DIREITO EMPRESARIAL III

13/02/2014 - RECUPERAO JUDICIAL E HOMOLOGAO JUDICIAL DE RECUPERAO EXTRAJUDICIAL A recuperao da empresa poder ser feita dessas duas maneiras: transao em que as partes, por livre e expontnea vontade. Aps a homologao, sana-se qualquer vcio que exista. A solicitao de recuperao judicial decidida pela empresa quando todas as possibilidades de renegociao amigvel das dvidas se esgotam. A medida visa viabilizar a superao da situao de crise financeira com o objetivo de permitir a manuteno da atividade produtiva, dos empregados e dos interesses dos credores, promovendo a preservao da empresa e de sua funo social e econmica. uma sada melhor do que a falncia tanto para as micro e pequenas empresas como para a sociedade, em razo de, sobretudo, evitar a demisso de trabalhadores. 1. VIABILIDADE DA EMPRESA Para conseguir recuperar a empresa, a mesma precisa demonstrar ser vivel para no esgotar tempo e recurso estatal tentando recuper-la. So requisitos de viabilidade: IMPORTNCIA SOCIAL Empresa capaz de movimentar a economia da cidade, gerar emprego e renda direta e indiretamente vinculadas a sua atividade. MO-DE-OBRA E TECNOLOGIAS EMPREGADAS Com alto rendimento. No adianta recuperar uma empresa de tecnologia obsoleta, que tende a ser extinta no mercado, mesmo gerando mo-de-obra. Ex.: KODAK, empresas de telefonia como a NOKIA, que no acompanhou a tecnologia da APPLE, SAMSUNG, MOTOROLA. A empresa deve acompanhar o crescimento do mercado. VOLUME DO ATIVO E PASSIVO Demonstrar que dentro de um determinado prazo a sua atividade passar novamente a ser lucrativa e que poder voltar a seu status quo. IDADE DA EMPRESA (QUANTO TEMPO EST FUNCIONANDO) No s por conta da questo da marca, do conceito da empresa, mas a idade conta mais do que o conceito e a qualidade daquela marca. Entretanto Existe exemplos de empresas novas que depois da recuperao judicial conseguiram se expandir consideravelmente. Ento a idade no fundamental. PORTE ECONMICO Empresa de pequeno porte econmico no vale a pena ser recuperada. Um processo de recuperao tanto de uma empresa grande como uma pequena empresa, tem o mesmo trabalho, no sendo vivel financeiramente recuperla. 2. MEIOS DE RECUPERAO DE EMPRESA DILAO DO PRAZO OU REVISO DAS CONDIES DE PAGAMENTO / PERMISSO PARCIAL DAS OBRIGAES A empresa pode solicitar dilao do prazo ou reviso das condies de pagamento atravs da recuperao judicial. Ex: no posso pagar tudo agora, mas ganho um flego, tendo um tempo maio para fazer o pagamento.Existe uma ordem dos credores no plano de recuperao, se no aceitar dessa forma, vai esperar sua ordem chegar para receber.

 OPERAO SOCIETRIA: CISO, INCORPORAO, FUSO OU TRANSFORMAO Formas de tirar a empresa da situao negativa. ALTERAO DO CONTROLE SOCIETRIO: TOTALVENDA DO CONTROLE : se retira da empresa e vende o controle da empresa para um terceiro que assumiu e recuperou, reergueu a empresa. PARCIALADMISSO DE NOVO SCIO: pode ser um credor ou no, atravs da troca do crdito por aes, e depois por crdito se for o caso de falncia (recorre massa falida). REESTRUTURAO DA ADMINISTRAO: SUBSTITUIO DE TODOS OS ADMINISTRADORES Acontece quando se percebe que necessrio reestruturar totalmente a empresa. CONCESSO DE DIREITOS SOCIETRIOS EXTRAPATRIMONIAIS AOS CREDORES: ELEIO DE ADMINISTRADOR EM SEPARADO OU VETO A DETERMINADAS MATRIAS Transferir, eleger um credor (que tenha o objetivo de reerguer a empresa para reaver seu crdito) como administrador ou dar a ele veto a determinadas matrias, sendo determinado pelo juiz ou pela prpria assembleia. Acontece mais com empresas de grande porte. Ex.: SUSTENTARE devia um valor absurdo ao Banco SAFRA, que como credor da quantia pode assumir a situao de administrador, nomeado pelo juiz. No entanto, no vai atuar sozinho, pois fiscalizado pelo administrador judicial e pelo prprio juiz. REESTRUTURAO DE CAPITAL INGRESSO DE RECURSOS Aporte de investimentos, uma outra empresa investe, empresta capital na empresa em recuperao, pq tem interesse de, mais frente, fazer a incorporao.Venda de aes no mercado de capital. TRANSFERNCIA OU ARRENDAMENTO DO ESTABELECIMENTO A empresa vende ou arrenda sua sede a terceiro. Locar a sede por um valor mensal e faturar nos lucros. RENEGOCIAO DAS OBRIGAES OU DO PASSIVO TRABALHISTAS PRESENA DO SINDICATO Referente aos dbitos trabalhistas da empresa, pq tem prioridade, precedem os demais. DAO EM PAGAMENTO OU NOVAO Dao em pagamento troca a dvida por outra coisa. Novao uma nova obrigao. SUBSTITUIO DE SOCIEDADE DE CREDORES A mesma situao de os credores comprarem a empresa, em aes ou cotas sociais. REALIZAO PARCIAL DO ATIVO (VENDA DE BENS DO PATRIMNIO) A empresa tem patrimnio e vende-os para solucionar a situao. USUFRUTO DE EMPRESA Os credores utilizam da empresa para auferir lucro, o que no quer dizer que eles adquiriram a empresa. Na recuperao fato que quem administrava a empresa no tem mais condio de faz-lo. ADMINISTRAO COMPARTILHADA (SOCIEDADE DEVEDORA E CREDORES) Os credores administrando a empresa com a sociedade de devedores. Eles vo fiscalizar a administrao da empresa a fim de garantir o pagamento dos seus crditos.

As diversas alternativas para a recuperao da empresa em crise

Diante de uma situao de crise, em meio ao desespero e muita vezes sem a devida instruo, empresrios recorrem recuperao judicial como uma medida emergencial, sem mesmo ter, quando do requerimento, a mais vaga idia das medidas mais prudentes e viveis para a superao da crise. Uma vez preenchidos os requisitos previstos na nova Lei de Falncias, a sociedade ver deferido o processamento da recuperao judicial. Apesar de ganhar certo flego em relao aos credores insatisfeitos que buscam na justia receber os seus crditos, o fato que a sociedade ter que apresentar um plano de recuperao judicial 60 dias aps, que, se for rejeitado pela Assemblia Geral de Credores, implicar na falncia da empresa. Ou seja, em muitos casos, ao pedir a recuperao judicial a empresa pode estar preparando um tiro no prprio p. A recuperao judicial pode, sem dvida, funcionar como uma importante alternativa para a soluo da crise empresarial. O que se critica a utilizao desavisada dessa importante ferramenta. Requerer a recuperao judicial sem antes ter uma orientao segura acerca dos passos necessrios para a superao da crise e sem ouvir os seus principais credores dificilmente ser a soluo. Durante um momento de crise, ao invs de surpreender seus credores com o pedido de recuperao judicial, o ideal que o devedor antecipe-se ao problema e procure pelo menos seus principais credores para explicar as razes que o levaram situao de dificuldade, no intuito de buscar uma soluo amigvel. Muitas vezes os ativos da empresa, apesar de contabilmente suficientes para fazer frente ao passivo, no tm a liquidez necessria para a satisfao dos crditos em caso de execuo judicial, estando a capacidade de pagamento de dvidas diretamente ligada capacidade de produo. Ou seja, na maioria dos casos, lutar pela sobrevivncia da empresa interessa no s aos acionistas, empregados e sociedade, mas tambm aos prprios credores. A falta do dilogo oportuno com os credores normalmente torna todo o processo de reestruturao da empresa em crise mais difcil. Com a aproximao tempestiva, o devedor refora a confiana nele depositada por seus credores e traz para seu lado players que podem se tornar peas essenciais para a soluo do impasse, seja via concesso de novas linhas de crdito, abatimento da dvida, concesso de novos prazos para pagamento, convertendo seus crditos em participao acionria, etc. O silncio do devedor durante a situao de crise poderia at ser explicado em razo da mentalidade desenvolvida na vigncia da antiga Lei de Falncias (Decreto-Lei 7.661/45), j que o art. 2, III, da antiga lei previa que convocar os credores e lhes propor dilao, remisso de crditos ou cesso de bens, caracterizava-se como um ato capaz de configurar a falncia da empresa. A nova lei de falncias afastou esse risco. Hoje, nos termos do art. 94, o fato do devedor convocar seus credores para uma negociao no implica na decretao de sua falncia. Pelo contrrio, a nova lei at estimula tal atitude, na medida em que cria o instituto da recuperao extrajudicial (arts. 161 e seguintes da nova lei de falncias). Procurando os seus principais credores, a sociedade em dificuldade ter diante de si uma srie de alternativas para a soluo da crise. Pode vir a constatar que um acordo com apenas parte de seus credores suficiente. Nesse caso, na maioria das vezes tudo pode ser resolvido fora da esfera judicial, mediante a celebrao de novos contratos ou aditivos aos contratos j existentes apenas entre o devedor e esse grupo de credores.

Nessa primeira alternativa, alm de no estar obrigada a levar o acordo homologao judicial, a sociedade em crise dificilmente o far. Na realidade, a devedora ter pouco ou nenhum incentivo para fazer o acordo na forma de um plano de recuperao extrajudicial e lev-lo homologao judicial, na medida em que a nica vantagem de levar um plano de recuperao extrajudicial com a anuncia de todos os credores a ele sujeitos homologao judicial consiste no fato de que a setena que homologa o plano um ttulo executivo judicial. Ou seja, em caso de futura execuo judicial pelos credores, as matrias de defesa da devedora sero mais restritas. Por outro lado, caso a sociedade constate que para superar a crise o seu plano de recuperao extrajudicial precisa abranger todos os integrantes de determinada classe de credores (credores com garantia real por exemplo) e ela conta com a anuncia voluntria de apenas parte dos credores daquela classe, a submisso do plano de recuperao extrajudicial homologao judicial pode vir a se tornar uma interessante alternativa. Isto porque, caso a devedora obtenha assinatura de pelo menos 3/5 (trs quintos) dos credores da espcie ou grupo de credores sujeitos ao plano, o mesmo, uma vez homologado, passa a vincular e obrigar todos os credores a ele sujeitos, ainda que no tenham com ele concordado. Haver, ainda, hipteses em que a sociedade em crise e seus credores iro mesmo preferir a recuperao judicial. Muitas vezes, o pedido de recuperao judicial protocolado quando credores e a devedora j chegaram a um consenso em relao ao plano de recuperao judicial (algo equivalente ao Pre-Package do direito americano). Essa situao se verifica com frequncia nas hipteses em que a situao econmico-financeira da empresa de tal maneira grave que a superao da crise pressupe a concesso de novas linhas de crdito ou a venda de determinados ativos. Nestas hipteses, a recuperao judicial servir como uma ferramenta eficaz de proteo dos credores que sero essencias para a superao da crise. Isto porque, nos termos da nova lei de falncias, aqueles credores que concederem novas linhas de crdito aps o pedido de recuperao judicial alm de terem preferncia no recebimento desses crditos em caso de falncia, por serem considerados crditos extraconcursais, elevaro a qualidade dos crditos quirografrios existentes antes do pedido de recuperao (art. 67, par. nico e 84). Da mesma forma, a nova lei protege o adquirente de ativos da empresa em recuperao contra os riscos da sucesso, inclusive por dbitos tributrios (art. 60). Para concluir, podemos dizer que a recuperao judicial no a nica e nem sempre a melhor alternativa para a soluo de crise de uma empresa. Somente diante do caso concreto e aps negociar com seus credores que o empresrio poder decidir qual ser o melhor caminho jurdico para a soluo de seus problemas. Srgio Savi Advogado do Castro, Barros, Sobral, Gomes Advogados; Doutorando e Mestre em Direito Civil pela UERJ; Mestre em Direito (LL.M) pela New York University School of Law, Especialista em Direito Processual Civil pela UCAM e Bacharel em Direito pela UFRJ.

PESQUISA 1. COMO SE D O PAGAMENTO DE TRIBUTOS PELAS EMPRESAS EM RECUPERAO JUDICIAL?

As regras atuais so rgidas e exigem a apresentao de certides de regularidade fiscal, dificultando a recuperao judicial. Assim, necessrio tornar o procedimento de recuperao judicial mais acessvel, de modo a evitar a falncia de uma empresa em dificuldades conjunturais. A revogao da exigncia de apresentao da prova de quitao de todos os tributos, a fim de que seja concedida a recuperao judicial, atende ao interesse da sociedade brasileira, sustenta Srgio Souza. Srgio Souza observa ainda que a revogao dos dispositivos da Lei de Falncias e do Cdigo Tributrio Nacional que dificultam a concesso da recuperao judicial apenas acompanha o que vem sendo recentemente decidido pelo Poder Judicirio em alguns casos concretos. http://www12.senado.gov.br/noticias/materias/2014/01/14/micro-e-pequenasempresas-poderao-conseguir-recuperacao-judicial-sem-necessidade-de-quitacao-detributos

Comisso aprova incluso de dvida tributria em recuperao judicial

Leonardo Prado

Joo Maia apresentou texto que integra contribuies de oito projetos que tramitam em conjunto.

A Comisso de Desenvolvimento Econmico, Indstria e Comrcio aprovou, na quarta-feira (25), uma srie de modificaes na Lei de Recuperao de Empresas (Lei 11.101/05) para ampliar o rol de passivos que podero entrar na recuperao judicial. Uma das principais mudanas determina que as dvidas fiscais sero includas no plano de recuperao, ficando o Poder Pblico impedido de cobrar os crditos em atraso ou a vencer. As mudanas constam no substitutivo que o deputado Joo Maia (PR-RN) apresentou ao Projeto de Lei 6229/05, do ex-deputado Medeiros (SP), e mais sete projetos que tramitam apensados. Atualmente, as empresas que optam pela recuperao judicial para escapar da falncia no podem incluir as dvidas com impostos no plano de pagamentos parcelados. O deputado reconhece que essa limitao coloca em risco o processo de recuperao da empresa em dificuldade, principalmente aquelas em que o passivo fiscal responde pela maior parte dos problemas financeiros.

O substitutivo do deputado determina ainda que outros crditos e direitos de terceiros que hoje esto excludos da recuperao judicial devero integrar o plano de recuperao. Entre eles esto bens mveis e imveis fruto de arrendamento mercantil ou de propriedade fiduciria. Microempresa O deputado props ainda modificao para beneficiar micros e pequenas empresas, ampliando o prazo de pagamento de dvidas em recuperao das atuais 36 parcelas mensais para 48 parcelas. Tambm mudou a taxa de juros que incide sobre o passivo. Ela ser equivalente TJLP, uma das mais baixas em prtica no Pas, e no mais de 12% ao ano, como determina a Lei 11.101. Tanto no modelo atual como no proposto ainda h incidncia de correo monetria sobre o passivo. O substitutivo inclui um dispositivo determinando que o devedor no poder desistir do pedido de recuperao judicial aps a aceitao por parte do juiz, salvo se a assembleiageral de credores concordar, mas ficando ele impossibilitado de votar na reunio de deciso. Em caso de desistncia, a empresa ficar impossibilitada por dois anos de pedir uma nova recuperao. Tramitao Sujeito anlise do Plenrio, o projeto ainda ser examinado nas comisses de Finanas e Tributao; e de Constituio e Justia e de Cidadania (inclusive no mrito).

ntegra da proposta:

PL-6229/2005

http://www2.camara.leg.br/camaranoticias/noticias/ECONOMIA/197752-COMISSAOAPROVA-INCLUSAO-DE-DIVIDA-TRIBUTARIA-EM-RECUPERACAO-JUDICIAL.html