27 Tamarit Sumalla Jos, Villacampa Carolina, Victimologa, Justicia Penal y Justicia Reparadora, Editorial Ibaez, 2006. Pg. 33 28 Rodrguez Manzanera, Estudio de la Vctima, Ed. Porra, segunda edicin Mxico, 1989. Pg. 371.
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reconducibles a la polivalente categora del sndrome de estrs postraumtico29. Adems, en cuanto a la vivencia de la experiencia de la victimizacin, no parece que tenga mucho sentido la bsqueda de criterios que permitan establecer una distincin automtica entre vctimas de delitos y vctimas de otros acontecimientos daosos o traumatizantes y que las diferencias entre ambos grupos de vctimas sustancialmente superen las existentes entre las vctimas de diferentes clases de delitos, como revela la dispersin y heterogeneidad de las asociaciones de vctimas. Si es evidente, por ejemplo, que las vivencias y los intereses de las vctimas de violencia de gnero divergen de las de robos o de actos terroristas, lo que a todas ellas les une tiene bastante en comn con otras vctimas de hechos no criminales, como pueden ser los accidentes trfico, en los que el contenido delictivo del hecho es inexistente o suele ser, en su caso, de mucha menor intensidad. Asimismo, en el plano social, se perciben reacciones que esencialmente no se distinguen por el hecho de haber padecido la vctima una agresin de la que un tercero pueda responder penalmente o un suceso normativamente definible como desgracia. La mayor implicacin emocional o empata del entorno respecto a la vctima no depende de la existencia de un delito: una vctima que pueda ser percibida como provocadora del hecho ilcito sufrido puede suscitar menos simpata que una persona que ha sido vctima de una catstrofe, o una vctima de la mala suerte puede ser objeto de mayor identificacin si las personas que tienen conocimiento del suceso sienten que les podra haber pasado a ellas, sin olvidar, adems, que cabe explicar no slo en trminos de victimizacin criminal sino tambin en trminos de mala suerte algunos hechos delictivos. En el mbito normativo los derechos de las vctimas son en parte comunes a ambas situaciones, pues la asistencia e informacin se hace necesaria respecto a todas ellas, aunque es evidente que ah es donde cabe establecer mayores diferencias, dada la existencia de derechos que se reconocen y regulan slo en relacin con las vctimas de delitos, sin olvidar que en muchos de ellos existen diferencias entre colectivos, que cabe
29 De acuerdo con el Manual de diagnostico y estadstica de trastornos mentales DSM-IV, un acontecimiento traumtico es aquel que supone una amenaza para la vida e integridad fsica de la persona y del que se sigue una respuesta intensa del miedo, horror y desesperanza. Dentro de los amplios grupos de riesgo de padecer un Trastorno por estrs postraumtico, se citan, adems de las vctimas de delitos, las de accidentes de trnsito, laborales, catstrofes naturales, accidentes domsticos, abusos y pacientes diagnosticados de enfermedades muy graves y/o incurables, adems de pacientes con procesos postraumticos complicados.
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explicar en muchos casos ms polticamente que victimolgicamente, segn el tipo de delito padecido. Pero aun siendo distintos en parte los derechos, la responsabilidad de la sociedad con las vctimas no es algo que pueda predicarse tan slo con respecto a los hechos delictivos. A menudo se ha aludido, como fundamento del deber estatal de ayudar a las vctimas de delitos, a una responsabilidad del Estado derivada de no haber sido capaz de protegerla antes del delito como le corresponda segn el contrato social. Sin embargo, en el contexto de, una sociedad del riesgo, cabe asimismo fundamentar una responsabilidad social con las vctimas de un progreso tecnolgico del que se beneficia el conjunto de ciudadanos a costa de un riesgo que se acaba realizando en la desgracia de unos pocos, a menudo colectivos vulnerables como pueden ser los nios. La defensa de un objeto extenso de la Victimologa puede propiciar la acusacin de que con ello se favorece la difusin social del sentimiento de victimizacin. Ciertamente existe el peligro de una creciente demanda social de acceso al estatuto de vctima en la medida que ello sea percibido como provechoso en el plano social, econmico o incluso meramente psicolgico. As, una buena teora y praxis victimolgica puede tender ms hacia un replanteamiento de la respuesta jurdica a los delitos imprudentes que hacia una extensin del control penal, si se hace el necesario esfuerzo de desvincular la idea de proteccin del agraviado del recurso automtico a la penalizacin. Igualmente se puede poner el acento en la desvictimizacin, en la bsqueda de soluciones extrajudiciales debidamente articuladas con el sistema de justicia penal o en el favorecimiento de una evolucin del referido sistema en la que pueda ser revisada, desde la perspectiva de la vctima, la temporal preocupacin por el ofensor y la inercia de una moralizacin de la praxis judicial que se deriva de la misma. Josep Tamarit recuerda la significacin primigenia de la idea de vctima como sujeto sacrificado en beneficio de la comunidad30. Si bien en el mbito jurdico la palabra ha sido utilizada bsicamente para designar al sujeto pasivo o incluso, en sentido ms amplio, al perjudicado por el delito, socialmente parece adecuado el recurso a la misma ah donde se encuentre presente un cierto elemento sacrificial o de haber soportado
30 Tamarit, sostiene que cabe pensar en la vinculacin entre victimizacin y redencin presente en las creencias cristianas, a partir de la idea que Dios hecho hombre asume un rol de vctima para la salvacin de la humanidad, o la proximidad lingstica del concepto de vctima en alemn (OPFER) con la idea de ofrenda; el trmino alude al concepto de sacrificio y al de vctima.
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un perjuicio que tiene como correlato un beneficio, justo o injusto, directo o indirecto, obtenido por la colectividad. En esta vinculacin originaria entre victimacin y comunidad se encuentra un fundamento, al menos parcial, la responsabilidad social con las vctimas. Adems de los anteriores argumentos, no puede desconocerse la existencia de situaciones que pueden ser definidas en trminos de victimacin, con la presencia de una vctima y, frecuentemente, de un ofensor perfectamente identificables, y que, pese a su proximidad con lo penal, no pueden ni deben ser concebidas como hechos delictivos. Nos referimos a fenmenos que tienden a ser descritos en gran medida por los efectos que producen en la vctima, conocidas con trminos tales como stalking (acecho, con connotaciones predatorias), bullying (acoso o intimidacin, bsicamente entre iguales, con especial inters en la poblacin adolescente), mobbing (acoso laboral), harassment o harcelement, acoso moral31, o a las conductas de descuido hacia menores o incapaces (neglegt). Esta variada fenomenologa constituye un importante campo de expansin para la Victimologa, sin que la falta de respuesta penal a estas cuestiones o la conveniencia de que la respuesta normativa y social frente a las mismas discurra principalmente a travs de otros cauces (laboral, civil, administrativo, escolar o asistencial) sea razn suficiente para negar el carcter victimolgico de las investigaciones y prcticas profesionales relacionadas con estas materias32. Si en el mbito de la criminologa un destacado sector doctrinal ha defendido la necesidad de reconocer un objeto amplio de la disciplina que comprenda el estudio de la desviacin social y comportamientos no delictivos, con mayor razn procede una apertura a tal clase de fenmenos de victimacin. Para evitar que la Victimologa se convierta en la antesala de la expansin del Derecho penal o sea instrumentalizada al servicio de la tendencia hacia la penalizacin o incluso de la judicializacin de las relaciones interpersonales, se hace necesario afirmar el espacio propio esta disciplina. La descripcin de los efectos en la vctima de una situacin generadora de un estrs postraumtico o de un trastorno adaptativo, en la que pueden intervenir factores de predisposicin individual a la vez que factores exgenos relacionados con conductas de terceros, no puede
31 Lorho/Hilp, Bulling al work, Informe al Parlamento Europeo, Paris, 1998. 32 Tamarit Sumalla Jos, Villacampa Carolina, Victimologa, Justicia Penal y Justicia Reparadora, Editorial Ibaez, 2006. Pg. 38
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aparecer vinculada de modo automtico a la valoracin jurdica de tales conductas. Con lo anotado hasta el momento hemos pretendido distinguir entre un concepto extenso y un concepto estricto de Victimologa. En consecuencia, lo hasta aqu sostenido no impide afirmar la necesidad de cultivar los aspectos particulares de una Victimologa penal que atienda de un modo especial a la problemtica singular de las vctimas de hechos delictivos. No cabe duda que en muchos supuestos la vivencia de la victimacin depender de la existencia de un agresor, de las caractersticas del mismo y de su relacin con la vctima y que, por lo tanto tambin depender ello la intervencin sobre la vctima, sea de carcter preventivo o teraputico. En una Victimologa penal se plantean cuestiones de tanta trascendencia como las estrategias de reduccin de la victimizacin secundaria, el estatuto jurdico de la vctima en el proceso penal, la introduccin de la justicia reparadora o la preparacin de los escenarios de reencuentro o coexistencia entre agresor y vctima despus del hecho delictivo y de la condena penal. Estos aspectos sern abordados ms adelante, dentro de la descripcin normativa de la vctima en el Sistema Penal Ecuatoriano. Ms preocupada por la Victimologa penal, aunque con una vocacin amplia, se muestra la Declaracin sobre los principios fundamentales de justicia para las vctimas de delitos y del abuso de poder, aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en 1985: se entender por vctimas las personas que, individual o colectivamente, hayan sufrido daos, inclusive lesiones fsicas o mentales, sufrimiento emocional, prdida financiera o menoscabo sustancial de los derechos fundamentales, como consecuencia de acciones u omisiones que violen la legislacin penal vigente en los Estados miembros. A esta definicin general se aade que en la expresin vctima se incluye adems, en su caso, a los familiares o personas a su cargo que tengan relacin inmediata con la vctima directa y a las personas que hayan sufrido daos al intervenir para asistir a la vctima en peligro o para prevenir la victimacin. Por otra parte, se introduce en la Declaracin una referencia separada a las vctimas que hayan sufrido los daos anteriormente mencionados como consecuencia de acciones u omisiones que no lleguen a constituir violaciones del derecho penal nacional, pero violen normas internacionalmente reconocidas relativas a los derechos humanos. La inclusin de las vctimas del abuso de poder responde a la voluntad de no dejar en el olvido a las personas que hayan sufrido atropellos en sus derechos bajo regmenes autoritarios o Estados que adolezcan de
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un insuficiente desarrollo legislativo frente a las ofensas procedentes de personas que actan desde el poder o bajo el amparo del mismo. La Sociedad espaola de Victimologa, fundada en el ao 2004, ha recogido en sus Estatutos la distincin entre las dos dimensiones aqu tratadas, dando cabida a un concepto extenso de vctima en el seno de una definicin de tono eclctico: Se entiende principalmente por vctima, a los efectos de la delimitacin de las actividades de la Sociedad toda persona que haya sufrido personalmente, de modo directo o indirecto, las consecuencias de un hecho delictivo, haya sido declarada formalmente o no como tal la existencia del mismo por parte de un rgano jurisdiccional. En un sentido ms extenso tambin son consideradas vctimas las personas que hayan sufrido los efectos de la guerra, enfrentamiento armado, catstrofe natural o accidente. La autonoma del concepto de vctima propio de la Victimologa se manifiesta en las diferencias existentes entre el mismo y el concepto de sujeto pasivo propio del Derecho penal. Aunque a menudo ambos trminos son usados como equivalentes, el primero tiene una mayor amplitud. Sujeto pasivo es el titular del bien jurdico protegido, mientras que el trmino vctima puede designar en sentido extenso a personas afectadas indirectamente por el hecho delictivo que no son el sujeto pasivo, como las personas allegadas al fallecido en un delito de homicidio. En un sentido victimolgico, la idea de vctima se acerca ms al concepto de perjudicado, como persona que se ha visto afectada de modo directo o indirecto por las consecuencias del hecho. Por otra parte, la nocin de sujeto pasivo resulta poco adecuada para comprender la contribucin del mismo a la gnesis del hecho delictivo, precisamente una vez que la Victimologa ha puesto de manifiesto como en ocasiones el rol de la vctima no es precisamente pasivo. Por tales razones resulta preferible utilizar los conceptos de persona ofendida o agraviada como sinnimos del de sujeto pasivo. Las ideas anotadas fueron debatidas en el 2008, en la Reunin iberoamericana de Ministerios Pblicos, en cuyo seno se aprobaron las Guas de Santiago para la proteccin de vctimas y testigos33.
33 Documento aprobado por la XVI Asamblea General Ordinaria de la Asociacin Iberoamericana de Ministerios Pblicos (AIAMP), Repblica Dominicana, 9 y 19 de julio del 2008. Este documento define a la vctima como: Los sistemas jurdicos y las estructuras en las que acta el Ministerio Pblico no pueden conformarse con asumir un concepto restringido de vctima que se limite a contemplar como tal al sujeto pasivo de una conducta delictiva. La realidad del delito genera la existencia de vctimas directas e indirectas, pasando a serlo cualquier afectado por su comisin. En definitiva, vctima es cualquier persona que ha sufrido menoscabo en sus derechos como consecuencia de un delito.
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1.2.3. Mtodo
La Victimologa es una ciencia multidisciplinar, lo cual vale tanto como decir que no cabe establecer un mtodo nico. Podra ser utilizado este dato como argumento contra su autonoma, si bien debe precisarse que la singularidad de la disciplina radica ante todo en su objeto material. La Victimologa surge as como espacio de confluencia e integracin de los conocimientos normativos, psicosociales y mdicos relacionados con los procesos de victimizacin y desvictimizacin. La dispersin de sus fuentes de conocimiento sita a la Victimologa ante el riesgo de convertirse en ideologa. Sin desconocer la dificultad que en general puede suponer deslindar el discurso cientfico del ideolgico, no podemos renunciar a la aspiracin a la construccin de una objetividad ni a las exigencias de distancia emocional y prueba basada en la refutabilidad propias de la profesionalidad acadmica. Creemos que no son, en este sentido, aceptables las pretensiones de oponer victimlogos, como personas sensibles a los derechos de las vctimas, a penalistas, como seres preocupados por las garantas de los ofensores. En igual sentido cabra argumentar respecto a criminlogos, psiclogos o psiquiatras. Esto no impide considerar la doble dimensin de la Victimologa como disciplina acadmica y como movimiento ideolgico y altruista. La importancia de la investigacin victimolgica ha sido reconocida no slo por la comunidad cientfica, sino tambin en otros importantes foros de mbito internacional. As, la Recomendacin 87/21 del Comit de Ministros del Consejo de Europa de 17 de septiembre de 1987, sobre la asistencia a las vctimas y la prevencin de la victimizacin, recomienda comprobar mediante estudios de victimizacin y otros tipos de investigacin las necesidades de las vctimas y las tasas de victimizacin, a fin de reunir los datos necesarios para desarrollar programas y estructuras de asistencia a las vctimas34. 1.3. La Victimologa y su relacin con la Criminologa La criminologa de corte positivista se vio superada por diferentes enfoques acadmicos que se iniciaron ya en Europa con Durkheim y que se continuaron en Estados Unidos con el funcionalismo. El pretendido postulado etiolgico del positivismo, ligaba el fenmeno delincuencial
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a causas determinadas de carcter biolgico, antropolgico o social, y localizaba la criminalidad en un determinado estrato social, dado que su estudio parta del delincuente encarcelado, que en su inmensa mayora perteneca a los estratos bajos de la sociedad. Lo cual llevaba a la hiptesis que se poda suprimir la delincuencia, ya sea eliminando sus causas o encerrando por vida a los delincuentes cuando aquello no era posible, y es por eso que se hablaba de resocializacin y defensa social, pues se trataba justamente de incorporar al sistema al dscolo o rebelde de los estratos inferiores, al marginal. Ahora bien, con el funcionalismo se asume que los delincuentes pueden estar en cualquier estrato social, como ya lo sealara el muy conocido trabajo de Sutherland35 y, por otra, se reconoce que la actividad criminal es una consecuencia de los objetivos y funcionamiento de un sistema social. Con ello, naturalmente, el problema delincuencial deja de ser una cuestin de causas y pasa a ser de carcter estructural y, por otra, carece de sentido hablar de resocializacin o de defensa social. Pero, por sobre todo, y esto es lo ms importante, el comportamiento criminal o desviado no es suprimible. Lo cual ser ms tarde ratificado por las diferentes corrientes que dan origen a la teora del etiquetamiento, en el sentido de que la actividad criminal o desviada es una cuestin de definicin por el conjunto de poderes o controles del sistema y no algo que est referido a caractersticas intrnsecas al comportamiento: el delito deja de ser algo ontolgico o natural. Este estado de la cuestin, y el agotamiento de la va causal, es lo que hace que el planteamiento positivista se dirija, con bastante razn e
35 Edwin Sutherland manifestaba que: La cultura criminal es tan real como la legal, y mucho ms difundida de lo que se piensa. Los tericos funcionalistas se vieron ante la tarea de hallar respuesta a la necesidad, por parte de algunos individuos, de no cumplir las reglas. El primero en describir algunas de las funciones sociales que cumpla la desviacin fue mile Durkheim. Aunque parezca contradictorio, para Durkheim la desviacin contribuye a consolidar los valores y las normas culturales, ya que es parte indispensable en el proceso de creacin y mantenimiento del consenso sobre las mismas. La base de esta idea es que sin el delito no hay justicia ni es posible por tanto el consenso sobre las ideas del bien y el mal. En este sentido la desviacin contribuira a definir los lmites morales. Definiendo a algunos como desviados el resto de la sociedad puede observar claramente el lmite entre el bien y el mal. Otra funcin de la desviacin sera el fomento de la unidad social, ya que la respuesta unitaria frente a las acciones extremas de desviacin -asesinato, atentados- fortalece el lazo social. Por otro lado la desviacin tambin contribuira al cambio social, ya que el transgredir una norma invita a reflexionar sobre la necesidad o la conveniencia de sta, y representa un modelo de conducta alternativo que puede llegar a convertirse en mayoritario, ya que lo que hoy es una conducta desviada puede no serlo en el futuro. Bagnasco, A, Barbagali, M y Cavalli, A, Sociologa, Cultura y Sociedad, Ediciones Mulino, Bolonia 1997.
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imaginacin, hacia un aspecto olvidado en la discusin criminolgica, no as en la penal, que es la vctima del delito36. Evidentemente, desde una perspectiva positivista, en el sentido de lo til, si desaparecieran las vctimas, ya que pareciera que no pueden desaparecer los delincuentes, ciertamente desaparecera la actividad criminal, los delincuentes actuaran en el vaco. Y con ello tambin se producira la antigua pretensin positivista del desaparecimiento del Derecho Penal y del sistema penal en su conjunto (la actividad policial judicial, la judicial criminal, la penitenciara). Es por eso que los primeros estudios victimolgicos tienen un carcter claramente positivista, se trata de indagar sobre las causas biolgicas, antropolgicas y sociales que llevan a la configuracin del homo vctima37. El mismo planteamiento que se us con el delincuente se vuelve a emplear ahora con la vctima. La determinacin de las causas permitira lograr su supresin y con ello impedir la existencia de vctimas, o bien, si no se logra la etapa preventiva, por lo menos su resocializacin. Ahora bien, habra causas insuprimibles, dados los trminos actuales de la investigacin criminolgica, por tanto, tambin estaramos ante sujetos que habra de algn modo que inocular. Ahora bien, el hecho que existan sujetos que estn destinados a ser vctimas, implica a su vez, que hay una estrecha relacin entre delincuente y vctima y por tanto, que de algn modo la vctima llevar el germen del delito y por tanto, que en cualquier momento la vctima podra desarrollar actividad criminal. Con esto los positivistas afirmaban la neutralidad de las causas y hacan equivalentes las causas del delito y la determinacin al delito por encima de los sujetos participantes. En todo caso, as como en el siglo XIX el positivismo criminolgico haba tenido el mrito de poner el acento en el delincuente y con ello abrir una discusin que permaneca cerrada en el mbito penal clsico, dando lugar para muchos autores a la criminologa, el positivismo criminolgico del siglo XX tena tambin el mrito de poner el acento en la vctima y
36 Tony Peters, seala: en la primera fase de desarrollo, La Victimologa permaneci demasiada limitada al anlisis del papel causal de la vctima en el origen de un delito, la descripcin de las caractersticas especficas de la vctima y la definicin de modelos de relacin entre las vctimas y los autores. Eguzkilore, Cuaderno Vasco del Instituto de Criminologa, Consideraciones tericas de la Victimologa, San Sebastin, N 2, 1988. Pg. 111 37 Bustos Ramrez, Juan, Presente y Futuro de la Victimologa, Editorial Jurdica del Ecuador, Quito, 2008. Pg. 634
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reabrir una temtica tanto en el mbito criminolgico como penal38. Ello ha cobrado especial importancia, en la medida que cada vez ha resultado un tema de mayor trascendencia para el Estado moderno democrtico el problema de la seguridad ciudadana, considerada sta como una relacin de equilibrio entre la intervencin protectora del Estado y los derechos de los ciudadanos, esto es, que el Estado tiene el deber de proteccin respecto al desenvolvimiento de las libertades de los ciudadanos y, por tanto, la seguridad est al servicio de stos; con lo cual entonces, por principio, jams en aras de la seguridad se podra conculcar las libertades. Dado el espectro que han alcanzado las investigaciones en materia de actividad criminal, aparece claro que la seguridad ciudadana no se puede afincar exclusivamente en la defensa social respecto del delincuente. Y que, necesariamente, por tanto, tiene que considerarse a la vctima, ms an cuando aparece demostrado que la inseguridad ciudadana no slo tiene un carcter objetivo, sino tambin uno subjetivo. Esto es, que la inseguridad no slo se mide por el nmero de delitos efectivos que se han cometido, sino tambin por el sentimiento de la ciudadana de poder ser vctima de un delito, y en que esta inseguridad subjetiva puede ser enormemente superior a la objetiva y provocar graves problemas en el funcionamiento del sistema. En la configuracin de ese sentimiento de inseguridad tambin jugaban un rol importante las vctimas efectivas y su sentimiento de desamparo y alienacin, lo cual entonces hace que tambin desde esta perspectiva resulte importante la indagacin sobre las vctimas. Pero, del mismo modo como el planteamiento criminolgico - positivista se haba revelado como insuficiente y falto de fundamentacin en el mbito del estudio del delincuente, llegando a conclusiones completamente equivocadas, tambin en el mbito de la vctima ha ocurrido algo semejante. De ah que en el ltimo tiempo han surgido otras perspectivas sobre la vctima, que se desligan de los planteamientos positivistas y ms bien, al igual como en el caso del delincuente, miran al proceso de victimizacin (primaria, secundaria y terciaria)39. En este proceso aparecen como
38 Landrove Gerardo, Victimologa, Ediciones Tirant Lo Blanch, Valencia, 1990. Pg. 36 39 Kielf/Lamnek, Sociologa de las Vctimas, W. Fink, Munchen, 1986. Pg. 170. Entiende por victimacin primaria, todo el proceso referido al delito, por secundaria fundamentalmente el proceso que se da en un secuestro con los controles formales (polica, administracin de justicia) y por terciaria el proceso con los controles informales conectados a su propia historia de vida (barrio, trabajo, amigos, ncleo familiar, etc.).
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cuestiones a considerar tanto el sentimiento de desamparo como el desamparo efectivo de la vctima, as como tambin el sentimiento y alienacin efectiva de la vctima en el sistema penal. Ms an, el fenmeno de alienacin de la vctima en el sistema penal, ha llevado a que los planteamientos victimolgicos converjan tambin con los del abolicionismo, en el sentido de devolver a las partes la solucin de su conflicto40. De modo que hay que considerar diversas tendencias que convergen en la Victimologa. Por una parte, la que le dio origen, esto es, la positivista, por otra, las nuevas orientaciones criminolgicas asentadas en el funcionalismo y la teora del etiquetamiento, pero tambin el desarrollo de los estudios sobre seguridad ciudadana y, adems, el surgimiento del abolicionismo. De ah la complejidad del tema y la discusin por algunos de si la Victimologa realmente pertenece a la criminologa o es una disciplina aparte. Ahora bien, no hay duda que se puede tener una consideracin amplia de vctima, como la persona afectada por cualquier hecho (incendio, huracn, terremoto, separacin, divorcio, etc.). Evidentemente tal concepto de vctima, no slo escapa al sistema penal, sino tambin a la criminologa ya sea que tomemos a sta como el estudio de las causas de la actividad criminal o de la estructuracin social que da origen a la criminalidad o bien como un estudio sobre el sistema penal y, en suma, de los procesos que definen a alguien como delincuente. Es algo semejante a lo que sucede con los trminos desviacin y delincuente, si tomamos desviacin como la vulneracin de cualquier norma o regla social, el estudio de la desviacin supera ampliamente los lmites del sistema penal y de la criminologa. De ah que resulte necesario sealar que slo entenderemos por Victimologa el estudio de los procesos que, en relacin al sistema penal, llevan a la definicin de vctima. 1.4. Relaciones con el Derecho Penal Desde antiguo en el Derecho Penal se ha considerado el papel de la vctima, esto es, de la persona directamente afectada por el delito, la cual haba que distinguir del sujeto pasivo. En efecto, en un delito pueden coincidir sujeto pasivo y vctima como cuando a alguien se le hurta un reloj, pero puede suceder ello no sea as, como cuando se le hurta un reloj a un nio pequeo que llevaba el de su padre a arreglar a una relojera. Ms an, la vctima en muchos delitos puede desaparecer, en su determinacin
40 Louk Hulsman/ J. Bernat de Celis, Sistema Pnela y Seguridad Ciudadana, Ed. Ariel, Barcelona, 1984. Pg. 104 y 122.
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concreta, en razn de la forma de proteccin, as en los delitos que protegen bienes jurdicos referidos al funcionamiento del sistema (es el caso de muchos delitos ecolgicos, contra la calidad del consumo, en especial cuando se los configura como delitos de peligro, o bien, en otros como contra la seguridad interior o exterior, sobre todo cuando se pone el acento del castigo en determinada subjetividad del hechor), pero sin embargo, est siempre presente el sujeto pasivo, ya sea un colectivo general, esto es, todos y cada uno de los ciudadanos o uno concreto, por ejemplo los consumidores, o bien, el Estado propiamente tal. De ah que ya desde un punto de vista terminolgico, aparece un problema entre la victimologa y el derecho penal. Es as como autores han hablado de delitos sin vctima (por ejemplo un caso de trfico de estupefacientes41). Por ello, adems de ser dudoso criminolgicamente, en todo caso tampoco afectara la formalidad sistemtica penal, pues de todos modos se podra decir que s hay un sujeto pasivo constituido por todos y cada uno de los ciudadanos. Un primer punto a dilucidar es si el concepto de vctima puede ser restringido a lo que comnmente se ha considerado en el Derecho Penal vctima, o bien, si desde la perspectiva criminolgica es posible su ampliacin. Ya hemos dicho que hay orientaciones en la victimologa que extienden considerablemente el concepto de vctima, sobrepasando el mbito propio al Derecho Penal. Nadie duda que podran entrar en las definiciones de vctima aquellos que son afectados por cualquier delito contra las personas (homicidio, detencin ilegal, injuria, hurto, estafa, etc.). Tampoco ofrecera discusin el incorporar a todos aquellos afectados personalmente por delitos contra el funcionamiento del sistema (intoxicados por el medio ambiente, por la calidad del consumo, etc.). Diferente es la situacin cuando se trata propiamente de la colectividad o del Estado como tal. Resulta, en estos casos, dudoso hablar de vctima, aunque se pueda hablar de sujeto pasivo. Esta contradiccin surge ya de los orgenes positivistas de la Victimologa, pues como se trataba de averiguar las causas biolgicas,
41 Lama de Espinoza, Delitos sin Vctima, orden moral y ambivalencia social, Alinza, Madrid 1989. Desde un punto de vista criminolgico, el concepto de delitos sin vctima resulta dudoso en la actualidad, pues no hay duda que en el caso de la droga, la vctima del sistema penal resulta ser el propio consumidor. Evidentemente tanto por la influencia positivista como por el prevencionismo general imperante, la tendencia legislativa es convertir a la vctima en delincuente y tambin castigar al consumidor, creando un delito en que vctima y delincuente se confunden, que sera el ejemplo ms perfecto para considerar los postulados de Von Henting.
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sociales, necesariamente ello llevaba a una concepcin personalista naturalista de la vctima y a dejar sin consideracin a colectivos como tales o a personas jurdicas. Aspecto a tomarse en cuenta, pues podra implicar consecuencias a la hora de analizar los resultados de la Victimologa en el ltimo tiempo, y que podra significar su restriccin arbitraria slo a determinadas reas, a aquellas referidas a hechos contra las personas naturales y consecuentemente un notable conservadurismo en aquellos mbitos en que los hechos estn referidos al funcionamiento del sistema o que, en la doctrina dominante, mal se llama afeccin de bienes jurdicos supraindividual, con lo cual se quiere destacar que no estn en relacin a la persona, sino que estn por encima de ella, lo cual ciertamente contradice la esencia del Derecho Penal planeado como proteccin de bienes jurdicos, que implica que slo puede estar afincado en la persona42. Por otro lado, hay que tomar en cuenta que considerada la Victimologa desde las perspectivas de los procesos de definicin, lo que interesa es la indagacin respecto de la vctima conforme al sistema penal en su conjunto. Y en ese sentido, tambin podrn tener la calidad de vctima personas diferentes a la consideracin jurdico penal, as, por ejemplo el testigo, en cuanto se encuentra desprotegido en su funcin, o bien, hasta el propio delincuente, en la medida que le son negados sus derechos por parte del sistema penal. En el Ecuador la asistencia y proteccin est dirigido tanto a vctimas y testigos y los operadores de justicia. Los conceptos de vctima de la Victimologa y el derecho penal, a criterio de Bustos Ramrez, no coinciden y ms bien actan como crculos secantes, en que slo hay un espacio comn, que es aqul referido al concepto de vctima en relacin a bienes jurdicos microsociales, como son las afecciones a la vida, salud, seguridad, libertad, honor o patrimonio de una persona. En lo dems ya no hay coincidencia, pues, por una parte, se puede emplear un sentido muy extensivo de vctima por la Victimologa, que es aquel referido a cualquier afeccin que sufra una persona en sus derechos, y que por tanto escapa al derecho penal, y por otra parte, se puede referir en un sentido no tan amplio a las vctimas de los procesos de definicin del sistema penal, dentro de lo cual cabe tanto la vctima de que habla el derecho penal como otras vctimas no consideradas desde
42 Bustos Ramrez, Juan, Maunual de Derecho Penal, Parte Especial, segunda edicin, Ariel, Barcelona, 1991, Pg.
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un punto de vista penal, como son el testigo o el propio delincuente y sus familiares, y en todo caso, habra que sealar que la Victimologa, a pesar de la gran amplitud con el cual puede considerar el concepto de vctima, por su origen positivista tiende a considerar vctima slo a la persona natural, con lo cual pueden darse problemas en relacin sobre todo a colectivos o asociaciones. Al respecto habra que sostener que si se trata de un anlisis de los procesos de definicin del sistema penal, pareciera que habra que incorporar tambin dentro del concepto de vctima a colectivos y asociaciones (y por ello a personas jurdicas), que pueden aparecer desamparadas tanto en relacin a la comisin de un delito (en los bienes jurdicos referidos al funcionamiento del sistema, en especial los bienes jurdicos colectivos como el medio ambiente o la calidad del consumo) como en relacin a los dems aspectos del sistema penal. Se ha hecho hincapi en el olvido a que el derecho penal haba sometido a las vctimas, ello ha conllevado una atencin a las vctimas por parte de diversos penalistas, lo que ha obligado a hablar de una victimodogmtica. 1.5. Victimologa y victimodogmtica Desde antiguo el Derecho Penal ha destacado que en muchos delitos hay una interrelacin entre delincuente y victima (o bien, sujeto pasivo). As es ya clsico el ejemplo de la estafa en que muy frecuentemente el delincuente se aprovecha del afn de lucro del estafado (por ejemplo, en la venta a bajo precio de un billete premiado de la lotera o una mquina para hacer billetes o al convencerlo que se repartan el dinero que se le ha cado a un recaudador, colocando previamente los propios dineros para que quede una cantidad diferente a la encontrada, etc.). Ms an, en el ltimo tiempo se ha destacado que la vctima o sujeto pasivo asume desde el principio el riesgo en razn de aumentar la seduccin de la oferta en un sistema de alta competitividad (as en el caso de los supermercados o tiendas semejantes, en que todo est al alcance tctil autnomo de los clientes) y que, por tanto, esta asuncin del riesgo ha de tenerse en cuenta desde una perspectiva penal43. La victimodogmtica ha pretendido poner de relieve todos los aspectos del derecho penal en los que si se toma en consideracin a la vctima. En concreta se habla que los cdigos penales, s toman en consideracin
43 Bustos Ramrez Juan, Control social y otros cambios, Presente y futuro de la Victimologa, Editorial Jurdica Ecuador, Quito, 2008. Pg. 640.
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a la vctima, realizando listados de las fases previas, ejecucin y fase posterior a la realizacin del delito en el cual la vctima tiene, a criterio de Elena Larrauri44, una cierta incidencia. En esencia la victimodogmtica se preocupa de la contribucin de la vctima en el delito y la repercusin que ello debe tener en la pena del autor, desde su total exencin de responsabilidad en base al principio de autorresponsabilidad de la vctima hasta lograr una atenuacin de la pena. Elena Larrauri, establece tres diferencias entre Victimologa y Victimodogmtica; en primer se puede afirmar que una victimodogmtica contrapone efectivamente los derechos de la vctima con los derechos del delincuente, afirmacin contraria a los nuevos postulados de la victimologa y de la justicia restaurativa. La contribucin de la victimologa se realiza fundamentalmente en la teora de la pena, articulando un castigo al infractor que sirve para satisfacer las necesidades de la vctima; ello pretende conseguirse con la introduccin de dos medidas: la compensacin como un castigo autnomo y el trabajo de utilidad social para reparar el mal del delito a la vctima y a la sociedad. Desde esta perspectiva los derechos de las vctimas no aparecen contrapuestos con el ofensor, ya que a estas medidas se haba llegado tambin desde la criminologa, preocupada de establecer sanciones alternativas a la crcel. Una segunda caracterstica, consiste en el sentimiento implcito de lamentacin cuando se da un excesivo protagonismo a la vctima, amparndose en el temor de que ello d lugar a una demanda de penas excesivas. Esto conlleva a una visin del derecho penal y de las vctimas cuyo reto constituye uno de los pilares fundamentales de la nueva victimologa; sta no solo no lamenta el protagonismo de la vctima, si no que se esfuerza en promoverlo. Al parecer de nuevo aparece una contraposicin implcita de los derechos de las vctimas y de los ofensores: si la vctima tiene ms poder, ello redundar en perjuicio del delincuente. En realidad si algo destacan con unanimidad los estudios victimolgicos es que la vctima es menos punitiva, y que en raras ocasiones desea un castigo cuando considera reparado el mal causado. Finalmente la victimodogmtica sita un gran nfasis en las necesidades econmicas de la vctima que deben ser cubiertas por el Estado.
44 Larrauri, Elena, Victimologa Quines son las vctimas?, Cules son sus derechos?, Cules son sus necesidades?, Dialnet, Uniroja, Espaa, 1993. http://dialnet.unirioja.es/servlet/fichero_ articulo?codigo=2520556&orden=0
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1.6. Vctima y proceso penal Es sta una de las cuestiones que mayor productividad han tenido en el ltimo tiempo desde la perspectiva victimolgica. Julio Maier, considera que la vctima es, como consecuencia, un protagonista principal del conflicto social, junto al autor, y el conflicto nunca podr pretender haber hallado solucin integral, si su inters no es atendido, al menos si no se abre la puerta para que l ingrese al procedimiento, dado que en este punto, gobierna la autonoma de la voluntad privada. Slo con la participacin de los protagonistas (imputado y el ofendido como hipotticos protagonistas principales) resulta racional buscar la solucin del conflicto45. En efecto, justamente a raz del anlisis del proceso de definicin que implica la puesta en ejercicio del derecho penal es que se ha desarrollado el concepto de segunda victimizacin. Esto es, en el sentido que es este nivel de definicin el cual determina circunstancias que vienen a caracterizar los elementos de desamparo e inseguridad propios al concepto de vctima. El hecho que, frecuentemente, la vctima del delito no tenga informacin sobre sus derechos, que no reciba la atencin jurdica correspondiente, que sea completamente mediatizado en su problema y que ms an en muchos casos (violaciones o agresiones sexuales en general, violencia domstica, etc.) reciba un tratamiento que le significa ahondar la afectacin personal sufrida con el delito, implica qu los operadores del sistema penal procesal le determinan sus caractersticas de desamparo e inseguridad, con lo cual se reafirma su etiqueta de vctima. Ms an, en relacin a los operadores del proceso penal no slo hay que considerar a la vctima del delito, sino adems a otros sujetos a los cuales tambin se les asigna estas caractersticas de desamparo e inseguridad y que, por ello mismo, pasan a ser igualmente vctimas. Es el caso en general de los testigos en el proceso, que a menudo sufren una serie de vejaciones y carecen de informacin sobre sus derechos y de asesoramiento jurdico y an el propio delincuente y sus familiares, en la medida en que pasan a ser un simple objeto o nmero o ttulo de un expediente y, por tanto, carentes de toda consideracin de persona, con lo cual quedan en el total desamparo e inseguridad. La consideracin de la vctima en relacin al proceso penal presenta una gran complejidad y se podra distinguir entre medidas destinadas a una
45 Maier, Julio, La vctima y el sistema penal, revista argentina de derecho penal: http://dialnet.unirioja.es/ servlet/articulo?codigo=2528762
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mayor proteccin de la vctima que implican slo una reforma del proceso, y aquellas que van dirigidas a una nueva concepcin alternativa al proceso penal, sobre la base de un modelo interactivo vctima-autor46. 1.6.1. Medidas de proteccin que implican nicamente una reforma del proceso Bustos Ramrez distingue entre medidas de proteccin para la vctima en sentido estricto, esto es, la persona directamente afectada por el delito (dentro del cual hay que considerar al perjudicado) y aquella en relacin a la vctima en sentido amplio (testigos, delincuente, responsable civil, familiares, etc.). En general, estas medidas simplemente de reforma pueden tener diferentes caractersticas. As, en aquellos pases en que se ha mantenido una separacin tajante entre accin civil y penal de la vctima la reforma ha significado introducir la resolucin conjunta de ambas por el juez Penal, con lo cual entonces la reparacin o compensacin civil a la vctima pasa a ocupar un papel central en el proceso penal, que podr ser mayor (y constituir una tercera va, en que se absuelva o se termine sin pena) o menor (slo una disminucin de la pena) segn los casos; y en aquellos pases en que ya se tiene tal unidad procesal, ahondar la proteccin de la vctima concedindole toda la posible gama de medidas precautorias de carcter civil (embargos, prohibicin de contratar, anulacin de prendas o hipotecas etc.), que sobre todo pueden tener gran importancia en los llamados delitos contra bienes jurdicos colectivos (medio ambiente, calidad del consumo, libre y limpia competencia, etc.), pero en general en cualquier delito. Por otra parte, se puede tambin establecer una mejor proteccin personal de la vctima en relacin a aquellos delitos que le implican afecciones de carcter sicolgico a travs de los peritajes o interrogatorios (como es el caso de la violacin o agresiones sexuales en general o de la violencia domstica), estableciendo formas procedimentales que velen por la intimidad de la vctima (respeto a la dignidad de la vctima, no divulgacin del nombre, no publicidad de la diligencia, etc.). Adems, desde una perspectiva del ejercicio de sus derechos, establecer la gratuidad en el ejercicio de sus derechos en el proceso, para el caso que no tenga los
46 Bustos Ramrez, Juan, Presente y Futuro de la Victimologa, Editorial Jurdica del Ecuador, Quito, 2008. Pg. 653
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medios para ello. Por ltimo, y de modo general, los llamados Servicios de Asistencia a la vctima contemplan siempre una primera atencin de asesora jurdica a la vctima, con el objeto de informarle tanto sobre la forma de proceder como respecto de sus derechos. Todo lo anterior es aplicable a aquellos casos en que la vctima es una persona natural (e igual si el perjudicado es una persona natural diferente de la vctima). Pero surgirn problemas cuando se trata de una persona jurdica, ya que, en general, la victimologa, por su origen positivista, ha partido de la consideracin de vctima slo respecto de personas naturales. Pero evidentemente vctima (y perjudicado), desde la perspectiva del derecho penal, puede ser tambin una persona jurdica (sociedad, asociacin, fundacin). Respecto de ellas se debern aplicar tambin las reformas propiamente procesales de proteccin a la vctima, pero tambin debera considerarse, llegado el caso, la gratuidad en el ejercicio de sus acciones (respecto de asociaciones o fundaciones benficas) y aun la falta de publicidad de determinadas actuaciones procesales si con ello puede perjudicarse a la persona jurdica. Tampoco los Servicios de Asistencia a la Vctima deberan excluir una informacin jurdica a personas jurdicas, sobre todo en el caso de fundaciones o asociaciones. En efecto, en relacin al delincuente tales medidas coinciden con la larga lucha garantista por los derechos del imputado o acusado y por tanto sobre ello no cabe ahondar y la victimologa no aporta nada especialmente nuevo. Diferente, por ejemplo, es la situacin en relacin a testigos y familiares del delincuente, en lo cual s la victimologa ha ahondado en el ltimo tiempo, tanto en referencia a medidas estrictamente jurdicas de proteccin, especialmente respecto de los testigos (con el objeto de evitarle todas las dificultades jurdicas que puede implicar el testificar como asimismo facilitarle su labor), como de carcter de apoyo social y sicolgico (en relacin a su trabajo o actividad familiar, o bien, respecto a posibles problemas de conciencia que se le puedan presentar en determinados casos). 1.6.2. Medidas que implican un modelo integrado vctima-autor alternativo al proceso penal La configuracin del derecho penal y procesal se ha establecido en el Estado moderno sobre la base de la alienacin del conflicto respecto de sus actores y en especial de la alineacin de la vctima y su problema. El Estado absorbe el conflicto y el problema y, adems, parte de la suposicin
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de derecho que lo resuelve ya satisfaccin de sus actores. Pareciera, sin embargo, que lo que sucede es la prolongacin o mantencin del conflicto y no la bsqueda real de formas de pacificacin, ya que las partes quedan sin capacidad de decisin47. La pretensin del Estado de la resolucin del conflicto, aparece ya contradicha con los estudios criminolgicos sobre la cifra oscura, pues ellos demuestran que hay una gran cantidad de vctimas que no denuncian (en relacin a lo cual no hay que olvidar el hecho conocido de que la mayora de los procesos se inician, no a instancias de la investigacin policial o judicial, sino por la denuncia de la vctima), que por cualquier razn (y en muchos casos por haber ya obtenido una satisfaccin del agresor o porque no estiman necesaria la agresividad del sistema penal, o bien, porque el derecho penal no les satisface). Luego, es evidente que la vctima y el conflicto se le escapan ineludiblemente al Estado en gran medida. Por otra parte, tampoco es ajeno a ello, el hecho que la apropiacin del conflicto y del problema de la vctima por el Estado, implica una especie de tutela extraa del Estado sobre los ciudadanos y un desconocimiento de su capacidad para resolver los conflictos. Luego, se parte tambin de la mera presuncin de que el Estado va a reflejar claramente el conflicto existente y que va a considerar los intereses de la vctima; pero lo ms probable es que slo refleje su propia forma de funcionamiento y sus propios intereses. Es por eso que se ha propiciado transformar el proceso penal de un proceso acusatorio en un proceso entre partes, es decir, en uno en que las resoluciones judiciales surjan desde las partes y en que, por tanto, el juez sea otra parte ms que vele fundamentalmente por la correccin jurdica de las resoluciones. Este planteamiento de un proceso en mesa redonda, en que todos estn a un mismo nivel, ha llevado necesariamente la idea de la conciliacin, como forma de dar trmino al proceso penal y que debera ser siempre propiciada por el juez48.
47 Dnkel citado por Bustos Ramrez, refiere respecto de la conciliacin, que la funcin pacificadora que en el Derecho Penal ha venido a perderse en gran medida, puede alcanzarse del modo ms consecuente evitando los conocidos efectos negativos de la sancin penal, en un nivel perjudicial. 48 Maier considera que existen dos caminos para incorporar a la vctima al procedimiento penal: El primero consiste en conceder poder real al ofendido sobre el caso penal, sobre la autocomposicin privada del conflicto o sobre la bsqueda de una solucin autnoma. El segundo camino consiste en tolerar la persecucin penal pblica y explicar de qu manera puede insertarse la vctima en el procedimiento penal y cules son las facultades que a ella se le debe conceder.
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La victimologa por su propio origen, como ya hemos dicho anteriormente, aparece vinculada slo a una vctima y un agresor como personas naturales, cuando tambin puede darse el caso que se trate de personas jurdicas en forma total o parcial. No se ve razn plausible para objetar que la conciliacin pueda llevarse a cabo por los representantes legales de las correspondientes personas jurdicas y an por el representante del Estado llegado el caso. Esto es especialmente vlido en el caso de muchos delitos contra bienes jurdicos colectivos. Es as como, en un delito ambiental, lo que interesa fundamentalmente a los ciudadanos es que se restablezca el desequilibrio ecolgico provocado y, por tanto, si las empresas estn dispuestas a ello, resulta mucho ms beneficioso que seguir todo un proceso penal para imponer una pena de prisin o multa, o bien, en un delito contra los ingresos y egresos del Estado, lo que importa es que la persona natural o jurdica pague sus impuestos y, por tanto, si se allana a ello, no tiene sentido imponer una pena de prisin y as podran darse mltiples ejemplos en que, en general, no habr propiamente una vctima persona natural, pero en que se podrn aprovechar las aportaciones de la victimologa49. 1.7. Victimas y poltica criminal Poner la atencin en la vctima nos interpela y nos llama a remover algunas seguridades. En cierto modo nos sugiere un cambio cultural, como juristas que hemos aprendido nuestro oficio en el seno de una cultura jurdica que ve el Derecho como espacio de confrontacin y, en ciertas latitudes, en un contexto de resistencia frente a la tirana y la opresin. Por otra parte, cuando se observan las reticencias o crticas con las que en ocasiones son recibidas las propuestas de signo victimolgico, hay que pensar que quizs las cosas a veces no se han explicado en profundidad. Los fines del proceso penal son ajenos a los intereses de las vctimas y de ah la tan comentada y no por ello menos cierta neutralizacin de la vctima, que es una consecuencia innegable del progreso de nuestra civilizacin. Pero las vctimas, como todo el mundo, tienen sus derechos. Es lgico que un Estado democrtico y social de Derecho, que concibe las relaciones con sus ciudadanos sobre la base axiolgica fundamental del respeto a su dignidad humana, se haga la pregunta de si puede hacer algo
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por las vctimas de hechos delictivos que el Estado, que se ha atribuido el monopolio de la reaccin frente al delito, no ha sido capaz de prevenir e impedir. Preocuparse por hallar la forma ms adecuada de ofrecer informacin a las vctimas que deseen ser informadas en el seno del proceso penal, que, no lo olvidemos, se sirve habitualmente de las mismas como fuente privilegiada de informacin, no atenta necesariamente contra los principios jurdicos ni contra las garantas del imputado. Y de modo parecido podramos seguir argumentando respecto al resto de los derechos de las vctimas: audiencia, participacin, proteccin, asistencia y reparacin. Una buena teora y praxis victimolgica tiene como consecuencia que ciertos argumentos contrarios a los derechos de las vctimas slo puedan hacerse ya desde el desconocimiento o desde una escasa sensibilidad, como, por ejemplo, la objecin de que la informacin o la audiencia a la vctima le concede un inadmisible poder de disposicin sobre la accin penal o sobre la ejecucin de la pena, o que la apertura a formas de justicia reparadora supone, lisa y llanamente, el retorno a la justicia privada, o, como han llegado a establecer algunos Tribunales, que la utilizacin de medios que impidan la confrontacin visual entre la presunta vctima y el imputado supone una violacin de los derechos de ste. Sentado lo anterior, no se nos ocultan los riesgos de una irracional consideracin de las voces de las vctimas, a los que se unen los serios inconvenientes que pueden derivarse de una mala praxis. Actualmente se est asistiendo en Espaa a algunos episodios que recuerdan situaciones ya vividas en otros pases y que ya haban sido detectados. As, por ejemplo, Fattah denunciaba ya en los aos ochenta del siglo pasado, con la mirada puesta sobre todo en la experiencia de los Estados Unidos, los peligros de los movimientos de vctimas, entre los cuales cabe destacar, por su analoga con la situacin actual: Las reivindicaciones de las vctimas son fcilmente objeto de manipulacin poltica. La presin de los referidos movimientos puede crear un clima meditico y social que influya en la toma de decisiones por parte de los actores del sistema penal en un sentido perjudicial para el conjunto de imputados y condenados, aunque la ira ciudadana tenga su origen en supuestos minoritarios de delitos de extrema gravedad. La diversidad de voces se traduce en que unas se oyen ms que otras, con lo que se crean situaciones de desigualdad entre grupos de vctimas
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con poder de presin y otras vctimas annimas, no organizadas, estadsticamente poco relevantes o difusas. Los ejemplos de las vctimas de los terrorismos y de la violencia domstica contra mujeres son claros al respecto y las consecuencias de la presin de estos grupos se han podido percibir ya con absoluta evidencia en el plano legislativo y de la accin gubernamental. Una presencia desproporcionada de la perspectiva de las vctimas puede llevar al enquistamiento de los conflictos sociales en la medida que se convierta en nica o principal gua de actuacin pblica la elevacin a categora pblica de la natural insatisfaccin de las vctimas de los delitos ya cometidos, con despreocupacin por la prevencin de vctimas de futuros delitos. La canalizacin de los recursos pblicos a polticas de asistencia a las vctimas puede hacerse a coste de las polticas de carcter preventivo y que deben tender a la disminucin de las races sociales de la criminalidad. Frente a este estado de cosas, es necesaria la creacin de un espacio de racionalidad y objetividad en torno a la determinacin de los derechos y los intereses objetivos de las vctimas, que en muchas ocasiones no coinciden con los de sus portavoces ni con los de quienes las utilizan. El sistema penal debe articularse con otros recursos de los que dispone la sociedad y los poderes pblicos para servir a dos grandes objetivos: la prevencin de la victimacin y la desvictimacin, eso es, el apoyo a las vctimas para su reinsercin social. Las opiniones expertas, tan frecuentemente desodas, deben ofrecer propuestas sensatas a demandas sociales razonables y al mismo tiempo actuar como contrapeso ante las oleadas de irracionalidad. Pero para ello debemos encontrar la manera de explicar bien las cosas, huir de la tentacin de refugiarse en la bola de cristal del academicismo descarnado, y manejar bien los resortes de comprensin de la realidad social. Una poltica criminal victimolgicamente orientada, criminolgicamente fundamentada y socialmente avanzada debe ser capaz de hallar los elementos de conexin existentes entre la preocupacin por la vctima, por el infractor y por la sociedad. Me refiero tanto a los elementos criminolgicos como a los valorativos. Entre los primeros, la victimologa permite construir un mensaje integrador que levanta la voz contra los enfoques unilaterales y las dicotomas maniqueas, como las que encierran algunos discursos hoy al uso: por ejemplo, aquellos que proclaman la
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necesidad de asistir a la vctima en vez de tratar al delincuente, como si ambas cosas no formaran parte indisociable de un mismo programa con visin de futuro. La preocupacin por las vctimas de hoy no puede hacer olvidar las vctimas potenciales de maana. Esto es, adems de seriedad cientfica, deontologa victimolgica, ya que supone preservar el principio de igualdad entre las vctimas y por ende impedir la consagracin de clubs selectos de vctimas con capacidad para ejercer como lobbys. De acuerdo con lo sostenido, hay motivos para sugerir la necesidad de un enfoque global y profesional, de racionalizar la demanda social y la exigencia constitucional de atender a los intereses de las vctimas. Frente a la dificultad de que stas hablen con una sola voz, dispersas en su representacin por cuanto diversas son las experiencias, los victimlogos debemos ser capaces de hilvanar un discurso slidamente fundado cientfica y jurdicamente, lo cual nos demanda concedemos permiso para pensar. La mirada hacia la vctima reclama un cambio cultural, que siempre es de mayor profundidad que el mero cambio legislativo, pues induce una transformacin progresiva del accionar de la ley. Por ello, en la medida que estemos dispuestos a repensar las actitudes de las instituciones, debemos poner nuestro empeo ante todo en el cambio cultural, en la resocializacin del jurista y de los distintos operadores del sistema. Al fin y al cabo la ley se interpreta y aplica sobre cimientos culturales que nosotros podemos abonar. Desconfiemos de las modificaciones legislativas sbitas, de oportunidad. Vamos aclarar a que cambio cultural nos estamos refiriendo. No se trata de revisar el dogma de la neutralizacin de la vctima, sino de desentraar su sentido profundo. Este se encuentra en la superacin de la autotutela, la sublimacin y racionalizacin de los instintos de venganza, la minimizacin de la violencia, la democratizacin de la seguridad y la voluntad de impedir la negacin de la dimensin humana del infractor y, por lo tanto, los derechos del mismo, el derecho a un proceso justo, y la opcin a la reinsercin social. El Estado de Derecho, que ha sucedido histricamente al Estado absoluto, edificado sobre la centralizacin del poder y la conversin de las ofensas contra las vctimas en atentados contra la paz del Rey, debe encontrar contenidos sustanciales y axiolgicos que vayan ms all de la monopolizacin de la violencia por parte del Estado y el argumento de consolacin que se limita a apelar al mal menor que ello supone frente a la anarqua punitiva.
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El desconocimiento o el desdn hacia esta dimensin pblica, colectiva, del problema de las vctimas se basa a menudo en la ignorancia respecto a cules son las necesidades fundamentales de stas, que no son en un gran nmero de casos de orden econmico, ni tampoco de sed de venganza, o, al menos, las vctimas dan muestra de una gran capacidad para sublimar este instinto, culturalmente reprimido en los pases de tradicin cristiana. La investigacin victimolgica permite hacer aflorar una gama compleja de expectativas, que vara segn la clase de delito, las caractersticas de personalidad y la reaccin del ambiente de la vctima. Si en ocasiones predomina el deseo de ser escuchadas o de recibir una peticin de disculpa por parte del infractor, en otras se reclama simplemente el derecho de ser dejadas en paz. Ni siquiera puede decirse de modo empricamente fundado que la vctima aspire en todo caso y circunstancia a que se haga justicia a toda costa. Otra cosa es que se distorsione la realidad y se eleven a la condicin de opinin pblica las emociones desbordadas en momentos de tribulacin. Una vez ms se nos hace presente el riesgo de la adulacin de la vctima como forma de manipulacin de la misma. Podemos afirmar entonces que el monopolio estatal de la violencia no cabe defenderlo ni ejercerlo como fin en s mismo, sino al servicio de la comunidad de vctimas reales y potenciales, la comunidad a cuyos intereses el Estado social de Derecho est llamado a servir. Ante ello la tarea consiste en pensar qu cosas cabe hacer sin detrimento de los principios del Derecho penal, anclados constitucionalmente, y, en las fases previas a que haya recada sentencia condenatoria firme, de los derechos del imputado, pues no podemos olvidar que esa es la posicin del presunto agresor en el proceso, del mismo modo que por otra parte debemos hablar en tales fases de presunta vctima o, en su caso, denunciante. Nos puede detener la consideracin de que dar satisfaccin a los intereses de la vctima, como hemos advertido, no constituye el fin primario del proceso penal, pero tal constatacin no impide negar que tales intereses sean del todo ajenos al mismo. No hay razn convincente para que la vctima del delito, pese a no ser titular del ius puniendi, no sea vista como portadora de intereses legtimos distintos al de un por cierto discutido y discutible derecho a castigar. El protagonismo adquirido en los ltimos tiempos por las vctimas como agentes sociales obliga a considerar las oportunidades y los riesgos que
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ello supone. Las oportunidades pueden parecer evidentes desde el prisma de la preocupacin por los intereses de las vctimas. Pero atendiendo a esta misma preocupacin cabe ver en este proceso social motivos de inquietud, que se aaden a los que cabe apreciar desde otras perspectivas. El hecho de que el sufrimiento de la vctima deje de pertenecer al mbito de lo privado para obtener una dimensin colectiva supone una transformacin social de considerable importancia. Las crticas que se han dirigido contra este proceso son de diverso orden. As, por una parte, se ha criticado su influencia perversa en la poltica criminal, al introducir en sta intereses ajenos a los propios de la pretensin punitiva, que debe tender a reducir la violencia social. No hay duda que con excesiva frecuencia el discurso poltico utiliza el sufrimiento de las vctimas y los naturales instintos de venganza, ms o menos sublimados, con lo que la apelacin a los derechos de stas se encuentra al servicio de polticas restrictivas de derechos o proclives al encarnizamiento punitivo. Como ha sealado Diez Ripolles, con demasiada frecuencia es ahora la vctima la que subsume dentro de sus propios intereses a los intereses de la sociedad, son sus sentimientos, sus experiencias traumticas, sus exigencias particulares los que asumen la representacin de los intereses pblicos; stos deben personalizarse, individualizarse en demandas concretas de vctimas, grupos de vctimas, afectados o simpatizantes. Por otra parte, se ha advertido como la insistencia, a veces obsesiva, efectuada como mecanismo de persuasin social, en las consecuencias psquicas negativas derivadas de agresiones sexuales o abusos de menores y en la necesidad de atencin teraputica puede propiciar una vivencia ms negativa del hecho por parte de las vctimas y obstaculizar el proceso de curacin natural50. No pueden olvidarse que ante la presin de los discursos victimaggicos o de determinados espacios de vctimas, la accin poltica atienda de modo preferente o incluso exclusivo a las demandas, incluso irracionales, de quienes esgrimen su condicin de vctima de un hecho ya extinguido y por lo tanto inevitable, con lo que se puede ver obstaculizada una accin capaz de evitar la aparicin de futuras vctimas. En el intento de denunciar el uso poltico, en el sentido peyorativo de la expresin, de las vctimas, Van Dijk, citado por Josep Ma. Tamarit, ha
50 Diez Ripollez, J.L., L anueva Poltica Criminal Espaola, en las recientes reformas penales: algunas cuestiones, Cuadernos penales Jos Mara Lidn, nmero 1, 2004.
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sealado cuatro ideologas denominadas victimaggicas: la ideologa retributiva, la ideologa rehabilitadora, la ideologa del cuidado y la ideologa abolicionista. Ciertamente, la apelacin a la vctima o a los sentimientos sociales que sta suscita puede encontrarse en discursos tan distantes y antagnicos como los retributivos o abolicionistas. Se puede observar que si las ideologas retributivas y punitivas tienden a construirse sobre los naturales instintos de venganza o las demandas irracionales de penalizacin, la ideologa abolicionista utiliza, entre otros argumentos, la necesidad de resolver el conflicto por medios absolutamente ajenos al sistema penal para evitar la sustraccin del conflicto a la vctima por parte del Estado y el impacto que la intervencin de ste tiene sobre la vctima. El cuadro puede completarse con otras ideologas potencialmente demaggicas. Incurren en el riesgo de una utilizacin de las vctimas ciertas construcciones ideolgicas propias de la criminologa feminista. Son sintomticas de este modo de proteger a las vctimas algunas soluciones preconizadas o adoptadas legislativamente de lucha contra la denominada violencia de gnero. La preocupacin unilateral por el alejamiento del infractor, sin que esta medida se vea compensada por mecanismos de flexibilizacin o de preparacin de la reintegracin, el ofrecimiento de ventajas personales (entre ellas, la reduccin de jornada laboral) para favorecer la denuncia, la traslacin al mbito penal del discurso de la discriminacin positiva, son ejemplos de los peligros de polticas orientadas a la proteccin de las vctimas que sin embargo pueden producir nocivos efectos secundarios sobre terceros, la sociedad o la propia vctima que puede tender a la instalacin en la victimacin51. La victimologa tiene como misin aportar a los movimientos sociales pro vctimas un conocimiento de base cientfica sobre los procesos de victimacin, con el objeto de permitir una adecuada gestin de prevencin por parte de los poderes pblicos y de los agentes sociales, con especial atencin a los colectivos ms vulnerables. Adems debe servir de gua para la formulacin y reivindicacin de los derechos de las vctimas, a partir de la indagacin de los intereses objetivos de las mismas, y para el impulso de polticas sociales dirigidas a satisfacer los referidos derechos e intereses. Tales polticas, as como en general las actuaciones de los poderes pblicos y los agentes sociales relacionadas con las personas
51 Tamarit Sumalla Jos, Villacampa Carolina, Victimologa, Justicia Penal y Justicia Reparadora, Editorial Ibez, 2006. Pg. 90
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que han sufrido una situacin victimizante, deben tener como norte la desvictimacin, la ayuda a las mismas para superar los efectos negativos del hecho traumtico Y lograr una plena insercin en la vida social. 1.8. Consideracin dogmtica del comportamiento de la vctima Centraremos nuestra atencin en analizar la proyeccin que la victimologa ha tenido en la dogmtica jurdico-penal. La visin de la vctima como sujeto pasivo del delito, en una posicin impersonal de debilidad, como mero objeto de una actuacin protectora del Estado, est siendo sustituida por una concepcin personalsima segn la cual el sujeto titular del bien jurdico protegido adquiere un mayor protagonismo, hasta el punto de asignarle una cuota de responsabilidad. La va por la que bsicamente ha discurrido el referido desarrollo, en la doctrina alemana, es lo que en lneas anteriores hemos definido como victimodogmtica. En una primera aproximacin puede decirse que la pretensin de esta tendencia doctrinal consiste en examinar como la contribucin de la vctima al hecho delictivo afecta a la punibilidad del comportamiento del autor. El desarrollo de esta idea genrica ha seguido caminos diversos en la doctrina europea, fundamentalmente la germnica. Antes de dar cuenta de los planteamientos doctrinales ms destacados, conviene sealar algunos aspectos comunes, que ms adelante sern completados con precisiones reflexivas al respecto. El principio victimodogmtico, a criterio de Jos Ma. Tamarit, parte de la constatacin de la existencia de victimas corresponsables del hecho para llegar a establecer un principio de autorresponsabilidad de la vctima, o lo que es lo mismo, en afirmar un deber de autodefensa en relacin con ciertos ataques a determinados bienes jurdicos, cuya infraccin hara decaer el merecimiento de tutela por parte de la vctima. Este nuevo enfoque se basa en una nueva lectura del principio de subsidiariedad, segn la cual la limitacin de la potestad punitiva estatal no slo debera ser predicada frente a otras ramas del ordenamiento jurdico o a otra clase de actuaciones de la poltica social, sino que operaria tambin frente a los medios de autodefensa que estn a disposicin del titular del bien jurdico y que le sean exigibles. El desarrollo de los postulados victimodogmticos ha tenido lugar bsicamente en relacin con determinados tipos de la parte especial,
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sobretodo el delito de estafa. As, Amenlug, citado por Josep Ma. Tamarit52, afirm que la duda concreta del sujeto pasivo ante la conducta engaosa del autor deba excluir la existencia de un error relevante y en consecuencia la punibilidad del hecho como estafa consumada. El fundamento de tal consecuencia radicara en que no necesita la proteccin del Derecho penal quien est capacitado para protegerse sin dificultad, evitando as incurrir en error. El planteamiento de Amelung aporta un argumento victimolgico a los esfuerzos de un sector de la doctrina que proponen una lectura restrictiva del tipo de estafa, adems de reinterpretar el concepto de error; el citado autor acude a los principios de subsidiariedad y de autotutela. Lo que interesa en este momento de la aportacin de Amelung es este segundo aspecto, pues en cuanto a la interpretacin concreta del trmino error existe un alto grado de desacuerdo en la doctrina sobre la intensidad que debe tener la duda de la victima para que efectivamente pueda hablarse de error. Amelung, tomando como referencia teoras interaccionistas, considera que el delito de estafa no resulta comprensible desconociendo el rol que en el mismo desempea el sujeto pasivo como coagente de la conducta engaosa, conclusin que entiende debe hacerse extensiva a aquellos otros delitos en los que el titular del bien jurdico protegido aparezca contemplado como un partcipe directo o indirecto. Tambin en relacin con el delito de estafa, Wolfgang Frisch ha realizado una interpretacin restrictiva del elemento tpico error, a partir de su consideracin como concepto normativo cuya funcin radica en la exigencia de claridad sobre la significacin de todo comportamiento o situacin de la victima que sirva de presupuesto para la realizacin del tipo de estafa53. Puede decirse que el citado autor opera con criterios victimodogmticos, aunque por una va algo distinta a la seguida por Amelung. Frisch se distancia en cierta medida de la tendencia a conceder una excesiva operatividad a principios generales como el de posibilidad de auto tutela para la interpretacin de conceptos especficamente legales.
52 Tamarit Sumalla Jos, Villacampa Carolina, Victimologa, Justicia Penal y Justicia Reparadora, Editorial Ibaez, 2006. Pg. 94 53 Citado por Josep Tamarit Victimologa, Justicia Penal y Justicia Reparadora, Editorial Ibaez, 2006. Pg. 95
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En una perspectiva semejante a las anteriores aborda Schnemann54 el anlisis de la proteccin penal de los secretos privados, a partir de una nueva lectura en clave victimolgica de los principios de subsidiariedad y ultima ratio. La intervencin penal tan slo estara legitimada cuando no existan otros medios posibles de tutela, incluyendo aquellos que se encuentren a disposicin de la propia vctima. La tipificacin como delito de las violaciones de secretos referidas a conversaciones, cartas y secretos profesionales es, para el citado penalista, una muestra de que el legislador ha tenido presente el principio victimolgico a la hora de criminalizar determinadas conductas. As debera interpretarse el dato de que se haga depender la relevancia tpica de la conducta de que el sujeto activo haya superado los obstculos interpuestos por la vctima en defensa de su intimidad. El referido criterio legal sirve a Schnemann de base para erigir el principio victimodogmtico en clave interpretativa de todos los supuestos relativos a la proteccin penal de secretos; as, por ejemplo, en materia fiscal o industrial. La introduccin de criterios victimolgicos en la dogmtica penal la ha realizado Schnemann a partir de criterios como el merecimiento y la necesidad de pena, lo que da a su construccin unos rasgos distintos a los de otras aportaciones que han tendido, como despus se ver, la creacin de nuevas categoras dogmticas que no han encontrado una pacifica acogida por parte de la doctrina. Los referidos conceptos de merecimiento y necesidad de pena encuentran su complemento en los de merecimiento y necesidad de tutela, con lo cual el criterio victimolgico se erige en principio interpretativo del sistema. Este parmetro lleva a hacer operativo el referido criterio en momentos valorativos distintos: el juicio sobre el merecimiento de la tutela sera el resultado de la renuncia a la tutela por parte de la victirna, mientras que el examen de la necesidad de tutela precedera lgicamente a dicha renuncia.
54 Bernd Schunemann, han desarrollado el principio victimodogmtico de la autorresponsabilidad, segn el cual la vctima ha de responder por su propio comportamiento, en el sentido de evitar que l sea la causa o antecedente del hecho que lo afecte. Bustos Ramrez seala que detrs de este principio est el pensamiento victimolgico positivista: habra co-actuacin de la vctima en la determinacin del delito, vctima cuyo comportamiento tendra caractersticas intrnsecas (ya sea antropolgicas, biolgicas o sociales) que le predisponen a ser tal. Desde la perspectiva dogmtica, el principio significa que la vctima debe tomar todas las precauciones necesarias para evitar que su comportamiento sea el que produzca el delito, caso contrario, sus bienes jurdicos quedarn desprotegidos: el hecho sera entonces atpico (la jurisprudencia alemana da el ejemplo de la mujer que deja un costoso tapado de piel en el asiento trasero de su auto convertible y cuando vuelve ste ya no est: puede inferirse que tuvo intencin de que se lo hurtaran para disponer de dinero efectivo al cobrar el seguro o por alguna otra razn). http://catedrariquert.blogspot.com/2007/11/doctrina-victimologa-riquert.html
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Como contribucin decisiva a la construccin y sistematizacin del principio victimodogmtico hay que destacar la obra de Raimund Hassemer, citado por Josep Ma. Tamarit; en su planteamiento establece que los principios de subsidiariedad y ultima ratio interpretados en sentido victimolgico dan lugar al principio de necesidad de la tutela penal, que, al hacerla emanar del principio de proporcionalidad, adquiere un indirecto fundamento constitucional. Coincidiendo con las opiniones doctrinales anteriormente referidas, Hassemer55 infiere del mencionado principio de necesariedad, la ilegitimidad del empleo de medios jurdico-penales cuando otros medios menos drsticos pueden servir para alcanzar el fin de proteger, entre los que se encuentra especialmente la posibilidad de auto tutela del titular del bien jurdico. Para ello resulta imprescindible precisar el concepto posibilidad de auto tutela, que es definido como la capacidad del titular del bien jurdico de evitar las perturbaciones a su bien jurdico con sus propias fuerzas sin la ayuda de la proteccin jurdico-penal. Este parmetro sirve al autor para suavizar la aplicacin de la restriccin victimolgica. La posibilidad de autoproteccin depender a la vez del estado de desarrollo de la formacin social y de la peligrosidad general respecto al bien jurdico, de modo que el titular del mismo no debe ser forzado a adoptar medidas de autotutela que imposibiliten su participacin en el proceso social en el marco establecido y desarrollado histricamente. A partir de ah, la categora que sirve para determinar la oportunidad y la forma de la intervencin penal es la de intensidad de peligro, de modo que tan slo cuando sta sea suficientemente alta resultara necesaria, y en consecuencia legitima, la proteccin penal56. La intensidad de peligro viene determinada sobre la base de dos elementos interdependientes: el peligro abstracto al cual est expuesto el bien jurdico a proteger y las posibilidades de autodefensa por parte de su titular. De ello cabe inferir que la legitimidad de la intervencin penal decae cuando no sea muy grave el referido peligro genrico o cuando existan suficientes posibilidades de autotutela. El desarrollo de este planteamiento lo efecta Hassemer a travs de la distincin entre tipos de delitos congruentes e incongruentes. Los primeros son aquellos en los cuales toda conducta
55 Hassemer, W, Consideraciones sobre la vctima del delito, en Anuario de Derecho Penal y ciencias penales, 1990. Pg. 21 22 56 Hassemer, R., cit, Pg. 29
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lesiva del bien jurdico protegido se encuentra dentro del mbito de tutela de la norma (por ejemplo, el homicidio), mientras que en los segundos existen posibilidades de ofensa al bien jurdico que resultan ajenas al alcance del tipo57. Dentro de los tipos incongruentes existen a su vez dos categoras: los delitos de relacin y los delitos de agresin. Los delitos de relacin son supuestos para cuya realizacin tpica es necesaria una determinada aportacin de la vctima; su particularidad est en que entre el autor y la presunta vctima debe existir un contacto, apareciendo la interaccin entre ambos como presupuesto de la infraccin. As sucede en delitos como la estafa o la usura. Frente a ellos, los delitos de agresin no exigen la referida interaccin entre autor y vctima, lo cual no quiere decir que, esta no pueda darse, sino que no opera como presupuesto necesario de la tipicidad del comportamiento del autor. El ejemplo ms claro sera el de la mayor parte de las figuras tpicas de lesiones. La comprobacin de la intensidad del peligro, con arreglo a su doble componente antes sealado, se produce de modo distinto en las dos referidas modalidades delictivas, siendo diferente la relevancia de la conducta de la vctima. En los delitos de agresin es relevante en la medida que haya podido incidir sobre la fuente del peligro. As, en el caso de quien acepta viajar en un automvil conducido por un borracho, si como consecuencia del estado en que se encuentra el conductor sobreviene un accidente en el que resulta herido el acompaante, cabria reputar ilegtima la intervencin penal, al considerar que el peligro al que se haba expuesto el lesionado no se corresponde con el peligro prevenido en abstracto por el legislador. Tan slo en los delitos de relacin es determinante la comprobacin de las posibilidades de auto defensa de la vctima, pues se trata de hiptesis en las que de la misma formulacin tpica cabe deducir que en ciertas situaciones no slo dejada de haber un peligro relevante para el bien jurdico, sino que pueden darse eficaces medidas de autoproteccin, por lo que puede concluirse que en tales tipos de delito la intensidad de peligro a la que en concreto resulta expuesto el bien depende en una medida relevante de la conducta de su titular. Por ello el aumento o disminucin de la capacidad defensiva del sujeto pasivo ser un parmetro que desempear un decisivo papel en la determinacin del carcter tpico de la actividad del autor.
57 Hassemer, R., Pg. 40
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Las anteriores consideraciones han permitido a Hassemer establecer el fundamento del principio de necesidad de tutela de la vctima, que vincula a la nocin de la intensidad concreta del peligro, segn el criterio de que a medida que aumenta la peligrosidad concreta a causa del comportamiento del sujeto pasivo disminuye la necesidad de la tutela. Las conclusiones de la anterior argumentacin son las siguientes: en primer lugar, una norma que con arreglo a la elevada intensidad abstracta del peligro resulta legitima, deja de serlo cuando la lesin al bien jurdico poda haber sido evitada con medios no penales, particularmente mediante el recurso a medidas defensivas por parte de su titular; por otro lado, la intervencin penal resulta legitimada siempre que coincidan la intensidad abstracta y la intensidad concreta del peligro, salvo en el caso en que a consecuencia de su actuacin socialmente inadecuada desaparezca la necesidad de tutela de la victirna58. Aunque la construccin de Hassemer al parecer se mueve en todo momento en torno a la idea de necesidad, el anterior razonamiento podra llevar a especular, al menos desde otras perspectivas doctrinales, en trminos de merecimiento de la tutela. Es conveniente sealar otros aspectos del Derecho penal, en particular de la teora jurdica del delito, en los que la doctrina ha concretado la aplicacin de los criterios victimolgicos. Adems de la problemtica del consentimiento, que no puede ser abordada al margen de esta nueva va de razonamiento, hay que considerar la legtima defensa o la teora de la participacin59. En cuanto a esta ltima, se ha vinculado al principio victimodogmtico la tendencia de la jurisprudencia alemana que considera que quien toma parte en un hecho delictivo no puede despus gozar de la proteccin del Derecho penal en caso de sufrir l mismo las consecuencias de la accin. As, podra sostenerse la negacin del tipo de homicidio en la muerte de quien ayuda a un terrorista a poner una bomba resultando afectado por la explosin de un artefacto, aunque ello se corresponde ms con la idea de la autopuesta en peligro, que la examinaremos ms adelante. Tambin la legtima defensa ha sido explicada en clave victimolgica, en el sentido de considerar que el Derecho niega toda proteccin penal al agresor, dado que su decisiva contribucin en la generacin del hecho
58 Hassemer, R., Pg. 80 59 Tamarit Sumalla Jos, Villacampa Carolina, Victimologa, Justicia Penal y Justicia Reparadora, Editorial Ibaez, 2006. Pg. 100
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hasta el punto de hacer necesaria la realizacin de una conducta tpica defensiva por parte del agredido, determinara la falta de merecimiento de la tutela penal. Por esta va cabe plantear una fundamentacin terica a las denominadas restricciones tico-sociales de la legtima defensa, que suponen la introduccin de una importante matizacin en la construccin clsica de esta causa de justificacin, en el sentido de recortar el mbito de operatividad de la misma en supuestos tales como la reaccin defensiva contra una agresin cometida por un inimputable cuando existan posibilidades alternativas a la reaccin defensiva que no supongan tener que soportar de modo inexigible un dao a bienes jurdicos propios o ajenos. Del mismo modo se ha vinculado al principio victimolgico otra restriccin de la legtima defensa, en el caso de provocacin de la agresin por parte de quien ejerce la defensa, incluso en aquellos supuestos en los que la provocacin no llegue hasta el punto de convertir en legitima la agresin, privando as a la eximente de su presupuesto esencial. En la doctrina comparada ha sido negada normalmente la justificacin cuando la provocacin haya sido dolosa, lo que cabe explicarlo con arreglo al argumento de que el sujeto no puede pretender que el Derecho ampare su accin de defensa60. No puede ignorarse que las tesis victimolgicas se han ido introduciendo cada vez con mayor profundidad en la delimitacin de conceptos dogmticos claves como son la tipicidad y el injusto. Un aspecto determinante en este aspecto est en el hecho de haber acudido a la idea de bien jurdico como parmetro de referencia para el examen de las posibilidades de autotutela de su propio titular, sobre el que se proyecta la concepcin victimolgica del hecho delictivo como proceso interactivo entre autor y vctima61. Por otra parte, la apelacin a criterios de orden victimolgico no se reduce a la interpretacin y aplicacin del Derecho vigente, sino que tiene una dimensin poltico-criminal, que se manifiesta en la elaboracin de determinadas propuestas de lege ferenda. Una buena muestra de ello la encontramos en el Proyecto Alternativo alemn de despenalizacin de los hurtos en grandes almacenes comerciales de 1976, que suscit en su momento un intenso debate doctrinal. En favor de la solucin descriminalizadora se han manejado sobretodo argumentos de falta de
60 Tamarit Sumalla Jos, Villacampa Carolina, Victimologa, Justicia Penal y Justicia Reparadora, Editorial Ibaez, 2006. Pg. 102 61 Hassemer, W, Consideraciones sobre la vctima del delito, en Anuario de Derecho Penal y ciencias penales, 1990. Pg. 247 - 248
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necesidad de tutela, relativos a la capacidad de estos establecimientos de arbitrar sistemas propios de vigilancia y de seguridad que ofrezcan una suficiente proteccin al bien jurdico. Sin embargo, parece razonable complementar este argumento con razones basadas en la falta de merecimiento de la tutela, como la de que el supermercado es una opcin comercial que se fundamenta precisamente en la asuncin de un determinado margen de hurtos, que si no sobrepasa un determinado lmite (que puede quedar garantizado con los sistemas de seguridad de la propia empresa) representa un costo inferior a los beneficios que reporta. Manteniendo las diferencias existentes entre el Gobierno Alemn y el ecuatoriano, en el 2009 se promovi la despenalizacin del transporte de estupefacientes en el cuerpo humano mulas del narcotrfico, toda vez que en muchos de los casos se supona, que la necesidad econmica obligaba a estas personas a cometer el tipo delictivo descrito, generando en nuestro criterio una apologa del delito. La corriente doctrinal que hasta el momento se ha venido exponiendo ha encontrado ya desde hace tiempo un firme rechazo en un amplio sector de la doctrina. Especialmente significativa resulta la crtica emprendida por Hillenkamp en su trabajo de habilitacin Dolo y comportamiento de la vctima). Este autor califica con carcter general incorrecta la reduccin de la proteccin penal y la descarga de la responsabilidad del autor a costa de la vctima con base en una contribucin al hecho o una co-culpabilidad por parte de sta. Antes de adentrarnos en el debate, parece conveniente apuntar que la primera objecin que puede dirigirse contra esta nueva tendencia doctrinal sera precisamente el cuestionamiento de tal novedad, lo que en definitiva supone replantear su sentido, de modo que la objecin viene a ser el punto de apoyo de una impugnacin global de la referida tendencia. Se ha dicho que el principio victimodogmtico no es ms que una forma de rebautizar instituciones y soluciones ya existentes. La teora de la imputacin objetiva ha permitido a algunos autores llegar, respecto al delito de estafa, a conclusiones ms o menos idnticas a las que resultan de la aplicacin de los postulados victimolgicos62, y algo parecido podra decirse en cuanto a los delitos imprudentes, a travs del criterio de la realizacin del riesgo en el resultado o del fin de proteccin de la norma. Sin abandonar del todo el anterior argumento, en la medida que venga a ser la verdadera motivacin de las posiciones crticas, resulta imperativo
62 Tamarit Sumalla Jos, Villacampa Carolina, Victimologa, Justicia Penal y Justicia Reparadora, Editorial Ibaez, 2006. Pg. 108
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traer a colacin los distintos reproches a los que las nuevas corrientes han tenido que hacer frente. Las crticas dirigidas contra la introduccin del principio victimolgico en el Derecho Penal pueden sintetizarse, siguiendo la clasificacin efectuada por Roxin63, en los tres siguientes aspectos: 1. No hay un punto de referencia suficiente del cual pueda inferirse que el legislador haya querido hacer depender con carcter general el merecimiento o la necesidad de pena de las medidas de autoproteccin exigibles a la vctima. A modo de ejemplo, advierte Roxin que un robo sigue siendo un robo aunque la vctima se haya comportado despreocupadamente con sus cosas; y, en relacin con la estafa, nada obliga a entender que el legislador haya decidido que resulte impune el aprovechamiento de la credulidad o el exceso de confianza. 2. El principio victimolgico pervierte el principio de subsidiariedad, al pretender derivar de ste la necesidad de renunciar a la intervencin penal ah donde el ciudadano pueda protegerse a s mismo. Segn el autor, la extensin de! principio de subsidiariedad a las posibilidades de autotutela desconocera que el ciudadano ha hecho dejacin precisamente de la violencia punitiva en manos del Estado para descargarse de sus necesidades defensivas. 3. Un recurso inmoderado al principio victimolgico no resulta deseable desde un punto de vista poltico-criminal, en la medida que supondra convertir la desconfianza, el recelo y la obsesin por la propia seguridad en ley reguladora de la convivencia social, lo cual redundara en una disminucin de la libertad de los ciudadanos fieles al Derecho. Otras objeciones introducidas por diversos autores se sitan en los lmites anteriormente definidos. As, se ha cuestionado que sea defendible extender la esfera de libertad del autor a costa de la vctima o que sea adecuado descargar con carcter general la responsabilidad del autor de delitos dolosos por la cooperacin de la vctima. Tambin se ha advertido que el principio de autorresponsabilidad tiene unos lmites de carcter tico en relacin con los miembros ms dbiles en la vida social, que no resultara legitimo dejar desprotegidos pues precisamente respecto a ellos
63 Roxin Claus, Derecho Penal, Parte General. T. I (traduccin. Luzn Pea / Daz y Garca Conlledo / De Vicente Remesal), Ed. Civitas, Madrid, 1997. Pg. 376
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el principio de subsidiariedad obliga a sostener la necesidad de la tutela penal. No han faltado autores que subrayen los efectos perniciosos sobre la convivencia social. En esta direccin ha advertido Gnther citado por Josep Ma. Tamarit, que la tesis segn la cual el Derecho Penal se retira en la medida en que la vctima se puede proteger a si misma eficazmente, colisiona con la reconocida funcin de pacificacin del Derecho Penal; una solucin semejante conducira a un Derecho de los puos y a la auto tutela, eso es, a modos de conducta que el Estado al ejercer el monopolio de la violencia a travs del Derecho Penal precisamente quiere eliminar y hacer intiles64. 1.9. Victimodogmtica y tipicidad El principio de autorresponsabilidad, conforme al cual la vctima ha de responder por su propio comportamiento, en el sentido de que ha de evitar que l sea la causa o antecedente del hecho que lo afecte. No hay duda que en el trasfondo de este planteamiento est el pensamiento victimolgico positivista, para el cual hay caractersticas intrnsecas al comportamiento de la vctima (antropolgicas, biolgicas o sociales) que la predisponen a convertirse en vctima y de ah que se podra establecer de modo general el planteamiento de que el delito estara tambin determinado desde la vctima; habra coactuacin de ella en su determinacin. De ah a pasar a su autor responsabilidad en el campo penal no hay ms que un paso. Dogmticamente, el principio de autorresponsabilidad significa que la vctima ha de tomar todas las precauciones que sean del caso, para evitar que su comportamiento sea el que produzca el delito, en otros trminos quien no toma las precauciones correspondientes a su responsabilidad respecto de sus bienes jurdicos no queda protegido en sus bienes jurdicos. Luego, estamos ante el problema de los procesos de atribucin de un hecho al tipo penal, esto es, a una cuestin esencialmente valorativa en que al valorar el comportamiento de la vctima anularamos la valoracin del comportamiento del autor para los efectos de la atribucin de la situacin dada en el tipo legal. La existencia de autorresponsabilidad implicara la imposibilidad de atribuir ese hecho al tipo legal; estaramos ante una causa de atipicidad. Y nos podramos poner en el caso extremo, proveniente de la jurisprudencia alemana, en el cual la vctima deja un abrigo de piel
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sumamente costoso en el asiento trasero de su coche descapotado mientras va a hacer unas compras y ciertamente al volver ya no lo encuentra (ms an podramos suponer que su comportamiento obedeci a la intencin que se lo hurtaran para cobrar el seguro correspondiente, pues estaba necesitada de dinero en efectivo). Ahora bien, este principio de la autorresponsabilidad es posible conciliarlo con los principios propios del Derecho Penal?. Si uno parte de que el Derecho Penal es extrema ratio o ultima ratio podra estimar que deben quedar fuera de l todos aquellos comportamientos en que el tipo penal aparece aplicable slo en razn de una coparticipacin de la vctima. No hay duda que sera una forma de limitar la intervencin punitiva del Estado y podra aparecer como muy progresista. Pero, por otro lado, cabe preguntarse si siempre en el trasfondo de todos los tipos penales no hay una determinada relacin de superioridad o abuso del autor sobre la vctima, y que de alguna manera aparece en los tipos penales bajo las caractersticas de violencia, intimidacin, engao, abuso de confianza, etc. y, adems, que los tipos penales surgen sobre la base de la proteccin de bienes jurdicos, los cuales estn en relacin al que sufre el ataque y no al que lo realiza. En otras palabras, el principio de extrema ratio est basado, en primer lugar, sobre los bienes jurdicos, esto es, la intervencin slo ha de darse en el caso de un ataque a bienes jurdicos, y, en segundo lugar, en relacin a ataques importantes a los bienes jurdicos, para lo cual sirven una serie de caractersticas de gravedad material, como el engao, violencia, intimidacin, etc. Luego, el principio de autorresponsabilidad desnaturalizara las bases mismas del Derecho Penal, pues dejara de ser proteccin de bienes jurdicos y de considerar aquellos ataques ms graves a stos. En vez de ello quedara una valoracin arbitraria a cargo del juez conforme a sus propias ideas sobre la intervencin y generalmente de acuerdo a sus propios patrones morales o polticos. Con ello no desaparecera el principio del bien jurdico como categora garantista material, sino que adems se desconocera los derechos de la persona y, consecuentemente, las bases mismas de un sistema democrtico de derecho actual, fundado sobre una estructura de ejercicio de la libertad por parte de los ciudadanos. El derecho penal se convertira en el derecho de los jueces y de sus
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sentimientos y patrones morales o polticos y, por tanto, el Estado dejara de cumplir su labor de organizacin y de mediacin en conflictos. El ejemplo de quien deja el abrigo con la intencin de que otro se lo lleve para cobrar el seguro, pues si ello se comprueba, podemos decir que no hay hurto, pues en ese caso ya no hay un hurto, pues en ese caso ya no hay un nimo de seor y dueo y hay claro consentimiento en la apropiacin (y es por eso que siempre el tipo legal de hurto exige que sea contra la voluntad de su dueo. Pero en modo alguno podemos incluir en el tipo legal un principio de auto responsabilidad que desnaturalizara la funcin del derecho penal y sus principios garantistas. El Estado y el derecho no pueden exigir, por principio, para la proteccin de sus derechos a las personas que ellas protejan sus derechos, eso sera negar el reconocimiento de sus derechos y pasar nuevamente a la idea de que los derechos son otorgados y, por tanto, que se puede establecer un deber respecto de ellos a los ciudadanos, esto es, el de su proteccin, ya que son dados por otro (con lo cual consecuentemente se puede establecer pena a su omisin, o bien, medidas de resocializacin). Por el contrario, el deber de proteccin es del Estado, en razn que se trata de derechos que ha de reconocer, pues son de los ciudadanos. El planteamiento victimodogmtico alterara la relacin entre derechos y deberes en la interaccin Estado y ciudadano, con mltiples consecuencias en todo el sistema penal (as tambin en materia de seguridad ciudadana, sta sera primeramente un deber del ciudadano y el primer responsable de ella, lo cual de alguna manera se observa en algunas tendencias victimolgicas positivistas con las categoras de personas o grupos de riesgo, que evocan la idea de vctima predispuesta del positivismo). Esto no significa desconocer que los tipos penales no describen un comportamiento, sino un mbito situacional y, por tanto, que hay que tener en cuenta la posicin y actitud de la vctima, y que por ello, los tipos penales expresan un conflicto y, consecuentemente, una relacin dialogal (autor, vctima, colectivo, Estado). Pero tal caracterizacin surge ya sea del bien jurdico mismo (as no es tpica legalmente la herida del mdico para salvar la vida de su paciente en estado de inconsciencia, aqu entran en relacin desde el bien jurdico tanto el Estado en su funcin de proteccin de la salud, como el mdico en el ejercicio de su actividad teraputica y el paciente que necesita mantener su salud), o bien desde caractersticas especficas del tipo legal (as en los llamados delitos especiales, en que los sujetos estn ligados por el deber especial que tiene uno de ellos).
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As, es evidente que ha de tenerse en cuenta en la tipicidad y en los tipos legales especficos el consentimiento de la vctima o sujeto pasivo. Ahora bien, el consentimiento no surge del principio victimodogmtico de autor responsabilidad, sino de la autonoma tica de las personas, esto es, de la consideracin general de un sistema democrtico participativo de que los derechos son de las personas y, por tanto, ellas tienen su disponibilidad65. Es un problema que est ms all del concepto de vctima y previo al propio Derecho Penal, esto es, en las bases mismas de un sistema social y democrtico de Derecho. Es cierto, sin embargo, que basado el consentimiento en el principio y derecho de libertad obliga a considerar que los conflictos, en primer trmino, son de las partes y no de un tercero, lo cual aparece olvidado y mediatizado en el derecho penal, aunque aparezca claramente expresado y reconocido a travs de la inclusin de la caracterstica de contra su voluntad u otras similares en los Cdigos Penales. En ese sentido, s que habra que recalcar la importancia de la victimologa, pues ha puesto nuevamente de relieve y en el tapete de la discusin que el derecho penal recae sobre un conflicto y que ste es, en primer lugar, de las partes. Desde esta perspectiva s que podran profundizarse en los alcances y mbitos del consentimiento, que ya de por s se han desarrollado sobre las bases del principio y derecho de libertad, pero a lo cual podran coadyuvar hoy el planteamiento victimolgico. 1.10. Victimodogmtica en el resto del esquema dogmtico penal Ahora bien, se podra discutir que el principio victimodogmtico de autorresponsabilidad podra tener cabida en otra categora del delito. En primer lugar, se podra plantear en el mbito de la antijuridicidad, en las causas de justificacin. Resulta que en las causas de justificacin los principios desarrollados se refieren justamente a la idea de un conflicto y a la ponderacin de intereses dentro de l conforme a todo el ordenamiento jurdico y, por tanto, ms all de lo que diga el propio sistema penal. Luego, es una profundizacin del carcter conflictual y dialogal del derecho. Quien aparece como agresor en la tipicidad, sin embargo, no es tal de acuerdo a una causa de justificacin y lo es el agredido. As quien mata a otro en legtima defensa es en realidad la victima. Por tanto, tambin aqu sera dudoso aplicar el principio de autorresponsabilidad. En primer lugar, habra
65 Peris Riera, Jaime, Proyecciones Penales de la Victimologa, Ed. Generalitat, Valencia Espaa, 1989. Pgs. 23 25.
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que preguntarse sobre quin recae este principio de autorresponsabilidad, si sobre el afectado conforme al tipo legal por la accin en defensa legtima o sobre quien hiere o mata en legtima defensa. Si aplicamos el principio de autor responsabilidad al afectado, tendramos que llegar a la conclusin de que el hecho no es tpico, con lo cual nuevamente sustituiramos toda una serie de principios garantistas y fundamentadores del derecho penal por un vago y equvoco principio general, que negara la existencia por una parte de un bien jurdico protegido y, por otra, el conflicto de bienes jurdicos. Por el contrario, si tratamos de concretar de algn modo el principio de autor responsabilidad, necesariamente llegaremos a algo ya conocido que es la causa de justificacin legtima defensa. Esto es, dicha afeccin no ha de considerarse antijurdica, aunque s tpica, porque, por ejemplo, se actu en legtima defensa. El principio de autor responsabilidad no agrega por tanto nada y ms bien sirve para confundir lo ya conocido. Ahora bien, si aplicamos el principio al que acta en legtima defensa resulta que, por una parte, el fundamento bsico de su comportamiento est en la agresin ilegtima, lo que siempre as ha sido reconocido (y por tanto se podra hablar de autorresponsabilidad del que agrede en razn de su agresin, pero con ello nada se agrega a una discusin antigua sobre el tema y ms bien sirve para confusiones) y, por otra, desde siempre se ha considerado la actitud del que se defiende, dado que las causas de justificacin provienen de la aplicacin de los principios de todo el ordenamiento jurdico y por ello son diferentes a los del derecho penal, y, adems, porque ponen en primer plano la resolucin jurdica de conflictos. De ah que, en la legtima defensa, se exija falta de provocacin suficiente, caracterstica que tampoco entonces surge en razn de la autorresponsabilidad de la vctima. Tal caracterstica no es decisiva para los efectos de determinar en definitiva quin es vctima, esto es, lo nico que surge de ello es que no se puede aplicar la causa de justificacin. De modo que si, en definitiva, es el defensor provocador el que muere, ser de todos modos la vctima de un delito de homicidio. En otras palabras, lo nico que sucede es que conforme al ordenamiento jurdico se estima que no hay principios para resolver jurdicamente ese conflicto de ponderaciones a nivel jurdico, que la situacin enjuiciada va, en todo caso, en contra del ordenamiento. La cuestin de la autorresponsabilidad queda por tanto completamente descolgada, ya que el defendido provocador, llegado el caso, podr ser considerado como vctima a pesar de su provocacin, lo cual reafirma que
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los criterios de decisin estn en relacin a las funciones del derecho penal ya sus principios garantistas y fundamentadores, dentro de los cuales no cabe el de autorresponsabilidad de la vctima66. De todos modos, sin embargo, ello no significa desconocer toda trascendencia al planteamiento victimolgico en general, en el sentido que como surge de lo ya expuesto, tambin el delincuente puede ser vctima. En el sentido que puede quedar desamparado de toda proteccin de sus derechos y que por tanto, que su etiquetamiento estigmatizador no slo lleva a su definicin como delincuente, sino lo convierte en vctima del sistema, en el sentido de desproteccin de todos sus derechos (en tal sentido el delincuente aparece como vctima de la accin en legtima defensa). Tambin se podra considerar si el principio de autor responsabilidad se podra considerar en relacin a la imputacin objetiva en sentido estricto, esto es, no como proceso valorativo de atribucin de una situacin al tipo legal, sino como proceso de imputacin, desde una consideracin objetiva, de la afeccin al bien jurdico a la situacin tpica. Pero tampoco en este caso el principio de autorresponsabilidad agrega nada nuevo y slo servira para confundir. En efecto, en la imputacin objetiva se parte de la existencia de un bien jurdico y de su proteccin, lo que sucede es que la afeccin concreta a l no se puede reconducir valorativamente al comportamiento tpico. En cambio, en el principio de autorresponsabilidad se parte de que ese bien jurdico no merece proteccin por el comportamiento del sujeto, hay una estigmatizacin de la vctima que lleva a desposeerla de bienes jurdicos y a convertirla en una persona de menor valor o sin valor a proteger. Ello, evidentemente, altera todos los principios garantistas del derecho penal y, en primer lugar, el de igualdad. Por otra parte, partiendo de este principio de la igualdad de proteccin de los bienes jurdicos, lo que se desarrolla valorativamente por la imputacin objetiva es la existencia de procesos ajenos al agresor que habran llevado inevitablemente, cualquiera que hubiese sido su actitud, a la afeccin del bien jurdico. Dentro de tales procesos ajenos, ciertamente hay que considerar los de la propia vctima, como es el caso de los llamados cursos hipotticos (el
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conductor descuidado que atropella a un ciclista, pero que de todos modos habra sido atropellado, pues iba ebrio y en bruscos e inesperados zigzag por la carretera)67. Lo que se valora no es, por tanto, en primer trmino la autorresponsabilidad de la vctima, sino el hecho de que desarrolla un proceso que con un alto grado de probabilidad y casi de certeza, llevara a la afeccin de su bien jurdico y, por tanto, surge la duda razonablemente fundada que no es el comportamiento del agresor lo determinante, sino que, dadas esas circunstancias, la afeccin siempre se habra realizado. El problema est pues no en la autorresponsabilidad, sino en el problema de imputacin de la afeccin. No hay duda que hay ciertas semejanzas fcticas, pero no valorativas y la asimilacin de ambos conceptos llevara a la grave confusin antes dicha. En otras palabras, la cuestin de la imputacin objetiva se resuelve sin necesidad de recurrir al principio de autor responsabilidad y ms an su introduccin provocara confusiones graves al interior de los principios garantistas del derecho penal. Igualmente se podra pensar que el principio de autor responsabilidad cumple alguna funcin a nivel de sujeto responsable o culpabilidad, en especial en relacin a la no exigibilidad de otra conducta. El concepto de exigibilidad de otra conducta, presupone, en primer lugar, analizar cul es el nivel de respuestas del sujeto en su medio en relacin a los elementos proporcionados por el sistema y, en segundo lugar, a considerar cules son en esa situacin personal especial en que se encuentra, sus respuestas alternativas concretas, que obliga a considerar su respuesta como una alternativa concreta compatible (en el sentido de tolerancia que se tiene derecho a exigir del sistema). No se puede dudar que una agresin sexual es tal est la persona vestida con minifalda o sin ella, semivestida o desnuda. Por otra parte, conforme al sistema y al sujeto particular de que se trata, resulta que l ha recibido del sistema todos los elementos necesarios como para que el sistema le pueda exigir una determinada respuesta. Y por ltimo, evidentemente, tiene otras respuestas concretas sustitutivas que s son compatibles, prueba de ello es que no agrede sexualmente a toda persona que ve en minifalda. Ms an, si ello as fuese, ya no estaramos ante un problema de exigibilidad de la conducta, sino ante una cuestin de inimputabilidad o imputabilidad disminuida.
67 Bustos Ramrez, Juan, Manual de Derecho Penal, Parte Especial 2 edicin, Ariel, Barcelona, 1991. Pg. 38 ss.
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De modo que el concepto de autorresponsabilidad tampoco juega de por s un rol en la no exigibilidad de otra conducta, ya que lo examinado es el nivel de respuesta del sujeto, conforme al sistema, y por tanto, de la compatibilidad concreta de sus alternativas de respuesta dentro del sistema. Es evidente que nos podemos encontrar en casos en que aparentemente coincide la autorresponsabilidad con la problemtica de la no exigibilidad de la conducta, como cuando alguien mata a quien lo ha estado chantajeando gravemente durante largo tiempo, pero el problema en ningn caso se resolver desde la cuestin de la autor responsabilidad, sino desde la perspectiva del nivel de capacidad de respuesta del sujeto conforme al sistema y de la compatibilidad de las alternativas concretas dentro del sistema. El problema de la responsabilidad est en referencia al autor y no a la vctima de un hecho determinado, sobre todo en este nivel en que frecuentemente, no desde el punto de vista del hecho realizado, pero s de la situacin en que l se produce todos son en cierto modo vctimas (el que recibe el chantaje y el chantajista muerto, las dos personas que estn en peligro de perecer etc.), con lo cual el concepto de autorresponsabilidad de la vctima se diluira completamente. Por ltimo se podra estimar que la autorresponsabilidad de la vctima puede influir en la determinacin de la pena, esto es, que el juez, al establecer el monto de la pena podra tambin considerar la autorresponsabilidad de la vctima en el hecho. No pareciera de que por s la responsabilidad de la vctima pudiese ser considerada ni desde la perspectiva de la graduacin del injusto ni de la responsabilidad, ya que, como hemos dicho, si la autorresponsabilidad no se puede conectar con el injusto ni con la responsabilidad, mal se puede entonces postular que tenga influencia en la determinacin de la pena en relacin a la consideracin que el injusto y la responsabilidad son graduables. Se trata de una contradiccin insoluble. Ahora bien, es cierto que pareciera que el planteamiento victimolgico podra tener mucha importancia en el anlisis concreto de los delitos, en particular de la Parte Especial y as ha sido destacado por la Victimologa. Ahora bien, tampoco en ello juega un rol determinante el principio victimolgico ni en forma general ni en concreto. Por el contrario, su aplicacin significa desproteger los bienes jurdicos de las personas, por el hecho de caractersticas personales de la vctima (su negligencia o su afn de lucro o egosmo, etc.), del cual justamente se aprovecha el autor y con lo cual se est por otra va llegando a un derecho penal por las
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caractersticas de la persona (como el antiguo derecho penal de autor) y con ello vulnerando el principio constitucional de no discriminacin, esto es, el Estado slo protegera a los inteligentes, a los cuidadosos, a los probos o santos, a los hroes, etc. No hay duda que conforme a las caractersticas tpicas de los delitos de la Parte Especial, sin necesidad, de recurrir a principios victimodogmticos se puede llegar a sealar que no se da la tipicidad. El problema a debatir no es el de la autorresponsabilidad de la vctima, aunque evidentemente al analizar una caracterstica tpica, en cuanto los tipos legales describen una situacin, necesariamente habr que considerar la relacin interactiva de autor y vctima; pero ello surge justamente porque los tipos legales no describen, como sealaba la doctrina tradicional, una accin simplemente, sino una situacin entre personas y la norma no es un simple imperativo, sino un sistema de instrucciones. 1.11. La justicia restaurativa La justicia restaurativa es una nueva manera de considerar a la justicia penal la cual se concentra en reparar el dao causado a las personas y a las relaciones, ms que en castigar a los delincuentes. La justicia restaurativa surgi en la dcada de los aos 70 como una forma de mediacin entre vctimas y delincuentes, y en la dcada de los aos 90 ampli su alcance para incluir tambin a las comunidades de apoyo, con la participacin de familiares y amigos de las vctimas y los delincuentes en procedimientos de colaboracin denominados reuniones de restauracin y crculos. Este nuevo enfoque en el proceso de atencin para las personas afectadas por un delito y la obtencin de control personal asociado parece tener un gran potencial para optimizar la cohesin social en nuestras sociedades cada vez ms indiferentes con las vctimas. La justicia restaurativa es un nuevo movimiento en el campo de la victimologa y la criminologa. Entendido como un proceso donde las partes involucradas en un conflicto originado por la comisin de delito, resuelve colectivamente solucionarlo, tratando las consecuencias del delito y sus implicaciones para el futuro. Constituye todo proceso en el que la vctima y el imputado, acusado o sentenciado participan conjuntamente de forma activa en la resolucin de cuestiones derivadas del delito en busca de un resultado restaurativo, con o sin la participacin de un facilitador. Se entiende por resultado restaurativo, el acuerdo encaminado a atender las necesidades y responsabilidades individuales y colectivas de las partes,
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y a lograr la reintegracin de la vctima y del infractor en la comunidad, en busca de la reparacin, la restitucin y el servicio a la comunidad. La justicia restaurativa no es justicia de pequeas causas o para delitos cometidos por menores, como tampoco es un proceso abreviado; es una visin y una posicin radical y diferente del derecho penal tradicional. Podra afirmarse que la justicia restaurativa es diferente de la justicia penal contempornea retributiva en muchas maneras: Mientras la Justicia restaurativa ve los actos criminales en forma ms amplia, en vez de defender el crimen como simple trasgresin de las leyes, reconoce que los infractores daan a las vctimas, comunidades y an a ellos mismos. La justicia restaurativa involucra ms partes en respuesta al crimen, en vez de dar protagonismo solamente al Estado y al infractor; incluye tambin a vctimas y comunidades. Finalmente, la justicia restaurativa mide en forma diferente el xito; en vez de medir cunta pena se impuso al delincuente, mide cuntos daos fueron reparados o prevenidos. De esta manera, es claro, que las polticas de justicia restaurativa ofrecen varias ventajas comparativas. Su aplicacin permite utilizar de modo ms eficiente el sistema de justicia penal, concentrando sus esfuerzos y recursos limitados en los delitos ms graves, y contribuyen as a reducir la poblacin de las crceles, aliviando el hacinamiento y, por consiguiente, reduciendo los costos de mantenimiento de las crceles. Al permitir a los delincuentes que permanezcan con sus familias y continen sus actividades sociales y profesionales, se ayudara al delincuente a readaptarse a la sociedad. Por su parte, en un sistema de justicia restaurativa la vctima, como qued regulado en el nuevo sistema acusatorio, ser la gran protagonista, que va a participar activamente en la solucin del conflicto penal. La justicia restaurativa presenta algunos principios que merecen ser anotados68: 1. Los mtodos de justicia restaurativa se pueden utilizar en cualquier etapa del proceso, incluso cuando el procesado est cumpliendo la pena privativa de libertad. 2. Consentimiento libre y voluntario de la vctima y el imputado, acusado o sentenciado de someter el conflicto a un proceso restaurativo.
68 Mrquez, Crdenas, lvaro, La Vctima en el Sistema de Justicia Restaurativa: Revista de Derechos y Valores, 2008. http://www.umng.edu.co/docs/revderecho/rev2d2005/victimasistemaJR.pdf
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Tanto la vctima como el imputado, acusado o sentenciado podrn retirar este consentimiento en cualquier momento de la actuacin. 3. Los acuerdos que se alcancen debern contener obligaciones razonables y proporcionadas con el dao ocasionado con el delito. 4. La participacin del imputado, acusado o sentenciado no se utilizar como prueba de admisin de culpabilidad en procedimientos jurdicos ulteriores. 5. El incumplimiento de un acuerdo no deber utilizarse como fundamento para una condena o para la agravacin de la pena. 6. Los facilitadores deben desempear sus funciones de manera imparcial y velarn porque la vctima y el imputado, acusado o sentenciado acten con mutuo respeto. 7. La vctima y el imputado, acusado o sentenciado tendrn derecho a consultar a un abogado. Mecanismos de justicia restaurativa Precisamente es sta la doctrina que sustenta el actual Sistema de Proteccin y Asistencia a Vctimas y Testigos del Ecuador, en cuanto a los servicios y medidas de proteccin que abordaremos en ltimo captulo.
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CAPTULO 2.
TIPOLOGA VICTIMAL 2.1. Nocin de Vctima Segn el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua, se define como vctima: Aquella persona o animal sacrificado o destinado a ser sacrificado. Persona que se expone u ofrece a un grave riesgo en obsequio de otra. Persona que padece dao por culpa ajena o por causa fortuita69. El concepto del vocablo vctima apela a dos variedades por un lado Vincire, referente a los animales que se sacrifican a los dioses y deidades, o bien vincere que representa el sujeto vencido; de igual forma victim en ingls: victime en francs y vittima en italiano70. La vctima que interesa a la Victimologa clsica es el ser humano que padece dao en los bienes jurdicamente protegidos por la normativa penal: vida, salud, propiedad, honor, honestidad, etc., por el hecho de otro e, incluso, por accidentes debidos a factores humanos, mecnicos o naturales, como ocurre en los accidentes de trabajo. En un primer momento interes a la Victimologa lo que Mendelshon delimit como la pareja penal, y Von Hentig, el delincuente y su vctima. Naturalmente, el campo conceptual se ha ido ampliando. El primer paso consisti en dejar de contemplar a la vctima de modo axiolgico como inocente y en segundo, en ir ms all de la mera pareja penal que no satisface por su proposicin limitativa en cuanto al objeto de estudio. La descripcin de los tipos penales muchas veces no alcanza por su propio vaco a ciertos hechos criminales de nuestro tiempo, abuso de poder poltico, corrupcin, soborno, por ejemplo, y ciertos delincuentes que por ineluctables razones no llegan a ser acusados. Las definiciones terminolgicas adquieren connotaciones distintas con el pasar de los aos, toda vez, que su aplicacin est en constante evolucin; pero los criterios esgrimidos por estudiosos del tema, permiten seguir analizando su alcance. Por tanto hemos credo conveniente citar algunas
69 Diccionario de la Real Academia Espaola. Vigsimo primera edicin, Ed. Espasa Calpe, Madrid 2001. 70 Neuman Elas, Victimologa, El Rol de la Vctima en los delitos contravencionales y no contravencionales, Editorial Universidad, Buenos Aires, 2001. Pg. 29
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de ellas: El concepto de vctima en Mendelshon, adquiere un espectro extenso, por cuanto este autor estructura a la vctima refirindola a la personalidad del individuo, pero tambin a la colectividad, en cuanto sta y aquel se hallen afectados por las consecuencias del sufrimiento debido a factores de orgenes diversos como: fsicos, psquicos, polticos, sociales, igualmente por el contexto natural o tcnico, como lo analizaremos ms adelante. Zvonimir Paul Separovic, expresa que vctima es cualquier persona fsica o moral, que sufre como resultado de un despiadado designio, incidental o accidental71 Stanciu seala que la vctima es un ser que sufre de manera injusta, los dos rasgos caractersticos de la vctima son por lo tanto sufrimiento e injusticia, aclarando que lo injusto no es necesariamente lo ilegal72 Para Henry Pratt Frachild, vctima sera la persona sobre quien recae la accin criminal o sufre en s misma, en sus bienes o en sus derechos, las consecuencias nocivas de dicha accin73 Por parte para el derecho penal, la vctima, es el titular del ben jurdico penalmente protegido que ha sido daado o puesto en peligro, es decir el denominado sujeto pasivo; en relacin a las vctimas se encuentran los perjudicados, aquellos otros sujetos que se ven directamente afectados por el delito, pero que no son titulares del bien jurdico lesionado o puesto en peligro. Si bien la distincin entre vctima y perjudicado posee alcance dogmtico, poltico criminal y procesal, es verificable su coexistencia en su la relacin del bien jurdico penalmente protegido con la vctima, el cual permite instituir el eventual peligro del injusto penal por iniciativa del legislador, es esta suerte la esencialidad del bien jurdico y la inflexible eficacia punitiva de la conducta daosa del mismo se determinarn a la vista de la relacin entre el bien jurdico y el titular del mismo; y segundo, procesalmente, y con independencia de la accin popular, la presencia de una vctima jurdicamente capaz de actuar, impide el ejercicio de la accin penal
71 Separovic, Zvonimir Paul, Victimology, a new approach in social sciences, I Symposium de Victimologa, Alemania, 1973. 72 Stanciu, V.V., Etat victimal et civilization, Estudie International de Psychosociologie Criminelle, nmeros 26 28, Paris Francia, 1975, Pg. 29 73 Pratt Frachild, Henry, Diccionario de Sociologa, Ed. Fondo de Cultura Econmica, Mxio, 1980. Pg. 311
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y consecuentemente la accin civil, por parte de los perjudicados74. En sntesis, y citando a Rodrguez Manzanera, diremos que la definicin de vctima en el mbito jurdico, radica en la medida que se tome en consideracin que el bien afectado est jurdicamente tutelado o que la conducta del victimizador est tipificada por el ley penal75. En definitiva y de manera acertada la definicin ms prxima a nuestra investigacin es la esgrimida por las Reglas de Santiago, anotadas en el captulo primero de nuestro trabajo, entendiendo por tal En definitiva, vctima es cualquier persona que ha sufrido menoscabo en sus derechos como consecuencia de un delito. 2.2. Procesos de Victimacin y desvictimacin La victimizacin es el proceso por el cual una persona sufre las consecuencias de un hecho traumtico. Para su anlisis es preciso distinguir dos dimensiones del mismo: por un lado, la consideracin de los factores que intervienen en la precipitacin del hecho delictivo o traumatizante; por otra parte, el impacto de tal hecho sobre la vctima, esto es, el modo de vivir la experiencia de victimacin y el conjunto de condiciones de las que el impacto del hecho depende. En sintona con el reconocimiento de esta doble dimensin, pretendemos referirnos tambin a la distincin entre victimas de riesgo y vctimas vulnerables. Por vctima de riesgo se entiende la persona que tiene una mayor probabilidad de ser vctima; y por vctima vulnerable, aquella que, cuando ha sufrido una agresin, queda ms afectada psicolgicamente por lo ocurrido en funcin de la precariedad emocional. La literatura victimolgica se ha centrado fundamentalmente, cuanto menos en sus orgenes, en la primera dimensin. En la concepcin de Von Hentig, el delito es consecuencia de la combinacin de un proceso de criminalizacin y un proceso de victimacin. Tal concepcin permita destacar las aportaciones complementarias de ambos protagonistas del hecho. Posteriormente se han producido enfoques en los que aparecan de algn modo considerados los dos aspectos. As, ha sealado Fattah que la victimacin es una experiencia individual, subjetiva y relativa culturalmente76.
74 Arroyo Baltn, Lenin, Victimologa, Arroyo Ediciones, Manta Ecuador, 2006. Pg, 119 75 Rodrguez Manzanera, Estudio de la Vctima, Ed. Porra, segunda edicin Mxico, 1989. Pg. 59 76 Fattah, E.A. Victimology: past, present and future, en Criminologie, Volume 33, N 1, Montreal 1993. Pg.121 ss.
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El estudio de la victimacin, en tanto que fenmeno complejo, obliga pues a considerar los factores de carcter individual, social y cultural que determinan el hecho de llegar a ser vctima que, por otra parte, condicionan y modulan el modo de vivir la referida experiencia. En lo que atae a la primera dimensin, la victimacin entendida como precipitacin, en el periodo clsico o fundacional de la Victimologa, adquiri un lugar predominante el estudio de las tipologas victimales, aunque en la actualidad interesa ms la consideracin de los factores de riesgo, lo cual resulta no slo menos estigmatizante sino tambin ms til en orden a la prevencin. El descrdito de las tipologas no debe pues entenderse como una constatacin de la necesidad de rendirse a las doctrinas generales con pretensiones de explicar de modo reduccionista con arreglo a un esquema de validez universal procesos caracterizados por su complejidad, en los que resulta forzoso combinar elementos explicativos de carcter individual con otros de tipo social y normativo, lo cual permite advertir la utilidad de los enfoques rnultifactoriales77. Todo ello no supone excluir de modo absoluto el valor de ordenacin conceptual del modus operandi tipolgico, que en todo caso debe ser completado por otros criterios clasificatorios. En lo tocante a la segunda dimensin, la victimacin como impacto del hecho traumtico, el estudio cientfico ha discurrido en parte en torno a la categora psiquitrica del trastorno por estrs postraumtico, pese a que existe una tendencia creciente a poner en cuestin la utilidad de una categora de perfiles tan generales. El desarrollo cientfico en el conocimiento del impacto psquico permite la evaluacin del mismo, lo cual puede tener efectos en el orden jurdico, como el reconocimiento de derechos, la cuantificacin de daos indemnizables o, en su caso, la determinacin de la medida de la pena a imponer al responsable del hecho delictivo78. Al mismo tiempo pone de relieve el carcter anacrnico de algunos conceptos usados todava en el mbito jurdico, como el dao moral, de origen decimonnico, que induce una praxis judicial en la que son grandes los riesgos de irracionalidad en la cuantificacin de indemnizaciones y de explotacin de la condicin de vctima.
77 Serrano Maillo, Introduccin a la Criminologa, Ed. Dykinson, Madrid, 2003. Pg. 149 78 Tamarit Sumalla Jos, Villacampa Carolina, Victimologa, Justicia Penal y Justicia Reparadora, Editorial Ibaez, 2006. Pg. 49
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Los modelos tericos, ms centrados en la primera de las dimensiones aqu considerada, se han construido en torno a factores a los que se asigna relevancia a la hora de describir y valorar la victimacin en sus dos vertientes. A continuacin esbozamos una sntesis en la que se agrupan los elementos ms significativos: a) Factores individuales: Se incluyen aqu las diferencias individuales relevantes, tales como edad y gnero, o las caractersticas de personalidad. sta ltima modula la respuesta individual al hecho traumtico, que se ve modificada en funcin de la estrategia adaptativa utilizada, que puede determinar, a modo de ciclo vicioso, el riesgo de nuevos hechos victimizantes y, por consiguiente, la aparicin de situaciones de victimacin crnica. Se incluyen asimismo los elementos de riesgo adquiridos por aprendizaje (indefensin aprendida, asuncin de roles, imitacin). b) Comportamiento de la vctima: Son de especial inters los factores relativos al estilo de vida (exposicin a situaciones de riesgo), adopcin de comportamientos peligrosos, ya sean de tipo provocador o que inciden en una disminucin de las posibilidades de autoproteccin, o las actitud poco precavida en la defensa de sus bienes jurdicos. La asociacin diferencial, as como las adicciones (drogas, alcohol, juego, grupos y relaciones personales) surgen como un importante factor de vulnerabilidad de sufrir victimacin y a la vez de resistencia a la accin desvictimizadora. El contacto con infractores y con actividades ilegales, tales como prostitucin o trfico de drogas, es una poderosa fuente de riesgo. c) Ofensores: Las caractersticas del ofensor, su relacin con la vctima, las motivaciones en la eleccin de la misma, son en determinados casos elementos clave. Algunos sucesos victimizantes se explican bsicamente por esta clase de consideraciones, unidas a las de oportunidad, cuando se trata de vctimas elegidas al azar. Al margen de ello, la vivencia posterior al hecho por parte de la vctima se encuentra en muchos casos condicionada por la naturaleza y las motivaciones del ofensor. d) Oportunidad: Los factores de oportunidad son algunos de los elementos externos a la vctima con mayor poder de explicacin. De especial inters son la ausencia o la escasez de recursos de seguridad y la peligrosidad de determinados espacios y tiempos.
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e) Factores sociales: Cabe incluir aqu todos los riesgos derivados de la estructura social, los elementos ambientales, la deprivacin, la estigmatizacin o marginacin de determinados colectivos de personas, que permite identificados como objetivos a agredir. La reaccin del entorno frente al delito constituye asimismo un factor de modulacin del impacto del mismo, siendo fundamental el grado de reconocimiento y de apoyo emocional. Tambin aparecen coincidencias significativas en las clasificaciones fundamentales de las formas de victimacin. Destacamos entre ellas la que distingue entre victimacin ocasional y victimacin prolongada. La reaccin ante el hecho victimizante aparece modulada segn que ste sea ocasional o repetido, de modo que la aparicin de vctimas crnicas depende en gran medida del carcter crnico de la situacin, como se refleja, por ejemplo, en supuestos de violencia domstica. 2.3. Victimacin primaria, secundaria y terciaria El carcter complejo del proceso de victimacin explica que sea habitual distinguir entre victimacin primaria, secundaria y terciana. La victimacin primaria es el proceso por el que una persona sufre, de modo directo o indirecto, daos fsicos o psquicos derivados de un hecho delictivo o acontecimiento traumtico. Los daos no se limitan a los que suponen una afectacin al bien jurdico protegido. As sucede a menudo, por ejemplo, con los daos psquicos derivados de los delitos sexuales, ajenos a la ofensa contra el bien jurdico libertad sexual, o de delitos patrimoniales como el robo en el domicilio. La victimacin secundaria constituye el conjunto de costes personales que tiene para la vctima de un hecho delictivo su intervencin en el proceso penal en el que ste es objeto de enjuiciamiento. El concepto comprende los efectos traumatizantes derivados de los interrogatorios policiales o judiciales, la exploracin mdico-forense o el contacto con el ofensor en el juicio oral. En un sentido ms extenso cabe tambin considerar los efectos del tratamiento informativo del suceso por parte de los medios de comunicacin. La victimacin terciaria es el conjunto de costes de la penalizacin sobre quien la soporta personalmente o sobre terceros. Este concepto tiene que ver con la idea de que los costes del delito sobre las personas y sobre la sociedad deben ser ponderados con los costes de la penalizacin del infractor para l mismo, para terceros o para la misma sociedad. Son, en este sentido, estudios victimolgicos los que versan sobre los niveles
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de ansiedad de los internos en centros penitenciarios, sobre los hijos de mujeres encarceladas que conviven con sus madres en prisin o sobre el impacto del encarcelamiento sobre las personas que dependen econmicamente o emocionalmente del penado. La comprensin amplia de los procesos de victimacin que late tras los conceptos aqu expuestos puede ser todava completada mediante una referencia a los procesos cognitivo-conductuales subsiguientes a la criminalizacin por parte del infractor. Las estrategias de neutralizacin de la responsabilizacin por el hecho cometido pasan a menudo por una atribucin de la responsabilidad a la vctima. Ello redunda en una revictimacin en la medida en que al agravio sufrido por sta se une el ser objeto de la atribucin externa efectuada por el infractor. Para poder ponderar el alcance de este efecto de revictimacin debe adems tenerse en cuenta la tendencia espontnea de la vctima a experimentar sentimientos de culpa, frecuente en ciertos delitos, que puede verse reforzada por la actitud del infractor que atribuye a la vctima un comportamiento provocador o imputaciones de hechos inexistentes. La consideracin del conjunto de elementos asociados a la victimacin lleva a conceder una especial atencin a la estigmatizacin de la vctima o a la exclusin simblica. Es ste un mecanismo que excluye a una persona de la comunidad humana, lo cual lleva a entender el sentido de la reaccin social frente al delito como un mecanismo de reintegracin simblica. Este mecanismo puede tener un efecto compensatorio de exclusin del infractor o puede sublimarse o expresarse en formas progresivamente refinadas a travs del sistema de justicia penal o de los instrumentos propios de la justicia reparadora, en este caso con una aspiracin a que la reintegracin de la vctima sea algo ms que simblica. En todo caso, la persecucin de este objetivo es compatible con la finalidad de la reinsercin social del infractor79. 2.4. Desvictimacin El otro foco de inters de la Victimologa es la desvictimacin, proceso complejo en el que intervienen mltiples factores y mltiples actores. Ha sido definida por Gerard Lpez80, como un proceso de reparacin o de reconstruccin. La reparacin, as entendida, no en el sentido
79 Tamarit Sumalla Jos, Villacampa Carolina, Victimologa, Justicia Penal y Justicia Reparadora, Editorial Ibaez, 2006. Pg. 53 80 Lpez Gerard, Victimologie, Paris , 1997.
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de indemnizacin de perjuicios, pasa por el reconocimiento social y la asistencia, amn de la prevencin de la revictimacin. Con la formulacin de la desvictimacin como aspecto nuclear de la Victimologa se sita en un lugar preferente la reintegracin social de la vctima y se trata de conjurar riesgos tales como la estigmatizacin de la vctima, la instalacin en la victimacin, la explotacin de la condicin de vctima real o supuesta, la transmisin de la imagen de una posible rentabilidad de la atribucin de la etiqueta de vctima o incluso, como en algn momento se ha advertido, el riesgo de la construccin de una sociedad de vctimas. As como la accin preventiva debe tener como objetivo las vctimas potenciales, la intervencin con las vctimas reales, una vez se ha producido ya el hecho traumtico, debe orientarse fundamentalmente a la desvictimacin. Los actores implicados en esta tarea son, principalmente, el sistema de justicia penal, las policas, los servicios sociales y los profesionales mdicos o psiclogos que realizan labores de asistencia. Con todo, la proyeccin social adquirida por las vctimas produce una ampliacin de los actores, de modo que entre stos se encuentran los responsables polticos y los colectivos profesionales con responsabilidad social, como los medios de comunicacin, o los agentes morales (por ejemplo, las instituciones religiosas). Los comportamientos y actitudes de los diversos actores pueden coadyuvar de modo eficaz a la superacin de la situacin de victimacin, que es, junto al reconocimiento, la principal necesidad objetiva de las vctimas. Por ello resulta del mximo inters estudiar mecanismos que permitan hacer efectivo el reconocimiento de la condicin de vctimas, la manifestacin simblica de su sufrimiento, como algo independiente de los efectos que puedan derivarse de la misma. Tambin las entidades de apoyo a las vctimas y las asociaciones de vctimas deben tender hacia el objetivo de la desvictimacin. El asociacionismo victimal puede ser un importante instrumento de apoyo a las vctimas, que les permita afrontar su situacin desde la comunicacin, el trabajo solidario, la elaboracin del duelo: la sublimacin de instintos de venganza mediante el acometimiento de objetivos social y personalmente provechosos o la presin poltica para hacer llegar sus inquietudes y necesidades o lograr que se hagan efectivas acciones sociales de apoyo, indemnizacin o reconocimiento. Pero no pueden olvidarse los riesgos inherentes a estas asociaciones, en la medida que, en el orden psicolgico, puedan alimentar ms la instalacin en la victimacin que la superacin de la misma, o, en
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una dimensin social, puedan actuar al servicio de una poltica criminal demaggica81. 2.5. Prevencin Uno de los campos ms abiertos en el desarrollo de la Victimologa es la prevencin de la victimacin. La prevencin es, de entrada, la finalidad principal del sistema penal. Entendido el Derecho penal como instrumento de resolucin de conflictos, la pena estatal tiene una doble dimensin preventivo-general y preventivo-especial de la criminalidad, de acuerdo con la misin general de tal rama del Derecho de proteccin de los bienes jurdicos ms relevantes para la convivencia. El sistema penal previene delitos y previene a la vez la satisfaccin de los instintos de venganza y la respuesta punitiva espontnea, con lo que pone freno a la escalada de la victimacin que derivara de la legitimacin de la autotutela o de la anarqua punitiva. Pero la prevencin en sentido victimolgico va mucho ms all de la prevencin a travs del sistema penal, lo cual confiere a esta disciplina una amplia proyeccin. La Victimologa alcanza as no slo a los medios de autoproteccin de personas o colectivos de riesgo sino a cuestiones que afectan a las polticas pblicas, como los programas basados en la reduccin de riesgos, o en cuestiones relativas a la salud pblica, modelos de intervencin policial o planes y programas de prevencin criminal. Se suele distinguir entre prevencin primaria, secundaria y terciaria. La prevencin primaria acta sobre la comunidad, a base de mejorar las condiciones de seguridad colectiva y de bienestar del entorno. La prevencin secundaria se produce en las vctimas potenciales, especialmente entre los colectivos ms vulnerables, a travs de estrategias de autoproteccin y de reduccin de riesgos. La prevencin terciaria supone la intervencin sobre quienes ya han sido vctimas, al objeto de evitar el riesgo de revictimacin. Tambin el desarrollo vertiginoso de la seguridad privada plantea inquietantes cuestiones en un modelo de sociedad que ha optado, como mal menor, por el monopolio de la violencia por parte del Estado. Incluso son objeto de habitual controversia los programas que tienden a intensificar el control, como los de polica de proximidad, que a menudo son vistos como amenazas de reduccin de los espacios de libertad. Pero,
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ms all de advertir los riesgos de todo exceso de intervencionismo, poco o nada podr reprocharse a las actuaciones pblicas que se centren en el ofrecimiento de informacin a los colectivos de mayor riesgo, tales como menores, jvenes que acuden a ciertos locales, poblacin extranjera o turistas. Desde una perspectiva victimolgica debe denunciarse la falacia consistente en equiparar mayor proteccin de las vctimas con mayor proteccin penal. La poltica criminal debe estar atenta en general, como ya se ha indicado, a la necesidad de ponderar los costes de la penalizacin con los beneficios esperados en trminos de prevencin, y en especial a los efectos negativos inducidos por la intervencin penal sobre las mismas vctimas. En el mbito de la lucha contra la violencia domstica se han puesto de manifiesto de modo especialmente patente los riesgos de reproduccin y agravamiento de la victimacin derivados del recurso a la prisin o a otros automatismos punitivos, tales como la imposicin obligatoria de medidas de alejamiento entre vctima e infractor82. La reaccin social frente a las vctimas contribuye a modular, segn se ha dicho, la vivencia de la victimacin y las posibilidades de la desvictimacin. As como el reconocimiento de la condicin de vctima por parte del entorno tiene efectos reparadores, pues alivia el sufrimiento, la negacin o la indiferencia lesiona la herida. El riesgo de ausencia de una respuesta reparadora del entorno es mayor si el infractor no se encuentra socialmente aislado sino integrado en un colectivo que le ampara o justifica. Por otra parte, pese a que el reconocimiento, la inclusin social y el apoyo moral tienden en todo grupo humano a simbolizarse, all donde hay ms proximidad humana el potencial desvictimizador es mayor. La historia de la reaccin social ante a las vctimas puede en buena parte describirse como la transicin de una actitud caracterizada por la compasin individual a la implantacin de mecanismos de solidaridad. Pese a los orgenes comunitarios de la idea de vctima, la evolucin social que aqu tratamos de subrayar se corresponde en buena medida con el trnsito de lo privado a lo pblico que es propia del desarrollo del Estado del bienestar. En la lgica propia de este modelo de sociedad, caracterizada por la elevacin de la idea de solidaridad a principio de organizacin colectiva, el Estado ha ido asumiendo progresivamente funciones de expresin y
82 Hugues,Mclaughlin,Muncie, Crime Prevention and Community Safty, London, Thousand Oaks, New Delhi, 2002. Pg. 63, 64.
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gestin de esta solidaridad. A partir del momento en que la sociedad ha ido percibiendo que el Estado se haca cargo de tales funciones, la espontnea y natural reaccin del entorno social basada en la expresin de sentimientos, ms o menos sinceros, de dolor compartido con las vctimas se ha ido relajando. Asimismo, la profesionalizacin de la atencin a las vctimas induce un efecto de inhibicin o cierta despreocupacin por las mismas. La imagen del psiclogo comisionado por la Administracin para atender a un accidentado o al familiar de una vctima mortal ha sustituido ya en nuestro escenario cotidiano, tan condicionado por los medios de comunicacin audiovisual, a las escenas presididas por las muestras de compasin y apoyo entre parientes, vecinos y conocidos. El verdadero cambio que tratamos de describir no se produce propiamente por la irrupcin de la idea de solidaridad, que, en su sentido etimolgico, no se halla muy lejana del concepto de compasin (pese a que es utilizado todava en la Declaracin de Principios bsicos de 1985), pues a ambas es comn el hecho de ponerse en el lugar de otro, ya sea para sentir con o para responder por el otro. Lo novedoso es que la solidaridad tiende en gran medida a institucionalizarse, a sublimarse en el regular y debido ejercicio de las competencias asignadas a los correspondientes actores del Estado benefactor. La cuestin principal que ello nos plantea es la de si, en cierta medida, es preferible ser vctima hoy o haberlo sido en una sociedad tradicional y, por consiguiente, la indagacin de los efectos que pueden derivarse sobre la experiencia del hecho de ser vctima de la despersonalizacin de la respuesta del entorno. No sera sensato ni justo poner en duda la mejora que supone la atribucin de derechos a las vctimas en los diversos rdenes que aqu precisamente hemos considerado y que aqu defendemos. Pero tampoco lo sera ignorar que en buena medida es ms duro sentirse vctima en una sociedad que trata de expulsar el fracaso, la desgracia o lo imprevisto de la vida cuotidiana y que, al tiempo que predica y en parte practica la solidaridad, promueve, incluso contradictoriamente, la competitividad como va de promocin social. Las sociedades avanzadas disponen de mecanismos ms sutiles, ms ocultos pero no menos eficaces que las sociedades tradicionales, para la identificacin, clasificacin, segregacin y sujecin a reglas de las personas afectadas por la desgracia. Por otra parte, no pueden olvidarse las ambigedades que entraa el etiquetamiento como vctima.
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Determinados colectivos humanos, de gran inters criminolgico, son especialmente reveladores de la proximidad y reversibilidad de los roles de infractor y vctima, como son las personas que ejercen la prostitucin o las drogodependientes. Significativamente, diversas organizaciones de prostitutas se han pronunciado contra leyes de tono paternalista, como la Vigente en Suecia desde 1999, argumentando que al ser definidas como vctimas, en vez de trabajadoras del sexo, se confirma el rechazo social que secularmente han padecido de las mismas y su estigmatizacin. El argumento es slido: Se las califica como vctimas porque se presupone que hay algo intrnsecamente malo en la actividad que realizan, por lo que sufren discriminacin incluso por parte del sistema jurdico, como, por ejemplo, cuando se les deniega el derecho a obtener la custodia de sus hijos por su dedicacin a tal actividad83. Con todo, se dispone en la actualidad de nuevos recursos para hacer frente a la tendencia de signo despersonalizador. Un hito de gran trascendencia lo constituye la toma de conciencia respecto al valor de la empata como elemento fundamental de la inteligencia interpersonal o emocional y, en consecuencia, de su validez como factor protector ante el riesgo de agresin y como objeto de una reconstruccin cognitivoconductual en el mbito del tratamiento penitenciario. En este sentido, el cambio de paradigma que supone la justicia reparadora descansa, entre otros elementos, en el recurso a las habilidades propias de la inteligencia emocional y la comunicacin y en la sustitucin o complementacin, segn las orientaciones, del modus operandi propio del sistema de justicia por un dilogo reparador en el que pueda ofrecerse una respuesta de signo reparador a la vctima, a la sociedad y al infractor. 2.6. Clasificacin de las Vctimas La victimologa advierte sus propias tipologas, las cuales permiten comprender mejor el papel que juega la vctima en el fenmeno de la victimacin. Desarrollaremos a continuacin las tipologas esgrimidas por los principales autores y estudiosos de la Victimologa: 2.6.1. Tipologa victimal de Benjamn Mendelshon
Desde un principio el investigador israel defini a la Victimologa como la ciencia sobre vctimas y victimidad e indic: Entendemos el trmino
83 Tamarit Sumalla Jos, Villacampa Carolina, Victimologa, Justicia Penal y Justicia Reparadora, Editorial Ibaez, 2006. Pg. 62.
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victimidad como un concepto general, un fenmeno especfico comn que caracteriza todas las categoras de vctimas cualquiera que sea la causa de su situacin. De esa manera, la Victimologa satisface por completo las necesidades de la sociedad, y su definicin como ciencia de las vctimas resulta ser la ms adecuada; por eso deber tomar en consideracin todos los fenmenos que provocan la existencia de vctimas, en la medida en que tienen alguna relacin con la sociedad; y agrega seguidamente: Si limitamos la Victimologa nicamente a un factor -delictivo- la denominacin Victimologa, o sea, la ciencia sobre las vctimas, ya no corresponder al concepto de vctimas en general84 Mendelshon seala que el objetivo fundamental de la disciplina es lograr que haya menos vctimas en todos los sectores de la sociedad, siempre que la sociedad est honestamente interesada en el problema. Ya que el hombre constituye parte de la naturaleza integrada en la constitucin de la sociedad, la menor cantidad de vctimas significa menor costo social, menos prdidas y una mayor energa capaz de asegurar la existencia armnica del ser humano. El concepto de vctima adquiere en Mendelshon un mbito amplsimo, tanto ms cuanto que Mendelshon la estructura refirindola a la personalidad del individuo, pero tambin a la de la colectividad, en cuanto sta y aqul se encuentren afectados por las consecuencias del sufrimiento debido a factores de origen muy diverso: fsico, psquico, poltico, social, as como por el ambiente natural o tcnico: cualquier maquinaria en accin o energa en movimiento. Una de las primeras tentativas de clasificacin de las vctimas se debe a Mendelsohn, indudablemente es la tipologa ms conocida y comentada, fundamentndose sta en la correlacin de culpabilidad entre la vctima y el victimario o infractor. Para este autor, la vctima puede ser tan culpable como el criminal en el hecho delictivo. Agrega adems, que esta relacin entre criminal y vctima se establece claramente al estudiar motivacin y reaccin en la pareja penal, lo que da lugar a la reparticin similar de responsabilidades penales, pero ello depender del examen de cada caso concreto. Mendelshon hace una clasificacin de las vctimas, en torno a un esquema grfico de dos polos opuestos, uno que determina con cero de
84 Citado por Elas Neuman en Victimologa, El rol de la vctima en los delitos contravencionales y no contravencionales, Editorial Universidad, Buenos Aires, 2001. Pg. 34
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culpabilidad y el otro con cien de culpabilidad. Se explica que la vctima que no es responsable criminolgica ni penalmente estara situada en cero grados y el criminal, obviamente en los cien grados. Contina exponiendo Mendelsohn que en relacin a la pareja penal es comn encontrar que la posicin del criminal y de la vctima no se encuentra en polos opuestos sino en posiciones intermedias85. Este tipo de esquemas se basa segn las relaciones entre el victimario y la vctima, creando diversas categoras de vctimas: 2.6.2. La vctima enteramente inocente o vctima ideal
Es llamada vctima annima y es aquella que nada ha hecho o aportado para llegar a una situacin criminal; por ejemplo, la mujer a quien le arrebatan el bolso, al delincuente le da igual que sea esa persona u otra, lo que le interesa es el bolso y lo que pueda contener el mismo. 2.6.3. La vctima de culpabilidad menor o por ignorancia
Se da un impulso involuntario al delito, pero el sujeto por cierto grado de culpa o por un acto no reflexivo causa su propia victimizacin; por ejemplo el caso de una pareja de enamorados que mantienen relaciones sexuales al aire libre o en un sitio muy oculto y/o difcil de ser descubiertos y son atacados por una pandilla, violan a la dama y dan muerte al muchacho. 2.6.4. La vctima es tan culpable como el infractor
Es llamada tambin vctima voluntaria y se esgrimen varias formas: a) Los que cometen suicidio tirndose a la suerte, practicando el juego llamado ruleta, que consiste en dispararse a la suerte una sola bala que est en la recmara de un revlver en buen estado. b) El suicidio por adhesin, que ocurre cuando el que se suicida lo hace en solidaridad con otro suicida u otros suicidas, generalmente porque profesan la misma religin o por ideologas comunes. c) El caso de la prctica de la eutanasia, en el que la vctima ha sufrido un accidente grave fsico y no tiene posibilidad mdicamente hablando de una curacin, o que la vctima sufre de una enfermedad incurable y no soporta los fuertes dolores que le aquejan, por lo que
85 Mendelsohn, Benjamn. La victimologa y las tendencias de la sociedad contempornea. Revista Ilanud, al da, San Jos, Costa Rica, ao 4, abril de1981.Pg. 10.
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implora se le ayude a morir. Apunta Mendelsohn que en estos casos la vctima es tan culpable como el autor. d) La pareja penal, pues se trata del ncubo y scubo, es decir, la pareja formada por un individuo de voluntad fuerte, que domina a otro de voluntad dbil, que intentan el suicidio. 2.6.5. La vctima ms culpable que el infractor
Segn Mendelsohn, para esta variante existen dos casos, as: 2.6.6. 2.6.6.1. La vctima provocadora
Consiste en la vctima que por su conducta incita o invita al autor a cometer el ilcito penal. Este tipo de vctima desarrolla un papel muy determinante en la criminodinmica desde la gnesis delictual, ya que tal incitacin crea ayuda a la accin previa de la descarga que significa el crimen. El caso ms comn es el homicidio pasional. 2.6.6.2. La vctima por imprudencia
Es la vctima que pudiendo tomar medidas para evitarlo no lo hace. Verbigracia el caso del conductor que corre a una velocidad no permitida y provoca un accidente por falta de control; otro ejemplo sera el caso del propietario de un vehculo que deja puestas las llaves en el encendido o deja el vehculo mal cerrado. 2.6.6.3. La vctima ms culpable o nicamente culpable
El autor referido, realiza una sub-clasificacin: 2.6.6.4. La vctima infractora
Se realiza cuando el sujeto infractor se convierte en vctima, caso tpico del culpable de homicidio por legtima defensa. 2.6.6.5. La vctima simulante
Quien acusa y logra culpar penalmente con el deseo concreto de que la justicia se equivoque, la persona que acusa a otra de la muerte de un familiar, a sabiendas de que ste se traslad a vivir a un lugar lejano.
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2.6.6.6. La vctima imaginaria
Se trata de personas con cierta psicopata de conducta y carcter. Es el caso del paranoico reivindicador, perseguido-perseguidor, interpretativo histrico, demente senil, del nio pber y generalmente sucede con las jovencitas. En este tipo no existe vctima en su exacto sentido, porque simplemente no ha habido infraccin, slo sirve para sealar a un autor imaginario ante la justicia penal, pero habr que realizar una exhaustiva investigacin para evitar que un inocente vaya a la crcel. Por ejemplo la joven que dice ser abusada sexualmente por su compaero lder del colegio, sin que tenga ningn tipo de relacin con ella. 2.6.7. Desde el punto de vista de la pena a imponer
Finalmente Mendelsohn, describe a las vctimas desde un punto de vista represivo, discriminndolos en las siguientes categoras: 2.6.7.1. El primer grupo de la vctima inocente
En este caso se le aplicar la totalidad de la pena al infractor, sin disminucin, debido a que la vctima no ha influido en nada en la realizacin del hecho delictivo. En este primer grupo la vctima es denominada ideal y por consiguiente, no tiene ninguna participacin en el hecho delictivo, por ejemplo cuando se produce un atentado con bomba con espectadores ocasionales en el establecimiento comercial86. 2.6.7.2. El segundo grupo que comprende a las siguientes vctimas
a) La vctima provocadora b) La vctima por imprudencia c) La vctima voluntaria d) La vctima por ignorancia
Estas vctimas han ayudado en la transgresin y existe una culpabilidad recproca, por lo que considera que la pena debe ser menor para el victimario.
86 Arroyo Baltn, Lenin, Victimologa, Arroyo Ediciones, Manta Ecuador, 2006. Pg, 152
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2.6.7.3. El tercer grupo que comprende a las siguientes vctimas
a) La vctima agresora b) La vctima simuladora c) La vctima imaginaria
Segn Mendelsohn en este grupo son las vctimas las que cometen el hecho y el inculpado debe ser excluido de toda pena. Se critica esta ltima sub-clasificacin por hacer una generalizacin determinada, ya que no puede calificarse la pena o sancin a imponerse de una manera a priori, debido a que en materia penal cada caso tiene situaciones singulares. Adems que la vctima tenga una actitud concreta provocadora, no implica que el autor del delito sea eximido de la responsabilidad que le corresponde, por lo que no debe hacerse de antemano esta clasificacin, pero sobre todo se le critica que la clasificacin se refiere exclusivamente a vctimas individuales y no cubre a las vctimas colectivas. 2.6.8. Tipologa victimolgica de Hans von Hentig
Hans Von Hentig, al igual que Beniamin Mendelshon son considerados por algunos autores como precursores de la Victimologa; dentro de su clasificacin Hentig emple criterios psquicos, sociales y biolgicos para crear sus tipos, al sealar que: El individuo dbil en el reino animal y entre hombres es aquel que posiblemente ser la vctima de un ataque. Algunos, como los menores y los ancianos, son dbiles de cuerpo, algunos pertenecen al sexo dbil, otros son dbiles de espritu, la debilidad puede consistir tambin en la fuerza excesiva de una impulsin vital, lo que entorpece los mecanismos ordinarios de precaucin y prevencin87. En su estudio clsico sobre la sobre la estafa, divide a las vctimas en resistentes y cooperadoras. Segn Elas Neuman88 este estudio aparece como premonitorio respecto de muchas de sus conclusiones y agrega
87 Hentig, Hans Von, La Estafa, en estudio de psicologa criminal vol.III, Espasa Calpe, Madrid Espaa, 1960, p. 25, citado por Lenin Arroyo, Victimologa, Arroyo Ediciones, Manta Ecuador, 2006. Pg. 155. 88 Elas Neuman, Victimologa, El rol de la vctima en los delitos contravencionales y no contravencionales, Editorial Universidad, Buenos Aires, 2001. Pg. 53
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adems, que va ms all de la Victimologa, que se limita a las relaciones entre individuos por hechos penales que lesionan simplemente la norma. Refirindose con esto, al caso de alta traicin en que la vctima no es un ser humano sino la propia comunidad. Von Hentig, discrimina a las vctimas de la siguiente manera89: 1. Los menores por sus especiales condiciones de indefensin, debilidad, poca experiencia, etctera; 2. La mujer por su debilidad fsica y, en especial, como vctima de ataques sexuales; 3. Los ancianos, dbiles fsicos, y, a veces, tambin con problemas mentales; inclusive por su posicin econmica y social suelen ser tentadores para los delincuentes; 4. Los mentalmente defectuosos, incluye los dbiles mentales, insanos, drogadictos, alcohlicos, psicpatas, etctera, que son ms fciles vctimas de los delincuentes; 5. Los inmigrantes, que tienen dificultades de adaptacin a nuevas culturas, problemas econmicos, hostilidad, aislamiento, inclusive porque no hablan la lengua de la comunidad o pas en que habitan, o sea, porque son discriminados; 6. Los tontos anormales, que son vctimas frecuentes de engao; 7. Los deprimidos con los cuales ingresamos al campo de los tipos psquicos y al no menos importante de las neurosis. Entran aqu tambin, los neurticos puros, seres que se encuentran en ntima contradiccin, aunque ellos mismos lo ignoren. Pues lo nico que perciben es un estado de constante irritabilidad y una tensin constante, por tanto, convierte a esta categora de personas en vctimas potenciales, especialmente en delitos de sangre, como lesiones y homicidio; 8. La personalidad adquisitiva, la que quiere conseguir algo: puede llevar a cometer delitos, pero tambin a ser vctimas porque se las puede tentar con facilidad;
89 Elas Neuman, Victimologa, El rol de la vctima en los delitos contravencionales y no contravencionales, Editorial Universidad, Buenos Aires, 2001. Pg. 53
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9. El ligero, negligente; 10. Los solitarios y desgraciados, suelen ser vctimas de los delincuentes que se presentan con la fingida intencin de consolar a quienes despus sern vctimas; 11. El atormentador, que origina reacciones delictivas de otras personas; 12. Los bloqueados y que luchan; por ejemplo, alguien que es chantajeado y se encuentra en la imposibilidad para recurrir a la proteccin judicial; el que lucha contra una agresin delictiva pero es vencido; y, 13. Las minoras, que tienen dificultades semejantes a las de los inmigrantes por causa de raza, nacionalidad, etctera. Debe considerarse que Von Hentig en la parte final de su obra90 ensaa una nueva clasificacin basada en cuatro criterios: la situacin; los impulsos y la eliminacin de inhibiciones; la capacidad de resistencia; y, la propensin a ser vctima. Criterios que han sido explicados por Rodrguez Manzanera91 de la siguiente manera: 2.6.8.1. Situaciones de la vctima
a) Vctima aislada. Se aparta de las normales relaciones sociales se torna solitaria, poniendo en peligro su integridad, ya que se priva de la natural proteccin de la comunidad. Tal el caso del anciano, del extranjero, la viuda, el desertor, el misntropo, etc. b) Vctima por proximidad. La proximidad excesiva, angustiosa es un factor victimolgico. Hentig distingue la proximidad espacial, familiar y profesional. En la primera, se tienen las aglomeraciones que son la proximidad condensada, y producen vctimas de robo carteristas y atentados al pudor, frotadores. Hay ocasiones en que una persona fue vctima victimizada, tan solo por estar cerca. La proximidad familiar produce parricidios, incestos y violaciones. Hay profesiones que llevan a una proximidad, como el mdico, el prroco, el profesor, la prostituta, que pueden convertirse en vctimas o en victimarios.
90 Hentig, Han Von, El Delito, vol. II, Espasa Calpe, Madrid Espaa, 1972. Pgs. 408 ss. 91 Rodrguez Manzanera, Luis, Victimologa, Estudio de la vctima, 4 Edicin, Editorial Porru, S.A., Mxico, 1998. Pg. 87.
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2.6.8.2. Impulsos y eliminaciones de inhibiciones de la vctima
a) Vctima. con nimo de lucro.- Es aquella que por codicia, por deseo de enriquecimiento fcil, cae en manos de estafadores. b) Vctima con ansia de vivir.- Es aquella que se ha privado de las cosas que la mayora ha gozado y trata de recuperar el tiempo perdido, de vivir lo que no ha vivido. Se pone como ejemplos de este deseo el ansia de libertad, la bsqueda de aventuras y peligros, de nuevas impresiones, la pasin por el juego, el emigrar, el derroche, etc. c) Vctimas agresivas.- Son aquellas que han torturado a su familia, a sus amigos, su amante o subordinados, los que llegado el momento y por un mecanismo de saturacin, se convierten de vctimas en victimarios. d) Vctimas sin valor.- Parece ser un sentimiento arraigado en el pueblo de que determinadas personas intiles son vctimas de menos valor. Se ponen como ejemplos los viejos, los pasados, los malos, los pescadores, los infieles, etc. 2.6.8.3. Vctimas con resistencia reducida
a) Vctimas por estados emocionales.- Los sentimientos fuertes arrastran consigo a la totalidad de las funciones psquicas y las agotan y varan en su favor. Eliminando todo atisbo de crtica que impida su pleno desarrollo y suponga de momento un debilitamiento. As: la esperanza, la compasin, la devocin; el medio, el odio, etc., son estados emocionales propios a la victimizacin. b) Vctimas por transiciones normales en el curso de la vida.- En este caso cuenta, en primer lugar, la corta edad, por ingenuidad, la confianza y la inexperiencia La pubertad y la vejez estn en segundo lugar. En las mujeres el embarazo y la menopausia ocupan un lugar privilegiado. c) Vctima perversa.- Se incluye aqu a los que l denomina psicopticos. Se trata de desviados que son explotados por su problema. Se dan como ejemplos los homosexuales, las prostitutas, el estuprador, el violador y el masoquista.
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d) Vctima bebedora.- La existencia del alcoholismo es fcilmente comprobable en una buena cantidad de vctimas el alcohol est a la cabeza de los autores que crean, vctimas e) Vctima depresiva.- La preocupacin y la depresin llevan a buscar la autodestruccin, pues el instinto de conservacin padece achaques y por lo tanto el sujeto padece accidentes y se pone en situaciones francamente victimgenas. f) Vctima voluntaria: Es aquella que permite que se cometa el ilcito o que por lo menos no ofrezca resistencia alguna Se dan ejemplos principalmente en materia sexual. 2.6.8.4. La propensin a ser vctima
a) Vctima indefensa.- Es aquella que se ve privada de la ayuda del Estado, porque tiene que evitar la persecucin penal. La vctima tiene que tolerar la lesin, pues la persecucin judicial le causara ms dao que los que se han producido hasta el momento. b) Vctima falsa.- Es la que se autovictimiza para obtener un beneficio, sea para cobrar un seguro, cubrir un desfalco. c) Vctima inmune.- Hay ciertas personas que son tab en el mundo del crimen, y que se considera un error victimizarla es una especie de cdigo no escrito. Como ejemplos se dan los sacerdotes, jueces, fiscales, policas, periodistas, etc. d) Vctima hereditaria.- Es un tema que apenas ha sido objeto de atencin, Hentig presenta varios casos. e) Vctima reincidente.- A pesar de que la vctima ha sufrido, hay casos en los que no toma las precauciones para volver a ser victimizada. Es un fenmeno similar al del criminal reincidente. Se trata de sujetos con impulsos defensivos demasiado dbiles o de capacidad de resistencia demasiado pequea. f) Vctima que se convierte en autor.- Parte del postulado de que en la vida no se da nicamente el claro contraste entre autor y ofendido. La transmigracin de la violencia del autor a la vctima y de la vctima de nuevo al autor es un fenmeno que encontramos continuamente. Es algo as como el vencido que se pasa al enemigo pues le convencen sus mejores mtodos de combate.
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2.6.9. Tipologa victimolgica de Luis Jimnez de Asa
Luis Jimnez de Asa ensay una nueva clasificacin, ubicando a las vctimas en dos categoras, a saber92: 1. Vctimas indiferentes. Son aquellas en las cuales la vctima pudo haber sido cualquiera, fue escogida por el criminal al azar. A este tipo de vctimas tambin la llaman indefinidas. 2. Determinadas. Son aquellas escogidas especficamente por el criminal, al que no da lo mismo victimizar a cualquier otra. Dentro de esta tipologa victimolgica, segn el autor hay vctimas resistentes y vctimas coadyuvantes Las vctimas resistentes a su vez las codifican en real y presunta. La primera se defiende de manera efectiva, en cambio, la segunda es victimizada en forma tal, que nos indica que el criminal saba que se iba a defender. Las vctimas coadyuvantes, son aquellas que participan activamente en el delito, por ejemplo: homicidio, tiranicidio, homicidio justiciero, atormentadoratormentado, pasional, duelo, ria, homicidio consentido, suicidio, muerte y lesiones en accidentes causados por otros, delitos sexuales, delitos contra la propiedad, la estafa, etc. Como he manifestado, Jimnez de Aza, arranca desde la ptica en que se mueve el victimario y al respecto plantea: Pensamos, por ejemplo, en el que sale a la calle con el objeto de atracar a cualquiera, al primer transente. Para l la vctima es indiferente: sea hombre o mujer, no le interesa ni su nombre, ni su condicin, lo nico que le importa es apoderarse de lo que lleva en el bolsillo, con el grito que se hizo famoso en Espaa de la bolsa o la vida. Pero, en cambio, otras veces la vctima no es indiferente. Al hombre que mata a la mujer que le ha sido infiel, no le da igual matara a ella que matar a otra mujer; tiene que ser determinada, concreta, esa mujer en el crimen pasional93.
92 Elas Neuman en Victimologa, El rol de la vctima en los delitos contravencionales y no contravencionales, Editorial Universidad, Buenos Aires, 2001. Pg. 53 93 Elas Neuman en Victimologa, El rol de la vctima en los delitos contravencionales y no contravencionales, Editorial Universidad, Buenos Aires, 2001. Pg. 54
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El autor, advierte que las vctimas annimas o indefinidas no tienen mayor inters para la Victimologa. No obstante, su clasificacin, es coherente, en tanto en cuanto, toma un criterio general sobre las vctimas. 2.6.10. Tipologa victimolgica de Abdel Ezzat Fattah
Este investigador Hind, cindose a los conceptos de Hans Von Henting y Beniamin Mendelshon, realiza una clasificacin con ciertas innovaciones: vctima provocadora y vctima participantes. 1. Vctima Provocadora, desde el punto de vista etnolgico, describe dos tipos: el pasivo y el activo. 1.1. El tipo pasivo (provocacin indirecta). Es la persona que por su negligencia o imprudencia favorece la situacin propia del crimen, incitando directamente al delincuente a accionar; y, 1.2. El tipo activo (provocacin directa). Este tipo de vctima desempea un rol ms concreto y relevante en la descarga del crimen. Existen dos variedades: la vctima consciente ( es aquella que incita a la accin como agente provocador o promotor) y la vctima no consiente que provoca la accin (al contrario de lo sealado en el tipo anterior, no incita al acto pero lo provoca con sus reacciones conscientes o inconscientes). Fattah, seala adems, las variedades principales a saber: 1. La vctima del acto cometido por el otro en estado de legtima defensa. 1.2 La vctima precipitante. Este trmino seala a la persona que ha provocado el acto cometido en su contra; y, 1.3 La vctima que por actos injustos o bien por insultos ha hecho perder al victimario su sangre fra y lo ha incitado al atentado en su contra 2. La vctima participante, se sita generalmente en la fase de la misma ejecucin. Su participacin puede consistir en una actitud pasiva que facilita la ejecucin del crimen o en una forma activa, tal como se demuestra a continuacin: 2.1 El tipo pasivo, asume una actitud favorable a la realizacin del crimen, ya sea por simple deseo o por consentimiento; y,
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2.2 El tipo activo, la vctima trae una participacin decidida y directa; pudindose convertir en vctima contribuyente, cooperadora, colaboradora y coadyuvante. Segn Neuman, Fattah explica que la vctima puede ser sucesivamente provocadora (instigadora o suplicadora) en la fase de descarga y participante en la fase de ejecucin, constituyendo en tal modo un tipo mixto. Pues en estos casos desempea un rol activo en el cometimiento de la infraccin penal, ya sea que acte en unin con el culpable, por ejemplo: (la menor consciente en los casos de rapto o violacin) o que preste una ayuda o asistencia cualquiera a su victimario. Adems, el autor agrega otros casos en que la vctima aparece determinada: 1. El del homicidio para heredar. Pues, cabra agregar el homicidio contra la persona que impedira la herencia, o en otras palabras, que tiene mayores derechos en la eventual sucesin; 2. Homicidio para cobrar un seguro en que slo puede ser vctima el asegurado; y, 3. Casos de homicidio para escapar al pago de alimentos o para librarse de una persona a cargo en que slo esa persona puede ser vctima94. Luis Rodrguez Manzanera considera que la tipologa de Fattah es confusa, por los diferentes niveles de interpretacin. En efecto, algunos tipos estn concebidos desde un nivel de interpretacin conductual, en tanto que otros lo estn desde el nivel de interpretacin individual o personal, apreciacin con la que estamos de acuerdo ya que las mismas objeciones se hacen la tipologa de Hans Von Hentig, en el sentido de que no es exhaustiva y de que slo mira a la vctima individual y no as al grupo y a la colectividad. 2.6.11. Tipologa victimolgica de Sellin Torsten y Marvin Wolfgang
Sellin y Wolfgang en su trabajo publicado en conjunto, esbozan una tipologa victimolgica de acuerdo a la victimizacin, es decir, en cuanto
94 Fattah, Abdel Ezzat, El rol de la vctima en la determinacin del delito, ponencia presentada en las Kornadas Internacionlaes de Criminologa, Mendoza Argentina, 1969, Pg. 36; citado por Lenin Arroyo, Victimologa, Arroyo Ediciones, Manta Ecuador, 2006. Pg.167.
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a la relacin ideal vctima-victimario95. Su tipologa ha sido expuesta de la siguiente manera: 1. Victimizacin primaria. Hace referencia a una vctima individual o personalizada, que pudo haber sido atacada cara a cara, o indirectamente, sin contacto visual o fsico. 2. Victimizacin secundaria. Que indica una vctima impersonal, comercial o colectiva, o un grupo en particular. 3. Victimizacin terciaria. Que presupone una vctima difusa y generalizada, en delitos contra el orden pblico. 4. Victimizacin mutua. Que plantea los casos en que ambos participantes pueden ser criminal y vctima a la vez. Se trata, por lo general, de actos consensuales (homosexualidad, incesto, etctera. 5. No victimizacin. En esta categora se hace referencia ms bien al ofensor que a la vctima; se acerca mucho al crimen sin vctima. Siguiendo a Rodrguez Manzanera, se puede afirmar que es clara y lgica la divisin expuesta por estos dos autores sobre vctimas primaria, secundaria y terciaria, mismas que el criminlogo mexicano las considera dirigidas al individuo, al grupo y la colectividad, respectivamente, y afirma que no hay problemas con la referida clasificacin. Sin embargo, la preocupacin empieza con la clasificacin de vctima mutua, pues no es exclusiva, ya que puede coincidir por lo menos con las de vctimas primaria, y secundaria, y aun con la de no victimizacin, que resulta mucho ms confusa, adems de abiertamente contradictoria96. 2.6.12. Tipologa victimolgica de Lola Aniyar de Castro
Lola Aniyar de Castro97 nos propone la siguiente clasificacin: a) Vctima singular b) Vctima colectiva
95 Sellin, Torsten y Wolfgang, Marvin, The Measurament of Delincuency, John Sons, New York, Usa, 1964; citado por Lenin Arroyo en Victimologa, Arroyo Ediciones, Manta Ecuador, 2006. Pg, 168. 96 Rodrguez Manzanera, Luis, Victimologa, Estudio de la vctima, 4 Edicin, Editorial Porru, S.A., Mxico, 1998. Pg. 90 97 Aniyar de Castro, Lola, Victimologa, Universidad de Zulia, Venezuela, 1969. Pg. 76, citada por Lenin Arroyo en Victimologa, Arroyo Ediciones, Manta Ecuador, 2006. Pg, 157.
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a) Vctima de delito b) Vctima de s misma a) Vctima por tendencia b) Vctima reincidente c) Vctima habitual d) Vctima profesional a) Vctima culposa b) Vctima consciente c) Vctima dolosa
De acuerdo con Rodrguez Manzanera, las clasificaciones de Lola Aniyar son por dems claras, pero a criterio de este autor parece que en la cuarta tipologa hace falta la vctima inocente, pues las posibilidades no se agotan en dolo, culpa y consciencia. Adems, muy bien puede agregarse a dicha clasificacin la vctima preterintencional, que esperando no ser vctima, o sufrir un mal menor, cae en un estado victimal no esperado o mayor calculado , razonamiento, con el que estamos plenamente de acuerdo. 2.6.13. Tipologa victimolgica de Guglielmo Gulotta
El psiclogo italiano Guglielmo Gulotta98, propone una interesante clasificacin, a saber: 1. Vctima simuladora a) Vctima consciente b) Vctima inconsciente 2. Vctima accidental 3. Vctima participante a) Vctimas provocadoras b) Vctimas imprudentes c) Vctimas voluntarias
Finalmente, Guglielmo, en su obra rotulada La vittima, propone la siguiente clasificacin:

98 Ermentini, Augusto y Golotta, Guglielmo, Psicologa, Sicopatologa en Delitto, Giuffr Editore, Miln Italia, 1971. Pg.211, citado por Lenin Arroyo Victimologa, Arroyo Ediciones, Manta Ecuador, 2006. Pg, 157.
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1. Vctima falsa a) Vctima simulada b) Vctima imaginaria 2. Vctima real 2.1. Vctima fungible a) Vctima accidental b) Vctima indiscriminada 2.2. Vctima no fungible participante a) Vctima imprudente b) Vctima altemativa c) Vctima provocadora d) Vctima voluntaria Rodrguez Manzanera, considera que la primera clasificacin de Gulotta es ms coherente que la segunda, y se basa en las ideas de Beniamin Mendelshon Pese a ser ms completa la segunda, -apunta el autor- puede prestarse a cierta confusin99. 2.6.14. Tipologa Victimal segn Elas Neuman
Para este autor resulta fcil establecer el nmero, calidad y co-variantes que surgen de las vctimas individuales, bidimensionales y colectivas o comunitarias, pero no en todos los casos se observa activamente el mecanismo de interaccin que hay entre los principales actores del drama penal, por lo que respecto a los delitos convencionales es muy poco lo que se puede agregar100. Hace cuarenta aos que Mendelsohn habl de la pareja penal e hizo la clasificacin que otros autores han hecho con ligeras variantes. La idea de las vctimas inocentes, colaboradoras o coadyuvantes y solicitantes tiene suficiente prestigio. Pero actualmente, vivimos una poca de gran victimizacin, especialmente los pases perifricos, pues se ha generado el crimen organizado con el narcotrfico que suele llevar a sus vctimas, ya sean usuarios, adictos, minitraficantes para su propio consumo y en ciertos casos los suministradores a ttulo gratuito a la crcel, y se ha ampliado
99 Rodrguez Manzanera, Luis, Victimologa, Estudio de la vctima, 4 Edicin, Editorial Porru, S.A., Mxico, 1998. Pg. 92 100 Neuman Elas, Victimologa, El rol de la vctima en los delitos contravencionales y no contravencionales, Editorial Universidad, Buenos Aires, 2001. Pg. 53
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la cantidad de delitos no convencionales hasta lmites impresionantes no slo por su cantidad sino por sus efectos. Neuman considera que la pareja penal no puede celebrar ningn acuerdo entre s, ya que muchos victimizan a millares de personas en un nmero cuantioso de casos, sin siquiera conocerlas. Las vctimas han crecido no slo respecto al delito, sino han quedado descuidados y desamparados por acciones delictivas, ante las medidas autoritarias y discrecionales de los Estados. Expone Elas Neuman que haciendo una relacin de acusacin Hegeliana de tesis, anttesis y sntesis trata de hacer una clasificacin ms moderna y dinmica, que posee como caracterstica esencial que abre puertas de par en par a nuevas formulaciones y ajustes; tambin argumenta, que es una clasificacin no dogmtica ni taxativa, que alberga la posibilidad de tipologas de vctimas en la poca de la robotizacin humana a la que marchamos. El autor divide a la vctima de la manera siguiente:
Cuadro 1. Tipologa victimal segn Elias Neuman
Sin actividad victimal
Inocentes Resistentes Provocadoras (legtima defensa) Provocadoras genricas Cooperadoras o coadyuvantes Solicitantes o rogantes (mutilacin, eutanasia) Por propia determinacin (suicidio). Delincuentes (ciertos timos en la estafa)
a) Individuales
Con actitud victimal culposa
Con actitud victimal dolosa
b) Familiares
Nios golpeados y explotados econmicamente (trabajo, investigacin a robar). Mujeres maltratadas Delitos del mbito conyugal (violacin, incesto).
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La comunidad como nacin
Alta traicin Rebelin Sedicin Levantamientos Toda otra forma de conspiracin para derrocar a un gobierno legtimamente establecido. Terrorismo Genocidio Etnocidio Delitos de cuello blanco cometidos por particulares (fraude bancario, financiero). Polucin de la atmsfera, la tierra y las aguas. Falsificacin de medicamentos Falsificacin de alimentos Trfico internacional de drogas. Compra fraudulenta de armas de guerra. Abuso de poder gubernamental. Terrorismo de Estado. Abuso de poder econmico estatal. Evasin fraudulenta de capitales por funcionarios Ocultacin de beneficios por funcionarios. Monopolios ilegales Especulaciones ilegtimas desde el poder (con motivo del conocimiento Fraudes con planos urbansticos. Fraudes con planos urbansticos. de desvalororizaciones monetarias, por ejemplo) Fraudes con planos urbansticos.
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c) Colectivas
La comunidad social
Vctimas del Sistema Penal
Persecuciones polticas a disidentes de todo tipo. Censura y uso abusivo de medios de comunicacin. Leyes que crean delincuentes (drogadictos, usuarios, tenedores). Menores con conductas antisociales. Detenidos en sede policial (vejaciones, tratamiento cruel, tortura). Inexistencia de asistencia jurdica. Exceso de detenciones preventivas. Prisiones de mxima seguridad promiscuas, que solo atienden al depsito. Inoperancia en la llamada reinsercin social de liberados (definitivos o condicionales). Dificultades para el resarcimiento econmico de las vctimas.
d) Vctimas de la sociedad o del sistema social
Nios abandonados: En y de la calle. Enfermos Minusvlidos Locos Ancianos Marginados socials Minoras tnicas, raciales y religiosas Homosexuales Accidentados laborales Exiliados por razones polticas Migrantes Invasin Violacin de fronteras Poltica Control por tierra, mar, aire y satelital. Razones humanitarias Ayuda military
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e) Victimizacin supranacional de naciones y pueblos dependientes por:
Ataque a la soberana territorial por:
Ataque a la soberana institucional por:
Imposiciones, sugerencias y extorsiones Corporaciones transnacionales Implantacin de barrenderos nucleares o de otro tipo. Leyes y jurisprudencia extranjeras. Secuestros y extradiciones forzadas. Policas, militares y agentes extranjeros. Embargos, boicots.
2.6.14.1. Vctima inocente
La vctima inocente que nada ha hecho o nada ha aportado para desencadenar la situacin criminal por la que se ve damnificada. Por ejemplo, el caso referido de la vctima que va caminando por la calle y le arrebatan el bolso. 2.6.14.2. Vctima resistente
La vctima que al ser atacada se opone a que el victimario cometa la victimizacin en su contra. Ejemplo, para seguir con la vctima a la que le arrebatan el bolso, sta forcejea con el agresor. 2.6.14.3. Con actitud victimal culposa: Provocadoras
Aquellas vctimas que por su conducta incitan al autor a cometer el ilcito penal, teniendo como resultado de la incitacin el acto que ellas mismas han provocado en el ofensor, una accin en su contra. Ejemplo, el caso de la mujer que sabiendo que el marido es extremadamente celoso lo provoca o lo azuza con su conducta, utilizando prendas insinuantes para salir de la casa y ello provoca problemas en la pareja, al punto que puede llevarla a la muerte o a ser agredida. 2.6.14.4. Provocadoras genricas
Quien tiene predisposiciones de carcter para ser vctima de ciertos delitos, o quienes sin hacer nada especficamente contra el criminal, lo inducen o atraen con su comportamiento. Verbigracia las personas que con su humildad o debilidad hacen saber que son inferiores fsica o mentalmente que los dems, de tal manera que el victimario se aprovechar de ello,
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ejemplo el caso del hombre notoriamente rico que anda solo por lugares de reconocida peligrosidad y con ello puede provocar el robo o su secuestro. 2.6.14.5. Cooperadoras o coadyuvantes
Quien por su pasividad u otra actitud activa hace posible o facilita los medios para su propia victimizacin, ya sea por su descuidado comportamiento respecto a sus bienes y hacia su misma persona, situaciones que ponen al victimario en la va fcil para preparar el hecho. Por ejemplo la persona que no ha autoprotegido sus joyas no obstante que ha sido vctima de un robo, por lo que ha creado una oportunidad tentadora dando incentivo y ayuda al victimario. 2.6.14.6. Solicitantes o rogantes
Cuando el acto es el resultado de una escogencia de la propia vctima o de un pacto, cuando la propia vctima suplica y solicita al victimario que ejecute el hecho. Verbigracia La Eutanasia o la ayuda al suicidio. 2.6.14.7. Con actitud victimal dolosa
Son las vctimas que actan en forma dolosa, ello no es en sentido jurdico penal, y que se convirtieron en tales por su afn reprochable ya sea de lucro o que se provocan una lesin personal grave de manera voluntaria, y que sin su intencin le sobrevienen consecuencias que no advirti. 2.6.14.8. Por propia determinacin
Es aquella vctima que sufre los efectos daosos de su propia conducta la cual ha tomado la decisin de llevar a cabo asegurndose del resultado de la accin, pero que el resultado tiene consecuencias ms all de las esperadas. 2.6.14.9. Delincuentes
Es aquella vctima que se convirti en tal por su inters de lucrar como sucede con la estafa o el fraude a aseguradores cuando el sujeto se causa a s mismo una lesin personal o agrava voluntariamente las consecuencias de las que sin su intencin o culpa le hubieren sobrevenido, con la finalidad de obtener para s o para un tercero el precio de un seguro u otro provecho ilcito.
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2.6.14.10. Vctimas familiares.- El nio como vctima del delito, Delitos del mbito conyugal (violencia, incesto)
Los delitos de ndole familiar rara vez llegan a conocimiento de las autoridades y menos de la justicia, ellos forman una parte importante de lo que constituye la llamada Cifra Negra dentro de los delitos convencionales, incluyendo dentro de este a los nios maltratados, golpeados, actos que constituyen un hecho abrumador y reiterado en nuestro tiempo101. Los ilcitos surgidos de la violencia intrafamiliar, provocan una victimizacin que engendra grandes resentimientos y desequilibrios emocionales que conducen a sus vctimas a formar parte de los nios denominados de la calle y no pocas veces, por el descuido y la impunidad de dichas conductas as como por el descuido, los nios y los adolescentes terminan cayendo en la delincuencia. 2.6.14.11. Delitos de mbito conyugal (violencia, abusos sexuales)
El autor considera que aunque las agresiones a la mujer se conocen de antiguo, la novedad cientfica y legal de su tratamiento puede situarse en la dcada de los aos 70. A partir de entonces se advierte el problema mediante incipientes pero abrumadoras estadsticas. La agresin a la mujer en el hogar implica el mximo pico esperable de la cifra negra de la criminalidad. La agresin no suele ser denunciada en el mundo occidental, entre otras cosas, por ciertas ideas arraigadas como el hecho de que los problemas familiares se deben manejar puertas adentro. En el caso del Ecuador por ejemplo, durante el 2009, la violencia sexual fue el tercer tipo penal ms concurrido, detrs de delitos contra la vida (robo) y delitos de trnsito. 2.6.14.12. Vctimas colectivas
Constituyen un grupo de personas que sufren las consecuencias de delitos en una comunidad. El autor distingue entre: Vctimas de una comunidad como nacin; Vctimas de una comunidad social; Vctimas del sistema penal; y Vctimas supranacionales de naciones y pueblos dependientes.
101 Neuman Elas, Victimologa, El Rol de la Vctima en los delitos contravencionales y no contravencionales, Editorial Universidad, Buenos Aires, 2001. Pg. 59 ss.
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2.6.14.13. Las vctimas del sistema penal
Este grupo est compuesto por los habitantes de un pas quienes a consecuencia de la aplicacin del sistema jurdico, dependiendo de la calidad en que hayan intervenido en un proceso penal, se les provocan perjuicios personales, econmicos y sociales entre otros (victimizacin secundaria). 2.6.15. Tipologa victimal segn Hilda Marchiori
La autora Hilda Marchiori indica que frente a la relacin autor-vctima del delito hay mecanismos psicolgicos de las circunstancias del encuentro entre ambos, as: 2.6.15.1. Vctima perteneciente al mismo grupo familiar del autor del delito
Dentro de este grupo se incluye a los menores maltratados, homicidios por celos, alcoholismo, incesto y un gran nmero de delitos que son denunciados como lesiones y delitos sexuales cometidos por menores, menores drogadictos que llegan a esta situacin de delincuencia por la carencia de cuidados maternales y de la patologa del ncleo familiar. 2.6.15.2. Vctima conocida para el autor
En este caso se dan varias circunstancias con relacin al autor del delito, como cercana domiciliaria, de trabajo o de otra ndole que le permiten conocer la situacin y costumbres de la vctima para poder facilitar la comisin del hecho, ya sea un delito de robo, de ndole sexual u homicidio. 2.6.15.3. Vctima desconocida para el autor
Casi siempre hay una visin previa de las circunstancias, concernientes al lugar donde ocurrir la agresin, ejemplo el caso de las pandillas que generan vctimas de delitos sexuales o el caso de exhibicionistas que hacen una rpida eleccin de su vctima que resulta impresionable frente a su conducta patolgica. Las prostitutas por el hecho de ejercer tal comercio, estn propensas a ser vctimas de delitos de robo, lesiones y a veces hasta de Homicidio y de las enfermedades por contagio. 2.6.16. Tipologa Victimal de Stephen Schafer
Este reconocido socilogo considera que la vctima pude precipitar el delito mediante circunstancias que segn su intensidad van desde hacer que
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una persona sea consciente de una oportunidad para el delito hasta la simple pasividad, un alto grado de irritacin, incitar, instigar o provocar. Por lo expuesto Lenin Arroyo considera que Schafer parte del grado de la responsabilidad que la vctima tiene en la comisin del hecho punible, pues la vctima es parte del mismo y puede ser clasificada conforme al grado de participacin. El autor propone la siguiente clasificacin: 1. Vctima sin relacin con el delincuente: Son aquellas que en ninguna forma tenan nexos con el ofensor. 2. Vctimas provocativas: La accin criminal se realiza como resultado de la incitacin que ellas han provocado en el ofensor. 3. Vctimas precipitadoras: Son vctimas que sin hacer nada especficamente contra el criminal, lo instigan, inducen o atraen con su comportamiento. 4. Vctimas biolgicamente dbiles: Aquellas cuya constitucin o cuyas caractersticas fsicas o mentales desarrollan en el ofensor la idea del crimen en contra suya. 5. Vctimas socialmente dbiles: Son las que no son bien vistas por la sociedad como integrantes de ella. 6. Autovctimas: Se victimizan a s mismas. En este caso la responsabilidad no es compartida sino soportada por el mismo infractor-vctima. 7. Vctimas polticas: Quienes pierden la vida o padecen sufrimiento a causa de sus ideas polticas, por parte de sus oponentes.
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CAPTULO 3.
EL TRATAMIENTO A LA VCTIMA EN LA LEGISLACIN INTERNACIONAL Y EN LA LEGISLACIN ECUATORIANA 3.1. Proteccin y asistencia a Vctimas y testigos en la legislacin ecuatoriana La consecucin de la justicia penal slo es posible mediante un adecuado sistema jurdico-procesal en el cual se armonice el cumplimiento de las garantas del debido proceso, la correcta aplicacin del Derecho Penal Positivo y la proteccin a los denunciantes, vctimas, testigos y dems participantes del proceso penal. Sin embargo, este sistema jurdico-procesal no puede concretarse sin el cumplimiento de la obligacin constitucional de denunciar los delitos y todos aquellos actos de corrupcin que lleguen a conocimiento de los ciudadanos. Al igual que en la mayora de los pases de Latinoamrica, Ecuador en la ltima dcada cambi su sistema procesal penal; esta reforma representa un cambio jurdico de carcter paradigmtico. Ello se ve reflejado en el trnsito desde un sistema inquisitivo a uno acusatorio, sin intermediacin de modelos mixtos o inquisitivos reformados y en la modificacin de lgicas escritas por lgicas y prcticas que descansan en la oralidad como el motor del sistema. El nuevo modelo al privilegiar la expresin oral sobre la escritural, convierte al Proceso Penal de principio a fin, en una actividad absolutamente dinmica de contratacin recproca de dichos y argumentos, de debate dialctico permanente en pos de la bsqueda de la verdad que permita la redefinicin del conflicto (solucin); entendida la dialctica, como conjunto ordenado de verdades o teoremas en la exposicin cientfica o en la de los hechos o, mejor como el arte de razonar y analizar la verdad, donde a travs de la oralidad el proceso recobra su carcter dialctico. A lo anterior se suman modificaciones en la estructura del sistema de competencias estatales, lo que se cristaliza a su vez en la creacin a nivel constitucional de un rgano encargado de la persecucin criminal, erradicando tal funcin de sede judicial, y permitiendo de este modo configurar un sistema de jueces imparciales. En el nuevo sistema, el Ministerio Pblico, actual Fiscala General del Estado, es el encargado de elaborar las polticas con arreglo a las cuales se organiza la persecucin
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criminal y se le entregan las competencias para dirigir con facultad de imperio las tareas de investigacin policial. En Ecuador, la Fiscala es por antonomasia la titular de la accin punitiva, que es ejercida por el fiscal dentro del juicio, al dirigir la investigacin tanto en la fase preprocesal como en la procesal penal, y acusar a los responsables del delito en nombre de la sociedad. Empero, el hecho de que la Fiscala sea la titular de la accin no significa que sta pueda iniciar los procesos sin la noticia del delito, que es la denuncia, y que, por esta razn, se transforma en la piedra angular del proceso. Denunciar constituye la base del mecanismo jurdico para castigar la violacin de los derechos sustantivos vulnerados; por ello, tradicionalmente el nico aspecto que le interes al Derecho Penal fue la represin al cometimiento de las infracciones como un medio primario del Estado para el control social. No obstante, hoy en da y desde hace aproximadamente un lustro, la victimologa fue introducida dentro del Derecho Penal a partir de una de las ciencias auxiliares del mismo, la Criminologa, que dej de estudiar nicamente al delito y al delincuente. La victimologa compone una ciencia autnoma que se ocupa inicialmente de la vctima del delito y en cuyo desarrollo ha estado influenciada por la criminologa desde la aparicin del positivismo y posteriormente del enfoque del interaccionismo simblico con lo cual se ha dado una reformulacin en su perspectiva y fines cientficos. Aunque la irrupcin de la vctimas en la Poltica Criminal es analizada a menudo en los pases econmicamente desarrollados como un fenmeno asociado a la evolucin de la sociedad del bienestar, no puede olvidarse que en buena parte constituye un fenmeno de alcance universal, como lo hemos analizado en el anterior captulo, as la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de las Vctimas del delito y del abuso del poder de 1985, o posteriores normas internacionales, entre las que cabe destacar el Estatuto de Roma de 1998, que establece un modelo en la incorporacin de los derechos de las vctimas al proceso penal y contemporneamente las Guas de Santiago suscritas por todos los Ministerios Pblicos de Iberoamrica, constituyen una fuente obligatorio de consulta y aplicacin para la atencin proteccin de la vctimas del Sistema Penal. El desarrollo de la victimologa en el Ecuador est en constante progreso, siendo uno de sus pilares fundamentales la creacin, dentro de la Fiscala General del Estado, del Programa de Proteccin y Asistencia a Vctimas,
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Testigos y otros Participantes en el Proceso Penal mediante acuerdo Ministerial N 001-A-2001-MFG, del ao 2001. Desde su creacin el Programa ha ido desarrollando su capacidad administrativa y normativa logrando en los periodos 2008 2009, la desconcentracin del servicio con un total de 24 coordinadores a nivel nacional, el advenimiento del Reglamento Sustitutivo del Programa de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso Penal, la consolidacin de jerarqua constitucional como Sistema en la nueva Carta Poltica del Ecuador. 3.1.1. Naturaleza Jurdica
Como qued anotado, la proteccin y asistencia a vctimas y testigos del proceso penal fue introducida al Sistema Penal Ecuatoriano, con el advenimiento del nuevo sistema adversarial; tanto es as que dentro de la constitucin de 1998, se delega esta responsabilidad al Ministerio Pblico: Constitucin (1998).- Funciones del Ministerio Pblico: Art. 219 El Ministerio Pblico velar por la proteccin, de las vctimas, testigos y otros participantes en el Juicio Penal. A partir del mandato constitucional, a travs de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico se crea por primera vez la Direccin Nacional de Poltica Penal, estructurada por cuatro Unidades: Coordinacin con la Polica Judicial, Supervisin de Rgimen Penitenciario, Sistema Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, y por primera vez en el Pas, el Programa de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y dems Participantes en el Proceso Penal. En particular, la Ley Orgnica en su Art. 2 y el Art. 29 del Reglamento Orgnica Funcional del Ministerio Pblico, establece como funciones del Programa de Proteccin y Asistencia a Vctimas y Testigos: Art. 29: Son funciones del Departamento de Proteccin y Asistencia a Vctimas y Testigos y dems participantes en el proceso penal. a) Proponer y ejecutar polticas para el eficaz funcionamiento del Programa de Proteccin a Vctimas, Testigos y dems participantes en el Proceso Penal;
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b) Coordinar el diseo y ejecucin de programas de asistencia social, psicolgica, humanitaria, de orientacin y consejera para las vctimas, testigos y dems participantes en el proceso penal, conjuntamente con otras dependencias del Ministerio Pblico y otras entidades pertinentes; c) Coordinar con los organismos de seguridad y otras instituciones pertinentes la ejecucin de las polticas dictadas por la Ministra o el Ministro Fiscal General; d) Investigar, directamente o con la intervencin de organismos especializados la veracidad, origen y gravedad de las circunstancias que motivan la peticin de asistencia o proteccin; e) Coordinar y tomar las medidas necesarias para que los organismos de seguridad del Estado brinden la proteccin y seguridad en los casos que se requiera; f) Preparar con los organismos de seguridad del Estado programas de entrenamiento y capacitacin en materia de integridad personal para los funcionarios del Ministerio Pblico y coordinar su ejecucin; g) Evaluar directamente o con la intervencin de organismos especializados la seguridad de los mtodos de trabajo de los Fiscales y sus ambientes de oficina, con el fin de proponer las recomendaciones necesarias para prevenir actos que atenten contra su seguridad; h) Supervisar el manejo y control de recursos propios y de donaciones destinados a la proteccin de vctimas, testigos y otros participantes en el juicio penal; i) Asesorar a los testigos sobre la necesidad de que colaboren con la justicia en aras del fortalecimiento del Sistema de Justicia Penal; j) Las dems que le asigne el Director o la Directora Nacional de Poltica Penal.
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En el Cdigo de Procedimiento Penal (2000), se reconoce dentro del captulo referente a los derechos del ofendido: Cdigo de Procedimiento Penal.- Art. 69 numeral 6a que se proteja su persona y su intimidad, y a exigir que la polica, el fiscal, el juez y el tribunal adopten para ello los arbitrios necesarios, sin menoscabo de los derechos del imputado. Finalmente antes de las reformas normativas que ha adoptado el sistema jurdico ecuatoriano en los ltimos dos aos, incluida la adopcin de un nuevo texto constitucional, fueron aprobados dos reglamentos para la ejecucin de las actividades del Programa de Proteccin y Asistencia a Vctimas, siendo importante dentro de nuestro anlisis una comparacin descriptiva de los mismos: 3.1.2. Reglamento Sustitutivo de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y dems Participantes en el Proceso Penal REGLAMENTO DEL PROGRAMA DE PROTECCIN Y ASISTENCIA A VCTIMAS, TESTIGOS Y DEMS PARTICIPANTES EN EL PROCESO PENAL (RO N 671 26 de septiembre del 2002) Art. 1 Campo de aplicacin.Sern objeto del Programa de Proteccin y Asistencia las vctimas, testigos y dems participantes en el proceso penal, as como sus familiares hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, cuando requieran proteccin y asistencia. REGLAMENTO SUSTITUTIVO DEL PROGRAMA DE PROTECCIN Y ASISTENCIA A VCTIMAS, TESTIGOS Y DEMS PARTICIPANTES EN EL PROCESO PENAL (RO N 150 17 de agosto del 2007) Art. 1 Naturaleza de la proteccin.La proteccin otorgada por el programa es de naturaleza multidisciplinaria. Se velar porque confluyan el enfoque victimolgico, criminolgico, jurdico mdico, psicolgico, asistencia social y seguridad entre otros. Se velar para que de manera progresiva esta garanta se efectivice en cada una de las unidades distritales.
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COMENTARIO: Los dos reglamentos inician describiendo el campo de accin y competencias que mantiene el programa de Proteccin a Vctimas y Testigos; creemos conveniente que todo instrumento legal debe ser iniciado por conceptualizaciones terminolgicas que permitan al lector entender claramente todo el contexto. Si bien es cierto, el contenido del reglamento del 2007 es ms amplio en cuanto a la naturaleza del Sistema, sera conveniente unir las dos enunciaciones, en especial el tema de las victimaciones primaria, secundaria y terciaria.
Art. 2 Principios Rectores.- Toda actuacin en materia de proteccin se regir por los siguientes principios: Voluntariedad: La aceptacin del ingreso y la decisin del retiro del programa de Proteccin y Asistencia ser voluntaria, sin perjuicio de las causales de exclusin sealadas en este reglamento. Reserva: Todos los aspectos relativos al procedimiento de proteccin se mantendrn bajo estricta reserva, obedeciendo los principios de confidencialidad. Investigacin: Para ingresar al programa ser necesaria una indagacin previa sobre amenazas o riesgos de seguridad con ocasin de una investigacin preprocesal penal, la cual estar bajo la responsabilidad del Ministerio Fiscal. Vinculacin: Todo procedimiento de proteccin, se fundamenta en la verificacin de los nexos entre amenaza, riesgo, y la participacin preprocesal y procesal, es decir que sean con ocasin o por razn de sta.
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Art. 2.- Principios generales.- Toda actuacin en materia de proteccin se regir por los siguientes principios: Voluntariedad: La aceptacin del ingreso y la decisin del retiro del Programa de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros participantes en el proceso penal ser voluntaria, sin perjuicio de las causales de exclusin sealadas en este mismo reglamento. Reserva: Todos los aspectos relativos al procedimiento de proteccin, se mantendrn bajo estricta reserva, obedeciendo el principio de confidencialidad, obligacin que deber ser cumplida por todas las instituciones involucradas en el otorgamiento de la proteccin. Celeridad: Por su naturaleza el programa funcionar bajo criterios de efectividad y compromiso con la proteccin. En caso de urgencia, primar la necesidad de la proteccin sobre las formalidades establecidas por los trmites administrativos.
Direccin: Las actividades relacionadas con la proteccin se realizarn previo diseo de una gua de trabajo aprobada por el Director del Programa y por el Ministro Fiscal Provincial. Temporalidad: Las medidas de proteccin subsistirn mientras existan los factores que las motivaron
Desconcentracin: A medida que la estructura administrativa y funcional lo permita, se buscar desconcentrar decisiones y servicios, que deban ser tomadas y administradas por los coordinadores distritales del programa. Temporalidad: Las medidas de proteccin subsistirn mientras existan los factores que las motivaron, o hasta que las condiciones del caso y los medios disponibles del programa as lo justifiquen.
COMENTARIO: El Programa de Proteccin y Asistencia a Vctimas debe sustentar su accionar en principios que delimiten su campo de accin; el Reglamento del 2002, se bien expone varios principios, confunde tambin acciones, como es el caso de la denominada direccin; por su parte el reglamento del 2009, es ms completo y especfico, pero no debemos olvidar que el legislador durante el 2008, 2009 y 2010 ha incluido en la Constitucin nuevos principios del actual Sistema Nacional de Proteccin a Vctimas y Testigos, que deben ser incorporados en la nueva normativa del Sistema.
Art. 3 Definiciones.- Para efectos de este Reglamento, se establecen las siguientes definiciones: 1. Programa de Proteccin y Asistencia: Comprende el conjunto de acciones realizadas por el Ministerio Pblico, en coordinacin con organismos gubernamentales y no gubernamentales para otorgar proteccin integral y asistencia social a las vctimas, testigos y dems participantes en el proceso penal, lo mismo que a sus familiares.
Art. 3 Definciones.- Para los efectos de este reglamento se establecen las siguientes definiciones: a) Programa de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros participantes en el proceso penal: Comprende el conjunto de acciones realizadas por el Ministerio Pblico, en coordinacin con organismos gubernamentales y no gubernamentales para otorgar proteccin integral y asistencia social a las vctimas, testigos y dems participantes en el proceso penal;
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2. Testigo: Es la persona que ha presenciado o tiene conocimiento directo o mediano sobre la realizacin de un hecho, cuya versin fue dada en la indagacin previa o en la instruccin fiscal o rindi testimonio en juicio. 3. Vctima: Es el sujeto pasivo del delito o la persona que sufre de manera directa los efectos. 4. Participante en el Proceso Penal: Es el servidor pblico, Juez, Fiscal, Polica Judicial, perito, testigo, ofendido, acusar particular que cumple una funcin determinada dentro del proceso penal. 5. Informante: Es la persona que sin poseer pruebas aporta informaciones, datos o versiones en la investigacin preprocesal y procesal penal. Su proteccin no corresponde al programa. 6. Asistencia: Es la aplicacin del programa para atender el conflicto que soporta el protegido y su entorno familiar. Se traduce en el apoyo socioeconmico, psicolgico, mdico y dems acciones encaminadas a satisfacer necesidades previamente evaluadas. 7. Riesgo: Es la amenaza o el peligro que se cierne contra la vida o integridad de las personas que tienen la expectativa de acceder al programa.
b) Testigo: Es la persona que ha presenciado o tiene conocimiento directo o indirecto sobre el cometimiento de un hecho delictivo, cuya versin fue dada en la indagacin previa, en la instruccin fiscal, o rindi testimonio en el juicio. Dentro de este concepto queda incluidos los coimputados en caso de criminalidad organizada, que brinde su colaboracin para perseguir a las organizaciones delictivas. En caso de que estn privados de libertad la proteccin que dar el programa estar limitada a los parmetros establecidos en el reglamento; c) Vctima: Es el sujeto pasivo del delito o la persona que sufre de manera directa o indirecta los efectos del hecho delictivo; d) Participante en el proceso penal: Es el servidor pblico, Juez, Fiscal, Polica Judicial, perito, testigo, ofendido, acusador particular que cumple una funcin determinada dentro del proceso penal; e) Asistencia: Es la aplicacin del programa para atender la amenaza que soporta el protegido y su entorno familiar. Se traduce en el apoyo socio econmico, psicolgico, mdico y dems acciones encaminadas a satisfacer necesidades bsicas previamente evaluadas, cuya finalidad es mantener un nivel de vida digna y segura; y,
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f) Riesgo: Es la amenaza o el peligro que se cierne contra la vida o integridad de las personas que tiene la expectativa de acceder al programa.
COMENTARIO: Como se anot en lneas anteriores, es conveniente que el acpte de las definciones sea ubicado en la parte incial del Reglamento, y adecuarlas a la naturaleza de las refromas penales vigentes.
Art. 4 Estructura Orgnica.Para el desarrollo y aplicacin del programa se establece la siguiente estructura organizacional. Consejo Superior Departamento de Proteccin y Asistencia Las Unidades regionales del programa
Art. 4.- Responsabilidad del programa.La formulacin y ejecucin del Programa de Proteccin a Testigos, Vctimas, y dems participantes en el proceso penal, est a cargo del Ministerio Pblico; pero todas las Instituciones del Estado, debern de acuerdo a sus funciones, colaborar con el adecuado funcionamiento del programa.
COMENTARIO: Respeto de la estructura funcional del Programa, sta ha sido modificada; originalmente el Reglamento del 2002 era conformado por un Consejo Superior, conformado por varios estamentos gubernamentales. Su estructura corrio una suerte de demagogia y protagonismo que resto operatividad al Sistema. Para el 2007 se crey conveniente centralizar los esfuerzos de programa nicamente en la Fiscala, descentralizando su servicio a nivel provincial.
Art. 5 Consejo Superior.El Consejo Superior estar formado de la siguiente manera: a) El Ministro o la Ministra Fiscal General, quien lo presidir;
Art. 5.- Funciones del programa.El programa tiene las siguientes funciones: a) Formular, planificar y ejecutar estrategias, con el fin de que la proteccin que otorga el Ministerio Pblico y la justicia penal, procuren
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b) El Presidente de la Corte Suprema de Justicia o su delegado; c) El Ministro de Gobierno y su delegado; d) El Ministro de Economa y Finanzas o su delegado; y, e) El Procurador General del Estado o su delegado. Actuar como secretario del Consejo Superior, el Director Nacional de Poltica Penal del Ministerio Pblico.
un trato humano y de respeto de los derechos de los protegidos; b) Formular, planificar y ejecutar servicios tendientes a proteger a vctimas, testigos y dems participantes en el proceso penal, que hayan colaborado con la justicia y que estn siendo objeto de amenazas o agresiones. En casos de criminalidad organizada y alta relevancia social, en los que exista un especial riesgo, la Jefatura Nacional podr aprobar su ingreso al programa, a pesar de que todava no existan amenazas o agresiones; c) Formular, planificar y ejecutar planes de seguridad para funcionarios de justicia penal, que hayan sido amenazados o agredidos; d) Formular, planificar y ejecutar planes de capacitacin en autoseguridad; y, e) Realizar el seguimiento, control y evaluacin de la proteccin y asistencia a vctimas, testigos y dems participantes en el proceso penal.
Art. 6 Son Consejo:
funciones
del
Art. 6.- Proteccin.- La proteccin que brinda el programa es: a) Proteccin: - Acogida inmediata.- Esta proteccin est destinada a
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a) Proponer y aprobar las polticas y programas de atencin a quienes lo requieran:
b) Preparar proyectos, planes y programas de atencin a quienes lo requieran; c) Dar asistencia tcnico- cientfica a los organismos operativos del programa; d) Formular las polticas generales del programa; e) Crear las unidades administrativas necesarias para el cumplimiento de los objetivos del programa; y, f) Resolver sobre las solicitudes de incorporacin, reincorporacin y de exclusin del programa, de los protegidos.
aquellas vctimas que deben abandonar su medio habitual, incluye aspectos tales como alojamiento, alimentacin, salud y un conjunto de condiciones mnimas, para que su inicial estada sea acorde a un nivel de vida digna. - Proteccin de la Polica comunitaria.Consiste en una proteccin de vigilancia domiciliaria, a cargo de la Polica comunitaria del sector. - Proteccin Policial permanente.- En casos de extrema peligrosidad contra la integridad personal, como medida excepcional y temporal, se puede ofrecer a los protegidos seguridad personal policial, en horas concretas o de manera permanente. - Operativos de traslado.- Cuado se requiera trasladar a vctimas, testigos u otros participantes en el proceso penal a las audiencias del juicio u otras diligencias, donde pueda haber riesgo para su integridad, se disear y ejecutar operativos a cargo de la Unidad de Proteccin a Vctimas y Testigos de la Polica Judicial. - Traslado de domicilio.- En caso que los riesgos contra la seguridad personal de los protegidos lo justifique, el programa podr cambiar de domicilio al protegido y su grupo familiar.
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- Ayuda para salir del pas.En el evento de riesgo extremo para la integridad fsica, y previa aprobacin del Jefe Nacional del Programa de Proteccin a Vctimas, Testigos y dems participantes en el proceso penal y del Fiscal que conoce el tema, el programa podr prestar su contingente para que pueda salir del pas, siempre y cuando est garantizado que esta medida no afecte el curso normal del proceso penal. Esta labor abarcar tareas como apoyo en los trmites e incluso el aporte econmico para los pasajes, quedando excluida la posibilidad de cubrir la subsistencia en un pas extranjero. - Medidas de seguridad dentro de los centros de rehabilitacin social.- En caso de personas privadas de libertad, se podr tomar medidas de proteccin dentro de los centros de rehabilitacin social, entre ellas: cambio de centro o mantenerlo en un pabelln o celda determinada, que le brinde las seguridades del caso; b) Asistencia: - Asistencia mdica.- Abarcar los tratamientos necesarios para garantizar la vida y salud de los protegidos. - Asistencia psicolgica.- Garantizar la salud emocional de losprotegidos y su buen desempeo
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en las actuaciones investigativas y durante el proceso penal. - Asistencia social.- De acuerdo a la condicin econmica de los protegidos, se podr proveer bienes materiales que garantice una vida digna del protegido. - Ayuda para conseguir empleo.Se propender a insertar a las vctimas en el mercado laboral. Ayuda para continuar con los estudios.- Cuando los protegidos sean nios, nias o adolescentes, que requieran continuar con los estudios, el programa deber pagar por la proteccin o tramitar ante instituciones pblicas o privadas becas de ayuda educativa. Las instituciones pblicas y privadas debern prestar colaboracin excepcional, para que este tipo de estudiantes puedan incorporarse a los planes de estudio del ao escolar vigente, sin ningn tipo de discriminacin. c) Apoyo a los fiscales: - Localizacin y traslado a los protegidos.- Para las audiencias y otras diligencias investigativas, el programa otorgar el servicio de localizacin y traslado del protegido. - Preparacin a vctimas, testigos y dems participantes en el proceso penal.- En los casos que los protegidos hayan sido vctimas de
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delitos traumticos, el programa podr ofrecer el servicio de preparacin para la audiencia de juicio. - Cambio de imagen para la audiencia de juicio.- En caso de que los testigos y vctimas se sientan intimidados por tener que declarar frente al agresor se les podr ofrecer sistemas alternativos de seguridad; d) Medidas judiciales: - Siempre que no se oponga a norma de superior jerarqua, los presidentes de los tribunales penales, debern adoptar medidas tendientes a evitar que las vctimas y testigos de delitos sexuales y delitos especialmente traumticos, tengan un contacto visual con los acusados. Para el efecto, se podr tomar medias tales como uso de biombos, circuito cerrado u otras que resulten efectivas. Adems de las protecciones indicadas, se podr formular e implementar otras que sirvan para cumplir el programa.
COMENTARIO: La discriminacin de los servicios de proteccin y asistencia contemplados en el Reglamento del 2009, constituyen el pilar fundamental de este Programa de Proteccin, toda vez que taxativamente se detalla las actividades exclusivas que la Fiscala pueden ejecutar, evitando una errnea interpretacin asistencialista.
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Art. 7 Ministro Fiscal General.Corresponde al Ministro/a Fiscal General: a) Presidir el Consejo Superior, con voto dirimente. b) Disear los lineamientos que guiarn el programa; y, c) Velar para que la aplicacin del programa sea eficiente y oportuna.
Art. 7.- Plan individual de proteccin.- Los coordinadores distritales debern establecer segn el caso, un plan personal o familiar de proteccin, en el que se podr incluir una o varias de las medidas establecidas con anterioridad. Su plazo de ejecucin en principio no podr pasar de un ao; y en las medidas fijadas como excepcionales, deber establecerse seguimientos que justifiquen su continuidad. En casos que las agresiones o riesgos lo justifiquen, el Jefe Nacional previo informe del Coordinador Distrital, podr ampliar su cobertura hasta por un ao ms.
COMENTARIO: El Reglamento del 2007 ha incluido nuevos procedimiento que facilitan el ejercicio de una proteccin integral; es conocido que ninguna realidad victimal es similar a otra, por tanto el plan integral de proteccin, permite a travs de informes tcnicos, la determinacin de las actividades a realizar.
Art. 8 Departamento de Proteccin y Asistencia.- Forma parte de la Direccin Nacional de Poltica Penal del Ministerio Pblico y es el rgano ejecutor de las polticas dictadas por el Consejo Superior para el desarrollo y aplicacin del programa. Art. 9 el Director del Departamento de Proteccin y Asistencia apara el cumplimiento de sus funciones legales y reglamentarias, ordenar, encausar y aplicar las polticas fijadas por el Consejo Superior.
Art. 8.- Alianzas estratgicas.Con el objeto de hacer efectivo estas protecciones, el programa buscar estructurar alianzas estratgicas e integrar redes sociales con organizaciones de la sociedad civil. Para el efecto, se podr firmar convenios bilaterales, multilaterales o contratar servicios.
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El Director ser elegido por el Consejo Superior, de una terna propuesta por el Ministro o la Ministra Fiscal General, quien se abstendr de votar para la eleccin del Director. Asimismo y para los fines que trata el presente reglamento, puede organizar al interior de la dependencia las unidades de trabajo que estime necesarias.
COMENTARIO: Para no perder la coyuntura institucional que el sistema debe mantener con otros organismos, el Reglamento del 2007 contempla la posibilidad de fortalecer redes institucionales de proteccin. Cabe sealar que la nueva reforma constitucional establece la obligatoriedad de las instituciones pblicas, afines a los objetivos del Sistema, de colaborar en la restitucin de los derechos de las vctimas.
Art. 10 De las Unidades Regionales del Programa de Proteccin.- Los Ministros Fiscales Distritales actuarn como Unidades Regionales de Proteccin de Vctimas y Testigos, debiendo el Departamento de Proteccin y Asistencia, atender los requerimientos correspondientes. Art. 11 Bajo las Polticas del Consejo Superior, las unidades regionales tendrn la iniciativa para los casos que correspondan a su jurisdiccin y comunicarn al titular del Ministerio Pblico, de acuerdo con los procedimientos previstos, para que se adopten las decisiones a que hubiere lugar.
Art. 9.- Estructura administrativa.El Programa de Proteccin funcionar de manera desconcentrada. Se velar porque este esquema funcional se haga efectivo a travs de unidades, cada vez ms cercanas a la ciudadana. Para el desarrollo y aplicacin del programa, se establece la siguiente estructura organizacional: Ministro Fiscal General del Estado. Director Nacional de Poltica Penal. Jefe Nacional del Programa de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros participantes en el proceso penal. Ministros fiscales distritales. Coordinadores Programa.
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Distritales
del
Art. 12 Procedimiento de Proteccin.- El procedimiento de proteccin podr ser solicitado de oficio por un Agente Fiscal, un Ministro Fiscal Distrital, la Polica Judicial, o la fuerza pblica. Tambin se podr solicitar la parte interesada, inclusive a travs de un familiar. Art. 13 La solicitud se elaborar en el formato nico de requerimiento de proteccin diseado y divulgado por el Departamento de Proteccin y Asistencia, aprobado por el Ministro Fiscal General, o por escrito, siempre y cuando se consigne los elementos de juicio necesarios para la identificacin del caso, los factores de riesgo y peligro y su vinculacin directa con la investigacin del caso. Art. 14 Recibida la solicitud, el Departamento de Proteccin y Asistencia, dentro del trmino mximo de quince das, evaluar los aspectos indicados a continuacin: a) El nexo entre la participacin de la persona que se trata de proteger y los factores de amenaza y riesgo; b) Que el candidato a proteger est motivado nicamente por el inters de colaborar con la administracin de justicia, y,
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Art. 10.Desconcentracin del programa.- El Ministerio Pblico organizar de acuerdo a las necesidades del programa, unidades distritales que le permitan ofrecer la proteccin en todo el pas. Art. 11.- Del Ministro Fiscal General del Estado.- Son atribuciones del Ministro Fiscal General del Estado: a) Aprobar las polticas generales de proteccin y asistencia; b) Crear las unidades distritales necesarias para el cumplimiento de los objetivos del programa; c) Aprobar los informes peridicos presentados por la Direccin Nacional de Poltica Penal; y, d) Absolver consultas referentes a la aplicacin de polticas del programa. Art. 12.- De la Direccin Nacional de Poltica Penal.- Son atribuciones del Director Nacional de Poltica Penal: a) Disear las polticas generales de proteccin y asistencia a vctimas, testigos y dems participantes del proceso penal e impartir las directrices respectivas; b) Fijar metas e indicadores anuales del Programa de Proteccin;
c) Las posibles medidas de seguridad que pueden ser implementadas por otras instituciones, o si corresponden a las especficas del programa. Art. 15 Cumplido el procedimiento de evaluacin el Director pondr en conocimiento del Consejo Nacional su decisin de incorporacin al programa. Dentro del trmino de cinco das posteriores a la decisin de incorporacin, el Consejo deber aceptar o revocar tal decisin del Director, sin perjuicio de que la proteccin haya comenzado, en cuyo caso cesar inmediatamente. En caso de reincorporacin al programa, la decisin la tomar el Ministro o la Ministra Fiscal General. Art. 16 Son dos tipos de proteccin: La regular , respecto de la cual se debe cumplir el procedimiento establecido en los artculos precedentes; y, La inmediata, que en atencin a la circunstancia inminente de riesgo ser provisional y sin procedimiento alguno, debiendo convalidarse con posteridad a su otorgamiento. Art. 17 la decisin de incorporar al programa interesado, se plasmar en un acta que debern suscribir el protegido o un pariente hasta el cuarto grado de consanguinidad que sea mayor de edad y con
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c) Solicitar la creacin de unidades distritales, recursos humanos o materiales que el programa requiera para su buen funcionamiento; d) Aprobar los informes peridicos presentados por el Jefe Nacional del programa y atender sus requerimientos; y, e) Las dems que disponga el superior. Art. 13.- De la Jefatura Nacional Programa de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros participantes en el proceso penal.- La Jefatura Nacional tendr las siguientes atribuciones y deberes: a) Dirigir y gerenciar el Programa de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y dems participantes en el proceso penal; b) Impartir directrices para el funcionamiento de las unidades distritales; c) Elaborar instructivos de procedimientos, de carcter administrativo y ponerlos a consideracin del Director Nacional de Poltica Penal; d) Disear propuestas de gestin para el eficiente funcionamiento del programa; e) Receptar inquietudes de las unidades distritales para el fortalecimiento del programa;
capacidad para contratar, conjuntamente con el Director del programa. En caso de proteccin inmediata el protegido o su familiar debern suscribir la correspondiente acta con el Ministro o Ministro Fiscal Distrital o el Ministro o Ministra Fiscal General. El acta precisar las siguientes obligaciones: 1. Para el protegido: a) Colaborar con la administracin de justicia, siempre que legalmente est obligado a hacerlo, lo que implica principalmente comparecer al juicio al ser citado; b) Abstenerse de realizar actos contrarios a las leyes, reglamentos o disposiciones emanadas por el Ministerio Pblico; c)Acatar las recomendaciones que le sean formuladas en materia de seguridad; d) Utilizar correctamente las instalaciones fsicas y los dems recursos que el programa ponga a su disposicin; e) Abstenerse de asumir conductas que puedan poner en peligro su seguridad y la del programa mismo; f) Colaborar para que su permanencia en el programa se desarrolle en condiciones apropiadas;
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f) Realizar evaluaciones permanentes del funcionamiento del Programa Nacional y de las unidades distritales; la satisfaccin de los usuarios internos y externos y los servicios mercerizados; g) Presentar informes peridicos al Director Nacional de Poltica Penal sobre el funcionamiento del programa; y, h) Las dems que disponga el superior. Art. 14.- De las unidades distritales.- Las unidades distritales estarn conformadas de la siguiente manera: - Un coordinador. - Un mdico. - Una trabajadora social. - Un psiclogo. - Una Unidad de Polica para proteccin a vctimas, testigos y dems participantes en el proceso penal. Art. 15.- Deberes y atribuciones de las unidades distritales.- Al frente de cada unidad, estar un profesional con formacin jurdica, quien ser el Coordinador Distrital y actuar exclusivamente para el programa. El Coordinador Distrital tendr los siguientes deberes y atribuciones: a) Establecer una red de servicios con organismos gubernamentales e instituciones de la sociedad civil;
g) Colaborar y someterse a los tratamientos mdicos y psicolgicos a que hubiere lugar; y, h) Mantener comunicacin por escrito con la Direccin del programa a travs del agente que le haya sido asignado, salvo situaciones de extrema gravedad o urgencia. 2. Para el programa: a) Disear e implementar las polticas pertinentes para atender las necesidades mdicas y psicolgicas de seguridad de manutencin y de alojamiento del protegido. b) Cuestionar la ocupacin laboral y/o el acceso a la educacin del protegido cuando fuere posible, como un medio para su reubicacin social. c) Dar un trato digno al protegido con estricto respeto por sus derechos consagrados constitucionalmente. d) Velar para que los recursos asignados, sean correctamente empleados; y. e) Atender oportunamente todas las inquietudes del protegido y canalizar a la autoridad pblica competente aquellos casos que escapen del mbito de atribuciones del Ministerio Pblico.
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b) Buscar alianzas estratgicas bilaterales y multilaterales; c) Resolver de manera fundamentada las solicitudes de ingreso al programa guardando la reserva debida; d) Administrar los recursos econmicos necesarios para la prestacin de la proteccin; e) Dirigir y administrar los recursos humanos y materiales del Programa de Proteccin a Vctimas y Testigos y dems participantes en el proceso penal, destinados a la Unidad Distrital; f) Ejecutar las directrices emanadas por la Jefatura Nacional del Programa; g) Gestionar los recursos humanos y materiales necesarios para el buen funcionamiento de la Unidad Distrital; h) Realizar evaluaciones permanentes del funcionamiento de la unidad, la satisfaccin de los usuarios internos y externos y los servicios tercerizados; i) Presentar informes peridicos al Jefe Nacional del Programa; y, j) Los dems que disponga el superior. Art. 16.- De la Unidad Nacional de Polica de Proteccin.- El
Art. 18.- Cuando sea necesaria la proteccin inmediata, el o la Agente Fiscal que ste conociendo el proceso conjuntamente con el Director del Departamento de Proteccin y Asistencia, coordinarn las actuaciones que deber tomar la Polica Judicial u otras instituciones pblicas, para asegurar la integridad fsica, moral y psicolgica del protegido.
El departamento de Proteccin y Asistencia asumir la proteccin que le corresponde a la Polica Judicial solo provisionalmente y por expresa disposicin del Ministro o de la Ministra Fiscal General. Tomada la decisin sobre la proteccin provisional dentro de los cinco das siguientes se iniciar el procedimiento a que se refieren los artculos 12, 13, 14, 15, 16 y 17 de este reglamento. Art. 19.- Para la proteccin del testigo privado de libertad, el programa y el o la Agente Fiscal que est conociendo el proceso, solicitarn la colaboracin de la autoridad penitenciaria, quien debe ejecutar las medidas de seguridad del caso. La privacin de la libertad podr ser sustituida por el arresto domiciliario, en los casos previstos por la ley, a peticin del o de la Agente Fiscal o delv Ministro Fiscal Distrital a quien hubiere correspondido la investigacin.
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Programa de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros participantes en el proceso penal del Ministerio Pblico, contar con el apoyo de una Unidad de la Polica Judicial, especializada en proteccin, que estar a cargo de un oficial superior, designado por la Autoridad Policial. Art. 17.- De las unidades distritales de la Polica de Proteccin.- A pedido del Ministro Fiscal General del Estado, la Polica Judicial establecer unidades distritales de proteccin, cuyo coordinador ser un oficial subalterno. Art. 18.- Funciones de la Unidad especializada de la Polica Judicial de proteccin a vctimas y testigos.- Es una Unidad de apoyo al Programa de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y dems participantes en el proceso penal y trabajar bajo la direccin del Coordinador Distrital del Ministerio Pblico. Sus funciones son: a) Elaborar instructivos y directrices de seguridad para que el programa pueda garantizar la integridad fsica de los protegidos; b) Realizar informes de amenaza y riesgo; c) Otorgar proteccin personal a los protegidos;
Art. 20.- En el evento de que en el anlisis de amenaza o riesgo que lleva a cabo el Consejo Nacional, se concluya que es suficiente como medida de proteccin, el cambio de lugar de residencia de la persona que requiera proteccin, se implementar con ese propsito asistencia pecuniaria por una sola vez, la que se determinar de conformidad con una evaluacin socio econmica. En todo caso se expresar en el acuerdo el compromiso econmico. Art. 21.- Niveles de Seguridad en los Procedimientos de Proteccin.- Los niveles de seguridad para los protegidos como resultado de la evaluacin de amenaza y riesgo son los siguientes: Mximo: Es la especial sujecin del protegido al control absoluto del programa, en consecuencia sus actividades las debe realizar dentro de un espacio sujeto a los procedimientos de seguridad desarrollados en su caso particular. Mediano: Es aquel en que el protegido puede realizar actividades extramurales, pero sometido a la orientacin y a los sistemas de seguridad que disponga el Programa de Proteccin y Asistencia.
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d) Coordinar con la Polica Comunitaria los procedimientos de proteccin; e) Estructurar operativos traslado para los protegidos; de
f) Disear y ejecutar cursos de autoproteccin para los funcionarios del sistema de justicia penal; y, g) Evaluar el nivel de seguridad de las instituciones en donde laboran los actores del proceso penal. Art. 19 Procedimiento.- Solicitud de ingreso al programa.- Para el ingreso al programa se requerir de una solicitud por escrito dirigida al Coordinador Distrital. Art. 20.- Formato de solicitud.El Ministerio Pblico expedir un formato de solicitud para el ingreso al Programa de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y dems participantes en el proceso penal, el mismo que contendr todos los datos personales y referenciales del caso. Art. 21.- Proteccin inmediata.Con la solicitud de ingreso al programa, los coordinadores distritales en caso emergente y como medida preventiva podrn disponer acciones de proteccin y asistencia destinadas a ofrecer bienestar personal y seguridad inmediata.
Supervisado: Cuando el involucrado ha sido reubicado por ser factible reiniciar su vida normal. Las acciones de proteccin consistirn en una labor de gestin y monitoreo en materia de seguridad. Art. 22.- El procedimiento de Proteccin establecido en cada caso, deber ser evaluado permanentemente para efectos de implementar las medidas necesarias. Art. 23 Causales de Exclusin del Programa de Proteccin.Los protegidos sern excluidos por los siguientes motivos: 1. Negarse injustificadamente a colaborar con la administracin de justicia. 2. Incurrir en conductas que contravengan las disposiciones emanadas por la Direccin del Programa de Proteccin y Asistencia. 3. Negarse a cooperar con los planes, programas y proyectos tendientes a lograr su reubicacin social. 4. Incumplir cualquiera de las obligaciones establecidas en el artculo diecisiete numeral primero de este reglamento. Art. 24.- Cuando el protegido renuncie voluntariamente al progra126
Art. 22.- Investigacin a cargo del programa.Los coordinadores distritales debern realizar una investigacin sobre los vnculos entre la colaboracin con la justicia, las agresiones y amenazas que pueda sufrir la vctima, as como el riesgo que el caso conlleve.
Art. 23.- Informes tcnicos.Las unidades distritales debern elaborar los siguientes informes tcnicos: a) Informe de trabajo social.- Tiene por finalidad describir y analizar la situacin real de la vctima; b) Informe de amenaza y riesgo.La Unidad Especializada de Proteccin a Vctimas y Testigos de la Polica Judicial, realizar un informe sobre las agresiones, amenazas y potencial riesgo de la persona; y, c) Otros: Informe psicolgico o mdico, segn el caso.
Art. 24.- Proteccin regular.En un trmino no mayor de cinco
ma o haya sido excluido del mismo, se evaluarn las solicitudes de reincorporacin por disposicin expresa del Consejo Superior, siempre que se trate de hechos nuevos. Art. 25.- La decisin de exclusin y la de aceptacin de la renuncia del protegido, ser tomada por el Director del Programa dentro del trmino mximo de los cinco das siguientes a la materializacin del hecho que la motiva mediante acta donde se consignen las causas y condiciones. Para la exclusin deber constarse con la opinin favorable del Ministro o de la Ministra Fiscal General. Las decisiones sern comunicadas al interesado y a quien hizo la solicitud de proteccin. Art. 26.- Son causales para el ingreso al programa de proteccin y asistencia a vctimas, testigos y dems participantes en el proceso penal, probada la vinculacin de la amenaza o su riego con el proceso penal las siguientes: 1) Las amenazas graves que sean probadas y que pongan en peligro la administracin de justicia. 2) La relevante importancia del protegido en el proceso penal.
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Art. 24.- Proteccin regular.- En un trmino no mayor de cinco das, los coordinadores distritales debern emitir una resolucin fundamentada sobre la solicitud de asistencia. En caso de duda, se elevar a consulta al Jefe Nacional del Programa, quien resolver en un plazo no mayor de 48 horas. De existir negativa en la conservacin de la proteccin, los interesados podrn apelar la decisin ante el Jefe Nacional del Programa, quien resolver en el mismo tiempo citado en el inciso anterior. Art. 25.- Compromiso de los protegidos.- La aceptacin en el programa se realizar mediante la suscripcin del acta de proteccin regular, que ser legalizada por el Coordinador Distrital y el protegido. En caso de grupos familiares que incluyan nios, nias y adolescentes, bastar que lo hagan los representantes legales, y en caso de personas que no supiesen o pudiesen firmar, estamparn su huella digital. En el acta constarn las siguientes obligaciones: 1. Para el protegido: a) Colaborar con la administracin de justicia y principalmente comparecer al juicio al ser citado;
Art. 27.- Son causales de extincin de la proteccin del Programa de Proteccin y Asistencia a vctimas, testigos y dems participantes en el proceso penal las siguientes: 1) El tiempo de dos aos transcurridos desde la muerte del imputado al crimen. 2) El cese de las amenazas o de su situacin de riesgo para un lapso comprobado y continuo de 2 aos.
b) Abstenerse de realizar actos contrarios a las leyes, reglamentos o disposiciones emanadas por el Ministerio Pblico; c) Acatar las recomendaciones que le sean formuladas en materia de seguridad; d) Utilizar correctamente las instalaciones fsicas y dems recursos que el programa ponga a su disposicin; e) Abstenerse de asumir conductas que pongan en peligro su seguridad y la del programa; f) Colaborar para que su permanencia en el programa se desarrolle en condiciones normales; g) Colaborar y someterse a los tratamientos mdicos y psicolgicos a que hubiere lugar; h) Abstenerse de salir del pas o dar declaraciones pblicas; sin contar con la autorizacin del Jefe Nacional del Programa; i) Mantener comunicacin permanente con la Coordinacin Distrital del Programa; y, j) Otras impuestas de acuerdo a la naturaleza del caso. 2. Para el programa: a) Disear e implementar el plan personal de seguridad y asistencia;
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b) Gestionar la ocupacin laboral, o el acceso a la educacin del protegido cuando fuere posible como medios de inclusin social; c) Dar un trato digno al protegido de acuerdo con el marco legal vigente; d) Velar para que los recursos asignados sean correctamente empleados; e) Atender de manera oportuna las inquietudes del protegido; y, f) Canalizar ante la autoridad pblica competente aquellos casos que escapen del mbito de atribuciones del Ministerio Pblico.
COMENTARIO: El procedimiento contenido en el Reglamento 2007, resulta ms operativo y desconcentrado que el establecido en el anterior Reglamento; en especial resulta de inters la posibilidad de centralizar a travs de una nica Jefatura Nacional los mecanismos de control y evaluacin, as como ser el eje central para la emanacin de directrices generales, que permitan el mejoramiento de la calidad del servicio ofertado por este Sistema.
Art. 26 Causales de Exclusin del Programa.- Los protegidos sern excluidos por los siguientes motivos: a) Renuncia voluntaria protegido al programa; b) Muerte del protegido; c) Extincin de las medidas o riesgos que justificaron el ingreso al programa;
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d) Negarse injustificadamente a colaborar con la administracin de justicia; e) Incurrir en conductas que contravengan a las disposiciones emanadas del programa; f) Negarse a cooperar con los planes, programa y proyectos tendientes a lograr su reubicacin social; y, g) Haber permanecido en el programa por un lapso de dos aos. Art. 27.- Son causales de extincin de la proteccin del Programa de Proteccin y Asistencia a vctimas, testigos y dems participantes en el proceso penal las siguientes: 1) El tiempo de dos aos transcurridos desde la muerte del imputado al crimen. 2) El cese de las amenazas o de su situacin de riesgo para un lapso comprobado y continuo de 2 aos. Art. 27.- Cuando el protegido renuncie voluntariamente al programa o haya sido excluido del mismo, la solicitud de reincorporacin ser dirigida al Jefe Nacional de Programa, el mismo que para su aprobacin solicitar informe al Coordinador Distrital. Art. 28.- Recursos econmicos.El presupuesto del Programa de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y dems participantes en el proceso penal, constar en el Presupuesto General del Estado. Se podr aceptar recursos provenientes de donaciones nacionales e internacionales. Art. 29.- Manejo econmico.Para efectos del manejo econmico, el Ministerio Pblico garantizar que cada Unidad Distrital pueda realizar gastos de manera inmediata.
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Para el efecto, tomar medidas tales como dotar de caja chica para gastos menores. En desembolsos mayores, se autorizar a los ministros fiscales distritales utilicen sus fondos rotativos, que luego sern restituidos del presupuesto del programa; u otras opciones que garanticen la calidad de la proteccin. Art. 30.- Instructivo interno.- El Ministro Fiscal General del Estado emitir un instructivo interno, donde se establecer los procedimientos y montos para el manejo de los recursos. Art. 31.- Auditora de gastos.- El manejo econmico ser reportado mensualmente por el Coordinador Distrital al Jefe Nacional del Programa, quien llevar el registro y control de los recursos empleados a nivel nacional. El programa, por su naturaleza excepcional, tendr un rgimen de gasto especial, con el fin de no interferir en el normal desenvolvimiento de la proteccin. 3.1.3. Constitucin del 2008
Desde una perspectiva de largo plazo, el proceso constituyente que ha vivido recientemente el pas recupera el sentido y la trayectoria del proceso inaugurado hace 80 aos por la Constitucin juliana de 1929 en el sentido de: afirmar los derechos laborales y sociales; fijar el papel econmico del Estado; y promover la responsabilidad social de la propiedad privada. Como
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en oleadas, esos principios -que son avances para la afirmacin del Estado Nacional y de su institucionalidad orgnica y funcional- se manifiestan ya en la Constitucin de 1945, parcialmente en las constituciones de 1946 y 1967, se recuperan en la Constitucin de 1979 y se pierden en la de 1998. Desde la perspectiva del ciclo poltico iniciado en 1979, el actual proceso constituyente es, a su vez, el resultado de una acumulacin de fuerzas ciudadanas contra tres ejes: primero, la afirmacin de un modelo empresarial de desarrollo inspirado en el neoliberalismo y favorecido por las condiciones internas e internacionales; segundo, la consolidacin de una clase poltica que institcionaliz un Estado de partidos; y, tercero, la desinstitucionalizacin del Estado Nacional102. Esta conjuncin de procesos provoc, de una parte, que la economa ecuatoriana privilegie los intereses de las cpulas empresariales y sus negocios, consolidndose como una economa excluyente e inequitativa, que provoc un abierto deterioro de las condiciones de vida y trabajo de la poblacin; de otra, que las instituciones estatales sean copadas por los partidos polticos tradicionales en funcin de sus juegos por el poder, con significativos alcances de corrupcin e irresponsabilidad frente al pas; y de otra, que las instituciones del Estado caigan en franco colapso, burocratizacin, corrupcin, ineficacia e inoperancia, y que la gobernabilidad se derrumbe. Resulta por dems ilustrativo que entre 1979 y 1996, es decir en 17 aos se sucedan 5 gobiernos, mientras en apenas una dcada (1996-2006) se sucedan 8 gobiernos, con un efmero triunvirato y con los tres nicos presidentes electos, Abdal Bucaram, Yamil Mahuad y Lucio Gutirrez, hayan sido revocados a consecuencia de amplias movilizaciones nacionales de repudio y rechazo. La reaccin nacional contra semejantes situaciones histricas condujo en la coyuntura electoral de 2006, a las opciones durante la primera y segunda vuelta, y a la postre al triunfo de Rafael Correa, ms adelante a la derrota de los opositores a la convocatoria a Asamblea Constituyente, y al triunfo mayoritario de los asamblestas de Alianza Pas. En cuatro procesos electorales sucesivos, la oposicin fue derrotada. Cayeron los partidos polticos tradicionales (partidocracia), pero tambin las elites
102 Juan J. Paz y Mio Cepeda, La Historia Inmediata del Ecuador y la Deuda Histrica con la sociedad ecuatoriana, Removiendo el Presente. Latinoamericanismo e Historia en Ecuador, Quito, THE-Editorial Abya Yala, 2007, p. 193
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empresariales neoliberales que confiaban en que el tipo de economa que construyeron, legitimado por la Constitucin de 1998, durara largo tiempo. Desde otra perspectiva, el proceso constituyente de la actualidad es un hecho indito en la historia nacional. Es la primera vez que una Constitucin es el resultado de la construccin colectiva de amplios sectores, que expresaron sus posiciones e intereses y que fueron consultados durante varios meses, para que el articulado constitucional recoja los intereses nacionales mayoritarios. Adems, es la primera vez que un proyecto constitucional construido de ese modo es sometido a referndum. La Constitucin de 1979, si bien fue aprobada en referndum, no se origin en una Asamblea Constituyente. La propuesta de Constitucin recoge las mltiples aspiraciones polticas, econmicas y sociales de los diversos sectores ciudadanos que llegaron a Montecristi para ser escuchados, con la esperanza de que sus demandas se traduzcan en normas constitucionales que establezcan derechos, garantas, responsabilidades pblicas y obligaciones estatales que los beneficien. La Constitucin expresa algunos logros importantes y significativos avances jurdicos y constitucionales, a saber: 1. Recupera y fortalece derechos y garantas consagrados en anteriores Constituciones. Coloca como supremos el derecho a la vida y otros derechos humanos. Da prioridad a grupos especiales: adultos, jvenes, migrantes, mujeres embarazadas, personas con discapacidad, nios y nias, etc. Trae innovaciones sobre el Buen Vivir (sumak kawsay), el agua, la soberana alimentaria, el ambiente sano, la comunicacin, los derechos de la naturaleza, los de las comunidades, pueblos y nacionalidades, etc. Adems, se encuentra en accin en la Constitucin propuesta, una comprensin amplia de los derechos y garantas constitucionales, que profundiza los derechos humanos y los derechos colectivos de pueblos y nacionalidades, los derechos ambientales y el derecho a la participacin ciudadana. 2. Fortalece las estructuras del poder institucional. A las funciones clsicas del Estado: Ejecutiva, Legislativa y Judicial, incorpora la funcin de Transparencia y Control Social, que significa sentar bases del poder ciudadano, que adems avanza con los mecanismos de participacin social y democracia directa: iniciativa legislativa, consulta popular, revocatoria del mandato.
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Reconoce el Estado plurinacional, esto es, el Estado unitario en el cual los pueblos y nacionalidades pueden ejercer gobierno en un territorio determinado, observando el marco constitucional. La intervencin ms importante es la creacin de la Funcin de Control Social, mediante la institucionalizacin de formas de participacin ciudadana. Tambin es importante la reforma realizada en la Funcin Judicial, a la que la moderniza suprimiendo los mecanismos por los cuales se haba transferido a la gestin privada los servicios judiciales como la fe pblica y la transferencia de dominio por los notarios y registradores de la propiedad. 3. Especifica un rgimen de organizacin territorial y administrativo que por primera vez establece y regula el rgimen de competencias descentralizadas y autonmicas. Se define a los consejos provinciales, municipios y juntas parroquiales rurales, gobiernos autnomos descentralizados, con lo cual se introduce una nueva comprensin de la organizacin y administracin descentralizada, no ya caracterizada por la transferencia de competencias. Se crea la posibilidad de que se establezcan regiones con rgimen autonmico, esto es, con capacidad de auto gobierno, dentro de un marco constitucional y legal. Se prev establecer un sistema nacional de competencias que mediante ley estructure y organice la gestin pblica en los diferentes mbitos territoriales. 4. Recupera el papel del Estado en la economa. El rgimen econmico se considera dentro del rgimen de desarrollo, estructura y organiza un conjunto de sistemas que garantizan el Buen Vivir, empezando por la planificacin del desarrollo que se la concibe participativa, un sistema econmico justo, democrtico y soberano, y el fomento a la participacin y control social. Se establecen los deberes del Estado respecto del rgimen de desarrollo, as como las responsabilidades de las personas, las colectividades y las organizaciones. Se delinean polticas para la soberana alimentaria y la soberana econmica. Se regula la poltica fiscal, el endeudamiento pblico, la poltica comercial, la poltica monetaria, cambiaria, crediticia y financiera, el presupuesto estatal, el rgimen tributario, el sistema financiero, los sectores estratgicos, los servicios y empresas pblicas. Existe una seccin de Trabajo y Produccin, en la que se consideran las formas de trabajo y retribucin, tipos de propiedad, democratizacin de los factores productivos, intercambio econmico y comercio
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justo, as como el ahorro y la inversin. En suma, se establecen las condiciones institucionales y normativas generales para garantizar un rgimen administrativo pblico orientado a alcanzar los objetivos del desarrollo previstos en la planificacin. 5. Fortalece al Ejecutivo en un sistema presidencialista. Al Ejecutivo se asigna la facultad de disolver por una vez la Asamblea Nacional (antes el Congreso), cuando esta funcin se haya arrogado funciones u obstaculice la aplicacin del Plan Nacional de Desarrollo, con lo cual se ratifica el fuerte presidencialismo que ha caracterizado al constitucionalismo ecuatoriano en los ltimos veinte aos. Se establecen restricciones para que los ministros de Estado y sus colaboradores que hayan desempeado cargos polticos, presten servicios profesionales en el sector privado, en empresas privadas que contratan con el Estado, y se establecen los Consejos Nacionales de Igualdad para el seguimiento y control de las polticas pblicas en la funcin ejecutiva. Se regula las funciones, deberes y responsabilidades de las Fuerzas Armadas entre las cuales se comprende a la Polica. Se establecen las condiciones en que puede declararse el estado de excepcin, as como las facultades presidenciales en ese caso. 6. Proclama una economa social y solidaria, que armoniza Estado, mercado y medio ambiente, resaltando al ser humano como el centro de las actividades econmicas, dignificando el trabajo y recuperando los derechos laborales. 7. Los derechos de proteccin se inspiran en la clasificacin ya ensayada para expresar un grupo de derechos de los nios y nias. Los derechos de proteccin son un puente para luego tratar el tema de las garantas constitucionales. Los derechos de proteccin son una herramienta para remover los obstculos que se presentan cuando los dems derechos son ejercidos. Entre los derechos de proteccin encontramos el derecho al acceso a la justicia, el derecho a la tutela efectiva, el derecho al debido proceso, el derecho a proteccin especial de las vctimas de violaciones a sus derechos, la imprescriptibilidad de los delitos considerados en el mbito internacional como graves e imperdonables (agresin, lesa humanidad, genocidio y crmenes de guerra), la proteccin especial a vctimas de la violencia familiar, crmenes de odio, delitos cometidos contra nios, nias y adolescentes, los derechos de las personas
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con discapacidad, de las adultas mayores; finalmente, el derecho a la seguridad jurdica. Merece destacarse el debido proceso como una garanta en cualquier procedimiento, judicial o administrativo, incluso que puede ser aplicado en cualquier mbito, pblico o privado; y el debido proceso como derecho de las personas privadas de su libertad. De este modo, se aclaran los elementos del debido proceso en cada caso. Por ejemplo, no es lo mismo el derecho a la defensa en un proceso penal cuando hay privacin de libertad, que el derecho a ser escuchado en un procedimiento administrativo en una escuela. Especficamente, el texto constitucional refiere disposiciones relacionadas con la proteccin a Vctimas y testigos en los siguientes acpites: Derechos de las personas y grupos de atencin prioritaria Art. 35.- Las personas adultas mayores, nias, nios y adolescentes, mujeres embarazadas, personas con discapacidad, personas privadas de libertad y quienes adolezcan de enfermedades catastrficas o de alta complejidad, recibirn atencin prioritaria y especializada en los mbitos pblico y privado. La misma atencin prioritaria recibirn las personas en situacin de riesgo, las vctimas de violencia domstica y sexual, maltrato infantil, desastres naturales o antropognicos. El Estado prestar especial proteccin a las personas en condicin de doble vulnerabilidad. El texto constitucional describe la inclusin de acciones de discriminacin positiva, a favor de vctimas de tipos penales, cuyas consecuencias a la integridad fsica y psicolgica, sin una restitucin integral, podran ser nefastas. El texto constitucional en el artculo, no solo incluye las vctimas de hechos criminales sino tambin de desastres naturales y antropognicos. Derechos de libertad Art. 66.- Se reconoce y garantizar a las personas: b) La prohibicin de la esclavitud, la explotacin, la servidumbre y el trfico y la trata de seres humanos en todas sus formas. El Estado adoptar medidas de prevencin y erradicacin de la trata de personas, y de proteccin y reinsercin social de las vctimas de la trata y de otras formas de violacin de la libertad.
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La trata de personas afecta tanto a mujeres como a hombres, tanto a mayores como a nios y adolescentes. La finalidad es la explotacin de la persona. Supone la cosificacin de la persona y la abolicin de su libertad. La explotacin se concreta fundamentalmente en la obtencin de un beneficio a partir de su utilizacin sexual, como mano de obra e incluso su cuerpo como mercanca. El mbito del rea conoce cada vez ms la problemtica derivada del denominado turismo sexual. La vctima de estos delitos se caracteriza muchas veces por su resistencia al contacto con las Instituciones, siendo remisa a confiarles tanto el hecho como su persecucin, as como a implicarse en un proceso de recuperacin personal dirigido institucionalmente. En muchas ocasiones, la vctima es extrada de su entorno, con serias dificultades de recolocacin, ya que a ello se suma, en no pocas ocasiones, la existencia de situaciones de ilegalidad sobre su presencia en el pas. La opcin de retorno de las vctimas se ve, finalmente, obstaculizada tanto por motivos de seguridad en el mismo como por su mera ejecucin material. La esclavitud del siglo XXI, trata de personas, se ha constituido como una prioridad en la agenda poltica criminal del gobierno ecuatoriano; al respecto se viene ejecutando un Plan para la erradicacin de la violencia de gnero y otro para combatir la trata de personas; en ambos planes el Sistema de Proteccin a Vctimas y Testigos juega un papel medular, puesto que el rescate de vctimas y la reparacin integral de las vctimas est a cargo de ste. Art. 78.- Las vctimas de infracciones penales gozarn de proteccin especial, se les garantizar su no revictimizacin, particularmente en la obtencin y valoracin de las pruebas, y se las proteger de cualquier amenaza u otras formas de intimidacin. Se adoptarn mecanismos para una reparacin integral que incluir, sin dilaciones, el conocimiento de la verdad de los hechos y la restitucin, indemnizacin, rehabilitacin, garanta de no repeticin y satisfaccin del derecho violado. Se establecer un sistema de proteccin y asistencia a vctimas, testigos y participantes procesales. El texto reconoce por primara vez en el pas, la importancia de dar atencin prioritaria a las personas que han sufrido de manera directa los efectos de hechos criminales (vctima); se prioriza el evitar el proceso de victimizacin secundaria, inclusin de procesos de reparacin integral, indemnizacin, rehabilitacin y la satisfaccin del derecho violado.
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Art. 195.- La Fiscala dirigir, de oficio o a peticin de parte, la investigacin preprocesal y procesal penal; durante el proceso ejercer la accin pblica con sujecin a los principios de oportunidad y mnima intervencin penal, con especial atencin al inters pblico y a los derechos de las vctimas. De hallar mrito acusar a los presuntos infractores ante el juez competente, e impulsar la acusacin en la sustanciacin del juicio penal. Para cumplir sus funciones, la Fiscala organizar y dirigir un sistema especializado integral de investigacin, de medicina legal y ciencias forenses, que incluir un personal de investigacin civil y policial; dirigir el sistema de proteccin y asistencia a vctimas, testigos y participantes en el proceso penal; y, cumplir con las dems atribuciones establecidas en la ley. La constitucin describe las funciones de la Fiscala General del Estado y encarga la estructuracin de un Sistema Nacional de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso Penal. Sistema de proteccin de vctimas y testigos Art. 198.-La Fiscala General del Estado dirigir el sistema nacional de proteccin y asistencia a vctimas, testigos y otros participantes en el proceso penal, para lo cual coordinar la obligatoria participacin de las entidades pblicas afines a los intereses y objetivos del sistema y articular la participacin de organizaciones de la sociedad civil. El sistema se regir por los principios de accesibilidad, responsabilidad, complementariedad, oportunidad, eficacia y eficiencia. Finalmente y como un logro jurdico victimolgico, el nuevo texto constitucional incluye como un articulado especial, la inclusin del Sistema de Proteccin a Vctimas y Testigos. Esta disposicin ha permitido estructurar con mayor fuerza una red integral de proteccin, incluir un prepuesto especfico para la reparacin integral, y est posibilitando la generacin de nuevos proyectos para la indemnizacin econmica de las vctimas y testigos que han sido resarcidos judicialmente. Como ha quedado anotado en lneas anteriores la evolucin de la ciencia victimolgica en el Ecuador es reciente, y ms an su aplicacin a travs de programas que se dediquen a restaurar los bienes jurdicos afectados, a propsito de hechos criminales. Desde su creacin el Programa de
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Proteccin y Asistencia a Vctimas y Testigos ha ido consolidando conceptos y prcticas, que como en todo mtodo cientfico, deben ser comprobadas y teorizadas, o simplemente modificadas y en constante transformacin. El actual Reglamento de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y dems Participantes en el Proceso Penal (2007), contiene varios conceptos innovadores, que pretenden especializar y comprometer su accionar hacia el sujeto pasivo del delito. Uno de estos conceptos es la visin integral de atencin; cubriendo los campos de seguridad, medicina, atencin social y psicolgica el programa pretende garantizar la integridad fsica y psquica de los protegidos, quienes con una estabilidad deseable pueden participar en las diferentes etapas del proceso penal y as evitar que el delito quede en la impunidad. La actual estructura organizacional del Programa, permite que en cada una de las Provincias del Pas, se cuente con un equipo integral de proteccin (Coordinador/ra, Mdico, Psiclogo, Trabajador Social y una Unidad de Proteccin Policial); su descentralizacin ha brindado la posibilidad de atender oportunamente a las vctimas de cada localidad. Pero su estructura jurdica como operativa sigue presentando algunos defectos de esquematizacin, carece de enfoques antropolgicos y debe estar acorde con la evolucin normativa internacional en materia de proteccin a vctimas y testigos. Todo lo anotado es parte de nuestra propuesta de cambio de modelo de gestin, que ser abordado en el siguiente captulo. 3.1.4 Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial
Al igual que varios pases de Sudamrica, el Sistema de Justicia Penal de Ecuador ha perdido credibilidad, recibiendo calificativos de ineficiente y corrupto. La desconfianza ciudadana hacia las instituciones encargadas del control y la prevencin de la criminalidad se encuentran estrechamente vinculadas con la sensacin de inseguridad descrita previamente. Los orgenes de dicha percepcin son de compleja estimacin, aunque pueden vincularse principalmente a tres fenmenos. El primero es el abuso de la fuerza por parte de las instituciones gubernamentales, especialmente la polica. En segundo lugar, la penetracin de la corrupcin en las prcticas cotidianas de las diversas instituciones de la justicia criminal impacta a la poblacin en general, que observa
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y es incluso vctima de este tipo de acciones. Finalmente la lentitud del sistema, as como los bajos niveles de resolucin de los casos reportados, traen aparejados un generalizado desnimo frente a la capacidad gubernamental para enfrentar la problemtica103. Frente a los hechos descritos, Ecuador desde el 2008 ha emprendido un plan de reforma del sistema de justicia, y uno de sus avances ha sido la estructuracin de un Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, que incorpora en un mismo cuerpo normativo todos los organismos de justicia del Pas. Este Cdigo concibe que una normativa judicial integral, debe tener a las personas y colectividades como sujetos centrales de la actuacin de las juezas, jueces, fiscales, defensoras y defensores pblicos y dems servidores/ras judiciales; adems, debe integrar los estndares internacionales de Derechos Humanos y de Administracin de Justicia. El texto jurdico dispone, en lo que a proteccin y asistencia a vctimas y testigos, el siguiente articulado: Art. 295.- La Fiscala General del Estado organizar y dirigir el Sistema de Proteccin de Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso Penal. La mxima autoridad de la Fiscala General del Estado establecer mediante el reglamento respectivo la organizacin y los procedimientos adecuados para su implementacin. En cualquier caso, toda actuacin en materia de proteccin se regir por los siguientes principios: 1. Voluntariedad.- La aceptacin del ingreso y la decisin del retiro del Programa de Proteccin de Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso Penal ser voluntaria; 2. Reserva.- Todos los aspectos relativos al procedimiento de proteccin se mantendrn bajo estricta reserva y confidencialidad; 3. Investigacin.- Para ingresar al programa ser necesario que est en curso una investigacin preprocesal o un proceso penal, en relacin al cual existan amenazas o riesgos para la integridad de las personas; 4. Vinculacin.- Todo procedimiento de proteccin se fundamentar en la verificacin de los nexos entre amenaza, riesgo, potencial
103 Organizacin de Estados Americanos: La Seguridad Pblica en las Amricas: retos y oportunidades. http:// www.oas.org/dsp/documentos/Observatorio/FINAL.pdf
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riesgo, y la participacin pre procesal y procesal, es decir que sean con ocasin o por razn de sta; 5. Direccin.- Las actividades relacionadas con la proteccin se realizarn previo diseo de una gua de trabajo aprobada por la autoridad determinada en el Reglamento; y, 6. Temporalidad.- Las medidas de proteccin subsistirn mientras existan los factores que las motivaron. El ingreso al Sistema de Proteccin a Vctimas y Testigos y otros participantes en el proceso penal, se reglamentar en el marco de los principios y obligaciones descritas, estableciendo mecanismos no revictimizantes y de respeto a los derechos fundamentales de las personas involucradas. La disposicin legal, refiere una descripcin similar a la normativa constitucional (Art. 198), se incluyen otros principios, que se encuentran concebidos en el Reglamento de Vctimas y Testigos Vigente (2007); y se aaden nicamente, como nuevos principios, el de investigacin y vinculacin, que los desarrollaremos ms adelante. 3.1.5.Proyecto de Reglamento del Sistema Nacional de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testtigos y otros Participantes en el Proceso Penal. (Presentado al Presidente de la Repblica en mayo del 2011) PROYECTO DE REGLAMENTO DEL SISTEMA NACIONAL DE PROTECCION Y ASISTENCIA A VICTIMAS, TESTIGOS Y OTROS PARTICIPANTES EN EL PROCESO PENAL. Considerando: Que la Constitucin de la Repblica del Ecuador, en su artculo 66, referente a los Derechos de Libertad, establece en su numeral tercero, el derecho a la integridad personal, que incluyen la integridad fsica, psicolgica moral y sexual; Que en el artculo 78 la Constitucin de la Repblica del Ecuador establece que: Las vctimas de infracciones penales gozarn de proteccin especial, se les garantizar su no revictimizacin, particularmente en la obtencin y valoracin de las pruebas, y se las proteger de cualquier
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amenaza u otras formas de intimidacin. Se adoptarn mecanismos para una reparacin integral que incluir, sin dilaciones, el conocimiento de la verdad de los hechos y la restitucin, indemnizacin, rehabilitacin, garanta de no repeticin y satisfaccin del derecho violado. Se establecer un sistema de proteccin y asistencia a vctimas, testigos y participantes procesales; Que el inciso segundo del artculo 195 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador establece en la parte pertinente que: Para cumplir sus funciones, la Fiscala General del Estado, dirigir un sistema especializado integral de investigacin, de medicina legal y ciencias forenses, que incluir un personal de investigacin civil y policial; dirigir el sistema de proteccin y asistencia a vctimas, testigos y participantes en el proceso penal; Que el artculo 198 de la Constitucin de la Repblica del Ecuador establece que: La Fiscala General del Estado, dirigir el sistema nacional de proteccin y asistencia a vctimas, testigos y otros participantes en el proceso penal, para lo cual coordinar la obligatoria participacin de las entidades pblicas afines a los intereses y objetivos del sistema y articular la participacin de organizaciones de la sociedad civil. El sistema se regir por los principios de accesibilidad, responsabilidad, complementariedad, oportunidad, eficacia y eficiencia; Que la Declaracin de Naciones Unidas (40/34) sobre los Principios Fundamentales de Justicia para las Vctimas de Delitos y del Abuso del Poder contempla que 1. Se entender por vctimas las personas que, individual o colectivamente, hayan sufrido daos, inclusive lesiones fsicas o mentales, sufrimiento emocional, prdida financiera o menoscabo sustancial de los derechos fundamentales, como consecuencia de acciones u omisiones que violen la legislacin penal vigente en los Estados Miembros, incluida la que proscribe el abuso de poder; Que los Principios de Directrices Bsicos sobre el Derecho de las Vctimas de Violaciones manifiestas de las Normas Internacionales de Derechos Humanos y de Violaciones Graves del Derecho Internacional Humanitario a Interponer Recursos y Obtener Reparaciones (60/147) en su numeral 10 establece que: Las vctimas deben ser tratadas con humanidad y respeto de su dignidad y sus derechos humanos, y han de adoptarse las medidas apropiadas para garantizar su seguridad, su bienestar fsico y psicolgico y su intimidad, as como los de sus familias. El Estado debe velar por que, en la medida de lo posible, su derecho interno disponga que las vctimas de violencia o traumas gocen de una consideracin y
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atencin especiales para que los procedimientos jurdicos y administrativos destinados a hacer justicia y conceder una reparacin no den lugar a un nuevo trauma; Que las Reglas de Brasilia sobre acceso a la Justicia de las Personas en condicin de vulnerabilidad (10) considera vctima a todo persona fsica que ha sufrido un dao ocasionado por una infraccin penal, incluida tanto la lesin fsica o psicolgica, como el sufrimiento moral y el perjuicio econmico. (12) Se alentar la adopcin de aquellas medidas que resulten adecuadas para mitigar los efectos negativos del delito (victimizacin primaria). Asimismo procurarn que el dao sufrido por la vctima del delito no se vea incrementado como consecuencia de su contacto con el sistema de justicia (victimizacin secundaria). Y procurarn garantizar, en todas las fases de un procedimiento penal, la proteccin de la integridad fsica y psicolgica de las vctimas, sobre todo a favor de aqullas que corran riesgo de intimidacin, de represalias o de victimizacin reiterada o repetida (una misma persona es vctima de ms de una infraccin penal durante un periodo de tiempo). Tambin podr resultar necesario otorgar una proteccin particular a aquellas vctimas que van a prestar testimonio en el proceso judicial. Se prestar una especial atencin en los casos de violencia intrafamiliar, as como en los momentos en que sea puesta en libertad la persona a la que se le atribuye la comisin del delito; Que el numeral 9 del artculo 282 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, establece que corresponde a la Fiscala General del Estado: organizar y dirigir el sistema de proteccin de vctimas, testigos y otros participantes en el proceso penal; Que el artculo 295 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial instituye que: La Fiscala General del Estado organizar y dirigir el Sistema de Proteccin de Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso Penal. La mxima autoridad de la Fiscala General del Estado establecer mediante reglamento respectivo la organizacin y los procedimientos adecuados para su implementacin. En cualquier caso, toda actuacin en materia de proteccin se regir por los principios de voluntariedad, reserva, investigacin, vinculacin, direccin, temporalidad; Que el artculo 118 del Cdigo de Procedimiento Penal establece que: Los testigos tendrn derecho a la proteccin de la Fiscala General del Estado para que se garantice su integridad personal, su comparecencia al juicio y la fidelidad de su testimonio;
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Que las Guas de Santiago sobre Proteccin a Vctimas y Testigos, establece que: Los sistemas jurdicos y las estructuras en las que acta el Ministerio Pblico no pueden conformarse con asumir un concepto restringido de vctima que se limite a contemplar como tal al sujeto pasivo de una conducta delictiva. La realidad del delito genera la existencia de vctimas directas e indirectas, pasando a serlo cualquier afectado por su comisin; Que las vctimas tienen derecho a vivir el ciclo del proceso en un clima sin presin para que pueda ejercitar los derechos que surgen de la nueva situacin, responder adecuadamente a sus obligaciones para la mejor administracin de justicia y para que no se produzca un proceso de revictimizacin que entorpezca la recuperacin; Que es imprescindible dotar al Sistema de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros participantes en el proceso penal de una estructura desconcentrada y gil acorde a su naturaleza; Que el numeral 3 del artculo 284 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial establece que: Compete al Fiscal General del Estado expedir, mediante resolucin, reglamentos internos, instructivos, circulares, manuales de organizacin y procedimientos y cuanto instrumento se requiera para funcionar eficientemente; Se resuelve:
EXPEDIR EL REGLAMENTO PARA EL SISTEMA NACIONAL DE PROTECCION Y ASISTENCIA A VICTIMAS, TESTIGOS Y OTROS PARTICIPANTES EN EL PROCESO PENAL.
CAPITULO I NATURALEZA Y PRINCIPIOS RECTORES Art. 1.- Naturaleza de la proteccin.- La proteccin otorgada por el sistema es de naturaleza multidisciplinaria. Se velar por que confluyan los enfoques victimolgico, criminolgico, jurdico, sociolgico, antropolgico, mdico, psicolgico, asistencia social y seguridad entre otros. Se velar para que de manera progresiva esta garanta se efectivice en cada una de las Coordinaciones Provinciales.
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Art. 2.- Principios generales.- Toda actuacin en materia de proteccin y asistencia se regir por los siguientes principios: a) Accesibilidad.- Toda persona sin distincin, exclusin, restriccin o preferencia basada en motivos de raza, color, linaje u origen nacional o tnico, que haya sido vctima o testigo de delitos penales puede ingresar al Sistema Nacional de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso penal. b) Oportunidad.- Fundamentados en los informes tcnicos que requiere el sistema para otorgar proteccin a las vctimas y testigos, los coordinadores provinciales analizarn la pertinencia de inclusin o rechazo de las solicitudes presentadas. c) Voluntariedad.- La aceptacin del ingreso y la decisin del retiro del Sistema de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso Penal ser voluntaria, sin perjuicio de las causales de exclusin sealadas en este mismo reglamento; d) Reserva.- Toda la documentacin y aspectos relativos al procedimiento de proteccin, se mantendrn bajo estricta reserva, obedeciendo el principio de confidencialidad, obligacin que deber ser cumplida por todas las instituciones involucradas en el otorgamiento de la proteccin y asistencia; e) Investigacin.- Para ingresar al Sistema ser necesario que est en curso una investigacin preprocesal o un proceso penal, en relacin a la cual existan amenazas o riesgos para la integridad de las personas; f) Vinculacin.- Todo procedimiento de proteccin se fundamentar en la verificacin de los nexos entre amenaza, riesgo, potencial riesgo, y la participacin preprocesal y procesal, es decir que sean con ocasin o por razn de sta; g) Direccin.- Las actividades relacionadas con la proteccin se realizarn previo diseo de un plan individual de proteccin y asistencia, aprobado por las/los coordinadores/as provinciales del Sistema, con participacin activa de las y los protegidos/as; h) Celeridad.- Por su naturaleza el Sistema funcionar bajo criterios de efectividad y compromiso con la proteccin. En caso de urgencia, primar la necesidad de la proteccin sobre las formalidades establecidas por los trmites administrativos;
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i) Desconcentracin.- A medida que la estructura administrativa y funcional lo permita, se buscar desconcentrar decisiones y servicios, que deban ser tomadas y administradas por los coordinadores provinciales del sistema; j) Complementariedad.- Todas las instituciones pblicas que tengan objetivos afines a los emanados por el Sistema, debern complementar las acciones de proteccin y asistencia a vctimas y testigos, a fin de garantizar la restitucin integral de sus derechos. k) Temporalidad.- Las medidas de proteccin y asistencia subsistirn mientras existan los factores que las motivaron, o hasta que las condiciones del caso y los medios disponibles del sistema as lo justifiquen. l) Eficacia.- Consiste en la capacidad de lograr los objetivos y metas programadas por el Sistema con los recursos disponibles en los tiempos establecidos en este reglamento. m) Eficiencia.- Consiste en el uso racional y responsable de los recursos econmicos asignados al Sistema, para la proteccin y asistencia integral de vctimas, testigos y otros participantes en el proceso penal. Art. 3.- Definiciones.- Para los efectos de este reglamento se establecen las siguientes definiciones: a) Sistema nacional de proteccin y asistencia a vctimas, testigos y otros participantes en el proceso penal.- Comprende el conjunto de acciones interinstitucionales vinculantes, dirigidas por la Fiscala General del Estado, encaminadas a dar proteccin y asistencia integral a las vctimas, testigos y otros participantes en el proceso penal, cuya finalidad es proteger su integridad fsica, psicolgica y social, facilitando su intervencin en el proceso penal y evitando que el delito quede en la impunidad; b) Proceso.- Conjunto de actuaciones que se desarrollan desde que llega la noticia del hecho que define a la vctima como tal hasta que termina de ejecutarse las consecuencias jurdicas del eventual delito. Se comprenden por tanto, las fases de investigacin, enjuiciamiento, ejecucin e impugnacin; c) Testigo.- Es la persona que ha presenciado o tiene conocimiento directo o indirecto sobre el cometimiento de un hecho delictivo, cuya versin fue dada en la indagacin previa, en la instruccin fiscal, o rindi testimonio en la etapa de juicio;
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d) Coprocesado/a.- Procesado/a que brinda informacin a la Fiscala, Jueces y Tribunales de Garantas Penales, para el desmantelamiento de bandas de criminalidad organizada. En caso de que estn privados de libertad la proteccin que dar el sistema estar limitada a los parmetros establecidos en este reglamento; d) Vctima.- Es cualquier persona nacional o extranjera que ha sufrido de manera directa o indirecta menoscabo en sus derechos como consecuencia de un delito; e) Participante en el proceso penal.- Es el servidor/ra pblico, juez, fiscal, polica judicial, perito, testigo, ofendido, acusador particular, que cumple una funcin determinada dentro del proceso penal; f) Asistencia.- Es la aplicacin del sistema para atender la amenaza que soporta el protegido y su entorno familiar. Se traduce en el apoyo socio econmico, psicolgico, mdico y dems acciones encaminadas a satisfacer necesidades bsicas previamente evaluadas, cuya finalidad es mantener un nivel de vida digna y segura; y, g) Proteccin.- Acciones encaminadas a precautelar la vida e integridad fsica de las vctimas, testigos y otros participantes en el proceso penal. h) Riesgo.- Es la dimensin medible de la amenaza o vulnerabilidad que se cierne contra la vida o integridad de las personas que tienen la expectativa de acceder al sistema. i) Vulnerabilidad.- Condicin que da cuenta de una probabilidad mayor de sufrir afectacin a la integridad fsica y psicosocial de las y los protegidos/ as. Art. 4.- Responsabilidad del sistema.- La formulacin y ejecucin del Sistema Nacional de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso Penal, est a cargo de la Fiscala General del Estado. Todas las entidades pblicas, afines a los intereses y objetivos del sistema, estarn obligadas, de acuerdo a sus funciones, a colaborar con su adecuado funcionamiento. Art. 5.- Funciones del sistema.- El sistema tiene las siguientes funciones: a) Formular, planificar y ejecutar estrategias, con el fin de que la proteccin que otorga la Fiscala General del Estado y la justicia penal, procuren un trato de respeto de los derechos humanos de los/ las protegidos/as;
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b) Formular, planificar y ejecutar servicios tendientes a proteger a vctimas, testigos y otros participantes en el proceso penal, que hayan colaborado con la justicia y que estn siendo objeto de amenazas o agresiones. En casos de criminalidad organizada y alta relevancia social, en los que exista un especial riesgo, la Jefatura Nacional del Sistema podr aprobar su ingreso, a pesar de que todava no existan amenazas o agresiones; c) Formular, planificar y ejecutar planes de seguridad para funcionarios/as de justicia penal, que hayan sido amenazados o agredidos; d) Formular, planificar y ejecutar planes de capacitacin en autoproteccin y seguridad personal; y, e) Realizar el seguimiento, control y evaluacin de la proteccin y asistencia a vctimas, testigos y otros participantes en el proceso penal. Art. 6.- Proteccin.- El Sistema, una vez realizados los informes tcnicos correspondientes, podr adoptar las siguientes medidas de proteccin: a) Acogida inmediata.- Es aquella que se despliega antes de la evaluacin de riesgo con el fin de proteger la vida e integridad del candidato a proteger. Esta medida de proteccin puede incluir acciones tales como proteccin policial en sus distintas formas, alojamiento, alimentacin, salud y un conjunto de condiciones mnimas, para otorgar un nivel de vida digna a los protegidos; b) Proteccin de la Polica Comunitaria.- A travs de la coordinacin policial entre miembros de la UPVT y Polica Comunitaria, se realizan acciones de proteccin en los lugares donde las y los protegidos habitan y realizan sus actividades. c) Proteccin Policial Permanente o semipermanente.- En casos de existir un riesgo alto contra la integridad personal, como medida excepcional y temporal, se puede ofrecer a los/las protegidos/as seguridad personal policial, en horas concretas o de manera permanente. d) Operativos de traslado.- Cuando se requiera trasladar a las vctimas, testigos u otros participantes en el proceso penal a las audiencias de juicio u otras diligencias, donde pueda haber riesgo para su integridad, se disear y ejecutar operativos de seguridad a cargo de la Unidad de Proteccin a Vctimas y Testigos de la Polica Judicial. e) Traslado de domicilio.- En caso que los riesgos contra la seguridad personal de los/las protegidos/as lo justifique, el sistema, previo
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consentimiento de las vctimas y testigos, podr cambiar de domicilio al protegido/a y su ncleo familiar inmediato. f) Ayuda para salir del pas.- En el evento de riesgo extremo para la integridad fsica, y previa aprobacin del Jefe Nacional del Sistema de Proteccin a Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso Penal y del Fiscal que conoce el tema, el sistema podr prestar su contingente para que pueda salir del pas, siempre y cuando est garantizado que esta medida no afecte el curso normal del proceso penal. Esta labor abarcar tareas como apoyo en los trmites e incluso el aporte econmico para los pasajes, quedando excluida la posibilidad de cubrir la subsistencia en un pas extranjero; y, g) Medidas de proteccin para coprocesados.- En caso de personas privadas de libertad, se podr gestionar medidas de proteccin dentro de los centros de rehabilitacin social, entre ellas: permanencia o cambio de centro de rehabilitacin, pabelln o celda, que le brinde las seguridades del caso; adems se podr solicitar a la Direccin Nacional de Rehabilitacin Social se incremente el nivel de seguridad del protegido; Art. 7.- Asistencia.- El Sistema, una vez realizados los informes tcnicos correspondientes, podr adoptar las siguientes medidas de asistencia: a) Asistencia psicolgica.- Garantizar la salud mental de los/las protegidos/as y su buen desempeo en las actuaciones investigativas y durante el proceso penal; b) Asistencia social.- Cuando a consecuencia del delito, de las agresiones o de las amenazas que motivaron el ingreso al Sistema, se haya deteriorado considerablemente la situacin econmica del protegido/a, de acuerdo a su condicin econmica, el Sistema podr proveer bienes materiales o servicios que le garanticen una vida digna; c) Asistencia mdica.- Abarcar los tratamientos necesarios para garantizar la vida y salud de los/las protegidos/as; d) Asistencia legal.- En coordinacin con la Defensora Pblica, se accionar el otorgamiento de patrocinio legal para las y los protegidos/as. e) Ayuda para conseguir empleo.- Se propender a insertar a las vctimas en el mercado laboral; f) Ayuda para continuar con los estudios.- Cuando los/las protegidos/ as requieran continuar o reiniciar sus estudios, el Sistema podr pagar por
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estos servicios o tramitar ante instituciones pblicas o privadas becas de ayuda educativa. Esta medida incluye la posibilidad de acceder a servicios ofertados por centros de capacitacin. Queda excluida la posibilidad de cubrir los costos de centros de educacin superior de carcter privado. Las instituciones pblicas y privadas debern prestar colaboracin excepcional, para que este tipo de estudiantes puedan incorporarse a los planes de estudio del ao escolar vigente, con todas las facilidades y sin ningn tipo de discriminacin, exclusin, restriccin o preferencia. Art. 8.- Apoyo a los fiscales.- A fin de operativizar la participacin de las vctimas o los testigos en las diferentes etapas del proceso penal, el Sistema podr apoyar la labor de los/las fiscales y jueces/zas de garantas penales a travs de las siguientes acciones: a) Localizacin y traslado a los/las protegidos/as.- Para las audiencias y otras diligencias investigativas, el sistema otorgar el servicio de localizacin y traslado de las o los protegidos/as; b) Preparacin a vctimas, testigos y otros participantes en el proceso penal.- En casos donde los/las protegidos/as hayan sido vctimas de delitos traumticos, el sistema, mediante una preparacin psicolgica anticipada, garantice su comparecencia a las audiencias del proceso penal; c) Cambio de imagen para audiencias.- En caso de que los/las testigos y vctimas se sientan intimidados por tener que declarar frente al agresor se les podr ofrecer sistemas alternativos de seguridad, que no vulneren el debido proceso. d) Otras.- Adems de las medidas indicadas, se podr formular e implementar otras que sirvan para cumplir los objetivos del sistema. Art. 9.- Medidas judiciales.- Siempre que no se opongan a normas de superior jerarqua, los/las presidentes/as de los tribunales de garantas penales, debern adoptar medidas tendientes a evitar que las vctimas y testigos de delitos sexuales y delitos especialmente traumticos, tengan un contacto visual con los procesados. Para el efecto, se podr tomar medias tales como uso de biombos, cmaras de circuito cerrado u otras que resulten efectivas. Art. 10.- Alianzas estratgicas.- Con el objeto de hacer efectivas estas protecciones, el sistema buscar estructurar alianzas estratgicas e integrar redes sociales con organizaciones de la sociedad civil. Para el
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efecto, se podrn firmar convenios bilaterales, multilaterales o contratar servicios profesionales. CAPITULO II ESTRUCTURA ADMINISTRATIVA Art. 11.- Estructura administrativa.- El Sistema de Proteccin funcionar de manera desconcentrada. Se velar porque este esquema funcional se haga efectivo a travs de coordinaciones, cada vez ms cercanas a la ciudadana. Para el desarrollo y aplicacin del sistema, se establece la siguiente estructura organizacional: El/la Fiscal General del Estado; El/ la Director/a Nacional de Poltica Criminal; Jefe/a Nacional del Sistema de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros Participantes en el proceso penal; Jefe Nacional de la Unidad de Proteccin de la Polica Judicial; Jefe Administrativo Financiero del Sistema de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso penal; Fiscales Provinciales; Coordinadores/ras Provinciales del Sistema; Coordinadores/ras Provinciales del Sistema Financiero; Jefes/as Provinciales de las Unidades de Proteccin Policial; Coordinadores/ras Cantonales del Sistema; y, Jefes/as Cantonales de las Unidades de Proteccin Policial Art. 12.- Desconcentracin del sistema.- La Fiscala organizar de acuerdo a las necesidades del sistema, coordinaciones provinciales o cantonales que le permitan ofrecer la proteccin y asistencia en todo el pas. Art. 13.- Atribuciones del Fiscal General del Estado.- Son atribuciones del o la Fiscal General del Estado: a) Aprobar las polticas generales de proteccin y asistencia; b) Crear las coordinaciones provinciales o cantonales necesarias para el cumplimiento de los objetivos del sistema;
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c) Aprobar los informes peridicos presentados por la Direccin Nacional de Poltica Criminal; y, d) Absolver consultas referentes a la aplicacin de polticas del sistema. Art. 14.- Atribuciones de la Direccin Nacional de Poltica Criminal.Son atribuciones del o la Director/a Nacional de Poltica Criminal: a) Disear las polticas generales de proteccin y asistencia a vctimas, testigos y otros participantes en el proceso penal e impartir las directrices respectivas; b) Fijar metas e indicadores anuales del Sistema de Proteccin; c) Solicitar la creacin de coordinaciones provinciales o cantonales, recursos humanos o materiales que el sistema requiera para su buen funcionamiento; d) Aprobar los informes peridicos presentados por el Jefe Nacional del Sistema y atender sus requerimientos; y, e) Las dems que disponga el/la Fiscal General del Estado Art. 15.- Atribuciones de la Jefatura Nacional Sistema de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso Penal.- La Jefatura Nacional tendr las siguientes atribuciones y deberes: a) Dirigir y gerenciar el Sistema de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso Penal; b) Impartir directrices para el funcionamiento de las coordinaciones provinciales; c) Elaborar instructivos de procedimientos, de carcter administrativo y ponerlos a consideracin del Director/ra Nacional de Poltica Criminal; d) Disear propuestas de gestin para el eficiente funcionamiento del sistema; e) Realizar evaluaciones permanentes del funcionamiento del Sistema Nacional y de las coordinaciones provinciales; la satisfaccin de los usuarios internos y externos y de los servicios tercerizados; f) Presentar informes peridicos al Director/ra Nacional de Poltica Criminal sobre el funcionamiento del sistema;
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g) Receptar y resolver las consultas de las coordinaciones provinciales para el fortalecimiento del programa y el despacho de los expedientes de proteccin; h) Resolver los casos de apelacin presentados a su conocimiento; i) Velar por el correcto manejo y empleo de los recursos asignados al Sistema; j) Mantener un registro informtico actualizado de todas/os los protegidos/ as que se encuentren en el sistema, as como las medias de asistencia y seguridad adoptadas por cada caso; k) Resolver los casos de derivacin remitidos por los/las coordinadores/ ras provinciales; y, l) Planificar y disear cursos de formacin victimolgica y seguridad para todos/as las y los funcionarios del Sistema; l) Las dems que disponga el/la Fiscal General del Estado. Art. 16.- Atribuciones de la Jefatura Nacional de la Unidad de Proteccin Policial de Vctimas, Testigos.- El Sistema Nacional de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso Penal de la Fiscala General del Estado, contar con el apoyo de una Unidad de la Polica Judicial, especializada en proteccin, que estar a cargo de un oficial superior, designado por la Autoridad Policial. La Jefatura tendr las siguientes atribuciones y deberes: a) Coordinar con el Jefe Nacional del Sistema de Proteccin a Vctimas y Testigos en temas tcnicos referentes a seguridad y proteccin; b) Supervisar y controlar el correcto desempeo de la unidad de proteccin policial a nivel provincial y cantonal; c) Impartir y disponer a las Unidades Policiales de Proteccin, directrices referentes a tcnicas y tcticas de proteccin y seguridad personal; e) Velar por la correcta utilizacin de los recursos asignados a las Unidades Provinciales de Proteccin Policial de Vctimas y Testigos; f) Emitir recomendaciones de seguridad para las instalaciones de los operadores de justicia penal;
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g) Mantener un registro informtico actualizado de todas/os los protegidos/ as que se encuentren en el sistema, as como las medidas de asistencia y seguridad adoptadas por cada caso; h) Disear nuevos modelos de medicin de riesgo para las y los protegidos; i) Realizar evaluaciones permanentes del funcionamiento de las unidades provinciales y cantonales de proteccin policial, de acuerdo a la satisfaccin de los usuarios internos y externos; j) Receptar y resolver consultas de las unidades provinciales de policas de proteccin, respeto a los procedimientos de seguridad; k) Presentar informes peridicos al Director/ra Nacional de Polica Judicial sobre el funcionamiento del sistema; l) Supervisar la estabilidad de los miembros policiales del Sistema; m) Planificar y disear cursos de formacin especializada en proteccin a vctimas y testigos; n) Los dems que disponga el Sr. Comandante General de la Polica y el Director de la Polica judicial Art. 17.- Atribuciones de la Jefatura Nacional Administrativa Financiera del Sistema de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso Penal.- La Jefatura tendr las siguientes atribuciones y deberes: a) Planificar, aprobar, dirigir y supervisar la prestacin de los servicios administrativos y financieros del Sistema de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso Penal; b) Proponer polticas de mejoramiento en los procesos administrativos y financieros para el Sistema; c) Consolidar y aprobar el Plan Anual de Contrataciones para el Sistema; d) Supervisar el cumplimiento de la ejecucin del Plan Anual de Contrataciones (PAC) exclusivo del Sistema; e) Consolidar y aprobar la proforma presupuestaria, reformas y otros de la ejecucin presupuestaria propias del Sistema de Proteccin;
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f) Emitir directrices, coordinar y supervisar la ejecucin de los procesos administrativos financieros de las coordinaciones administrativo-financieras provinciales; g) Participar en los procesos de Planificacin Estratgica del Sistema; h) Proponer reglamentos, instructivos, normas y otros relacionados a las actividades administrativos financieros del Sistema; i) Las dems que disponga el/la Fiscal General del Estado. Art. 18.- Atribuciones de los Fiscales Provinciales.- Las y los Fiscales Provinciales tendrn las siguientes atribuciones y deberes: a) Ejecutar las directrices emanadas por el/la Fiscal General del Estado, respecto de la administracin y funcionamiento del Sistema. b) Velar, a nivel provincial, por la correcta administracin y funcionamiento del Sistema. c) Previa la presentacin de informes tcnicos por parte de las y los Coordinadores/ras Provinciales del Sistema, autorizar el pago que generen los planes de proteccin y asistencia de las y los protegidos/as. d) Suscribir, en el mbito de su competencia, convenios de fortalecimiento asistencial para Sistema Nacional de Proteccin a Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso Penal. e) Las dems que disponga el/la Fiscal General del Estado. Art. 19.- De las coordinaciones provinciales.- Las coordinaciones provinciales estarn conformadas de la siguiente manera: 1. Un/a coordinador/ra. 2. Un/a secretario/a y/o asistente jurdico. 3. Un/a asistente financiero. 4. Un/a mdico/a. 5. Un/a trabajadora social. 6. Un/a psiclogo/a. 7. Una Unidad de Polica para proteccin a vctimas, testigos y otros participantes en el proceso penal con funciones especficas para el sistema.
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En aquellas provincias donde la carga laboral es excesiva, se podr gestionar la inclusin de ms profesionales tcnicos. Art. 20.- Deberes y atribuciones de las coordinaciones provinciales.- Al frente de cada coordinacin, estar un profesional con formacin jurdica, quien ser la o el Coordinador Provincial y actuar exclusivamente para el sistema. El/la Coordinador/a atribuciones: Provincial tendr los siguientes deberes y
a) Establecer una red de servicios con organismos gubernamentales e instituciones de la sociedad civil; b) Buscar alianzas estratgicas bilaterales y multilaterales; c) Resolver de manera fundamentada las solicitudes de ingreso al Sistema guardando la reserva debida; d) Realizar los planes individuales de proteccin y asistencia; e) Administrar los recursos econmicos necesarios para la prestacin de la proteccin y asistencia; f) Dirigir y administrar los recursos humanos y materiales del Sistema de Proteccin a Vctimas y Testigos y otros participantes en el proceso penal, destinados a la Coordinacin Provincial; g) Ejecutar las directrices emanadas por la Jefatura Nacional del Sistema; h) Gestionar los recursos humanos, materiales y econmicos necesarios para el buen funcionamiento de la Coordinacin Provincial; i) Realizar evaluaciones permanentes del funcionamiento de la Coordinacin, la satisfaccin de los usuarios internos y externos y los servicios tercerizados; j) Presentar informes peridicos al Jefe Nacional del Sistema; y, k) Los dems que disponga el superior. Art. 21.- Deberes y atribuciones de las/los psiclogos del Sistema.Son deberes y atribuciones de las y los psiclogos, las siguientes: a) Elaborar informes psicolgicos de diagnstico para la inclusin de las y los protegidos al Sistema;
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b) Elaborar historias clnicas y medidas de intervencin para prevenir, disminuir o eliminar las alteraciones o crisis emocionales y psicolgicas como consecuencias de haber padecido una situacin violenta y traumtica c) Preparar psicolgicamente a los protegidos, para garantizar su rendimiento ptimo en las audiencias. As como su estabilidad emocional antes, durante y despus de las mismas d) Seguimiento de los casos atendidos con un plan teraputico estructurado, con las medidas de intervencin aplicadas en cada caso e) Disea instrumentos de diagnstico, intervencin para la investigacin psicolgica y elabora estudios de personalidad y secuelas traumticas f) Coordina el trabajo interdisciplinario con profesionales o instituciones relacionadas con el mbito de la violencia y la salud mental, para realizar derivaciones y seguimiento de los protegidos en el campo psicolgico. g) Elaborar estadsticas actualizadas del rea de Psicologa Clnica h) Los dems que disponga el superior. Art. 22.- Deberes y atribuciones de las/los trabajadores sociales del sistema.- Son deberes y atribuciones de las y los trabajadores/as sociales, las siguientes: a) Elaborar informes de entorno social para la inclusin de las y los protegidos al Sistema; b) Diagnosticar mediante estudios socioeconmicos, las debilidades que presenta el entorno familiar y social de las y los protegidos/as a fin de generar planes de intervencin emergentes; c) Realizar el seguimiento de todos los casos asignados a las Coordinaciones Provinciales; d) Fortalecer una red de instituciones sociales gubernamentales y no gubernamentales de apoyo a los objetivos del Sistema; f) Gestionar la insercin laboral para las y los protegidos que alberga el Sistema; g) Gestionar para las y los protegidos, en especial para nios, nias y adolescentes becas educativas en instituciones pblicas o privadas;
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h) Las dems que disponga el superior. Art. 23.- Deberes y atribuciones de las Coordinadores Administrativos - Financieros Provinciales.- Los Coordinadores Administrativos Financieros, tendrn los siguientes deberes y atribuciones: a) Planificar, organizar y ejecutar las actividades del rea administrativa -financiera del Sistema de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso Penal, en su mbito de competencia; b) Preparar la Proforma Presupuestaria del Sistema de Proteccin dentro de su competencia; c) Ejecutar el presupuesto asignado para cada Coordinacin Provincial del Sistema, plantear reformas y llevar a cabo todo el ciclo presupuestario dentro de su competencia; d) Elaborar y ejecutar el Plan Anual de Contratacin del Sistema para la Coordinacin Provincial del Sistema; e) Participar en los procesos de Planificacin Operativa Anual del Sistema; y, f) La dems que disponga el superior. Art. 24.- De la Unidad Nacional de Polica de Proteccin.- El Sistema Nacional de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros participantes en el proceso penal de la Fiscala General del Estado, contar con el apoyo de una Unidad de la Polica Judicial, especializada en proteccin, que estar a cargo de un oficial superior, designado por la Autoridad Policial. Art. 25.- De las unidades provinciales de la Polica de Proteccin.A pedido del/la Fiscal General del Estado, la Polica Judicial establecer unidades provinciales de proteccin, cuyo coordinador ser un oficial subalterno. Art. 26.- Funciones de la Unidad especializada de la Polica Judicial de proteccin a vctimas y testigos.- Es una Unidad de apoyo al Sistema de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros participantes en el proceso penal y trabajar bajo la direccin del Coordinador/ra Provincial de la Fiscala General del Estado. Esta Unidad tendr funciones especficas destinadas nicamente al sistema.
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Sus funciones son: a) Realizar informes de amenaza y riesgo; b) Elaborar instructivos y directrices de seguridad para que el sistema pueda garantizar la vida e integridad fsica de los protegidos; c) Otorgar proteccin personal a los protegidos; d) Realizar auditoras de seguridad peridicas a los/las protegidos/as; d) Coordinar con la Polica Comunitaria los procedimientos de proteccin; e) Estructurar operativos de traslado para los protegidos; f) Disear y ejecutar cursos de autoproteccin para las/ los funcionarios/ ras del sistema de justicia penal; y, g) Evaluar el nivel de seguridad de las instituciones en donde laboran los actores del proceso penal. Art. 27.- De las coordinaciones cantonales.- En los cantones que mantengan un elevado ndice delictivo y a medida que la estructura administrativa y funcional de la Fiscala lo permita, se designarn coordinadores cantonales, quienes realizarn actividades de proteccin y asistencia, dirigidas por los Coordinadores Provinciales. Las funciones de los Coordinadores Cantonales sern las mismas establecidas para los Coordinaciones Provinciales. CAPITULO III PROCEDIMIENTO Art. 28.- Solicitud de ingreso al sistema.- Para el ingreso al sistema se requerir de una solicitud suscrita por el/la Fiscal que lleva la causa, dirigida al Coordinador/ra Provincial del Sistema. En caso de delitos de accin privada, los/las Jueces/zas de Garantas Penales que lleven la causa, avalarn la solicitud de ingreso al sistema. Art. 29.- Formato de solicitud.- La Fiscala General del Estado expedir un formato de solicitud para el ingreso al Sistema de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso Penal, el mismo que contendr todos los datos personales y referenciales del caso.
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Art. 30.- Proteccin inmediata.- Con la solicitud de ingreso al sistema, los/las coordinadores/ras provinciales en caso emergente y como medida preventiva podrn disponer medidas de proteccin y asistencia destinadas a proteger la vida e integridad fsica, ofrecer bienestar personal y seguridad inmediata. Art. 31.- Investigacin a cargo del sistema.- Los/las coordinadores/ras provinciales debern realizar una investigacin sobre los vnculos entre la colaboracin con la justicia, las agresiones y amenazas que pueda sufrir la vctima, as como el riesgo que el caso conlleve. Art. 32.- Informes tcnicos.- Las coordinaciones provinciales, en un lapso de cinco das trmino, debern elaborar los siguientes informes tcnicos: a) Informe de Anlisis de Amenaza y Riesgo.- Consiste en el reporte del nivel de seguridad que tienen las personas, en el cual se hace constar las posibles vulnerabilidades, el porcentaje de probabilidad de riesgo y las recomendaciones propias de cada caso en materia de autoproteccin y seguridad personal. b) Informe Socioeconmico.- Consiste en un estudio del entorno social de las y los/las candidatos/as y la capacidad econmica del ncleo familiar inmediato. c) Informe Psicolgico.- El Informe Psicolgico describe datos de identificacin personal, breve descripcin de la situacin, estado de los procesos cognitivos, emocionales y de rasgos de personalidad, conclusin diagnstica, valoracin del riesgo psicolgico y las recomendaciones. d) Informe Mdico.- El Informe Mdico describe el estado fsico de las personas, diagnostica la presencia de enfermedades o lesiones, establece un pronstico y recomienda las acciones adoptar en cada caso. e) Otros Informes.- De acuerdo a la naturaleza del caso, se pueden solicitar informes adicionales para resolver el ingreso al Sistema o la aplicacin de otras medidas. Art. 33.- Proteccin regular.- En un trmino de cinco das, los/las coordinadores/ras provinciales debern emitir una resolucin fundamentada sobre la solicitud de asistencia. En caso de duda, se elevar a consulta a la Jefura Nacional del Sistema, quien resolver en el trmino de 48 horas.
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De existir negativa en la conservacin de la proteccin, los interesados podrn apelar la decisin ante el/la Jefe/a Nacional del Sistema, quien resolver en el mismo tiempo citado en el inciso anterior. Art. 34.- Plan de proteccin y asistencia.- Los/las coordinadores/ ras provinciales debern establecer segn el caso, un plan personal o familiar integral, en el que se podrn incluir una o varias de las medidas de proteccin y asistencia establecidas con anterioridad. Su plazo de ejecucin en principio no podr pasar de un ao; y en las medidas fijadas como excepcionales, deber establecerse seguimientos que justifiquen su continuidad. En casos que las agresiones o riesgos lo justifiquen, el/la Jefe/a Nacional previo informe del Coordinador/ra Provincial, podr ampliar su cobertura hasta por un ao ms. Los planes individuales, familiares o grupales de seguridad y asistencia, contendrn los siguientes parmetros: 1. Lo criterios para evaluacin del riesgo y decisin de medida de proteccin deben ser claros y conocidos previamente por la vctima, testigo o participante. El riesgo y los factores que lo generan deben ser identificados y valorados con exhaustividad y especificidad para cada caso, as como evaluados peridicamente. 2. Las medidas de proteccin debern ser oportunas, especficas, adecuadas y eficientes para la proteccin de la vctima, testigo o participante. Durante su diseo y decisin se contar con la participacin activa de los/ las protegidos/as. 3. Los Planes de proteccin y asistencia debern amparar sin discriminacin alguna a las vctimas, testigos o participantes cuya vida o integridad estn en riesgo con ocasin del reclamo de sus derechos. Los planes podrn otorgar medidas diferenciadas de acuerdo al nivel de riesgo de la vctima, testigo o participante. 4. Los Planes de proteccin y asistencia debern ser diseados y aplicados teniendo en cuenta un enfoque diferencial por razones de gnero, edad, etnia, situacin de discapacidad, as como el tipo de delito. 5. Los Planes de proteccin y asistencia deben contemplar una atencin integral que proporcione cobertura mientras dure el proceso penal. 6. En caso de que las medidas de proteccin y asistencia vayan a ser aplicadas en nias, nios o adolescentes, se deber contar con el criterio
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de los padres, madres, tutoras/es y de ser el caso con un representante del Sistema Nacional Descentralizado de Proteccin Integral de la Niez y Adolescencia. 7. Tratndose de delitos contra la movilidad humana, la vctima o testigo tendr derecho a permanecer en el pas si as lo deseare, brindndose planes de proteccin y asistencia con base en el principio de no discriminacin. Art. 35.- Compromiso de los protegidos.- La aceptacin en el sistema se realizar mediante la suscripcin del acta de proteccin regular, que ser legalizada por el/a Coordinador/ra Provincial y el protegido/a. En caso de grupos familiares que incluyan nios, nias y adolescentes, bastar que lo hagan los representantes legales, y en caso de personas que no supiesen o pudiesen firmar, estamparn su huella digital. En el acta constarn las siguientes obligaciones: 1. Para el/la protegido/a: a) Colaborar con la administracin de justicia y principalmente comparecer a todas las diligencias pre procesal y procesales penales que fueren citados; b) Abstenerse de realizar actos contrarios a las leyes, reglamentos o disposiciones emanadas por el Sistema; c) Acatar las recomendaciones que le sean formuladas en materia de seguridad; d) Utilizar correctamente las instalaciones fsicas y dems recursos que el sistema ponga a su disposicin; e) Abstenerse de asumir conductas que pongan en peligro su seguridad y la del sistema; f) Colaborar para que su permanencia en el sistema se desarrolle en condiciones normales; g) Colaborar y someterse a los tratamientos mdicos y psicolgicos a que hubiere lugar; h) Abstenerse de salir del pas o dar declaraciones pblicas; sin contar con la autorizacin del Jefe/a Nacional del Sistema;
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i) Mantener en reserva su calidad de protegido y no utilizar esta calidad para obtener prerrogativas especiales ajenas al sistema; j) Mantener comunicacin permanente con la Coordinacin Provincial del Sistema; y, k) Otras impuestas de acuerdo a la naturaleza del caso. 2. Para el Sistema: a) Disear e implementar el plan personal de seguridad y asistencia; b) Gestionar la ocupacin laboral, o el acceso a la educacin del protegido/a cuando fuere posible como medios de inclusin social; c) Dar un trato digno al protegido/a de acuerdo con el marco legal vigente; d) Velar para que los recursos asignados sean correctamente empleados; e) Brindar un servicio de calidad y buen trato a los usuarios del sistema; f) Atender de manera oportuna las inquietudes del protegido; y, g) Canalizar ante la autoridad pblica competente, aquellos casos que escapen del mbito de atribuciones del Sistema. CAPITULO IV CAUSALES DE EXCLUSION DEL SISTEMA Art. 36.- Exclusin del sistema.- Los/las protegidos/as sern excluidos por los siguientes motivos: a) Renuncia voluntaria del protegido/a al sistema; b) Muerte del protegido/a; c) Extincin de las medidas o riesgos que justificaron el ingreso al sistema; d) Negarse injustificadamente a colaborar con la administracin de justicia; e) Incurrir en conductas que contravengan a las disposiciones emanadas del sistema;
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f) Negarse a cooperar con los planes, programas y proyectos tendientes a lograr su reubicacin social; g) Negarse a cooperar con las medidas de asistencia y proteccin, planificadas para salvaguardar su integridad fsica y psquica; h) Culminacin del proceso investigativo o el proceso penal que motivo su ingreso al programa, ya sea por desestimacin definitiva, archivo definitivo, acuerdos reparatorios, auto de sobreseimiento definitivo, sentencia absolutoria o cualquiera otra que ponga fin al proceso penal; i) Haber permanecido en el sistema por un lapso de dos aos. Art. 37.- Cuando el/la protegido/a renuncie voluntariamente al sistema o haya sido excluido del mismo, cada Coordinacin Provincial deber realizar una resolucin motivada, la misma que ser notificada, en el plazo de 48 horas, a la/las persona/s involucradas. Las personas que se sientan afectadas por la resolucin, podrn apelar ante la Jefatura Nacional de Sistema de Proteccin a Vctimas y Testigos, quien en el trmino de 48 horas resolver en derecho dicha peticin. CAPITULO V REGIMEN ECONOMICO Art. 38.- Recursos econmicos del Sistema de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso Penal.Constituyen recursos de los rganos competentes del Sistema Nacional, los siguientes: a) Los que comprometen las instituciones y sectores del Estado componentes del Sistema, para el cumplimiento de las acciones que les competa. b) Las donaciones, legados que provengan de la cooperacin internacional, as como las contribuciones de personas naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras, de acuerdo a las normas legales vigentes. c) Los dems que le sean asignados. Art. 39.- Manejo econmico.- Para efectos del manejo econmico, la Fiscala General del Estado garantizar que cada Coordinacin Provincial pueda realizar gastos de manera inmediata. Para el efecto, tomar medidas tales como dotar de caja chica para gastos menores; agilitar los procesos
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de contratacin pblica de bienes y servicios que requiera el sistema; u otras opciones que garanticen la calidad de la proteccin. Art. 40.- Instructivo interno.- El/la Fiscal General del Estado emitir un instructivo interno, donde se establecer los procedimientos y montos para el manejo de los recursos. Art. 41.- Auditora de gastos.- El manejo econmico ser reportado mensualmente por el/la Coordinador/a Provincial al Jefe/a Nacional del Sistema, quien llevar el registro y control de los recursos empleados a nivel nacional. El sistema, por su naturaleza excepcional, tendr un rgimen de gasto especial, con el fin de no interferir en el normal desenvolvimiento de la proteccin y asistencia a vctimas, testigos y otros participantes en el proceso penal. CAPITULO VI DISPOSICIONES GENERALES PRIMERA.- La Fuerza Pblica deber colaborar con los funcionarios del sistema, cuando estos soliciten su contingente. SEGUNDA.- Derogase el Decreto Ejecutivo 528 publicado en el Registro Oficial 150 del 17 de agosto del 2007. TERCERA.- De ser necesario, el Ministerio de Economa y Finanzas realizar las reformas presupuestarias correspondientes, para la buena marcha del Sistema de Proteccin y Asistencia a Vctimas, Testigos y otros Participantes en el Proceso Penal. 3.2. El tratamiento de la Vctima en la legislacin internacional A partir de la aparicin del movimiento victimolgico internacional y fundamentalmente, desde cuando emergi la vctima del crimen como objeto de estudio, las legislaciones internacionales, regionales y locales en relacin con las vctimas, han aumentado de manera considerable. El estudio cientfico de la vctima iniciado por Benjamn Mendelsohn en 1937, as como los estudios posteriores, realizados por von Hentig en 1948, posibilitaron el nacimiento de la Sociedad Mundial de Victimologa fundada por iniciativa del criminlogo Ioachim Schneider en Munster Alemania, en 1979104.
104 Daz Colorado, Fernando: Una mirada desde las vctimas: El surgimiento de la Victimologa, Umbral Cientfico, nmero 009, Fundacin Universitaria Manuela Beltrn, Bogot Colombia, 2006. Pgs. 141-159
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Desde la perspectiva victimolgica es importante recordar que inicialmente el movimiento victimolgico internacional plante nuevas consideraciones sobre el lugar de la vctima, el derecho a la reparacin y fundamentalmente, la consideracin de su sufrimiento, como principio tico orientador del proceso legal. Esto hara posible una justicia ms prxima a las necesidades de las vctimas. En opinin de Marlene Young, durante los ltimos cincuenta aos el concepto de victimologa y la implementacin de programas de asistencia a las vctimas han proliferado en todo el mundo. La historia de este suceso ha estado enmarcada en un conjunto de investigaciones llevadas a cabo a partir de los aos cuarenta y que han evolucionado desde 1979. Lo anterior, gracias al aporte de diversas organizaciones como la Sociedad Mundial de Victimologa, adems de las concepciones de impulsadores como: Hans Joachim Schneider, Israel Drapkin, Hans von Hentig, Benjamn Mendelsohn, Elas Neuman, Antonio Beristain, entre otros. De igual manera, es oportuno mencionar que desde su inicio el movimiento victimolgico comprendi, como una de sus finalidades, visibilizar a las vctimas y alcanzar la construccin de programas de asistencia. En opinin de Landrove Daz105, los primeros logros se materializaron en Nueva Zelandia, en 1963; Inglaterra, en 1964; California, en 1965 y New York en 1966. Otro hecho importante es la celebracin, en Los ngeles, de la Primera Conferencia Internacional Sobre la Indemnizacin a las Vctimas Inocentes de Actos de Violencia, en diciembre de 1968; en este encuentro se estableci que los programas deban fundamentarse en el derecho de todo ciudadano a recibir una indemnizacin por los daos personales sufridos como consecuencia de un delito violento; se estim que el mtodo ms adecuado para tratar este problema era el establecimiento de juntas de indemnizacin, independientes de los tribunales ordinarios, para evitar la burocratizacin y la lentitud de los procesos. Este evento se constituy en el paso inicial de lo que sucedera ms tarde, en el Primer Simposio Internacional sobre Victimologa, celebrado en Jerusaln en 1968. En esa ocasin se hicieron recomendaciones puntuales sobre este tpico y se estableci lo siguiente: 1. Todas las naciones, de forma urgente, deben considerar la implantacin de sistemas estatales de compensacin a las vctimas del delito, as
105 LANDROVE Daz, Gerardo, Victimologa, Tirant lo blanch, Espaa, 1990. Pg. 7.
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como tratar de alcanzar el mximo de eficacia en la aplicacin de los sistemas ya existentes. 2. Deben emplearse todos los medios posibles para difundir informacin sobre los sistemas de compensacin y estimular la participacin de organismos gubernamentales o no, en su establecimiento. 3. Todos los modelos de compensacin existentes deben ser estudiados y valorados con la finalidad de extender su aplicacin, teniendo en cuenta las caractersticas particulares de las comunidades en que se aplican106. Sin embargo, la internacionalizacin de esta problemtica slo se alcanza a partir del XI Congreso Internacional de Derecho Penal, celebrado en Budapest en septiembre de 1974. En este evento se recomienda la creacin de un sistema de indemnizacin a las vctimas, por parte del Estado o de instituciones pblicas, con cargo al erario pblico. De igual forma, con el fin de brindar una orientacin a los legisladores, se construyeron una serie de principios informadores que sealaban lo siguiente: Primero, la indemnizacin debe limitarse a los supuestos de delitos dolosos contra la vida y la integridad personal; segundo, en los casos de delitos contra el patrimonio, slo se proceder en casos especialmente graves, en los que la falta de ayuda resulta inadmisible; tercero, la condicin de vctima debe ser atribuida a la persona directamente afectada por la infraccin, si bien los parientes de la vctima, que estn a su cargo y que sufren una disminucin en su sustento deben obtener reparacin; la indemnizacin debe ser reconocida como un derecho y no concedida ex-gratia; los recursos econmicos que integren el fondo de indemnizacin deben provenir de los impuestos. A pesar de esto, slo hasta 1977 el Comit de Ministros del Consejo de Europa adopt una resolucin sobre la compensacin a las vctimas de infracciones criminales construida sobre la concepcin de equidad y solidaridad sociales. Se recomend a los Estados miembros que cuando la reparacin no puede ser asegurada por otros medios, el Estado debe contribuir a la indemnizacin de las vctimas de graves lesiones ocasionados por el delito. De igual manera, se establecieron los principios bsicos para la regulacin de las condiciones y modalidades de compensacin.
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En 1983, se suscribe el Convenio Europeo sobre Indemnizacin a las Vctimas de Delitos Violentos. ste es el Convenio nmero 116 del Consejo de Europa, suscrito en Estrasburgo, el 24 de noviembre, y establece lo siguiente: 1. Cuando la indemnizacin no pueda ser asumida plenamente por otras fuentes, el Estado contribuir a indemnizar: a los que hayan sufrido lesiones corporales o daos en su salud, producto del acto intencional violento. Esta se conceder aunque no se haya capturado a su perpetrador. 2. El Estado, en cuyo territorio se hubiere cometido el delito conceder la indemnizacin. 3. La indemnizacin cubrir como mnimo, segn los casos, los siguientes elementos del perjuicio prdida de ingresos, gastos mdicos y hospitalizacin, gastos funerarios y, cuando se trate de personas a cargo, prdida de alimentos. 4. El Art. 12 , seala que a reserva de la aplicacin de acuerdos bilaterales o multilaterales de asistencia mutua entre Estados contratantes las autoridades competentes de cualquier otra parte, prestarn la asistencia ms amplia posible en el mbito del presente Convenio. 5. Cuando sea necesario se fijarn lmites mximo y mnimo para las indemnizaciones. De esta manera, Europa formaliz de manera consensuada los derechos de las vctimas y reconoci la necesidad fundamental de la indemnizacin como principio de reconocimiento del sufrimiento de las vctimas por parte del Estado primordialmente107. En 1985, durante el V Simposio Internacional de Victimologa, celebrado en Zagreb, se discuti y se perfeccion el documento relacionado con la publicacin de la Declaracin sobre los principios fundamentales de justicia para las vctimas de delitos y del abuso de poder, que fue presentado ese mismo ao, al VII Congreso de Naciones Unidas para la prevencin del delito y el tratamiento del delincuente, el cual se llev a cabo en Miln entre el 26 de agosto y el 6 de septiembre. El 29 de noviembre, la Asamblea
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General de las Naciones Unidas, aprob el texto recomendado y public la resolucin 40/34, que seala las medidas que han de tomarse en los planos internacional y regional para mejorar el acceso a la justicia y el trato justo, el resarcimiento, la indemnizacin y la asistencia social a las vctimas de delitos. De esta forma, esboza las principales medidas que han de utilizarse para prevenir la victimizacin, ligada a los abusos de poder y proporcionar remedio a las vctimas. La importancia de este hecho es que por primera vez la vctima pasa a un primer plano y la victimologa, como campo del conocimiento, alcanza el reconocimiento a la labor que hasta el momento se ha venido desarrollando108. La Asamblea General, en la resolucin 40/34, reconoce que millones de personas en el mundo sufren daos, como resultado de delitos y por causa del abuso de poder; adems que las vctimas y sus familiares, los testigos y otras personas que les prestan ayuda, estn injustamente expuestas a prdidas, daos o perjuicios, y pueden sufrir dificultades cuando comparecen en el enjuiciamiento de los delincuentes. Por lo anterior, se reafirma la necesidad de adoptar medidas nacionales e internacionales, con el fin de garantizar el reconocimiento y el respeto universales y hacer efectivos los derechos de las vctimas de delitos, sin perjuicio de los derechos de los sospechosos o delincuentes. Pero, lo que es de vital importancia sobre la declaracin, es que se define un conjunto de trminos de gran importancia y se aclaran conceptos nucleares de carcter victimolgico. El primero y ms importante, es la definicin que se establece sobre vctimas, acogindose a la concepcin de que no hay vctima, sino que su configuracin es plural. Este asunto es controvertible para el derecho penal ya que no era considerada hasta ese momento, slo se entenda como sujeto pasivo, y la consideracin se haca desde una perspectiva singular. La Declaracin dice: 1. Se entender por vctimas las personas que, individual o colectivamente, hayan sufrido daos, inclusive lesiones fsicas o mentales, sufrimiento emocional, prdida financiera o menoscabo sustancial de sus derechos fundamentales, como consecuencia de acciones u omisiones que violen la legislacin penal vigente en los Estados Miembros, incluida la que proscribe el abuso de poder.
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2. Podr considerarse vctima a una persona, con arreglo a la presente Declaracin, independientemente de que se identifique, aprehenda, enjuicie o condene al perpetrador e independientemente de la relacin familiar entre el perpetrador y la vctima. 3. En la expresin vctima se incluye adems, en su caso, a los familiares o personas a cargo que tengan relacin inmediata con la vctima directa y a las personas que hayan sufrido daos al intervenir para asistir a la vctima en peligro o para prevenir la victimizacin. 4. Las vctimas sern tratadas con compasin y respeto por su dignidad. Tendrn derecho al acceso a los mecanismos de la justicia y a una pronta reparacin del dao que hayan sufrido, segn lo dispuesto en la legislacin nacional. 5. Se establecer y reforzarn, cuando sea necesario, mecanismos judiciales y administrativos que permitan a las vctimas obtener reparacin mediante procedimientos oficiales u oficiosos que sean expeditos, justos, poco costosos y accesibles. Se informar a las vctimas de sus derechos para obtener reparacin mediante esos mecanismos. 6. Se facilitar la adecuacin de los procedimientos judiciales y administrativos a las necesidades de las vctimas: a) Informando a las vctimas de su papel y del alcance, el desarrollo cronolgico y la marcha de las actuaciones, as como de la decisin de sus causas, especialmente cuando se trate de delitos graves y cuando hayan solicitado esa informacin; b) Permitiendo que las opiniones y preocupaciones de las vctimas sean presentadas y examinadas en etapas apropiadas de las actuaciones siempre que estn en juego sus intereses, sin perjuicio del acusado y de acuerdo con el sistema nacional de justicia penal correspondiente; e) Prestando asistencia apropiada a las vctimas durante todo el proceso judicial; d) Adoptando medidas para minimizar las molestias causadas a las vctimas, proteger su intimidad, en caso necesario, y garantizar su seguridad, as como la de sus familiares y la de los testigos en su favor, contra todo acto de intimidacin y represalia; e) Evitando demoras innecesarias en la resolucin de las causas y en la ejecucin de los mandamientos o decretos que concedan indemnizaciones a las vctimas. 7. Se utilizarn, cuando proceda, mecanismos oficiosos para la solucin de controversias, incluidos la mediacin, el arbitraje y las
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prcticas de justicia consuetudinaria o autctonas, a fin de facilitar la conciliacin y la reparacin en favor de las vctimas. En cuanto al resarcimiento, se hacen avances importantes a los que ya se haban realizado en anteriores ocasiones. Los aspectos fundamentales son: 8. Los delincuentes o los terceros responsables de su conducta resarcirn equitativamente, cuando proceda, a las vctimas, sus familiares o las personas a su cargo. Ese resarcimiento comprender la devolucin de los bienes o el pago por los daos o prdidas sufridos, el reembolso de los gastos realizados como consecuencia de la victimizacin, la prestacin de servicios y la restitucin de derechos. 9. Los gobiernos revisarn sus prcticas, reglamentaciones y leyes de modo que se considere el resarcimiento como una sentencia posible en los casos penales, adems de otras sanciones penales. 10. En los casos en que se causen daos considerables al medio ambiente, el resarcimiento que se exija comprender, en la medida de lo posible, la rehabilitacin del medio ambiente, la reconstruccin de la infraestructura, la reposicin de las instalaciones comunitarias y el reembolso de los gastos de re ubicacin cuando esos daos causen la disgregacin de una comunidad. 11. Cuando funcionarios pblicos u otros agentes que acten a ttulo oficial o cuasi oficial hayan violado la legislacin penal nacional, las vctimas sern resarcidas por el Estado cuyos funcionarios o agentes hayan sido responsables de los daos causados. En los casos en que ya no exista el gobierno bajo cuya autoridad se produjo la accin u omisin victimizadora, el Estado o gobierno sucesor deber proveer al resarcimiento de las vctimas. La Declaracin seala de manera precisa los aspectos relacionados con la indemnizacin a las vctimas y de qu manera se debe proceder, al respecto seala: 12. Cuando no sea suficiente la indemnizacin procedente del delincuente o de otras fuentes, los Estados procurarn indemnizar financieramente: a) A las vctimas de delitos que hayan sufrido importantes lesiones corporales o menoscabo de su salud fsica o mental como consecuencia de delitos graves; b) A la familia, en particular a las personas a cargo, de las vctimas que hayan muerto o hayan quedado fsica o mentalmente incapacitadas como consecuencia de la victimizacin.
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13. Se fomentar el establecimiento, el reforzamiento y la ampliacin de fondos nacionales para indemnizar a las vctimas. Cuando proceda, tambin podrn establecerse otros fondos con ese propsito, incluidos los casos en los que el Estado de nacionalidad de la vctima no est en condiciones de indemnizarla por el dao sufrido. En cuanto a la asistencia, lo estipulado en la Declaracin comienza a consolidar lo que en la actualidad es ya una realidad en el campo penal, el establecimiento por parte de los Estados de la obligacin de prestar asistencia y proteccin a las vctimas: 14. Las vctimas recibirn la asistencia material, mdica, psicolgica y social que sea necesaria, por conducto de los medios gubernamentales, voluntarios, comunitarios y autctonos. 15. Se informar a las vctimas de la disponibilidad de servicios sanitarios y sociales y dems asistencia pertinente, y se facilitar su acceso a ellos. 16. Se proporcionar al personal de polica, de justicia, de salud, de servicios sociales y dems personal interesado capacitacin que lo haga receptivo a las necesidades de las vctimas y directrices que garanticen una ayuda apropiada y rpida. 17. Al proporcionar servicios y asistencia a las vctimas, se prestar atencin a las que tengan necesidades especiales por la ndole de los daos sufridos o debido a factores como los mencionados en el prrafo 3 supra. Por ltimo, la Declaracin define qu se entender en adelante como vctimas del abuso de poder: 18. Se entender por vctimas las personas que, individual o colectivamente, hayan sufrido daos, inclusive lesiones fsicas o mentales, sufrimiento emocional, prdida financiera o menoscabo sustancial de sus derechos fundamentales, como consecuencia de acciones u omisiones que no lleguen a constituir violaciones del derecho penal nacional, pero violen normas internacionalmente reconocidas relativas a los derechos humanos. 19. Los Estados considerarn la posibilidad de incorporar a la legislacin nacional normas que proscriban los abusos de poder y proporcionen remedios a las vctimas de esos abusos. En particular, esos remedios incluirn el resarcimiento y la indemnizacin, as como la asistencia y el apoyo materiales, mdicos, psicolgicos y sociales necesarios.
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20. Los Estados considerarn la posibilidad de negociar tratados internacionales multilaterales relativos a las vctimas, definidas en el prrafo 18. 21. Los Estados revisarn peridicamente la legislacin y la prctica vigentes para asegurar su adaptacin a las circunstancias cambiantes, promulgarn y aplicarn, en su caso, leyes por las cuales se prohban los actos que constituyan graves abusos de poder poltico o econmico y se fomenten medidas y mecanismos para prevenir esos actos, y establecern derechos y recursos adecuados para las vctimas de tales actos, facilitndoles su ejercicio. Durante el mismo ao (1985) y en el mismo continente, en la reunin nmero 387 los Delegados de los Ministros del Consejo de Europa, considerando que los objetivos del sistema de justicia penal se haban expresado tradicionalmente en una relacin exclusiva, Estado-delincuente, y teniendo en cuenta los intereses de la vctima, se recomend que los gobiernos de los Estados miembros revisaran sus legislaciones y prcticas de acuerdo con las siguientes directrices: 1. En cuanto a la actuacin de la polica: los agentes de polica debern ser informados sobre la manera adecuada de tratar a las vctimas. La polica deber informar a la vctima sobre las posibilidades de obtener asistencia, ayuda jurdica y reparacin por parte del delincuente y por parte del Estado. De igual manera, la polica informar a la vctima sobre la marcha de la investigacin judicial, y sobre los daos ocasionados a esta. 2. En lo atinente a la acusacin se establece que el procesamiento del acusado no se debe tomar sin la debida consideracin del problema de la compensacin a la vctima. Adems la vctima deber tener el derecho a pedir a la autoridad la revisin de la decisin de no procesamiento o el derecho a iniciar procedimientos privados. Este sealamiento es un avance de suma importancia, ya que se materializa de manera concreta el derecho de la vctima dentro del proceso penal, asunto que no era considerado por las disposiciones procesales del momento; de esta manera la vctima ingresa al proceso penal con plenos derechos y como sujeto activo, interviniente y decisivo en el desarrollo de todo el proceso judicial. 3. As mismo, se establecen los principios del interrogatorio a la vctima durante el proceso penal, respetando su dignidad personal.
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4. En cuanto a la reparacin, los tribunales debern establecer la eliminacin de las limitaciones, impedimentos, o restricciones que la obstaculicen la reparacin por parte del delincuente. Las mediadas relacionadas con el tipo de sancin penal, libertad condicional o ejecucin de la pena debern ser contempladas partiendo de la base de la reparacin a la vctima. 5. El artculo 16 establece que se deber procurar a la vctima y a su familia una proteccin eficaz contra la amenaza y contra el riesgo de una posterior venganza por parte del delincuente. Siguiendo con este recorrido de la evolucin de las normas sobre las vctimas, es esencial mencionar la declaracin sobre justicia y asistencia para las vctimas de la Sociedad Internacional de Victimologa. En esta Declaracin, en el Artculo II, se define a la vctima como la persona que ha sufrido una lesin o dao fsico o mental, una prdida o dao material, o cualquier otro perjuicio social como resultado de una accin que est en violacin con las leyes nacionales, o la ley internacional, o constituya una violacin a las normas de los derechos humanos. El Artculo III, plantea que los derechos de las vctimas estn fundamentados en el derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad personal. En este documento se sealan los derechos de las vctimas a la reparacin y a la compensacin. La Declaracin evidencia la importancia de establecer un sistema de asistencia material, psicolgica y social, que incluya ayuda mdica, psiquitrica, financiera y legal. Este hecho es de gran importancia, ya que implica el reconocimiento de que el delito no es el resultado de una violacin de una norma abstracta, sino que es consecuencia de la realizacin de un dao concreto que produce sufrimiento y que afecta todas las reas de la dimensin humana de las vctimas. En general, se consideran los efectos nocivos de los procesos de victimizacin no slo primarios, sino los consecuentes con la victimizacin secundaria, relacionados con los efectos traumatizantes ocasionados por las autoridades encargadas de investigar y atender a las vctimas. Por ltimo, la Declaracin propende por la creacin de un conjunto de acciones de cooperacin internacional en la lucha contra el crimen y el establecimiento de medidas para prevenir actos que produzcan vctimas. Adems de los avances que se desarrollaron en la mayora de pases, en relacin con la legislacin y las reformas sobre la implementacin de sistemas de justicia de tendencia acusatoria, durante la realizacin
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del octavo Congreso de Naciones Unidas sobre Prevencin del delito y Tratamiento del Delincuente, llevado a cabo en la Habana, Cuba del 27 de agosto al 7 de septiembre de 1990, se establecieron las Directrices sobre las funciones de los Fiscales, cuya pretensin esencial estaba encaminada a establecer un conjunto de medidas dirigidas a perfeccionar y mejorar la calidad y eficiencia de los fiscales investigadores. Lo anterior, con la intencin de que su ejercicio investigativo alcanzar un nivel de excelencia y compromiso con la sociedad, teniendo en cuenta la necesidad de alcanzar una pronta y cumplida justicia. Las directrices enfocan seis aspectos esenciales y puntuales sobre las funciones del fiscal: a) Calificacin, seleccin y capacitacin, en donde se recomienda a los Estados realizar una adecuada seleccin de los funcionarios judiciales, as como la implementacin de polticas de mejoramiento continuo en el desempeo profesional de los funcionarios. b) Consideraciones sobre la situacin y las condiciones de servicio, haciendo nfasis en que los Estados miembros deben proporcionar a los fiscales y funcionarios judiciales, las condiciones adecuadas para el cumplimiento de sus funciones. c) Permitir la libertad de expresin y asociacin de los fiscales, con el fin de defender los derechos laborales fundamentales y coherentes con el ejercicio que todo funcionario debe realizar. Se sealan las funciones que todo fiscal debe llevar a cabo dentro del marco de la investigacin judicial. d) Se mencionan las diferentes alternativas sobre los diferentes tipos de enjuiciamiento. e) Las directrices sobre los aspectos disciplinarios que se desprenden del conjunto de actuaciones que los fiscales llevan a cabo y sus correspondientes obligaciones, ante las diferentes posibilidades de actuacin inadecuada por parte de ellos. A comienzos del siglo XXI, la Asamblea de las Naciones Unidas, reunidas en la ciudad de Viena, Austria, emiti la Declaracin de Viena sobre la delincuencia y la justicia, a travs de la resolucin 55/59 del 4 de diciembre de 2000. Esta Declaracin es de vital importancia porque por primera vez se habla de la implementacin de Programas de Justicia Restaurativa,
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como una forma alternativa para resolver asuntos de carcter legal y penal, lo que constituye un salto de grandes alcances, ya que permite dar mayor apoyo y consistencia a los derechos de las vctimas y permite poner en marcha procedimientos dirigidos a la mediacin, la conciliacin y la reparacin, dentro de los sistemas de justicia penal. En dicha Declaracin se hacen recomendaciones a los Estados miembros sobre los siguientes aspectos: 1. La necesidad de la implementacin de una poltica criminal, orientada a la accin concreta sobre los principales problemas de exclusin desde la perspectiva de gnero, basada en las necesidades especiales de la mujer, ya sea en calidad de profesional de la justicia penal o de vctima, reclusa o delincuente. 2. De igual manera, se propende por el establecimiento de formas ms eficaces de colaboracin mutua entre los pases con miras a erradicar el flagelo de la trata de personas, especialmente de mujeres y nios, y el trfico y transporte ilcitos de emigrantes. 3. Combatir la violencia derivada de la intolerancia sobre la base del origen tnico. Es decir, intentar abolir toda actuacin que conduzca a una victimizacin fundada en la discriminacin racial. 4. Elaboracin de polticas, procedimientos y programas de justicia restaurativa que respeten los derechos, necesidades e intereses de las vctimas, los delincuentes, las comunidades y dems partes interesadas. El 15 de marzo del ao 2001, y en el marco de los actos adoptados en la aplicacin del ttulo VI del Tratado de la recin creada Unin Europea, se emite la Decisin Marco del Consejo de la Unin Europea, relativa al estatuto de la vctima en el proceso penal. Este hecho es de evidente importancia, ya que se intentan establecer un conjunto de disposiciones que pretenden, como su nombre lo indica, enmarcar todo el conjunto de acciones dirigidas a la atencin y asistencia de las vctimas en todos los pases miembros. Un aspecto de gran significacin es el que tiene que ver con la definicin de vctima que la Decisin Marco adopta, ya que se asemeja en casi todo a las que se haban presentado a travs de las diferentes disposiciones internacionales. La vctima es por lo tanto la persona que haya sufrido un perjuicio, en especial lesiones fsicas o mentales, daos emocionales o un perjuicio
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econmico, directamente causado por un acto u omisin que infrinja la legislacin penal de un Estado miembro. En cuanto a las disposiciones que se deben adoptar sobre la vctima establece lo siguiente: 1. Las vctimas tienen derecho a recibir informacin, a obtener un trato digno, a garantas de comunicacin, asistencia y servicios de apoyo, reembolso de los gastos e indemnizacin por parte del autor del delito. 2. Se considera que se hace necesaria la formacin del personal que tiene contacto con las vctimas, con el fin de evitar agregarles ms dao y poder proporcionar un servicio que se acomode a sus necesidades. 3. Se recomienda el establecimiento de la mediacin en el marco del proceso penal, hecho que intenta acercar a la vctima y al victimario facilitando un encuentro que permita el dilogo para alcanzar un acuerdo sobre la manera de reparar el dao producido. La pretensin de esta poltica est encaminada a enfocar el proceso penal desde una perspectiva de reparacin, que sustituya a la vieja tendencia vindicativa del Estado centrada en el castigo al delincuente109. Las anteriores disposiciones se fortalecieron gracias al surgimiento, por parte de la Comisin Europea, del Libro Verde publicado el 28 de septiembre de 2001. En esta publicacin se establecieron los sistemas de indemnizacin estatal a las vctimas de delitos. De igual forma, se presenta una descripcin de los sistemas y criterios de indemnizacin aplicables a la esfera legal. As mismo, se definen los tipos de delitos y daos, y se hace una clara distincin entre daos materiales e inmateriales, asunto de gran importancia, ya que en el campo penal no se tiene plena claridad sobre la forma de evaluar los daos producidos, sobre todo, aquellos relacionados con la esfera psicolgica y social. Tambin se crean un conjunto de procedimientos encaminados a resolver las diferentes clases de acceso a los tipos de indemnizacin, que se relacionan con el tipo de dao sufrido por las vctimas. Por ltimo, se presentan un conjunto de procedimientos dirigidos a la evaluacin de la indemnizacin y se seala de manera clara, la forma como sta se debe llevar a cabo.
109 Daz Colorado, Fernando: Una mirada desde las vctimas: El surgimiento de la Victimologa, Umbral Cientfico, nmero 009, Fundacin Universitaria Manuela Beltrn, Bogot Colombia, 2006. Pgs. 92.
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A principios de los aos setenta el Consejo de Europa haba abordado el problema de la indemnizacin a vctimas de delitos con fondos pblicos, lo que condujo en 1983, a la creacin del Convenio Europeo relativo a la Indemnizacin a las Vctimas de Infracciones Violentas. El convenio entr en vigor en 1988. Doce Estados miembros de la Unin Europea han firmado el Convenio y en nueve de ellos se ha ratificado y ha entrado en vigor. Los objetivos del Convenio son introducir o desarrollar sistemas de indemnizacin a las vctimas de delitos y establecer sus disposiciones mnimas. El Convenio declara que la indemnizacin ser pagada por el Estado en cuyo territorio se haya cometido el delito a los ciudadanos de los Estados parte en el Convenio, as como a los ciudadanos de todos los Estados miembros del Consejo de Europa, que sean residentes permanentes en el Estado en cuyo territorio se cometiera el delito. En lo que respecta a los requisitos para poder acogerse a la indemnizacin se encuentran: quienes hayan sufrido una lesin corporal grave o merma de su salud, hechos directamente atribuibles a un delito violento intencional; de igual forma, las personas a cargo de las vctimas fallecidas como consecuencia de tal delito, tendrn derecho a la indemnizacin. Esto se aplicar tambin si el delincuente no puede ser procesado o castigado. La indemnizacin cubrir, al menos, el lucro cesante, los gastos mdicos, de hospitalizacin y funerarios y, para las personas a cargo, la prdida de los alimentos. La indemnizacin puede hacerse subsidiaria de la obtenida por la vctima de cualquier otra fuente. El sistema de indemnizacin puede incluir requisitos como la denuncia del delito a la polica y la presentacin de la solicitud dentro de un plazo establecido. La indemnizacin puede reducirse o denegarse segn la conducta de la vctima en relacin con el delito, por su implicacin en la delincuencia organizada, o si su concesin fuera contraria al sentido de la justicia o el orden pblico. Puede tambin denegarse o reducirse habida cuenta de la situacin financiera del solicitante. El Convenio obliga a los Estados contratantes a designar una autoridad central para recibir y tramitar las peticiones de ayuda de cualquier otra parte en relacin con las cuestiones abordadas por el Convenio. El pasado 13 de abril de 2005, las Naciones Unidas emitieron la Resolucin 2005/35 del Consejo Econmico y Social, donde se establecen los principios y directrices bsicos sobre el derecho de las vctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del DIH. Lo anterior, con la intencin de que esas vctimas puedan interponer
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recursos y obtener reparaciones. Para ello, seala que la vctima de una violacin manifiesta de las normas internacionales de derechos humanos o de una violacin grave al derecho internacional humanitario tendr un acceso igual a un recurso judicial efectivo, conforme a lo previsto en el derecho internacional. Otros recursos de que dispone la vctima son el acceso a rganos administrativos y de otra ndole, as como a mecanismos, modalidades y procedimientos utilizados conforme al derecho interno. Las obligaciones resultantes del derecho internacional para asegurar el derecho al acceso a la justicia y a un procedimiento justo e imparcial debern reflejarse en el derecho interno. Para tal efecto, los Estados deben: a) Dar a conocer, por conducto de mecanismos pblicos y privados, informacin sobre todos los recursos disponibles contra las violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y las violaciones graves del derecho internacional humanitario; b) Adoptar medidas para minimizar los inconvenientes a las vctimas y sus representantes, proteger su intimidad contra injerencias ilegtimas segn proceda y protegerlas de actos de intimidacin y represalia, as como a sus familiares y testigos, antes, durante y despus del procedimiento judicial, administrativo o de otro tipo que afecte a los intereses de las vctimas; e) Facilitar asistencia apropiada a las vctimas que tratan de acceder a la justicia; d) Utilizar todos los medios jurdicos, diplomticos y consulares apropiados para que las vctimas puedan ejercer su derecho a interponer recursos por violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos o por violaciones graves del derecho internacional humanitario. Adems del acceso individual a la justicia, los Estados han de procurar establecer procedimientos para que grupos de vctimas puedan presentar demandas de reparacin y obtener reparacin, segn proceda. Los recursos adecuados, efectivos y rpidos contra las violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos o las violaciones graves del derecho internacional humanitario han de comprender todos los procedimientos internacionales disponibles y apropiados a los que tenga derecho una persona y no deberan redundar en detrimento de ningn otro recurso interno. Terminando con el recorrido iniciado al comienzo del presente artculo, es oportuno mencionar la aproximacin al papel de las vctimas, enmarcada
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en el Estatuto de Roma, que da origen a la Corte Penal Internacional. Los esfuerzos para crear esta Corte se inician en los aos cincuenta, con la creacin de la Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas, a la cual se le encarg la recopilacin de las normas de los procesos de Nuremberg y preparar un proyecto para la creacin de una Corte Internacional. Finalmente, luego de un perodo largo, interrumpido por la injerencia de la Guerra Fra, la Conferencia Plenipotenciaria de Diplomticos de las Naciones Unidas aprob la expedicin del Estatuto de Roma, el 17 de julio de 1998. Despus de cinco semanas de debate, se aprob por 120 votos contra siete y 21 abstenciones. La Corte Penal Internacional tiene jurisdiccin mundial y se encarga de someter a juicio a quienes sean acusados de graves crmenes contra la humanidad. Pero, atendiendo a la naturaleza de lo tratado ac con la pretensin de mostrar la legislacin y las vctimas, es importante ver cmo define a las vctimas el Estatuto de Roma. La regla 85 dispone que se entender: Por vctimas a las personas naturales que hayan sufrido un dao como consecuencia de la comisin de algn crimen de la competencia de la Corte. Se podr entender tambin las organizaciones o instituciones que hayan sufrido daos directos a alguno de sus bienes que est dedicado al culto religioso, la instruccin, las artes, las ciencias o la beneficencia o a sus monumentos, hospitales u otros lugares u objetos que tengan fines humanitarios. La Regla 86, establece que los rganos de la Corte, al dar una instruccin o dictar una orden en el ejercicio de sus funciones, tendrn en cuenta las necesidades de todas las vctimas y testigos, en particular de los nios, las personas de edad, las personas con discapacidad y las vctimas de violencia sexual o de gnero. Es importante mencionar que el Estatuto reconoce los avances realizados por las diferentes legislaciones internacionales en el campo de las vctimas. En el aspecto relacionado con las vctimas en el proceso, ha estructurado mecanismos para que las vctimas puedan ser escuchadas en las diferentes fases del proceso y les otorga la posibilidad de obtener una reparacin que comprenda la restitucin, indemnizacin y rehabilitacin. De igual manera, la Corte podr adoptar medidas para proteger la seguridad, el bienestar fsico y psicolgico, la dignidad y la vida privada de las vctimas. Permitir que stas se presenten en las fases del juicio y en caso de grave peligro deber decretar que se celebre a puerta cerrada.
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El Artculo 75 establece que la reparacin a las vctimas, inicialmente va en contra del condenado, pero puede ordenar que se haga efectiva con cargo al fondo fiduciario que se crear en beneficio de las vctimas y de sus familias, y ser administrado segn los criterios que fije la Asamblea de los Estados Partes (Beristain, 1999: 126). Para garantizar el derecho a la asistencia necesaria en la recuperacin de la vctima y a una futura convivencia pacfica, se dispone que la secretara establezca una dependencia de vctimas y testigos. Esta dependencia, en consulta con la fiscala pero con independencia de ella, deber adoptar las medidas de proteccin y los dispositivos de seguridad, prestar asesoramiento y asistencia a las vctimas y testigos. Es importante resaltar que el Estatuto de Roma (1998) contempla, dentro de su estructura normativa, unos delitos que son considerados atentatorios de la condicin humana. Estos son los llamados delitos de lesa humanidad. El concepto de crmenes de lesa humanidad surge a mediados del siglo XIX y a pesar de que la primera lista de tales crmenes se elabor al final de la Primera Guerra Mundial, no fueron recogidos en un instrumento internacional hasta que se redact la Carta del Tribunal de Nuremberg en 1945. Los crmenes de lesa humanidad determinados en esta Carta fueron reconocidos por la Asamblea General de las Naciones Unidas al ao siguiente, como parte del Derecho Internacional y se incluyeron en posteriores instrumentos internacionales. Un ejemplo de esto son los estatutos de los tribunales penales internacionales para la ex Yugoslavia y Ruanda. As, el Estatuto distingue los delitos ordinarios de los crmenes de lesa humanidad. En primer lugar, los actos que constituyan crmenes de lesa humanidad, como el asesinato, tienen que haber sido cometidos como parte de un ataque generalizado o sistemtico. No obstante, el trmino ataque no significa una agresin militar, sino que se puede aplicar a leyes y medidas administrativas como deportacin o traslado forzoso de poblacin. En segundo lugar, tienen que ir dirigidos contra una poblacin civil. Los actos aislados o cometidos de manera dispersa o al azar que no llegan a ser crmenes de lesa humanidad no pueden ser objeto de enjuiciamiento como tales. La presencia de soldados entre la poblacin civil no basta para privar a sta de su carcter civil. En tercer lugar, tienen que haberse cometido de conformidad con la poltica de un Estado o de una organizacin. Por consiguiente, los pueden
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cometer agentes del Estado o personas que acten a instigacin suya o con su consentimiento o aquiescencia, como los escuadrones de la muerte. As mismo, pueden ser cometidos de conformidad con la poltica de organizaciones sin relacin con el gobierno, como los grupos rebeldes. Segn el Estatuto de Roma, pueden constituir crmenes de lesa humanidad los actos siguientes: 1. Asesinato: homicidio intencionado. 2. Exterminio: imposicin intencional de condiciones de vida, entre otras la privacin del acceso a alimentos o medicinas, encaminadas a causar la destruccin de parte de una poblacin. 3. Esclavitud: ejercicio de derechos de propiedad sobre una persona, incluido el trfico de personas, en particular de mujeres y nios. 4. Deportacin o traslado forzoso de poblacin: expulsin de personas de la zona donde estn presentes legtimamente sin motivos autorizados por el derecho internacional, entendindose que la deportacin supone cruzar fronteras nacionales y que el traslado forzoso, no. 5. Encarcelamiento u otra privacin grave de la libertad fsica en violacin de normas fundamentales de derecho internacional. 6. Tortura: dolor o sufrimientos graves, fsicos o mentales, causados intencionadamente a una persona que el acusado tena bajo su custodia o control. 7. Violacin, esclavitud sexual, prostitucin forzada, embarazo forzado, esterilizacin forzada u otros abusos sexuales de gravedad comparable: la violacin y otros abusos sexuales pueden constituir tambin otros crmenes de la competencia de la Corte, como tortura en tanto que crimen de lesa humanidad o crimen de guerra. 8. Persecucin de un grupo o colectividad con identidad propia por motivos polticos, raciales, nacionales, tnicos, culturales, religiosos o de gnero o por otros motivos universalmente reconocidos como inaceptables con arreglo al derecho internacional, en conexin con cualquier crimen comprendido en el Estatuto. Por persecucin se entiende la privacin intencionada y grave de derechos fundamentales en violacin del derecho internacional en razn de la identidad de
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un grupo o colectividad. Se castiga en relacin con otro acto que constituya un crimen de lesa humanidad, un crimen de guerra o un genocidio. 9. Desaparicin forzada de personas: detencin o secuestro de personas por un Estado o una organizacin poltica, o con su autorizacin, consentimiento o aquiescencia, junto con la negativa a reconocer la privacin de libertad o a proporcionar informacin sobre la suerte que han corrido los desaparecidos con la intencin de privarlos de la proteccin de la ley durante un largo perodo. 10. Crimen de apartheid: actos inhumanos cometidos en el contexto de un rgimen institucionalizado de opresin y dominacin sistemticas de un grupo racial por otro con la intencin de mantener ese rgimen. 11. Otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionadamente grandes sufrimientos o atenten contra la integridad fsica o la salud mental o fsica: actos inhumanos de gravedad similar a otros crmenes contra la humanidad. Sobre el abordaje de las vctimas de tortura y tratos degradantes, es preciso presentar los fundamentos que estructuran el Protocolo de Estambul. Inicialmente, es bueno indicar que el Protocolo es un manual preparado para facilitar a los Estados poner en prctica uno de los aspectos fundamentales de la proteccin de los individuos contra la tortura. Esta documentacin saca a la luz pruebas de tortura y malos tratos, para poder exigir a los torturadores que den cuenta de sus acciones y servir as al inters de la justicia. Los mtodos de documentacin que figuran en este manual son aplicables a otros contextos como: investigaciones y vigilancia de derechos humanos, evaluaciones de asilo poltico, defensa de individuos que han confesado delitos durante la tortura y evaluacin de las necesidades de atencin a vctimas de tortura. Este manual da un punto de referencia internacional que sirve, tanto para los profesionales como para otros agentes de salud, esto en el caso de los profesionales de la salud que han sido obligados a descuidar, inducir a error o falsificar pruebas de tortura. Se pretende que el Manual para la investigacin y documentacin eficaces de la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes (ONU, 2001), sirva para dar unas directrices internacionales aplicables a la evaluacin de aquellas personas que aleguen haber sufrido tortura y malos tratos. Lo anterior, para
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investigar casos de presunta tortura y comunicar los hallazgos realizados a los rganos judiciales y otros rganos investigadores. El manual incluye los principios relativos a la investigacin y documentacin eficaces de la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes. Estos principios esbozan unas normas mnimas para que los Estados puedan asegurar una documentacin eficaz de la tortura. El manual y los principios son el resultado de tres aos de anlisis, investigacin y redaccin y de l se han encargado ms de 75 expertos en derecho, salud y derechos humanos y representantes de 40 organizaciones o instituciones pertenecientes a 15 pases. La conceptualizacin y preparacin del manual se han hecho en colaboracin entre mdicos forenses, mdicos, psiclogos, observadores de derechos humanos y juristas de Alemania, Chile, Costa Rica, Dinamarca, Estados Unidos de Amrica, Francia, India, Israel, Pases Bajos, Reino Unido, Sri Lanka, Sudfrica, Suiza y Turqua, as como de los territorios palestinos ocupados (ONU, 2001: 5). Para el Protocolo de Estambul la tortura es: Todo acto por el cual se inflija intencionalmente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o una confesin, de castigada por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario pblico u otra persona en el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o aquiescencia. No se considerarn torturas los dolores o sufrimientos que sean consecuencia nicamente de sanciones legtimas, o que sean inherentes o incidentales a stas. El Protocolo de Estambul en el apartado correspondiente a los componentes de la evaluacin psicolgica/psiquitrica, recomienda una serie de pasos que se deben considerar en el momento de llevar a cabo la evaluacin. Sin embargo, recalca que las personas que han sido vctimas de tortura pueden presentar dificultades para expresar en palabras sus experiencias y sntomas, y esto se puede extender a otras formas de violencia en delitos de lesa humanidad. Por lo tanto, el profesional de la salud que realice la evaluacin deber dar su opinin acerca de la concordancia que pueda existir entre los signos psicolgicos y cmo esos signos guardan relacin con los presuntos malos tratos. En el prrafo 284, el Protocolo establece que se debe valorar la capacidad del individuo para su autocuidado, su nivel de funcionamiento social y su propia percepcin frente a su estado
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de salud. Todo esto obviamente tiene un enfoque eminentemente clnico, y si bien no es obligatorio el cumplimiento de una lista de comprobacin, y/o la utilizacin de cuestionarios, la evaluacin va dirigida a dimensionar el dao psicolgico producido desde la perspectiva mental y psicosocial. El inters en definitiva, es ampliar la perspectiva de la evaluacin psicolgica forense, para mostrar la dimensin del sufrimiento como el componente esencial en el cambio experimentado en la esfera de la existencia, esto desde una posicin tica fundamentada en el significado y sentido del vivir. Esta existencia luego del evento violento, explica la no razn, el sin sentido y la carga que representa vivir, de acuerdo con ese nuevo sentido, muy diferente y lejano a aquel que l haba elaborado, a partir de la dinmica de interaccin en su entorno socio-cultural que le proporcionaba una sensacin de apoyo y seguridad. Sin duda, el psiclogo que realice esta tarea ha de procurar recrear los contextos de significacin en donde se llev a cabo la accin violenta. Por ello, uno de los componentes evaluativos debe estar dirigido a dimensionar el significado del dolor, no como una modalidad exclusivamente mdica; debe estar presente la reflexin sobre el dolor como una modalidad particular de la experiencia corporal, redefinida a partir del contexto relacional como un dolor infligido; es decir, aprehendido en trminos de intencionalidades externas. Es necesario mirar la externalidad del otro como causante del dolor padecido. La vctima es solamente el sitio donde es aplicado el dolor para que otros tomen conocimiento y se atemoricen. Finalmente, dentro del reconocimiento internacional al tratamiento de las vctimas victimolgico, aparecen las Guas de Santiago sobre proteccin de vctimas y testigos, aprobada por todos los Ministerios Pblicos de Iberoamrica, el 10 de julio del 2008 en Punta Cana Repblica Dominicana. El contenido del documento presenta recomendaciones muy concretas dirigidas esencialmente a los Fiscales Generales, para que promuevan dentro de las instituciones que dirigen las condiciones para que la proteccin merecida por las vctimas y los testigos pueda ser prestada en la forma indicada. El texto empieza delimitando el concepto de vctima, entendido como: Cualquier persona que ha sufrido menoscabo en sus derechos como consecuencia de un delito. El texto recuerda la necesidad de contar con un sistema de informacin a las vctimas, como un principio de articulacin efectiva; se insiste a que los diferentes programas o
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instituciones que se encargan de la proteccin y asistencia de vctimas y testigos, realicen protocolos de actuacin e instrumentos de seguridad. Otro aspecto de trascendental importancia constituye la formacin de operadores en materia de proteccin de vctimas: mbitos en los que debe incidir la labor de formacin y especializacin de la misma; los funcionarios deben conocer al menos temas relacionados con el sistema legal de proteccin de vctimas; la red asistencial y de seguridad ajena a la propia Institucin; las habilidades de trato mnimas con las vctimas. Se definen algunas pautas para la actuacin de las vctimas en el proceso penal, cuyo contenido se expone a continuacin: a. Tiene derecho a ser oda y a participar en la fase de investigacin, proporcionando pruebas e informando de las consecuencias del delito en trminos respetuosos con su dignidad e intimidad. Debe extremarse el cuidado para que la vctima no coincida con el agresor cuando ambos se encuentren en cualesquiera dependencias a la espera de la prctica de cualquier actuacin. La investigacin no debe alterar la seguridad de la vctima y a lo largo de la misma debe valorarse la posible prctica de actuaciones de prueba anticipada para que, con garanta para todas las partes, se evite que el proceso, en su desarrollo, se convierta en causa de victimizacin secundaria o suponga un factor de presin sobre la vctima que le pueda llevar a abandonar el libre ejercicio de sus derechos. La vctima tiene derecho a ser informada del curso de la investigacin en trminos que no entorpezcan la eficacia y fin de la misma. Con independencia del sistema vigente en cada Estado, no debe descartarse la posibilidad de que la vctima tenga vas para aportar nuevos medios de conocimiento. b. Con independencia del sistema vigente en cada Estado, la vctima tiene derecho a conocer el curso de las actuaciones, accediendo a las informaciones y resoluciones procesales y, en general, a todo aquello que pueda referirse a la proteccin de su seguridad e intereses. c. La vctima tiene derecho a entender el contenido del proceso segn sus condiciones personales de lengua y cultura, para lo cual en cada caso se utilizar con ella una comunicacin ajustada a tales
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parmetros, renunciando a conceptos jurdicos innecesarios. El Ministerio Pblico asume el uso de un lenguaje alternativo para su comunicacin con las vctimas discapacitadas, para lo cual concertar con las organizaciones pblicas o privadas que estn involucradas en la integracin de estos colectivos la capacitacin y recproca asistencia. d. La vctima tiene derecho a intervenir en el proceso en la forma que cada legislacin determine, sin que ello suponga un coste que no pueda asumir o que ese coste impida esa intervencin, suponiendo por tanto un factor de impunidad. Dentro del respeto a las garantas procesales de todas las partes, se iniciar el estudio sobre el uso de aquellas tecnologas asumibles por cada Estado y que faciliten la disponibilidad de la intervencin de la vctima al menor coste y con la menor onerosidad. All donde pueda ser necesario, se fijar como objetivo posible de las polticas de cooperacin la creacin de redes que coadyuven en ello. e. La intervencin de la vctima en el proceso no puede suponer un riesgo para su seguridad personal ni para su familia. La publicidad del proceso debe convivir con la reserva y confidencialidad necesarias a tales fines, con un control interno de los medios de investigacin y del propio proceso para evitar fugas de datos. f. La existencia de sistemas procesales diversos hace que en este momento no se puedan predicar de una manera uniforme principios comunes para abordar la intervencin de la vctima en el momento mismo del juicio. All donde tal intervencin se d, sta, acatando las garantas procesales de todas las partes, se llevar a cabo de forma respetuosa con la vctima para evitar consecuencias victimizantes o que tal momento provoque que la misma pueda incluso abdicar de sus derechos para evitar la presin del momento. g. Tambin cabe predicar un rol de obligaciones para la vctima. La vctima tiene la opcin de denunciar los hechos desde un marco de libertad de eleccin. Una vez que el proceso tiene inicio y en un entorno de garantas y un clima favorable, la vctima est obligada a ser veraz y a colaborar con el Ministerio Pblico para el esclarecimiento de los hechos y la sancin de sus responsables. Al igual que en los instrumentos europeos de proteccin a vctimas, las Guas de Santiago sugieren la creacin de un fondo indemnizatorio
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para la vctimas de hechos criminales, cuya ejecucin depender de la administracin del recurso pblico de cada Estado. Lo descrito en este captulo, permite comprender desde nuestra realidad, que a pesar de los avances importantes desarrollados en el campo de las disposiciones normativas, principalmente desde Europa y las Naciones Unidas, en Amrica Latina an no se han podido materializar de manera concreta todos los aspectos anotados, ms bien estos instrumentos internacionales como se mencion en lneas anteriores sirven de base para estructurar una normativa integral dentro de cada Estado. 3.2.1. Instrumentos Jurdicos Internacionales referentes a las asitencia y proteccin de vctimas y testigos 3.2.1.1. REGLAS DE BRASILIA SOBRE ACCESO A LA JUSTICIA DE LAS PERSONAS EN CONDICIN DE VULNERABILIDAD EXPOSICIN DE MOTIVOS La Cumbre Judicial Iberoamericana, dentro del marco de los trabajos de su XIV edicin, ha considerado necesaria la elaboracin de unas Reglas Bsicas relativas al acceso a la justicia de las personas que se encuentran en condicin de vulnerabilidad. De esta manera, se desarrollan los principios recogidos en la Carta de Derechos de las Personas ante la Justicia en el Espacio Judicial Iberoamericano (Cancn 2002), especficamente los que se incluyen en la parte titulada Una justicia que protege a los ms dbiles (apartados 23 a 34). En los trabajos preparatorios de estas Reglas tambin han participado las principales redes iberoamericanas de operadores y servidores del sistema judicial: la Asociacin Iberoamericana de Ministerios Pblicos, la Asociacin Interamericana de Defensoras Pblicas, la Federacin Iberoamericana de Ombudsman y la Unin Iberoamericana de Colegios y Agrupaciones de Abogados. Sus aportaciones han enriquecido de forma indudable el contenido del presente documento. El sistema judicial se debe configurar, y se est configurando, como un instrumento para la defensa efectiva de los derechos de las personas en condicin de vulnerabilidad. Poca utilidad tiene que el Estado reconozca formalmente un derecho si su titular no puede acceder de forma efectiva al sistema de justicia para obtener la tutela de dicho derecho. Si bien la dificultad de garantizar la eficacia de los derechos afecta con carcter general a todos los mbitos de la poltica pblica, es an mayor
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cuando se trata de personas en condicin de vulnerabilidad dado que stas encuentran obstculos mayores para su ejercicio. Por ello, se deber llevar a cabo una actuacin ms intensa para vencer, eliminar o mitigar dichas limitaciones. De esta manera, el propio sistema de justicia puede contribuir de forma importante a la reduccin de las desigualdades sociales, favoreciendo la cohesin social. Las presentes Reglas no se limitan a establecer unas bases de reflexin sobre los problemas del acceso a la justicia de las personas en condicin de vulnerabilidad, sino que tambin recogen recomendaciones para los rganos pblicos y para quienes prestan sus servicios en el sistema judicial. No solamente se refieren a la promocin de polticas pblicas que garanticen el acceso a la justicia de estas personas, sino tambin al trabajo cotidiano de todos los servidores y operadores del sistema judicial y quienes intervienen de una u otra forma en su funcionamiento. Este documento se inicia con un Captulo que, tras concretar su finalidad, define tanto sus beneficiarios como sus destinatarios. El siguiente Captulo contiene una serie de reglas aplicables a aquellas personas en condicin de vulnerabilidad que han de acceder o han accedido a la justicia, como parte del proceso, para la defensa de sus derechos. Posteriormente contiene aquellas reglas que resultan de aplicacin a cualquier persona en condicin de vulnerabilidad que participe en un acto judicial, ya sea como parte que ejercita una accin o que defiende su derecho frente a una accin, ya sea en calidad de testigo, vctima o en cualquier otra condicin. El ltimo Captulo contempla una serie de medidas destinadas a fomentar la efectividad de estas Reglas, de tal manera que puedan contribuir de manera eficaz a la mejora de las condiciones de acceso a la justicia de las personas en condicin de vulnerabilidad. La Cumbre Judicial Iberoamericana es consciente de que la promocin de una efectiva mejora del acceso a la justicia exige una serie de medidas dentro de la competencia del poder judicial. Asimismo, y teniendo en cuenta la importancia del presente documento para garantizar el acceso a la justicia de las personas en condicin de vulnerabilidad, se recomienda a todos los poderes pblicos que, cada uno dentro de su respectivo mbito de competencia, promuevan reformas legislativas y adopten medidas que hagan efectivo el contenido de estas Reglas. Asimismo se hace un llamamiento a las Organizaciones Internacionales y Agencias de Cooperacin para que tengan en cuenta
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estas Reglas en sus actividades, incorporndolas en los distintos programas y proyectos de modernizacin del sistema judicial en que participen. CAPTULO I: PRELIMINAR Seccin 1.- Finalidad (1) Las presentes Reglas tienen como objetivo garantizar las condiciones de acceso efectivo a la justicia de las personas en condicin de vulnerabilidad, sin discriminacin alguna, englobando el conjunto de polticas, medidas, facilidades y apoyos que permitan a dichas personas el pleno goce de los servicios del sistema judicial. (2) Se recomienda la elaboracin, aprobacin, implementacin y fortalecimiento de polticas pblicas que garanticen el acceso a la justicia de las personas en condicin de vulnerabilidad. Los servidores y operadores del sistema de justicia otorgarn a las personas en condicin de vulnerabilidad un trato adecuado a sus circunstancias singulares. Asimismo se recomienda priorizar actuaciones destinadas a facilitar el acceso a la justicia de aquellas personas que se encuentren en situacin de mayor vulnerabilidad, ya sea por la concurrencia de varias causas o por la gran incidencia de una de ellas. Seccin 2.- Beneficiarios de las Reglas 1.- Concepto de las personas en situacin de vulnerabilidad (3) Se consideran en condicin de vulnerabilidad aquellas personas que, por razn de su edad, gnero, estado fsico o mental, o por circunstancias sociales, econmicas, tnicas y/o culturales, encuentran especiales dificultades para ejercitar con plenitud ante el sistema de justicia los derechos reconocidos por el ordenamiento jurdico. (4) Podrn constituir causas de vulnerabilidad, entre otras, las siguientes: la edad, la discapacidad, la pertenencia a comunidades indgenas o a minoras, la victimizacin, la migracin y el desplazamiento interno, la pobreza, el gnero y la privacin de libertad. La concreta determinacin de las personas en condicin de vulnerabilidad en cada pas depender de sus caractersticas especficas, o incluso de su nivel de desarrollo social y econmico.
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2.- Edad (5) Se considera nio, nia y adolescente a toda persona menor de dieciocho aos de edad, salvo que haya alcanzado antes la mayora de edad en virtud de la legislacin nacional aplicable. Todo nio, nia y adolescente debe ser objeto de una especial tutela por parte de los rganos del sistema de justicia en consideracin a su desarrollo evolutivo. (6) El envejecimiento tambin puede constituir una causa de vulnerabilidad cuando la persona adulta mayor encuentre especiales dificultades, atendiendo a sus capacidades funcionales, para ejercitar sus derechos ante el sistema de justicia. 3.- Discapacidad (7) Se entiende por discapacidad la deficiencia fsica, mental o sensorial, ya sea de naturaleza permanente o temporal, que limita la capacidad de ejercer una o ms actividades esenciales de la vida diaria, que puede ser causada o agravada por el entorno econmico y social. (8) Se procurar establecer las condiciones necesarias para garantizar la accesibilidad de las personas con discapacidad al sistema de justicia, incluyendo aquellas medidas conducentes a utilizar todos los servicios judiciales requeridos y disponer de todos los recursos que garanticen su seguridad, movilidad, comodidad, comprensin, privacidad y comunicacin. 4.- Pertenencia a comunidades indgenas (9) Las personas integrantes de las comunidades indgenas pueden encontrarse en condicin de vulnerabilidad cuando ejercitan sus derechos ante el sistema de justicia estatal. Se promovern las condiciones destinadas a posibilitar que las personas y los pueblos indgenas puedan ejercitar con plenitud tales derechos ante dicho sistema de justicia, sin discriminacin alguna que pueda fundarse en su origen o identidad indgenas. Los poderes judiciales asegurarn que el trato que reciban por parte de los rganos de la administracin de justicia estatal sea respetuoso con su dignidad, lengua y tradiciones culturales. Todo ello sin perjuicio de lo dispuesto en la Regla 48 sobre las formas de resolucin de conflictos propios de los pueblos indgenas, propiciando su armonizacin con el sistema de administracin de justicia estatal.
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5.- Victimizacin (10) A efectos de las presentes Reglas, se considera vctima toda persona fsica que ha sufrido un dao ocasionado por una infraccin penal, incluida tanto la lesin fsica o psquica, como el sufrimiento moral y el perjuicio econmico. El trmino vctima tambin podr incluir, en su caso, a la familia inmediata o a las personas que estn a cargo de la vctima directa. (11) Se considera en condicin de vulnerabilidad aquella vctima del delito que tenga una relevante limitacin para evitar o mitigar los daos y perjuicios derivados de la infraccin penal o de su contacto con el sistema de justicia, o para afrontar los riesgos de sufrir una nueva victimizacin. La vulnerabilidad puede proceder de sus propias caractersticas personales o bien de las circunstancias de la infraccin penal. Destacan a estos efectos, entre otras vctimas, las personas menores de edad, las vctimas de violencia domstica o intrafamiliar, las vctimas de delitos sexuales, los adultos mayores, as como los familiares de vctimas de muerte violenta. (12) Se alentar la adopcin de aquellas medidas que resulten adecuadas para mitigar los efectos negativos del delito (victimizacin primaria) Asimismo procurarn que el dao sufrido por la vctima del delito no se vea incrementado como consecuencia de su contacto con el sistema de justicia (victimizacin secundaria) Y procurarn garantizar, en todas las fases de un procedimiento penal, la proteccin de la integridad fsica y psicolgica de las vctimas, sobre todo a favor de aqullas que corran riesgo de intimidacin, de represalias o de victimizacin reiterada o repetida (una misma persona es vctima de ms de una infraccin penal durante un periodo de tiempo). Tambin podr resultar necesario otorgar una proteccin particular a aquellas vctimas que van a prestar testimonio en el proceso judicial. Se prestar una especial atencin en los casos de violencia intrafamiliar, as como en los momentos en que sea puesta en libertad la persona a la que se le atribuye la comisin del delito. 6.- Migracin y desplazamiento interno (13) El desplazamiento de una persona fuera del territorio del Estado de su nacionalidad puede constituir una causa de vulnerabilidad,
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especialmente en los supuestos de los trabajadores migratorios y sus familiares. Se considera trabajador migratorio toda persona que vaya a realizar, realice o haya realizado una actividad remunerada en un Estado del que no sea nacional. Asimismo se reconocer una proteccin especial a los beneficiarios del estatuto de refugiado conforme a la Convencin sobre el Estatuto de los Refugiados de 1951, as como a los solicitantes de asilo. (14) Tambin pueden encontrarse en condicin de vulnerabilidad los desplazados internos, entendidos como personas o grupos de personas que se han visto forzadas u obligadas a escapar o huir de su hogar o de su lugar de residencia habitual, en particular como resultado o para evitar los efectos de un conflicto armado, de situaciones de violencia generalizada, de violaciones de los derechos humanos o de catstrofes naturales o provocadas por el ser humano, y que no han cruzado una frontera estatal internacionalmente reconocida. 7.- Pobreza (15) La pobreza constituye una causa de exclusin social, tanto en el plano econmico como en los planos social y cultural, y supone un serio obstculo para el acceso a la justicia especialmente en aquellas personas en las que tambin concurre alguna otra causa de vulnerabilidad. (16) Se promover la cultura o alfabetizacin jurdica de las personas en situacin de pobreza, as como las condiciones para mejorar su efectivo acceso al sistema de justicia. 8.- Gnero (17) La discriminacin que la mujer sufre en determinados mbitos supone un obstculo para el acceso a la justicia, que se ve agravado en aquellos casos en los que concurra alguna otra causa de vulnerabilidad. (18) Se entiende por discriminacin contra la mujer toda distincin, exclusin o restriccin basada en el sexo que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base de la igualdad del hombre y la mujer, de los derechos humanos y las libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica, social, cultural y civil o en cualquier otra esfera. (19) Se considera violencia contra la mujer cualquier accin o conducta, basada en su gnero, que cause muerte, dao o sufrimiento fsico, sexual
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o psicolgico a la mujer, tanto en el mbito pblico como en el privado, mediante el empleo de la violencia fsica o psquica. (20) Se impulsarn las medidas necesarias para eliminar la discriminacin contra la mujer en el acceso al sistema de justicia para la tutela de sus derechos e intereses legtimos, logrando la igualdad efectiva de condiciones. Se prestar una especial atencin en los supuestos de violencia contra la mujer, estableciendo mecanismos eficaces destinados a la proteccin de sus bienes jurdicos, al acceso a los procesos judiciales y a su tramitacin gil y oportuna. 9.- Pertenencia a minoras (21) Puede constituir una causa de vulnerabilidad la pertenencia de una persona a una minora nacional o tnica, religiosa y lingstica, debindose respetar su dignidad cuando tenga contacto con el sistema de justicia. 10.- Privacin de libertad (22) La privacin de la libertad, ordenada por autoridad pblica competente, puede generar dificultades para ejercitar con plenitud ante el sistema de justicia el resto de derechos de los que es titular la persona privada de libertad, especialmente cuando concurre alguna causa de vulnerabilidad enumerada en los apartados anteriores. (23) A efectos de estas Reglas, se considera privacin de libertad la que ha sido ordenada por autoridad pblica, ya sea por motivo de la investigacin de un delito, por el cumplimiento de una condena penal, por enfermedad mental o por cualquier otro motivo. Seccin 3.- Destinatarios: actores del sistema de justicia (24) Sern destinatarios del contenido de las presentes Reglas: a) Los responsables del diseo, implementacin y evaluacin de polticas pblicas dentro del sistema judicial; b) Los Jueces, Fiscales, Defensores Pblicos, Procuradores y dems servidores que laboren en el sistema de Administracin de Justicia de conformidad con la legislacin interna de cada pas;
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c) Los Abogados y otros profesionales del Derecho, as como los Colegios y Agrupaciones de Abogados; d) Las personas que desempean sus funciones en las instituciones de Ombudsman. e) Policas y servicios penitenciarios. f) Y, con carcter general, todos los operadores del sistema judicial y quienes intervienen de una u otra forma en su funcionamiento. CAPTULO II: EFECTIVO ACCESO A LA JUSTICIA PARA LA DEFENSA DE LOS DERECHOS El presente Captulo es aplicable a aquellas personas en condicin de vulnerabilidad que han de acceder o han accedido a la justicia, como parte del proceso, para la defensa de sus derechos. (25) Se promovern las condiciones necesarias para que la tutela judicial de los derechos reconocidos por el ordenamiento sea efectiva, adoptando aquellas medidas que mejor se adapten a cada condicin de vulnerabilidad. Seccin 1.- Cultura jurdica (26) Se promovern actuaciones destinadas a proporcionar informacin bsica sobre sus derechos, as como los procedimientos y requisitos para garantizar un efectivo acceso a la justicia de las personas en condicin de vulnerabilidad. (27) Se incentivar la participacin de funcionarios y operadores del sistema de justicia en la labor de diseo, divulgacin y capacitacin de una cultura cvica jurdica, en especial de aquellas personas que colaboran con la administracin de justicia en zonas rurales y en reas desfavorecidas de las grandes ciudades. Seccin 2.- Asistencia legal y defensa pblica 1.- Promocin de la asistencia tcnico jurdica de la persona en condicin de vulnerabilidad (28) Se constata la relevancia del asesoramiento tcnico-jurdico para la efectividad de los derechos de las personas en condicin de vulnerabilidad:
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En el mbito de la asistencia legal, es decir, la consulta jurdica sobre toda cuestin susceptible de afectar a los derechos o intereses legtimos de la persona en condicin de vulnerabilidad, incluso cuando an no se ha iniciado un proceso judicial; En el mbito de la defensa, para defender derechos en el proceso ante todas las jurisdicciones y en todas las instancias judiciales; Y en materia de asistencia letrada al detenido. (29) Se destaca la conveniencia de promover la poltica pblica destinada a garantizar la asistencia tcnico-jurdica de la persona vulnerable para la defensa de sus derechos en todos los rdenes jurisdiccionales: ya sea a travs de la ampliacin de funciones de la Defensora Pblica, no solamente en el orden penal sino tambin en otros rdenes jurisdiccionales; ya sea a travs de la creacin de mecanismos de asistencia letrada: consultoras jurdicas con la participacin de las universidades, casas de justicia, intervencin de colegios o barras de abogados Todo ello sin perjuicio de la revisin de los procedimientos y los requisitos procesales como forma de facilitar el acceso a la justicia, a la que se refiere la Seccin 4 del presente Captulo. 2.- Asistencia de calidad, especializada y gratuita (30) Se resalta la necesidad de garantizar una asistencia tcnico-jurdica de calidad y especializada. A tal fin, se promovern instrumentos destinados al control de la calidad de la asistencia. (31) Se promovern acciones destinadas a garantizar la gratuidad de la asistencia tcnico-jurdica de calidad a aquellas personas que se encuentran en la imposibilidad de afrontar los gastos con sus propios recursos y condiciones. Seccin 3.- Derecho a intrprete (32) Se garantizar el uso de intrprete cuando el extranjero que no conozca la lengua o lenguas oficiales ni, en su caso, la lengua oficial propia de la comunidad, hubiese de ser interrogado o prestar alguna declaracin, o cuando fuere preciso darle a conocer personalmente alguna resolucin. Seccin 4.- Revisin de los procedimientos y los requisitos procesales como forma de facilitar el acceso a la justicia
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(33) Se revisarn las reglas de procedimiento para facilitar el acceso de las personas en condicin de vulnerabilidad, adoptando aquellas medidas de organizacin y de gestin judicial que resulten conducentes a tal fin. 1.- Medidas procesales Dentro de esta categora se incluyen aquellas actuaciones que afectan la regulacin del procedimiento, tanto en lo relativo a su tramitacin, como en relacin con los requisitos exigidos para la prctica de los actos procesales. (34) Requisitos de acceso al proceso y legitimacin Se propiciarn medidas para la simplificacin y divulgacin de los requisitos exigidos por el ordenamiento para la prctica de determinados actos, a fin de favorecer el acceso a la justicia de las personas en condicin de vulnerabilidad, y sin perjuicio de la participacin de otras instancias que puedan coadyuvar en el ejercicio de acciones en defensa de los derechos de estas personas. (35) Oralidad Se promover la oralidad para mejorar las condiciones de celebracin de las actuaciones judiciales contempladas en el Captulo III de las presentes Reglas, y favorecer una mayor agilidad en la tramitacin del proceso, disminuyendo los efectos del retraso de la resolucin judicial sobre la situacin de las personas en condicin de vulnerabilidad. (36) Formularios Se promover la elaboracin de formularios de fcil manejo para el ejercicio de determinadas acciones, estableciendo las condiciones para que los mismos sean accesibles y gratuitos para las personas usuarias, especialmente en aquellos supuestos en los que no sea preceptiva la asistencia letrada. (37) Anticipo jurisdiccional de la prueba Se recomienda la adaptacin de los procedimientos para permitir la prctica anticipada de la prueba en la que participe la persona en condicin de vulnerabilidad, para evitar la reiteracin de declaraciones, e incluso la prctica de la prueba antes del agravamiento de la discapacidad o de la enfermedad. A estos efectos, puede resultar
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necesaria la grabacin en soporte audiovisual del acto procesal en el que participe la persona en condicin de vulnerabilidad, de tal manera que pueda reproducirse en las sucesivas instancias judiciales. 2.- Medidas de organizacin y gestin judicial Dentro de esta categora cabe incluir aquellas polticas y medidas que afecten a la organizacin y modelos de gestin de los rganos del sistema judicial, de tal manera que la propia forma de organizacin del sistema de justicia facilite el acceso a la justicia de las personas en condicin de vulnerabilidad. Estas polticas y medidas podrn resultar de aplicacin tanto a jueces profesionales como a jueces no profesionales. (38) Agilidad y prioridad Se adoptarn las medidas necesarias para evitar retrasos en la tramitacin de las causas, garantizando la pronta resolucin judicial, as como una ejecucin rpida de lo resuelto. Cuando las circunstancias de la situacin de vulnerabilidad lo aconsejen, se otorgar prioridad en la atencin, resolucin y ejecucin del caso por parte de los rganos del sistema de justicia. (39) Coordinacin Se establecern mecanismos de coordinacin intrainstitucionales e interinstitucionales, orgnicos y funcionales, destinados a gestionar las interdependencias de las actuaciones de los diferentes rganos y entidades, tanto pblicas como privadas, que forman parte o participan en el sistema de justicia. (40) Especializacin Se adoptarn medidas destinadas a la especializacin de los profesionales, operadores y servidores del sistema judicial para la atencin de las personas en condicin de vulnerabilidad. En las materias en que se requiera, es conveniente la atribucin de los asuntos a rganos especializados del sistema judicial. (41) Actuacin interdisciplinaria Se destaca la importancia de la actuacin de equipos multidisciplinarios, conformados por profesionales de las distintas reas, para mejorar la respuesta del sistema judicial ante la demanda de justicia de una persona en condicin de vulnerabilidad.
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(42) Proximidad Se promover la adopcin de medidas de acercamiento de los servicios del sistema de justicia a aquellos grupos de poblacin que, debido a las circunstancias propias de su situacin de vulnerabilidad, se encuentran en lugares geogrficamente lejanos o con especiales dificultades de comunicacin. Seccin 5.- Medios alternativos de resolucin de conflictos 1.- Formas alternativas y personas en condicin de vulnerabilidad (43) Se impulsarn las formas alternativas de resolucin de conflictos en aquellos supuestos en los que resulte apropiado, tanto antes del inicio del proceso como durante la tramitacin del mismo. La mediacin, la conciliacin, el arbitraje y otros medios que no impliquen la resolucin del conflicto por un tribunal, pueden contribuir a mejorar las condiciones de acceso a la justicia de determinados grupos de personas en condicin de vulnerabilidad, as como a descongestionar el funcionamiento de los servicios formales de justicia. (44) En todo caso, antes de iniciar la utilizacin de una forma alternativa en un conflicto concreto, se tomarn en consideracin las circunstancias particulares de cada una de las personas afectadas, especialmente si se encuentran en alguna de las condiciones o situaciones de vulnerabilidad contempladas en estas Reglas. Se fomentar la capacitacin de los mediadores, rbitros y otras personas que intervengan en la resolucin del conflicto. 2.- Difusin e informacin (45) Se deber promover la difusin de la existencia y caractersticas de estos medios entre los grupos de poblacin que resulten sus potenciales usuarios cuando la ley permita su utilizacin. (46) Cualquier persona vulnerable que participe en la resolucin de un conflicto mediante cualquiera de estos medios deber ser informada, con carcter previo, sobre su contenido, forma y efectos. Dicha informacin se suministrar de conformidad con lo dispuesto por la Seccin 1 del Captulo III de las presentes reglas. 3.- Participacin de las personas en condicin de vulnerabilidad en la Resolucin Alternativa de Conflictos
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(47) Se promover la adopcin de medidas especficas que permitan la participacin de las personas en condicin de vulnerabilidad en el mecanismo elegido de Resolucin Alternativa de Conflictos, tales como la asistencia de profesionales, participacin de intrpretes, o la intervencin de la autoridad parental para los menores de edad cuando sea necesaria. La actividad de Resolucin Alternativa de Conflictos debe llevarse a cabo en un ambiente seguro y adecuado a las circunstancias de las personas que participen. Seccin 6.- Sistema de resolucin de conflictos dentro de las comunidades indgenas (48) Con fundamento en los instrumentos internacionales en la materia, resulta conveniente estimular las formas propias de justicia en la resolucin de conflictos surgidos en el mbito de la comunidad indgena, as como propiciar la armonizacin de los sistemas de administracin de justicia estatal e indgena basada en el principio de respeto mutuo y de conformidad con las normas internacionales de derechos humanos. (49) Adems sern de aplicacin las restantes medidas previstas en estas Reglas en aquellos supuestos de resolucin de conflictos fuera de la comunidad indgena por parte del sistema de administracin de justicia estatal, donde resulta asimismo conveniente abordar los temas relativos al peritaje cultural y al derecho a expresarse en el propio idioma. CAPTULO III: CELEBRACIN DE ACTOS JUDICIALES El contenido del presente Captulo resulta de aplicacin a cualquier persona en condicin de vulnerabilidad que participe en un acto judicial, ya sea como parte o en cualquier otra condicin. (50) Se velar para que en toda intervencin en un acto judicial se respete la dignidad de la persona en condicin de vulnerabilidad, otorgndole un trato especfico adecuado a las circunstancias propias de su situacin. Seccin 1.- Informacin procesal o jurisdiccional (51) Se promovern las condiciones destinadas a garantizar que la persona en condicin de vulnerabilidad sea debidamente informada
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sobre los aspectos relevantes de su intervencin en el proceso judicial, en forma adaptada a las circunstancias determinantes de su vulnerabilidad. 1.- Contenido de la informacin (52) Cuando la persona vulnerable participe en una actuacin judicial, en cualquier condicin, ser informada sobre los siguientes extremos: La naturaleza de la actuacin judicial en la que va a participar Su papel dentro de dicha actuacin El tipo de apoyo que puede recibir en relacin con la concreta actuacin, as como la informacin de qu organismo o institucin puede prestarlo (53) Cuando sea parte en el proceso, o pueda llegar a serlo, tendr derecho a recibir aquella informacin que resulte pertinente para la proteccin de sus intereses. Dicha informacin deber incluir al menos: El tipo de apoyo o asistencia que puede recibir en el marco de las actuaciones judiciales Los derechos que puede ejercitar en el seno del proceso La forma y condiciones en las que puede acceder a asesoramiento jurdico o a la asistencia tcnico-jurdica gratuita en los casos en los que esta posibilidad sea contemplada por el ordenamiento existente El tipo de servicios u organizaciones a las que puede dirigirse para recibir apoyo 2.- Tiempo de la informacin (54) Se deber prestar la informacin desde el inicio del proceso y durante toda su tramitacin, incluso desde el primer contacto con las autoridades policiales cuando se trate de un procedimiento penal. 3.- Forma o medios para el suministro de la informacin (55) La informacin se prestar de acuerdo a las circunstancias determinantes de la condicin de vulnerabilidad, y de manera tal que se garantice que llegue a conocimiento de la persona destinataria. Se resalta la utilidad de crear o desarrollar oficinas de informacin u otras entidades creadas al efecto.
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Asimismo resultan destacables las ventajas derivadas de la utilizacin de las nuevas tecnologas para posibilitar la adaptacin a la concreta situacin de vulnerabilidad. 4.- Disposiciones especficas relativas a la vctima (56) Se promover que las vctimas reciban informacin sobre los siguientes elementos del proceso jurisdiccional: Posibilidades de obtener la reparacin del dao sufrido Lugar y modo en que pueden presentar una denuncia o escrito en el que ejercite una accin Curso dado a su denuncia o escrito Fases relevantes del desarrollo del proceso Resoluciones que dicte el rgano judicial (57) Cuando exista riesgo para los bienes jurdicos de la vctima, se procurar informarle de todas las decisiones judiciales que puedan afectar a su seguridad y, en todo caso, de aqullas que se refieran a la puesta en libertad de la persona inculpada o condenada, especialmente en los supuestos de violencia intrafamiliar. Seccin 2.- Comprensin de actuaciones judiciales (58) Se adoptarn las medidas necesarias para reducir las dificultades de comunicacin que afecten a la comprensin del acto judicial en el que participe una persona en condicin de vulnerabilidad, garantizando que sta pueda comprender su alcance y significado. 1.- Notificaciones y requerimientos (59) En las notificaciones y requerimientos, se usarn trminos y estructuras gramaticales simples y comprensibles, que respondan a las necesidades particulares de las personas en condicin de vulnerabilidad incluidas en estas Reglas. Asimismo, se evitarn expresiones o elementos intimidatorios, sin perjuicio de las ocasiones en que resulte necesario el uso de expresiones conminatorias. 2.- Contenido de las resoluciones judiciales (60) En las resoluciones judiciales se emplearn trminos y construcciones sintcticas sencillas, sin perjuicio de su rigor tcnico.
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3.- Comprensin de actuaciones orales (61) Se fomentarn los mecanismos necesarios para que la persona en condicin de vulnerabilidad comprenda los juicios, vistas, comparecencias y otras actuaciones judiciales orales en las que participe, tenindose presente el contenido del apartado 3 de la Seccin 3 del presente Captulo, Seccin 3.- Comparecencia en dependencias judiciales (62) Se velar para que la comparecencia en actos judiciales de una persona en condicin de vulnerabilidad se realice de manera adecuada a las circunstancias propias de dicha condicin. 1.- Informacin sobre la comparecencia (63) Con carcter previo al acto judicial, se procurar proporcionar a la persona en condicin de vulnerabilidad informacin directamente relacionada con la forma de celebracin y contenido de la comparecencia, ya sea sobre la descripcin de la sala y de las personas que van a participar, ya sea destinada a la familiarizacin con los trminos y conceptos legales, as como otros datos relevantes al efecto. 2.- Asistencia (64) Previa a la celebracin del acto Se procurar la prestacin de asistencia por personal especializado (profesionales en Psicologa, Trabajo Social, intrpretes, traductores u otros que se consideren necesarios) destinada a afrontar las preocupaciones y temores ligados a la celebracin de la vista judicial. (65) Durante el acto judicial Cuando la concreta situacin de vulnerabilidad lo aconseje, la declaracin y dems actos procesales se llevarn a cabo con la presencia de un profesional, cuya funcin ser la de contribuir a garantizar los derechos de la persona en condicin de vulnerabilidad. Tambin puede resultar conveniente la presencia en el acto de una persona que se configure como referente emocional de quien se encuentra en condicin de vulnerabilidad.
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3.- Condiciones de la comparecencia Lugar de la comparecencia (66) Resulta conveniente que la comparecencia tenga lugar en un entorno cmodo, accesible, seguro y tranquilo. (67) Para mitigar o evitar la tensin y angustia emocional, se procurar evitar en lo posible la coincidencia en dependencias judiciales de la vctima con el inculpado del delito; as como la confrontacin de ambos durante la celebracin de actos judiciales, procurando la proteccin visual de la vctima. Tiempo de la comparecencia (68) Se procurar que la persona vulnerable espere el menor tiempo posible para la celebracin del acto judicial. Los actos judiciales deben celebrarse puntualmente. Cuando est justificado por las razones concurrentes, podr otorgarse preferencia o prelacin a la celebracin del acto judicial en el que participe la persona en condicin de vulnerabilidad. (69) Es aconsejable evitar comparecencias innecesarias, de tal manera que solamente debern comparecer cuando resulte estrictamente necesario conforme a la normativa jurdica. Se procurar asimismo la concentracin en el mismo da de la prctica de las diversas actuaciones en las que deba participar la misma persona. (70) Se recomienda analizar la posibilidad de preconstituir la prueba o anticipo jurisdiccional de la prueba, cuando sea posible de conformidad con el Derecho aplicable. (71) En determinadas ocasiones podr procederse a la grabacin en soporte audiovisual del acto, cuando ello pueda evitar que se repita su celebracin en sucesivas instancias judiciales. Forma de comparecencia (72) Se procurar adaptar el lenguaje utilizado a las condiciones de la persona en condicin de vulnerabilidad, tales como la edad, el grado de madurez, el nivel educativo, la capacidad intelectiva, el grado de discapacidad o las condiciones socioculturales. Se debe procurar formular preguntas claras, con una estructura sencilla
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(73) Quienes participen en el acto de comparecencia deben evitar emitir juicios o crticas sobre el comportamiento de la persona, especialmente en los casos de vctimas del delito. (74) Cuando sea necesario se proteger a la persona en condicin de vulnerabilidad de las consecuencias de prestar declaracin en audiencia pblica, podr plantearse la posibilidad de que su participacin en el acto judicial se lleve a cabo en condiciones que permitan alcanzar dicho objetivo, incluso excluyendo su presencia fsica en el lugar del juicio o de la vista, siempre que resulte compatible con el Derecho del pas. A tal efecto, puede resultar de utilidad el uso del sistema de videoconferencia o del circuito cerrado de televisin. 4.- Seguridad de las vctimas en condicin de vulnerabilidad (75) Se recomienda adoptar las medidas necesarias para garantizar una proteccin efectiva de los bienes jurdicos de las personas en condicin de vulnerabilidad que intervengan en el proceso judicial en calidad de vctimas o testigos; as como garantizar que la vctima sea oda en aquellos procesos penales en los que estn en juego sus intereses. (76) Se prestar especial atencin en aquellos supuestos en los que la persona est sometida a un peligro de victimizacin reiterada o repetida, tales como vctimas amenazadas en los casos de delincuencia organizada, menores vctimas de abuso sexual o malos tratos, y mujeres vctimas de violencia dentro de la familia o de la pareja. 5.- Accesibilidad de las personas con discapacidad (77) Se facilitar la accesibilidad de las personas con discapacidad a la celebracin del acto judicial en el que deban intervenir, y se promover en particular la reduccin de barreras arquitectnicas, facilitando tanto el acceso como la estancia en los edificios judiciales. 6.- Participacin de nios, nias y adolescentes en actos judiciales (78) En los actos judiciales en los que participen menores se debe tener en cuenta su edad y desarrollo integral, y en todo caso: Se debern celebrar en una sala adecuada. Se deber facilitar la comprensin, utilizando un lenguaje sencillo.
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Se debern evitar todos los formalismos innecesarios, tales como la toga, la distancia fsica con el tribunal y otros similares. 7.- Integrantes de comunidades indgenas (79) En la celebracin de los actos judiciales se respetar la dignidad, las costumbres y las tradiciones culturales de las personas integrantes de comunidades indgenas, conforme a la legislacin interna de cada pas. Seccin 4.- Proteccin de la intimidad 1.- Reserva de las actuaciones judiciales (80) Cuando el respeto de los derechos de la persona en condicin de vulnerabilidad lo aconseje, podr plantearse la posibilidad de que las actuaciones jurisdiccionales orales y escritas no sean pblicas, de tal manera que solamente puedan acceder a su contenido las personas involucradas. 2.- Imagen (81) Puede resultar conveniente la prohibicin de la toma y difusin de imgenes, ya sea en fotografa o en vdeo, en aquellos supuestos en los que pueda afectar de forma grave a la dignidad, a la situacin emocional o a la seguridad de la persona en condicin de vulnerabilidad. (82) En todo caso, no debe estar permitida la toma y difusin de imgenes en relacin con los nios, nias y adolescentes, por cuanto afecta de forma decisiva a su desarrollo como persona. 3.- Proteccin de datos personales (83) En las situaciones de especial vulnerabilidad, se velar para evitar toda publicidad no deseada de los datos de carcter personal de los sujetos en condicin de vulnerabilidad. (84) Se prestar una especial atencin en aquellos supuestos en los cuales los datos se encuentran en soporte digital o en otros soportes que permitan su tratamiento automatizado. CAPTULO IV: EFICACIA DE LAS REGLAS Este Captulo contempla expresamente una serie de medidas destinadas a fomentar la efectividad de las Reglas, de tal manera que contribuyan de
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manera eficaz a la mejora de las condiciones de acceso a la justicia de las personas en condicin de vulnerabilidad. 1.- Principio general de colaboracin (85) La eficacia de las presentes Reglas est directamente ligada al grado de colaboracin entre sus destinatarios, tal y como vienen definidos en la Seccin 3 del Captulo I. La determinacin de los rganos y entidades llamadas a colaborar depende de las circunstancias propias de cada pas, por lo que los principales impulsores de las polticas pblicas deben poner un especial cuidado tanto para identificarlos y recabar su participacin, como para mantener su colaboracin durante todo el proceso. (86) Se propiciar la implementacin de una instancia permanente en la que puedan participar los diferentes actores a los que se refiere el apartado anterior, y que podr establecerse de forma sectorial. (87) Se destaca la importancia de que el Poder Judicial colabore con los otros Poderes del Estado en la mejora del acceso a la justicia de las personas en condicin de vulnerabilidad. (88) Se promover la participacin de las autoridades federales y centrales, de las entidades de gobierno autonmico y regional, as como de las entidades estatales en los estados federales, dado que frecuentemente el mbito de sus competencias se encuentra ms prximo a la gestin directa de la proteccin social de las personas ms desfavorecidas. (89) Cada pas considerar la conveniencia de propiciar la participacin de las entidades de la sociedad civil por su relevante papel en la cohesin social, y por su estrecha relacin e implicacin con los grupos de personas ms desfavorecidas de la sociedad. 2.- Cooperacin internacional (90) Se promover la creacin de espacios que permitan el intercambio de experiencias en esta materia entre los distintos pases, analizando las causas del xito o del fracaso en cada una de ellas o, incluso, fijando buenas prcticas. Estos espacios de participacin pueden ser sectoriales. En estos espacios podrn participar representantes de las instancias permanentes que puedan crearse en cada uno de los Estados.
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(91) Se insta a las Organizaciones Internacionales y Agencias de Cooperacin para que: Continen brindando su asistencia tcnica y econmica en el fortalecimiento y mejora del acceso a la justicia. Tengan en cuenta el contenido de estas Reglas en sus actividades, y lo incorporen, de forma transversal, en los distintos programas y proyectos de modernizacin del sistema judicial en que participen. Impulsen y colaboren en el desarrollo de los mencionados espacios de participacin. 3.- Investigacin y estudios (92) Se promover la realizacin de estudios e investigaciones en esta materia, en colaboracin con instituciones acadmicas y universitarias. 4.- Sensibilizacin y formacin de profesionales (93) Se desarrollarn actividades que promuevan una cultura organizacional orientada a la adecuada atencin de las personas en condicin de vulnerabilidad a partir de los contenidos de las presentes Reglas. (94) Se adoptarn iniciativas destinadas a suministrar una adecuada formacin a todas aquellas personas del sistema judicial que, con motivo de su intervencin en el proceso, tienen un contacto con las personas en condicin de vulnerabilidad. Se considera necesario integrar el contenido de estas Reglas en los distintos programas de formacin y actualizacin dirigidos a las personas que trabajan en el sistema judicial. 5.- Nuevas tecnologas (95) Se procurar el aprovechamiento de las posibilidades que ofrezca el progreso tcnico para mejorar las condiciones de acceso a la justicia de las personas en condicin de vulnerabilidad. 6.- Manuales de buenas prcticas sectoriales (96) Se elaborarn instrumentos que recojan las mejores prcticas en cada uno de los sectores de vulnerabilidad, y que puedan desarrollar
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el contenido de las presentes Reglas adaptndolo a las circunstancias propias de cada grupo. (97) Asimismo se elaborarn un catlogo de instrumentos internacionales referidos a cada uno de los sectores o grupos mencionados anteriormente. 7.- Difusin (98) Se promover la difusin de estas Reglas entre los diferentes destinatarios de las mismas definidos en la Seccin 3 del Captulo I. (99) Se fomentarn actividades con los medios de comunicacin para contribuir a configurar actitudes en relacin con el contenido de las presentes Reglas. 8.- Comisin de seguimiento (100) Se constituir una Comisin de Seguimiento con las siguientes finalidades: Elevar a cada Plenario de la Cumbre un informe sobre la aplicacin de las presentes Reglas. Proponer un Plan Marco de Actividades, a efectos de garantizar el seguimiento a las tareas de implementacin del contenido de las presentes reglas en cada pas. A travs de los rganos correspondientes de la Cumbre, promover ante los organismos internacionales hemisfricos y regionales, as como ante las Cumbres de Presidentes y Jefes de Estado de Iberoamrica, la definicin, elaboracin, adopcin y fortalecimiento de polticas pblicas que promuevan el mejoramiento de las condiciones de acceso a la justicia por parte de las personas en condicin de vulnerabilidad. Proponer modificaciones y actualizaciones al contenido de estas Reglas. La Comisin estar compuesta por cinco miembros designados por la Cumbre Judicial Iberoamericana. En la misma podrn integrarse representantes de las otras Redes Iberoamericanas del sistema judicial que asuman las presentes Reglas. En todo caso, la Comisin tendr un nmero mximo de nueve miembros.
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3.2.1.2. Declaracin sobre los principios fundamentales de justicia para las vctimas de delitos y del abuso de poder Adoptada por la Asamblea General en su resolucin 40/34, de 29 de noviembre de 1985. A.-Las vctimas de delitos 1. Se entender por vctimas las personas que, individual o colectivamente, hayan sufrido daos, inclusive lesiones fsicas o mentales, sufrimiento emocional, prdida financiera o menoscabo sustancial de los derechos fundamentales, como consecuencia de acciones u omisiones que violen la legislacin penal vigente en los Estados Miembros, incluida la que proscribe el abuso de poder. 2. Podr considerarse vctima a una persona, con arreglo a la presente Declaracin, independientemente de que se identifique, aprehenda, enjuicie o condene al perpetrador e independientemente de la relacin familiar entre el perpetrador y la vctima. En la expresin vctima se incluye adems, en su caso, a los familiares o personas a cargo que tengan relacin inmediata con la vctima directa y a las personas que hayan sufrido daos al intervenir para asistir a la vctima en peligro o para prevenir la victimizacin. 3. Las disposiciones de la presente Declaracin sern aplicables a todas las personas sin distincin alguna, ya sea de raza, color, sexo, edad, idioma, religin, nacionalidad, opinin poltica o de otra ndole, creencias o prcticas culturales, situacin econmica, nacimiento o situacin familiar, origen tnico o social, o impedimento fsico. Acceso a la justicia y trato justo 4. Las vctimas sern tratadas con compasin y respeto por su dignidad. Tendrn derecho al acceso a los mecanismos de la justicia y a una pronta reparacin del dao que hayan sufrido, segn lo dispuesto en la legislacin nacional. 5. Se establecer y reforzarn, cuando sea necesario, mecanismos judiciales y administrativos que permitan a las vctimas obtener reparacin mediante procedimientos oficiales u oficiosos que sean expeditos, justos, poco costosos y accesibles. Se informar a las vctimas de sus derechos para obtener reparacin mediante esos mecanismos. 6. Se facilitar la adecuacin de los procedimientos judiciales y administrativos a las necesidades de las vctimas:
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a) Informando a las vctimas de su papel y del alcance, el desarrollo cronolgico y la marcha de las actuaciones, as como de la decisin de sus causas, especialmente cuando se trate de delitos graves y cuando hayan solicitado esa informacin; b) Permitiendo que las opiniones y preocupaciones de las vctimas sean presentadas y examinadas en etapas apropiadas de las actuaciones siempre que estn en juego sus intereses, sin perjuicio del acusado y de acuerdo con el sistema nacional de justicia penal correspondiente; c) Prestando asistencia apropiada a las vctimas durante todo el proceso judicial; d) Adoptando medidas para minimizar las molestias causadas a las vctimas, proteger su intimidad, en caso necesario, y garantizar su seguridad, as como la de sus familiares y la de los testigos en su favor, contra todo acto de intimidacin y represalia; e) Evitando demoras innecesarias en la resolucin de las causas y en la ejecucin de los mandamientos o decretos que concedan indemnizaciones a las vctimas. 7. Se utilizarn, cuando proceda, mecanismos oficiosos para la solucin de controversias, incluidos la mediacin, el arbitraje y las prcticas de justicia consuetudinaria o autctonas, a fin de facilitar la conciliacin y la reparacin en favor de las vctimas. Resarcimiento 8. Los delincuentes o los terceros responsables de su conducta resarcirn equitativamente, cuando proceda, a las vctimas, sus familiares o las personas a su cargo. Ese resarcimiento comprender la devolucin de los bienes o el pago por los daos o prdidas sufridos, el reembolso de los gastos realizados como consecuencia de la victimizacin, la prestacin de servicios y la restitucin de derechos. 9. Los gobiernos revisarn sus prcticas, reglamentaciones y leyes de modo que se considere el resarcimiento como una sentencia posible en los casos penales, adems de otras sanciones penales. 10. En los casos en que se causen daos considerables al medio ambiente, el resarcimiento que se exija comprender, en la medida de lo posible, la rehabilitacin del medio ambiente, la reconstruccin de la infraestructura,
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la reposicin de las instalaciones comunitarias y el reembolso de los gastos de reubicacin cuando esos daos causen la disgregacin de una comunidad. 11. Cuando funcionarios pblicos u otros agentes que acten a ttulo oficial o cuasioficial hayan violado la legislacin penal nacional, las vctimas sern resarcidas por el Estado cuyos funcionarios o agentes hayan sido responsables de los daos causados. En los casos en que ya no exista el gobierno bajo cuya autoridad se produjo la accin u omisin victimizadora, el Estado o gobierno sucesor deber proveer al resarcimiento de las vctimas. Indemnizacin 12. Cuando no sea suficiente la indemnizacin procedente del delincuente o de otras fuentes, los Estados procurarn indemnizar financieramente: a) A las vctimas de delitos que hayan sufrido importantes lesiones corporales o menoscabo de su salud fsica o mental como consecuencia de delitos graves; b) A la familia, en particular a las personas a cargo, de las vctimas que hayan muerto o hayan quedado fsica o mentalmente incapacitadas como consecuencia de la victimizacin. 13. Se fomentar el establecimiento, el reforzamiento y la ampliacin de fondos nacionales para indemnizar a las vctimas. Cuando proceda, tambin podrn establecerse otros fondos con ese propsito, incluidos los casos en los que el Estado de nacionalidad de la vctima no est en condiciones de indemnizarla por el dao sufrido. Asistencia 14. Las vctimas recibirn la asistencia material, mdica, psicolgica y social que sea necesaria, por conducto de los medios gubernamentales, voluntarios, comunitarios y autctonos. 15. Se informar a las vctimas de la disponibilidad de servicios sanitarios y sociales y dems asistencia pertinente, y se facilitar su acceso a ellos. 16. Se proporcionar al personal de polica, de justicia, de salud, de servicios sociales y dems personal interesado capacitacin que lo haga receptivo a las necesidades de las vctimas y directrices que garanticen una ayuda apropiada y rpida.
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17. Al proporcionar servicios y asistencia a las vctimas, se prestar atencin a las que tengan necesidades especiales por la ndole de los daos sufridos o debido a factores como los mencionados en el prrafo 3 supra. B.-Las vctimas del abuso de poder 18. Se entender por vctimas las personas que, individual o colectivamente, hayan sufrido daos, inclusive lesiones fsicas o mentales, sufrimiento emocional, prdida financiera o menoscabo sustancial de sus derechos fundamentales, como consecuencia de acciones u omisiones que no lleguen a constituir violaciones del derecho penal nacional, pero violen normas internacionalmente reconocidas relativas a los derechos humanos. 19. Los Estados considerarn la posibilidad de incorporar a la legislacin nacional normas que proscriban los abusos de poder y proporcionen remedios a las vctimas de esos abusos. En particular, esos remedios incluirn el resarcimiento y la indemnizacin, as como la asistencia y el apoyo materiales, mdicos, psicolgicos y sociales necesarios. 20. Los Estados considerarn la posibilidad de negociar tratados internacionales multilaterales relativos a las vctimas, definidas en el prrafo 18. 21. Los Estados revisarn peridicamente la legislacin y la prctica vigentes para asegurar su adaptacin a las circunstancias cambiantes, promulgarn y aplicarn, en su caso, leyes por las cuales se prohban los actos que constituyan graves abusos de poder poltico o econmico y se fomenten medidas y mecanismos para prevenir esos actos, y establecern derechos y recursos adecuados para las vctimas de tales actos, facilitndoles su ejercicio. 3.2.1.3. Principios y directrices bsicos sobre el derecho de las vctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del derecho internacional humanitario a interponer recursos y obtener reparaciones 60/147 Resolucin aprobada por la Asamblea General el 16 de diciembre de 2005
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La Asamblea General; Guiada por la Carta de las Naciones Unidas, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, los Pactos Internacionales de Derechos Humanos y otros instrumentos pertinentes en la esfera de derechos humanos y la Declaracin y Programa de Accin de Viena; Afirmando la importancia de abordar la cuestin del derecho a interponer recursos y obtener reparaciones de las vctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del derecho internacional humanitario de manera sistemtica y exhaustiva a nivel nacional e internacional; Reconociendo que, al hacer valer el derecho de las vctimas a interponer recursos y obtener reparaciones, la comunidad internacional hace honor a su palabra respecto del sufrimiento de las vctimas, los supervivientes y las generaciones futuras y reafirma el derecho internacional en la materia; Recordando la aprobacin de los Principios y directrices bsicos sobre el derecho de las vctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del derecho internacional humanitario a interponer recursos y obtener reparaciones por la Comisin de Derechos Humanos en su resolucin 2005/35, de 19 de abril de 2005, y por el Consejo Econmico y Social, en su resolucin 2005/30, de 25 de julio de 2005, en la que el Consejo recomend a la Asamblea General que aprobara los Principios y directrices bsicos; 1. Aprueba los Principios y directrices bsicos sobre el derecho de las vctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del derecho internacional humanitario a interponer recursos y obtener reparaciones, que figuran en el anexo de la presente resolucin; 2. Recomienda que los Estados tengan en cuenta los Principios y directrices bsicos, promuevan el respeto de los mismos y los sealen a la atencin de los miembros de los rganos ejecutivos de gobierno, en particular los funcionarios encargados de hacer cumplir la ley y las fuerzas militares y de seguridad, los rganos legislativos, el poder judicial, las vctimas y sus representantes, los defensores y abogados de derechos humanos, los medios de comunicacin y el pblico en general; 3. Pide al Secretario General que adopte medidas para asegurar la difusin ms amplia posible de los Principios y directrices bsicos
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en todos los idiomas oficiales de las Naciones Unidas, incluida su transmisin a los gobiernos y a las organizaciones intergubernamentales y no gubernamentales, e incorpore los Principios y directrices bsicos en la publicacin de las Naciones Unidas Derechos Humanos: Recopilacin de instrumentos internacionales. 64 sesin plenaria 16 de diciembre de 2005 Anexo Principios y directrices bsicos sobre el derecho de las vctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del derecho internacional humanitario a interponer recursos y obtener reparaciones Prembulo La Asamblea General, Recordando las disposiciones que reconocen el derecho a un recurso a las vctimas de violaciones de las normas internacionales de derechos humanos, disposiciones que figuran en numerosos instrumentos internacionales, en particular el artculo 8 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos 1, el artculo 2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos 2, el artculo 6 de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, el artculo 14 de la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, y el artculo 39 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, as como a las vctimas de violaciones del derecho internacional humanitario, disposiciones que figuran en el artculo 3 de la Convencin de La Haya relativa a las leyes y costumbres de la guerra terrestre de 18 de octubre de 1907 (Convencin IV), en el artculo 91 del Protocolo adicional de los Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949, relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados internacionales (Protocolo I), de 8 de junio de 1977, y en los artculos 68 y 75 del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional; Recordando las disposiciones que reconocen el derecho a un recurso a las vctimas de violaciones de las normas internacionales de derechos humanos en diversos convenios regionales, en particular el artculo 7 de la Carta Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos, el artculo 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y el artculo 13 del Convenio para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales;
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Recordando la Declaracin sobre los principios fundamentales de justicia para las vctimas de delitos y del abuso de poder, resultante de los debates del Sptimo Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente, as como la resolucin 40/34, de 29 de noviembre de 1985, por la que la Asamblea General aprob el texto recomendado en ese Congreso; Reafirmando los principios enunciados en la Declaracin sobre los principios fundamentales de justicia para las vctimas de delitos y del abuso de poder, entre ellos que las vctimas sern tratadas con compasin y respeto a su dignidad, que se respetar plenamente su derecho a acceder a los mecanismos de justicia y reparacin, y que se fomentar el establecimiento, fortalecimiento y ampliacin de fondos nacionales para indemnizar a las vctimas, juntamente con el rpido establecimiento de derechos y recursos apropiados para ellas; Observando que el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional requiere el establecimiento de principios aplicables a la reparacin, incluidas la restitucin, la indemnizacin y la rehabilitacin, obliga a la Asamblea de los Estados Partes a establecer un fondo fiduciario en beneficio de las vctimas de crmenes que son de la competencia de la Corte, as como en beneficio de sus familias, y encomienda a la Corte que proteja la seguridad, el bienestar fsico y psicolgico, la dignidad y la vida privada de las vctimas y que permita la participacin de stas en todas las fases del juicio que considere conveniente; Afirmando que los Principios y directrices bsicos aqu enunciados se aplican a las violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y a las violaciones graves del derecho internacional humanitario, que por su carcter muy grave constituyen una afrenta a la dignidad humana; Destacando que los Principios y directrices bsicos que figuran en el presente documento no entraan nuevas obligaciones jurdicas internacionales o nacionales, sino que indican mecanismos, modalidades, procedimientos y mtodos para el cumplimiento de las obligaciones jurdicas existentes conforme a las normas internacionales de derechos humanos y al derecho internacional humanitario, que son complementarios, aunque diferentes en su contenido; Recordando que el derecho internacional contiene la obligacin de enjuiciar a los responsables de determinados crmenes internacionales conforme
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a las obligaciones internacionales de los Estados y a los requisitos del derecho interno o conforme a lo dispuesto en los estatutos aplicables de los rganos judiciales internacionales, y que la obligacin de enjuiciar refuerza las obligaciones jurdicas internacionales que deben cumplirse de conformidad con los requisitos y procedimientos jurdicos nacionales y favorece el concepto de complementariedad Observando que las formas contemporneas de victimizacin, aunque dirigidas esencialmente contra personas, pueden estar dirigidas adems contra grupos de personas, tomadas como objetivo colectivamente; Reconociendo que, al hacer valer el derecho de las vctimas a interponer recursos y obtener reparaciones, la comunidad internacional hace honor a su palabra respecto del sufrimiento de las vctimas, los supervivientes y las generaciones futuras y reafirma los principios jurdicos internacionales de responsabilidad, justicia y Estado de derecho; Convencida de que, al adoptar un enfoque orientado a las vctimas, la comunidad internacional afirma su solidaridad humana con las vctimas de violaciones del derecho internacional, incluidas las violaciones de las normas internacionales de derechos humanos y del derecho internacional humanitario, as como con la humanidad en general, de conformidad con los siguientes Principios y directrices bsicos; Aprueba los siguientes Principios y directrices bsicos: I. Obligacin de respetar, asegurar que se respeten y aplicar las normas internacionales de derechos humanos y el derecho internacional humanitario: 1. La obligacin de respetar, asegurar que se respeten y aplicar las normas internacionales de derechos humanos y el derecho internacional humanitario segn lo previsto en los respectivos ordenamientos jurdicos dimana de: a) Los tratados en los que un Estado sea parte; b) El derecho internacional consuetudinario; c) El derecho interno de cada Estado. 2. Si no lo han hecho ya, los Estados se asegurarn, segn requiere el derecho internacional, de que su derecho interno sea compatible con sus obligaciones jurdicas internacionales del modo siguiente:
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a) Incorporando las normas internacionales de derechos humanos y el derecho internacional humanitario a su derecho interno o aplicndolas de otro modo en su ordenamiento jurdico interno; b) Adoptando procedimientos legislativos y administrativos apropiados y eficaces y otras medidas apropiadas que den un acceso equitativo, efectivo y rpido a la justicia; c) Disponiendo para las vctimas los recursos suficientes, eficaces, rpidos y apropiados que se definen ms abajo, incluida la reparacin; d) Asegurando que su derecho interno proporcione como mnimo el mismo grado de proteccin a las vctimas que el que imponen sus obligaciones internacionales. II. Alcance de la obligacin 3. La obligacin de respetar, asegurar que se respeten y aplicar las normas internacionales de derechos humanos y el derecho internacional humanitario segn lo previsto en los respectivos ordenamientos jurdicos comprende, entre otros, el deber de: a) Adoptar disposiciones legislativas y administrativas y otras medidas apropiadas para impedir las violaciones; b) Investigar las violaciones de forma eficaz, rpida, completa e imparcial y, en su caso, adoptar medidas contra los presuntos responsables de conformidad con el derecho interno e internacional; c) Dar a quienes afirman ser vctimas de una violacin de sus derechos humanos o del derecho humanitario un acceso equitativo y efectivo a la justicia, como se describe ms adelante, con independencia de quin resulte ser en definitiva el responsable de la violacin; y d) Proporcionar a las vctimas recursos eficaces, incluso reparacin, como se describe ms adelante. III. Violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y violaciones graves del derecho internacional humanitario que constituyen crmenes en virtud del derecho internacional 4. En los casos de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del derecho internacional humanitario que constituyen crmenes en virtud del derecho internacional,
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los Estados tienen la obligacin de investigar y, si hay pruebas suficientes, enjuiciar a las personas presuntamente responsables de las violaciones y, si se las declara culpables, la obligacin de castigarlas. Adems, en estos casos los Estados debern, en conformidad con el derecho internacional, cooperar mutuamente y ayudar a los rganos judiciales internacionales competentes a investigar tales violaciones y enjuiciar a los responsables. 5. Con tal fin, cuando as lo disponga un tratado aplicable o lo exija otra obligacin jurdica internacional, los Estados incorporarn o aplicarn de otro modo dentro de su derecho interno las disposiciones apropiadas relativas a la jurisdiccin universal. Adems, cuando as lo disponga un tratado aplicable o lo exija otra obligacin jurdica internacional, los Estados debern facilitar la extradicin o entrega de los culpables a otros Estados y a los rganos judiciales internacionales competentes y prestar asistencia judicial y otras formas de cooperacin para la administracin de la justicia internacional, en particular asistencia y proteccin a las vctimas y a los testigos, conforme a las normas jurdicas internacionales de derechos humanos y sin perjuicio de disposiciones jurdicas internacionales tales como las relativas a la prohibicin de la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. IV. Prescripcin 6. Cuando as se disponga en un tratado aplicable o forme parte de otras obligaciones jurdicas internacionales, no prescribirn las violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos ni las violaciones graves del derecho internacional humanitario que constituyan crmenes en virtud del derecho internacional. 7. Las disposiciones nacionales sobre la prescripcin de otros tipos de violaciones que no constituyan crmenes en virtud del derecho internacional, incluida la prescripcin de las acciones civiles y otros procedimientos, no deberan ser excesivamente restrictivas. V. Vctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del derecho internacional humanitario 8. A los efectos del presente documento, se entender por vctima a toda persona que haya sufrido daos, individual o colectivamente, incluidas lesiones fsicas o mentales, sufrimiento emocional, prdidas econmicas o menoscabo sustancial de sus derechos fundamentales, como consecuencia de acciones u omisiones que constituyan una violacin manifiesta de las normas internacionales de derechos humanos o una violacin grave del derecho internacional humanitario.
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Cuando corresponda, y en conformidad con el derecho interno, el trmino vctima tambin comprender a la familia inmediata o las personas a cargo de la vctima directa y a las personas que hayan sufrido daos al intervenir para prestar asistencia a vctimas en peligro o para impedir la victimizacin. 9. Una persona ser considerada vctima con independencia de si el autor de la violacin ha sido identificado, aprehendido, juzgado o condenado y de la relacin familiar que pueda existir entre el autor y la vctima. VI. Tratamiento de las vctimas 10. Las vctimas deben ser tratadas con humanidad y respeto de su dignidad y sus derechos humanos, y han de adoptarse las medidas apropiadas para garantizar su seguridad, su bienestar fsico y psicolgico y su intimidad, as como los de sus familias. El Estado debe velar por que, en la medida de lo posible, su derecho interno disponga que las vctimas de violencia o traumas gocen de una consideracin y atencin especiales para que los procedimientos jurdicos y administrativos destinados a hacer justicia y conceder una reparacin no den lugar a un nuevo trauma. VII. Derecho de las vctimas a disponer de recursos 11. Entre los recursos contra las violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y las violaciones graves del derecho internacional humanitario figuran los siguientes derechos de la vctima, conforme a lo previsto en el derecho internacional: a ) Acceso igual y efectivo a la justicia; b ) Reparacin adecuada, efectiva y rpida del dao sufrido; c ) Acceso a informacin pertinente sobre las violaciones y los mecanismos de reparacin. VIII. Acceso a la justicia 12. La vctima de una violacin manifiesta de las normas internacionales de derechos humanos o de una violacin grave del derecho internacional humanitario tendr un acceso igual a un recurso judicial efectivo, conforme a lo previsto en el derecho internacional. Otros recursos de que dispone la vctima son el acceso a rganos administrativos y de otra ndole, as como a mecanismos, modalidades y procedimientos utilizados conforme al derecho interno. Las obligaciones resultantes del derecho internacional para asegurar el derecho al acceso a la justicia y a un procedimiento justo e
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imparcial debern reflejarse en el derecho interno. A tal efecto, los Estados deben: a ) Dar a conocer, por conducto de mecanismos pblicos y privados, informacin sobre todos los recursos disponibles contra las violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y las violaciones graves del derecho internacional humanitario; b ) Adoptar medidas para minimizar los inconvenientes a las vctimas y sus representantes, proteger su intimidad contra injerencias ilegtimas, segn proceda, y protegerlas de actos de intimidacin y represalia, as como a sus familiares y testigos, antes, durante y despus del procedimiento judicial, administrativo o de otro tipo que afecte a los intereses de las vctimas; c ) Facilitar asistencia apropiada a las vctimas que tratan de acceder a la justicia; d ) Utilizar todos los medios jurdicos, diplomticos y consulares apropiados para que las vctimas puedan ejercer su derecho a interponer recursos por violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos o por violaciones graves del derecho internacional humanitario. 13. Adems del acceso individual a la justicia, los Estados han de procurar establecer procedimientos para que grupos de vctimas puedan presentar demandas de reparacin y obtener reparacin, segn proceda. 14. Los recursos adecuados, efectivos y rpidos contra las violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos o las violaciones graves del derecho internacional humanitario han de comprender todos los procedimientos internacionales disponibles y apropiados a los que tenga derecho una persona y no deberan redundar en detrimento de ningn otro recurso interno. IX. Reparacin de los daos sufridos 15. Una reparacin adecuada, efectiva y rpida tiene por finalidad promover la justicia, remediando las violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos o las violaciones graves del derecho internacional humanitario. La reparacin ha de ser proporcional a la gravedad de las violaciones y al dao sufrido. Conforme a su derecho interno y a sus obligaciones jurdicas internacionales, los Estados
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concedern reparacin a las vctimas por las acciones u omisiones que puedan atribuirse al Estado y constituyan violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos o violaciones graves del derecho internacional humanitario. Cuando se determine que una persona fsica o jurdica u otra entidad est obligada a dar reparacin a una vctima, la parte responsable deber conceder reparacin a la vctima o indemnizar al Estado si ste hubiera ya dado reparacin a la vctima. 16. Los Estados han de procurar establecer programas nacionales de reparacin y otra asistencia a las vctimas cuando el responsable de los daos sufridos no pueda o no quiera cumplir sus obligaciones. 17. Los Estados ejecutarn, con respecto a las reclamaciones de las vctimas, las sentencias de sus tribunales que impongan reparaciones a las personas o entidades responsables de los daos sufridos, y procurarn ejecutar las sentencias extranjeras vlidas que impongan reparaciones con arreglo al derecho interno y a las obligaciones jurdicas internacionales. Con ese fin, los Estados deben establecer en su derecho interno mecanismos eficaces para la ejecucin de las sentencias que obliguen a reparar daos. 18. Conforme al derecho interno y al derecho internacional, y teniendo en cuenta las circunstancias de cada caso, se debera dar a las vctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del derecho internacional humanitario, de forma apropiada y proporcional a la gravedad de la violacin y a las circunstancias de cada caso, una reparacin plena y efectiva, segn se indica en los principios 19 a 23, en las formas siguientes: restitucin, indemnizacin, rehabilitacin, satisfaccin y garantas de no repeticin. 19. La restitucin, siempre que sea posible, ha de devolver a la vctima a la situacin anterior a la violacin manifiesta de las normas internacionales de derechos humanos o la violacin grave del derecho internacional humanitario. La restitucin comprende, segn corresponda, el restablecimiento de la libertad, el disfrute de los derechos humanos, la identidad, la vida familiar y la ciudadana, el regreso a su lugar de residencia, la reintegracin en su empleo y la devolucin de sus bienes. 20. La indemnizacin ha de concederse, de forma apropiada y proporcional a la gravedad de la violacin y a las circunstancias de cada caso, por todos los perjuicios econmicamente evaluables que sean consecuencia de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos
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o de violaciones graves del derecho internacional humanitario, tales como los siguientes: a) El dao fsico o mental; b) La prdida de oportunidades, en particular las de empleo, educacin y prestaciones sociales; c) Los daos materiales y la prdida de ingresos, incluido el lucro cesante; d) Los perjuicios morales; e) Los gastos de asistencia jurdica o de expertos, medicamentos y servicios mdicos y servicios psicolgicos y sociales. 21. La rehabilitacin ha de incluir la atencin mdica y psicolgica, as como servicios jurdicos y sociales. 22. La satisfaccin ha de incluir, cuando sea pertinente y procedente, la totalidad o parte de las medidas siguientes: a) Medidas eficaces para conseguir que no continen las violaciones; b) La verificacin de los hechos y la revelacin pblica y completa de la verdad, en la medida en que esa revelacin no provoque ms daos o amenace la seguridad y los intereses de la vctima, de sus familiares, de los testigos o de personas que han intervenido para ayudar a la vctima o impedir que se produzcan nuevas violaciones; c) La bsqueda de las personas desaparecidas, de las identidades de los nios secuestrados y de los cadveres de las personas asesinadas, y la ayuda para recuperarlos, identificarlos y volver a inhumarlos segn el deseo explcito o presunto de la vctima o las prcticas culturales de su familia y comunidad; d) Una declaracin oficial o decisin judicial que restablezca la dignidad, la reputacin y los derechos de la vctima y de las personas estrechamente vinculadas a ella; e) Una disculpa pblica que incluya el reconocimiento de los hechos y la aceptacin de responsabilidades; f) La aplicacin de sanciones judiciales o administrativas a los responsables de las violaciones;
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g ) Conmemoraciones y homenajes a las vctimas; h ) La inclusin de una exposicin precisa de las violaciones ocurridas en la enseanza de las normas internacionales de derechos humanos y del derecho internacional humanitario, as como en el material didctico a todos los niveles. 23. Las garantas de no repeticin han de incluir, segn proceda, la totalidad o parte de las medidas siguientes, que tambin contribuirn a la prevencin: a ) El ejercicio de un control efectivo por las autoridades civiles sobre las fuerzas armadas y de seguridad; b ) La garanta de que todos los procedimientos civiles y militares se ajustan a las normas internacionales relativas a las garantas procesales, la equidad y la imparcialidad; c ) El fortalecimiento de la independencia del poder judicial; d ) La proteccin de los profesionales del derecho, la salud y la asistencia sanitaria, la informacin y otros sectores conexos, as como de los defensores de los derechos humanos; e ) La educacin, de modo prioritario y permanente, de todos los sectores de la sociedad respecto de los derechos humanos y del derecho internacional humanitario y la capacitacin en esta materia de los funcionarios encargados de hacer cumplir la ley, as como de las fuerzas armadas y de seguridad; f ) La promocin de la observancia de los cdigos de conducta y de las normas ticas, en particular las normas internacionales, por los funcionarios pblicos, inclusive el personal de las fuerzas de seguridad, los establecimientos penitenciarios, los medios de informacin, el personal de servicios mdicos, psicolgicos, sociales y de las fuerzas armadas, adems del personal de empresas comerciales; g ) La promocin de mecanismos destinados a prevenir, vigilar y resolver los conflictos sociales; h ) La revisin y reforma de las leyes que contribuyan a las violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y a las violaciones graves del derecho humanitario o las permitan. X. Acceso a informacin pertinente sobre violaciones y mecanismos de reparacin
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24. Los Estados han de arbitrar medios de informar al pblico en general, y en particular a las vctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del derecho internacional humanitario, de los derechos y recursos que se tratan en los presentes Principios y directrices bsicos y de todos los servicios jurdicos, mdicos, psicolgicos, sociales, administrativos y de otra ndole a los que pueden tener derecho las vctimas. Adems, las vctimas y sus representantes han de tener derecho a solicitar y obtener informacin sobre las causas de su victimizacin y sobre las causas y condiciones de las violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de las violaciones graves del derecho internacional humanitario, as como a conocer la verdad acerca de esas violaciones. XI. No discriminacin 25. La aplicacin e interpretacin de los presentes Principios y directrices bsicos se ajustar sin excepcin a las normas internacionales de derechos humanos y al derecho internacional humanitario, sin discriminacin de ninguna clase ni por ningn motivo. XII. Efecto no derogatorio 26. Nada de lo dispuesto en los presentes Principios y directrices bsicos se interpretar en el sentido de que restringe o deroga cualquiera de los derechos u obligaciones dimanantes del derecho interno y del derecho internacional. En particular, se entiende que los presentes Principios y directrices bsicos se aplicarn sin perjuicio del derecho de las vctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones graves del derecho internacional humanitario a interponer recursos y obtener reparaciones. Se entiende adems que los presentes Principios y directrices bsicos se aplicarn sin perjuicio de las normas especiales del derecho internacional. XIII. Derechos de otras personas 27. Nada de lo dispuesto en el presente documento se interpretar en el sentido de que menoscaba los derechos internacional o nacionalmente protegidos de otras personas, en particular el derecho de las personas acusadas a beneficiarse de las normas aplica Resolucin 217 A (III). Resolucin 2200 A (XXI), anexo. A/CONF.157/24 (Part I), cap. III. Vase Documentos Oficiales del Consejo Econmico y Social, 2005, Suplemento No. 3 (E/2005/23), cap. II, secc. A.
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Resolucin 2106 A (XX), anexo. Naciones Unidas Treaty Series, vol. 1465, No. 24841. Ibd., vol. 1577, No. 27531. Vase Dotacin Carnegie para la Paz Internacional, Las Convenciones y Declaraciones de La Haya de 1899 y 1907 (Nueva York, Oxford University Press , 1916). Naciones Unidas, Treaty Series, vol. 1125, No. 17512. Documentos Oficiales de la Conferencia Diplomtica de Plenipotenciarios de las Naciones Unidas sobre el establecimiento de una corte penal internacional, Roma, 15 de junio a 17 de julio de 1998 , vol. I: Documentos finales (publicacin de las Naciones Unidas, nmero de venta: S.02.I.5), secc. A. Naciones Unidas , Treaty Series, vol. 1520, No. 26363. Ibd. , vol. 1144, No. 17955. Ibd., vol. 213, No. 2889. 3.2.1.4. Declaracin de Viena sobre la delincuencia y la justicia: frente a los retos del siglo XXI RES/55/59 del 4 de Diciembre de 2000. Asamblea General de Naciones Unidas. La Asamblea General; Recordando que, en su resolucin 54/125, de 17 de diciembre de 1999, pidi al Dcimo Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente que, por conducto de la Comisin de Prevencin del Delito y Justicia Penal y del Consejo Econmico y Social, presentara su declaracin a la Asamblea del Milenio para que sta la examinara y adoptara las medidas pertinentes y pidi a la Comisin que, en su noveno perodo de sesiones, prestara atencin prioritaria a las conclusiones y recomendaciones del Dcimo Congreso con miras a recomendar, por conducto del Consejo Econmico y Social, medidas de seguimiento apropiadas de la Asamblea General en su quincuagsimo quinto perodo de sesiones; Hace suya la Declaracin de Viena sobre la delincuencia y la justicia: frente a los retos del siglo XXI, aprobada por los Estados Miembros de
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las Naciones Unidas y los dems Estados que participaron en la serie de sesiones de alto nivel del Dcimo Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente, que figura en el anexo de la presente resolucin. Anexo Declaracin de Viena sobre la delincuencia y la justicia: frente a los retos del siglo XXI Nosotros, los Estados Miembros de las Naciones Unidas preocupados por el impacto en nuestras sociedades de los delitos graves de carcter mundial y convencidos de la necesidad de cooperacin en materia de prevencin del delito y justicia penal en los planos bilateral, regional e internacional; Preocupados en particular por la delincuencia organizada transnacional y por las vinculaciones entre sus diversas formas, Convencidos de la necesidad de contar con programas adecuados de prevencin y readaptacin como parte fundamental de una estrategia eficaz de control del delito y de que esos programas deben tomar en cuenta los factores sociales y econmicos que pueden hacer a las personas ms vulnerables y propensas a incurrir en conductas delictivas; Recalcando que la existencia de un sistema de justicia penal equitativo, responsable, tico y eficiente es un factor importante para promover el desarrollo econmico y social y para la seguridad humana; Conscientes de la promesa de enfoques restitutivos de la justicia que se orienten a reducir la delincuencia y a promover la recuperacin de vctimas, delincuentes y comunidades; Habindonos reunido en el Dcimo Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente celebrado en Viena del 10 al 17 de abril de 2000 con la determinacin de adoptar medidas concertadas ms eficaces, en un espritu de cooperacin, a fin de combatir los problemas de la delincuencia mundial; Declaramos lo siguiente: 1. Tomamos nota con reconocimiento de los resultados emanados de las reuniones preparatorias regionales para el Dcimo Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente.
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2. Reafirmamos las metas de las Naciones Unidas en el mbito de la prevencin del delito y la justicia penal, en particular la reduccin de la delincuencia, una aplicacin de la ley y administracin de la justicia ms eficientes y eficaces, el respeto de los derechos humanos y las libertades fundamentales y la promocin de las normas ms estrictas de equidad, humanidad y conducta profesional. 3. Subrayamos la responsabilidad que tiene cada Estado de establecer y mantener un sistema de justicia penal equitativo, responsable, tico y eficiente. 4. Reconocemos la necesidad de una coordinacin y cooperacin ms estrechas entre los Estados en la lucha contra el problema de la delincuencia mundial, teniendo presente que las medidas para combatirlo constituyen una responsabilidad comn y compartida. A este respecto, reconocemos la necesidad de elaborar y promover actividades de cooperacin tcnica para ayudar a los pases en sus esfuerzos por robustecer sus sistemas nacionales de justicia penal y su capacidad de cooperacin internacional. 5. Otorgaremos gran prioridad a la conclusin de las negociaciones relativas a la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional y sus protocolos, teniendo en cuenta los intereses de todos los Estados. 6. Apoyamos los esfuerzos encaminados a prestar ayuda a los Estados Miembros en materia de fortalecimiento de las capacidades, incluso en la obtencin de capacitacin y asistencia tcnica y en la promocin de legislacin, reglamentaciones y conocimientos especializados, con miras a facilitar la aplicacin de la Convencin y de sus protocolos. 7. De conformidad con los objetivos de la Convencin y sus protocolos, nos esforzaremos por: a) Incorporar un componente de prevencin del delito en las estrategias nacionales e internacionales de desarrollo; b) Intensificar la cooperacin bilateral y multilateral, incluida la cooperacin tcnica, en los mbitos que abarcarn la Convencin y sus protocolos; c) Fomentar la cooperacin de los donantes en las esferas que incluyan aspectos de prevencin del delito;
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d) Reforzar la capacidad del Centro de las Naciones Unidas para la Prevencin Internacional del Delito y de la red del Programa de las Naciones Unidas en materia de prevencin del delito y justicia penal para prestar ayuda a los Estados que la soliciten con miras a fortalecer las capacidades en los mbitos que abarcarn la Convencin y sus protocolos. 8. Celebramos los esfuerzos que realiza el Centro de las Naciones Unidas para la Prevencin Internacional del Delito por elaborar, en cooperacin con el Instituto Interregional de las Naciones Unidas para Investigaciones sobre la Delincuencia y la Justicia, un extenso panorama mundial de la delincuencia organizada como instrumento de referencia y ayudar a los gobiernos en la formulacin de polticas y programas. 9. Reafirmamos nuestro continuo apoyo a las Naciones Unidas, as como nuestro compromiso con la Organizacin y con el Programa de las Naciones Unidas en materia de prevencin del delito y justicia penal, especialmente la Comisin de Prevencin del Delito y Justicia Penal y el Centro de las Naciones Unidas para la Prevencin Internacional del Delito, el Instituto Interregional de las Naciones Unidas para Investigaciones sobre la Delincuencia y la Justicia y los institutos de la red del Programa, y resolvemos seguir reforzando el Programa, segn proceda, proporcionndole una financiacin sostenida. 10. Nos comprometemos a reforzar la cooperacin internacional a fin de crear un entorno propicio para la lucha contra la delincuencia organizada, promoviendo el crecimiento y el desarrollo sostenible y erradicando la pobreza y el desempleo. 11. Nos comprometemos a tener en cuenta y abordar, dentro del Programa de las Naciones Unidas en materia de prevencin del delito y justicia penal, as como de las estrategias nacionales de prevencin del delito y justicia penal, toda dispar repercusin de los programas y polticas en hombres y mujeres. 12. Nos comprometemos tambin a formular recomendaciones de poltica orientadas a la accin y basadas en las necesidades especiales de la mujer, ya sea en calidad de profesional de la justicia penal o de vctima, reclusa o delincuente.
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13. Hacemos hincapi en que toda medida eficaz de prevencin del delito y justicia penal requiere la participacin, como asociados y protagonistas, de los gobiernos, las instituciones nacionales, regionales, interregionales e internacionales, las organizaciones intergubernamentales y no gubernamentales y los diversos sectores de la sociedad civil, incluidos los medios de informacin y el sector privado, as como el reconocimiento de sus respectivas funciones y contribuciones. 14. Nos comprometemos a establecer formas ms eficaces de colaboracin mutua con miras a erradicar el flagelo de la trata de personas, especialmente de mujeres y nios, y el trfico y transporte ilcitos de migrantes. Consideraremos asimismo la posibilidad de apoyar el programa mundial contra la trata de personas formulado por el Centro de las Naciones Unidas para la Prevencin Internacional del Delito y por el Instituto Interregional de las Naciones Unidas para Investigaciones sobre la Delincuencia y la Justicia, el cual est sujeto a estrechas consultas con los Estados y al examen por la Comisin de Prevencin del Delito y Justicia Penal, y fijamos 2005 como plazo para conseguir una disminucin apreciable de la incidencia de esos delitos en todo el mundo y, en los casos en que ello no se logre, para evaluar la aplicacin efectiva de las medidas promovidas. 15. Nos comprometemos tambin a aumentar la cooperacin internacional y la asistencia judicial recproca, a fin de actuar contra la fabricacin y el trfico ilcitos de armas de fuego, sus piezas y componentes y municiones, y fijamos el ao 2005 como objetivo para conseguir una disminucin apreciable de su incidencia en todo el mundo. 16. Nos comprometemos adems a intensificar las medidas internacionales contra la corrupcin, sobre la base de la Declaracin de las Naciones Unidas contra la corrupcin y el soborno en las transacciones comerciales internacionales, el Cdigo Internacional de Conducta para los titulares de cargos pblicos, las convenciones regionales y los foros regionales y mundiales pertinentes. Subrayamos la urgente necesidad de elaborar un instrumento jurdico internacional eficaz contra la corrupcin, independiente de la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional, e invitamos a la Comisin
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de Prevencin del Delito y Justicia Penal a que pida al Secretario General que le presente, en su dcimo perodo de sesiones, en consulta con los Estados, un examen y anlisis a fondo de todas las recomendaciones e instrumentos internacionales pertinentes como parte de la labor preparatoria para la elaboracin de tal instrumento. Estudiaremos la posibilidad de apoyar el programa mundial contra la corrupcin elaborado por el Centro de las Naciones Unidas para la Prevencin Internacional del Delito y por el Instituto Interregional de las Naciones Unidas para Investigaciones sobre la Delincuencia y la Justicia, el cual est sujeto a estrechas consultas con los Estados y al examen por la Comisin de Prevencin del Delito y Justicia Penal. 17. Reafirmamos que la lucha contra el blanqueo de dinero y la economa delictiva es un elemento esencial de las estrategias para combatir la delincuencia organizada, principio consagrado en la Declaracin Poltica y Plan de Accin Mundial de Npoles contra la Delincuencia Transnacional Organizada que aprob la Conferencia Ministerial Mundial sobre la Delincuencia Transnacional Organizada, celebrada en Npoles (Italia) del 21 al 23 de noviembre de 1945. Estamos convencidos de que el xito de esta actuacin estriba en el establecimiento de regmenes amplios y mecanismos de coordinacin apropiados para combatir el blanqueo del producto del delito, incluida la prestacin de apoyo a iniciativas orientadas a los Estados y territorios que ofrezcan servicios financieros extraterritoriales que permitan el blanqueo del producto del delito. 18. Decidimos formular recomendaciones de poltica orientadas a la accin para la prevencin y el control de los delitos relacionados con la informtica e invitamos a la Comisin de Prevencin del Delito y Justicia Penal a que emprenda trabajos a este respecto, teniendo en cuenta la labor en curso en otros foros. Nos comprometemos tambin a esforzarnos por aumentar nuestra capacidad de prevenir, investigar y enjuiciar los delitos de alta tecnologa y relacionados con la informtica. 19. Observamos que los actos de violencia y de terrorismo siguen siendo motivo de grave preocupacin. De conformidad con la Carta de las Naciones Unidas y teniendo en cuenta todas las resoluciones pertinentes de la Asamblea General, adoptaremos de consuno y junto con nuestros dems esfuerzos por prevenir y combatir el
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terrorismo, medidas eficaces, decididas y expeditas para prevenir y combatir toda actividad delictiva encaminada a fomentar el terrorismo en cualesquiera de sus formas o manifestaciones. Por ello, nos comprometemos a hacer cuanto podamos para fomentar la adhesin universal a los instrumentos internacionales que se ocupan de la lucha contra el terrorismo. 20. Observamos tambin que prosiguen las manifestaciones de discriminacin racial, xenofobia y otras formas conexas de intolerancia y reconocemos la importancia de adoptar medidas para incorporar en las estrategias y normas de prevencin internacional del delito medidas destinadas a prevenir y combatir la delincuencia asociada con el racismo, la discriminacin racial, la xenofobia y otras formas conexas de intolerancia. 21. Afirmamos nuestra determinacin de combatir la violencia derivada de la intolerancia sobre la base del origen tnico, y resolvemos hacer una contribucin decisiva en materia de prevencin del delito y justicia penal a la proyectada Conferencia Mundial contra el Racismo, la Discriminacin Racial, la Xenofobia y las Formas Conexas de Intolerancia. 22. Reconocemos que las reglas y normas de las Naciones Unidas en materia de prevencin del delito y justicia penal contribuyen a los esfuerzos por combatir eficazmente la delincuencia. Reconocemos asimismo la importancia de la reforma penitenciaria, la independencia de la judicatura y del ministerio pblico y el Cdigo Internacional de Conducta para los titulares de cargos pblicos4. Nos esforzaremos, segn proceda, por utilizar y aplicar las reglas y normas de las Naciones Unidas en materia de prevencin del delito y justicia penal en el derecho y la prctica nacionales. Nos comprometemos a examinar la legislacin y los procedimientos administrativos pertinentes, segn proceda, a fin de prestar la capacitacin y formacin necesarias a los funcionarios interesados y velar por fortalecer debidamente las instituciones encargadas de la administracin de justicia penal. 23. Reconocemos asimismo el valor de los tratados modelo sobre cooperacin internacional en materia penal como importantes instrumentos para el fomento de la cooperacin internacional e invitamos a la Comisin de Prevencin del Delito y Justicia Penal a que inste al Centro de las Naciones Unidas para la Prevencin
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Internacional del Delito a que revise la Recopilacin de reglas y normas de las Naciones Unidas en la esfera de la prevencin del delito y la justicia penal a fin de proporcionar las versiones ms actualizadas de los tratados modelo a los Estados que deseen utilizarlos. 24. Reconocemos adems con profunda preocupacin que los nios y adolescentes en circunstancias difciles corren a menudo el riesgo de convertirse en delincuentes o de caer fcilmente en las redes de los grupos delictivos, incluidos los que se dedican a la delincuencia organizada transnacional, y nos comprometemos a adoptar medidas de lucha para prevenir este fenmeno cada vez ms frecuente y a incluir, cuando sea preciso, disposiciones relativas a la justicia de menores en los planes nacionales de desarrollo y en las estrategias internacionales de desarrollo, as como a incorporar la administracin de la justicia de menores en nuestras polticas de financiacin de la cooperacin para el desarrollo. 25. Reconocemos que las amplias estrategias de prevencin del delito en los planos nacional, regional y local deben abordar las causas profundas y los factores de riesgo relacionados con la delincuencia y la victimizacin mediante la adopcin de polticas sociales, econmicas, de salud, educacionales y judiciales. Encarecemos la elaboracin de esas estrategias, conscientes del xito demostrado de las iniciativas de prevencin en numerosos Estados y confiados en que la delincuencia puede reducirse aplicando y compartiendo nuestra experiencia colectiva. 26. Nos comprometemos a otorgar prioridad a las medidas encaminadas a contener el crecimiento del nmero de detenidos en espera de juicio y de reclusos y el consiguiente hacinamiento en las prisiones, segn proceda, promoviendo alternativas seguras y eficaces en sustitucin del encarcelamiento. 27. Decidimos establecer, cuando proceda, planes de accin nacionales, regionales e internacionales en apoyo a las vctimas que incluyan mecanismos de mediacin y justicia restitutiva y fijamos 2002 como plazo para que los Estados revisen sus prcticas pertinentes, amplen sus servicios de apoyo a las vctimas y sus campaas de sensibilizacin sobre los derechos de las vctimas y consideren la posibilidad de crear fondos para las vctimas, adems de formular y ejecutar polticas de proteccin de los testigos.
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28. Alentamos la elaboracin de polticas, procedimientos y programas de justicia restitutiva que respeten los derechos, necesidades e intereses de las vctimas, los delincuentes, las comunidades y dems partes interesadas. 29. Invitamos a la Comisin de Prevencin del Delito y Justicia Penal a que formule medidas concretas para el cumplimiento y el seguimiento de los compromisos que hemos contrado con arreglo a la presente Declaracin. 3.2.1.5. GUIAS DE SANTIAGO SOBRE PROTECCIN A VCTIMAS Y TESTIGOS DOCUMENTO APROBADO EN LA XVI ASAMBLEA GENERAL ORDINARIA DE LA ASOCIACIN IBERO AMERICANA DE MINISTERIOS PBLICOS (AIAMP) Punta EXPOSICIN DE MOTIVOS La Asociacin Iberoamericana de Ministerios Pblicos (AIAMP), reunida en Lima el 1 y 2 de Diciembre de 2005, acord a travs de su Comisin Tcnica el diseo de un Plan de Trabajo para el perodo 2006 a 2010, en el que se defini como tema propuesto para el ao 2007 La proteccin de vctimas y testigos. De conformidad con esta decisin se realiz en Madrid del 24 al 25 de Octubre de 2007, tras la XV Asamblea de la Asociacin, un Seminario denominado Proteccin de vctimas y testigos. El papel del Ministerio Fiscal, organizado por la Asociacin, el Ministerio Pblico de Espaa y la Fiscala Nacional de Chile, con la co-organizacin de Eurosocial y la participacin de ONUDD , evento en el que participaron 80 Fiscales procedentes de los distintos pases Iberoamericanos. Habida cuenta de la extraordinaria relevancia del tema objeto del seminario, se acord que el estudio y tratamiento del papel del Ministerio Pblico respecto a la proteccin de estos dos intervinientes en el proceso penal, no se agotara con el desarrollo del Seminario sino que, conforme al Plan de Trabajo Bianual presentado por el Presidente en la Asamblea, fuera este tema el primer objeto de tratamiento en las comisiones de trabajo previstas en el Art. 21 de los Estatutos aprobados en la Asamblea de Madrid. Las comisiones se constituyeron separadamente; la primera para abordar la proteccin de las vctimas, y la segunda para afrontar la proteccin de los testigos. Cada una de ellas se integr por 8 miembros propuestos por
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los Fiscales Generales, procedentes de distintos pases, procurando as la mayor pluralidad posible y con la participacin de ONUDD en la comisin que realiz el estudio respecto a los testigos. El resultado de las comisiones que finalizaron su trabajo en una reunin celebrada del 16 al 18 de Junio de 2008 en Santiago de Chile, se presenta en dos formatos y captulos diferentes pero con un mismo objetivo, cual es la adopcin por la Asociacin de un compromiso interno y pblico respecto a las orientaciones que deben perfilar la actuacin tuitiva de los Fiscales Iberoamericanos respecto a ambos sujetos o actores del proceso, indudablemente merecedores de nuestra proteccin. Partiendo que los objetivos de la proteccin de vctimas y testigos no son exactamente coincidentes y que en relacin a la proteccin de testigos se han elaborado ya completsimos documentos por parte de la Oficina de Naciones Unidas para la Droga y el Delito, las orientaciones diseadas en uno y otro documento presentan caractersticas diferentes. Con todo, los dos documentos tienen por finalidad orientar las decisiones de los Ministerios Pblicos iberoamericanos en relacin con su organizacin interna y su actividad para alcanzar una meta que se resume en el fortalecimiento de los derechos de vctimas y testigos. La idea es que dentro de nuestras posibilidades de actuacin como Fiscales, contribuyamos a que los derechos universalmente reconocidos a vctimas y testigos sean reales y efectivos. Por ello, el contenido de estos dos documentos presentan recomendaciones muy concretas dirigidas esencialmente a los Fiscales Generales, para que promuevan dentro de las instituciones que dirigen las condiciones para que la proteccin merecida por las vctimas y los testigos pueda ser prestada en la forma indicada. La AIAMP es consciente de que la promocin de una efectiva mejora en el tratamiento de las vctimas y los testigos no se agota con el tratamiento que puedan proporcionar las Fiscalas, sino que se trata de una responsabilidad transversal que involucra a otras instituciones. En este sentido, el compromiso de la Asociacin ser difundir estas orientaciones, que adems recogen los principios plasmados en las Reglas de Brasilia para el acceso a la justicia de las personas vulnerables. Con el apoyo de Eurosocial, una vez que estos documentos hayan sido aprobados su contenido ser editado y remitido a las principales redes que trabajan en la Administracin de Justicia en el mbito Iberoamericano, con el fin
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que puedan ser asumidas en lo que les atae y completadas con las obligaciones que concretamente les puedan corresponder a los colectivos implicados en el tratamiento de estos sujetos. CAPITULO PRIMERO TRATAMIENTO DE LAS VCTIMAS CONSIDERACIONES PREVIAS Este trabajo supone cooperar en un objetivo comn a travs de un lenguaje compartido, aun cuando se parta de realidades bien diversas y de opciones legislativas y organizativas distintas fundadas en la soberana de los diferentes Estados para conformar sus sistemas jurdicos y sus organizaciones de servicio al ciudadano. Esto no obstante, una comunidad de cultura nos lleva a explotar una diversidad de experiencias para mejorar las distintas soluciones que se plantean nuestros Ministerios Pblicos, de cara a brindar adecuada proteccin a las vctimas del delito. La proteccin y la reparacin a las vctimas se ha convertido en todos los ordenamientos en una cuestin de inters general, no privativa o exclusiva de las vctimas, sino que concierne a toda la sociedad. No se olvida que las desiguales opciones legislativas obligan a soluciones bien diferenciadas, sin obviar el hecho de que en todos los Estados subyace una realidad comn: la vctima de un delito que se encuentra con un sistema de Administracin de Justicia ante el que expone un inters subjetivo reconocido, no una mera expectativa. Se declara la intencin de que las polticas de cooperacin hacia los ms desfavorecidos incidan en el hecho de facilitarles el acceso a unos estndares mnimos bajo un criterio de bienes escasos, mayor rentabilidad y mayor economa en el apoyo que pueda darse. Se recuerda asimismo la importancia y vigencia de la Declaracin sobre los Principios Fundamentales de justicia para las vctimas de delitos y del abuso de poder, adoptada por la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas, en su resolucin 40/34, de 29 de noviembre de 1985, la cual contiene principios bsicos sobre el concepto de vctimas, su acceso a la justicia y a un trato justo, su resarcimiento e indemnizacin y su asistencia.
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1. Delimitacin del concepto de vctima. Los sistemas jurdicos y las estructuras en las que acta el Ministerio Pblico no pueden conformarse con asumir un concepto restringido de vctima que se limite a contemplar como tal al sujeto pasivo de una conducta delictiva. La realidad del delito genera la existencia de vctimas directas e indirectas, pasando a serlo cualquier afectado por su comisin. En definitiva, vctima es cualquier persona que ha sufrido menoscabo en sus derechos como consecuencia de un delito. Ello tiene varias consecuencias: 1. La existencia de varias clases de vctimas supone distintos tipos de riesgo y necesidad de proteccin, lo que determina que tengan un papel distinto tanto en la fase de investigacin como durante la tramitacin del proceso, con expectativas diferenciadas ante el Ministerio Pblico, que debe adaptar su intervencin y su relacin con ellas a esas diferencias. El Ministerio Pblico aborda su relacin con las vctimas bajo un principio de discriminacin positiva, fundada en el grado de vulnerabilidad; esa vulnerabilidad viene esencialmente determinada por el tipo de delito, la relacin de la vctima con el agresor, la disponibilidad para acceder a medios de ayuda y asistencia y el perfil psicolgico, anmico, econmico y social de la vctima. Con esos parmetros, el Ministerio Pblico adecuar la forma e intensidad de su intervencin. 2. Los Ministerio Pblicos, segn su propio marco legislativo sustantivo y procesal, as como en el mbito de las funciones que institucionalmente se les encomiendan, deben promover la creacin de mecanismos de atencin a las vctimas que permitan, como mnimo, responder a los siguientes requisitos: A) Tener un diagnstico sobre el grado de asistencia y proteccin que la vctima necesita. B) Sentar unas bases de comunicacin con ella para recibir y trasladarle los mensajes que se refieren en apartados posteriores. C) En el marco de las atribuciones funcionales que legalmente correspondan al Ministerio Pblico, hacer ms eficaz la intervencin de la vctima en el proceso, la del propio Fiscal y la posibilidad de reparar los efectos del delito.
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D) Establecer mecanismos de comunicacin con los diferentes interlocutores que en cada estructura nacional se implican en la atencin a las vctimas, a fin de conocer su actividad y colaborar en que sta sea ms eficaz. E) Fijar sencillos protocolos de actuacin que informen la intervencin de otros interlocutores (p.ej. policas, servicios de asistencia sanitaria y no sanitaria, organizaciones no gubernamentales, etc.) y la propia de los miembros del Ministerio Pblico, a fin de que todos estos dispensen un tratamiento homogneo a las vctimas en cualquier lugar del territorio. F) Establecer un mecanismo de informacin y estadstica que registre la actuacin del Ministerio Pblico en este sentido, a fin de conocer la intervencin que se est llevando a cabo, su evolucin y ciertos indicadores que permitan evaluar la incidencia y calidad de esa intervencin. G) Segn el papel que el Ministerio Pblico tiene en la investigacin, dentro de los distintos sistemas procesales, se plantea la necesidad de que los equipos de atencin a las vctimas sean multidisciplinares, con una implantacin acorde a las necesidades y posibilidades econmicas de cada sistema. H) La estructura de atencin debe cuidar el hecho de no perturbar ni la objetividad ni la imparcialidad de la Institucin a travs de la alteracin de la puridad del testimonio de la vctima dentro del procedimiento. En tal sentido, sera recomendable que los servicios de atencin a las vctimas se encuentren a cargo de oficinas o dependencias estatales no directamente vinculadas al Ministerio Pblico, o en aquellos ordenamientos en que s estn integrados en la Fiscala- no mantengan relacin de jerarqua o dependencia respecto al Fiscal actuante en el proceso. 2. Sistemas de informacin a las vctimas: el derecho a la informacin como principio y su articulacin efectiva. El Ministerio Pblico debe velar por que la vctima sea informada de forma inteligible acerca de los siguientes extremos: 1.- Su condicin de vctima. 2.- Sus derechos como vctima, as como la manera en que puede hacerlos efectivos.
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3.- El papel que el Ministerio Pblico juega como Institucin y dentro del proceso para que esos derechos sean efectivos. El papel que puedan jugar a tales fines otras Instituciones u organizaciones. 4.- Las vas que tiene para formular denuncia o las consecuencias de no formalizarla, as como el papel que podr desempear en los distintos procesos judiciales. 5.- El marco de seguridad y de asistencia de que puede disponer, en funcin de sus necesidades concretas. Cada sistema otorga una posicin distinta al Ministerio Pblico para definir el momento en que se produce el primer contacto con la vctima. Por regla general, ese primer encuentro est llamado a producirse en cualquiera de las siguientes ubicaciones: - En Centros policiales. - En Centros sanitarios. - En Centros donde se desarrolla la Administracin de Justicia. - En Organizaciones no gubernamentales - En Centros educativos - En cualesquiera Instituciones pblicas o privadas que conocen o pueden conocer hechos de esta naturaleza. Sea cual sea la realidad de cada Estado, el Ministerio Pblico debe velar por que el conocimiento y la informacin sean efectivos, para lo cual, en su caso, impulsar la elaboracin de protocolos de actuacin con los diferentes interlocutores, segn proceda. Cada Estado debe disponer, de esta forma, adaptada a su sistema jurdico y a sus posibilidades materiales, de una autntica red de informacin y asistencia. La informacin que se facilite en los establecimientos referidos se amoldar esencialmente a los parmetros antes citados. En el caso de que las personas ubicadas en dichos Centros tengan obligacin de poner en conocimiento de las Autoridades la noticia del hecho presuntamente delictivo, as se lo harn saber a la vctima. Sin dejar a un lado las necesidades procesales que el Ministerio Pblico puede tener en su relacin con la vctima como objeto del procedimiento, la naturaleza de la informacin que se le facilite primeramente a sta debe hacer el mayor hincapi en el hecho de que se considere primordialmente
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sujeto de derechos, teniendo especialmente presente que el Ministerio Pblico, en su calidad de representante de los intereses generales, es tambin, en el proceso penal, representante de la sociedad como vctima genrica de todo hecho delictivo. 3. La seguridad de las vctimas: protocolos de actuacin e instrumentos de seguridad. Salvo en casos excepcionales en que el sistema adscribe al Ministerio Pblico medios personales y materiales en tal sentido, no le corresponde la dispensa directa de un entorno de seguridad a la vctima. El Ministerio Pblico puede llegar a detectar las condiciones del entorno de la vctima y hacer que otras Instituciones del Estado le dispensen esa seguridad, lo que ser prioritario en su actuacin. En cualquier caso, el Ministerio Pblico debe estar dotado de legitimacin procesal o autoridad para instar de los rganos de la Administracin de Justicia o de la Polica la puesta en marcha de mecanismos de seguridad. Procesalmente, se considera til la articulacin de medidas cautelares o de seguridad durante el transcurso del proceso o despus que ste finalice con la declaracin del hecho delictivo y la responsabilidad de su autor. Adaptadas a la realidad de cada Estado y sus posibilidades de hacerlas efectivas, se proponen medidas que prohban la comunicacin del imputado y su entorno con la vctima, restrinjan la presencia de entornos hostiles en un crculo de seguridad u obliguen a conocer la localizacin de las personas peligrosas. La tecnologa puede ofrecer hoy posibilidades de coste limitado para el control efectivo de estas medidas, lo que podra ser, en su caso, objeto de programas de apoyo institucional a brindar por entidades ad hoc. En cualquier caso, la Polica debe tener puntual conocimiento de la existencia de la medida para su control o para propiciar una respuesta rpida y eficaz ante su eventual quebrantamiento. Para adaptarse a las realidades de cada caso, los Estados deben crear redes de ayuda fundadas en organizaciones gubernamentales o no gubernamentales, con las cuales los Ministerios Pblicos pueden llegar a suscribir los correspondientes protocolos de colaboracin que guen su actuacin. El Ministerio Pblico est obligado a llevar a cabo su actuacin de forma que no comprometa innecesariamente la seguridad de la vctima, para lo cual valorar el alto contenido que tienen su intimidad e identidad. Quienes
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se hallan encargados de gestionar y ejecutar las polticas de comunicacin del Ministerio Pblico sern expresamente instruidos sobre la necesidad de equilibrar adecuadamente ambos valores. En cualquier caso, en este tipo de actuaciones debe entenderse que la intimidad y la seguridad de la vctima estn encomendadas al Ministerio Pblico, que debe velar por su preservacin. 4. Formacin de operadores en materia de proteccin de vctimas: mbitos en los que debe incidir la labor de formacin y especializacin de la misma. El Ministerio Pblico tiene como obligacin la formacin de cuanto personal trabaja en sus sedes y oficinas para que conozcan los siguientes extremos: - El sistema legal de proteccin de vctimas. - La red asistencial y de seguridad ajena a la propia Institucin. - Las habilidades de trato mnimas con las vctimas. Desde la premisa de que el Ministerio Pblico est obligado a informar y a tratar con la vctima evitando ser un motivo ms de victimizacin, se describir un cdigo de mnimos que ser adecuadamente difundido entre sus miembros, revisndose su cumplimiento efectivo. Fuera de este mbito, la formacin de otros protagonistas implicados no es competencia propia del Ministerio Pblico, no obstante lo cual deba darse una adecuada concertacin y cooperacin con ellos para formar y mejorar sus servicios, fundamentalmente a travs de la instruccin de formadores y la colaboracin en la redaccin de los textos a divulgar. 5. El rol de la vctima durante el proceso: estatuto de la vctima y pautas de actuacin. A los efectos que aqu se contemplan, se entiende por proceso el conjunto actuaciones que se desarrollan desde que llega la noticia del hecho que define a la vctima como tal hasta que se terminan de ejecutar las consecuencias jurdicas del eventual delito. Se comprenden por tanto, las fases de investigacin, enjuiciamiento y ejecucin. La vctima tiene derecho a vivir el ciclo del proceso en un clima sin presin para que pueda ejercitar los derechos que surgen de la nueva situacin, responder adecuadamente a sus obligaciones para la mejor administracin
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de justicia y para que no se produzca un proceso de revictimizacin que entorpezca la recuperacin. El estatuto de la vctima durante el proceso se concreta en los siguientes postulados: a. Tiene derecho a ser oda y a participar en la fase de investigacin, proporcionando pruebas e informando de las consecuencias del delito en trminos respetuosos con su dignidad e intimidad. Debe extremarse el cuidado para que la vctima no coincida con el agresor cuando ambos se encuentren en cualesquiera dependencias a la espera de la prctica de cualquier actuacin. La investigacin no debe alterar la seguridad de la vctima y a lo largo de la misma debe valorarse la posible prctica de actuaciones de prueba anticipada para que, con garanta para todas las partes, se evite que el proceso, en su desarrollo, se convierta en causa de victimizacin secundaria o suponga un factor de presin sobre la vctima que le pueda llevar a abandonar el libre ejercicio de sus derechos. La vctima tiene derecho a ser informada del curso de la investigacin en trminos que no entorpezcan la eficacia y fin de la misma. Con independencia del sistema vigente en cada Estado, no debe descartarse la posibilidad de que la vctima tenga vas para aportar nuevos medios de conocimiento. b. Con independencia del sistema vigente en cada Estado, la vctima tiene derecho a conocer el curso de las actuaciones, accediendo a las informaciones y resoluciones procesales y, en general, a todo aquello que pueda referirse a la proteccin de su seguridad e intereses. c. La vctima tiene derecho a entender el contenido del proceso segn sus condiciones personales de lengua y cultura, para lo cual en cada caso se utilizar con ella una comunicacin ajustada a tales parmetros, renunciando a conceptos jurdicos innecesarios. El Ministerio Pblico asume el uso de un lenguaje alternativo para su comunicacin con las vctimas discapacitadas, para lo cual concertar con las organizaciones pblicas o privadas que estn involucradas en la integracin de estos colectivos la capacitacin y recproca asistencia. d. La vctima tiene derecho a intervenir en el proceso en la forma que cada legislacin determine, sin que ello suponga un coste que no pueda
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asumir o que ese coste impida esa intervencin, suponiendo por tanto un factor de impunidad. Dentro del respeto a las garantas procesales de todas las partes, se iniciar el estudio sobre el uso de aquellas tecnologas asumibles por cada Estado y que faciliten la disponibilidad de la intervencin de la vctima al menor coste y con la menor onerosidad. All donde pueda ser necesario, se fijar como objetivo posible de las polticas de cooperacin la creacin de redes que coadyuven en ello. e.- La intervencin de la vctima en el proceso no puede suponer un riesgo para su seguridad personal ni para su familia. La publicidad del proceso debe convivir con la reserva y confidencialidad necesarias a tales fines, con un control interno de los medios de investigacin y del propio proceso para evitar fugas de datos. f.- La existencia de sistemas procesales diversos hace que en este momento no se puedan predicar de una manera uniforme principios comunes para abordar la intervencin de la vctima en el momento mismo del juicio. All donde tal intervencin se d, sta, acatando las garantas procesales de todas las partes, se llevar a cabo de forma respetuosa con la vctima para evitar consecuencias victimizantes o que tal momento provoque que la misma pueda incluso abdicar de sus derechos para evitar la presin del momento. g.- Tambin cabe predicar un rol de obligaciones para la vctima. La vctima tiene la opcin de denunciar los hechos desde un marco de libertad de eleccin. Una vez que el proceso tiene inicio y en un entorno de garantas y un clima favorable, la vctima est obligada a ser veraz y a colaborar con el Ministerio Pblico para el esclarecimiento de los hechos y la sancin de sus responsables. 6. Compensacin de las vctimas: elementos a compensar, mecanismos de compensacin y sistemas jurdicos. Conviven en el rea sistemas procesales diversos y marcos bien distintos en cuanto a las funciones que se les encomiendan a los Ministerios Pblicos en esta materia. El delito puede acarrear lesiones y secuelas fsicas y psquicas, daos materiales, gastos, prdida de ingresos y daos morales que, fundamentalmente, afectan a la intimidad personal o se traducen en procesos de ansiedad o de reduccin del disfrute vital.
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Desde un concepto amplio de vctima, tales aspectos pueden afectar tanto a la vctima como a su entorno, no necesariamente unido a ella por lazos familiares. Sin embargo, hay una cierta disparidad sobre la forma y momento para el ejercicio de las acciones civil y penal y, en ocasiones, ni siquiera es competencia del Ministerio Pblico velar por que la reintegracin se lleve a cabo en esos trminos. Con respeto a esa diversidad jurdica, s cabe predicar que el Ministerio Pblico, con carcter general, puede asumir tareas concretas en determinados mbitos: - La informacin a la vctima sobre las vas de reparacin. - Propiciar acuerdos de reparacin y de mediacin, utilizando para potenciarlos las vas que prev cada legislacin, como, por ejemplo, suspensin de procedimientos, rebajas en la peticin de pena o suspensin de condenas. Sin que ello signifique posicionarse decisivamente por la mediacin como modo de resolver el conflicto penal, se entiende que en el caso de la proteccin de la vctima- puede resultar una va que contemple adecuadamente sus aspiraciones de resarcimiento. La existencia del delito y de unos ciudadanos perjudicados por el mismo debe ser vista, cada vez ms, como un dficit en el estado de proteccin social que a todos debe dispensarse; sin embargo, no cabe quedarse en valorar todo hecho delictivo como un defectuoso servicio del Estado en su obligacin de brindar seguridad a los ciudadanos, sino que debe hacerse hincapi en la progresiva creacin de mecanismos de solidaridad social para ir instaurando sistemas en que la contribucin de todos ayude a desarrollar mecanismos de caja de compensacin para brindar cierto grado de reparacin a determinadas vctimas. Cada pas, atendiendo a sus posibilidades presupuestarias y a su concreta sensibilidad, establece sus propias prioridades por las que el Estado desempea una iniciativa propia en la compensacin de la vctima. Se trata de medidas administrativas, en principio desligadas del proceso penal aunque con referencia en el mismo. El Ministerio Pblico debe tener puntual conocimiento de estas medidas, integrarlas, en su caso, en la informacin que debe facilitar a las vctimas y, finalmente, desempear un papel activo en los mecanismos por los que, aun en va administrativa, se conceden estas indemnizaciones.
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7. Especial referencia a las vctimas de los delitos de trata de personas. La trata de personas afecta tanto a mujeres como a hombres, tanto a mayores como a nios y adolescentes. La finalidad es la explotacin de la persona. Supone la cosificacin de la persona y la abolicin de su libertad. La explotacin se concreta fundamentalmente en la obtencin de un beneficio a partir de su utilizacin sexual, como mano de obra e incluso su cuerpo como mercanca. El mbito del rea conoce cada vez ms la problemtica derivada del denominado turismo sexual. Se observan ciertas deficiencias legislativas, productoras de vacos, en la definicin delictiva de conductas referidas al trfico ilegal de mano de obra y al empleo de menores a tal fin. Debe deslindarse adecuadamente, con respeto a los principios de especialidad y proporcionalidad, el ilcito administrativo del ilcito penal. La vctima de estos delitos se caracteriza muchas veces por su resistencia al contacto con las Instituciones, siendo remisa a confiarles tanto el hecho como su persecucin, as como a implicarse en un proceso de recuperacin personal dirigido institucionalmente. En muchas ocasiones, la vctima es extrada de su entorno, con serias dificultades de recolocacin, ya que a ello se suma, en no pocas ocasiones, la existencia de situaciones de ilegalidad sobre su presencia en el pas. La opcin de retorno de las vctimas se ve, finalmente, obstaculizada tanto por motivos de seguridad en el mismo como por su mera ejecucin material. El Ministerio Pblico debe asumir la presencia de estas vctimas en el proceso valorando tanto su escasa predisposicin a la colaboracin como la fugacidad de su disponibilidad, por lo que debe articular oportunos mecanismos de prueba preconstituida con plenas garantas para todas las partes a fin de que la persecucin penal de la conducta sea eficaz, la vctima no sea sometida a procesos de revictimizacin y la propia dilacin y reiteracin de actuaciones suponga tanto un riesgo para su seguridad como un riesgo de ineficacia para el propio proceso. Es decisiva tanto la colaboracin externa que se puede obtener de toda una estructura de organizaciones no gubernamentales como la institucional de entidades como la Organizacin Internacional de Migraciones. 8.- Especial referencia a las vctimas de violencia familiar o domstica. El Ministerio Pblico tiene que valorar, especialmente, los siguientes factores en la consideracin de esta vctima:
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1. El hecho de que se parta de una relacin entre el agresor y la vctima es un factor que decisivamente tie todo el procedimiento y cuantas actuaciones y valoraciones se hagan. La vctima se sita en una especial relacin de vulnerabilidad, pueden existir lazos emocionales muy fuertes con su agresor y, en no pocas ocasiones, una natural resistencia a hacer pblicos los hechos acaecidos. A la hora de asumir los mecanismos de proteccin, se desenvuelven muchas veces de forma contradictoria respecto al estereotipado esquema que define las relaciones entre el agresor y la vctima. 2. Con prudencia ante cualesquiera excesos e instrumentalizaciones, el Ministerio Pblico, como los dems operadores, debe asumir una especial sensibilizacin tanto por el hecho de la extensin del problema, entroncado negativamente en la cultura de nuestras sociedades, como por el hecho de que en este tipo de delitos se vuelve dificultoso medir el real riesgo para la seguridad de la vctima, el cual resulta imprevisible e incontrolable. Ello hace que el nivel de actuacin del Ministerio Pblico y del aparato de Justicia se torne inseguro. Como medidas concretas se propone: 1. La sensibilizacin de todos los interlocutores a travs del diseo de protocolos de actuacin, fundamentalmente dirigidos a Polica y asistentes sanitarios y no sanitarios. 2. El trabajo coordinado con las redes sociales ocupadas de la cuestin. 3. Adaptado a cada pas y asumiendo las dificultades ya apuntadas, la definicin de indicadores que permitan a los Fiscales y a los profesionales que con ellos trabajan, detectar y valorar el riesgo, as como su eventual extensin a otros miembros del entorno. 4. Evitar cualquier demora en el trmite desde que el hecho acontece hasta que se comienzan a ejecutar las competencias del Ministerio Pblico, ya que en pocos delitos como en ste esa demora destruye las posibilidades de actuacin, de investigacin y procesal y aumentan sin control los riesgos sobre la vctima. 5. La audiencia de la vctima cobra especial importancia tanto para que tenga inequvoca constancia de la trascendencia y consecuencias del proceso como para que valore la idoneidad de la batera de medidas cautelares de proteccin que se le puedan dispensar.
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6. Es importante mantener un control estadstico vinculado a la identidad de las personas que protagonizan estos hechos. Se trata de episodios en los que la reiteracin supone un elemento esencial para valorar tanto la trascendencia de las conductas como la situacin de riesgo. Es sta un rea en la que pueden materializarse polticas de colaboracin para dotar de estructuras estables a los Estados ms desfavorecidos. 9. Especial referencia a los nios y adolescentes como vctimas. Los nios y adolescentes son vctimas definidas por la ms alta vulnerabilidad, la cual viene dada tanto por su propia condicin como por el hecho de que en muchas ocasiones es su propio entorno el que acoge la produccin del delito. Tales son circunstancias que llevan precisamente a una alta cifra de impunidad. El eventual entorno en el que se gesta esta delincuencia ejerce un frreo control sobre la vctima, impedida para percibir la realidad del delito, colaborar en su denuncia o descubrimiento y moverse con cierta libertad durante el proceso de investigacin y represin. Adems, en muchas ocasiones, las medidas de tratamiento y reparacin suponen la separacin de un entorno que, a pesar del delito, ha venido siendo el natural del sujeto, por lo que la reparacin supondra una desubicacin y la construccin de un entorno de acogida completamente nuevo. En materia de vctimas menores de edad, deben tenerse muy especialmente en cuenta las Directrices contenidas en el documento Justicia para los Nios Vctimas y Testigos de Delitos, adoptadas por la Oficina para los Derechos del Nio (Canad, 2003). La participacin del menor en el proceso se caracteriza por varios factores: 1. La desacreditacin de la vctima como tal, ya que es un mundo de adultos el que enjuicia el hecho, con riesgo de caer en el fcil recurso de justificar los hechos por la inventiva o la pretendida instrumentalizacin de la vctima. Este proceso acaba produciendo una revictimizacin y, en cierta medida, una destruccin o deterioro del sujeto. 2. La propia instrumentalizacin del menor vctima por personas de su entorno, lo que, finalmente, lleva a una autntica desacreditacin de la vctima. 3. Toda la participacin del menor debe abordarse desde una premisa de mximas cautelas, con salvaguarda de su identidad, imagen e
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intimidad. El ineludible testimonio del menor y su necesaria contradiccin para hacerlo servir como prueba debe ejecutarse evitando cualquier riesgo de victimizacin secundaria, para lo cual deberan darse las siguientes cautelas: - Acompaamiento del menor por persona vinculada familiarmente idnea para ello o, en su caso, profesional cualificado. - Explicacin clara y en trminos idneos a su circunstancia, sobre la necesidad de la actuacin. - Direccin del interrogatorio por profesional especialmente entrenado en el tratamiento con menores. - Evitacin de cualquier visualizacin o enfrentamiento material con cualesquiera otras personas implicadas en el procedimiento, especialmente el imputado. - Adecuacin de las circunstancias de lugar y tiempo de la diligencia para evitar cualquier entorno hostil. - Utilizacin del menor bajo un principio de excepcionalidad, procurando que sea un mnimo de veces (con tendencia hacia la vez nica) aqul en que el menor sea interlocutor de cualesquiera actuaciones de investigacin o procesales. Los procedimientos en los que estn implicados menores deben estar afectados por trminos de celeridad para que el menor no tenga que soportar la pendencia y la tensin que ello supone, pudiendo iniciarse cuanto antes las actuaciones de reintegracin personal y psicolgica. 4. Como quiera que el hecho de que el menor se vea involucrado como vctima en una conducta delictiva puede suponer la necesidad de poner en marcha otras instituciones jurdicas a travs de procesos judiciales, debe procurarse que ello se lleve a cabo con la mayor concentracin posible, evitando radicalmente que pueda tener cualquier percepcin de un peregrinaje jurisdiccional o una idea de pendencia, con la consiguiente inseguridad y angustia. Merece un especial tratamiento el caso del menor vctima de la delincuencia que ejecutan otros menores. Para el menor supone un sentimiento de angustia aadido el que otros pares le hayan hecho objeto de una actuacin delictiva, estando muchas veces abocado a mantener un cierto nivel de contacto o relacin con ellos o a moverse en entornos coincidentes con los de los autores de la conducta.
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Por otra parte, el procedimiento que aborda el tratamiento del menor delincuente tiende a hacer especial hincapi en el hecho de que este menor no es tanto un delincuente como un sujeto necesitado de proteccin a travs de la reforma, pudiendo quedar en un segundo plano el abordaje de la vctima, a quien el sistema no parece contemplar como objeto prioritario. Adems el abanico de medidas que se contemplan suele ocuparse ms de la actuacin sobre el delincuente que sobre la vctima. Las decisiones del Ministerio Pblico no pueden perder de vista que la vctima menor tambin es en estos procesos un titular de derechos situado en el mismo nivel que el menor delincuente. En aquellos casos en que la baja edad del menor delincuente haga que escape del sistema de reforma y quede exclusivamente encomendado al sistema de proteccin, el Ministerio Pblico, habitualmente legitimado en los sistemas de proteccin de menores, debe tener en cada sistema un papel que le permita velar en la misma medida por la actuacin y tratamiento adecuados sobre agresor y vctima. Hay un tipo de menor que merece especial atencin en este rea territorial, el que se podra llamar menor sicario. Se trata de un menor instrumentalizado por mayores para hacerle brazo ejecutor de comportamientos criminales, llegando a una autntica cosificacin de la persona. El Ministerio Pblico debe estar especialmente atento a la valoracin de estos comportamientos para que, sin perjuicio de dilucidar la eventual actuacin del derecho sancionador de menores y adolescentes que traiga causa de conductas penalmente relevantes, se valore como prioritaria la necesidad de desprogramar y rehabilitar al menor. Esto tiene su consecuencia en varios aspectos: - Abordar el proceso con el apoyo de profesionales especialistas. - Aplicar parmetros de celeridad que alivien cuanto antes los niveles de angustia. - Separar drsticamente al menor de su entorno delincuencial de adultos para iniciar cuanto antes el proceso de descontaminacin. - Evitar que esa contaminacin pueda darse mediante la aparicin en su proceso de los adultos que intenten instrumentarle para su particular beneficio y, dentro de lo posible, que el menor pueda ser igualmente utilizado en la investigacin o en el proceso que se sigue contra esos sujetos.
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10. Especial referencia a las vctimas extranjeras. La vctima extranjera est afectada, en principio, por un plus de vulnerabilidad por varios factores: - Al hallarse fuera de su entorno, tiene un dficit de informacin sobre los pasos a dar, adems de que el mero hecho de su desubicacin aumenta el factor angustia ante el encuentro con lo ocasional y excepcional que es el delito. - Cuando su presencia en el pas va unida a un factor de temporalidad o coyunturalidad, se complica su disponibilidad en relacin con el proceso, lo que puede hacer crticas sus posibilidades de ser fuente de informacin en la fase de investigacin, intervenir eficazmente en el proceso como medio de prueba y ejercitar los derechos que como vctima le puedan corresponder. - Cuando a las circunstancias anteriores se une cualquier aspecto de ilegalidad administrativa en relacin con la presencia del extranjero en el pas, aumenta el riesgo de impunidad por un expreso deseo de la vctima de no relacionarse con el aparato oficial del Estado. Ante tales premisas, los Ministerios Pblicos deben llevar a cabo actuaciones en el siguiente sentido: 1. La informacin debe ser especialmente eficaz para salvar las barreras idiomticas y de falta de comprensin de un mbito social y de cultura diferentes. 2. La red de informacin debe adecuarse a las circunstancias de movimiento y presencia de los extranjeros, haciendo que la misma est disponible en ellos. A ttulo de ejemplo, se hace referencia a los lugares de entrada y salida, estaciones de transporte, centros de acogida o internamiento, etc. 3. Los pases del entorno, bajo un principio de solidaridad, proteccin del nacional y reciprocidad, deberan establecer unas reglas mnimas de asistencia a vctimas y vas de colaboracin entre Ministerios Pblicos o a travs de las estructuras que en cada uno estn especializadas en atencin a vctimas.
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4. La intervencin de la vctima en el proceso debe estar caracterizada por los siguientes factores: - Celeridad en la evacuacin de trmites. - Plasmacin de actuaciones bajo criterios que procesalmente puedan hacerlas valer como prueba anticipada. - Agilizacin de mecanismos de cooperacin internacional, con el uso de tecnologas que, bajo las debidas garantas, permitan incluso la actuacin remota de la vctima. - Habilitacin de oficinas en pases extranjeros que puedan actuar como corresponsala, utilizando cualesquiera redes disponibles, ello a fin de que se facilite la recogida de manifestaciones de cualquier naturaleza en el Estado de residencia del nacional. - Procedimientos acelerados para la recuperacin y transferencia de propiedades que sean consideradas como vestigios relacionados con el delito. 5. La legislacin que regula la presencia y los derechos de los extranjeros en cada Estado debe contemplar adecuadamente la pendencia de procesos criminales en los que el extranjero pueda aparecer como vctima, adoptando medidas que establezcan el adecuado equilibrio entre la posibilidad de retardar la salida del sujeto del territorio nacional y la evitacin de situaciones de fraude que tiendan a prolongar indebidamente esa estancia sobre la base de un acontecimiento de esta naturaleza. 11.- Especial referencia a las vctimas indgenas. La presencia de ciudadanos de esta condicin en una parte importante de los Estados representados hace necesario valorar su situacin como eventuales vctimas en situacin de vulnerabilidad. Bajo un principio de reconocimiento de la igualdad y del hecho diferencial, el tratamiento que debe dispensarse a estos ciudadanos como vctimas debe responder a unos patrones mnimos: 1. La existencia de un Estado soberano que ejerce el imperio de la ley con universalidad e igualdad para el conjunto de la ciudadana no se entorpece, sino que se realiza ms eficazmente a travs del respeto a los usos y costumbres de este sector de la ciudadana.
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2. Es aconsejable, si no imprescindible, la existencia de consultores tcnicos que evalen en cada caso el mejor encaje de la realidad acaecida con los parmetros culturales de la etnia, tanto para valorar la trascendencia del hecho como las expectativas de los sujetos implicados en el mismo. 3. El lenguaje no puede ser nunca un obstculo, por lo que no slo se ofrecer una traduccin que permita la comunicacin entre los interlocutores, sino que sta ser capaz de colocar a la vctima en idnea capacidad de comprender el mbito jurdico especializado ante el que se encuentre. 4. Sin menoscabo de los principios fundamentales ni de los derechos de todas las partes, la aplicacin de medidas de proteccin, composicin y cualesquiera otras que al amparo de la condicin de vctima deban articularse en el proceso se acomodarn en lo posible, a los criterios de cultura, valorando cmo las estructuras sociales de estas comunidades pueden llegar a acoger las herramientas de la legislacin del Estado aplicando incluso el derecho indgena cuando la legislacin del Estado da pie para ello. 5. En los procesos mixtos, donde se entremezclan sujetos indgenas con no indgenas, debe cuidarse especialmente que no se d ningn trato discriminatorio en beneficio de ninguna de las partes. 12.- Vctimas de terrorismo, de escenarios blicos, de violencia social y asimilados. Aun cuando el concepto al que se hace referencia no es uniforme, se lleva a cabo un tratamiento conjunto en atencin a los elementos comunes que, en cuanto a tratamiento de vctimas, cabe apreciar. Las premisas de las que se parte son las siguientes: 1. La cuestin no afecta a todos los Estados reunidos, sin perjuicio de que las experiencias previas de los dems pueden aportar criterios de experiencia para el tratamiento comn o particular. 2. Este tipo de acontecimientos no se desarrolla en un marco exclusivamente jurdico, sino que, as que se producen, su dimensin poltica e histrica hace que todos los poderes del Estado se posicionen para abordar hechos concretos. Fruto de ello es que el papel del Ministerio Pblico puede ser redefinido coyunturalmente. 3. No obstante lo anterior, s es dable pensar que cualquiera de esos eventos puede reconducirse en alguna medida al menoscabo de bienes
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jurdicos penalmente protegibles, ejecutado a travs de acciones perfectamente asimiladas a tipos penales. Abstrayndose de otras valoraciones, el concepto vctima se mantiene aproximadamente en los mismos trminos que en la delincuencia general. Cabe responder con los siguientes criterios: 1. El estado de vulnerabilidad de la vctima suele ser alto por mor de la potencia y peligrosidad con que suelen actuar los autores de las conductas criminales y la existencia de tramas organizadas en las que la impunidad pasa por la abolicin directa de la posible reaccin de la vctima. Ello hace que el elemento seguridad cobre en estos casos una importancia inusitada, lo que ha de tener consecuencias procesales durante la fase de investigacin y de enjuiciamiento. 2. Los criterios de solucin del conflicto, cualesquiera que sean las posiciones de los Estados, no debe pasar por una transaccin con los derechos de las vctimas como sujetos pasivos de un delito y dueas de unas expectativas, que exclusivamente les corresponden a ellas. 3. En estos supuestos est especialmente justificado que los Estados asuman un papel propio que se superponga al de los eventuales autores de los hechos para, con criterios de igualdad y objetividad, asumir las eventuales reparaciones a que sean acreedoras las vctimas en la medida presupuestariamente posible, sin perjuicio de su derecho de repeticin. Es sta un rea en la que se considera prioritario el posible apoyo de entidades internacionales de cooperacin en aquellos marcos de insuficiencia de medios por parte del Estado. 13.- Medidas alternativas al proceso. Es premisa el valorar que los sistemas procesales son diversos en cuanto a la utilizacin de estas medidas como alternativas al seguimiento de un proceso penal de investigacin y eventual castigo de la conducta, con pleno agotamiento del proceso en todas sus fases. La existencia de medidas alternativas slo tiene razn de ser si se baraja la posible aplicacin de criterios de oportunidad y de disponibilidad de la accin y se valora que las conductas delictivas son susceptibles de categorizarse diferenciando distintas posibilidades de actuar en este sentido. Tambin es premisa asumir, como no podra ser de otra manera, la soberana de cada Estado para admitir o no esta posibilidad y fijar sus lmites. Ante la eventualidad de la decisin, no cabe perder de vista que la contemplacin
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de la vctima y sus intereses es un factor esencial a tener en cuenta a la hora de adoptar sistemas de mediacin, conciliacin o similares. Como reglas mnimas que se establezcan al regular un sistema de esta naturaleza y en lo que al tratamiento de las vctimas se refiere, se proponen las siguientes: - El fin primordial es la mayor, mejor y ms rpida reintegracin de la vctima en la situacin anterior al momento de sufrir el delito. - Los delitos sobre los que se pueda aplicar este proceso deben contemplar, no slo la afectacin mayor o menor del inters pblico, sino que permitan a la vctima moverse con plena libertad y garanta en la defensa de sus intereses e intenciones primordiales, libre de cualquier estado de coaccin y libre el sistema de que la propia vctima lo pueda instrumentalizar de manera abyecta haciendo objeto de mercadera el derecho penal y su aplicacin. - La vctima debe ser informada con absoluta claridad de las consecuencias que puede tener tanto para ella como para las dems partes el asumir una solucin de esta naturaleza, sobre todo en cuanto a la posible abdicacin de ciertos derechos, la cesacin de expectativas o la imposibilidad de acudir a ciertas vas procesales. CAPITULO SEGUNDO TRATAMIENTO DE LOS TESTIGOS CONSIDERACIONES PREVIAS Todos los pases de Iberoamrica han ratificado la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional; La proteccin de los testigos constituye una herramienta fundamental para la efectiva persecucin penal del delito, prevista en el artculo 25 de dicho instrumento internacional; La Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito, en su calidad de custodia de la Convencin y sus Protocolos, promovi la creacin de una Ley Modelo sobre Proteccin de Testigos, versin para Amrica Latina, en cuya elaboracin participaron representantes de varios Ministerios Pblicos de la regin y que fuera presentada oficialmente en la XV Asamblea General de la AIAMP celebrada en Madrid, Espaa en octubre de 2007;
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Siendo la Ley Modelo un instrumento orientador que fija los estndares mnimos en materia de proteccin de testigos, conforme al Plan Bianual de la AIAMP que fuera aprobado en la XV Asamblea General de Madrid, un grupo de expertos internacionales representantes de los Ministerios Pblicos de Chile, Colombia, Costa Rica, Honduras, Mxico, Nicaragua y Uruguay, y de la ONUDD, se reunieron en Santiago de Chile entre los das 16 y 18 de junio de 2008 con el objetivo de elaborar un documento que contenga reglas prcticas para la aplicacin de los contenidos de esta ley. La metodologa utilizada, se fund en el intercambio de experiencias de los Ministerios Pblicos representados en esta comisin quienes identificaron los siguientes mbitos de desarrollo de la proteccin de testigos: 1) mbito legislativo 2) mbito poltico institucional 3) mbito tcnico operativo 4) mbito de cooperacin interinstitucional 5) mbito de cooperacin internacional 6) mbito de recursos humanos 7) mbito financiero Con fundamento en lo anterior, esta comisin de expertos internacionales somete a consideracin de los/las representantes de Ministerios Pblicos miembros de la AIAMP el siguiente conjunto de reglas: 1. mbito legislativo.En el mbito legislativo, los/las representantes de los Ministerios Pblicos miembros de la AIAMP debern: Adoptar las medidas tendientes a promover la incorporacin al sistema legal de una Ley de Proteccin de Testigos, que contenga como estndares mnimos los establecidos en la Ley Modelo sobre Proteccin de Testigos, versin para Amrica Latina; Procurar que la direccin y administracin del Programa de Proteccin de Testigos, previstas en la Ley, sea de competencia de los Ministerios Pblicos; Dar seguimiento durante las etapas de formacin del texto legal hasta su promulgacin, el que una vez aprobado, deber ser debidamente reglamentado.
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2. mbito poltico institucional En el mbito poltico-institucional, los/las representantes de los Ministerios Pblicos miembros de la AIAMP debern: Garantizar, en ausencia de norma legal de carcter nacional, las medidas de proteccin necesarias para salvaguardar la integridad de los testigos en situacin de riesgo. Para estos efectos, dictar las normas pertinentes para la implementacin de un Programa de Proteccin de Testigos; Elaborar, administrar y ejecutar el programa y las medidas de Proteccin de Testigos en su calidad de autoridad competente; Fomentar acuerdos inter-institucionales con entidades pblicas o de otra naturaleza si as lo requiere para el cumplimiento de los objetivos del programa; y, Privilegiar la utilizacin de pruebas distintas a la testimonial, cuando su finalidad sea la de ratificar hechos cuya fuerza probatoria pueda sustituir la del testimonio. 3. mbito tcnico operativo En el mbito tcnico-operativo, los/las representantes de los Ministerios Pblicos miembros de la AIAMP debern En el campo de la seguridad: Solicitar ante otros organismos la implementacin de medidas preventivas con el objetivo de minimizar el riesgo de los testigos mientras se evala la admisin del candidato al programa. Estas medidas podrn consistir en rondas policiales, vigilancia y monitoreo u otras que se consideren pertinentes; y, Adoptar por conducto del programa de proteccin, medidas excepcionales consistentes en proteccin inmediata y proteccin condicionada. Proteccin inmediata es aquella que se despliega antes de la evaluacin de riesgo con el fin de proteger la vida e integridad del candidato a proteger. Proteccin condicionada es aquella en que el candidato a proteger condiciona su colaboracin con la justicia siempre y cuando el programa le brinde proteccin.
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Adoptar medidas ordinarias una vez que el candidato haya sido admitido al programa. Estas medidas podrn consistir en: - Alejamiento de la zona de riesgo - Incorporacin en un lugar destinado por el programa y alejado de la zona de riesgo - Seguridad en desplazamientos - Caracterizacin - Cambio de identidad - Medidas protectivas especiales en las audiencias - Reubicacin integral nacional y/o en el exterior En el campo de la asistencia: Adoptar aquellas medidas complementarias a la proteccin necesarias para la atencin de sus necesidades bsicas. Estas medidas podrn consistir en: - Atencin en Salud - Asistencia Legal - Alimentacin - Vivienda - Vestuario - Educacin - Recreacin - Reactivacin Social 4. mbito de cooperacin inter-institucional En el mbito de la cooperacin inter-institucional, los/las representantes de los Ministerios Pblicos miembros de la AIAMP debern: Promover la cooperacin y coordinacin con entidades pblicas o de otra naturaleza, con el objetivo de asegurar la implementacin de las medidas asistenciales que requieran los testigos protegidos a travs de convenios u otros instrumentos; y, Asegurar que en la medida de lo posible, sea el propio programa quien ponga en prctica las medidas de seguridad u otras sealadas
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anteriormente, a fin de mantener bajo estricta reserva la identidad y la ubicacin de los testigos y su participacin procesal. 5. mbito de cooperacin internacional. En el mbito de la cooperacin internacional, los/las representantes de los Ministerios Pblicos miembros de la AIAMP debern: Implementar legal y operativamente, haciendo uso de los mecanismos de asistencia judicial recproca y otros previstos en la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional, en especial aquellos relacionados con la reubicacin internacional de los testigos y la prestacin de testimonio de testigos nacionales en pas extranjero y testigos extranjeros en territorio nacional; Designar, si an no lo han realizado, la Autoridad Central para la implementacin de las Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional y sus Protocolos con el mandato especfico de absolver todos aquellos requerimientos provenientes de pases miembros solicitando la reubicacin internacional de testigos y/o la realizacin de diligencias procesales que involucran la rendicin de testimonio; Promover la organizacin de y participar en actividades de carcter bilateral, regional e internacional encaminadas a fomentar el intercambio de mejores prcticas entre programas de proteccin de testigos; Adoptar y utilizar los instrumentos legales modelo, guas y manuales preparados por la Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito (ONUDD) en materia de proteccin de testigos, en su calidad de custodia de la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional; Poner en marcha solicitudes conjuntas y diseo de estrategias regionales de bsqueda de recursos internacionales para el financiamiento de programas de cooperacin tcnica en materia de proteccin de testigos; y, Trabajar en la armonizacin de sus procedimientos legales y operativos de proteccin de testigos. 6. mbito de recursos humanos En el mbito de los recursos humanos, los representantes de los Ministerios Pblicos miembros de la AIAMP debern:
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Adoptar criterios para la conformacin del equipo humano encargado de la administracin y operacin del programa de proteccin de testigos; Adoptar criterios para la seleccin, reclutamiento, promocin, evaluacin, pago y separacin de funcionarios encargados de la proteccin de los testigos; Procurar que el equipo humano encargado de la proteccin y asistencia de testigos, sea de carcter multidisciplinario, conformado preferentemente por las siguientes disciplinas: derecho, investigacin, seguridad y custodia; asistencia social, salud, administracin de proyectos, relaciones interinstitucionales, recursos humanos y financieros; Procurar en la medida de lo posible que el personal encargado de la proteccin de testigos refleje un equilibrio en cuanto al gnero y origen tnico; Incorporar preferentemente al programa al personal encargado de la seguridad fsica y custodia de los testigos protegidos; Garantizar que la seleccin de funcionarios de proteccin de testigos se realice bajo estrictos procedimientos de control de confianza para su ingreso, permanencia y retiro, a fin de asegurar la confidencialidad del programa; Elaborar protocolos de evaluacin y promocin de personal encargado de la proteccin de testigos as como el establecimiento de responsabilidades administrativa, civil y penal de aquellos funcionarios que por violacin del principio de confidencialidad u otros deban ser separados del servicio de proteccin; Asegurar en la medida de lo posible la estabilidad laboral, salarios competitivos y paquetes de incentivos de los funcionarios del programa, atendiendo al puesto en cuestin y al nivel y volumen de informacin de que dispongan; Fomentar y permitir la participacin de funcionarios en actividades de capacitacin y entrenamiento regulares -incluidas aquellas actividades que fomenten el intercambio de mejores prcticas profesionales con otros servicios de proteccin regionales o mundiales; y, Fijar reglas claras que permitan asegurar la confidencialidad de la informacin.
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7. mbito financiero En el mbito financiero, los/las representantes de los Ministerios Pblicos miembros de la AIAMP debern: Solicitar se destinen en el presupuesto nacional los recursos especficos y adecuados al programa de proteccin que le permitan a ste lograr la autonoma necesaria y no estar sujeto a controles financieros que puedan limitar su independencia; Procurar que el sistema de financiamiento sea lo suficientemente solvente para cumplir con sus funciones de proteccin de los testigos, tanto en la implementacin como seguimiento de las medidas necesarias, as como en la contratacin y capacitacin de personal calificado. Velar porque se respete la facultad de la autoridad competente para determinar dentro del presupuesto los gastos propios y establecer sus prioridades financieras; Asegurar que los datos suministrados respecto de los gastos operativos reflejen tan slo informacin de carcter general y no la relacionada con la identidad y/o ubicacin del testigo; y, Promover un rgimen de contratacin especial de bienes y servicios exentos de los procedimientos ordinarios de adquisicin para la gil ejecucin del programa. CAPITULO III ACTUACIONES DE SEGUIMIENTO 1. La Secretara General Permanente de la IAMP, crear en la pgina web una seccin que contendr una serie de textos facilitados por los grupos de trabajo, as como este documento. 2. A travs de la Secretaria General Permanente, los Ministerios Pblicos se comprometen a incorporar al sitio web los documentos que puedan existir en sus legislaciones o instrucciones internas de Instituciones relacionadas con la proteccin de vctimas y testigos. La Secretaria se compromete a indexar los documentos a partir de un tesauro mnimo que facilite la bsqueda. 3. Cada uno de los pases miembros se compromete a designar un punto de contacto cuyo nombre, cargo y forma de localizacin (obligatoriamente
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un correo electrnico, al menos), quien quedar reflejado en la pgina, con compromiso de actualizacin a travs del Administrador. 4. Con carcter previo a la prxima reunin de la AIAMP, se coordinar una encuesta por cada uno de los temas sobre victimas y testigos, que permita valorar el estado de evolucin y cumplimiento de las orientaciones propuestas en el documento. Las encuestas sern elaboradas por comisiones de trabajo que con el apoyo de Eurosocial estarn formadas por tres personas por cada uno de las comisiones, preferentemente designadas de entre las que formaron parte de las comisiones de redaccin y ser remitida para su cumplimentacin por instituciones o asociaciones de solvencia e independencia en cada pas. El resultado de los cuestionarios ser analizado y valorado por la comisin que realizar un informe por cada uno de los sistemas nacionales evaluados que ser comunicado simultneamente a la Presidencia y Secretara General de la AIAMP y a la Autoridad del Ministerio Pblico en cada pas. Se declara un principio general de publicidad, pero ser la voluntad de la Autoridad de cada Ministerio Pblico lo que determine la publicacin o no de la misma de los resultados del cuestionario que le afecte directamente. Sin perjuicio de mayores desarrollos, la elaboracin de la encuesta har especial hincapi en los siguientes aspectos: - Plasmaciones normativas de cualquier rango y eficacia e implantacin real de las mismas en todo o parte del territorio, siendo este ltimo aspecto el esencial. - Eventual deteccin de problemas impeditivos u obstaculizantes de una implantacin real. - Exposicin sobre algunos casos de recorrido vital de ciertos tipos de vctimas, testigos con referencia a casos concretos. - Recomendaciones. - Eventuales propuestas de apoyo a travs de mecanismos de solidaridad o fortalecimiento internacional. 5. Las comisiones de trabajo encargadas de este ejercicio de seguimiento y evaluacin deben rendir cuenta en la prxima reunin de la AIAMP del estado de desarrollo de la cuestin. El resultado material de las encuestas ser puesto a disposicin de todas las Autoridades nacionales, sin que eso presuponga que sea objeto de debate.
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VADEMCUM VICTIMOLGICO

3.2.1.3. 3.2.1.4. 3.2.1.5.

Dr. Alfredo Alvear Enrquez FISCAL GENERAL SUBROGANTE

1.2.2. Objeto material

El autor referido, realiza una sub-clasificacin: 2.6.6.4. La vctima infractora

2.6.6.6. La vctima imaginaria

2.6.7.3. El tercer grupo que comprende a las siguientes vctimas

a) La vctima agresora b) La vctima simuladora c) La vctima imaginaria

2.6.8.2. Impulsos y eliminaciones de inhibiciones de la vctima

2.6.9. Tipologa victimolgica de Luis Jimnez de Asa

Finalmente, Guglielmo, en su obra rotulada La vittima, propone la siguiente clasificacin:

Sin actividad victimal

Con actitud victimal culposa

Con actitud victimal dolosa

La comunidad como nacin

Vctimas del Sistema Penal

d) Vctimas de la sociedad o del sistema social

e) Victimizacin supranacional de naciones y pueblos dependientes por:

Ataque a la soberana territorial por:

Ataque a la soberana institucional por:

2.6.14.1. Vctima inocente

2.6.14.13. Las vctimas del sistema penal

Art. 6 Son Consejo:

a) Proponer y aprobar las polticas y programas de atencin a quienes lo requieran:

Art. 24.- Proteccin regular.En un trmino no mayor de cinco

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