PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATOLICA DEL PERU

TESIS
LA CONSTITUCIONALIZACION DEL DERECHO DEL TRABAJO EN EL PERU -----------------------------------------------------------

Tesis para optar el Grado de Bachiller en Derecho Lima,Mayo de 1981

TD 1 1323

Carlos Chipoco Cceda

A mis padres, por su interminable cario y comprensin.

Este trabajo no hubiera sido posible sin la valiosa asesora y orientacin de Luis Chirinos,y sin las consultas, conversaciones y sugerencias que han hecho Denis Sulmont,

Gino Costa,Carlos Basombro,Ernesto de la Jara y Cecilia Barnechea.

Las limitaciones,errores e imprecisiones me pertenecen en forma exclusiva.

"Las cosas cambian doctor. Nosotros co muneros de Yarsyacan cotizamos gustosos para que Ud. se graduara. Pero mientras Ud. sacaba su ttulo.la situacin se ha agravado. Ahora ya no requerimos un abogado sino un dirigente, alguin que nos conduzca a la pelea,doctor. El tiempo de los reclamos muri"

Manuel Scorza "La Tumba del Relampago"

INDICE

INTRODUCCION

1. 2.

El fracaso del liberalismo y la lucha de los trabajadores,(p.IV) La constitucionalizacin del derecho del trabajo en el Per: hegemona, constitucin y crisis social.(p.IX)

CAPITULO PRIMERO: LAS CONSTITUCIONES DE QUERETARO Y WEIMAR. 1. 2. La Constitucin Mexicana de Queretaro.(p.2) La Constitucin Alemana de Weimar. (p.10)

CAPITULO SEGUNDO: EL TRABAJO EN LAS CONSTITUCIONES DEL SIGLO XIX 1. 2. 3. 4. La libertad de trabajo.(p.19) El trabajo como obligacin.(p.26) El trabajo como limitacin. (p.29) Otras formas de inclusin del trabajo en las Constituciones del siglo XIX. 4.1. La prohibicin de trabajar para los pases. (p.30) 4.2. Sola la ciudadana abre las puertas a los empleos pblicos. (p.32) 5. Las relaciones de trabajo en el siglo IX: algunas hiptesis explicativas. (p.35) 5.1. Las relaciones de trabajo. (p.37) 5.2. Conclusiones. (p.45) CAPITULO PRIMERO: LA INCORPORACION DEL DERECHO DEL TRABAJO EN CONSTITUCION Y LA CARTA DE 1920. 1. El trabajo en la Constitucin 1.1. 1.2. 1.3. de 1920

La libertad de trabajo.(p.50) Garantas para los trabajadores.(p.54) La regulacin de los conflictos entre el capital y el trabajo. (p.58)

2.

De la libertad del trabajo a los derechos de los trabajadores (p.63)

CAPITULO CUARTO:LOS DERECHOS DE LOS TRABAJADORES EN LA CONSTITUCION DE 1933. 1. 2. La libertad de trabajo y las garantas del ejercicio de sus derechos a los trabajadores.(p.88) Los derechos de los trabajadores. 2.1. Organizacin, seguridad y Garantas en el trabajo. (p.96) 2.2. El contrato colectivo de trabajo. (p.98) 2.3. La participacin de los empleados y trabajadores en los beneficios de las empresas. (p.103) 2.4. El concejo de economa nacional. (p.108) 2.5. El derecho de asociacin. (p.110) 3. La Constitucin de 1933: una salida, a la crisis social. (p.113)

CAPITULO QUINTO: LA CONSTITUCION DE 1979 Y EL CAPITULO DEL TRABAJO.

1.

El trabajo en la Constitucin. (p.122) 1.1. El prembulo. (p.122) 1.2. La retroactividad favorable. (p.123) 1.3. La administracin de justicia. (p.124) 1.4. Las garantas de los derechos laborales: 1.4.1. El recurso de amparo. (P.127) 1.4.2. La accin popular. (p.128) 1.4.3. La accin de inconstitucionalidad. (p.129) 1.4.4. La accin contencioso administrativa. (p.128)

2.

El captulo de trabajo. (p.131) 1. Los derechos individuales del trabajo. (p. 135) 1.1. El trabajo es un derecho y un deber. (p.135) 1.2. La libertad de trabajo. (p.138) 1.3. Las remuneraciones. (p.141)

1.4. La jornada de trabajo. (p.146) 1.5. La situacin de la madre trabajadora. (p.153) 1.6. El adelanto cultural, la formacin profesional y el perfeccionamiento tecnico. (p.154) 1.7. La higiene y la seguridad en el trabajo (p.156) 1.8. La estabilidad laboral (p.158) 1.9. El pago y la prescripcin de los beneficios sociales (p.163) 1.10. El trabajo a domicilio (p.167) 2. Derechos colectivos del trabajo (p.168) 2.1. El derecho a la sindicalizacin (p.169) 2.2. La organizacin de los trabajadores no dependientes(p.172) 2.3. Convencin y Negociacin Colectiva (p. 174) 2.4. El derecho a la huelga (p.179) 3. 4. El carcter irrenunciable de los derechos laborales y el principio "In dubio pro operario" (p. 184) Otros derechos de los trabajadores. 4.1. El Banco de los trabajadores (p.187) 4.2. La participacin en las utilidades y en la gestin de la empresa.(p.188) 5. Los servidores pblicos y los derechos laborales (p.191) 6. Constitucin, captulo de trabajo y crisis social en 1979 6.1. El fin de la primera fase y la crisis econmica(p.196) 6.2. El paro del 19 de Julio y las elecciones. (p.199) 6.3. La Asamblea Constituyente y el debate constitucional(p.204) 6.4. Una vez ms: crisis social y Constitucin. (p.210) CONCLUSIONES (p.215) BIBLIOGRAFIA (p.226)

INTRODUCCION Hemos denominado constitucionalizacin del derecho del trabajo al proceso por el cual se incorpora dentro del cuadro dogmtico de nuestras Constituciones, las regulaciones de trabajo, es decir, las clasulas constitucionales protectoras del trabajador y reguladoras de su vnculo con el empleador. Hemos tomado en consideracin que la explicacin de este proce so de constitucionalizacin del derecho del trabajo en el Per, no podr encontrar respuestas a sus interrogantes fundamentales en el necesario rastreo doctrinal o normativo, sino que deber buscarlas en la explicacin histrica y concreta de por qu en el Per se incorporan los derechos de los trabajadores en las Cartas Polticas Fundamentales. Es evidente que esto arrojar luces sobre el signifi cado e importancia que tiene para los trabajadores la incorporacin de sus derechos en las Normas Fundamentales en el pas. Las razones histricas de este proceso, las hemos intentado en contrar ms all de las que explican el proceso de constitucionalizacin, como una operacin tica de tutela de los gobernantes. Y as hemos tomado como un elemento central de la explicacin de este fenmeno constitucional, la presencia, actividad y organizacin de los trabajadores peruanos. En el anlisis de la historia del movimiento obrero, en su presencia, actividad y capacidad de presin, hemos buscado las explicaciones fundamentales de la constitucionali zacin del derecho del trabajo. Las hemos estudiado sin embargo, sin entender la relacin, movimiento obrero-incorporacin constitucional de sus derechos, como una vinculacin axiomtica y lineal. Ms bien, hemos intentado, asumirla como una relacin compleja, en

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donde incorporar a este rol protagnico de los trabajadores, los intentos de hegemona de las clases dominantes, es importante para respetar y entender mejor tal complejidad.

Nuestro anlisis fundado en un rastreo socio-histrico del fe nmeno jurdico laboral ha intentado poner en prctica lo expresado por Cerroni, cuando propone que:

"El discurso general sobre el derecho, en resumidas cuentas, deberla resolverse pre viamente, segn Marx, en un discurso sobre el derecho histricamente existente, y por consiguiente en una reconstruccin histri ca."(1)

Hacer tal reconstruccin histrica implica -en nuestro campo de anlisis- conocer la historia de los regmenes laborales de nuestro pas. La gran dificultad del anlisis es que tanto la histo ria de la legislacin laboran peruana, como la historia de los reg menes laborales que han imperado en los varios sectores del pas, an est por hacerse (2). De este campo, se ha dicho que siendo uno de los ms fascinantes de la historia moderna peruana, es tambin

uno de los menos estudiados (3). Con estas limitaciones, en muchos casos insalvables, hemos abordado el anlisis histrico respecto al proceso de constitucionalizacin del derecho del trabajo, basndonos para ello en los ltimos trabajos histricos, algunos documentos de la poca y otros materiales que hemos considerado importantes para nuestro tema de estudio. Para presentar algunos elementos que en la doctrina se han dicho sobre el proceso de constitucionalizacin del derecho del traba (1) (2) (3) Umberto Cerroni:"La libertad de los modernos", pag. 137. Pablo Macera:"Plantaciones Azucareras Andinas", en Trabajos de Historia, Tomo IV, pg. 11 Heraclio Bonilla:"El minero de los Andes", pg. 18

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jo, en la siguiente parte de la introduccin realizaremos un anli sis de dos elementos, considerados por diversos autores como explicati vos del proceso: el fracaso del liberalismo y la lucha de los trabaja dores. Debemos dejar constancia de lo poco estudiado del tema(4), pos

teriormente -dentro de la misma introduccin- sealaremos algunas pe culiaridades e hiptesis sobre constitucionalizacin del derecho del trabajo en el Per. Ambas introducciones nos permitirn ubicar algunos elementos tericos generales de inicial sistematizacin sobre el presente trabajo.

Posteriormente hemos dividido nuestro estudio en captulos. El primero es el anlisis histrico de los procesos de constitucionali zacin de derecho del trabajo en las Constituciones de Queretaro y Weimar, ambas fundadoras de tal prctica constitucional Los posteriores captulos abordarn el estudio de acuerdo a los procesos histricos y las Constituciones: el anlisis de lo ocurrido en el siglo XIX, en el captulo segundo. La incorporacin del derecho del traba jo en 1920, la Carta de 1933 ser estudiada en el captulo cuarto. Finalmente abordaremos el estudio del proceso constitucional y el captulo del trabajo en la Constitucin aprobada de 1979, en el l timo captulo de esta tesis.

(4)

En realidad slo hemos encontrado un libro dedicado al tema, "El Derecho Constitucional del TRabajo", del Profesor ecuatoriano Luis Verdesoto, y un trabajo de Mariano Tissenbaum: "La Constitu cionalizacin del derecho del trabajo, las otras referencias a la constitucionalizacin del derecho, las hemos encontrado en los trabajos generales sobre el Derecho Laboral. No existe ningn tra bajo especfico sobre el tema en la bibliografa de autores perua nos

IV

1.

El fracaso del liberalismo y la lucha de los trabajadores.

Los diversos autores que estudian el tema de la constitucionali zacin del derecho del trabajo, los que al estudiar el derecho labo ral abordan el tema, o los que lo examinan estudiando el derecho constitucional, mencionan dos elementos explicativos, como los ms importantes, entre los que permiten entender la incorporacin de los derechos de los trabajadores en las Cartas Polticas. Estos son, el fracaso del liberalismo y la lucha de los trabajadores.

Producida la revolucin francesa, la gran conquista social que incorporo las libertades individuales y polticas, Las relaciones de "fideilidad recproca as como la "sumisin natural" de los siervos propias de la ideologa feudal (5), son sustituidos por los principios de igualdad y libertad. La clebre "Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, expresar claramente la nueva orien tacin en el primero de sus artculos: "Los hombres nacen libres e iguales en derechos." Esta declaracin enumerar los derechos .naturales e imprescrip tibles del hombre: la libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresin.

Los procesos polticos en el siglo XIX, marcados por la revolu cin francesa, estuvieron dominados por "el progreso del liberalismo en el conjunto del universo" (6), y los mltiples nuevos estados que se inspiran en la revolucin francesa, consignan en sus Constitu (5) (6) Karl Korah:"Lucha de clases y derecho del trabajo" pg. 27. Jean Touchard: "Historia de las ideas polticas", Pg. 40

ciones los derechos fundados por ella. Estos planteamientos liberales logran "particular vigencia en Europa y Amrica"(7).

La libertad dentro de esta concepcin liberal, se entenda como una posibilidad, como virtualidad:

"Para un liberal, la libertad es el derecho a correr riesgos por adquirir bienes, sean materiales o espirituales."(8) Y la igualdad se entenda, como una igualdad jurdica, de dere chos iguales, el profesor Hariou ha sealado con acierto que dicha "igualdad de derecho se queda en gran medida en teora, porque la contradice la desigualdad de hecho"(9). Esta contradiccin que Karl Marx llamaba la oposicin entre la sociedad poltica- la esfera de lo jurdico poltico- y la sociedad civil -el mundo de las clases-(10), y que Cerroni ha precisado como una libertad entre des igualdades rea les, que en realidad es falta de libertad (11), es la que hace fracasar al liberalismo.

Esta insuficiencia del liberalismo ha sido bien expresada por el profesor Tissenbaum, al decir que,

"La libertad que constituye uno de los primeros planteos que inspiraron el constitucionalismo, no fue suficiente de por si para afirmar los derechos humanos en modo de consolidar su eficacia." (12) Los mismos cdigos, inspirados en el liberalismo, manifestaron es tas insuficiencias, al comentar el Cdigo Civil francs, ejemplo para muchos otros, se sealara que:

(7) (8)

Bernales, Rubio:"Per: Constitucin y Sociedad Poltica", pg.65 Andr Hariou: Derecho Constitucional e Instituciones Polticas" pg. 202. (9) Ibid. (10) Karl Marx: "El Capital", pg. 214 (11) Umberto Cerroni: "La libertad de los modernos", pg. 109 (12) Tissembaum:"La constitucionalizacin del derecho del trabajo, pg. 181

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"los redactores del cdigo fueron influidos en su casi total abstencin respecto del con trato de trabajo por su parcialidad en favor de los intereses burgueses y no se preocupan de proteger al obrero de los abusos de que pudiera ser vctima, estimando sus redactores que en cuanto a las relaciones de trabajo ninguna legislacin era necesaria."(13) Tal y como se menciona, el enfrentamiento aparentemente igual ju rdicamente, pero desigual realmente, daba lugar a abusos en las rela ciones de trabajo. Sobre esto en las Constituciones, no hubo mencin alguna, las nicas manifestaciones o referencias al trabajo fueron la libertad de trabajar y la posibilidad de elegir libremente el ejercicio de cualquier oficio o profesin(14).

Esta forma de abordar las relaciones laborales, prontamente hace crisis. tenindose que replantear los derechos de los trabajadores y las relaciones jurdicas entre sujetos socialmente desiguales. Y el elemento central para el fracaso de estas formas liberales de abordar las relaciones de trabajo, ser fundamentalmente la lucha de los trabajadores.

Hacia fines del siglo XIX, la clase obrera estaba mucho mejor organizada que antes, y el ingreso del movimiento obrero en la poltica estaba a punto de iniciar una nueva era con el reconocimiento estatal de los convenios colectivos y los primeros modestos comienzos del salario mnimo legal(15).

La reaccin de los trabajadores contra la desigualdad de hecho, hizo retroceder los planteamientos liberales iniciales. Sobre esto se ha dicho muy acertadamente: (13) Planiol y Ripet:Tratado prctico de derecho civil francs, Tomo XI, pg. 1-2 (14) Alonso: "Curso de Derecho del TRabajo", pg. 158 (15) Maurice Dobbb:"Estudios sobre el desarrollo del capitalismo, pg. 374-375

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"Las masas sometidas econmicamente no se contentaron con la mera teora de la liber tad e igualdad ofrecida por las constitucio nes liberales y el catlogo de los derechos fundamentales. Para las masas estas garantas no eran ms que abstracciones sin valor porque en realidad las clases plutocrticas dominaban el proceso del poder. Las vacas frmulas de libertad e igualdad, tenan que ser llenadas con el contenido material...Cediendo a la presin creciente y para evitar una violenta explosin, el capitalismo de libre empresa se vio obligado a acceder paso a paso a las peticiones de las masas para una me jora econmica y de justicia social. La lucha dura desde hace una generacin."(16)

Es a partir del desenvolvimiento del movimiento obrero y siendo imposible impedirlo, que se:

"Opt por el sistema de canalizar ese hecho social, vale decir de recibirlo dentro de las constituciones y de garantizarlo dentro de sus preceptos."(17)

Y as es que,

"..,reconociendo la madurez alcanzada por el movimiento obrero a travs de sus asociaciones profesionales, segn unos (18), y en pos de, "...dominar rebeldas o satisfacer legtima aspiraciones, segn otros(19), se opt por recibir dentro de las Cartas Polticas Fundamentales, los derechos del trabajador haciendo de la proteccin (16) (17) (18) (19) Karl Loewestein:Teora de la Constitucin", pg. 398-399 Guillermo Gonzales:"Derecho del Trabajo, pg. 55 Guillermo Cabanellas:Compendio de Derecho Laboral, pg. 194. Francisco de Ferrari:Derecho del Trabajo", pg. 378

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al obrero un asunto constitucional.

Esta incorporacin de los derechos laborales y otros derechos sociales a las constituciones, producida histricamente -tal y como veremos- alrededor del final de la Primera Guerra Mundial, se ha denominado neo-liberalismo, y ha sido definida como una, "...concepcin pragmtica del poder basada en la eficacia y en la imposibilidad de objetivar necesidades sociales y resolverlas ampliando los derechos sociales y la seguri dad social."(20),

en el intento de controlar a los sectores laborales y desposedos en general. Ha sido definida tambin como una "rectificacin de las concepciones del Estado"(21), en donde, "...si antes el problema del constitucionalismo consista en realizar un rgimen de garantas jurdicas de las libertades civiles, el rpoblema de ahora estriba en inscri bir en la Constitucin un rgimen de garantas para asegurar la libertad e igualdad econmica social del hombre." (22) Esta nueva orientacin del Estado toma tambin la forma de una transformacin filosfica. Bodenheimer sustenta que las nuevas filosofas jurdicas que surgen en Europa a principio del siglo, tie nen dos rasgos caractersticos: "...admiten la necesidad de abandono al individualismo puro y sin mezcla del laissez faire", y (20) Bernales, Rubio, Madalengoitea: "Burguesa y Estado Liberal" (21) Perez Botija: "El derecho del trabajo", pag. 205 (22) Ernesto Krotoshin: "Instituciones de Derecho del Trabajo".

IX

"hay en todas un elemento social que se hace sentir en el reconocimiento del poder del Estado de interferir en el libre juego social de las fuerzas econmicas." (23)

Resumiendo, con riesgo de simplificar, podemos sealar que de acuerdo a los diversos autores sobre el tema, la constitucionalizacin del derecho del trabajo -as como el surgimiento de otros derechos sociales- se produce en el proceso fracaso del liberalismo, provocado fundamentalmente por las luchas de los trabajadores, las que ponen de manifiesto los lmites de la libertad e igualdad jurdicas.

Ocurre en nuestro pas un proceso similar al reseado por diver sos tratadistas sobre la constitucionalizacin del derecho del trabajo. Lo aqu expresado y resumido nos permitir delinear con mucha ms claridad las especificidades del propio proceso de constitucionalizacin de los derechos del trabajo en el Per.

La constitucionalizacin del derecho del trabajo en el Per: Hegemona, Constitucin y Crisis Social. (24)

Las Constituciones Peruanas del siglo XIX contienen normas reguladoras del trabajo, conformantes del derecho ciudadano, fundamentalmente la libertad de trabajo. Es en el siglo XX con la constitucin de proletariado, la urbe y los albores del capitalismo que nuestras Cartas Polticas incorporan normas laborales.

Estos procesos constitucionales del siglo XX, ocurren en momentos de graves crisis sociales. La Norma aprobada en 1920 por la Asamblea Nacional de 1919 es la primera en incluir dentro de su articulado los

(23) Edgar Bodenheimer:"Teora del Derecho", pg. 197-198

los derechos laborales -cierto que con limitaciones que luego expli caremos- posteriormente lo har la Constitucin de 1933, y por lti mo en forma ms estructurada, y dedicndole un captulo completo la Constitucin aprobada por la Asamblea Constituyente de 1979.

Estos tres procesos constitucionales -especialmente el de 1933 y 1979- se dan en. condiciones peculiarmente muy similares. Con la Carta de 1920, es Legua el que intenta incorporar a la Constitucin a los nuevos sectores sociales emergidos a partir del proceso de desarrollo del capitalismo en el pas. El Per sala convulsionado del rgimen de la Repblica Aristocrtica. Y no es casual que precisamen te la constitucionalizacin del derecho del trabajo coincida con el fin de la Repblica Aristocrtica. Legua representante de un nuevo sector de las clases dominantes percibe una ausencia de liderazgo en la sociedad peruana, y es as mismo conciente de que el crecimiento y las transformaciones del pas lo obligaban a apoyarse en sectores ms amplios de la sociedad. Cotler(25) ha explicado como con Legua, por primera vez en la historia republicana una fraccin de la clase dominante pretende representar los intereses nacionales, con el propsito de lograr una hegemona que le permita dirigir a las clases (24) El concepto de hegemona lo hemos obtenido de Gramsci, este representa su aporte esencial al marxismo y a la interpretacin del Estado. Segn este concepto, el Estado como "dictadura de clase no se reduce pura y simplemente al aparato de represin y mando, sino que abarca al conjunto de las relaciones complejas a travs de las cuales se ejerce el trabajo de mediacin y compromiso entre los intereses del grupo dominante y los de los grupos aliados y subordinados, determinando la unidad de los ob jetivos polticos y econmicos". Seala Gramsci as que: "Se podra decir que el Estado sociedad poltica,+sociedad civil, vale decir hegemona revestida de coercin". La hegemona es as el momento de la direccin de las clases dominantes sobre las clases subordinadas. El Estado reposa as en una bipolaridad dictadura- hegemona que sirve de soporte a un equilibrio que puede pasar por fases y modos de expresin diferentes y que tam bin ha permitido la universalidad del Estado, su momento tico poltico, as como su capacidad de fuerza, de coercin. Los Estados se apoyan en uno u otro de estos aspectos, estando ambos siempre presentes. Mara Antonieta Macciochi:"Gramsci y la Rev. de Occidente,p.148,156, 157. Cristine Buci Glucksmann:"Gramsci y el Estado", pg. 65, 77, 78 (25) Julio Cotler:"Clases, Estado y Nacin en el Per", pg. 187

XI subordinadas del pas. As las luchas de los trabajadores -surgidas a principios de siglo- la ampliacin de la poblacin, y la necesidad de controlar a los explotados, incorporndolos dentro de un proyecto poltico y social se expresa en la Constitucin de 1920. La Constitu cin ser aqu un medio de lograr esa hegemona, plantendose en ella el reconocimiento de la necesidad de legislar protectivamente sobre ciertos derechos de los trabajadores, e incluso de otros sectores subordinados -como el reconocimiento de la comunidad indgena- incitn dolos as a sentirse representados por el ordenamiento legal y canali zar a travs de l sus expectativas, esto en el plano ms general, en el ms inmediato a detener sus luchas y confiar en el rgimen de la Patria Nueva. En 1933 la Constitucin es aprobada por un Congreso Constituyente, en el medio de una situacin social, en donde los pilares de la domina cin haban sido removidas. Crisis de gobierno, crisis econmica y gran actividad de los trabajadores, define una situacin pre-revolucionaria(26), y obligan como parte de la resolucin de esta crisis a las necesarias elecciones generales y a la formacin de un Congreso que aprobara una Constitucin. El intento de reconstruir la hegemona per dida, tratando de que los desposeidos se sientan representados por el sistema poltico, toma la forma de llamar a aprobar una nueva Carta Fundamental. Este intento de controlar justificadas rebeldas es lo que permite explicar el que se incorporen normas no demandadas por los trabajadores, como la participacin de utilidades, el Consejo Eco nmico, etc. y normas que institucionalizan el contrato colectivo de trabajo aprobadas tanto con el propsito de provocar sentimientos de representacin, como el de calmar amplios reclamos.

(26) Lenin:"La Bancarrota de la II Internacional, pg. 232 Igualmente, Carmen Rosa Balbi:"El PC y el APRA en la crisis revolucionaria de los aos 30".

XII

El proceso constitucional de 1979 es donde en forma mucho ms avanzada y sistemtica, se ubica los derechos de los trabajadores, aun cuando no significan un cambio sustantivo respecto al conglomerado de normas existentes (27). Esta Constitucin se promulga y discu te en momentos de profunda tensin social. Pretende ser -de acuerdo al Decreto Ley de convocatoria- la culminacin del proceso de reformas iniciadas diez aos antes (28). La convocatoria a la Asamblea Constituyente que la sancionara se realiza nueve das despus del primer paro nacional contra la dictadura militar. Durante su aproba cin se suceden cada vez ms agudos enfrentamientos, en el medio de una de las peores crisis por las que ha atravesado la economa perua na en el presente siglo. Y una vez ms el llamado a aprobar una nueva Carta se asocia a calmar a clases subordinadas en movimiento. Y al prefigurar la Constitucin, a la sociedad a nivel jurdico polti co, pretende llamar a sentirse representadas a clases subordinadas, y a canalizar sus demandas y esperanzas a travs de sus mecanismos.

Si bien estos tres procesos -as como el del siglo XIX- los ana lizaremos con ms profundidad ms adelante, lo dicho puede servir pa ra adelantar algunas precisiones o hiptesis. En el Per, las crisis sociales de magnitudes coinciden con los procesos constitucionales, especialmente en el siglo XX, incorporando en las Cartas derechos de los trabajadores, para cumplir un rol de ser vehculo de dominacin. Estos son momentos de privilegiar en la dominacin social la hegemona, el momento de la direccin, afirmando la moralidad y universalidad del Estado (29), al conceder ren vindicaciones no exigidas, o elevando a rango constitucional los derechos de los trabajadores, provocando identificacin y representa-

(27) Bernales, Rubio:"Per, Constitucin y Sociedad Poltica",pg. 206 (28) D.L. 21949, Art. 2 (29) Mara A. Macciochi:"Gramsci y la Revolucin en Occidente, pg. 15 6.

XIII

cin con el sistema, as como vehiculizando los reclamos por los canales de la institucionalidad jurdica. Paradjicamente en nuestro pas, lo permanente es el estado de excepcin. Es decir la forma ms estable de dominacin no ha sido pri vilegiando la hegemona que se apoya en el consenso, y la capacidad de representacin y direccin. Lo usual es que existe una crisis recurrente de hegemona en el proceso poltico peruano(30), es el predominio de la coercin, la violencia y la dictadura como forma de control social y poltico. El fracaso de hacer permanente una domina cin apoyada en el consenso y que tambin se expresa en la poca vigencia del Estado del derecho, hunde sus races en la incapacidad de hacer concesiones reales y permanentes a los subordinados, sin cuestionar las bases de la dominacin social. El problema nacional irresuelto, las formas generalizadas de explotacin son las razones de fondo de esta debilidad que ha marcado la incompetencia poltica del Estado frente al reclamo popular a lo largo del desarrollo de la sociedad peruana contempornea(31). El que los momentos de constitucionalizacin coincidan con esfuerzos por construir un sistema hegemnico, prontamente recortados por los lmites que la sociedad peruana les impone, explica as, porque los derechos consignados en las Cartas, e incluso ya incluidos

en la legislacin no se cumplen y/o se reglamentan. Seala Gramsci que las clases dominantes en sus intentos de solucionar crisis sociales ofrecen tales derechos y se sacrifican hasta "exponerse a un porvenir oscuro cargado de promesas demaggicas(32).

Resaltamos finalmente, la lucha de los trabajadores, pues ella definir una crisis social, una crisis de hegemona(33) que tiene (30) Henry Peace:La Constituyente de 1979 en el proceso poltico Peruano", en "Per: Constitucin y Sociedad Poltica", pg. 39 (31) Julio Cotler: "Democracia e Integracin Nacional", pg. 19

XIV

como elemento esta crisis de autoridad de las clases dominantes, basada en el trnsito de la pasividad a la actividad reinvindicativa de los explotados. As ocurre en el Per, donde el sujeto central de las crisis sociales ser el trabajador.

Aqu a diferencia de otros pases, el proceso de constitucionalizacin no est marcado por el fracaso de un sistema libera permanente, sino mucho ms ligados a la lucha de los trabajadores y el re conocimiento directo de su paso social, intentando representarlos, al incorporar dentro de las Cartas, derechos o promesas de legislar sobre ellos por parte del Estado.

(32) Gramsci: Notas sobre Maquiavelo, sobre Poltica y sobre el Esta do Moderno", pg. 77. Tambin citado en, Portelli: Gramsci y el bloque histrico", pg. 128. (33) Sobre la crisis de hegemona, de consenso, podemos sealar que sosteniendo que el Estado es producto de una correlacin de fuer zas que abarca a la sociedad como un todo, como expresin, comprensin de una riqueza contradictoria de articulaciones y media ciones, entonces tendremos que las crisis estatales son siempre crisis de la articulacin global entre Estado y sociedad y no s lo entre Estado y clases dominantes. En nuestro caso, la crisis es tambin crisis de las relaciones que las clases populares ha ban establecido con el Estado, desagregacin de los vnculos relativamente estables que las clases dominantes haban estable cido por va estatal, con las clases populares. La crisis de he gemona es vista as como crisis de la relacin entre clases sub alternas y Estado. (Juan Carlos Portantiero:Los usos de Gramsci Notas sobre crisis y produccin de accin hegemnica", pg. 148, 171)

CAPITULO PRIMERO

LA CONSTITUCION MEXICANA DE QUERETARO Y LA ALEMANA DE WEIMAR

1 Analizar estas dos constituciones es muy importante para entender el proceso de constitucionalizacin del derecho del trabajo en el Per. Estas dos constituciones son fundadoras del constitucionalismo social. La primera constitucin en incorporar el derecho del trabajo a las Cartas Fundamentales es la mexicana de Queretaro, posteriormente Alemania se sumara a este intento al aprobar la Car ta de Weimar.

Tal y como lo seala Mario Pasco, el artculo 123 de la consti tucin mexicana ha sido inspirador de muchas otras constituciones, y an contina siendo elemento orientador de muchas, incluida la re cientemente promulgada en nuestro pas. (1) Esta constitucin mexicana, as como la constitucin de Weimar han tenido una importancia considerable en la historia constitucional de nuestros constituyentes, constituyendo en una serie de aspec tos verdaderos modelos. Jos Pareja Paz - Soldn ha sealado que siendo la Constitucin de 1920 la primera en incorporar los derechos sociales al trabajo, al bienestar y la seguridad, esta se ha inspirado en las constituciones alemana de Weimar de 1919 y la mexicana de Queretaro de 1917. (2)

Tal como veremos ms adelante, los constituyentes de 1920, y especialmente los de 1933, argumentan la incorporacin de los dere chos al trabajo, con la Carta Alemana en la mano, y leyendo artcu los de ella.

(1) (2)

Mario Pasco: "El tema del trabajo y la nueva Constitucin", pg. 67, en "La nueva Constitucin y su aplicacin legal Jos Pareja Paz-Soldn: "Derecho constitucional peruano", T.II pg. 616.

Pero no slo tenemos inters en estas Cartas por su evidente importancia para entender el proceso constitucional, a partir de la influencia que ejercieron sobre nuestros constituyentes. Tenemos inters en avanzar en desentraar los procesos sociales que permitieron que se incluyeran por primera vez los derechos de los traba jadores en las constituciones. El conocimiento de stas nos facili ta de hecho la mejor comprensin de los procesos sociales que permitieron tal fenmeno en nuestro pas.

La Constitucin Mexicana de Queretaro. "La Constitucin de 1917 incorpor definitivamente en su programa dos puntos fundamentales: la nacionalizacin de la propiedad de la tierra y el reconocimiento de los derechos del trabajo. A partir de entonces la revolucin adquiri el contenido social y la misin histrica que sealan el rumbo en la etapa abierta por el gobierno de Obregn."

Jos Carlos Maritegui(3)

Sealando que la reinvindicacin capital de la revolucin mexi cana era la lucha por la tierra y el reconocimiento de los derechos de los trabajadores, Maritegui evidencia que la Constitucin Mexicana es hija de su revolucin. Pero, cul fue el papel del movimiento obrero para conseguir esta reinvindicacin? Entender esto, requiere hacer una breve y apre tada sntesis del lugar que los trabajadores ocupan en la revolucin mexicana. Antes que la Asamblea Constituyente mexicana se reuniera en Queretaro, lugar que fue escenario de la ltima derrota y ejecu cin de Maximiliano, y capital del gobierno de Carranza en su enfrentamiento con

(3)

Jos Carlos Maritegui: "Temas de nuestra Amrica".

Villa, sucedieron muchas cosas en el movimiento obrero mexicano.

En primer lugar, debemos sealar que en Mxico, la clase obrera se expande hacia finales del siglo XIX, y en las primeras dcadas del presente, se dinamiza la industrializacin, sobre todo en la primera post- guerra. No slo por las necesidades del consumo interno, sino por las necesidades de transformacin de los productos primarios para la exportacin. (4)

El movimiento social y poltico ms importante de los inicios de este siglo en Amrica Latina, la revolucin mexicana empie za con el levantamiento contra Porfirio Daz, quin al decir de J.C. Maritegui era el "gendarme ideal" de la oligarqua y la domi nacin extranjera. (5).

Las pretensiones de reelegirse fraudulentamente de Porfirio Daz, fueron enfrentadas por un movimiento social que polticamente encabeza Francisco Madero. Durante el perodo de Porfirio Daz, la clase trabajadora no tena proteccin legal alguna, las leyes impedan la organizacin de sindicatos y los intentos de organizarlos, as como la realizacin de huelgas eran brutalmente reprimidas. (6) Durante 1911 y 1922, el proletariado creciente en nmero y en organizacin, exige mejores condiciones de vida y de trabajo para lo que realiza una "ola de huelgas (7). TRas una ardua lucha, en 1912 Porfirio Daz deja el poder en manos de Madero. Es tambin en 1912, en que incentivados por su incipiente organizacin, y las experiencias de lucha sindical, que los trabajadores mexicanos fundan en la ciudad de Mxico la "Casa del Obrero Mundial", un centro -que con una influencia anarco-sindicalista, muy de acuerdo a la pocaorientaba y organizaba a los trabajadores. Madero hostigaba a esta (4) (5) (6) (7) Ins Garca: "Para entender Amrica Latina" pg. 24 Jos Carlos Maritegui: Historia de la Crisis Mundial" pg. 194 Ch. Cumberland: "La revolucin mexicana, los aos constitucionalistas" pg. 232 Ibid. pg. 233

Institucin, la fuerza que empezaba a mostrar el movimiento obrero deseaba ser controlada por el gobierno.

Madero no cumple con los ofrecimientos de entregar la tierra, y mejorar las condiciones de vida, y an ms entra en contradicciones con grupos de poder mexicanos (8). Madero es asesinado por Huertas, su propio sub-alterno, a instancias de estos grupos de poder. Y es el General Victoriano Huertas quien en Mayo de 1914 suprime la "Casa del Obrero Mundial", enfrentndose directamente al movimiento obrero. Con las banderas de la defensa de la Constitucin de entonces y contra su violacin por Huertas, se levantan el General Venustiano Carranza y el General Francisco Villa. Ambos derrotan a Huertas, y posteriormente combatirn entre ellos, en lo que se ha denominado "la guerra de los ganadores.

La clase obrera enfrentada por Huertas, participa activamente de la oposicin a su gobierno, organizndose incluso en las filas de Venustiano Carranza. El, comprendiendo el nuevo peso social de la clase obrera, inmediatamente despus de la huda de Huertas, emi te en Tampico un discurso de victoria, donde promete mejorar las condiciones econmicas y sociales de los trabajadores (9). Entre los ofrecimientos de Carranza estuvo el reconocimiento de la jorna da de 8 horas, algunos de sus gobernadores como los de Aguas Calientes y San Luis de Potos, dictan efectivas medidas de proteccin a los trabajadores. Ocupada la ciudad de Mxico, Carranza reconoce e incluso otorga local a la "Casa del Obrero Mundial".

(8)

(9)

De acuerdo a Cumberland con los latifundistas temerosos de la radicalizacin del rgimen, con el ejrcito avergonzado por el triunfo de la revolucin, con la clase empresarial que perda derechos especiales y con los intereses americanos. Pg. 21 Cumberland: Ob. Cit. Pgs. 234 235

5 El 15 de Febrero de 1915, los obreros organizados en la Casa, firman un acuerdo con el representante de Carranza, el Secretario de Gobernacin Rafael Zubarn. Este pacto tendr posteriormente re percusiones trascendentales para el rumbo de la revolucin mexicana, pues con l al apoyar la causa de Carranza frente a Villa, -quin representaba fundamentalmente a los campesinos- se cierra la posibilidad de alianza entre el campesinado y la clase obrera, y se consolida una alianza, del proletariado con las clases urbanas. De acuerdo a este pacto, Carranza se comprometa a dictar leyes de mejoramiento de las condiciones de trabajo, ayudar a los obreros en caso de conflictos con patrones y dar trabajo o ayuda a los obre ros que abandonen los lugares capturados por Villa. A cambio de esto, los trabajadores convinieron en proporcionar hombres para "guar necer" los pueblos que estuvieran bajo el control del gobierno constitucionalista, y desarrollar igualmente una activa propaganda en favor del rgimen constitucionalista (10). Este acuerdo permiti que 9,000 obreros salieran al frente organizados por sus dirigentes.

La clase obrera dispuesta del lado de Carranza es un importante punto de apoyo para que l derrote a Villa.

Pero las relaciones entre los dirigentes obreros y Carranza no fue estable y regular. La precaria situacin econmica y abusos desmedidos llevaron a los trabajadores de ferrocarriles, as como a los mineros a huelgas generales. En Julio de 1916, la huelga lleg a la propia ciudad de Mxico. En represala, Carranza cerr la "Casa del Obrero Mundial y apres a los principales lderes de los trabajadores.

El 19 de Setiembre de 1916, el mismo Carranza convocar al Congreso Constituyente de Queretaro que segn el mismo decreto de

(10) Cumberland: Ob. cit., pg. 238 - 239.

convocatoria tena como fin. "eliminar todo pretexto para seguir alterando la paz pblica y conspirando contra la autonoma de la Nacin, e impedir al mismo tiempo, toda demora en las reformas polticas indispensables." Es importante sealar que hacia esa poca, el movimiento obre ro no era ms una incipiente y dbil expresin del proletariado me xicano, sino que en el proceso de la revolucin mexicana, as como en el enfrentamiento a Villa, y durante las huelgas de 1916, haba expresado su capacidad de organizacin y su peso social al poner en peligro al mismo rgimen carrancista. Y este nuevo nivel de organizacin y de presencia del trabajador mexicano es lo que permite afirmar que:

"El asunto no era si los trabajadores deban o no tener derechos, sino que carcter tendran stos, y cmo podan ejercerse sin poner en pe ligro los intereses del resto de la poblacin". (11) Dentro del Congreso Constituyente, Carranza propone que las re formas sociales quedan supeditadas a las polticas, plateando que tanto el problema agrario como el problema obrero, sean resueltos a travs de legislacin derivada, dando facultades para ello al Estado (Artculos 27, 72).(12) Como es claro no haba ninguna obligacin de llevar a cabo las reformas, y ni siquiera el enunciado de cul sera el contenido con creto de ellas. El 26 de Diciembre de 1917, Frolin Manjazrez, joven diputado por Puebla, manifestara su oposicin a tal forma de incluir la cues

(11) Ibid. pg. 246 (12) Arnaldo Crdova: "Ideologa de la Revolucin Mexicana", pgs. 220 221

tin obrera. En una sencilla y magistral intervencin, elabora la teora del derecho constitucional del Trabajo, rindiendo tributo a la fuerza que el movimiento obrero mexicano haba ganado: "No, seores, a m nome importa que esta Consti tucin est o no dentro de los moldes que previe nen jurisconsultos, a m no me importa nada de eso, a m lo que me importa es que se den las garantas suficientes a los trabajadores al clamor de los hombres que se levantaron en la lu cha armada y son los que merecen que nosotros busquemos su bienestar y no nos espantemos de que debido a errores de forma aparezca la Constitucin un poco mala en su forma, no nos asustemos de esas tribialidades, vamos al fondo de la cuestin, introduzcamos todas las reformas que sean necesarias al trabajo, demos los salarios que necesiten, atendemos en todas y cada una de sus partes lo que merecen los trabajadores y lo dems no lo tengamos en cuenta... es preciso pedirle a la Comisin que nos presente un proyecto en que se comprenda todo un ttulo toda una parte de la Constitucin." Diario de Debates, Tomo l, pg. 556 (13) Ser esta iniciativa la que dar lugar al Artculo 123de la Constitucin mexicana, poco pudo hacer la oposicin carrancista fren te al sentir mayoritario de los constituyentes mexicanos, teniendo que apoyar finalmente la iniciativa sobre el punto.

Con la aprobacin de la iniciativa de Manjarrez, los constituyentes mexicanos "lanzaron la idea del derecho del trabajo como un mnimo de garantas constitucionales de tipo totalmente diverso a los llamados derechos naturales del hombre, adelantndose en dos aos a la constitucin de Weimar, a la vez que sentaron las bases de

(13) Luis Verdesoto Salgado: "Derecho Constitucional del TRabajo, pg. 135 y Cumberland, pg. 313

la derrota del individualismo y liberalismo" (14). Fueron as los principios consagrados en Queretaro, los ms avanzados de la poca en cuanto a proteccin de los trabajadores. Los derechos laborales han sido consignados en al segundo art culo ms grande de la Constitucin, estando no slo incluidos en el Artculo 123, sino tambin en los Artculos 4to. y 5to. del Ttulo Primero, y el Artculo transitorio dcimo tercero. Todos estos componen conjuntamente con las 31 disposiciones del Artculo 123, las disposiciones sobre trabajo que contiene la Carta Poltica mexicana (15).

El Artculo 123, verdadero smbolo de la revolucin mexicana, estableca de manera sistematizada y amplia los siguientes derechos: La jornada mxima de 8 horas para el trabajo normal, 7 para el trabajo nocturno y 6 para nios con edad entre 12 y 16 aos. El descanso semanal. Proteccin materna previa y posterior al parto. Sealaba un salario mnimo determinado en funcin de las condiciones legales, y suficiente para satisfacer las necesidades normales de la vida del obrero. Estableca el pago en monedas de uso legal. Estableca el principio de doble pago por horas extras, as como el de igual salario por igual trabajo. El derecho a la huelga y a la organizacin sindical. Obligaba al patrn a tomar medidas de seguridad, proporcionar habitacin, enseanza y asumir las responsabilidades por acci-

(14) Mario de la Cueva. "Derecho, Mexicano del Trabajo", Tomo I, pg' 120 (15) Manuel Llano L1.: "Examen comparativo de las actuales constituciones vigentes en el continente americano en materia Laboral". Anuario de Derecho, ao V, N 5, pg. 111, Panam 1961 - 62.

dentes y enfermedades del trabajo. Regulaba adems, el mencionado artculo, los conflictos surgi dos entre el capital y el trabajo. Prohiba los despidos injustificados, y aada otros derechos ms.

Para entender la incorporacin del derecho del trabajador a la Constitucin mexicana, es tal y como lo hemos demostrado, preciso comprender el proceso social de la revolucin y el peso social que va ganado la clase obrera. El Artculo 123 al igual que el 27, so bre la Reforma Agraria, tiene en su origen la larga lucha de los trabajadores mexicanos.

"... en esencia es el resultado de la presin que ejercan los obreros en un pas todava no pacificado por completo..." (16) Qued firme en Queretaro que los obreros, "...no haban hecho otra cosa que ganarse lo que buenamente les corresponda y que si no se las daban seguiran siendo o lle garan a ser un factor explosivo en las en traas de la sociedad que se estaba reorga nizando... (17) La fuerza del movimiento obrero mexicano impone pues, en este caso, la incorporacin de los derechos laborales. Pero no solo eso, el triunfante rgimen de Carranza organiza a travs de la Constitucin de 1917 un nuevo modelo de sociedad, expresin formal del pacto social que impone, luego de la Revolucin, la presencia del movimiento obrero. As la posibilidad de que los trabajadores se con-

(16) Arnaldo Crdova: Ob. Cit. Pg. 231 (17) Ibid.

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viertan en "factor explosivo", queda mediatizada mediante un efecti vo instrumento de control social, que a pesar de reconocer el conflicto laboral propone la va institucional -tribunales de concilia cin y arbitraje, derechos reconocidos-, como el mtodo de mantener regulado el enfrentamiento y "conseguir el equilibrio de diversos factores de produccin, armonizando los derechos del trabajo con los de capital", como seala el propio artculo 123. (18) As los derechos reconocidos a los trabajadores mexicanos no solo sern expresin de la capacidad de los mismos, de su efectivo peso en la sociedad mexicana, sino que adems sern una forma de lo grar un reconocimiento del trabajador de que sus derechos estn re conocidos, y un afn de institucionalizar el enfrentamiento que crea efectivamente un consenso, que permitir el reconocimiento de un Estado paternalista del cual los trabajadores sern buenos socios.

La Constitucin Alemana de Weimar. Esta Constitucin es la segunda en el mundo en incorporar los derechos de los trabajadores, siendo la primera europea en hacerlo. La estudiamos por ser modelo constitucional y tener importancia decisiva para nuestra historia constitucional. Sus influencias, ya lo hemos sealado, ha sido manifestada por historiadores como Jorge Basadre, y a lo largo del anlisis del proceso de 1920 y 1933, vere mos como nuestros constituyentes la toman como verdadero modelo cons titucional para nuestras Cartas Polticas. Al igual que la Constitucin mexicana, su estudio permitir arrojar algunas luces, sobre las razones por las que se incluye la

(18) Juan F. Leal: "El Estado Mexicano" 1915 - 1973, una interpreta cin histrica", pg. 13

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proteccin de los derechos de los trabajadores en las Constituciones del siglo XX.

No es coincidencia que esta Constitucin, de manera muy similar a la mexicana, se apruebe en el medio de un proceso revolucionario y como colorario institucionalizador de l. Los factores sociales que provocan y actan en esta revolucin marcarn el proceso y el texto constitucional de Alemania.

La derrota alemana en la primera conflagracin mundial permi te el estallido de la revolucin. "...la revolucin alemana fue ante todo la 'huelga general de un ejrcito vencido." (19) Jos Len Barandiarn en un breve, pero excelente anlisis de la Constitucin alemana de 1919, publicado en el pas en 1930, sealar que, "...la prdida de la guerra y las conmociones que ha continuacin soport Alemania, la pusie ron al frente de problemas de gravedad insospe chada. La nacionalidad se vi amenazada por la dispersin de variadas fuerzas. La incertidumbre y el descontento se cirnieron sobre el pue blo. La revolucin vino intempestiva." (20) Pero si bien la guerra hizo estallar la revolucin alemana fue ron diversos los factores que lo permitieron, entre ellos destaca la importancia del movimiento obrero. Ya en 1916, debido a la presin de los trabajadores, el Kaisser se vio obligado a otorgar las

(19) Jos Carlos Maritegui: "Historia de la Crisis Mundial", pg. 185 (20) Jos Len Barandiarn: "La Constitucin Alemana de 1919", pg. 7 - 8.

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primeras concesiones, el decreto del 22 de Junio de 1916 levant la prohibicin de formar asociaciones de trabajadores. (21)

El movimiento sindical libre en Alemania haba colaborado con el esfuerzo blico, su influencia no obstante considerable en muchas ramas principales de la industria, era limitada. Los empleados del Estado, como los ferroviarios y otros, no podan sindicali zarse, y en las regiones catlicas eran los sindicatos catlicos los que predominaban. Al estallido de la revolucin alemana, la socialdemocracia no consider a los sindicatos oficiales como sus fie les aliados, e incluso intentaron organizar a los trabajadores de manera independiente. Ante este peligro, los dirigentes sindicales se apresuraron a apoyar la revolucin alemana y a exigir inmediatas reinvindicaciones. Exigieron salarios ms altos, as como jornadas de 8 horas, y sobre todo, libertad de organizacin sindical para to dos los trabajadores. El Gobierno Provisional sin esperar a la Asam blea Constituyente se apresur a conceder estas reinvindicaciones. Estas facultades para la libre organizacin sindical permitieron que los trabajadores sindicalizados se multiplicaran por cuatro, y de los dos millones de miembros, la Comisin Sindical Libre, antes de que la revolucin cumpliera un ao ya haba crecido a 8 millones de afiliados. Este fortalecimiento organizativo de los trabajadores se vi aunado al creciente aumento de sus reinvindicaciones salariales y de otros derechos. Las huelgas se sucedieron con frecuencia, en el pro pio Berln, en la segunda semana de Marzo de 1919 y con anterioridad haban ocurrido en todo el territorio alemn, sobre todo el territorio carbonero del Ruhr. En esta zona minera, el poderoso sindicato recientemente organizado, exigi el derecho de participar en el con-

(21) Mario de la Cueva: Ob. Cit., Tomo I, pg. 46 - 47

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trol de la industria, esta misma demanda se plante en otras indus trias y regiones. Seran luego incorporadas a la Constitucin, sien do el remoto origen de la participacin de los trabajadores que nues tros constituyentes van a consignar en la Constitucin de 1933, siguiendo lealmente el ejemplo alemn. (22)

El volumen de las protestas y exigencias de los trabajadores fue lo bastante fuerte, an antes de las huelgas de Marzo de 1919, como para hacer comprender al nuevo gobierno emergido de la revolucin, que perdera importantes partidarios entre los trabajadores, si no haca algunas concesiones a la demanda de reconocimiento de los Con sejos de Trabajadores (23). As el nuevo rgimen hizo concesiones limitadas y ofrecieron establecer una estructura de Consejos Econ micos a travs de los cuales los trabajadores puedieran participar en la determinacin de las condiciones de trabajo o bienestar, y en la solucin de la poltica econmica. Finalmente se firm un acuer do entre el gobierno y los representantes de los trabajadores en Mar zo de 1919, el que estableca la creacin de Consejos de trabajadores representativos en las fbricas y otros establecimientos, as co mo la formacin de consejos conjuntos en planos ms altos, para discutir y regular las cuestiones de la produccin y para redactar planes de socializacin y reglamentacin de la industria, en el inters pblico.

La Asamblea Nacional de Alemania reunida en Weimar para aprobar una nueva Carta Poltica bajo la direccin del profesor demcrata Hugo Preuss, tena que responder a la importancia que los trabajadores iban asumiendo en la vida alemana, y a la efectiva presin del movimiento obrero organizado; sometida a dichas determinaciones, la

(22) Ver ms adelante. Captulo Cuarto. (23) H.D. Cole: "Historia del Pensamiento Socialista, Tomo V, pg. 143

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Constitucin incorpor los derechos laborales reclamados por los trabajadores. As una clasula declaratoria, basada en el acuerdo firmado en Marzo de 1919 fue incluida en la Constitucin, que finalmente fue aprobada el 11 de Agosto de 1919. (24) Tal y como se ha sealado, la Constitucin de Weimar fue, "... la obra jurdica ms importante de la pri mera post-guerra mundial. En ella se plasmaron los ideales de una democracia social y muchos anhelos de los trabajadores." (25)

La Constitucin alemana fue pues una de las ms avanzadas de su poca en Europa, siendo ejemplo de cmo se incorporan en las Cartas POlticas, las exigencias que el movimiento organizado de los trabajadores va levantando. Las disposiciones en lo referente al trabajo, en la Carta alemana de 1919 son de tres tipos: a. Disposiciones generales. Dentro de las cuales estn el Artculo 162, en el que el Estado alemn se compromete, no slo a la proteccin de los derechos de los trabajadores dentro de sus fronteras, sino adems fuera de ellas. Este es uno de los ante cedentes de la Organizacin Internacional del Trabajo. Declara cin general de este tipo, es igualmente, la contenida en el Artculo 163 donde se seala que todo alemn tiene la obligacin de utilizar su fuerza material e intelectual en la forma que le demande el bienestar de la sociedad. Es derecho de todo ciudadano alemn, igualmente el que se le proporcione la posibilidad de que adquiera mediante un trabajo, lo necesario para

(24) H.D. Cole: Ob, cit. pg. 144 (25) Mario de la Cueva; Ob. cit, pg. 45, Tomo II

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su subsistencia. Consgnase as, el derecho al trabajo como dua lidad de deber y derecho. El Artculo 157 seala que el trabajo gozar de la proteccin especial del Estado, introducindose as la definicin dogmtica de que el Estado proteje a los trabajadores, aceptndose de esta manera que son parte que debe ser protegida en la relacin laboral, dada su situacin de inferioridad o debilidad frente al patrn. Se abre as la posibilidad de extender la legislacin tuitiva de los trabajadores(26). b. Determinados derechos concretos. Adems de las declaraciones

generales, se ha incorporado a la Constitucin determinados derechos concretos consignados en la Constitucin. La libertad y legitimidad de la asociacin profesional, la prevee el Artculo 159, este derecho de asociacin gremial es mucho ms amplio del que se consigna en el Artculo 124 sobre la libertad general de reunin y asociacin. El Artculo 159 permite la asocia cin de todos los trabajadores alemanes, incluidos los pblicos. Este artculo ampli as notablemente la posibilidad de asociacin antes restringida, y declararan nulos todos los convenios que restringieran dicho decreto(27), ya en 1919. Esta legitimidad de la libertad de asociacin gremial permiti que la huelga y el lock-out pasaran a la categora de institucio nes jurdicas. Se garantizaba igualmente el derecho a la conven cin colectiva de trabajo(28). c. Existen adems otras instituciones peculiares del derecho constitu cional alemn. El Artculo 165 eran los consejos de empresa, sen tida reinvindicacin obrera, y posteriormente normada por la Ley del 4 de Febrero de 1920, y el Reglamento Electoral del 5 de Febrero del mismo ao. La participacin de la clase trabajadora en todos los aspectos que afectan la economa y el trabajo (26) Mario de (27) Mario de pg. 107 (28) Mario de Poltico la Cueva: Ob. cit., pg. 45, Tomo II. la Cueva: 0b. cit., Pg. 50,Tomo I, Luis Verdesoto: OB. CIT, la Cueva: Ob.cit. pg. 51,Tomo I,Oskar Fishbach:"Derecho General y Constitucional Comparado,pg. 334

16 con el "Consejo Supremo de Economa Nacional, y los "Consejos Econmicos de Circunscripcin" (29). Estas instituciones tendran como objetivo la defensa de los intereses sociales y econmicos de los trabajadores.

Sobre el proceso alemn en general, podemos sealar que queda fehacientemente demostrado -tal y como en el caso mexicano- que el papel que la clase trabajadora juega en la Alemania de 1919 es central para entender por qu se incorporan sus derechos en la car ta de Weimar. Es tambin este proceso revelador de cmo funciona este proceso de incorporacin de los derechos frente a la necesidad de no tener opositores, de lograr una hegemona sobre la clase obre ra alemana, apaciguando la conmocin social que significa la revolucin, ante la amenazada nacionalidad debido "al choque de fuerzas antagnicas", el Estado intenta institucionalizar la lucha obrera confiriendo derechos y creando instituciones que como los Consejos de trabajadores pretendern ser formas institucionalizadas de desarrollo de los conflictos con los patrones y el Estado, y cmo tales formas ms fciles de controlar y disolver tales conflictos. Otra nota importante sobre el proceso alemn es el sealamiento necesario de que all si surge como demanda del propio movimiento obrero la participacin, as como la gestacin de Consejos de trabajadores, por lo tanto su funcionamiento cobra una posibilidad real de desarrollo mucho mayor, que en pases como el nuestro que incorporan estas instituciones sin relacin a las exigencias que el propio movimiento obrero peruano planteaba las dificultades para su funcionamiento, sern evidentes.

La Constitucin alemana muestra tambin como se desenvuelven los fenmenos de lucha del movimiento obrero por sus reinvindica(29) Mario de la Cueva; Ob. cit., pg. 52 Tomo I; Ottomar Buhler "La Constitucin Alemana" pg. 150

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ciones y fracaso de los principios del liberalismo clsico para enfrentar las demandas de los sectores creados por el desarrollo del capitalismo. As Len Barandiarn afirmar: "El concepto clsico de los derechos naturales vena, sufriendo la rectificacin que no puede admitirse como absolutos, sino limitados por el inters social general. Al concepto de los dere chos naturales y absolutos se sobrepone el de los adquiridos y relativos." (30)

(30) Jos Len Barandiarn: Ob. cit., pg. 9 - 10

CAPITULO SEGUNDO

EL TRABAJO EN LAS CONSTITUCIONES DEL SIGLO XIX

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En este captulo abordaremos el estudio del trabajo en las Constituciones Peruanas del siglo XIX. Intentaremos sistematizar la forma en que los constituyentes del siglo pasado, entendieron el trabajo en las Constituciones. Tal y como lo iremos demostrando ms adelante, esta forma de tocar el trabajo en las Constituciones, no contiene de ninguna manrea la proteccin de los derechos del trabajador, considerado como sujeto especial, se referirn ms a los pro blemas que tiene la sociedad peruana del siglo XIX.

As sealaremos, como se presenta el tema del trabajo en las Constituciones entre 1823 y 1867, porque razones se toca el tema del trabajo en la forma que veremos, y cul es la explicacin en relacin al conjunto de la sociedad peruana que permita conocer mejor las caractersticas constitucionales que respecto al trabajo poseen nuestras primeras Cartas Polticas.

Hemos analizado separadamente este perodo, comprendido entre 1823 y 1867, es decir las Constituciones del siglo XIX, no nicamen te por razones de periodizar histricamente el estudio, sino en fun cin de que con la primera Constitucin del siglo XX, la forma en que las Constituciones del siglo XIX venan abordando el trabajo, sufrir modificaciones sustanciales.

Para una mejor comprensin, hemos dividido en tres formas la inclusin del trabajo en las Constituciones del pasado siglo, a) la incorporacin de la libertad de trabajo; b) incorporacin del traba jo como obligacin; y finalmente, c) otras formas, tales como la prohibicin de trabajar en otros pases, el que slo la ciudadana abre las puertas a ser empleado pblico, el requisito de no ser obrero, ni domstico para ser ciudadano, y finalmente hemos hecho una referencia al derecho de asociacin, por considerarlo importan te como referencia a la organizacin de determinados sectores labo rales.

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1.

La libertad de trabajo.

En las Cartas Fundamentales que nuestro pas adopta durante el siglo XIX, quizs la principal forma como se aborda el tema del tra bajo es constitucionalizando la libertad de trabajo.

Las influencias del liberalismo eran contundentes, la Constitu cin de 1823, la primera de las Constituciones Republicanas, ubicada en el primer perodo de la Repblica Militar, segn Basadre(1), y que era una Constitucin idealista, liberal"(2), consigna esta libertad de trabajo.

Segn Ral Ferrero, los primeros constitucionalistas peruanos de la Repblica(algunos haban participado de la Constitucin espaola de Cdiz) consultaron para la elaboracin de esta primera Carta, la Constitucin Americana, y a la propia Constitucin Liberal de Cdiz -la que consigna en un Artculo la libertad de trabajo-(2). Fernando de Trazegnies a precisado que los legisladores de 1823 haban consultado bsicamente el "Contrato Social" de Rousseau, las declaraciones de Derechos Francesa y norteamericana, la Constitucin Venezolana de 1811 y la Colombiana de 1821(3). Lo cierto es que la primera Constitucin basa sus postulados en las ideas del contractualismo individualista y pretende proteger "la libertad civil, la seguridad individual, la igualdad ante la ley y la propiedad de los ciudadanos", tal programa liberal, "pretenda crear las condiciones de una sociedad de mercado, suprimiendo todo ti po de privilegios hereditarios en materia de empleos y toda clase de vinculaciones que dificulten la transferencia de propiedades(4). (1) (2) (3) (4) Jorge Basadre:"Per: Problema y PRsibilidad", pg. 29. Ral Ferrero: "El liberalismo peruano", pg. 19 Fernando de Trazegnies:La idea del Derecho en el Per Republicano", pg. 151, 152 Ibid. pg. 45, 46

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An cuando esta primera Constitucin es -como hemos mencionadouna Constitucin liberal, y su inmediata siguiente, la de 1826 ha si do calificada como conservadora y autoritaria, todas las Constitucio nes del siglo XIX, van a encerrar estos principios literales respecto a la libertad de trabajo. Constitucin de 1823 Art. 23.- "Todos los ciudadanos son iguales ante la ley, ya premio, ya castigo. Quedan abolidos los empleos y privilegios hereditarios. Constitucin de 1826 Art. 147.- "Quedan abolidos los empleos y privilegios hereditarios y las vinculaciones; y son enagenables todas las propiedades, aunque pertenezcan a obras pas o religiosas o a otros objetos. Art. 148.- "Ningn gnero de trabajo, industria o comercio puede ser prohibido, a no ser que se oponga a las costumbres pbli cas, a la seguridad y a la salubridad de los peruanos."

Constitucin de 1828 Art. 158.- "Todos los ciudadanos pueden ser admitidos a los empleos pblicos, sin otras diferencias que las de sus talentos y virtu des." Art. 160.- "La Constitucin no reconoce em pleos ni privilegios hereditarios ni vinculaciones laicales. Todas las propiedades son enagenables a cualquier objeto que pertenezcan. La ley determinar el modo y la forma de hacer estas enagenaciones."

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Art. 166.-"Es libre todo gnero de traba jo, industria o comercio a no ser que se opongan a las buenas costumbres pblicas o a la seguridad y salubridad de los ciudada nos".

Constitucin de 1834 Art. 159.- "Todos los ciudadanos pueden ser admitidos en los empleos pblicos, sin otra diferencia que la de sus talentos y virtudes."

Art.162.-"Es libre todo gnero de trabajo, industria o comercio a no ser que se opongan a las buenas costumbres o a la seguridad o salubridad de los ciudadanos, o que lo exija el inters nacional, previa dispo sicin de una ley." Art. 170.- "No se reconocen empleos y pri vilegios hereditarios, ni vinculaciones lai cales." Constitucin de 1839

Art.163.-"La constitucin no reconoce empleos, ni privilegios hereditarios, ni vinculaciones laicales. Todas las propiedades son enagenables."

Art. 169.- "Es libre todo gnero de trabajo, industria o comercio, a no ser que se oponga a las costumbres pblicas o a la seguridad, o salubridad de los ciudadanos."

Constitucin de 1856

Art. 6.- "En la Repblica no se reconoce privilegios hereditarios, ni fueros personales, ni empleos en propiedad. Tampoco se reconoce vinculaciones y toda propiedad es enagenable en la forma que determinan las leyes."

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Art. 22.-"Es libre todo trabajo que no se oponga a la moral, seguridad o salubridad pblicas.

Art. 38.-"todos los ciudadanos pueden optar empleos pblicos siempre que reunan las cualidades especiales que exige la ley para cada cargo."

Constitucin de 1860

Art. 23.-"Puede ejercerse libremente todo oficio, industria o profesin que no se oponga a la moral, a la salud, ni a la segu ridad pblica. Art. 6.-"En la Repblica no se reconocen ni privilegios hereditarios, ni fueros personales. Se prohben las vinculaciones y toda propiedad enagenable en La forma que determinan las leyes." Art. 39.-"Todo ciudadano puede obtener cargo pblico, con tal que reuna las condiciones que exija la ley."

Constitucin de 1867 Art. 5.-"En la Repblica no se reconocen privilegios hereditarios, ni fueros persona les, ni empleos en propiedad. Se prohiben las vinculaciones y toda propiedad es enage nable en la forma determinada por la ley. No se puede remover a los empleados judicia les, civiles, de hacienda, sino por causa legal comprobada judicialmente." Art. 22.-"Puede ejercerse libremente toda industria o profesin que no se oponga a la moral, seguridad o salubridad pblica." Del conjunto de estos artculos seleccionados sobre el tema, de to das las Constituciones del pasado siglo, podemos encontrar las refe-

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rencias son similitudes casi exactas a los siguientes temas: a. b. La abolicin de los empleos y privilegios hereditarios, as como las vinculaciones que monopolizaban los trabajos. La libertad de ejercer todo gnero de trabajo, con los lmites que slo las buenas costumbres, la moral y la salubridad imponan. La libertad y el derecho de todos los ciudadanos de ser admitidos en los empleos pblicos, reuniendo claro est los requisitos necesarios. Por medio de estas regulaciones, los constituyentes del siglo XIX, pretendieron abrir la libertad de trabajo en la naciente Repblica terminando con las restricciones que el anterior rgimen haba impuesto. Aunque redactada en 1792, la "Carta a los Espaoles Americanos de Juan Pablo Viscardo y Guzmn testimonia la situacin anterior de la libertad de trabajo, y en parte explica la insistencia en el tema de parte de nuestras primeras Constituciones: "As mientras que en la Corte, en los ejrcitos, en los tribunales de la Monarqua se derramaban las riquezas y los honores a extranjeros de todas las naciones, nosotros slo somos declarados indignos de ello e in capaces de ocupar nuestra propia patria, unos empleos que en rigor nos pertenecen." (5) Pese a la apertura que significa la aprobacin de la Constitucin Liberal de Cdiz, la que aprobaba en sus Artculos 5 y 10 que

c.

(5) "Carta a los Espaoles Americanos", en el "Liberalismo Peruano" pg. 58.

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eran espaoles los nacidos en los dominios de Espaa, y sealaba que el Per era territorio espaol, los constitucionalistas abordaron el tema de la libertad de trabajo como elemento central de la definicin de la nueva Repblica.

La libertad de trabajo est dentro del intento liberal de la creacin de una sociedad de mercado, suprimiendo privilegios y vin culaciones que dificulten la libre competencia y la venta, tambin libre, de la fuerza de trabajo. As era entendida y comprendida den tro de los procesos, que tuvieron la aprobacin de las Declaraciones de Derechos francesa y norteamericana.

No aventuramos al sealar que nuestros constitucionalistas pre tendan al aprobar estos artculos, el promover esta libre venta de la fuerza de trabajo, y a la promocin de un mercado de trabajo. Esto es muy improbable, cuando en nuestro pas no se haban desarro llado an visos del capitalismo. Sin embargo, las fuentes utilizadas por ellos y antes citadas, tales como la Revolucin francesa y la revolucin americana, se plantean estos problemas de la organiza cin de la sociedad. Para nuestro pas, estas libertades no signifi caron directamente la creacin de un mercado de fuerza de trabajo libre, -ya veremos ms adelante las condiciones de produccin en el siglo XIX- pero s se tradujo en la posibilidad de los criollos de ocupar cargos administrativos, cosa que antes no podan hacer. En este caso una libertad general, toma la forma de una libertad concreta, pues si bien puede ser utilizada por todos los ciudadanos, slo podrn acceder a los puestos pblicos "los que reunan las condiciones necesarias".

Lo cierto es que la consignacin de la libertad de trabajo es tomada en otro contexto, donde implica el desarrollo libre de la venta de la fuerza de trabajo, y en nuestro pas intenta terminar

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con determinados privilegias, que Basadre ha descrito muy acertadamente: "Los peninsulares copaban, salvo casos excepcionales, lo que podra llamarse los ms altos cargos, es decir, en la cspide de la pirmide estaban los blancos, con frecuencia ms blancos que los criollos,pe se a los ttulos de muchos de ellos."(6)

Las regulaciones antes consignadas pretendan pues alterar esta situacin, formalizando el derecho de los nacidos en el territorio.

Con lo expuesto, no pretendemos afirmar que la independencia se realiza con la intencin de los criollos de 'sacudirse del yugo espaol', diversos historiadores(7) han demostrado que la aristocra cia criolla, sobre todo despus de la revolucin de Tpac Amaru, perciba su existencia en funcin de la continuidad del andamiaje es paol. Lo que si afirmamos es una actitud y prctica constitucional, ya realizada la independencia, y teniendo por delante la tarea de la organizacin de la nueva Repblica.

Queda as claro que la forma principal como se aborda el problema del trabajo en el siglo XIX es planteando la libertad de trabajo, al intento de terminar con los privilegios hereditarios y dems restricciones, con la intencin de abrir la libertad de trabajo, el acceso a los puestos pblicos y la supresin de los status privi legiados respecto al trabajo.

Algunos tratadistas peruanos, al hacer el anlisis y estudio de la Constitucin de 1860 -la de mayor vigencia es la historia republi cana- sealaban lo siguiente: (6) (7) Jorge Basadre: "El azar en la historia y sus lmites", pg. 81. Heraclio Bonilla: "La independencia en el Per; Pablo Macera: "Prlogo a La reforma del Per"; Julio Cotler:Clases, Estado y Nacin en el Per", pg. 63.

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"La libertad de trabajo, en su virtud puede ejercerse libremente todo oficio, industria o profesin que no se oponga a la moral, a la salud, ni a la salubridad pblica (Art culo 23)."(8) Otros comentaristas, el profesor Don Luis Felipe Villarn sealara comentando la libertad de trabajo, incorporada a la Constitucin de 1860, que esta disposicin constitucional consagra, "...un principio fundamental de la igualdad poltica, segn el cual los empleos, "...no pertenecen a una clase privilegiada de la ciudadana, sino que la capacidad y moralidad son el nico ttulo para obtenerlos."(9) Explica as bien Villarn que lo que se preserva al declararse la libertad de trabajo es la igualdad de todos los ciudadanos. Ms adelante veremos las limitaciones reales que tienen los dispositivos sobre la libertad de trabajo en una sociedad como la peruana.

2. El trabajo como obligacin.

Otra de las formas como se regula el trabajo en nuestras prime ras Cartas Polticas, es como la obligacin de realizar una actividad productiva, es decir la obligatoriedad de poseer un empleo u ofi cio. Las Constituciones del siglo pasado penalizaban con la prdida o suspensin de la ciudadana a quienes no posean empleos u oficios conocidos. Era indispensable para poseer la ciudadana -de acuerdo

(8) (9)

Mariano Aguilar: "Estudio de la Constitucin Peruana, pg. 50 - 51. Luis Felipe Villarn:"Curso de derecho constitucional", pg.2122.

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a estas normas- el poseer pues un trabajo, constituyndose as en obligacin.

Desde la Constitucin de Cdiz (Art. 25) se suspenda la ciu dadana espaola por no tener 'empleo, oficio o modo de vivir conocido'.

En las Constituciones del siglo XIX esta obligacin de trabajar es consignada de la siguiente forma:

Constitucin de 1823 Art. 24.-"El ejercicio de la ciudadana se suspende nicamente: 4. Por no tener empleo, oficio o modo de vivir conocido."

Constitucin de 1826 Art. 14.- "Para ser ciudadano es necesario: 4. Tener empleo, o industria, o profesin, alguna ciencia o arte..."

Constitucin de 1828 Art. 6.-("El ejercicio de los derechos de la ciudadana") Se suspende: 6. Por notoriamente vago, jugador, ebrio, casado sin causa que abandona a su mujer, o estar divorciado por culpa suya." Constitucin de 1839 Art. 6.- "El ejercicio de la ciudadana se suspende: 4. Por notoriamente vago, jugador, ebrio, o divorciado por culpa suya."

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Constitucin de 1856 Art. 39.-"El ejercicio de la ciudadana se suspende: 4. Por ser notoriamente vago, jugador, ebrio, o estar divorciado por culpa suya."

Constitucin de 1860 Art. 40.- "El ejercicio de la ciudadana se suspende: 4. Por ser notoriamente vago, jugador, ebrio, o estar divorciado por culpa cuya."

Constitucin de 1867 Art. 41.- "El ejercicio de la ciudadana se suspende: 5. Por ser notoriamente vago, jugador, ebrio o estar divorciado por culpa suya."

Como se desprende del texto consignado de las Constituciones del siglo XIX, estas plantean la obligatoriedad del trabajo, penando con la suspensin de la ciudadana la falta de este, y planteandolo como requisito para adquirirla.

Esta obligatoriedad est consignada en una primera forma en las Constituciones de 1823 y 1826, bajo la penalizacin de quin no tuviera empleo u oficio conocido. Est consignada en una segunda ver sin en las Cartas de 1828, 1839, 1856, 1860, 1867 bajo la forma de la suspensin de la ciudadana a quien sea 'notoriamente vago'. En este siglo pasado nicamente la Constitucin de 1834 no consignaba esta obligatoriedad de trabajar.

Existan obvias limitaciones a estas disposiciones, la partici pacin en la cosa pblica, no estaba nicamente limitada por esta obligatoriedad del trabajo sino que existan otras limitaciones como el saber leer o escribir, y otros (10). De igual manera tenemos

(10) Jorge Basadre: Elecciones y Centralismo en el Per, en este trabajo Basadre expone las diferentes formas y limitaciones que asume el proceso electoral en el Per.

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que sealar que un grave impedimento de cumplimiento cabal de tal disposicin era el hecho objetivo de que son factores econmicos, los que permiten que existan las condiciones para el pleno empleo o no.

3.

El trabajo como limitacin.

Fernando de Trazegnies ha llamado la atencin sobre las limitaciones que existan para ejercer la ciudadana en relacin al trabajo. Para ser ciudadano, de acuerdo a la primera Constitucin se requiere, adems de tener un trabajo, tener propiedad y se excluye expresamente a quienes trabajan de obreros o domsticos, pos teriormente esta limitacin por la naturaleza del trabajo qued limitada en las Constituciones siguientes, a los servidores domsticos, siendo finalmente hacia finales del siglo, suprimido como re quisito para adquirir la ciudadana(11).

Las Constituciones de 1823, Artculo 17, la de 1826, Artculo 14,mientras la primera la consignaba en la siguiente forma:

"Para ser ciudadano es necesario: Tener una propiedad, o ejercer cualquier profesin, o arte con ttulo pblico, u ocuparse en alguna industria til, sin sujecin a otro en clase de sirviente o jornalero." La segunda disposicin, tal y como lo seala Fernando de Trazegnies se limita a restringir la ciudadana a los servidores doms ticos: "Para ser ciudadano es necesario: Tener algn empleo o industria, o profesar alguna ciencia o arte, sin sujecin a otro en clase de sirviente domstico." (11) Fernando de Trazegnies: Ob. cit., pg. 46.

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Como es obvio la restriccin es menor en la Carta de 1826, pos teriormente, todas las otras Constituciones no van ya ha incluir esta restriccin en razn de la naturaleza del trabajo, subsistiendo nicamente -como requisito para poseer la ciudadana- el saber leer y escribir(12).

4.

Otras formas de inclusin del trabajo en las Constituciones del siglo XIX.

4.1. La prohibicin de trabajar pare otros pases.

Gran parte de nuestras primeras Normas Fundamentales sanciona ban el que peruanos trabajen para otros pases con la prdida de la ciudadana, perdindose as el ejercicio de los derechos polticos. Slo se permita tales trabajos para otros pases con autorizacin del Congreso Nacional.

Estas disposiciones se inician en nuestra historia constitucional republicana con la Carta de 1828. Tambin era incluida en la Carta aprobada en Cdiz en 1812, sin embargo -a pesar de la influencia de esta ltima Constitucin- no fue incorporada en las Constituciones de 1823 y 1826.

La Constitucin de 1828 fue aprobada por un Congreso que declar "nula y sin valor(13) la Constitucin Vitalicia aprobada un ao antes. El modelo inspirador de esta Carta fue la Constitucin Americana, siendo el debate central sobre el federalismo(14). Este debate no slo era inspirado en la Constitucin Americana, sino ex presaba una tensin de fuerzas entre sectores sociales regionalmen te enfrentados, as por ejemplo los manufactureros de provincias, los terratenientes, etc. (15); este mismo debate tendr otra forma de expresin en la aprobacin de las Juntas Departamentales, que (12) Fernando de Trazegnies: Ob. cit., pg. 46 (13) Jorge Basadre:Historia de la Repblica del Per, Tomo I, pg. 282 (14) Ibid. Tomo I, pg. 284. (15) Baltazar Caravedo: La economa peruana y la guerra", en "Reflexiones en torno a la guerra de 1879", pg. 79-80.

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expresaba la contradiccin entre centralismo y descentralismo en el pas, estas Juntas si fueron aprobadas en el Congreso Constituyente de 1927. El elemento definitivo quizs para desechar el federalismo era la experiencia con Bolvar, y la situacin reinante, una fuerte tensin que prevea un conflicto con Bolivia, un encono larvado de Bolvar que haca parecer casi como inevitable la guerra con Colombia. La situacin requera un gobierno fuerte, y el "federalismo es de por s dbil(16).

En la situacin reinante en el pas, con enfrentamientos casi inminentes la aprobacin de restricciones como las presentadas aqu, sobre el trabajo para otros pases es fcil de entender . No queremos obviamente decir que por estas razones se incluye esta disposicin -que ya estaba en la Carta de Cdiz-, pero si queremos anotar que no es exclusivamente coincidente el que en las circunstancias por las que atravesaba el pas, se apruebe el Artculo de restriccin al trabajo para pases extranjeros. Los Artculos que consignan esta restriccin a partir de 1828 son los siguientes:

Constitucin de 1828

Art. 5.-"El ejercicio de los derechos de la ciudadana se pierde: 2. Por aceptar empleos, ttulos o cualquier otra gracia de otra nacin, sin permiso del Congreso.

Constitucin de 1834

Art. 5.-"El ejercicio de los derechos polticos de la ciudadana se pierde: 2. Por aceptar empleos, ttulos o cualquier gracia de otra nacin sin permiso especial del Congreso.

(16) Jos Pareja Paz-Soldn:"Derecho constitucional Peruano", pg. 65. Explica la utilizacin de estos argumentos.

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Constitucin de 1839 Art, 10.-"El derecho a la ciudadana se pierde: 3. Por aceptar empleos, ttulos o cualquier otra gracia de otra nacin, sin permiso es pecial del Congreso."

Constitucin de 1860 Art. 41.- "El derecho a la ciudadana se pierde: 4. Por aceptar de un gobierno extranjero cualquier empleo o ttulo o condecoracin, sin permiso del Congreso."

Cuatro de las siete Cartas Polticas del siglo XIX,

-excep-

tuando el Estatuto Provisorio de 1855- consignan esta restriccin y entre ellas la Constitucin de mayor duracin de nuestra historia, la Carta de 1860.

4.2. Slo la ciudadana abre las puertas a los empleos pblicos.

Con la antes analizada libertad de trabajo consignada en las Constituciones del siglo XIX, los ciudadanos peruanos acceden a los empleos pblicos. Debemos anotar que lo que hoy se entiende por empleado pblico, difiere bastante de lo que por ello se entenda en el siglo pasado, era un estado incipiente, an estructurndose y viviendo una estabilidad poltica permanente, los empleos pblicos se referan pues a la organizacin y direccin de este frgil Estado. Esta restriccin como veremos, fue sealada en todas las Car tas del siglo pasado:

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Constitucin de 1823 Art. 22.- Solo la ciudadana abre las puertas a los empleos, cargos o destinos de la Repblica, y da el derecho a eleccin en los casos prefijados de ley.

Constitucin de 1826 Art. 17.-"Slo los ciudadanos en ejercicio pueden obtner empleos y cargos pblicos. Constitucin de 1828 Art. 158.-"Todos los ciudadanos pueden ser admitidos a los empleos pblicos, sin otra diferencia que la de sus talentos y virtudes."

Constitucin de 1834 Art. 159.-"Todos los ciudadanos pueden ser admitidos a los empleos pblicos, sin otra diferencia que la de sus talentos y virtudes." Constitucin de 1839 Art. 161.- "Todos los ciudadanos pueden ser admitidos a los empleos pblicos, sin otra diferencia que la de sus talentos y virtudes." Constitucin de 1856 Art. 38.- "Todos los ciudadanos pueden ob tener empleos pblicos, siempre que reunan las cualidades especiales que la ley exija para cada cargo." Constitucin de 1856

Art. 38.- "Todos los ciudadanos pueden obtener empleos pblicos, siempre que reunan las cualidades especiales que la ley exija para cada cargo."

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Constitucin de 1860 Art. 39.- "Todo ciudadano puede obtener cualquier cargo pblico, con tal que reuna las cualidades que exija la ley." Constitucin de 1867 Art. 40.- "Todo ciudadano puede obtener cualquier cargo pblico con tal que reuna las cualidades que exija la ley."

Es necesario sealar que sobre el empleo de los empleados pblicos, la Constitucin de 1867 -de slo cinco meses de vigenciacontiene lo que podramos llamar el antecedente ms remoto de la es tabilidad en el trabajo. En efecto, la Carta de 1867 seala en su Artculo 5 lo siguiente:

"...no se puede remover a los empleados ju diciales, civiles y de hacienda sino por causa legal, probada judicialmente."

La precaria estabilidad poltica del siglo pasado tena como consecuencia directa la continua remocin de funcionarios pblicos, dificultando el manejo de la cosa pblica al hacerla botn de victo riosas revoluciones. La Asamblea de 1867, surgida de elecciones con vocadas precisamente por la triunfante revolucin de Arequipa, comandada por el General Mariano Ignacio Prado, pretenda terminar con esta prctica, dndoles a los empleados judiciales civiles y de hacienda cierta estabilidad, slo vulnerada por las causas legales, probadas judicialmente. Fue una nueva revolucin, surgida tambin en Arequipa, pero bajo la direccin del General Diez Canseco, la que podra nuevamente en vigencia la Constitucin de 1860, dejando de lado la Carta aprobada en 1867.

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5.

Las relaciones de trabajo en el siglo XIX: Algunas hiptesis explicativas.

Al esbozar las relaciones de trabajo en el siglo XIX en nuestro pas, pretenderemos estudiar las razones histricas por las que en este perodo an no se constitucionaliza el derecho del trabajo, y analizar la forma en que se manifiesta concreta y prcticamente la libertad de trabajo, incorporada a nuestras Cartas desde 1823.

No est dems sealar que los vacos de investigacin histrica, ya sealados anteriormente, limitan bastante los resultados de nuestro estudio, pero utilizando los pocos avances sobre la po-

ca, intentaremos resolver con rigor algunos cuestionamientos fundamentales.

Primero deseamos resolver algunos problemas bsicos y que encuadran nuestro estudio.

Por una parte, debemos sealar que la explicacin del por qu no se consignan en las Cartas del siglo pasado el derecho del traba jo, no radica exclusivamente en que no existe precedente doctrinal en la poca, en que an ninguna Constitucin lo haba hecho. Tal y como lo hemos visto, los constitucionalistas mexicanos se enfrentan a la misma ausencia, y pese a ser originales, la resuelven favorablemente. Como hemos analizado son el movimiento obrero mexicano y las condiciones creadas alrededor de la revolucin mexicana, las que permite de que sea en Queretaro donde por primera vez se constitucionalice el derecho laboral.

Nuestro pas es incluso pionero en incorporar dispositivos que protegen de manera especial al trabajador, as lo hace como lo analizaremos ms adelante en la Constitucin de 1920. As pues las razo

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nes de que se regule el trabajo en la forma como hemos visto en las pginas anteriores debe buscarse en nuestro propio pas, exis tiendo razones intrnsecas para el fenmeno constitucional.

Otro problema a dilucidar es la validez del estudio peruano del proceso constitucional como proceso peculiar. Es decir, la precisin de que por ejemplo la no constitucionalizacin del derecho del trabajo en el Per, no se debe exclusivamente a que nuestros consti tucionalistas "copian" constituciones, sin tener en cuenta la reali dad peruana. La validez del estudio exhaustivo del proceso de constitucionalizacin da un fenmeno en el Per, cobra mayor importancia si restringimos a su verdadero valor la afirmacin de que nuestras Cartas Polticas son imitaciones de sus similares europeas o americanas, esto es parcialmente cierto, los constituyentes hacen las Cartas, no slo del siglo XIX sino tambin del siglo XX, con similares europeas o americanas en las manos, sin embargo, es tambin cierto que las Cartas Polticas estn comprometidas en muchos rasgos y peculiaridades con fenmenos sociales ocurridos en el propio pas. En el siglo XIX, por ejemplo en el caso de la esclavitud as lo indicara. Macera(17) dice como la Constitucin conservadora de Huancayo -segn el mismo historiador, el ms vergonzoso documento de la historia republicana del siglo XIX(18)- haba omitido en su Artculo 155, los dispositivos de las Cartas de 1828, Artculo 152 y 1834, Artculo 146, segn los cuales nadie entraba en el Per sin ser libre, sustituyndolos por la aseveracin constitucional de que nadie naca esclavos en el pas, quedando de esta manera abierto el terreno al trfico de esclavos. Los agricultores, en pos de la ausente mano de obra, y en ofensiva esclavista lograron esta Constitu cin. Posteriormente Castilla, alterara tal contenido. Lo cierto es (17) Pablo Macera: "Trabajos de Historia: "Plantaciones Azucareras Andinas", pg. 79 (tomo 4). (18) Ibid. pg, 79.

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que las Cartas por lo menos en el caso analizado, eran fruto de correlaciones nacionales de fuerzas entre sectores sociales, y an cuando copiaran literalmente artculos referidos a los derechos u organizacin del Estado, contenan tambin las definiciones de estas correlaciones de fuerzas sociales que se impona.

Hemos hecho estas dos aclaraciones necesarias por cuanto, consideramos que si bien no es posible afirmar que la obra constitucio nal del siglo XIX en nuestro pas, fue original, es si necesario darle un contenido al anlisis del proceso constitucional.

5.1. Las relaciones de trabajo.

Qu se produca en el siglo XIX en el Per? Cmo se produca? Las respuestas a estas preguntas nos pueden ir explicando cul era el cuerpo de la economa peruana en la poca, y permitirnos delinear las relaciones de trabajo(19).

Un inicial anlisis nos permite afirmar que la economa de la poca era profundamente desintegrada y desarticualda. Este fenmeno provena de la crisis colonial, esta implic la desaparicin de los centros mineros ya, que "...ni los capitalistas britnicos, ni la tecnologa britnica haba logrado superar los obstculos naturales y sociales al desarrollo de la minera."(20). Provena tambin de la desaparicin del Estado colonial, estos dos ejes, Estado colonial y explotacin minera fueron los que otorgaron una cierta unidad al espacio colonial peruano(21).

Antes de que el guano apareceriera en la economa nacional, es decir entre 1821 y 1840 esta desintegracin se acento, producindo-

(19) Ya hemos indicado las dificultades de esta anlisis, y por lo tanto el carcter provisional de este estudio. (20) Heraclio Bonilla:Gran Bretaa y el Per: Los mecanismos de un control econmico", en Informe de los consules britnicos, Tomo V, pg. 41(21) Ibid. p. 1

38 se una situacin en la que los niveles de produccin no excedieron casi nunca las posibilidades de demanda de cada regin, establecin dose as un equilibrio ms o menos permanente entre produccin y consumo. As las nicas actividades que permitieron algn contacto con el mercado externo fueron la exportacin de oro y moneda, y el comercio de lanas en el sur.

El guano, con complementos como la construccin de ferrocarriles y la produccin agrcola, eran el eje de la economa peruana del siglo pasado. Este prodigioso recurso natural fue el apoyo central de nuestra economa entre los aos de 1840 y 1879. Alrededor de la explotacin del guano, podemos afirmar algunos enunciados que nos servirn para comprender mejor las relaciones de trabajo. En primer lugar, hay que afirmar que los recursos generados no permitieron la creacin de una burguesa nacional, que desarrolle como es lgico un proyecto de desarrollo industrial nacional(22). Y esto a pesar de que la fortuna privada de la plutocracia, constituida principalmente por comerciantes y propietarios, banqueros, se enriqueci en las nada honestas especulaciones financieras de la con solidacin y conversin de la deuda interna (23). Sin embargo, estas ganancias no fueron utilizadas productivamente, al no encontrar los capitalistas el incentivo del mercado, su alternativa fue transformarse en "una clase rentista y parasitaria"(24). Cotler ha precisado el carcter envolvente de la forma de acumulacin de esta clase(25), basada sta en la especulacin, la usura, y el derroche fiscal no se asocia a una ganancia industrial, y por lo tanto no se basa en la destruccin de los fundamentos precapitalistas de la sociedad peruana, manteniendo fenmenos como el auto-consumo, la no generacin de un mercado, la no creacin de un mercado de fuer (22) (23) (24) (25) Heraclio Bonilla:"Guano y Burguesa en el Per". pg. 164. Ibisd. pg. 28 Bonilla: "Los mecanismos de un .."Pg. 2 Julio Cotler:"Clase, Estado y Nacin", pg. 101.

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za de trabajo, mantenindose las relaciones serviles. Es decir, la forma de acumulacin crea condiciones difciles de la utilizacin productiva de esa acumulacin. Habiendo precisado que las ganancias que se obtienen en el guano no dan lugar a un desarrollo industrial que hubiera posibili tado el crecimiento de una clase obrera nacional por la poca. Pode mos pasar a analizar el rgimen de trabajo en la explotacin de este recurso natural. Quines trabajaron extrayendo el guano de las islas costeas, del pas, fueron fundamentalmente los Coles. Pero antes de que estos trabajadores asiticos llegaran lo extraan los penados y los desertores, labor que realizaron entre 1842 y 1849(26), estos traba jadores eran complementados por algunos peruanos y chilenos. Lo interesante a resaltar es como una fuerza de trabajo cautiva -la de los penados- es la que inicia esta explotacin. Su sustitucin no provino de una consideracin a los reclusos, sino de la constacin hacia fines de la dcada del 40 de que era una fuerza de trabajo insuficiente frente al tremendo crecimiento de las exportaciones(27). Fue entonces que bajo la influencia de Domingo Elas, prominente terrateniente y hombre de negocios, el Congreso promulg la Ley General de Inmigracin del 17 de Noviembre de 1849, con la intencin de facilitar el ingreso de chinos al Per. Estas facilidades a la inmigracin de asiticos se fundamentaban en que, "...como los chinos estaban acostumbrados a una vida pauprrima, la mano de obra que proporcionaban sera barata."(28) (26) Ernesto Yepez del Castillo: "Per: 1820-1920, un siglo de desarrollo capitalista", pg. 314-315, (27) Ernesto Yepes del Castillo:"Per 1820-1920, un siglo de desarrollo capitalista." pg. 314 (28) Watt Stewart:"La servidumbre china", pg. 26.

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Las terribles condiciones de trabajo en que estos desdichados trabajadores asiticos venan al pas han sido resumidas as:

"Los chinos deban servir a su patrn o amo por un perodo de cinco aos a partir de la fecha del contrato descontando el tiempo de enfermedad, que deba ejecutar cualquier labor ordenada por el patrn, que no les era permitido cambiar de lugar de trabajo, que deban vestirse de su peculio y pagar a su amo el adelanto recibido para el viaje a ra zn de un peso por mes. En cambio el patrn se comprometa a pagarle cuatro (4) pesos mensuales, alimentarlo, pagarle los gastos de su enfermedad, siempre y cuando esta no resultase de su mala conducta."(29) Coincidentemente fue Domingo Elas, el que recibi del Estado el Contrato de extraer el guano y entregarlo a los consignatarios, y fue l quin introdujo a los chinos en el trabajo de extraccin. Todos los autores que tocan el tema coinciden en que las condiciones de trabajo, no solo eran lamentables sino peligrosas e insalubres, la sobreexplotacin de los cooles era clamorosa:

"A cada obrero se le asignaba una cuota de cuatro toneladas de guano a entregar en el borde de las escolleras diariamente, y por esa cantidad reciban, los coo les y los convictos tres reales al da; de ese jornal se retena dos reales por concepto de comida."(30) El tema de las condiciones de trabajo de los asiticos venidos a nuestro pas, el siglo pasado es evidentemente muy rico, que dan an por estudiar las condiciones jurdicas, y la exacta situacin en que quedaban los chinos al firmar los contratos para hacer (29) Watt Stewart: Ob. cit., pg. 30 (30) Ibid, pg. 30

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la larga travesa al Per, tal estudio excede a nuestro tema. Es sin embargo, posible sealar que esta fuerza de trabajo asitica distaba mucho de ser una fuerza de trabajo libre, las condiciones de tra bajo eran los de trabajadores cautivos, no por casualidad fueron sustitutos de penados. Lo cierto es que en este sector de la produccin -eje de la economa del siglo XIX, tal y como lo hemos dichono se cumpli en ninguna forma los enunciados de la libertad de tra bajo. Sobre el agro, explcitamente el caso de las plantaciones azucareras ha sido estudiado por Pablo Macera, y bajo la afirmacin general de que se mantena en el autoconsumo, podemos avanzar en precisar mejor las caractersticas de las relaciones de trabajo en su interior. Para empezar podemos afirmar, que 'el punto de vista industrial' fue el ms dbilmente precisado. Los proyectos -que li gados a este punto de vista- se presentaron para desarrollar una manufactura moderna en el ramo textil, no alcanza xito (31). En el especfico caso de las plantaciones, las relaciones entre este sec tor y el sistema capitalista mundial, podan promover la modernizacin de la comercializacin e impulsar cambios tecnolgicos, pero esta situacin no implicaba una modificacin de las relaciones so ciales de trabajo, y as tenemos la mantencin de la servidumbre en la sierra y de la esclavitud de la costa. As el sistema capitalista del siglo XIX pudo funcionar sin modificar los sistemas locales de trabajo, por ms pre-capitalistas que fuesen(32). Estas formas tradicionales de explotacin de la fuerza de trabajo era fundamental mente el esclavismo, el que 1824 y 1854 -fecha de su fin-, "...arrojaba latos dividendos a los terra tenientes peruanos. Por eso durante todo (31) Macera: Ob. cit. pg. 49 (32) Macera: Ob. cit., pg. 52 (

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el cuarto de siglo posterior a la indepen dencia esos propietarios lucharon con todo su poder para evitar que la Repblica suprimiera la esclavitud."(33) Ya hemos visto como en el caso de la Constitucin de Huancayo estos terratenientes logran un parcial y transitorio triunfo. Lo cier to es que hasta 1854, la esclavitud fue la forma principal de obten cin de fuerza de trabajo en las plantaciones. En ese ao, el te-

mor a las revueltas, la oposicin liberal, y la presin que Gran Bretaa haca para terminar con la esclavitud -presin que tena sus razones en eliminar los costos de una competencia barata en la produccin agrcola centro-americana-, dan como resultado la abolicin de la esclavitud.

Un grave problema de la poca y que afectaba al conjunto de las economas latinoamericanas, era la escases de fuerza de trabajo(34). Los cnsules britnicos informaban de esa ausencia ya en 1826, sealndola como una de las causantes de la improductividad de las mismas(35). Macera ha explicado esta ausencia de mano de obra con la situacin que se crea ente la no necesidad de vincularse del campesino con el terrateniente, al crearse una economa campesina costea con alternativas propias. Es decir la combinacin de la expulsin demogrfica del campesinado originado en la costa por la hacienda esclavista, la ecologa que permite zonas de refugio geoeconmico(mar,chala,loma desierto, y asequa marginal), permiten la creacin de una economa campesina que se caracteriza por sus alter nativas propias(36), lo que le permite alejarse de la hacienda. La supresin del esclavismo, cre una difcil situacin con una franca ausencia de mano de obra. (33) {34) (35) (36) Macera: Ob. cit., pg. 73 Bonilla:El minero de los Andes. pg. 18 Bonilla:Informe de los Cnsules Britnicos, tomo I, pg. 6,7 Macera: Ob. cit., pg. 160, 161

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Esta ausencia estructural de fuerza de trabajo que se explica por la propia forma de produccin que impide que se cree un

mercado de fuerza de trabajo, donde trabajadores ofrezcan su fuer za de trabajo para poder subsistir, explica algunas incorporaciones constitucionales que hemos analizado. Un cnsul britnico escriba al respecto: "El Artculo 6 de la Constitucin del Per suspende los derechos de ciudadana a los notoriamente vagabundos, jugadores, ebrios...los ricos e influyentes pueden evadir la ley, pero un abuso peculiar se le impone al indio, el cual es arrestado."(37).

Evidencia as el intento de tal Artculo, no era una disposicin de carcter general, pretenda evitar el permanente mal de la escases de mano de obra, fundada para la poca en la mentada 'ociosidad del indio'.

Los latifundistas para contrarrestar al ausencia de mano de obra que el fin del esclavismo las acarre, suplieron dicha ausencia con la trada de cooles tambin al campo.

En 1870, las psimas condiciones de trabajo, las condiciones de semi-esclavitud en las que se encontraban los inmigrantes asi ticos hacen estallar en Pativilca, una revuelta llamada 'revuelta de las caras pintadas'. Esta y otras rebeliones que se suceden ah donde los cooles salen de su letargo, ponen en el debate su situacin, finalmente se decreta la prohibicin de la importacin de la mano de obra asitica, en mucho la presin internacional fue una gran ayuda para los trabajadores chinos. (37) Bonilla: "Informe de los Cnsules Britnicos". Tomo I, pg. 151.

44 En sntesis podemos sealar, que en el campo las relaciones de trabajo se desarrollan -con palabras de Maritegui- con un latifundista costeo que, "...consideraba su latifuncio fuera de la potestad del Estado, sin preocuparle mnimamente los derechos civiles de la poblacin que vive dentro de los confines de la propiedad."(38) Mediante relaciones semi-feudales, como el enganche o el yanaconazgo que se combinan con la contratacin de brazeros, los, "...grandes propietarios resisten el esta blecimiento del rgimen de salarios libres, funcionalmente necesaria en una economa liberal y capitalista."(39) Y en la sierra, "...se encuentran particular y exactamente estos razgos de propiedad y trabajo feuda les. El rgimen del salario libre no se ha desarrollado ah..."(40) La libertad de trabajo consignada en nuestras primeras cartas y que deba garantizar la libertad de trabajo, la supresin de los mecanismos que imposibilitan el trabajar libre y voluntariamente, em la produccin de la tierra, tanto en la costa como en la sierra, no se cumple.

En las ciudades "no se constituye una clase obrera fabril netamente tangible"(41). El artesandado presente durante este perodo exiga el proteccionismo de su produccin en contra de la indiscriminada entrada de productos extranjeros, la libertad de industria,

(38) Jos Carlos Maritegui: "Siete ensayos de interpretacin de la realidad peruana, p-ag. 89. (39) Ibid. pg. 90 (40) Ibid. pg. 94 (41) Margarita Guisecke,"Masas urbanas y rebelin en la historia", pg. 95

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prevista en las Constituciones del siglo XIX, perjudicaba a este sector al hacerlo vctima de una competencia que era incapaz de resistir, no tardaron reacciones violentas destruyendo envos extranjeros(42). No surge pues durante este perodo la clase obre ra, los pocos que existan, "...no representaron en nmero y fuerza un volumen considerable y fueron opacados ante la opinin general por los artesanos."(43) La mayora de las industrias emergen en este siglo, lo hacen ya avanzando hacia 1870-80 y como lo veremos ms adelante. 5.2. Conclusiones. Resumiendo podemos afirmar que la explotacin del guano,en las plantaciones azucareras, en los latifundios serranos durante el siglo XIX existen relaciones de trabajo marcadas por el esclavismo, trabajos semi-cautivo de los cooles, relaciones feudales en el campo, no existiendo as el trabajo libre de forma generalizada, incumplindose los mandatos constitucionales sobre la libertad de trabajo. En la poca en el pas, no se constituye un mercado de trabajo, los trabajadores no pueden vender libremente su fuerza de trabajo, se ven compelidos por mecanismos jurdicos (situacin de esclavos, contratos cooles), o por mecanismos sociales (yanaconaje, enganche, etc.) a otorgar su fuerza de trabajo a los grandes propietarios, consignatarios, terratenientes, etc.

Queda confirmada la tesis de Fernando de Trazegnies de que durante ese perodo las clases dominantes, pese a las declarciones constitucionales sobre el liberalismo, no tenan como inters prio ritario la facilitacin de las transacciones provadas, lo que habra dado lugar a someter sus privilegios al cuestionamiento del mercado sino que se propusieron tras declaraciones constitucionales sin leyes que las concretaran, bsicamente la organizacin del Estado(44).

Debemos afirmar dems que los sectores comprendidos por estas

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formas de trabajo no tuvieron como reinvindicaciones centrales la de los trabajadores fabriles, sino la de constituirse en fuer za de trabajo libre. Los debates que se realizaron en la sociedad tendrn relacin con eso, la situacin de los esclavos, la situacin de semi-esclavitud(45) de los cooles, son los temas del debate y son estas situaciones las que crearn las condicio nes para las revueltas de los cooles y de los esclavos, y la misma reinvindicacin de la tierra para los campesinos. El caso del artesanado es especial, sus reinvindicaciones van por el la do de limitar la libertad de la industria, por otro lado la horizontalidad de las relaciones entre artesano y aprendiz, crean una situacin muy diferente a la del obrero, sector muy escaso, por lo que no se gesta en el perodo analizado, sino hacia muy avanzado el siglo, un movimiento obrero que exija derechos espe ciales en razn de su situacin de trabajadores.

En este siglo, pues las peculiares relaciones de trabajo, impiden la gestacin de condiciones para la incorporacin de derechos de los trabajadores como tales a las Cartas Polticas, y podemos afirmar adems que la libertad de trabajo tantas veces proclamada en las Constituciones del siglo pasado, fue incumplida por una realidad que no se poda someter a los lujos de liberalismo, el que tal y como lo seala Trazegies hubiera cuestiona do muchos privilegios imperantes.

Estas hiptesis, sobre las relaciones entre la forma como se incluye el trabajo en las Constituciones del siglo XIX y las relaciones de trabajo, entran en contradiccin con algunas formas (42) M. Guisecke: Ob. cit., pg. 99 (43) Jorge Basadre: "Historia de la Repblica del Per", pg. 71 Tomo VII. (44) Fernando de Trazegnies: Ob. cit. pg. 47 (45) Esta denominacin de 'semiesclavitud' es hecha por Kapsoli en la Revista MARKA (8/6/80)

47 de entender este proceso, as existen algunas explicaciones de por qu no se incorpora el derecho del trabajo en las Cartas del siglo XIX, no en base al anlisis de las relaciones de trabajo, sino fun dndose en razonamientos de que,

..,las tentativas para declararnos libres de los espaoles y para lograr una or ganizacin poltica democrtica(...) permitieron apenas que esbozramos nuestra fisonoma como pas independiente, pero no nos dejaron tiempo ni energas para me jorar la condicin social de nuestras masas."(46) o, en argumentaciones como,

"El establecimiento de la nacionalidad sobre slidas bases. El logro de la consolidacin poltica y la organizacin institucional, en medio de un ambiente de inestabilidad social y poltica caracterizado por el cuadro de guerras civiles, contnuos cam bios de poder y reformas constitucionales absorvi la preocupacin de nuestra primeras autoridades republicanas, el enfoque del problema del trabajo como cuestin especfica fue desplazado."(47) Estas explicaciones demasiado simplistas, no toman en conside racin lo fundamental para entender el por qu no surge el derecho laboral en el siglo XIX, y por ende por qu no se constitucionaliza. Este fenmeno no se debe a las mltiples preocupaciones de los legisladores, o al clima de inestabilidad poltica de la naciente Repblica, sino que hunde sus races en las relaciones de trabajo de ese siglo, y en las caractersticas de las principales formas de producir de la poca, la misma ausencia de la clase obrera explica muy claramente el llamado 'desplazamiento del problema del trabajo'. (46) Carlos Manrique (Director Gral. de Trabajo):"Aspectos de la le gislacin peruana" (47) Grimaldo Gonzales Mayorga:"De la codificacin del derecho del trabajo y el caso de la legislacin laboral peruana", Tesis.

CAPITULO TERCERO

LA INCORPORACION DEL DERECHO DEL TRABAJO EH LA CONSTITUCION Y LA CARTA DE 1920

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La primera de las constituciones del siglo XX produce un salto cualitativo respecto a todas las anteriores, al incorporar -adems de la consabida libertad de trabajo- determinados dispositivos que propenden una legislacin especial, protectora de los trabajadores. As, se constitucionalizan por primera vez en nuestro pas, los derechos laborales. Con la llegada de Legua al poder, producto de su triunfo elec toral, seguido de un rpido golpe de estado que lo asegur, se convoca a un Plebiscito y a la eleccin de representantes diputados y senadores para una Asamblea Nacional, encargada adems de legislar, de incorporar a la Constitucin de 1860 -vigente a la poca- los artculos aprobados a travs del Plebiscito. (1) En la Asamblea Nacional se desarroll un debate sobre las facultadas de la propia Asamblea, ya que la Comisin encargada de incorporar los 18 puntos aprobados en el Plebiscito, haba trabajado bajo un plan general destinado a "dictar una Carta Fundamental que estableciera las normas verdaderas, justas y aplicables a nuestro pas".(2) Es decir, la mayora de la Comisin de Constitucin se decidi -apoyada por el propio gobierno- a elaborar una nueva Carta Poltica. Manuel Frisancho emiti un dictamen en minora, en don de consideraba que la intencin del Plebiscito no era formular una nueva carta sino reformar la anterior vigente, debiendo -tal y como lo prevea la Constitucin ce 1860- pasar a Congreso ordinario para la aprobacin de las modificaciones aprobadas por el voto popular. Javier Prado, el ms prominente miembro de la Comisin fue el encargado de sustentarla. Este proyecto contemplaba -tal y como lo (1) (2) Jorge Basadre: Ob. cit, Tomo XII, pg. 30 Jos Pareja P.: "Derecho Constitucional Peruano y la Constitucin de 1879, pg. 155, Tomo I.

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ha mencionado Pareja Paz-Soldan- reformas polticas, reformas socia les y descentralismo. (3). Apenas concluy el Senador Prado su expo sicin, los representantes Alberto Secada, Pedro Jos Rada y Gamio, entre otros, levantaron su voz de oposicin a la decisin de la Comisin de aprobar una nueva Constitucin. Reclamaban estos represen tantes la "intangibilidad" de los artculos aprobados por el Plebis cito. Dicha forma fue modificada por la Asamblea, adoptndose el criterio -sustentado por 20 representantes como orden del da- de que el Plebiscito era "irrevocable, entendindose por tal que no se puede destruir o deshacer, pero se pueda acondicionar y completar, por "intangibilidad", se haca entendido lo que no se puede tocar.(4) Con la adopcin de este criterio qued abierto el camino para acondicionar y completar el Plebiscito de tal manera de elaborar y aprobar una nueva Carta Poltica. El punto noveno del Plebiscito aprobado -como veremos- es luego incorporado a la Constitucin y sealaba que los conflictos entre capital y trabajo se someteran a arbitraje. El reconocimiento de la existencia de conflictos entre capital y trabajo, la necesidad de solucin por definicin de terceros "neutrales", marcara el ini ci de una poltica de intentar incorporar a los trabajadores al Es tado. (5) Para estudiar el proceso de constitucionalizacin de los derechos de los trabajadores en la Carta de 1920, estudiaremos primeramente estos dispositivos constitucionales, y el proceso de su aprobacin. Posteriormente buscaremos en la sociedad peruana de ese entonces, las razones de esta incorporacin constitucional.

(3) (4) (5)

Jorge Pareja Paz-Soldn: Ob. cit., pg. 179 Tomo I Jorge Basadre: Ob. cit., Tomo XII, pg. 41 Julio Cotler: "Clases, Estado y Nacin en el Per", pg. 183

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El trabajo en la Constitucin de 1920.

1. La libertad de trabajo.

La Carta Poltica de 1920 consigna, al igual que las normas del siglo XIX, esta libertad. Contendr as mismo, una expresa prohibicin del esclavismo. La Constitucin posterior, la de 1933, ya no contendr dicha disposicin. Esta Carta agregar a la pro hibicin ya incluida en la Constitucin de 1860 (Artculo 17), la indicacin de que el trabajo personal requiere libre consentimiento y la debida retribucin. Por lo dems, los artculos que protegen la libertad de trabajo en la norma aprobada en 1919, no difieren mucho de los que la protegan el siglo pasado. Los artculos que contienen la libertad de trabajo son los siguientes: "Art. 6.- En la Repblica no se reconocen empleos ni privilegios hereditarios ni fueros personales." "Art. 22.- No han ni puede haber esclavos en la Repblica. Na die podr ser obligado a prestar trabajo personal sin su libre consentimiento y sin la debida retribucin. La Ley no reconoce pacto o imposicin alguna que prive de la libertad individual.

"Art. 46.- La Nacin garantiza la libertad de trabajo pudiendo ejercerse libremente todo oficio o profesin que no se opon ga a la moral, a la salud, ni a la seguridad pblicas. La Ley determinar las profesiones liberales que requieren ttulo para su ejercicio, las condiciones para obtenerlo y las autorida des que han de expedirlo." Al fundamentar los artculos antes mencionados el Dictamen de la Comisin de Constitucin sealaba lo siguiente: "...el proyecto a la vez que mantiene el princi pio consignado en nuestra Constitucin (se refiere a la 1860) de que no hay ni puede haber esclavos en el Per, declara que la ley no reco noce pacto ni imposicin alguna que prive de

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la libertad individual. En la forma en que est concebido este precepto, ampara contra todo pac to o imposicin alguna que prive de la libertad personal, inclusive por razn de trabajo, y tie ne importancia singular en el pas al oponer la garanta constitucional a la violencia que se comete contra la raza indgena de esclavizar su libertad, mediante enganches y adelantos y habi litaciones de dinero, cuyo pago se pacta y se exige en servicios agrcolas y mineros que se prolongan indefinidamente y que se imponen por medio de la fuerza." (6) Como se puede notar el esfuerzo constitucional se dirige a pro teger a los campesinos indgenas de los abusos que formas de traba jo pre-capitalistas les imponan. Este intento ya haba sido inicia do con la ley N 2285 que dictaba normas sobre el trabajo personal de los indgenas. Dictaba, luego de los levantamientos que en 1916 se sucedieron en Huacho, Supe, Sayn, Barranca y Pativilca. (7) Dicha ley pretenda terminar con el yanaconaje, el enganche y era ori ginalmente un proyecto presentado en 1910 por Joaqun Capelo. (8) Esta ley prescriba lo siguiente:

Que el trabajo personal de los indgenas sera remunerado en dinero efectivo.

Que se prohiba el obligarlos a residir contra su voluntad en los centros ganaderos, agrcolas o industriales.

Impona un jornal mnimo (20 ctvos.) no siendo posible sustituirlo por cesiones de tierras, riegos, animales u otros.

Los artculos alimenticios que se les proporcione no excedern del pago del jornal semanal. (9)

Este esfuerzo de proteccin legal a los indgenas -fundado en las justas revueltas y rebeliones de ellos- era pues anterior a

(6) (7) (8) (9)

Asamblea Nacional de 1919, Diario de Debates, publicacin oficial Jorge Basadre: Ob. cit., Tomo XII, pg. 482 Ibd, pg. 491 Compilacin de la Legislacin Peruana, Tomo I, pg. 236

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la Constitucin de 1920. Interpretando las normas sobre la libertad de trabajo que con tena la norma promulgada en 1920, un comentarista de ella, afirma r lo siguiente:

"Habiendo existido en el Per hasta mediados del siglo XIX la institucin de la ezclavitud, abolida sta se ha querido consagrar como dogma constitucional que sta no podr jams restable cerse. Y as la Carta Poltica garantiza que no hay esclavos en el Per y que no lo puede haber en lo sucesivo... Si por ignorancia de alguna de las partes y abuso de la otra existe pacto alguno por el que se obliga a prestar su trabajo sin la retribucin correspondiente, o en los casos en que se fuerza a alguno a prestar trabajo contra su voluntad y sin su consentimiento, la Carta Poltica declara previamente su rechazo a tales pactos, los desautoriza, no cabe con tratar contra normas imperativas de la Constitu cin que obligatoriamente determinan una orientacin. De tal manera, que quin contrate violando este principio constitucional incurre en el delito de violacin de la Carta Poltica, es sancionado por las leyes penales. El Estado rechaza previamente tales pactos, los desautoriza y declara que son contra la Constitucin." (10) Alayza y Paz Soldn seala, interpretando a la Constitucin que cualquier contrato de trabajo que viole la libertad personal, o no tenga como contraprestacin la debida remuneracin no slo ser des conocido por el Estado, sino que provocar una sancin penal por violar la Carta Mxima. Llama igualmente la atencin no slo sobre la abolicin de la esclavitud, producida ya en el siglo XIX, sino sobre la prescripcin de que no volver ha existir este tipo de trabajo. (10) Toribio Alayza y Paz Soldn: "Derecho Constitucional General y del Per", pg. 166 -167

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Si bien ms adelante explicaremos el contexto social en el que se aprueban estos artculos, podemos ir adelantando que tienen mucha relacin con el tipo de gobierno de Legua, su intento de trazar una alianza con los sectores pauperizados urbanos -fomentando el in digenismo por ejemplo- pero sobre la base de reconocer determinados derechos de los trabajadores, en el intento de incorporarlos polti camente al Estado. Demandaba una clara prohibicin de los mecanismos de trabajo afirmados durante la Repblica aristocrtica y sustento del poder oligrquico.

Podemos sin embargo, afirmar tambin que el mismo proyecto de Legua de "favorecer la expansin del capitalismo sin afectar las bases de la comisin seorial (11), impondran los lmites de solucin tanto al problema de los trabajadores -como veremos ms ade lante- como al del trabajo de los indgenas.

La efectividad de las disposiciones de 1916, as como de las contenidas en la propia carta de 1920, se pueden medir en sus muy limitados efectos, slo observando las rebeliones indgenas en el periodo de 1921 a 1927. En 1921 hubo una matanza de indgenas en Layo, Canas; se repiti en Tocroyos, Espinar en 1922 el homicidio de los Nio de Guzmn en Aymaraes. En 1924, los asesinatos de jaquira en Grau, se sucedieron las sublevaciones en Ayacucho, La Mar, Tayacaja, Azngaro y Quispicanchis, en 1922, 1923, 1925, 1926 y 1927. (12). Es evidente que las rebeliones indgenas se suceden por los mltiples abusos y el incumplimiento de normas sobre el trabajo, ya aprobadas por la legislacin, y contenidas en la Constitucin promulgada en 1920. Las debilidades del Estado, el propio carcter del rgimen de Legua y la fuerza del latifundio -tal y como lo seala Maritegui- impiden pues el pleno ejercicio de la libertad de trabajo. (11) Julio Cotler: Democracia e integracin Nacional, pg. 18 (12) Jorge Basadre: Ob. cit., pg. 308, tomo XIII.

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2. Garantas para los trabajadores. En la Constitucin aprobada por la Asamblea Nacional de 1919, se aprob por primera vez en la historia constitucional peruana, artculos que incluyeron la proteccin de los derechos de los trabajadores. Esta afirmacin est igualmente contenida en la publicacin del Congreso, por el Centenario del Primer Congreso Consti tuyente del Per.

En el epgrafe de "Garantas Sociales" se inclua el artculo 47, que indicaba que el Estado deba legislar sobre la organi zacin general del trabajo, sobre las garantas en el de salud, hi giene, las remuneraciones mnimas, as como la naturaleza de las labores. Basadre ha sealado que la Carta de 1920:

...quiso agregar a un pronunciado liberalismo poltico, postulados correspondientes a una concepcin social del Estado; si bien estas normas no alteraron fundamentalmente las reali dades tradicionales de la vida peruana. (13)

Esta concepcin social del Estado se asentaba, de acuerdo a la Comisin de Constitucin en:

"...un espritu abierto al porvenir, consagra el proyecto, el derecho del Estado de interve nir e imponer por medio de ley, limitaciones y restricciones a la propiedad individual,.. de legislar sobre la organizacin general y garantas del trabajo industrial, de fijar las condiciones mximas de trabajo y los salarios mnimos." (14) {13) Jorge Basadre: Ob. cit., pg. 42, Tomo XIII (14) Asamblea Nacional de 1919: Diario de Debates, pg. 374, Vol. II.

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El artculo en referencia sealaba lo siguiente:

"Art. 47.- El Estado legislar sobre la organizacin general y la seguridad del trabajo industrial y sobre las garantas en el de la vida, de la salud y de la higiene. La ley fijar las condiciones mximas del trabajo y los salarios mnimos, en relacin con la edad, el sexo, la naturaleza de las labores y las condiciones y necesidades de las diversas regiones del pas. Es obligatoria la indemnizacin por los accidentes de trabajo en las industrias y se har efectiva en la forma que las leyes dictaminen."

Para la aprobacin de este artculo en la Asamblea de 1919, no hubo unanimidad, sino que se suscit un debate. El Sr. Caso, conservador planteara sus reservas frente al Artculo 47, argumentando que tal Artculo estaba dems. Sustentaba que al haber aprobado los fines del Estado en el Artculo 4to. (que garantizaba los derechos de los habitantes del pas), se comprenda ya lo que el Artculo 47 pretenda otorgar. El debate ha quedado consignado as, en el Diario de los Debates de la Asamblea:

"Sr. Caso: Este artculo es completamente intil, dice ms o menos lo mismo que el Artculo 4to. que ya hemos aprobado."

"Sr. Prado (Don Javier): Seor Presidente, dentro del plan seguido por la Comisin en es te captulo, el Artculo en debate hace la declaracin general de la proteccin y el fomen to que debe tener el trabajo en el pas, y luego establece la prescripcin fundamental de que el Estado legislar sobre la organizacin general las seguridades del trabajo industrial y las garantas en l de la vida, la salud y la higiene. Est en armona con el Ar tculo 4to. que hemos aprobado respecto a las finalidades del Estado; dentro de lo que este Artculo primario respecto a la organizacin y garantas del trabajo y a la intervencin del Estado en l. As es que yo no creo absolutamente que debe considerarse como redundante e innecesario.

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"Sr. Rada y Gamio: Yo Seor, me pronuncio franca y entusiastamente en favor de este Artculo. No es posible que hayamos declarado en anteriores garantas todas aquellas de carcter general y que cuando lleguemos a la clase obre ra, a la mayora del pas a aquellos hombres que pasan la mayor parte de la vida entregados a los rigores de las industrias, a todo gnero de provocaciones, no merezcan ahora que nosotros aprobemos este Artculo en su beneficio. Esta es la base Seor, de, donde debe irradiar toda la legislacin del trabajo; por consiguiente que se eleve pues a principio constitu cional que el Estado protege ese trabajo, que el Estado fomenta, que el Estado lo ampara y que se reserva el derecho de legislarlo con la mayor amplitud de beneficio de las clases tra bajadoras. (15)

A esas alturas del debate se di el punto de discusin y pos teriormente se aprob. La lgica de la Comisin de los constituyentes que lo aprobaron y que -como hemos sealado- indica Basadre es clara. El Estado empieza a intervenir en la vida peruana con la nueva orientacin de dejar de ser nicamente Estado represivo, garante de la paz y propiedad, y avanza a constituirse en regulador de las relaciones sociales, intentando afirmarse as como representante de todas las clases sociales. Es en parte a esto - tal y como lo analizaremos ms adelante- a lo que nos referimos cuando afirmamos que Legua hace el primer intento de representacin de las clases populares, principalmente las urbanas.

Resumiendo las garantas que comprende el Artculo 47: 1. Seala que el Estado legislar sobre la organizacin general del trabajo, la seguridad, las garantas que en l debe darse

(15) Asamblea Nacional de 1919; Diario de Debates, pg. 833, Vol. II

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a la vida, la salud y la higiene. 2. Seala que la ley fijar las condiciones mximas de trabajo, en mencin obvia a las horas de trabajo, pero sin mencionarlas -en ese momento, ya aprobadas por la legislacin; 8 horas de trabajo mximo. Que el Estado de terminar igualmente los salarios mnimos, tenindose en cuenta para tal determinacin, la edad, el sexo, la naturaleza de las labores y condi ciones y necesidades de las diversas regiones del pas. 3. Igualmente seala la Carta de 1920, la obligatoriedad de la indemnizacin por accidentes de trabajo.

Bajo la forma de garanta social, los constituyentes incorpo ran en la Constitucin la obligatoriedad del Estado de legislar sobre diversos aspectos relacionados con los trabajadores. El liberalismo que desde el Cdigo Napolenico haba considerado la desigualdad slo en trminos individuales, daba paso a un interven cionismo del Estado que propenda la proteccin de una desigualdad ya no individual, sino social. Veremos ms adelante que tal evolucin hunda sus races en las transformaciones de la sociedad pe ruana hacia principios del siglo.

Dos ltimas precisiones sobre el punto. La primera es que de las dos formas posibles de incorporar a los derechos de los traba jadores en las Constituciones, la corriente que rechaza cualquier mencin concreta prefiriendo enunciados generales y vagos, y la corriente que pretende precisar minuciosamente las bases de la legislacin laboral, los constituyentes de 1919, eligieron la primera, dejando para la legislacin posterior las normas legales que protegeran lo garantizado en forma general por ella. As por ejem plo la jornada de 8 horas, ya incorporada a la legislacin o al derecho de huelga, no se incluyen en la Carta promulgada en 1920.

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La ltima precisin sobre el punto, es la comprobacin de que gran parte de lo sealado en el Artculo 47 ya estaba incluido por la legislacin comn anterior. La ley 2851, impone en noviembre de 1918 reglas al trabajo de los nios y mujeres, la ley 3010 prescribe el 26 de Diciembre de 1918 el descanso en domingos y fe riados, la ley 3019 seala el 27 de Diciembre de 1918, la obligatoriedad de construir campamentos en centros con ms de 50 mineros y a un kilmetro de la poblacin ms cercana, y prescribe la obligacin del funcionamiento en esos campamentos de escuela primaria y asistencia mdica. Las garantas en caso de accidentes de trabajo haban sido igualmente aprobadas por el propio Legua mediante la ley 1378, aprobada en 1911 tras casi siete aos de ha berse presentado el primer proyecto de ley por Matas Manzanilla en 1905.(16) Esta ley estipulaba la responsabilidad del empresario en caso de accidentes de trabajo ocurrido en el hecho del tra bajo o con ocasin directa de l.

3. La regulacin de los conflictos entre el capital y el trabajo.

Por primera vez en las Constituciones de la Repblica se re conoce la existencia de conflictos entre el capital y el trabajo, y se plantean dos frmulas de solucin a stas.

La Carta de 1920 contena en dos artculos la referencia a la regulacin de los conflictos entre el capital y el trabajo. Pero esta es una preocupacin legal muy anterior, la formacin de un movimiento obrero, y el despliegue de su forma natural de

organizacin, el sindicato y su forma inmediata de lucha la huel

(16) Jorge Basadre: Ob. cit., pg. 174 Tomo XII, Segn la ley de accidentes de trabajo ya no se necesitaba probar la culpabilidad del patrn como lo exiga el cdigo civil, siendo exclusivo requisito al que el accidente ocurra en al centro de trabajo o en actividad Ligada a l.

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ga haban creado las condiciones para el surgimiento de la legis lacin laboral, con las anteriormente sealadas legislaciones so bre accidentes o sobre trabajo especial, as como las disposicio nes que desde 1913 se promulgan para regular la huelga.

El primero de los artculos que regula las contradicciones entre el capital y el trabajo es el 48: "Art. 48.- Los conflictos entre el capital y el trabajo se rn sometidos a arbitraje obligatorio." Este dispositivo era el Dcimo Primero de los sometidos a Plebiscito, teniendo el carcter de irrevocable, se mantuvo como tal en la Constitucin. (17) Pero al arbitraje obligatorio, los Asamblestas de 1919 sumaron la conciliacin, al ordenar se constituyeran Tribunales de conciliacin y arbitraje El Artculo 49 aprobado en la propia Asamblea propuesta de la Comsin de Constitucin deca:

La ley establecer la forma como deban orga nizarse Los tribunales de conciliacin y arbi traje para solucionar las diferencias entre el capital y el trabajo y los requisitos y las condiciones para los efectos de los fallos. Este segundo Artculo sobre la regulacin de los conflictos que formalizaba el arbitraje y la conciliacin a travs de Tribunales fue objeto de un debate en la Asamblea:

(17) Es el Once de acuerdo a Basadre (Ob. cit., pg. 30 Tomo XIII) y el Diario de los Debates, y no el Noveno como dice Pareja Paz Soldn (Ob. cit, pg. 150, Tomo I).

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"Seor Franco Echeanda: Podra hacerseme el fa vor de decir que dice el Artculo Once del Plebiscito sobre el arbitraje?

"Seor Presidente: El Artculo del Plebiscito que se encuentra incorporado a la Constitucin dice que todos los conflictos entre el capital y trabajo se resolvern por arbitraje y este Artculo dice que puede someter a conciliacin tambin. De manera que no se oponen." "Seor Prado (Don Javier): (por lo bajo) As es." "Seor Franco Echeanda: El Artculo del Plebis cito dice: 'los conflictos entre el capital y trabajo se sometern a arbitraje'. La palabra 'conciliacin' fue introducida por la Comisin. Y como el Seor Presidentes declaro la Intangibi lidad del Plabiscito, y debido al Seor Valcarcel se le declar irrevocable, yo quiero que se aclare esto, porque repito, la palabra 'conciliacin es nueva. El Plebiscito no dice sino que se sometan al arbitraje.".

"Seor Calle: Me permito llamar la atencin del Seor Franco Echeanda sobre la circunstancia de que el Artculo del Plebiscito est integramente en la Constitucin y que sta es una adicin que se refiere simplemente a la conciliacin y que no se opone al arbitraje." (...) "Seor Rada y Gamio: Yo estoy por el no Seor Presidente, porque deseo que se mantenga tal y exactamente como fue aprobado el Artculo plebis citario permanentemente. (18)

Suscit pues el Artculo 49 el debate que fue el principal de la Asamblea Nacional de 1919, la potestad constitucional que ella posea. La minora que haba sostenido que dicha Asamblea no posea POder Constituyente se opuso al mencionado Artculo.

(18) Asamblea Nacional de 1919: Diario de los Debates, pg 477 y ss. Vol.

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Alayza y Paz Soldn, comentando este Artculo lo considera muy positivo, segn l:

"Saba fue la medida de hacer encausar estos conflictos no slo en la ley, sino en un pre cepto constitucional. Hoy producida una desve nencia entre los obreros y patrones, debe hacerse saber inmediatamente a las autoridades administrativas respectivas que citan a las partes, oyen razones y adoptan una resolucin equitativa y justa, o la remiten a rbitros. Lo resuelto por estas autoridades o por los rbitros se hace cumplir coercitivamente por la fuerza pblica en caso de desobediencia. Y es frecuente que el gobierno en caso de rebel da de los obreros para reanudar sus labores habilite personal ad-hoc." (19) No queda suficientemente claro del texto de Alayza, cul es el aspecto ms sabio de tal disposicin constitucional, la posibilidad de solucionar desavenencias, o la capacidad de actuar coercitivamen te ante la resistencia obrera.

Lo cierto es que para el movimiento obrero -y contrariamente a lo que poda esperarse, y a lo que definitivamente esperaba el rgimen leguiista- este dispositivo no era de ninguna manera lo espe rado: Y no slo levant su voz de protesta, sino que los conflictos laborales no se pudieron detener por el funcionamiento del mecanismo de la conciliacin y el arbitraje.

Delfn Lvano, en el Diario "La Protesta" escriba en Febrero de 1920:

(19) Toribio Alayza y Paz Soldn: "Derecho Constitucional General y del Per, pg. 20 - 21

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"...el arbitraje obligatorio en los conflictos entre el capital y el trabajo, artculo que prohbe que el obrero pueda, amparado del derecho de asociacin y pensin, poner precio a su trabajo, y obliga a entregar sus reclamacio nes mejorcitas en manos de una rbula cualquie ra dirimente salida siempre de los enemigos del obrero."(20)

Y en Noviembre del mismo ao, los trabajadores de la Fbrica de Vitarte y "el Inca, en huelgas por sus reinvindicaciones salariales rechazaron el arbitraje obligatorio, y llamndolo "justicia burguesa", optaron por la lucha sindical directa. Esta poltica de intervencin del Estado en los conflictos entre los trabajadores y sus patrones se fundaba en la creciente capacidad de protesta que el movimiento onbrero, por nmero y organizacin iba adquiriendo. Ya en 1906, con ocasin de la huelga de motoristas y conductores, el propio Presidente Pardo haba acatado el principio de que:

"...el Estado era el rgano regulador de la vi da social y no un espectador de la lucha entre capital y trabajo."(21)

Luego de la huelga del muelle y darsena de la baha del Callao, los trabajadores portuarios consiguieron en 1912 sus reinvindicaciones alcanzando incluso la jornada de 8 horas; posteriormente y frente a la oleada de huelgas(22), Billingursth promulg el Decreto sobre huelgas del 24 de Marzo de 1913, el que en su Artculo 2do. prevea la formacin de rbitros que dirimieran los conflictos laborales: (20) Citado de Piedad Pareja:"Anarquismo y Sindicalismo en el Per" pg. 47 (21) Jorge Basadre: Ob. cit., pg. 270, Tomo XI (22) Ibid. pg. 245, Tomo XII

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"Art. 2.- Cuando el patrn por cualquier motivo se niege a atender las peticiones de los delegados obreros que sern for muladas por escrito, podr dentro de un plazo no mayor de 24 horas, designar uno o ms rbitros, para que en unin de los que designen los obreros, resuelvan las controversias. Los obreros se designarn dentro de las 24 horas subsiguientes un nmero de rbitros igual al designado por los patrones"

La Constitucin de 1920 elev a la categora de norma constitu cional -al igual que las garantas del trabajador- lo que ya la le gislacin haba adoptado, presionando al Estado por la creciente capacidad de demanda del movimiento trabajador.

De la libertad de trabajo a los derechos de los trabajadores.

Existe una variacin importante entre los textos constitucionales del siglo XIX y la primera Carta Poltica de este siglo, esta ltima por primera vez en la historia constitucional incorpora los derechos de los trabajadores a la jerarqua de garantas constitucionales.

Superando la concepcin civilista de considerar a los individuos abstractamente, y por lo tanto las desigualdades de las partes contratantes exclusivamente desde el punto de vista individual -concepcin presente en el Cdigo Civil y Constituciones del siglo XIX- la Carta de 1920 comienza a considerar a las desigualdades en trminos sociales, superando as la nocin de libre contratacin individual, y sealando la necesaria participacin del Estado como ente regulador de la limitacin en los contratos de trabajo.

Qu es lo que ocurre en la sociedad peruana entre 1867 y 1920, que permite tal variacin?. Al igual que en los captulos anteriores, buscaremos encontrar en el anlisis de la realidad so cial peruana, las razones de variacin constitucional tan sustanti va.

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Luego del colapso de nuestras fuerzas productivas, producido por la Guerra del Pacifico, el pas se fue reordenando alrededor de determinados procesos bsicos, son estos procesos sociales los que nos pueden abrir luces en encontrar las condiciones que permitieron que los constituyentes de 1919 incorporaran los artculos referidos a la proteccin de determinados derechos de los trabajadores:

a.

La inversin extranjera directa y la nueva dependencia. Este proceso se desarrolla fundamentalmente entre 1883 y 1930, se inagura as un nuevo tipo de relaciones entre el capitalismo internacional y la economa peruana, trasladndose la presencia extranjera de la sola inversin indirecta a travs del control del comercio exterior, a un papel ms interventor, de inversio nes directas. La exportacin de capital y no de mercancas es lo que viene a caracterizar el capitalismo moderno, viniendo este a aquellas ramas de la produccin donde la sobreganancia de la renta diferencial era mayor, es decir la produccin minera y agraria para la exportacin.

b.

Se desarrolla un inicial e incipiente proceso de industrializacin, el desarrollo urbano industrial se concentra sobre todo en Lima - Callao, con algunas limitadas proyecciones a otras zonas del pas. La combinacin de la rpida expansin de la demanda, la depreciacin del intercambio y la elevacin de aranceles, as como factores coyunturales (existencia de fondos, estabilidad financiera) permiten el inicio promisorio de la actividad manufacturera, sobre todo en la rama de medios de vida.

c.

A la aparicin de las inversiones extranjeras de la actividad de exportacin y a los inicios de la industria manufacturera en el pas, smase la aparicin del proletariado peruano. Surge pues el proletariado extractivo-exportador, centralmente minero, adems del proletariado urbano industrial. Este pro letariado proveniente del campesinado en un caso, y centralmente

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de la pauperizacin del artesanado del otro, se constituye como clase de importancia nacional.

d.

La aguda pauperizacin, los efectos inflacionarios de la pri mera guerra mundial, la combinacin del trabajo asalariado con formas semi-feudales para conseguir mano de obra, impulsa el surgimiento del movimiento obrero, y generan condiciones para que al clsico enfrentamiento entre terratenientes y cam pesinos, se sume el enfrentamiento entre capital y trabajo, en tre capitalistas y trabajadores. As lo realmente novedoso en la historia social contempornea ser la aparicin del movimiento obrero, formulando sus reinvindicaciones, e introduciendo el sindicato y la huelga como formas de organizacin o enfrentamiento social en el pas. Los conflictos sociales se suceden con cada vez mayor intensidad antes de la Constitucin de 1920, ella tena qu expresar este nuevo fenmeno social.

A continuacin explicaremos mucho ms detallada y empricamen te los procesos sociales que acabamos de resumir, con el objeto de lograr una mejor comprensin del proceso de constitucionalizacin de los derechos de los trabajadores en el pas.

a.

Acorde con lo que ocurra en el mundo, donde el capitalismo gi raba de la implantacin de mercancas a la importacin de capi tal, coincidentemente con la constitucin del capitalismo como monopolio (23), en el Per a los inicios del siglo XIX penetra el capital extranjero. Este capital, primero ingls y posterior mente norteamericano se desplaza, ya en el siglo XX de las funciones tradicionales de comercio, financieras y transporte,

(23) V.I. Lenin. imperialismo Fase Superior del Capitalismo, pg. 375, Tomo III

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a la produccin directa de materias primas agrcolas y muy espe cialmente mineras (24) El proceso de penetracin del capital extranjero al pas puede dividirse en dos perodos: el primero de hegemona britnica entre 1869 y 1900, perodo dominado por la Casa Grace, la que tena actividades fundamentalmente mercantiles. La segunda fase de dominio del capital norteameri cano, de 1901 en adelante, dominado por la presencia de la penetracin de la Cerro de Pasco Corporacin en la minera. Ver Cuadro N 1 Existe pues a lo largo del perodo analizado un claro movimien to de las actividades mercantiles a las actividades productivas. Se incorporan as como veremos nuevos sectores de trabajadores. b. El capital extranjero que se incorpor al pas durante los ltimos aos del siglo XIX,

"... mantena un Inters primordial en la comercializacin de la produccin, permitiendo un margen de movimiento autnomo al capital na cional. De all se observar el inicio de un lento proceso de industrializacin." (25)

Rosemary Thorp y Bertram han demostrado en un estudio sobre la industrializacin que a partir de los aos 1890 se experimenta en nuestro pas un vigoroso impulso a la industria manufacture ra que posteriormente se reduce - an cuando no se anula- en el perodo 1905 a 1915. Est industria manufacturera era funda mentalmente de medios de vida, siendo el sector ms importante el de la fabricacin de los tejidos de algodn. Se instalaron (24) Denis Sulmont: "El movimiento obrero (1890-1980)" (25) Julio Cotler: "Clases, Estado y Nacin", pg. 133

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dos textileras en Lima y Arequipa en 1897, y una tercera en Lima en 1898, una cuarta en Lima en 1901 y una quinta en 1902. Igualmente en la sierra sur en Marangani y Urcos se instalaron fbricas de tejidos de lana. En cuanto a la industria harinera que era adems la principal productora de alimentos, tena en 1905 cinco plantas en funcionamiento, y por lo menos 6 plantas de cervecera fueron creadas, adems de las dos existentes. Sur gieron igualmente otras industrias ligeras de bienes de consumo muebles, fideos, artculos de cuero, jabones, velas, fsforos, y sombreros, as como cigarrillos, entre las ms notorias. Solamente la fbrica de cigarrillos ocupaba entre 1,900 y 2,000 trabajadores distribuidos en sus seis fbricas(26).

Este rpido crecimiento no alcanz mantener los diez primeros aos del siglo, la expansin de la demanda y el aumento de precios de la exportacin no se mantuvieron en el siguiente perodo, mientras los precios de las exportaciones subieron 17% entre 1902 y 1911, los precios internos tuvieron un incremento del 65 al 95%. Sin embargo, la industria no desaparece, si bien no al ritmo de crecimiento anterior, el crecimiento in dustrial continu en las dos primeras dcadas del presente siglo(27). Joaqun Capelo, analista brillante de la Lima de 1900 sealaba lo siguiente:

"Empresas tipogrficas, fbricas de azucar, de cerveza, de hielo artificial, de jabn, etc., fbricas de telas de algodn de gneros de lana, de escobas, de puertas y ventanas, fbricas de licores, de productos qumicos; empresas todas al fin giran con capitales, y hacen de Lima un centro industrial de notable importancia." (28) (26) Thorp y Bertram explican este proceso en "Industrializacin en una economa abierta, el caso del Per: 1890-1940, Economa I pg. 70-71 (27) Thorp y Bertram: Ob. cit., pg. 95 (28) Joaqun Capelo: "Lima en 1900", pg. 73

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Ver Cuadro N 2 (29)

El anterior cuadro presenta la creciente presencia que empieza a ganar la industria manufacturera en el pas y que a la fecha del cuadro 1919 ya tena. c. Producto de los procesos analizados en los acpites anteriores (a y b), tenemos que de la industrializacin incipiente y penetracin del capital extranjero, insurge el proletariado peruano. Presentaremos aqu el nmero de trabajadores, para la poca presentes en nuestro pas, posteriormente sealaremos cul es la situacin de su organizacin y capacidad reinvindicativa. Denis Sulmont llama proletariado extractivo-exportador a los trabajadores empleados en los centros extractivo-exportadores (30). La mayora de estos trabajadores son campesinos que acuden a trabajar a las minas en forma transitoria. Formas pre-capitalistas eran utilizadas en las haciendas de las empresas para pagar salarios ms bajos, aumentando sus ganancias, el enganche permita introducir al trabajador a un circuito que lo obligaba a vender en forma simple y barata su fuerza de trabajo. El siguiente Cuadro extrados del trabajo sobre los mineros de la Cerro de Pasco, de Flores Galindo (31), indica un crecimiento del 233% del proletariado minero entre 1905 y 1920. Ver Cuadro N 3

En cuanto al proletariado urbano-industrial, ste est concen trado en el eje Lima-Callao (32). Solamente en el caso del

(29) (30) (31) (32)

Tomado de Piedad Pareja: Ob. cit., pg. 95 Denis Sulmont: "Historia del Movimiento Obrero", pg. 25 Alberto Folres Galindo: "Los mineros de la Cerro de Pasco", pg. 36. Sulmont, Denis: Ob. cit., pg. 26

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Proletariado textil existan cerca de 4,000 trabajadores, lo que en una ciudad como Lima que sobrepasaba escasamente los 100,000 habitantes era bastante considerable.

Ver Cuadro N 4 (33) Era tambin muy elevado el nmero de trabajadores ocupados en la produccin agrcola de extraccin-exportacin (algodn, caa de azcar) (34) Joaqun Capelo indica que ya hacia principios del siglo, en 1900, Lima que contaba con 100,000 habitantes, tena 6,000 obreros y 16,000 artesanos, la tendencia hasta 1920 del crecimiento de los trabajadores es bastante saltante. Un elemento importante para la configuracin numrica del sector trabajador es la modificacin de la demografa peruana que ocurre en esos aos. No se trata pues solamente de la inversin productiva extranjera, y de la incipiente industra lizacin, sino que al mismo nmero de la poblacin que empie za a ocupar el pas, permite este crecimiento de los trabaja dores -a diferencia del siglo XIX- el movimeinto de las curvas de natalidad indican este aumento de la poblacin. Entre 1885 y 1908 las curvas te natalidad y mortalidad muestran im portantes variaciones, la poblacin peruana se encuentra en el plazo de un crecimiento de tipo antiguo -caracterizado por alta mortalidad, curvas de movimiento febriles, tendencia stagnante en la larga duracin- a un denominado crecimiento moderno caracterizado por un constante incremento poblacional. (35)

(33) (34) (35)

Sulmont: "Historia del Movimiento Laboral Textil., mimeo. Agustn Barcelli: "Crnicas de las luchas obreras en el Per", pag. 99 A. Flores, M. Burga: "Apogeo y Crisis de la Repblica Aristocrtica, pg. 18 - 19.

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Esta variacin se explica en la modernizacin cientfica como en el propio crecimiento urbano e industrial.

Lo cierto es que en el perodo de fines del siglo pasado y comienzos del actual, surge en la escena nacional, con una importancia numrica que marcar la vida peruana, la clase obre ra. Como veremos en el siguiente acpite las consecuencias del surgimiento de los trabajadores modifican los trminos de la lucha social en el pas. d. El cuarto elemento que caracteriza el perodo es muy importante para el objeto de nuestro estudio. Es la creciente beligerancia de los trabajadores. Este hecho ciertamente central y original en la historia peruana permite que el movimiento obrero se convierta en las ciudades, y principalmente en Lima, en un sector de gravital importancia. Las luchas de los trabajadores recientemente constituidos como tales, se expresan en las primeras huelgas que se empiezan a manifestar hacia finales del siglo, elevndose bastante durante los aos comprendiso entre el inicio y el fin de la 1ra. Guerra Mundial. Ver Cuadro N 5

Es importante anotar que estas huelgas son las ms notorias, y con repercusiones (salida en peridicos, memoria colectiva) pues recin se exploran los documentos de la historia del movi miento obrero, del conjunto de huelgas sealado en el Cuadro N 5 podemos extraer las siguientes cifras:

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- N de huelgas desde 1983 a 1919: - N de huelgas desde 1900 a 1919: - N de huelgas desde 1900 a 1905: - N de huelgas desde 1906 a 1910: - N de huelgas desde 1911 a 1915: - N de huelgas desde 1916 a 1919:

58 54 9 5 20 19

De lo que podemos extraer que es en el siglo XX en el que se asienta la huelga como arma de lucha de los trabajadores, siendo hacia los dos segundos lustros que aumentan considerablemente, pre cisamente en le perodo anterior a la convocatoria a la Asamblea Nacional de 1919.

Que provoca tal actividad de los trabajadores? Es evidente que un agudo proceso de pauperizacin, sumado a las debilidades que ir mostrando el modelo civilista exportador de la Republica Aristocrtica,

Este modelo civilista entra en un primer cuestionamiento con la llegada, al gobierno de Billingurst, con la manifestacin del "pan grande", con la que recibi el espaldarazo popular. Por prime ra vez en el escenario poltico, la presencia popular se haca ver con fuerza y vigorosidad. Movilizaciones por el mejoramiento de sus condiciones de vida y exigiendo la democratizacin del Estado (36). Durante el gobierno de Billingrst se produce la huelga de los traba jadores del Muelle Darsena del Callao, en 1912, y consecuentemente se aprueba la jornada de las 8 horas para ellos, reglamentndose posteriormente (por primera vez) el derecho de huelga, segn el De creto Supremo del 24 de Enero de 1913. Se reconoca el derecho de huelga y se le impona determinados parmetros reglamentarios, se (36) Anbal Quijano: "El Per en la crisis de los aos 30", pg.11 mimeo PUC.

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intentaba as apelar a un tratamiento sistemtico, ordenado y jur dico de la actividad huelgustica, antes que a la coercin simple y llana (37). Se aceptaba en el referido Decreto igualmente, la ne gociacin colectiva de las reivindicaciones de los trabajadores, as corno la representacin sindical por medio de tres delegados (38).

El estallido de la 1ra. Guerra Mundial impacta "fuertemente nuestra economa, sentando las bases para el cuestionamiento tadical del modelo civilista" (39). La Guerra provoca tres fenmenos que explican la movilizaicn obrera, provocando tambin el inicio del fin de la Repblica Aristocrtica.

1.

La contraccin de las importaciones. Esto produjo el aumento de la inflacin interna y levant excesivamente el costo de vida. Este proceso se aceler con la expansin de las reas de cultivo de exportacin, a costas de las reas de cultivo de pan llevar. El ndice del costo de vida entre 1914 y 1920 subi en ms del 100%. Es evidente que tal situacin atiza la movilizacin de los trabajadores y acelera -por la necesidad de organi zarse para luchar- el surgimiento de los gremios de trabajadores, cuya primera aparicin se remonta a principios de siglo. Los terratenientes que antes se dedicaban al cultivo de pan llevar cambian de cultivos, y algunos intentan industrializar su produccin. As los ganaderos del sur avanzan a posiciones industrialistas, dejando de lado al civilismo. Los sectores de la an incipiente burguesa manufacturera sufren limitaciones, se redujeron las importaciones de materia prima, el crdito se dirigi hacia las actividades de exportacin. Angel Delgado: Ob. cit., pg. 63 Artculos 1 y 2 Baltasar Caravedo: "Burguesa e Industria en el Per: 1933-45" pg. 36.

2.

3.

(37) (38) (39)

73

Existen pues diversas fuerzas sociales - dentro de las que se encontraba el proletariado- que no estando ligadas al sector agrario exportador, en el caso de la incipiente burguesa y un sector de terratenientes, se vieron enfrentadas al civilismo y fueron la base social del leguismo. Incluso el capital extranjero norteame ricano, sin inters en introducir mercaderas en el mercado interno y s interesados en aumentar la renta diferencial que le produca la actividad minera, apoyar a Legua.

El movimiento trabajador manifiesta su fuerza y contundencia en todo el perodo de la crisis de la Repblica Aristocrtica, logrando con su movilizacin la jornada de las ocho horas, y otros 11 dispositivos legales de proteccin de los derechos de los trabajadores: la legislacin sobre accidentes de trabajo, salarios mnimos, inembargabilidad de las remuneraciones, trabajo de menores y mujeres, descanso dominical, obligacin de empleadores a proporcionar vivienda, escuela, asistencia mdica, etc.

El fin del abstencionismo en la legislacin laboral peruana est directamente ligado a las transformaciones sociales que ocurren en nuestra sociedad, y fundamentalmente a la constitucin del proletariado peruano, as como a su posterior capacidad de organizacin sindical y lucha huelgustica, elementos que determinaron el reconocimiento de la situacin de los trabajadores. Esta legislacin se obtuvo a consecuencia directa de luchas, quiz el ejemplo ms claro sea la relacin entre la reglamentacin de huelgas de 1913 y la anterior paealizacin del muelle y drsena del Callao. Es quizs este fenmeno de lucha de los trabajadores y conquistas legales la que explica, en parte, el desorden de la legislacin laboral peruana.

Pero, que es lo que lleva al leguismo al reconocimeinto cons titucional de los derechos laborales como garantas constituciona-

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Les? Evidentemente es el peso que los trabajadores han logrado en la escena poltica y social nacional, pero tambin indica una nue va forma de entender la relacin entre gobierno y representados, diferente a la entendida durante la Repblica Aristocrtica. La oligarqua civilista se caracterizaba precisamente por su: incapa cidad de levantar un proyecto nacional que integre -sobre todoa las capas subordinadas, populares urbanas del Per de entonces. Legua percibiendo esta incapacidad y sobre todo durante lo que se ha llamado la "etapa democrtica anticivilista del Oncenio" (41) intent atraerse a los sectores populares dictando medidas que intentaban atraerse su respaldo y neutralizar su actividad po ltica y social independiente. Esto requera ganarse la simpata del creciente y combativo sector trabajador, y de elevar a la cate gora de normas constitucionales los derechos de los trabajadores. Cotler ha sealado en el sentido antes expuesto que,

"...por primera vez en la historia republicana, una fraccin de la clase dominante pretendi representar los intereses nacionales, en tanto que populares, y en trminos gramscianos lograr una posicin hegemnica." (42) Es este intento de Legua de convertirse efectivamente en gru po dirigente de las clases urbanas populares en ascenso, lo que le propone como tarea para lograr esa hegemona, el reconocimiento de determinadas reivindicaciones ciertamente muy mediatizadas y subordinadas de los trabajadores.

No es por eso casual que el reconocimiento de los derechos la borales en nuestras Cartas Polticas coincida con el fin de la Republica

(41) (42)

Baltazar Caravedo: "Clases, Lucha Poltica y Gobierno en el Per, pg. 59 Julio Cotler: "Clases, Estado y Nacin, pg. 187

75

pblica Aristocrtica, es tambin el inicio de un nuevo perodo que an no va terminar -como analizaremos en las Constituciones posteriores- donde el creciente nmero y actividad de los trabaja dores se suman, los intentos parciales y fragmentistas, pero intentos al fin,de lograr una hegemona social y poltica sobre los trabajadores y otros sectores populares.

Se combinan as pues en 1919, dos fenmenos importantes. La creciente protesta organizada de un sector que numricamente est en expansin, como son los trabajadores, y el intento de lograr -al fin de la Repblica Aristocrtica- una hegemona sobre ellos reconociendo parcialmente sus derechos.

Olaechea, al comentar los artculos sobre los derechos de los trabajadores expresaba el carcter de "concesiones" que estos tenan y sealaba que,

"...esta accin social del Estado ha ejercido una influencia poderosa en el razonamiento de la condicin de los trabajadores, que ha contribuido muy eficazmente a que estos moderen su actitud y se alejen cada vez ms de las agi taciones revolucionarias de otros tiempos." (43)

Expresaba as con claridad, el mencionado constitucionalista que las concesiones tenan directa relacin con controlar agitacio nes revolucionarias de otros tiempos, sin embargo, la naturaleza del Estado peruano, la debilidad intrnseca que tiene para mantener la dominacin social, ser incapaz de hacer concesiones en for ma permanente, hizo pronto estallar estos intentos de dominar jus

(43)

Guillermo Olaechea: "La Constitucin del Per (1922)", pg. XLVI

76

tas rebeldas. En el siguiente perodo, fruto de una nueva crisis social, las clases dominantes nuevamente trataran de controlar -con un sucesivo fracaso- estas rebeldas sociales. Esto ocurrira en el proceso constitucional de 1933.

Debemos mencionar que las normas aprobadas en el Constitucin de 1920, con las que se elev a categora constitucional los dere chos de los trabajadores no se tradujeron en el perodo siguiente de vigencia de la Carta de 1920 en una legislacin que concediera a los trabajadores una mayor proteccin que las que ya, al influjo de las luchas gremiales, haban logrado. Ciertamente esto tiene relacin con el cambio del carcter del gobierno de Legua, en lo que se ha llamado la segunda fase del Oncenio. Ante la necesidad de impulsar el desarrollo del capitalismo, amnteniendo la dominacin seorial y apoyadao en el capital extranjero, Legua fue pron tamente renunciando al intento de ser representacin tambin de los sectores populares. Esto ir provocando que a lo largo del perodo que va de 1923 a 1930, los trabajadores y dems sectores populares se fueran liberando de la subordinacin al movimiento dirigido por Legua y se fueran entroncando (con mucha mayor faci lidad) con el pensamiento y la accin desplegados por Haya de la Torre y Maritegui.(44)

Finalmente tenemos que sealar que en la Carta de 1920, se incluyen los derechos de los trabajadores dentro del ttulo de Garantas Sociales. Alberto Borea ha aclarado la confusin constitucional existente en diversas cartas nacionales al denominar garantas -que son propiamente un instrumento procesal para hacer valer un derecho- a los derechos mismos, que son los atributos,

(44) Julio Cotler: "Democracia en integracin nacional", pg. 18

77 libertades que se reconocen a los individuos que componen la poblacin del Estado. (45)

(45)

Alberto Borea O.: "La defensa constitucional: el amparo, pg. 14-18

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CUADRO N1

Penetracin del capital extranjero en el Per

1900

Aparece la Sta. Barabara Brtish Sugar en Caete, la Duncan Fox and. Co. controla la propiedad de las tex tiles El Progreso y Unin.

1901

Formacin de la Cerro de Pasco Co.

1903

W.R. Grace inicia la compra de textiles.

1907

Presencia de la American Vandium Company

1908

Duncan Fox compra hacienda Atocsaico en Sierra Central.

1913

I.P.C. filial de la Standar Oil, compra los derechos e instalaciones de la London Pacific Petroleum Co.

1916

Se Instala el Banco Mercantil Americano.

1920

Instalacin del National City Bank of N.Y.

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CUADRO N2

Nmero de Industrias en las Provincias de Lima y Callao

Industrias Clasificadas:

a.

Segn la naturaleza de la materia prima: - textiles - cueros - madera - metales - cermica - productos qumicos 16 21 8 13 14 55

b.

Segn el gnero de necesidades a que se aplican: - alimentacin - mueblaje - vestido y tocado - edificacin - construccin de vehculos - produccin y conservacin de fuerza - otros 4 4 45 27 30 16 -

Fuente: Anarquismo y sindicalismo en el Per, Piedad Pareja

80

CUADRO N3

Nmero de trabajadores ordinarios empleados en la industria minera

1905 1906 1907 1908 1909 1910 1911 1912 1913 1914 1915 1916 1917 1918 1919 1920

9,651 13,361 14,877 15,652 15,000 16,500 17,000 18,610 19,515 20,335 21,480 22,759 23,728 21,310 22,000 22,500

Fuente: "Los mineros de la Cerro de Pasco", Alberto Flores G.

81

CUADRO N 4

Proletariado Textil en 1918 Fbricas de Algodn:

1. 2. 3, 4, 5, 6. 8. 9 10

Inca Vitarte Cotton Mili Co. Ltda. Vitarte Cotton Mill Co. La Victoria El Progreso La Unin San Jacinto Malatesta industrial Huscar

30 45 01 347 138 51 126 228 163

3,100 (*) (*) Incluye 56 operarios de Santa Catalina. Fbricas de Lana: 1. Fbrica Nacinal de Tejidos Santa Catalina 2. 3. 4. 5. Manufacturas El Pacfico Lucre Marangani Urcos 230 140 190 55 120 735

Total general de trabajadores textiles

3,835

Fuente: Historia del movimiento laboral textil, Denis Sulmont.

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CUADRO N 5 Huelgas de los trabajadores desde 1883 hasta 1920 (*)

Tipgrafos Panaderos Tejedores de Vitarte Tipgrafos Panaderos Panaderos Portuarios del Callao Fbrica Cox Fbrica del Aguila Fbrica El Gas Muelle - Darsena Portuarios de Mollendo Motoristas de Lima Muelle Darsena Motoristas de Arequipa Tejedores de Vitarte Petroleros de Talara Cocheros servicio pblico Textiles Vitarte Carreteros Araneros Sastres Obreros agrcolas de Chicama Motoristas y Conductores Obreros electricistas Tejedores Fbrica de Sata Catalina

16-12-1883 04-01-1887 15-06-1896 06-09-1896 02-05-1901 01-04-1902 02-05-1904 04-05-1904 04-05-1904 06-05-1904 08-05-1904 09-05-1904 02-03-1905 05-12-1906 27-04-1907 07-11-1908 08-05-1910 19-10-1910 17-03-1911 24-10-1910 27-12-1911 08-04-1912 01-09-1912 16-09-1912 14-09-1912

83

Obreros Fb. Arturo Field y Estrella Panaderos Jornaleros Muelle Darsena Tejedores El Inca Tejedores El Inca Trabajadores Molino Santa Rosa Ca. de Vapores Jornaleros de Paita Trabajadores de Talara Textiles Fb. Vitarte Trabajadores Negristos y Lobitos Propietarios de Carretas Servcolas de Loreto contra caucheras Trabajadores agrcolas en Huacho Trabajadores de Puerto Salaverry Trabajadores Negritos y Talara Mineros de Smelter y Ce rro de Pasco Mineros de Smelter Trabajadors Hdas. Casa Grande, Chiln Cartavio Obreros de Cerro de Pasco

24-10-1912 09-10-1912 06-01-1913 01-05-1913 25-05-1913 14-01-1913 14-01-1913 25-05-1913 25-05-1913 19-12-1914 17-04-1915 05-07-1915 29-11-1915 06-06-1916 1916 21-04-1917 25-04-1917 25-05-1917

29-05-1917 16-06-1917

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Motoristas y conductores 18-06-1917 Tex. Fb. El Inca Panaderos Trabajadores artes grficas Mineros Backus Pliego de reclamos de la Polica TRabajadores ferroviaros de trujillo Trabajadores agrcolas de HUacho, Chancay, Huaura Panaderos 16-06-1919 04-11-1919 03-02-1919 08-01-1919 17-10-1918 07-01-1919 23-12-1918 30-12-1918

Motoristas y conductores 14-05-1920 Telefonistas y electricistas Huelgas en Lima Obreros FF.CC. Central Trabajadores molino Santa Rosa 05-11-1920 14-05-1920 08-10-1920 05-11-1920

(*)

Cuadro elaborado en base a los trabajos del Movimiento Obrero de Denis Sulmont, Agustn Barcelli, Wilfredo Kapsoli.

CAPITULO CUARTO

LOS DERECHOS DE LOS TRABAJADORES EN LA CONSTITUCION DE 1933

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Las disposiciones referidas a los derechos de los trabajadores se encuentran en la Carta de 1933 dentro del ttulo de las "Garantas Constitucionales", ms precisamente en el Captulo Pri mero de este Ttulo, sobre las "Garantas Nacionales y Sociales. Pero se encuentran tambin disposiciones sobre derechos de los tra bajadores en otras partes de la Constitucin de 1833. As en el Captulo II del mismo Ttulo de las "Garantas Constitucionales", se encuentra bajo la denominacin de "Garanta Individual" el derecho a la libre determinacin del trabajo y a la obligada retribucin, igualmente en el Ttulo VIII, Consejo de Economa Nacional, se hace referencia a la participacin de los trabajadores en cuanto tales, a travs de sus representantes en el denominado "Con sejo de Economa Nacional. La Constitucin de 1933 no contiene -a diferencia de la de 1979- un captulo especial sobre el trabajo. Cabe mencionar como lo hemos hecho antes que los constituyentes, fieles herederos de la corriente constitucional francesa denominaron a los derechos de los trabajadores como `garantas, siendo sociales en su mayora. Nuevamente repetiremos que existe un equvoco al llamarlas de esa manera, pues garantas son los instrumentos,

"...procesales encargados de hacer cumplir los derechos constitucionales ya sea cuando han sido agredidos a cuando estn en peligro de serlo."(1)

Siendo con claridad los derechos de los trabajadores derechos constitucionales, pues lejos de ser instrumentos procesales son atri buciones concedidas a los trabajadores en cuanto a su condicin de

(1) Brea: Ob.cit., pg. 19

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tales, y obligaciones del Estado de legislar en proteccin de su situacin.

Existen en algunos autores algunas apreciaciones equvocas, sobre el lugar, que ocupa la Carta de 1933 en la incorporacin de los derechos de los trabajadores. Algunos han sealado que, "...en el Per, el proceso de constitucionalizacin del derecho del trabajo aparece en la Constitucin promulgada en Abril de 1933."(2)

Esta afirmacin como ya hemos visto no es acertada, el proceso de incorporacin de los derechos de los trabajadores en nues tra historia constitucional se inicia en la Carta Poltica de 1920, coincidiendo con el inicio del movimiento obrero y el fin de la Repblica Aristocrtica. Es en esa Carta -y no en la de 1933donde por primera vez se regulan los contratos de trabajo y se pro tege en razn de su situacin de trabajadores a determinados ciuda danos, adems de reconocerse el conflicto entre capital y trabajo.

Tal y como veremos ms adelante, a excepcin del derecho del Contrato Colectivo, el derecho a la indemnizacin por tiempo de servicios, el derecho a la participacin en las utilidades y el Consejo de Economa Nacional -todos ellos recin incluidos en la Norma de 1933- todos los otros artculos destinados a propender una legislacin de proteccin del trabajador, ya estn incorporados a la Constitucin de 1920.

Los artculos sobre el derecho del trabajo contendidos en la Carta de 1933 son -con algunas excepciones- pues casi repeticio-

(2)

La Hoz, Nugent, Samanez Concha, More: "Garantas sociales que deben elevarse al rango de preceptos constitucionales", Ponen cia al Congreso Extraordinario de la Federacin Nacional de Colegios de Abogados del Per, 1969. En Revista de Derecho del Trabajo, UNMSM N 15, 1969, pg. 18

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nes textuales de la Carta de 1920, faltando incluso los referidos a la regulacin de los conflictos entre capital y trabajo, s incluidos en la anterior Constitucin. Sobre los artculos, podemos sealar que de manera general estn inconexos entre s, tocan limi tada y tangencialmente los derechos laborales mismos, sin de ningu na manera agotar la materia.

Mario de la Cueva ha precisado sobre estos artculos que la Constitucin de 1933 figura entre las que incorporan el derecho del trabajo mediante declaraciones generales(3).

Efectivamente la forma como se incorporan en esta Constitucin los derechos laborales es a travs de la obligatoriedad de legislar sobre ciertos derechos fundamentales, y tal y como lo hizo la Constitucin anterior, renunciando as a precisar los derechos laborales mismos, a incorporarlos directamente, prefiriendo en cambio la referencia general y la delegacin al gobierno para la legislacin de esos derechos especficos.

El mismo autor mexicano De la Cueva seala que los artculos 27, 42, 44 y 45, son artculos sobre la "poltica en materia de trabajo", precisando que los artculos 43, 45, 46 y 48 son los que consignan algunos derechos fundamentales de los trabajado res, imponindose en estos ltimos la obligatoriedad de legislar (4). Seala el mismo autor -a nuestro juicio equivocadamente- que esta previsin constitucional explica las razones por las que se ha encontrado a la legislacin laboral peruana muchas veces adelan tada a las legislaciones de otros pases latinoamericanos(5). Hemos intentado demostrar aqu como desde 1913, fecha de la primera

(3) De la Cueva: Derecho Mexicano del Trabajo, Tomo I, pg. 182 (4) De la Cueva: Ob. cit., pg. 182, 183, Tomo I. (5) Ibid.

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norma sobre derechos de los trabajadores, estas han provenido fundamentalmente del esfuerzo tenaz y organizado de los asalariados por lograr mejores condiciones de trabajo y de vida. Y hemos sealado tambin como disposiciones muy similares en la Constitucin de 1920 no significan una variacin sustantiva para los derechos de los trabajadores peruanos.

En adelante realizaremos el anlisis de los artculos de la Constitucin de 1933 que incorporan derechos de los trabajadores, realizando el anlisis -tal y como lo hemos venida haciendo- a partir de la divisin entre artculos que consignan la libertad de trabajo y artculos que consignan los derechos de los trabajadores. Posteriormente analizaremos el proceso social y sus relaciones con este segundo proceso de constitucionalizacin de los dere chos de los trabajadores.

1.

La

libertad

de

trabajo

las

garantas

del

ejercicio

de

sus

derechos a los trabajadores.

La libertad de trabajo, derecho constitucional consignado en todas las Cartas Polticas republicanas, tambin se encuentra en la Constitucin de 1933. Se garantiza igualmente en esta Constitucin -al igual que la Carta de 1920, Artculo 22 - el ejercicio de sus derechos a los trabajadores en la contratacin del trabajo, es en este aspecto donde si existen algunas diferencias, tal y como vere mos con las anteriores cartas.

Los artculos que garantizan la libertad de trabajo, profesin, oficio e industria, y que garantizan el libre consentimiento, as como la retribucin en el contrato de trabajo, son los siguientes:

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Art. 42.- "El Estado garantiza la libertad de trabajo. Pueden ejercerse libremen te toda profesin, industria u oficio que no se oponga a la moral, a la salud, ni a la seguridad pblica." Art. 55.- "A nadie puede obligarsele a prestar trabajo personal sin su libre con sentimiento y sin la debida retribucin.

Estos artculos, referidos a la libertad de trabajo, tal y co mo veremos, han suprimido por primera vez con referencia a las Constituciones anteriores, las referencias a los empleos y privile gios hereditarios, as como la prohibicin de fueros personales y la supresin de la esclavitud. La lejana histrica de estos fenmenos sociales hace que no sea imperativo para el constituyente del '33 la incorporacin de tales disposiciones.

Las disposiciones antes mencionadas, que consignan la libertad de trabajo, sobre todo el Artculo 42 tena como referencia casi exacta en el ante-proyecto Villarn. Como se sabe una Comisin de "eminentes juristas y distinguidas personalidades"(6) presididas por el Dr. Manuel Vicente Villarn fueron designados por la Junta Nacional de Gobierno para elaborar un ante-proyecto constitucional. Este fue finalmente desechado por el Congreso Constituyente, en don de slo participaron dos miembros de la Comisin: Vctor Andrs Be launde y Emilio Romero. Este proyecto tampoco inclua referencia alguna al esclavismo, y contena en su artculo 190 la disposicin de la libertad de trabajo:

"El Estado garantiza la libertad de trabajo pudindose ejercer libremente todo ofi-

(6)

Jos Pareja Paz-Soldn: Ob. cit., pg. 174

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cio, industria o profesin que no se opon ga a la moral, a la salud, ni a la salubri dad pblica. La ley determinar las profesiones que requieran ttulo para su ejerci cio, las condiciones para obtenerlo y las autoridades que han de expedirlo."

Las similitudes son claras. Lo son tambin entre el Artculo 42 y el Artculo 46 de la Constitucin de 1920. Las diferencias entre este ltimo y los que consignan la libertad de trabajo en la Carta de 1933 y el ante-proyecto Villarn es que mientras la prime ra estipulaba que era la Nacin la que protega la libertad de tra bajo, las dos segundas sealan que era el Estado.

Los antecedentes de este artculo que garantiza la libertad de trabajo son las siguientes:

Art. 148 Art. 166 Art. 162 Art. 166 Art. 23 Art. 22 Art. 46

Constitucin de 1826 Constitucin de 1828 Constitucin de 1834 Constitucin de 1839 Constitucin de 1860 Constitucin de 1867 Constitucin de 1920

El Art. 42 no es pues novedoso en la historia constitucional peruana, sino que se entronca con la corriente de incorporar desde un punto de vista liberal la libertad de trabajo. Esto ciertamente niega afirmaciones que se ha hecho respecto a que,

"...el ao 1933 recin se declara la libertad de trabajo, cuando en otras Consti tuciones ya no se consideraba importante declarar tal libertad."(7) (7) Jorge Angulo, citado en La Hoz, Nugent, Samanez Concha, More, 0b. cit., pg. 19.

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El Artculo 55 de la Constitucin de 1933, se encuentra -tal y como ya henos mencionado-, en el captulo sobre garantas individuales, garantizando el libre trabajo, as como la contraprestacin remunerativa obligatoria a cambi del trabajo. Este Artculo, a excepcin de su ltima parte es una repeticin casi textual del Artculo 22 de la anterior Carta Poltica, con la diferencia de que ste ltimo garantizaba adems la libertad de trabajo el fin de la esclavitud, la ubicacin de este artculo era igualmente similar en el Ttulo III referente a las garantas individuales.

Sobre este Artculo 55 se produce en el Congreso Constituyen te un debate en donde algunos constituyentes pretenden restringirlo, el representante Dalmn dira al respecto, lo siguiente:

Yo creo que se debera dejar a salvo los servicios que se prestan al Estado: como el servicio militar obligatorio, por ejem plo yo creo que no debemos cerrar el paso a que en el futuro se pueda restablecer la conscripcin vial, pues el erario no dispone de los medios indispensables para la construccin y conservacin de los caminos con la amplitud necesaria y si bien es cierto que a la sombra de la ley se han cometido abusos, ms son los beneficios que se reciben de los caminos que los per juicios o abusos que puedan derivarse de la mala aplicacin de la ley, y puede evi tarse s sta es bien reglamentada,"(8) El mencionado representante Dalmn resaltaba las bondades que para las comunicaciones -sobre todo para las haciendas que comunicaban- tuvo la ley de conscripcin vial. Este dispositivo legal, promulgado el 10 de Mayo de 1920, bajo el nmero 4113, estableca

(8)

Diario de Debates del Congreso Constituyente de 1931, pg. 4,480, Vol, 8, Lima 1932, Editorial La Opinin.

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esta ley leguista que era obligatorio el servicio de trabajo para la construccin y reparacin de carreteras de sus obras conexas. Es obvio que quienes marcharon a construir caminos, dejando sus tierras y puestos fueron los campesinos, esta ley provoc innumera bles abusos con ellos, obligndoseles a una nueva "mita republicana(9) que es como la llama Basadre. Los pedidos para la derogatoria de tan infausta ley se repiten en diversos congresos campesinos, como el congreso Indgena Tahuantinsuyo reunido en Lima en 1921, hasta en las revueltas campesinas como la de Huaraz en 1925. Snchez Cerro derog esta norma el 31 de Agosto de 1930, y gan en virtud de tal hecho gran popularidad en las provincias de la sierra(10).

Estas razones, y el furibundo anti-leguismo existente a la elaboracin de la Constitucin, explican que no se apruebe la ini ciativa del diputado constituyente Dalmn, mantenindose el Artcu lo tal y como finalmente se aprob.

Existe como decamos una variacin de esta Constitucin, respecto a las garantas del ejercicio de los derechos de los trabaja dores al firmar los contratos de trabajo. El Artculo 44 sealaba lo siguientes: "Es prohibida toda estipulacin, en el contrato de trabajo que restrinja el ejer cicio de los derechos civiles, polticos y sociales."

El Artculo es similar al de la Constitucin de 1920, as como el proyecto inicial de la Comisin de Constitucin no con signaban los derechos sociales, tampoco lo haca el Artculo simi(9) (10) Jorge Basadre: Ob. Cit., Tomo XIII, pg. 255 - 256. Ibid. pg. 257, tambin en Compilacin de la Legislacin Perua na, Tomo I, pg. 321.

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lar del ante-proyecto Villarn(11). La incorporacin de la ltima palabra del mencionado artculo 44 fue fruto de un encendido debate en el Congreso Constituyente. Lucharon denodamente por su incorporacin los constituyentes pertenecientes al Partido Socialista, la representacin aprista, cuando se realiz este debate ya haba sido desaforada en virtud de la ley de emergencia aprobada por la dcil mayora sanchecerrista del Congreso(12).

Mientras los socialistas y descentralistas exigan el reconocimiento de la proteccin a los derechos sociales, en clara alusin al derecho de sindicalizacin por ejemplo, los constituyentes de la mayora, encabezados por el diputado Gamarra, sostenan que era innecesaria tal incorporacin pues los derechos sociales, tales como el derecho a la asociacin ya estaba reconocido, y adems sostenan la concepcin que dentro del campo del derecho civil caba el derecho social como una consecuencia de l. Tal y como lo veremos ms adelante del debate se deduce que la mayora entenda que el derecho de asociacin permita el derecho a la asociacin gremial de los trabajadores, afirmacin desde nuestro punto de vista inexacta. El debate ha quedado consignado en el Diario de los Debates en la siguiente forma: "Arca Parr: Pido que se aada a este art culo 'derecho social'." "Gamarra: (...) Para garantizar los derechos sociales hay una disposicin ms adelante que garantiza el derecho de reunin. (13) (11) (12) Manuel V. Villarn: Ob. cit., pg. 171, 113, arts. 198 Vctor A. Belaunde, en un gesto de vala sealo su protesta por esa ilegal disposicin y su posterior utilizacin. Ver en "El Debate Constitucional", pg. 111,129. Gamarra fue el constituyente que sostuvo igualmente el Artculo 53 sobre la ilegalizacin del P. Comunista y del APRA.

(13)

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"Arca Parr:(...)No vale la pena abrir un debate si efectivamente existe un derecho social distinto del derecho civil y del poltico, porque Constituciones como la alemana, cuya elaboracin tcnica es reco nocida la aceptan y consideran en disposi ciones expresas...

"Gamarra: Tengo que insistir en la no modi ficacin que se ha planteado. Ya he manifestado ac que los campos de los derechos polticos y civil est perfectamente definidos y que dentro del campo del derecho civil cabe perfectamente el derecho social como una consecuencia. No se puede alterar la redaccin."(14)

La mayora sanchecerrista muestra una cerrada oposicin a la incorporacin de la proteccin de los derechos sociales, con inconsistentes argumentos que pretenden negar la existencia autnoma de derechos sociales que apartndose del derecho civil, concede derechos en razn de las diferencias sociales. La concepcin equvoca es que el derecho de los trabajadores es una rama del derecho civil, y no que como realmente ocurre contradice principios de derecho civil. El debate contina con las intervenciones de Arca Parr y Vara Cadillo, y con una ltima intervencin sobre el tema de Vctor Andrs Belaunde. "Arca Parr: (...) contra el argumento ale gado de que no existe un derecho social se confunde con el derecho poltico cosa que no, puede sostenerse ya en este tiempo, creo que no puedo exhibir mayor testimonio y mejor documento que la Constitucin Alemana. En efecto el Art. 162 dice:(ley)." (15) (14) (15) Diario de Debates del Congreso Constituyente, Vol. 7, pg. 3738. Art. 162de la Constitucin Alemana dice: "El Reich gestionar una regulacin internacional de las relaciones jurdicas de los trabajadores que tienda a proporcionar al conjunto de la clase obrera un mnimo general de derechos sociales.

95 El representante que defiende la incorporacin no duda en argumentar con la Constitucin de Weimar en la mano, demostrando as la influencia que dicho proceso constitucional ha tenido para el peruano.

"Vara Castillo: Seor Presidente, he escuchado decir al Sr. Gamarra que no poda haber quin negara el derecho de aso ciarse gremialmente a los obreros. Yo me voy a permitir Seor, decirle que en Cerro de Pasco, en La Oroya, en Morococha, que son 'dominios' de la Cerro de Pasco Cooper Corporation, precisamente se niega el derecho de asociarse profesionalmente a los obreros,(...)Si pues, en realidad, existe este hecho grave, si las empresas extranjeras y los capitalistas extranjeros son los que prohben por todos los medios la asociacin gremial a sus obreros, no encuentro Seor cmo ni por qu en la Constitucin Poltica del Estado no puede reconocerse ese derecho a los obreros nacionales, y sobre todo, por este me dio evitar que los capitalistas extranjeros impidan ese derecho de asociacin." (16) Luego de esta intervencin, Vctor Andrs Belaunde concluir el debate aceptando la incorporacin y promoviendo as que el Congreso Constituyente todo lo haga, en su intervencin Belaunde va ha sealar lo siguiente:

"He manifestado ya que tcnicamente el de recho de asociacin est considerado como un derecho positivo, pero dado el giro de este debate no tengo inconveniente, con el objeto de que no aparezcamos negando un derecho qu tenemos que reconocer."(17) (16) Diario de Debates: Vol. 7, pg. 3741 (17) Ibid. pg. 3742.

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Siendo lo que se pona en debate la proteccin del derecho de agremiacin sindical de los trabajadores, Belaunde acepta la propues ta socialista, y as es como el propio debate constitucional se acep ta el derecho de agremiacin sindical, derecho que an cuando ya ha estar -de acuerdo al debate- protegido por este Artculo no va

a figurar como tal como derecho a la sindicalizacin en la propia Carta de 1933.

2.

Los derechos del Trabajador. 2.1. Organizacin, seguridad y garantas en el trabajo. La Constitucin de 1933 contiene un dispositivo legal que sea-

laba la obligatoriedad de legislar sobre la organizacin, las seguridades y las garantas en el trabajo, as como otros derechos del trabajador. Estos quedaron consignados cono una obligacin de legis lar por parte del Estado, siguiendo lo que hemos llamado la corrien te de las declaraciones generales, no se consigna directamente ningn derecho.

El mencionado Artculo 46 de la Carta de 1933 seala lo siguiente:

El Estado legislar sobre la organizacin general y las seguridades del trabajo industrial, y sobre las garantas en l de la vida, la salud y la higiene. La ley fijar las condiciones mximas de trabajo, la indemnizacin por tiempo de servicios prestados y por accidentes, as como los salarios mnimos en relacin con la edad, el sexo, la naturaleza de las labores y las condiciones y necesidades de las diversas regiones del pas."

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En el Artculo se encuentran pues mencionadas las obligaciones del Estado para legislar sobre siete derechos de los trabajadores: 1 2 3 Sobre la organizacin general del trabajo. Sobre la seguridad en el trabajo. Sobre las garantas en el trabajo de la salud, la vida y la higiene. 4 5 6 7 Sobre las condiciones mximas de trabajo. Sobre la indemnizacin por tiempo de servicios. Sobre la indemnizacin por accidentes de trabajo. Sobre los salarios mnimos segn la edad, sexo, naturaleza de las labores y las condiciones y necesidades de las diversas regiones del pas. Todos estos derechos ya haban sido recogidos por la legislacin laboral, mucho antes incluso algunos, que la aprobacin de la Constitucin de 1920. En el Artculo 46 de la Carta de 1933 es absolutamente similar al 47 de la de 1920. La nica variacin -ciertamente importanteque contiene el referido artculo 46 es la incorporacin acerca de que el Estado debe legislar sobre la indemnizacin por tiempo de servicios. Pero lo cierto es que originalmente, tanto en el anteproyecto Villarn, como en el proyecto elaborado por la Comisin de Constitucin, este derecho no se inclua. Fue nuevamente la repre sentacin socialista la que se encargara de lograr la incorporacin de tal derecho en la Carta Fundamental de 1933.

"Arca Parr: Seor Presidente (...) en este Artculo constitucional se ha olvidado consagrar un derecho que ya est establecido en el Per; que ya es un derecho consetudinario adquirido por los obreros y empleados. Me refiero a la ley 4916 y sus complementarias(18). a la obligacin que tienen las em(18) La ley 4916 del empleado particular dispone en su Artculo 1 el derecho a la indemnizacin por tiempo de servicios prestados.

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presas de indemnizar a sus empleados por el tiempo de servicios que le hayan presta do, y al derecho que tienen los empleados para hacer valer esa obligacin, a fin de que se otorgen las respectivas indemnizaciones(...)."(19)

El representante Balbuena por la Comisin de Constitucin se encargar de contestar a Arca Parr, y lo hace aceptando su propues ta, con lo que se incluye en el Artculo 46 la obligatoriedad del Estado de legislar sobre la materia demandada. Debemos mencionar que el Artculo acogiendo lo que ya la legislacin haba aprobado, no avanza ms all, basta recordar que no solamente se haba incluido en la legislacin la indemnizacin por tiempo de servicios, sino tam bin el derecho de huelga del cul existan dos disposiciones(20), y la propia jornada de ocho horas que tampoco se incluye. Sobre la propia indemnizacin por tiempo de servicios debemos decir que recin en se le di carcter de remuneracin diferida, y por lo

tanto no se pierde con la despedida por falta grave. Lo mencionado anteriormente nos permite afirmar el carcter ge neral que tuvo la incorporacin de los derechos laborales en la Carta de 1933, la que campos como el expuesto no avanz mucho ms all de lo que ya la propia legislacin protega.

2.2. El Contrato Colectivo de Trabajo.

Introdujo la Constitucin de 1933, la obligatoriedad del Estado de legislar sobre el Contrato Colectivo de trabajo, el Artculo 43 de la Carta sealaba:

"El Estado legislar el contrato colectivo de trabajo.

(19) (20)

Diario de Debates, vol. 7, pg. 3733 D.S. del 24 de Enero de 1913, D.S. del 12 de Mayo de 1920.

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Este Artculo originalmente no se encontraba en el proyecto constitucional. El debate sobre el tema que permiti la incorpora cin de esta norma se produjo en la discusin del Artculo 40 del proyecto, el que luego sera el Artculo 42y que ya hemos analiza do, sobre la libertad de trabajo. Nuevamente fue la representacin socialista la que logr que se incluyera el contrato colectivo den tro de la norma aprobada en 1933.

Ser el constituyente Arca Parr, el que plantear la incorpo racin del Artculo 43 exigiendo que adems del reconocimiento a la libertad de trabajo, la que ha trado tambin la explotacin del trabajador al provocar la aprobacin de un contrato entre partes desiguales, como son el trabajador y el empleador, por tanto exiga se proteja al trabajador sealndose que el Estado ampara el llamado contrato colectivo de trabajo, que tiene como objetivo paliar en algo la diferencia objetiva existente entre trabajador y empleador, al momento de suscribir el contrato de trabajo.

La intervencin del diputado Arca Parr ha quedado asentada as en el Diario de los Debates:

"Seor Presidente: en este Artculo constitucional (se refiere al 42) se quiere consagrar la libertad de trabajo, pero bien sabemos que la libertad de trabajo, principio que ha sido mantenido como con quista, ha dado como resultado en la prctica precisamente la explotacin del trabajador(...)En estas circunstancias ha comenzado a intervenir el Estado precisamente para establecer ciertas condiciones para que el contrato de trabajo se realice con su intervencin; es decir protegiendo los derechos del trabajador(...) bien puede incluirse en este artculo una adicin por la que se declare que el Esta do reconoce y favorece el 'Contrato Colec

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tivo de Trabajo', para que se piense que no solamente se pretende declarar la libertad de trabajo que puede tambin entenderse como la libre contratacin de trabajo."

La iniciativa de Arca Parr sera prontamente aprobada por Balbuena y por Gamarra a nombre de la Comisin de Constitucin. "Sr. Balbuena: Seor Presidente, las objeciones del Sr. Arca Parro son muy inte resantes, y felizmente no son nuevas en el Per. En el I Gobierno en la primera administracin del Sr. Pardo fui comisio nado especialmente con nuestro eminente compaero el Dr. Manzanilla, para proyectar la organizacin del trabajo y an para re dactar el proyecto del 'Contrato Colectivo de Trabajo'. De tal manera que no huelga en la Constitucin sino que encarna muy bien dentro de su articulado, este precepto que manifiesta el afn que tiene el Estado por la contratacin colectiva de trabajo, como garanta para las clases obreras. Yo pues me uno a la iniciativa del Sr. Arca Parr." Por su parte, Gamarra ms reticente que Balbuena y sin aceptar del todo la argumentacin de Arca Parr, termina aceptando a nombre de la Comisin, el Artculo aadido:

"En esta disposicin que se va comentando indudablemente se comprende la libertad de trabajo, pero declara genricamente. El en trar a detalles, al contrato colectivo o al contrato individual, si bien puede ser materia de una ley orgnica, con todo, la Comisin, procediendo con criterio amplio, no tiene inconveniente para aceptar el reconocimiento expreso del 'Contrato Colecti vo de Trabajo' en la Constitucin.(21) (21) Todo el debate se encuentra en: Diario de los DEbates del Congreso Constituyente de 1931, Vol. 7, pg. 3733, XXI.

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Como se nota, Arca Parr logra que cale la posicin que se deba determinar la libertad de trabajo, protegiendo a los derechos del trabajador de los abusos que la libre contratacin de trabajo de hecho le impona, y es a partir de esa lgica que se logra se incorpore y reconozca el contrato colectivo de trabajo.

Pero este reconocimiento del derecho de presentar reclamos colectivamente, concluyendo en un contrato colectivo de trabajo que, rige las condiciones a las cuales llegaran posteriormente los con tratos individuales de trabajo, que sustituye a la prctica de que sean los trabajadores individualmente los que fijen con los patronos las condiciones de trabajo, no se inicia en 1933. Quizs el primer momento en que se reconoce este derecho en la legislacin peruana es en 1933, cuando en el Decreto Supremo del 24 de Enero se sealaba:

"Cuando el patrn, por cualquier motivo se niega a atender las peticiones de los delegados obreros, que sern formulados por escrito, podr dentro de un plazo no mayor de 24 horas, designar uno o ms rbitros para que en unin de los que designan los obreros, resuelvan las controversias. Los obreros designarn dentro de las 24 horas subsiguientes un nmero de rbitros igual al designado por los patrones. Aceptado por el patrn y obreros el laudo arbitral este ser puesto en conocimiento de la Intendencia de POlica y regir por un plazo no menor de seis meses."

Tenemos pues que, ya en 1913 se autoriza a los trabajadores a Presentar 'peticiones', es decir Pliegos de Reclamos a sus empleadores. Estas peticiones darn lugar a Convenios Colectivos, cuando haya acuerdo directo entre trabajadores y empleadores y a laudos arbitrales que tendrn el mismo valor, incluso se seala que la du racin mnima de estos convenios ser de seis meses. Existen otras

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referencias histricas que nos permiten afirmar que mucho antes del reconocimiento constitucional del Contrato Colectivo, ya ste era prctica comn en las relaciones laborales, as ocurra por ejemplo en la minera(22). Si bien ms adelante explicaremos las razones que explican den tro del contexto social los artculos sobre el trabajo en la Carta Poltica de 1933, podemos avanzar algunos elementos que nos per miten una mejor comprensin de este Artculo y las razones de su aprobacin. En Amrica Latina en general, los convenios colectivos se incorporan dentro de las legislaciones de los pases como figuras ju rdicas tpicas en los aos treinta, durante el perodo que se abre con el crac econmico de 1929, y se cierra con la Segunda Gue rra Mundial. Esto ocurre en Mxico, donde se promulga la Ley Federal de Trabajo de 1931, en Chile, siendo estos dos pases los primeros en contemplar explcitamente la figura jurdica del Convenio Colectivo de Trabajo(23). A partir de ah se generaliza a pases como Venezuela (1931), Colombia, etc. Sandoval explica este fenme no a partir de la poltica de industrializacin impuesta por Amrica Latina, derivada de la crisis y su situacin de dependencia respecto a las metrpolis'(24). Es evidente que la crisis afirma las tendencias a la contratacin colectiva, pero es una afirmacin demasiado simple el afirmar que es consecuencia exclusiva de un mo vimiento latinoamericano ligado a la crisis de esos aos. Despus de todo, y como ya lo hemos sealado el contrato colectivo de trabajo, que obtiene rango constitucional en 1933, remonta sus orgenes mucho ms atrs en la legislacin peruana. (22) (23) (24) A. Flores Galindo:"los Mineros de la Cerro de Pasco", Vr. Anex. Isaac Sandoval Rodrguez: "Convenio Colectivo de TRabajo", pg. Ibid. pg.

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2.3. La participacin de los empleados y trabajadores en los beneficios de las empresas.

El derecho de empleados y trabajadores a ser partcipes de los beneficios de las empresas se encuentra incluido en el Artculo 45 de la Carta Poltica de 1933. Este Artculo seala lo siguiente. "El Estado favorecer un rgimen de participacin de los empleados y trabajadores en los beneficios de las empresas y legislar sobre los dems aspectos de las relaciones entre aquellos y sta, y sobre la defensa de los empleados y trabajadores en general." Este dispositivo constitucional contiene, adems de la obligacin del Estado de favorecer la participacin en los beneficios de presas, la las em

obligatoriedad del Estado de legislar sobre las relacio-

nes entre capital y trabajo, as como sobre la defensa de los traba jadores en general. Se asume as claramente la necesidad de "defender" a los trabajadores, por parte del Estado, aceptndose plenamente la situacin de debilidad de la parte laboral, frente al capital.

En el anlisis del debate constitucional que hemos realizado al respecto, hemos encontrado que este artculo no fue originalmente propuesto tal y como finalmente se aprob. En este caso tambin, a la representacin socialista le cupo un papel importante en el desarrollo del debate constitucional, tal debate permiti ampliar los alcan ces del referido artculo. El debate se centr en la obligacin del Estado sealada en segundo lugar, la de legislar sobre los aspectos relacionados con la defensa de los trabajadores. Consignemos el debate:

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"Seor Castillo:(...)se ha prescindido tam bin de otra categora de trabajadores que son los yanaconas, de manera que pedira a la Comisin que ampliara el artculo com prendiendo expresamente a esta categora de trabajadores." "Seor Delgado: Estn solo un error de impresin, el artculo est conforme desea el Sr. Castillo." "Seor Castillo: Por eso Seor Presidente insisto en que se ponga la palabra yanaco na, sino es preferible decir trabajadores en general. Porque de esta manera no habr distincin y se sabr que la mente de la ley es legislar sobre las condiciones de todos los trabajadores del campo o trabaja dores de la ciudad, de manera que es prefe rible que se use el vocablo trabajadores." (25)

Frente a esta propuesta la mayora del Congreso Constituyente levant una inicial oposicin, sustentada fundamentalmente por Gamarra y Balbuena(26), y en el desarrollo del debate Vara Cadillo so licitar se amplie el texto constitucional a los "indios colonos" (27). Cerrara el debate -como en otras oportunidades- Vctor Andrs Belaunde, quin sustenta:

"Creo que se debe poner trabajadores de to da clase."(28)

En este estado de la discusin el Presidente del Congreso acep t la propuesta planteada(29) y el texto se aprob como "trabajadores en general", quedando as consignado en la Carta de 1933.

(25) (26) (27) (28) (29)

Diario de los Debates, pg. 3742 Ibid. pg. 3743, 3744 Ibid. pg. 3744 Ibid. 3744 Ibid. pg. 3745

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Comentando este dispositivo, algunos investigadores han seala do que, "...este precepto de la Carta Fundamental contiene una formulacin general que no llega ms all de una declaracin de inten ciones."(30) Esta afirmacin nos parece del todo exacta, el Artculo es bas tante impreciso al sealar el derecho a la participacin en la formulacin "el Estado favorecer", la formulacin "favorecer ni siquiera supone una obligatoriedad de un rgimen de participacin, sino se asemeja ms bien a un lineamiento general de poltica de Estado. Hay por otra parte, ausencia de precisiones sobre la forma, el monto y los trminos de la participacin en los beneficios de las empresas.

Las dificultades mayores, y provenientes tanto de la imprecisin del Artculo, como ms de su poco enraizamiento en una demanda de los propios trabajadores, vinieron cuando se trat de legislar sobre la forma de implementar esta participacin en los beneficios de las empresas. Fue ms de diez aos despus, en 1945 que el exconstituyente y miembro del poder legislativo, Luciano Castillo, que present al Parlamento un proyecto de reformas, fundndose en el Artculo 45. Dicho proyecto encontr la ms tenaz oposicin en la mayora del Congreso de entonces, quin encabez tal oposicin fue el Diputado por Angaraes, Carlos Rodrguez Pastor(31). Las razones de tal bloqueo parlamentario de una disposicin constitucional parecen ser "las fuertes presiones de los gremios de propietarios"(32).

(30) Santisteban, Pasara, Bustamante, Garca S.: "Dinmica de la Comunidad Industrial", pg. 19 (31) Santisteban, Pasara y otros, Ob. cit., pg. 20 (32) Francisco Durand: "Estudio de las relaciones sociales en el marco de la reforma de la empresa en el sector industrial 1970-1976", tesis PUC, CC.SS. pg. 10

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Posteriormente a este intento trunco, en el marco ya no del gobierno democrtico de Bustamante, sino en el de Odra, se propo ne otra implementacin del Artculo 45. Paradjicamente este gobar no de restauracin oligrquica es el que refleja un proyecto de reforma empresarial. Se promulga el D.L. 10908 de 1948, este dispositivo legal que se promulga a los 47 das de constituido el rgimen que derroco a Bustamante y Rivero, prevea un sistema de participacin de utilidades en las empresas cuyos recursos sociales fuesen equivalentes o superiores 50,000 soles. La reparticin de utilidades se hara repartiendo el 30% de las utilidades netas de las em presas comprendidas por los dispositivos. Se consideraba utilidad neta, al resultado de descontar la utilidad bruta, un 10% de inte rs anual del capital, y las dems deducciones permitidas por las leyes tributarias, o esa era la utilidad antes de los impuestos. Se creaba una entidad "Caja de Trabajo", la que emitira acciones a favor de los trabajadores, en forma individual y repartira el 20% en dinero efectivo(33). El dispositivo odrista se enfrent a su no implementacin, el argumento fue la no promulgacin de su reglamento. Posteriormente se abandon el proyecto, y en su reemplazo se estableci un rgimen de pago de una cantidad adicional al salario, como premio o bonificacin, que primero fue transitorio (D.S. del 23 de Diciembre de 1949), y posteriormente devino en permanente, cuando la ley 11672 derog, en su Artculo 7 a la 10908.

Lo contradictorio de que un gobierno caracterizado casi de manera uniforme como conservador y pro-oligrquico, promulg estos dispositivos legales es explicado por Durand(34) sosteniendo que al golpear Odra, hizo para tal efecto alianza con una fraccin nacionalista del ejrcito -el Comandante Llosa y el Coronel Merino-, este sector pretenda darle una orientacin populista al nuevo rgimen pero la presin de los gremios industriales pudieron ms, y lograron

(33) Santisteban, y otros, Ob. cit. pg. 20,21 (34) Durand: Ob. cit., pg. 11

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la sustitucin de la ley 10908 por la 11672, precisamente tal sustitucin coincidir con el alejamiento del gobierno de ambos jefes militares. Santisteban explica esta ley en razn de una estrategia poltica de legitimacin, de corte demaggico (35), si bien ambas versiones tienen valor explicativo, el argumento de Durand parece mucho ms completo.

Explica igualmente Durand que la participacin en las utilidades no fue nunca bandera de lucha de los trabajadores, mi bajo la direccin de la CGTP y el Partido Comunista, ni bajo la Direccin de la CTP y el APRA. Entiende as el dispositivo constitucional, as co mo los posteriores arrestos de implementacin del rgimen odrista, como un intento de solucin de los conflictos provinientes del enfrentamiento entre capital y trabajo, y un intento de ganar simpata en las filas del ya crecido proletariado industrial de la poca. Sin embargo, estos proyectos fracasarn enfrentados a los gremios empresariales, y ser mucho despus en la dcada del 6-70 que algunas agrupaciones ligadas a Accin Para el Desarrollo, y sectores ms modernos de los empresarios, los que traigan al debate nacional, la participacin de los beneficios(36).

Y no ser mucho despus de la dcada del 70 -como ms adelante analizaremos- cuando otro gobierno militar implemente un criticado sistema de participacin en los beneficios.

Es importante terminar anotando que en parte debido a la imfluen cia de la Constitucin Alemana de Weimar, no slo en el texto aprobado en 1933 se incorporaba la partiicpacin de las utilidades, sino que este rgimen figraba en el Artculo 197 del ante-proyecto ela-

(35) Santisteban y otros, Ob. cit., pg. 21 (36) Durand, Ob. cit, pg. 11

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borado por la Comisin Villarn.

La Constitucin Alemana de Weimar, conocida en el pas, sealaba un rgimen de participacin de las trabajadoras en sus empresas. Este rgimen haba sido reclamado por los trabajadores alemanes, orga nizados en sus ms importantes gremios(37). A diferencia del Per, en donde la fuerza laboral no exigi a travs de ninguna organizacin representativa tal derecho. Sera esta tambin una de las fuentes prin cipales de explicacin de por qu no se implement, los sujetos principales de este derecho, casi no le prestan cuidado, dedicados a lograr otras conquistas ms ligadas directamente a sus propios salarios.

2.4. El Consejo de Economa Nacional.

Los trabajadores, de acuerdo a la Constitucin de 1933, tenan otro derecho, el de participar en el denominado Consejo de Economa Nacional, a travs de sus representantes. El Artculo que as lo aprobaba era el 182 que sealaba lo siguiente:

Habr un Consejo de Economa Nacional, for mado por representantes de la poblacin con sumidora, el capital, el trabajo y las profesiones liberales. Una ley determinar su organizacin y sus funciones."

Este derecho que nunca pudo ejercerse, fue propuesto a la Comisin de Constitucin por Vctor Andrs Belaunde, la que acogi la ini ciativa del mencionado constituyente.

(37) Ver captulo sobre constitucin alemana de Weimar, pg.

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Al fundamentar el referido Artculo, en el correspondiente dictamen, la comisin sostuvo lo siguiente:

"La complejidad de los asuntos econmicos financieros ha llevado a muchos pases a la creacin de un organismo que los estudie con criterio tcnico, feliz expriencia en Francia y Alemania, digna de imitarse en el nuestro. Estas ideas determinan a nuestra Comisin proponeros que aprobis el Artculo adicional del Seor Belande, que crea el Consejo de Economa Nacional."(38) El Artculo 182 fue aprobado tal y como lo propuso V.A. Belaun de, esto se realiz en la sesin del 24 de Octubre de 1932, sin debate y por unanimidad(39).

Las influencias, sobre todo de la Constitucin Alemana, son sal tantes en el proceso constitucional de 1933, esta misma institucin era llamada en la Carta de Weimar "Consejo Supremo de Economa Nacional", con la variante que la Constitucin Alemana creaba como institu cin intermedia "Consejos Econmicos de Circunscripcin", en los cuales el primero se apoyar para realizar su funcin. (40)

Lo cierto sobre esta institucin es que si bien novedosa, las dificultades para darle un lugar en la dbil estructura del Estado Peruano, dieron lugar a que se ubicara entre esos dispositivos, "...tiles de nuestra Carta que jams ha fun cionado, quizs por incomprensin, por temor del Parlamento de perder el control sobre es tos temas, o por la inveterada costumbre de reservarse determinados temas para ser recreados nuevamente por otros polticos distintos a los anteriores, cuando les llega el turno del poder.(41) (38) (39) (40) (41) Diario de los Debates, pg. 4320, Vol. 8 Ibid. pg. 4517, Vol. 8 Ottmar Buhler:"La Constitucin Alemana", pg. 150 Vicente Ugarte del Pino:"Historia de las constituciones del Per", pg. 609,610.

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Su no aplicacin se funda en la dificultad de insertar dentro De la estructura del dbil Estado Peruano una institucin de parti cipacin como el denominado. "Consejo de Economa Nacional". 2.5. El derecho de asociacin.

El derecho de asociacin est incorporado en el Artculo 27 de la Norma de 1933, su contenido fue aprobado sin mayor debate u oposi cin. Existen diversos autores que sealan que el derecho a la sindica lizacin est tcitamente reconocido en este Artculo sobre la asocia cin en general(42). Tal interpretacin era la que igualmente manejaban los constituyentes de 1933, as queda demostrado del debate sobre el Artculo 44 al sealarse que est prohibida toda restriccin de los derechos sociales en los contratos de trabajo, se expresan las po siciones de Gamarra, representante Snchezcerrista que sostena que era innecesaria tal incorporacin pues los derechos sociales, como el de reunin y asociacin ya estaban incluidos en los Artculos generales(43). Para fundamentar la necesidad de mantener tal prohibicin en el articulado, Vara Cadillo argumentar que la Cerro de Pasco Cooper Corporation, negaba el derecho a la sindicalizacin a los obreros (44). Finalmente se mantuvo tal proteccin y los constituyentes pensa ron que as aseguraban el derecho a la sindicalizacin, tanto que no exigieron la incorporacin expresa del derecho de sindicalizacin, lo que aunado a las intervenciones de los representantes de la mayora como Gamarra, nos permiten llegar a la conclusin de que los constitu yentes manejaban la concepcin que dentro del derecho de asociacin se poda comprender el derecho a la organizacin representativa de

(42) Arturo Linares:"Libertad sindical en el Derecho Peruano", en Revista de Derecho Laboral, Ao II, N 11, pg. 136 (43) Diario de los Debates, pg. (44) Ibid. pg.

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los trabajadores.

Debemos sealar por nuestra parte, que consideramos que el dere cho de asociacin, como ejercicio de la libertad en el mbito civil o comercial, difiere en mucho, del derecho de asociacin gremial de los trabajadores, diferencia que se expresa en la naturaleza distinta del derecho, en diferentes contenidos de uno u otro, al ordenamiento legal peruano.

Y en ese sentido podemos sealar que el derecho a la asociacin sindical como tal, no est reconocido en la Carta de 1933, como tampoco lo estaba en el Artculo 37 de la Constitucin de 1922, y de las de 1856 (Artculo 28), 1860 (Artculo 27). En todas estas Cartas -y por cierto mucho antes del surgimiento de los trabajadores y del propio derecho a la sindicalizacin-, se incorpora el derecho de asociacin, en los mismos trminos fundamentales con los que

se incluye en la Carta de 1933.

Las diferencias entre elderecho de sindicalizacin y el derecho de asociacin, radican para algunos autores(45) en que el segundo, "...est mediatizado por la fiscalizacin del Estado quin no slo interviene en su formacin, sino que est autorizado para pedir la suspensin de actividades, mientras alcanza la disolucin. Nada de esto ocurre con los sindicatos, que tienen la autonoma para organizarse, tanto trabaja dores como empresarios, sin distincin al guna, y sin necesidad previa de autorizacin, las mismas que nos pueden ser suspendidas, ni disueltas administrativamente, abstenindose las autoridades pblicas de toda intervencin en su vida inter na."(45) (45) Linares, Ob. cit., pg., 137

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Para nosotros, las diferencias fundamentales no radican en la situacin de ambos derechos frente al Estado, ya que los sindicatos son efectivamente fiscalizados por el Estado, a travs de su Consti tucin y en el ejercicio mismo de sus actividades sindicales. Las diferencias fundamentales radicaran -tal y como lo seala Mario de la Cueva- en que mientras el derecho de asociacin en general, se reconoce para la realizacin de cualquier fin licito y es una garanta que pretende como propsito esencial impedir la arbitrariedad del Estado, el derecho a la asociacin de los trabadores se recono ce para la defensa y mejoramiento de las condiciones de trabajo, y que mientras el derecho a la asociacin en general es un derecho frente al Estado, el derecho de asociacin sindical es un derecho de clases, es decir, frente al grupo social opuesto, en la necesidad de igualar mediante la unin la fuerza superior del capital(46). Los orgenes mismos de ambos derechos remiten a sus naturalezas diferentes, el derecho de asociacin es un derecho individual que puede ejercerlo cualquier ciudadano, y al hablar del ciudadano se habla de l en abstracto, as lo consider el derecho burgus clsico. Pe ro el surgimiento del proletariado y sus luchas expresaron que realmente el ciudadano abstracto no existe, que las personas divididas en clases sociales no son iguales y esta diferencia qued expresada con el surgimiento del derecho del trabajo, que confiere a determina dos individuos -y no abstractamente a todos- derechos en razn de su pertenencia a una clase social en clara desventaja. No todos los ciu dadanos pueden acogerse a estos derechos especiales, dentro de los que est el de sindicalizacin.

Las diferencias permiten afirmar que contra las suposiciones de muchos juristas, as como de los propios constituyentes, el derecho a la sindicalizacin no fue consignado en la Constitucin de 1933. Pese a ello los trabajadores, durante la vigencia de esta Carta, e incluso durante la vigencia de la Carta de 1920, lograron con su.

(46) Mario de la Cueva: Ob. cit., pg. 321, Tomo II.

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propia accin, numerosas normas que aunque limitadamente reconocan el derecho a la representacin y sindicalizacin de los trabajadores, por ejemplo el D.S. del de Enero de 1913 que consigna en su Artculo 1 la capacidad de los trabajadores de elegir a tres representantes anualmente, para que defiendan sus derechos frente a los patrones. Este criterio sobre la diferente naturaleza de los derechos de asociacin en general, y el derecho de asociacin sindical, ha sido afirmado por recientes trabajos de investigacin sobre el tema, donde se ha afirmado que el derecho a la sindicalizacin, mantiene su autonoma, ya que tiene caractersticas propias y la legislacin que le rige es distinta, por ser una institucin propia del derecho laboral que persigue fines especficos, cuales sea la defensa de los intereses tanto de trabajadores como de empleadores y el mejoramien to de las condiciones laborales y egenrales de vida(47).

Las afirmaciones antes expuestas, nos hacen afirmar que en la Carta Poltica aprobada en 1933 no se incluye, ni expresa, ni t

citamente el derecho a la asociacin sindical como tal, a pesar de que en forma equvoca se ha consignado en muchas oportunidades el Artculo 27 como fundamento del derecho de sindicalizacin de los trabajadores peruanos.

3. La Constitucin de 1933: Una salida a la Crisis Social. Al hablar del perodo en que se inscribe la convocatoria, elabo racin y aprobacin de la Carta de 1933, Jorge Basadre lo ha defini do como:

(47) Elsa Arbul y Mara del Carmen Pinglo:"El sindicato y su funcin en la legislacin peruana", tesis PUC. pg. 18.

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"...una de las etapas ms llenas de incertidumbre y de inestabilidad en la historia del Per republicano(...)La amenaza de un desqui ciamiento nacional era evidente."(48)

Qu ocurre en el Per de los aos '30 que lleva a Basadre a tal afirmacin? Para entender este proceso es necesario analizar someramen te que ocurre durante el perodo inmediato anterior, el Oncenio Legui sta En realidad este perodo es trascendental para entender la poste rior historia republicana, pues en l ocurren cambios sustanciales en la organizacin econmica y social del pas.

Durante el Oncenio, se produce el eclipsamiento de la hegemona britnica sobre nuestra economa, siendo reemplazada por una nueva articulacin con el imperialismo norteamericano(49). Se suma a este rpoceso una modernizacin capitalista que se apoya en la ampliacin del gasto pblico, casi totalmente financiado por el capital extranje ro(50). Igualmente la ampliacin del Estado y el surgimiento de nue vos sectores sociales. La actividad econmica urbano industrial permite el crecimiento del proletariado, as como de la clase media vinculados al mercado, servicios y sobre todo el Estado. El desarrollo de la minera dara lugar al crecimiento del proletariado minero, an cuando no se produjo por mecanismos puramente capitalistas (creacin de un mercado de trabajo), sino que se constituye como proletariado minero sobre la base de la utilizacin de medios pre-capitalistas (tal como el enganche y otros)(51). Existe pues en el perodo, un con siderable crecimiento de la fuerza de trabajo. Al hablar de ello, Flores sealarn que existe, "...un rpido crecimiento de la poblacin minera a principios de este siglo que se (48) (49) (50) (51) Basadre : Ob. cit. Tomo XIV, pg. 63 Carmen Rosa Balbi:"El P.C. y el APRA en la crisis revoluciona ria de los aos '30", pg. 17 Ibid., pg. 19 Alberto Flores Galindo: "Los mineros de la Cerro de Pasco", pg. 37.

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mantienen hasta el ao 19. De esta fecha has ta el ao 23, hay un relativo descenso. Ese mismo ao la situacin vara nuevamente has ta alcanzar la cifra record de 28,421 trabajadores mineros en 1927."(52)

Slo en la Cerro, los trabajadores pasan de 7,840 en 1920 a 12,959 en 1929 (53). Sobre el proletariado manufacturero, no minero, Baltazar Carave do afirma que adems de elevarse el crecimiento demogrfico creciendo la poblacin entre 1919 y 1931, un 76%, casi el doble que en el perodo anterior, se, "...produce un cierto nivel de sustitucin de importaciones, por lo menos, en los pro ductos que hemos seleccionado, reforzando nuestro argumento sobre la expansin indus trial durante el gobierno de Legua. El crecimiento industrial traer aparejado el aumento de obreros. Entre 1918 y 1933, el nmero de trabajadores pasa de 12,000 a 18,000, es decir 6,000 nuevos obreros."(54) Tenemos as resumiendo que durante el Oncenio Leguista crece desmesuradamente el Estado, se asegura la hegemona norteamericana, se desarrolla la poltica Leguista sobre una poltica de emprstitos, y crece el proletariado, basado en la penetracin imperialista en la minera y en un incipiente desarrollo industrial. (Ver cuadro N1)

Qu har que todo este edificio elaborado por el leguismo que incluso haba logrado aprobar una Carta Constitucional se descalabre? En 1929 sobreviene en el corazn del imperialismo norteamericano -la principal fuente de emprstitos de Legua-, una de las ms (52) Flores: Ob. cit., pg. 36 (53) Ibid. (54) Baltazar Caravedo: "Clases, Lucha Poltica y Gobierno en el Per", pg. 89, 90.

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graves crisis de su historia, el fenmeno que se ha denominado el "crac del 29". La crisis econmica internacional repercuti en nuestro pas removiendo las bases del sistema de dominacin. El soporte que Legua tena con el capital norteamericano se quebrant cuando se produjo la crisis de octubre de 1929"(55). Se deterioran las bases econmicas del conjunto de las clases, principalmente de las asala riadas. La cada de los precios de las materias primas, fuente prin cipal de relacin econmica con el mercado internacional, fue impre sionante, ocasionando que las exportaciones se redujeran en un 59% Y por ende las importaciones descendieron al 63%. Las consecuencias para los trabajadores y el conjunto de las clases desposedas no se hicieron esperar. Tras elementos definan su situacin: "La desocupacin, la reduccin de los sala rios y el auge de los movimientos de masas." (56)

En la minera, el nmero de trabajadores se redujo en un 60%. Las actividades econmicas que producan para el mercado interno tambin se vieron desfavorecidas, la desocupacin en Lima y otros centros urbanos se hizo masiva, en 1931 haba 13,202 desocupados registrados, en 1932 el nmero haba subido a 19,058 trabajadores sin trabajo(57). El salario real desciende, tal y como lo evidencia este cuadro sobre los trabajadores del azcar y la minera.

(55) Caravedo: Ob. cit., pg. 97 (56) Ibid. pg. 102,103. (57) Jos Deustua, Alberto FLores:"los comunistas y el movimiento obrero, mimeo PUC, CC.SS. pg. 4

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POBLACION OCUPADA EN AZUCAR Y MINERIA (*)

Aos

Salarios Nmero de Nmero de trabajadores trabajadores

Total de salarios

--------- ------------ -------- ------------ -----------------------1929 1930 1931 1932 30,156 24,646 24,560 2.41 2.21 1.84 32,321 28,137 18,142 14,197 31.730.389 28.867,264 20.691.278 20.884.854

Tenemos as que en los aos previos a la convocatoria

y aproba-

cin de la Carta de 1933, el nmero de subempleados crece, los salarios descienden, los precios por el contrario suben, y el fin de los emprstitos a los Estados Unidos, ponen fin a la poltica de ampliacin del Estado y de incorporacin en l de los sectores medios. El fin de las obras pblicas, de la poltica de empleos, minan definiti vamente el proyecto Leguista, produciendo su fin. Se abre as el perodo que define Basadre como uno de los de ms incertidumbre de la historia del pas. Desde el 22 de Agosto, fecha del pronunciamiento del Comandante Jimnez, "...hubo en Lima, en menos de siete meses, seis movimientos militares de carcter poltico, y la insignia del poder presidencial cambio cinco veces de poseedor (Legua, Ponce, Snchez Ce rro, Elas Jimenez) sin contar las horas en que estuvo encargada a Monseor Holgun. En el perodo de un mes (al cerrarse este ciclo) se pro dujeron seis insurrecciones militares y durante varios das funcion un gobierno en Lima y otro en el sur, este ltimo dividido en una Junta Castrense y una Junta Civil."(58) (56) Jorge Basadre: "Historia...", Tomo XIV, pg. 63

(*) Fuente: Ames, Alayza, Althaus, Bernales: Ob. cit.

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La crisis de dominacin, de direccin del conjunto de la sociedad era de magnitudes.

Pero las clases desposedas tienen tambin en el periodo un papel importante. Todas las fuerzas sociales gestadas desde los princi pios del siglo se ponen en accin, llamadas a ella por las terribles condiciones de vida que se habran en el perodo estudiado. Se desarroll un amplio movimiento de protesta y exigencia de todos los sec tores desposedos de la sociedad, encabezados por los trabajadores, ya actores cualitativa y cuantitativamente en la poca.

"Una oleada de huelgas a nivel nacional (pe troleros de Lobitos, ferroviarios del sur, braceros de los valles del sur y norte de Li ma, textiles, tambin en Lima, se enfrentan directamente contra la patronal y antagonizan la contradiccin con escaramuzas violentas con la Guardia Civil... toda esta agitacin es el resultado de la huelga mine ra."(59) En Cerro de Pasco, un funcionario norteamericano haba dado muerte a un trabajador, y la protesta de los mineros fue acallada por tropas que asesinan a esos trabajadores y dejan docenas de heridos. Al regreso de protestar en Lima, los mineros son masacrados en La Oroya, Mal Paso, donde mueren docenas de ellos(60). Adems se suceden los desrdenes en Arequipa, Caete, Chiclayo, Chancay, Canta, Cusco, Puno, se produce una paralizacin de colecti veros en Lima y se subleva la tropa da Santa Catalina(61). Muchos autores han denominado a este perodo de crisis econmi ca, poltica y de amplia movilidad social de las clases subordinadas como una situacin revolucionaria(62). Es decir, un momento trascendental de la historia del pas, en donde se produce un desenlace de (59) De Morococba A talara: Per 1930-31, Durand, Tejada, Osado, Qui roz Valdivia. Mimeo CC.SS. PUC, pg, 21 (60) Basadre: Ob. cit., pg. 41 (61) Ibid. pg. 75, 80, 83,84 (62) Balbi: ob. cit. (ver captulo segundo)

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repercusiones histricas para las clases sociales. La revolucin de Trujillo y el papel croe le cupo jugar al APRA en este perodo -por la defeccin de la direccin del Partido Comunista-, indicaran que evidentemente los que las clases hicieron en ese periodo tuvo repercusiones durante los siguientes 50 aos,

Y es precisamente en esta situacin, en medio de esta crisis social, que se convoca a Congreso Constituyente. La convocatoria a la aprobacin de una nueva Carta Poltica pretende ser una salida a la crisis nacional. Cotler lo denomina un intento de "reacon dicionar el sistema de dominacin social(63). As la Constitucin de 1933 a diferencia de la mexicana de 1917, o la de Alemania donde plasman derechos conquistados y son la garanta del proceso so cial conquistado, aqu surge por el contrario como elemento moderador y apaciguador llamado a impedir que la crisis social desembocase en una revolucin social(64). La Carta de 1933 ser as la institu cionalizacin jurdica del proceso de reordenamiento social y polti co necesario para que la crisis social no desembocara en un proceso revolucionario.

Las elecciones, as como la realizacin del Congreso Constituyen te surgen como una salida de las clases dominantes para resolver una larga crisis, para la reconstruccin de su hegemona, resquebrajada por la crisis econmica, la diferenciacin de estas clases exiga igualmente que la pugna electoral definiera quin diriga la nueva hegemona.

La Constitucin que es una prefiguracin, un programa de sociedad permitira justamente dar una pieza vital a esa nueva hegemona necesaria de construir; por otro lado, el desplazamiento del problema (63) (64) Cotler: a Crisis Politica 1930-1968,en Nueva Historia del Per) p.162 Ames, Alayza, Bernales, "La realidad social y el funcionamiento de las instituciones polticas en la Constitucin de 1933", pg. 177

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del poder al de la participacin en el aparato del Estado, permite tranquilizar en algo el agitado y movido escenario social, al canali zar las demandas y reivindicaciones a atrvs de representantes parlamentarios.

La movilizacin social, y el intento de controlarla asumiendo sus reinvindicaciones e integrndolas al mximo ordenamiento jurdico po ltico, as como el intento de lograr una hegemona a travs de ganar a los trabajadores a la idea de que sus intereses estn representados, proteguidos e incluidos en el ordenamiento constitucional, son los ele mentos que explican tanto la mantencin de los derechos va incorporados en 1920, como la incorporacin de otros nuevos. No otra cosa o

puede explicar de la inclusin de derechos como el de la participacin en los beneficios de las empresas, derecho como hemos visto no reclamado por los trabajadores, y que obviamente pretende ganarlos a la conviccin de que el Estado tambin los representa. De igual modo podemos decir, del derecho al Contrato Colectivo de Trabajo, y otros como el Consejo Econmico Nacional. Pero lo cierto es que en el Per lo permanente es el estado de excepcin, donde la hegemona, el funcionamiento parlamentario que intente dirigir al pas, den paso a la coercin abierta, a la dictadura antidemocrtica. La permanencia de un Estado que pretenda construir una hegemona y lograr mediante el consenso la pasividad de las clases sociales no es nunca seguro. Estos intentos de construir una canalizacin constitucional de los intereses de los sectores populares, siempre fracasa por la debilidad de hacer concesiones reales a los sectores populares, concesiones que aseguren realmente y en forma permanente dicha pasividad.

Y es as como la Carta de 1933 no asegur su vigencia durante los aos que van desde 1933 a 1979, sino que lo que ella ofreca como concesiones a los trabajadores, caso de los derechos del trabajo, partici pacin en los beneficios, Consejo Econmico Nacional, y otros son muy difcilmente aprobados y casi nunca implementados. La suerte de los de rechos sociales -tantas voces en suspenso entre los gobiernos de Snchez Cerro y Morales Bermudes-, as lo demuestra.

Cuadro N1 TRABAJADORES 1908 1931 Porcentaje de Porcentaje de Incremento incremento 1908-20 1920 31 -----------------------------------------------------------------------------------------------------Numero en 1908 Nmero en 1920 Nmero en 1931

Trabajadores de construccin Mecnicos Choferes Vendedores de alimentosen mercado 121Vendedores de calle Vendedores de lotera 121Trabajadores domsticos Trabajadores de da Ambulantes y pequeos comerciantes Panaderos Carpinteros Sastres y costureras Trabajadores textiles Trabajadores textiles

2,080 707 --316 552 110 3,935 1,613 --644 2,520 8,410 575 575

3,291 1,973 715 359 185 73 5,920 1,778 350 892 2,901 11,246 1,959 1,959

5,857 3,347 3,979 1,314 862 253 16,202 3,224 5,448 1,620 3,744 13,037 2,411 2,411

58.22% 178,28% --13,61% - 66.49% - 33.64% 50.44% 10.23% --38.51% 15.20% 33.72% 240.70%

77.77% 129.09% 459.50% 266.01% 365.95% 246.58% 173.68% 81,33% 1,333.68% 81.61% 29.06% 15.93% 23.07%

----------------------------------------------------------------------------------------------------------

Fuente: Steve Stein: "Populism and mass politics in Per: The political behavoir of the Lima working classes in the 1931 presidential election" (Stanford university PHD Thesis - 1373), pg. 70.

CAPITULO QUINTO

LA CONSTITUCION DE 1979 Y EL CAPITULO DEL TRABAJO

122

En esta ltima parte del trabajo haremos el anlisis del Captu lo del Trabajo en la Constitucin de 1979.

En esta Constitucin se incorpora el tema del Trabajo en un captulo especfico, encontrndose adems menciones en diversas partes de la misma Constitucin.

El anlisis se ha hecho ubicando primeramente el Trabajo en la Carta de 1979, posteriormente realizando un revisin analtica del captulo de Trabajo mismo, y finalmente haciendo un anlisis del perodo en que se gesta y se aprueba la Constitucin y el Captulo de Trabajo, planteando las hiptesis ya desarrolladas sobre la relacin entre movimiento obrero-coyuntura poltica e incorporacin del dere cho laboral a la Constitucin.

1.

El TRabajo en la Constitucin. Como ya hemos mencionado la incorporacin del tema del trabajo en

la nueva Constitucin se realiza en un captulo especial, en donde se aborda -tal y como analizaremos posteriormente- en forma ordenada y especfica los derechos laborales. Pero, el tema del trabajo no slo aparece regulado en los derechos que se 'estipulan en el captulo alu dido, sino que tambin se encuentra como materia en el prembulo y en otros artculos de la misma Carta.

1.1. El Prembulo. El Prembulo es -de acuerdo a nuestra historia constitucionaluna absoluta novedad. Nuestras anteriores Constituciones, o no poseen introduccin, o slo contienen un breve introito, tal y como lo hace la Norma de 1823(1). El Prembulo analizado fue fruto de una elabora-

(1) Chirinos Soto, Enrique: "La Nueva Constitucin al alcance de todos". pg. 19.

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cin conjunta entre el Partido Aprista Peruano -mayoritario dentro de la Asamblea Constituyente- y el Partido Popular Cristiano, quienes aprobaron as el texto que consignaba lo siguiente: Que el trabajo es deber y derecho de todos los hombres y representa la base del bienestar nacional."

Ms adelante sealar que se funda un "Estadp Democrtico que garantiza "La dignidad creadora del trabajo; y la participacin de todos en el disfrute de la riqueza".

El Partido Socialista Revolucionario, propuso a travs de sus representantes que el prembulo sea fuente obligatoria de interpre tacin constitucional. La Constituyente rechaz dicha solicitud con siderndola obvia, de acuerdo al criterio de los representantes de la bancada mayoritaria (2). En realidad dicho aadido le hubiera dado mayor firmeza a la utilizacin interpretativa del prembulo, con tribuyendo a evitar que solo sea una lrica declaracin, sin efecto prctico alguno, an ms en un pas con gobernantes tan proclives a violentar las normas constitucionales, como ha sido y es el nuestro. 1.2. La retroactividad favorable.

Igualmente existe una referencia a las leyes laborales en el Ttulo IV, en lo concerniente a la estructura del Estado, en donde dentro del Captulo II de la funcin legislativa, se ha aprobado un artculo que seala que la ley en materia laboral tiene efectos retroactivos cuando es ms favorable al trabajador. Se deja aqu de lado el principio de la irretroactividad de la ley, el prin(2) Enrique Chirinos Soto: Ibd. pg. 21

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cipio "tempus regit actum", que establece que la ley no tiene fuerza ni efecto retroactivo. Al igual que en el caso penal o tributario, se ha preferido cautelar la situacin especial del trabajador -parte dbil de la relacin de trabajo-, antes que la seguri dad jurdica. Se basa tambin este artculo en la improcedencia de mantener la aplicacin de la ley anterior, perjudicando o limitando al trabajador, en base a una concepcin jurdica desechada por el mismo legislador.

1.3. La Administracin de Justicia. En cuanto a la administracin de justicia en el mbito laboral, la ltima Carta produce cambios sustanciales. El Artculo 233 sea la que es garanta de la administracin de justicia "la unidad y la exclusividad de la funcin jurisdiccional. Y precisa que "no exis-

te ni puede establecerse jurisdiccin alguna independiente con excepcin de la arbitral y la militar", es el Artculo 187. Con esta disposicin, tanto el Fuero Administrativo de Trabajo, como el Fuero Privativo de Trabajo, debern suprimirse, para que el Poder Judicial, como cuerpo unitario, asuma la resolucin de las controversias de trabajo. Tal y como lo seala Mario Pasco(3) nuestro pas era un raro caso en donde funcionarios administrativos impartan justicia, ejerciendo jurisdiccin, facultad reservada a los jueces por todos los ordenamientos legales. De acuerdo al Artculo 237 de la nueva Carta, el Ministerio de Trabajo no figura entre los rganos de funcin jurisdiccional. Un miembro de la bancada mayo ritaria de la Constituyente sealaba que dichos artculos se deben a que "la voluntad clara, explcita y reiterada del constituyente es la unidad de la funcin jurisdiccional"(4). (3) (4) Mario Pasco: "La desaparicin del Fuero Administrativo de denuncias laborales, en ANALISIS LABORAL, Julio 1980, pg.3 Chirinos Soto: Ob. cit., pg. 389

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El mismo Dr. Mario Pasco seala en el Artculo antes mencionado que el fuero administrativo deber desaparecer el 28 de Julio fecha de inicio de la vigencia de la Carta de 1979. En lo referente al Fuero Privativo, la Disposicin Transitoria Dcimo Primera, indica que, "...mientras se expide la nueva Ley Orgnica del Poder Judicial, el Fuero de Trabajo y Comunidades Laborales y el Fuero Agrario continan, en cuanto a la competencia, sujetos a sus respectivas leyes."

Como s nota, slo el Fuero Privativo de Trabajo y Comunidades Laborales estaba comprendido para continuar funcionando hasta la ex pedicin de la nueva Ley Orgnica del Poder Judicial. Pese a tal limitacin, el Fuero Administrativo de Trabajo ha seguido funcionando, sustentndose dicha accin en el criterio programtico de que a su ausencia no habra lugar de resolucin de los conflictos laborales que hoy se procesan en l.

Esta desaparicin de los fueros especiales de trabajo ha merecido crticas, principalmente de los miembros del Tribunal de Traba jo. La Dra. Carmen Evzaguirre de Bedoya(5) ha sealado que dicho artculo "olvida el postulado de la necesidad impuesta por la naturaleza de las cosas", sealando que el Fuero de Trabajo existe desde 1936, creado para administrar la justicia laboral slo de los obreros, y que el pas marcha a la inversa de los pases ms avanzados de Amrica y Europa, donde se independiza dicho fuero dndole as la necesaria especialidad.

El Dr. Luis Uceda Maurer(6) ha sealadp que siendo notables los principios generales de derecho incorporados a la Constitucin, no (5) ACTUALIDAD LABORAL, Febrero de 1980, pg. 21-22 (6) Ibid. pg. 24

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benefician a los trabajadores en dos aspectos: el primero, que no se ha contemplado "un mecanismo oportuno para garantizar los derechos de los trabajadores", sealando que es insuficiente la accin de amparo, ya que es imperativo la creacin de un sistema de cumplimiento inmediato de los derechos y beneficios de los trabajadores, distinto a un juicio, por no ser lo suficientemente aoprtuno ni efi caz para cautelar los derechos de los trabajadores. El segundo aspecto negativo -a juicio del magistrado- es la eliminacin de los distintos fueros privativos, especialmente el de trabajo. Si bien el Artculo 232 precepta que la administracin de justicia se ejerce en un"cuerpo unitario con especialidades y garantas que corresponde", el inciso 3ro. Del Artculo 237 ni siquiera menciona a los juzgados de trabajo y agrarios, sealando simplemente: "y especiales", referencia que no se formula para las instancias inmediatas. Para fundamentar este cambio -afirma Uceda- no consta en el debate ni texto, ningn argumento valedero que lo exponga y sustente, Y seala las dificultades que tendr el fuero comn para resolver, -a ms de sus irresolubles defectos de administracin de la justicia penal y civil-, los problemas especiales que importa la jus ticia en el mbito del trabajo.

Es cierto que este artculo no se discuti era la Comisin de Trabajo; que la eliminacin de los fueros especiales en el caso de trabajo, no han sido plenamente sustentados; que la incorporacin al Poder Judicial de no tener la especialidad al resguardo, podr producir dificultades insalvables en la administracin de justicia en el Trabajo; pero, tambin es cierto que dicha administracin ha sido en muchos casos, distorcionada por polticas dictadas desde el Ejecutivo, pues la dependencia directa de los funcionarios especialmente del fuero administrativo-, condicionaba sus fallos, su actuacin, que en la mayor parte de las veces no era ciertamente tuitiva de la debilidad del trabajador en la relacin laboral.

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La nueva Ley Orgnica del Poder Judicial, aclarar los trminos en los que se ejercer la administracin de justicia en el mbito laboral.

1.3. Las garantas de los derechos laborales Se ha excrito, que "ahora existen mecanismos de control de la juridicidad mejores que en el rgimen constitucional anterior", y en efecto existen diferentes mecanismos de control que permiten un efectivo ejercicio de los derechos contenidos en la Constitucin. Las garantas -que son instrumentos procesales para hacer valer un derecho(7)- y que permiten reclamar el ejercicio de un derecho laboral son fundamentalmente tres:

1.3.1. El recurso de amparo: Este recurso de amparo contenido en la Carta de 1979, en la segunda parte del Artculo 295 seala que,

"...la accin de amparo cautela los dems derechos reconocidos por la Constitucin que sern vulnerados o amenazados por cualquier autoridad, funcionario o perso na."

Esta accin tiene el mismo trmite que la accin de Habeas Corpus.*Al referirse a "los dems derechos reconocidos", la Carta hace alusin a todos aquellos en los que no se "vulnera o amenaza la libertad individual., en estos ltimos casos cabe la accin de Habeas Corpus. El recurso de amparo procede as contra actos autorizados por leves anti-constitucionales,

(6) Chirinos Soto: Ob, cit. pg. 389. (7) Alberto Borea: "La defensa constitucional: el amparo", pg. 14, 18. (*} En lo que le es aplicable,de acuerdo al 3er parrafo,art.295

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Si bien la accin de amparo no es la inconstitucionalidad, permanece vigente la norma que otorga preferencia a la Constitucin. Esta accin no declara finalmente la inconstitucionalidad de una ley, pero no permite la vigencia de actos inconstitucionales. 1.3.2 La accin popular.- Esta garanta constitucional se ejerce contra reglamentos, decretos y resoluciones de carcter general que expide el ejecutivo, los gobiernos locales, regionales y dems perso nas de derecho pblico que infrinjan la Constitucin o la ley. Esta accin puede ser interpuesta por cualquier persona, tenga o no inters econmico o moral. Esta accin declara la invalidez o nulidad ya que las autoridades no pueden emitir normas inconstitucionales o ilegales.

1.3.3 La accin de inconstitucionalidad.- Esta accin de reclamar la inconstitucionalidad de las leves se incorpora por primera

vez al ordenamiento constitucional peruano. La solicitud de la declaracin de inconstitucionalidad de las leyes,por ser contradictorias con la Constitucin,se hace ante el Tribunal de Garantas Constitucionales y es solicitada por los sujetos facultados por el Artculo 299 de la Constitucin. La declaracin de inconstitucionalidad no tiene efectos retroactivos v anula la ley inconstitucional. Esta accin de inconstitucionalidad est prevista por los Artculos 298 al 302 , los que regulan la accin y tribunal de Garantas constitu cionales, as como quienes pueden presentar e interponer tal accin de inconstitucionalidad(8).

1.3.4 La accin contencioso administrativa.- Esta accin nove dosa, pues no est en la Constitucin de 1933- fue ya incluida en la

(8)

Bernales, Rubio: "Per, Constitucin y Sociedad Poltica", pg. 254, 261.

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Ley Orgnica del Poder Judicial de 1963, Artculo 11.- Esta accin permitir recurrir al POder Judicial para que controle la constitucionalidad y legalidad de la actuacin de la administracin pblica frente a los ciudadanos, podr plantearse as la revisin de las decisiones administrativas(9).

A ms de seis meses de funcionamiento de las Cmaras Legislativas, an no se han promulgado las leyes que regulen la accin de inconstitucionalidad, amparo y accin popular, as como la contencioso administrativa; dicha demora, no casual, cuando se han emitido diez leyes y 217 decretos legislativos. Se ha ligado estos lmites a las garantas, a una poltica del rgimen que pretende concederse a s mismo -y sin lmite alguno- la facultad de "defenderse, pero negando paralelamente el derecho ciudadano a reclamar judicialmente por el abuso de poder(10).

Debemos adems sealar que el gobierno no slo se ha abstenido sobre las garantas constitucionales, sino que tambin la abstencin legislativa se da en los derechos laborales mismos, muchos de los cua les requieren expresamente de leyes para su ejercicio. No existe en nuestro ordenamiento constitucional ninguna garanta para provocar la inconstitucionalidad por emisin del legislador, sobre l pesa un mandato constitucional de normar. Por lo que tendramos as que los derechos fundamentales quedaran supeditados a la voluntad del legislador, quien decidir sobre la aplicabilidad de la Constitucin de modo inagenable, ponindose as sobre la propia Cosntitucin. La autonoma se salva, -as como el ordenamiento cons titucional- si se interpreta que la Constitucin no pretende exigir

(9) Bernales, Rubio: Ob. cit. pg. 443 (10) Alberto Bustamante: "Legalidad: mucho ruido y pocas nueces, en QUE HACER?, N 10, pg. 104.

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que todo derecho o libertad se regule necesariamente por ley para poder ejecutarse. En consecuencia: "Con independencia de que dicha regulacin se produzca -y an ms si hay abstencin legislativa- los derechos fundamentales son desde el momento mismo de su proclamacin constitucional ejercitables frente a los poderes pblicos y tambin frente a particu lares."(11)

(11) Alfredo Montoya Melgar: "Ejercicio y Garantas de los Derechos Fundamentales en materia laboral", en Revista de Poltica Social, en Marzo 1979, pg. 316.

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2.

El Captulo de Trabajo.

Por primera vez en la historia constitucional peruana se in corpora a la Carta Fundamental, un captulo entero dedicado al trabajo. El mencionado captulo que lleva el nmero V, se encuen tra dentro del Ttulo Primero sobre los derechos y deberes funda mentales de la persona. Se supera de esta manera la denominacin de garantas, tan equvoca dentro de la teora constitucional.

Si se elabora una reflexin inicial sobre el Captulo del Trabajo, se encontrar que si bien se tiene, "...un todo homogneo y coherente, en donde las materias estn tratadas en for ma orgnica, con una sucesin lgica, con vinculacin entre ellas y tocando virtualmente todas las reas y todos los atributos del campo laboral, la Constitucin de 1979 adolece del mismo defecto que marcaba la Carta anterior, al remitir demasiadas cosas y demasiadas institucio nes a una legislacin posterior," (1)

Si hacemos un anlisis entre el conglomerado de normas laborales pre- existentes y los artculos de la Constitucin de 1979, encontraremos que, "...son muy pocos los artculos -casi nin guno- que constituyan, por lo menos un cambio sustantivo; no necesariamente un progreso."(2) Siendo as el mrito fundamental del Captulo analizado es el de elevar a la categora de precepto constitucional los dere-

(1)

Mario Pasco El tema del Trabajo y la nueva Constitucin", pg. 69 (2) Ibid, pg. 75

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chos laborales, y en ese sentido, protegerlos -con todas las limi taciones que eso conlleva en nuestro pas-, de posteriores supre siones y/o restricciones.

Romualdo Biaggi, Presidente de la Comisin que tuvo, a su car go la elaboracin del anteproyecto -del cual es bueno mencionar que existieron tres versiones-, ha resumido las razones que influ yeron en la redaccin del texto constitucional. Seal as, que la ponencia se inspiraba en las concepciones del constitucionalis mo social, "...que en Amrica Latina tiene una larga tradicin que se inicia con la Constitucin Mexicana de 1917(...)la que sirvi de modelo a las que se dictaron despus en nuestro continente."(3) Sustentaba igualmente en la ponencia el Dr. Biaggi que,

"...la inestabilidad poltica del pas, la provisionalidad de los gobiernos democrticos, el desconocimiento cuando no la violacin de las conquistas sociales, son razones suficientes para proponer la ele vacin de los derechos relativos al trabajo al rango de normas constitucionales. Slo de esta manera se lograr que esos principios adquieran validez y persistencia."(4)

La prctica social posterior a la aprobacin de la Constitucin demostrar como, no es suficiente para que se cumplan estos derechos, el que figuren en la Constitucin, revelndose como ingenua la afirmacin de la ponencia de que la incorporacin consti (3) Ponencia de la Comisin Especial N 12, en AC.LAB.NMarzo 79, pg. 34 (4) Ibid. pg. 34

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tucional sera la nica manera de que los derechos laborales "adquieran validez y persistencia". La ponencia, de acuerdo a lo sealado por Biaggi, pretende,

"...dar coherencia y unicidad a las disposiciones en materia de trabajo..."(5) pretensin que no tiene la Constitucin de 1933. La ponencia pretende tambin la,

"...renuncia a toda tentacin reglamenta rista que no responde a la estructura contempornea del constitucionalismo." (5). Hay aqu una contradiccin, pues si se pretende fundar la incor poracin de los derechos laborales en "la inestabilidad poltica del pas y en combatir "el desconocimiento cuando no la violacin de las conquistas sociales", se ha debido precisamente por esas razones ser reglamentaristas y no caer en el error de hacer,

"...declaraciones que reservan para una legislacin posterior la definicin del contenido concreto..."(6)

Tal y como lo veremos ms adelante, la suspensin de muchos derechos, bajo el pretexto de reglamentarlos, es una prctica cons tante en el pas y una forma de evitar el cumplimiento del contenido constitucional. Dicha generalidad quizs se funda tambin en el contradicto rio entendimiento que tena la comisin 12, "Trabajo y Derechos

(5) Ibid., pg. 34 (6) Mario Pasco: Ob. cit., pg. 75

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Sindicales", acerca de que iban a proponer para el debate y aprobacin a la Asamblea Constituyente, una "Ley General de Trabajo y el Estatuto del Empleado Pblico", dicho propsito es sealado en la Carta sustentataria de la ponencia del. Sr. R. Biaggi que dirige a Luis Alberto Snchez, Presidente de la Comsin Principal de la Constitucin(7). Decimos que es contradictorio, pues como todos sabemos, la Asamblea se haba autolimitado en sus facultades legislativas, acordando que slo tena ejercicio de Poder Constituyente, no pudiendo ejercer funciones de poder constituido.

Remarcando la importancia de la unicidad, el Presidente de la Comsin de Trabajo, ha expuesto que nuestra situacin, de una norma tividad dispersa, frondosa, cuando no contradictoria, es:

"...corregida con la redaccin del Captulo V que salva la carencia de norma jurdica unitaria."(8),

como otra de las razones que influyen en la redaccin del Captulo que iniciadamente tiene nicamente dos artculos, el primero contie ne todos los derechos como incisos, y el segundo haciendo referencia a la irrenunciabilidad de los derechos y al principio "in dubi to pro-operario. Para analizar mejor los artculos del Captulo del Trabajo, los hemos dividido, de acuerdo a los derechos que contienen en: Derechos Individuales del Trabajo, Derechos Colectivos del Trabajo y otros derechos sociales de los trabajadores.

(7)

Ponencia de la Comisin Especial N 12, "Trabajo y Derechos Sindicales", ACTUALIDAD LABORAL, Marzo de 1979, pg. 35 (8) Ibid.

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1. Derechos individuales del trabajo. Hemos utilizado las definiciones que hace Mario de la Cueva, cuando indica que los derechos individuales del trabajo, son la "parte nuclear" del mismo, constituyendo las normas, "...que regulan el nacimiento, la vida, la extincin de las relaciones individua les de trabajo, determinan las condiciones generales para la prestacin del traba jo, fijan los derechos y obligaciones de los trabajadores y patrones y sealan las normas particulares para algunas formas de prestacin de trabajo."(9)

Y as, hemos ubicado dentro del articulado constitucional los siguientes:

1.1. El trabajo es un derecho y un deber. El Artculo 42 consigna este principio, sealando lo siguien te:

"El Estado reconoce al trabajo como fuente principal de la riqueza. El trabajo es un derecho y un deber social. Corresponde al Estado promover las condiciones econmicas y sociales que eliminan la pobreza y aseguren por igual a los habitantes de la Re pblica la oportunidad de una ocupacin til y que los protejan contra el desempleo y el sub-empleo en cualquiera de sus manifestaciones."

La primera declaracin de este primer inciso del Artculo 42 tiene un carcter ideolgico. Dicha declaracin no tendra ninguna consecuencia prctica, y an ms, ser contradictoria con algunos

(9)

Mario de la Cueva: "El nuevo derecho mexicano del trabajo", Tomo I, pg. 179

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de los artculos posteriores. La afirmacin antes expuesta seala que el Estado Peruano reconoce al trabajo como fuente principal de la riqueza,

"...recusa as la posibilidad de conside rar al trabajo como fuente nica de la riqueza, por tanto elimina una de las alter nativas ideolgicas, pero tambin, "seala que es la fuente principal, la ms importante, la prioritaria y con eso, de alguna manera est recusando otra tendencia o ideologa." (10)

La afirmacin siguiente del Artculo, "el trabajo es un derecho y un deber social"; tiene en primer lugar y como lo indica Pas co, una falta de concordancia de nmero, pues al hablar de deber y derecho se debe decir sociales, de otro el deber, ms no el derecho.(11) Este enunciado era fundamentado por la Comisin de Trabajo, se alando, "Al Estado y a la sociedad, como parte de l, les toca el deber de promover las condiciones econmicas y sociales orientadas al pleno empleo como aspiracin programtica, que tiendan a la eliminacin de la pobreza, al ofrecimiento de iguales oportuni dades para el logro de un trabajo til y preserven a las personas de las constingen cias del desempleo o el sub-empleo en cual quiera de sus formas.(12) slo parece social,

Se ha sealado que slo en la medida que el Estado cumpla esas obligaciones se podr realmente"sostener que el trabajo es un derecho para todos los miembros de la sociedad(13). Igualmente se ha llamado la atencin sobre el sealamiento constitucional de que el Estado debe eliminar la pobreza,

(10) Mario Pasco: Ob. cit., pg. 71 (11) Mario Pasco: Ob, cit., pg. 71 (12) Ponencia de la Comisin N 12, "Trabajo y Derechos Sindicales", en ACTUALIDAD LABORAL, Marzo 1979, pg. 36 (13) Mario Pasco: Ob. cit., pg. 72

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"...porque fija al Estado metas que de su yo no va a poder alcanzar." (14)

Y si no es utpico el pretender la eliminacin, y no slo la proteccin del desempleo(15).

Esta comprensin del derecho del trabajo como aspiracin programtica tambin llamada "teora del carcter programtico de los derechos econmicos y sociales"(16), ha sido muy cuestionada. Permite que nazcan con un consabido y evidente vicio de origen,

que los imposibilita incidir eficazmente sobre la realidad social que tericamente deben regular. Mientras la tutela de los "derechos de libertad" (de asociacin, de expresin, de reunin, etc.) puede ser recabada directa o individualmente por los ciudadanos ante los tribunales de justicia, los derechos"de carcter programtico" no darn lugar a ccin procesal alguna, en tanto no hayan sido desarrollados por normas jurdicas ordinarias(17). A los derechos econmicos y sociales se les ha negado as -en virtud del llamado carcter programtico- como derechos subjetivos, y han sido reducidos a la categora de mandatos programticos, muy abstractos, cuando no a la de simples declaraciones retricas(18). Y es este precisamente el caso de nuestra Carta Constitucional, en donde el artculo en mencin no tiene otra funcin que no sea la de una declaracin de intencin, sin conllevar ningn derecho efectivo que el ciudadano sin empleo pueda ejercer. El derecho al trabajo, as es una mera expectativa del desempleado, desprovisto de cualquier pro teccin especfica. Se seala igualmente en el artculo antes mencionado, que el trabajo es un deber con lo que, "...se est indicando que aquella persona que no aporte con su trabajo a la sociedad est incumpliendo con una obligacin social, es un parsito."(19) (14) Ibid, pg. 72 (15) Ibdi, pg. 73 (16) Manuel Ramn A.: "Derecho al Trabajo, Libertad, Profesin y Deber de trabajar,REVISTA POLITICA SOCIAL N 121, pg. 6

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Alarcn seala as, que como el principio de la "libertad de trabajo" hunde sus races en el principio de libertad, el de "dere cho al trabajo", lo hace el de la igualdad, esta concepcin deltra bajo como deber" lo hace en el principio de solidaridad(20). Resul ta as contradictorio que el Estado acepte la imposibilidad de dar trabajo y lo considere una afirmacin programtica, y seale como obligacin el trabajar. En todo caso, aceptado el deber moral de contribuir a las actividades de la sociedad -y como deber moral lo sanciona la Constitucin de Weimar- se debe evitar la sancin al ocioso marginal, quien puede obtener un trabajo, y tal y como lo enuncia Alarcn, aplicarse como "prohibicin de vivir de la explotacin del trabajo ajeno", as se considera como deber el trabajar a quien puede efectivamente trabajar, salvando el absurdo de aplicar el deber a quien no accede al derecho.

1.2. La libertad de Trabajo.

El mismo Artculo 42, en sus siguientes prrafos, contiene enunciados referentes a la libertad de trabajo y a la prohibicin de condiciones que impidan el ejercicio de los derechos constitucionales. As seala lo siguiente: "En toda relacin laboral queda prohibi da cualquier condicin que impida el ejer cicio de los derechos constitucionales de los trabajadores o que desconozca o re baje su dignidad." "El trabajo en sus diversas modalidades, es objeto de proteccin por el Estado, sin discriminacin alguna y dentro de rgimen de igualdad de trato." "A nadie puede obligarse a prestar trabajo personal sin su libre consentimiento y sin la debida retribucin."

(17) (18) (19) (20)

Ibid., pg. 8 Ibid. pg. 11 Mario Pasco: Ob. Cit., pg. 71 Ob, cit., pg. 37

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Se repite aqu diversos enunciados constitucionales ya aproba dos en la Constitucin de 1933. En el primer inciso se prohbe cualquier restriccin de los derechos o cualquier condicin que me noscabe su dignidad, similar al artculo de la Constitucin de 1933. El segundo prrafo ratifica el deber de proteccin del tra bajo por parte del Estado, sin discriminarse para ello en razn de sexo, nacionalidad, edad, creencias religiosas, ideologas o perte nencias a partidos polticos, etc. Al afirmarse que dicha proteccin se har sin discriminacin, en igualdad de trato, se remarca que, "...debe darse la misma remuneracin y en general reconocer los mismos derechos a trabajos prestados de la misma manera y para el mismo empleador."(21)

El ltimo prrafo de exacta similitud con el artculo de la Carta de 1933, protege la libertad de trabajo y debe ser concorda do -tal y como Mario Pasco lo indica-(22) con el inciso 13, del Artculo 2do. referido a los derechos fundamentales de la persona, y con el inciso b. del Artculo 20. Ambas sealan respectivamente lo siguiente:

"Toda persona tiene derecho a elegir y ejercer libremente su trabajo." "Estn abolidas la esclavitud, la servi dumbre y trata en cualquiera de sus for mas.

La Constitucin vuelve a incorporar -luego de la excepcin de 1933- una expresa abolicin de la esclavitud. Mario Pasco seala que, "salvando los detalles defectuosos de la redaccin",

(21) Mario Pasco: Ob. cit., pg. 74 (22) Ibid.

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"...no existe ninguna objecin de fondo que hacerle a este artculo, y por el contrario es importante su insercin dentro del texto constitucional por lo que representa como definicin de principios."(23)

De esta manera se ha incorporado a nuestra Constitucin en la parte referida al trabajo,la libertad de trabajo entendida tal y como se hace desde la Declaracin de los Derechos del Hombre de 1873, como un derecho humano. Las consecuencias de esta incorporacin de la libertad de trabajo, sobre todo expresada en la ltima parte del artculo, deben expresarse en la libertad que el trabajador posee, "...para retirarse en cualquier momento de la empresa a la que preste servicios, sin que pueda ejercerse un ningn caso coaccin sobre su persona."(24)

Tenemos as que las normas que sancionan al trabajador que deja su trabajo violaran el principio de la libertad de trabajo, pues pretenden coactivamente -a travs de sancin- mantener la relacin de trabajo. Queda as claramente establecida la in-constitucionalidad del Decreto Ley 21116 que impone un plazo para retirarse del centro de trabajo, sin el cual el trabajador pudindose encontrar en falta grave, pierde derecho a sus doceavos de vacaciones y a recibir un ao de compensacin por cada fraccin de tres meses, sustituyndose esto ltimo por un doceavo por mes. Igualmente las estipulaciones respecto a tal prdida por falta grave producida por ausencia injustificada por ms de tres das consecutivos, de cinco en usa perodo de 30 das calendarios o ms de 15 en un perodo de 180 das calenda rios (sealadas en el D.L. 21116) no pueden dar lugar a ningn perjuicio salarial, por ser ejercicio de la libertad de trabajo protegida en nuestro ordenamiento constitucional.

(23) Pasco: Ob. cit., pg. 75 (24) Mario de la Cueva: NDMT, pg. 110, Tomo I.

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1.3. Las Remuneraciones.

Por primera vez en nuestra Constitucin se incorpora un art culo sobre el contenido, naturaleza y el mnimo de las remuneracio nes.

El referido artculo 43contiene prrafos respecto a las remuneraciones, el primero de ellos seala:

"El trabajador tiene derecho a una remune racin justa que procure para l y su familia el bienestar material y el desarrollo espritual."

Chirinos Soto indica que dicho prrafo se basa en el principio ya declarado en el inciso 15 del Artculo 2do. del,

"...derecho de toda persona a alcanzar un nivel de vida que le permita asegurar su bienestar y el de su familia."(25)

Pasco ha llamado la atencin sobre la ambiguedad del trmino, "remuneracin justa", y acertadamente lo ha catalogado de concepto vago, de tal modo que evoluciona segn la pasin, la ideologa o el propio modo de pensar de la persona que maneje el trmino(26). Sea la el mismo autor que es posible encontrar una serie de atributos que marquen el bienestar material, pero que es muy difcil precisar en qu medida una remuneracin justa contribuye al desarrollo espiritual(27). Intentando elaborar una definicin de remuneracin justa, seala que se podra entender como,

(25) Chirinos Soto: Ob. cit., pg. 69 (26) Pasco: Ob. cit., pg. 75 (27) Ibid., pg. 76

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"...aquella que equitativamente retribuye el trabajo y que es al mismo tiempo suficien te para las necesidades que apunta cubrir." (28)

Quedando as establecido que el contenido de lo que es una remuneracin justa es decidido por el gobernante que tenga que aplicar la constitucin, podemos llegar a la conclusin que la incorpora cin de esta afirmacin sobre las remuneraciones, si bien novedosa para nuestro ordenamiento legal, no importa ningn beneficio inmedia to al trabajador. Su derecho queda a decisin del gobernante de turno.

La siguiente afirmacin se refiere al trabajo del hombre y de la mujer y los iguales derechos que implica la realizacin del mismo trabajo. Seala este segundo prrafo lo siguiente: "El trabajador, varn o mujer, tiene derecho a igual remuneracin por igual trabajo prestado en idnticas condiciones al mismo empleador." Pasco llama la atencin sobre el error en la redaccin de este prrafo que usa una situacin comparativa., sin sealar con qu otros trminos se compara. As mismo, seala el error poner nfa sis exclusivamente en la posibilidad de diverso pago -frente a igual trabajo- slo por razones de sexo(29). El concepto queda as recortado, pues vale incluso para trabajadores del mismo sexo, los que por el mismo trabajo debern tener igual remuneracin, este principio ya est contenido en el Cdigo Civil, el que en su Artculo 1572, especifica que el contrato de trabajo supone, La igualdad de salario, sin distincin de sexo, por trabajo igual.

(28) Ibid. (29) Pasco: Ob. cit., pg. 76

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redaccin mucho ms feliz, deja bien establecido que la igualdad de salario est en relacin al trabajo igual, y que no es posible dis tinguir en razn del sexo. Pero es cierto tambin que esta disposicin del Cdigo Civil no ha tenido trascendencia a la legislacin especfica, por lo que quizs el elevar a norma constitucional permita la concrecin de este principio en una norma especfica.

La definicin contenida en el Artculo 123de la Constitucin mexicana es mucho ms exacta e inequvoca: "Para trabajo igual debe corresponder sala rio igual, sin tener en cuenta sexo, ni na cionalidad."(30) Se afirma as que "los beneficios, cualquiera que sea su natu raleza, que se concedan a un trabajador, debe expandirse a quienes cumplan un trabajo igual"(31). Si bien esta ha sido tambin la preten sin del constituyente peruano, quien en la ponencia sustenta que se defiende el principio de "la identidad del salario por trabajo de igual valor", su forma de expresarlo en la Norma Fundamental apro bada deja mucho que desear en claridad y exactitud.

Afirma el mismo Chirinos Soto, miembro de la bancada mayoritaria que existe un error al sealar que es la prestacin de trabajo para obtener la misma remuneracin ser, "...en idnticas condiciones, habiendo si do mucho mS exacto y posible el poner en 'condiciones anlogas(32) El siguiente prrafo del Artculo 43, si bien contiene un dere cho ausente en todas las otras Cartas Constitucionales es particular

(30) De la Cueva: Ob. cit., pg. 302, Tomo I (31) Ibid., pg. 112 (32) Chirinos Soto: Ob. cit., pg. 69

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mente desacertado en su redaccin:

"Las remuneraciones mnimas vitales se rea justan peridicamente por el Estado con la participacin de las organizaciones representativas de los trabajadores y de los em pleadores, cuando las circunstancias lo re quieran."

La forma de la redaccin invita a dudas sobre si lo que tiene carcter eventual es el reajuste de remuneraciones o la participacin de las organizaciones representativas. Mario Pasco ha afirmado que no es este ltimo el sentido de la frase, sealando:

"Considera que esa participacin es insoslayable y lo que tiene carcter eventual es precisamente el reajuste de salario. Una in terpretacin tendenciosa de este artculo po dra justificar que el Estado se irrog la facultad de reajustar los salarios mnimos sin intervencin de los sectores interesados y seale que esa intervervencin ser cuando las circunstancias lo requieran, circunstancias que el propio Estado se encargar de definir."(33) Las interpretaciones tendenciosas no se han esperado mucho, el pri mer gobierno constitucional luego de la aprobacin de la ltima Cons titucin, ya inicio una poltica que ha alterado tres veces las remu neraciones mnimas vitales: en ninguna de estas variaciones de las remuneraciones mnimas han participado las organizaciones representa tivas de los trabajadores, incumpliendo as la Constitucin.

La ltima parte del Artculo 43 es igualmente problemtica, de acuerdo a la opinin de Mario Pasco (34), este prrafo del Artculo

(33) Pasco, Ob. cit. pg. 77 (34) Mario Pasco: Ob. cit., pg, 78

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seala lo siguiente: "La ley debe organizar el sistema de asignaciones familiares en favor de los trabajadores de familia numerosa."

Conceptualmente las asignaciones familiares no estn catalogadas como parte del derecho laboral, sino al estar contenidas en la norma mnima aprobada por la OIT para la Seguridad Social, y estar comprendidas por el Artculo 13 del Captulo III de la Constitucin, forman parte del campo de la Seguridad Social y no del derecho laboral. El mencionado Artculo podra - al decir de Mario Pasco- producir que se establezca un sistema de asignaciones familiares como obligacin patronal directa, y esto es un grave peligro, pues provocara que los patrones tendieran -por lo ms econmico- a contratar a personas con menos familia. Si bien la afirmacin que se hace sobre el campo de la asignacin familiar es cierto, lo es tambin que de hecho, los principales pliegos de reclamos por negociacin colectiva contemplan, y la intencin de ampliarlo a todos los trabajadores quizs descanse bien en las dudas que sobre el Sistema de Seguridad Social se tienen en nuestro pas.

1.4. La Jornada de Trabajo. El Artculo 44 en su primera parte seala la duracin de la jor nada de trabajo, al enunciar:

"La jornada ordinaria de trabajo es de ocho horas diarias y cuarentaiocho semanales. Puede reducirse por convenio colectivo o por ley."

Como bien se ha dicho, por jornada ordinaria se ha querido decir jornada mxima legal, hay aqu tambin una mala utilizacin del idioma; pues jornada ordinaria es la que comunmente se aplica en ca da centro de trabajo, siendo menor a las 8 horas. Lo que se debe en

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tender sin embargo -y es lo que ha pretendido expresar el constitu yente- es que la jornada mxima legal es de 8 horas diarias y de cuarenta y ocho semanales. Como lo ha sealado la legislacin laboral moderna, la jornada de trabajo es el tiempo durante el cual el trabajador est a disposicin del patrn para prestar su trabajo, hacemos esta preci sin porque usualmente se incurre en el error de considerarla como el tiempo efectivo que presta el trabajador al patrn. Esta definicin se apoya en el principio de que el riesgo de la empresa es fuen te de responsabilidad, es decir que,

"...los riesgos de la produccin son a cargo del patrono y nunca del trabajador (35), siendo as el trabajador se obliga a poner su energa de trabajo a disposicin del patrn durante un nmero determinado de horas, cual quier problema en la realizacin de tal trabajo no puede implicar la prolongacin de la jornada.

La definicin que sealamos ha sido adoptada por la Ley Federal de Trabajo Mexicana de 1970(36).

Las razones de la jornada mxima de ocho horas son de carcter fisiolgico, incluso,

"...en los escritos de medicina del trabajo se repite insistentemente que el trabajo continuo durante ocho horas, no solamente es perjudicial para la salud del trabajador, sino que el cansancio natural aumenta el peligro de accidentes de trabajo."(37)

(35) De la Cueva: NDMT, pg. 122 (36) Ley Federal de Trabajo de 1970, Alberto y Jorge Trueba, pg.54 (37) De la Cueva: NDMT, pg. 276

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Esta repercusin de incluso 8 Horas de trabajo plantea las ne cesidades de su reduccin y adems de la aprobacin de un necesario descanso intermedio (38), el artculo seala que la reduccin podr hacerse por convenio o por ley, pero como bien dice Ruiz Eldrege(39) tiene el defecto que no incluye la reduccin por acto ad ministrativo del Estado. Tal demanda no slo se fundamenta en la necesaria funcin tutitiva que el Estado debe tener para con el trabajador, sino en el hecho-previsto por muchas legislacionesque existen labores en extremo peligrosas, inhumanas o que puedan causar dao, en las cuales lgicamente la jomada mxima de trabajo no debera ser de ocho horas, en tales situaciones el Estado de bera tener la facultad administrativa de reducir la jornada de trabajo sin esperar el trmite largo, tortuoso y muchas veces infructuoso de la promulgacin de una ley.

Mario Pasco ha llamado aqu tambin la atencin sobre un error en la redaccin ya que el Artculo 44 cierra la posibilidad de excepciones al trabajo de ocho horas diarias, al sealar que la jor nada mxima es de 8 horas y de 48 horas semanales. Esto por cuanto existen muchos centros de trabajo en donde la jornada diaria se in crementa a cambio de reducir o eliminar la jomada sabatina. Si en lugar de "y" hubiera sido aprobado la disyuncin "o", la posibilidad tan aplicada en el Per hubiera quedado englobada. La formulacin aprobada plantea un problema para los horarios que sustituyen el trabajo sabatino, pues de aplicarse rgidamente la Constitucin devendran en ilcitos.

Un autor espaol ha sealado que la reduccin del tiempo de trabajo, no slo tendra una justificacin fisiolgica, y ticoeconmica, sino tambin sera una "funcin de la lgica del sistema capitalista"(40). Dicho planteamiento se resume as:

(38) As lo incorpora la Ley Federal de Trabajo de Mxico, Ob. cit, Art. 63, pg. 56 (39) Ruiz Eldrege: "La Constitucin Comentada, pg. 82 (40) Jos Cabrera Bazn:"Trabajo y Tiempo", Revista de Poltica So cial, N 121, Enero-Marzo de 1979.

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"Si la posibilidad de consumo est dada por el poder adquisitivo del mayor nmero, lo que se dara a travs de un salario devengado, si la ocupacin efectiva del mayor nmero posible de trabajadores est en relacin inversa con la duracin del tiempo de trabajo, es evidente que la conclusin del silogismo es la de que la propia lgica del sistema capitalista impone el acortamiento de la jornada laboral."(41)

Lo que si podemos afirmar es que en nuestro pas la jornada de ocho horas se consigue hace muchos aos en 1919, fecha en la cual la federacin Obrera Local de Lima dio prioridad a tal conquis ta, y tras importantes huelgas principalmente de textiles, y un importante paro general de los das 13, 14 y 15 de Enero, se logr que el Presidente Pardo, mediante D.S. del 15 de Enero de 1919, apruebe la jornada de ocho horas(42).

De lo que se concluye que la jomada de ocho horas fue arrebatada por la clase trabajadora, y que este derecho si bien por pri mera vez se incorpora en nuestra Carta Constitucional, es un derecho ya consignado por la legislacin laboral comn. El siguiente prrafo del artculo 44 consigna lo siguiente:

Todo trabajo realizado fuera de la jornada de trabajo ordinaria se remunera extraordinariamente. La ley establece normas para el trabajo nocturno y para el que se realiza en condi ciones insalubres o peligrosas. Determina las condiciones del trabajo de menores y mujeres." Como se ha dicho(43) lo aqu aprobado por la Asamblea Constituyente, as como lo consignado en los Artculos 54, 46 y 47,

(41) Ibid. (42) Denis Sulmont: "El movimiento obrero peruano: 1890-1980", pg. 121,122 (43) Pasco: Ob. cit. pag. 79

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slo reafirma la legislacin ya existente. Este pago ratifica el pago extraordinario de las horas extras. Pago que en la actualidad se hace con un 25% de recargo sobre la remuneracin ordinaria. Siendo esta la tasa mnima sealada por la Resolucin Legislativa 10195, que aprob el Convenio Internacional de Trabajo N 1. El acpite XI de la Declaracin de Derechos Sociales de la Constitucin Mexicana indica que las horas extraordinarias sern pagadas con un recargo del 100%(44). Por lo que existiendo precedentes cons titucionales del valor de la Carta Mexicana, bien se ha podido ser ms explcitos en la determinacin del pago de las horas extras, de jando claro est la posibilidad de que tal pago pueda ser superado por la voluntad de las partes. Hay pues aqu tambin una innecesa ria imprecisin y generalidad en nuestra Carta que slo repite -sin precisarla- la legislacin comn. La falta de determinacin del n mero de horas extraordinarias posibles de trabajarse, tambin es una ausencia, la misma Declaracin Mexicana consigna como mximo tres ho ras, y por no ms de tres veces consecutivas(45).

Las ausencias antes mencionadas son an ms inexplicables si tomamos en cuenta que -tal y como lo afirma el Dr. Biaggi- el captu lo,

"...se inspira en las concepciones del cons titucionalismo social que en Amrica Latina tiene una larga tradicin que se inicia con la Constitucin Mexicana de Queretaro de 1917".

pues esta Constitucin, y por ende "el constitucionalismo social fundado por ella preveen una proteccin mucho ms exacta y mayor de los derechos de los trabajadores.

(44) Alberto Trueba, Jorge Trueba, ob. cit., pg. 6 (45) Ibid.

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La ltima, parte del Artculo 44 seala lo siguiente:

"Los trabajadores tienen derecho a descan so semanal remunerado, vacaciones anuales pagadas y compensacin por tiempo de servicios." "Tambin tienen derecho a las gratificaciones, bonificaciones y dems beneficios que seala la lay, o el convenio colectivo."

Estos prrafos finales del Artculo 44 consignan los siguien tes derechos:

1.

Descanso semanal: aqu nuevamente hay un error de redaccin, pues no se indica claramente que por cada seis das se tendr un da de descanso como mnimo, sino que en una frmula excesivamente general se dice que se tiene derecho a "descanso se manal remunerado". Contrariamente a este forma general la Car ta de Quertaro seala que el da semanal mnimo de descanso en su punto IV. El descanso semanal se asienta en las necesidades fisiolgicas de reposo, en las familiares de relacin con la esposa e hijos, y en las necesidades de naturaleza so cial y cultural, que hace demanda de relaciones con otros individuos(46).

2.

Vacaciones pagadas: nuevamente se ha omitido sealar el mnimo de das de vacaciones pagadas. De acuerdo a nuestra legislacin actual (Ley 9049, Ley 13683) los empleados y obreros tienen de recho a 30 das consecutivos de vacaciones pagadas, despus de cada ao de servicios. Las finalidades de las vacaciones son las mismas de las del descanso semanal, la recuperacin de la energa, la intensificacin de la vida familiar y social, entre otros.

(46) De la Cueva: NDMT, pg. 286.

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3.

La compensacin por tiempo de servicios: este derecho ya esta ba consignado en la Constitucin 1933. Respecto a l no

hay ningn avance sobre lo contenido en la anterior norma fun damental, como en la legislacin al respecto, (ley 10239 para empleados, y la ley 8439 para obreros). Al igual que en otros acpites, en este, la Constituyente ha podido ser mucho ms explcita y protectora de la compensacin por tiempo de servi cios, sealando por ejemplo que su pago se har basndose en la ltima remuneracin, y no -como es ahora- en base al sueldo o salario bsico. Esta forma de pago no tiene ningn fundamento jurdico real pues el costo de vida -razn de los au

mentos al margen de la remuneracin bsica- es sufrido tambin por los trabajadores que se retiran de su centro de trabajo que ven compensados sus aos de servicios con salarios reduci dos por la inflacin y por debajo de la remuneracin que han venido percibiendo. La ltima parte del Artculo 44 es desde nuestro punto de vis ta, una innecesaria tautologa, ya que la propia Carta al sealar las caractersticas de la ley seala, que sta es de obligatorio acatamiento, siendo por ende innecesario sealar que los trabajado res tiene derecho a las gratificaciones, bonificaciones y dems be neficios que seale la ley, ya que la ley es obligatoria, los trabajadores an sin esta declaracin se beneficiarn de los derechos que incluya. Por otra parte, el Artculo 54 seala que las Conven ciones Colectivas tienen fuerza de ley para las partes, por lo que tambin deviene en innecesaria la afirmacin al respecto del Artculo 44. El captulo de trabajo es as de una lgica difcil de entender, por una parte para evitar ser ms preciso en los derechos se sustenta que se quiere evitar los reglamentarios y la extensin(48), y por otra se incorporan innecesarias afirmaciones (48) Ponencia de la Comisin Especial N 12. ACTUALIDAD LABORAL. Marzo de 1979, pg. 34

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como la ltima del Artculo 44.

1.5. La situacin de la madre trabajadora. El Artculo 45 seala una proteccin especial a la madre trabajadora.

"La ley determina las medidas de proteccin a la madre trabajadora." Sin embargo, tal Artculo tiene la doble limitacin que rati fica la legislacin existente -ya que en la actualidad la madre tra bajadora tiene una proteccin especial-(49), y no se avanza en el mismo Artculo constitucional, ningn elemento de proteccin. La ya mencionada Constitucin Mexicana seala en su acpite B.XI(50) los derechos de la madre trabajadora, precisando el descanso y dems facilidades por alumbramiento.

El Artculo, sin embargo, puede ser un buen inicio para deman dar una legislacin especial protectora de la situacin especial de las madres trabajadoras, los derechos de descanso pre o post na tal, la lactancia y de guarderas en caso de trabajadoras, son an insuficientes. Las madres trabajadoras debern ampliar sus derechos remunerativos en razn de sus hijos, sus derechos de estabilidad debern ser mucho ms protectivos, y las propias condiciones de tra bajo deben ser reguladas, entre otras. Debemos as mismo sealar que en el debate de este Artculo, en la Sesin Plenaria del 19-04-79, el Constituyente Javier Diez Canseco, plante que se incorporara la obligatoriedad constitucional para los centros de trabajo, de contar con cunas para nios, y (49) Ley 2851 (Art. 18) Ley 4230, Ley 13724 (Art. 68), Ley 11321 (Art. 8) (50) Alberto Trueba, Jorge Trueba: Ob. cit., pg. 14

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la especial proteccin del Estado a la madre gestante. Su propues ta fue rechazada sin ninguna argumentacin(51).

1.6. El adelanto cultural, la formacin feccionamiento tcnico.

profesional, y el per-

El Artculo 46 contiene el planteamiento de que: "El Estado estimula el adelanto cultural, la formacin profesional y el perfecciona miento tcnico de los trabajadores, para mejorar la productividad, impulsar el bien estar y contribuir al desarrollo del pas. As mismo promueve la creacin de organismos socialmente orientados a dichos fines"

Nuevamente ac "se reafirma la legislacin ya existente(52), y se elabora una declaracin genrica que no contiene ningn contenido concreto respecto al importante campo del desarrollo cultural, y la preparacin de la clase trabajadora; el Dr. Pareja sealar incluso que "el Estado estimula... aunque tales institutos ya exis ten en muchas empresas y fbricas(53). Chirinos Soto en una defensa no fundamentada dir que dicho Artculo es "inobjetable(54). El derecho consignado de manera general en este Artculo se fundamenta en la superacin del contractualismo individualista y li beral -que daba al hombre la libertad de forjarse, pero no lo ayudaba-, por el nuevo derecho del trabajo, que postula que el hombre

(51) Debate de la Asamblea Constituyente de 1979. Tomado por Baltazar Caravedo. Indito. (52) Pasco: Ob. cit., pg. 79 (53) Jos Pareja Paz-Soldn: DCP y la Constitucin de 1979. Pg. 607. (54) Chirinos Soto: Ob. cit., pg. 70.

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tiene derecho -a cambio de la energa de trabajo que entrega a la comunidad- a que la sociedad le proporcione los elementos indispen sables para que pueda alcanzar una existencia decorosa, encontrndose dentro de ello la educacin escolar y tcnica, siendo esta l tima parte de la enseanza indispensable para la realizacin de su trabajo(55).

Existe una imprecisin -que Ruiz Eldrege seala- y es que la capacitacin no debe orientarse solamente a mejorar la productividad, impulsar el bienestar o el desarrollo, sino que tambin debe promover el enriquecimiento intelectual, moral del trabajador y de su familia, promoviendo por ejemplo el campo de la expresin arts tica y cultural de los propios trabajadores.

Existe igualmente en el Artculo aqu analizado una imprecisin importante, y es que responsabiliza exclusivamente al Estado de la labor de formacin. Dicha concepcin es errada, pues siendo le capacitacin profesional una condicin 'sine qua nom' para la marcha de la empresa, y adoptndose en el derecho laboral la teora de la responsabilidad objetiva del riesgo de la empresa -que conlleva la obligacin de poner en funcionamiento la empresa-, es la empresa la que tiene que tener la responsabilidad central en la ca pacitacin profesional. Siendo funcin del Estado, la de organizar y controlar dicha capacitacin sustentada por los empleadores. As viene ocurriendo en la actualidad en el pas, y una aplicacin exacta del Artculo 46 podra provocar que las aportaciones que las empresas hacen para capacitacin(56), devenga -gracias al Art culo 46- en innecesaria, cuando en in-constitucional. Los constituyentes de UDP, FOCEP, PSR (57) en la Comisin, N 12, as como Javier Diez Canseco en la plenaria de la Asamblea(58) (55) De la Cueva: NDMT, pg. 398 (56) Ley 13771, modificada por el DL 18983, y el DL 19619, precisa que el SENATl tiene como recurso el producto de la aportacin de las empresas. (57) ACTUALIDAD LABORAL, Marzo 79, pg. 43 "Ponencia de miembros de la UDP, FOCEP, PSR. (58) Debate de la Asamblea Constituyente de 1979 (Ob.cit.)

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exigieron que se sealara que las organizaciones sindicales parti cipen de la formacin profesional de los trabajadores. Dicha propuesta no fue aceptada por la bancada mayoritaria. 1.7. Higiene y seguridad en el trabajo.

El Artculo 47 de la nueva Constitucin incorpora la obligacin del Estado de dictar medidas que permitan la realizacin segu ra y en condiciones de higiene de las labores. Dicho Artculo prescribe lo siguiente: "Corresponde al Estado dictar medidas sobre higiene y seguridad en el trabajo, que permitan prevenir los riesgos profesionales y asegurar la salud y la integridad fsica y mental de los trabajadores."

Tal indicacin sobre la funcin tutitiva del Estado en la rea lizacin de las labores en lo referente a seguridad e higiene, ya se encontraba incorporada a nuestro ordenamiento constitucional por los Artculos 47 y 46 de las Constituciones de 1920 y 1933, res pectivamente.

Hay pues aqu una repeticin de la tradicin constitucional, y una reafirmacin de la legislacin vigente(59). Existe una ausen cia y es el sealamiento explcito que las leyes contendrn las sanciones procedentes por el incumplimiento por parte de los patro nes, as lo especifica por ejemplo la Carta Mexicana(60). Gonzlez Ortega, analista espaol, ha precisado que existe una tutela defensiva, que busca el rechazo o supresin de actos o

(59) R.M. 1472-72-IC-DGI, Reglamento de los Comits de Seguridad e Higiene Industrial, de empresas industriales. (60) De la cueva: NDMT, pg. 104, Tomo II

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circunstancias que puedan dar lugar a lesiones a la salud o a la integridad del trabajador, siendo as negativa (pues busca slo la no produccin del dao) y conservadora (parte de un nivel mnimo de salud). Este nivel primario de tutela se plantea en forma subordinada y externa, estO es sin intentar modificar la naturaleza de las

relaciones sociales y tcnicas de produccin, causa ltima y origen de las situaciones de riesgo, sin atacar la institucionalizacin so ciolgica e incluso normativa de la agresin a la salud del trabaja dor. El mismo Alonso Olea(61) ha expresado quequizs todo trabajo sea peligroso e insalubre en alguna medida". Habra otra tutela, ofensiva que llendo ms all que la simple defensa de un determinado nivel de salud, articule los mecanismos de proteccin, que partiendo incluso de la ausencia del riesgo o daos inmediatos, se dirija a la obtencin de una mejora progresiva del bienestar en el trabajo, de unas cada vez ms sanas, idneas y humanas condiciones de desarrollo de la actividad productiva. Esta tutela de la higiene y seguridad industrial es as dinmica, por cuan to su campo de extensin es en principio ilimitado, tiende a abarcar todas las facetas del sistema productivo. Deviniendo as, en un ins trumento de limitacin del poder de direccin del empresario de la facultad de imposicin unilateral de las condiciones de trabajo, abrindose la puerta de su posible subordinacin al respeto y promo cin de los intereses vitales del trabajador implicados en la cesin y utilizacin ajena de su fuerza de trabajo(62). Dems est decir que en nuestro pas, la simple funcin de una tutela defensiva es incumplida, inexistiendo un sistema de control adecuado y permanente de la higiene y seguridad en la industria, a pesar de estar incorporada a las Constituciones desde 1920. El in-

(61) Alonso Olea: Derecho del Trabajo, pg. 133 (62) Santiago Gonzales Olea: "Seguridad e Higiene en el trabajo en la Constitucin". Revista de Poltica Social, En.-Marz. 1979, pg. 200 - 201.

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cumplimento casi permanente del Reglamento de Bienestar y Seguridad del trabajador minero (D.S. N 034-73-EM/DGM) , o caso como los textiles en donde los trabajadores recin obtienen uniformes en el Pliego de 1980; son claras evidencias de los lmites que en nuestro pas tiene el cumplimiento de la proteccin de la higiene y seguridad del trabajador. 1.8. La estabilidad laboral. El Artculo sobre la estabilidad fue uno de los ms discutidos y polmicos(63). Las razones eran los condicionamientos que la coyuntura tanto poltica, como laboral haban creado. La amplia movi lidad de los trabajadores haba sido enfrentada con una poltica de despedidos que permitidos por el D.L. 22126, o por los D.S. 011 y 010, haban provocado el descabezamiento de cientos de direcciones sindicales, y luego del paro del 19 de Julio de 1977, el despido de ms de 5,000 trabajadores(64). La mayora constituyente propuso y aprob el Artculo 48 sobre la estabilidad laboral. Este indicaba: "El Estado reconoce el derecho de estabili dad en el trabajo. El trabajador slo puede ser despedido por causa justa, sealada en la ley y debidamente comprobada."

Este Artculo es similar -con la nica diferencia de que el trmino empleo' se ha sustituido por el de trabajo- el artculo aprobado en la Comisin Especial N12, sobre "Trabajo y Derechos

Sindicales". En esta Comisin surgieron dos posiciones discrepantes con el dictamen de mayora, la primera era la del Partido Popular (63) Pasco: Ob. cit., pg. 80 (64) Rubio, Bernales: Constitucin y Sociedad Politica, pg. 218.

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Cristiano (PPC), el que representado por Rubn Chang Gamarra y Miguel ngel Arvalo del Valle suscribieron la ponencia con la reser va de que, en el inciso correspondiente a la estabilidad:

"Debe declararse que la reposicin en el empleo puede ser reemplazada por una indemnizacin, cuya justificacin y cuanta sealar el Juez.(65) La otra posicin discrepante con el Artculo 48 provena de las filas de los constituyentes izquierdistas, Ricardo Daz Chvez, Miguel Echeanda y Juan Cornejo, de la UDP, PSR y FOCEP, respectiva mente. Dicha posicin sustentaba un articulado alternativo y no sus criba la ponencia de la Comisin Especial N 12. Precisaba al respecto de la estabilidad laboral, sealando:

"El irrestricto derecho de toda persona de conservar su puesto de trabajo, sin ms l mites que los seale su voluntad personal, siendo factible la despedida del centro la boral slo por comisin de falta grave, pre viamente probada ante la Autoridad Adminis trativa de trabajo."(66).

De igual forma proponan los constituyentes de la izquierda, el siguiente artculo sustitutorio:

"El Estado reconoce y garantiza el derecho a la estabilidad en el empleo y tomar medidas efectivas de proteccin contra el desempleo. El contrato de trabajo slo podr ser rescindido por voluntad del trabajador o por resolucin consentida o ejecutoriada de la Autoridad Administrativa com petente."

(65) ACTUALIDAD LABORAL, Marzo 1979, Nota de dos miembros del PPC, pg. 41 (66) ACTUALIDAD LABORAL, Marzo 1979, POnencia de UDP, PSR, FOCEP, pg. 44.

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En el debate de la Plenaria de la Asamblea Constituyente, el tema tambin suscit polmica. El constituyente del FENATRACA, Ro ger Cceras propueso que se sustituyera la frase 'debidamente compro bada' por previamente comprobada'. Lenidas Rodrguez del PSR, sustento que la declaracin constitucional era muy escueta, y que el trmino 'causa justa' poda no definir nada y ser una trampa. El constituyente Javier Diez Canseco seal que slo caba despedida por reincidencia en falta grave, debidamente constada, y que deba existir un seguro contra el desempleo(67). Contradiciendo estas sus tentaciones Roberto Ramrez del Villar, representante del PPC sostu vo que no se deba de aceptar la estabilidad absoluta del trabajo, donde la estabilidad pretenda ser un 'derecho al puesto, esto era particularmente negativo y estaba en contra de todo principio de trabajo. Sostuvo tambin, la necesidad de que se retribuya la finalizacin del empleo con la posibilidad de una indemnizacin justa (68).

Aclaramos un poco el concepto de estabilidad laboral, para poder dar una opinin sobre el Artculo y el debate constituyente. La idea de estabilidad laboral fruto de lo que se ha denominado el constitucionalismo social, fundado por la Constitucin Mexicana de Queretaro. Siendo creacin de ella, no tiene ningn precedente ante rior en legislacin, ni siquiera en la doctrina de algn escritor o jurista(69). Tiene como claro propsito, dar seguridad a la vida obrera, proteger al trabajador, para que su trabajo y por ende su vida no est a merced o dependa del capricho de su patrn(70). Como otros contenidos del constitucionalismo social, este derecho se fun da en la clara superacin de los principios individualistas del con tractualismo civil, sustituyndose estos por la percepcin de la ne cesidad de proteger legalmente a una de las partes, la ms dbil a fin de que no sea explotada -a partir de su debilidad- por la otra. El objetivo es as muy claro: proteger al trabajador.

(67) Debate de la Asamblea Constituyente de 1979. Tomado por Baltazar Caravedo, INEDITO. (68) Ibdi. (69) De la Cueva: NDMT, pg, 219

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Pero de acuerdo a diversos tratadistas (Deveali, De la Cueva) existen dos tipos de estabilidad laboral: la absoluta, segn la cual se niega al patrn la facultad de disolver la relacin de tra bajo por un acto unilateral de su voluntad y nicamente se permite la disolucin por causa justificada, debidamente probada. Y la estabilidad laboral relativa, ser aquella que autoriza al patrn a disolver la relacin de trabajo por un acto unilateral de su volun tad, siempre y cuando se pague una indemnizacin o se cumpla ciertos requisitos. Podemos as empezar sealando que el Artculo 48 incorpora el concepto de estabilidad absoluta a nuestro ordenamiento constitucional, pues l 'indica que nadie puede ser despedido sin justa causa'(71). El artculo constitucional y la definicin de estabilidad en l contenida, ha provocado ciertos comentarios acerca del derecho mismo que es necesario analizar. Se ha dicho que, "...lo real y concreto, lo irrefutable es que la ley de estabilidad protege fundamentalmente a los malos trabajadores.(72) y que, "...la estabilidad favorece al trabajador ineficiente."(73).

La primera afirmacin se fundamenta ms an precisando que 'el buen trabajador est ms defendido por su labor y por su trabajo que por la ley de estabilidad'. Las argumentaciones antes expuestas no nos parecen acertadas. Si aceptamos que la legislacin

(71) Pasco: Ob. cit., pg. 80 (72) Pasco; Ob. cit., pg. 84 (73) Chirinos: Ob. cit., pg. 71 - 72

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laboral debe proteger al trabajador como parte dbil de la relacin laboral, tenemos que aceptar la estabilidad, ya que sta evi ta que el trabajador se encuentre a merced del empleador, La reali dad indica que el rgimen que no otorga rpidamente la estabilidad a los trabajadores es utilizado por los empleadores para impedir el ejercicio de los derechos laborales. As tenemos como se impide a los trabajdores que tienen menos de tres aos, el participar en huelgas, o sindicalizarse u organizar sus organizaciones gremiales, bajo la amenaza de cursar las cartas de pre-aviso o hacer el pago de los 90 das correspondientes. As sostenemos que ms bien se po dra afirmar que lo real, lo concreto es que un rgimen que no ase gura una pronta estabilidad a los trabajadores es mal usado por los patrones y que la estabilidad relativa, protege principalmente a la represin laboral en sus centros de trabajo. Es cierto tambin, que no es posible sealar que la estabilidad se adquiere en forma inmediata, pero se tiene que determinar un plazo mnimo. Y en ese sentdo creemos que tres meses es adecuado, pues si bien perjudica al empleador -el que puede tener dificultades para evaluar al trabajador en ese plazo- protege al trabajador de los abusos que se puede hacer con el rgimen de estabilidad relativa o de adquisicin de la estabilidad absoluta, slo luego de un largo perodo de tiempo.

Y creo que se debe adoptar tal salida, pues esa es la misin del derecho laboral con respecto al trabajador: cautelar y proteger sus derechos laborales.

Es por esta misma razn que el Artculo 48, bien pudo contener lo planteado por algunas ponencias alternativas, la sustitucin de trminos 'debidamente' por el de 'previamente probadas' As tendramos que-si bien se confiere al empleador la posibilidad de despedir por falta grave- sin embargo, se le obliga a probar pre viamente que se cometi tal falta, para luego preceder a despedir.

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Tal procedimiento asegurara que es slo por razn de falta grave que se ha producido el despido. Se aliviaran as, las injusticias de trabajadores que slo son repuestos en sus puestos de trabajo, luego de largos, costosos y espinozos procedimientos de reposicin, y se evitara as que las empresas echen mano fcil de este recurso

para desembarazarse de dirigencias sindicales persistentes en la mantencin y ampliacin de sus derechos.

Suponiendo que la argumentacin antes expuesta sobre la necesi dad de elaborar un articulado detallista, en cuanto a los derechos de los trabajadores, creemos que un tema que se deba proteger en este Artculo es la situacin de los trabajadores que por diversas razones son sometidos a contratos a plazo determinado, violando lo que supone toda relacin laboral: que a plazo indeterminado. En nues tro pas, gracias al D.L. 22126, Art. 29 (y pese a que slo lo per mite para trabajadores de ser vicios), al D.L. de Promocin a las Exportaciones No Tradicionales, y una a la aplicacin del D.L. 18138 (sobre contratos a plazo fijo), las empresas han venido alterando la lgica de la permanencia del vnculo laboral con el empleador. Se ha transitado as del contrato a plazo determinado, como garante de to se el la libertad de trabajo, a la consideracin de este tipo de contra como una frecuente y peligrosa envoltura fraudulenta con la que quieren burlar los derechos que corresponden al trabajador, por hecho mismo de serlo(74).

1.9. El pago y la prescripcin de los Beneficios Sociales. Al respecto del Artculo 49 de la nueva Carta Poltica, sostiene lo siguiente:

(74)Alfredo Montoya: "La estabilidad en el empleo en el Derecho en Espaa", en Revista de poltica Social, pg. 49, N 118, Abril Junio 1978.

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"El pago de las remuneraciones; y beneficios sociales de los trabajadores es en to do caso preferente a cualquier otra obliga cin del empleador. La accin de cobro prescribe a los quince aos." Este dispositivo constitucional contiene dos garantas de un derecho previsto en otro Artculo -el 44- referente a la compensa cin por tiempo de servicios. Estas garantas son: 1 La preferencia para el cobro de remune raciones y beneficios sociales que los trabajadores tienen frente a cualquier otra obligacin del empleador, preferencia que ya rige en la legislacin laboral, por lo que respecta a esta primera garanta no hay mucho que aoprtar a ms de sealar que se eleva a garanta constitucio nal(75). 2 La modificacin de la prescripcin extintiva de la accin de cobro de los bene ficios sociales. Con respecto a la segunda garanta, podemos sealar que ah si hay una variacin sustantiva con respecto a la prescripcin anterior. Esta ltima era de tres aos, pues con criterio privatista se aplicaba lo dispuesto en el inciso 4to. del Artculo 1168 del Cdigo Civil. Dicho dispositivo declaraba la prescripcin de la accin de los profesionales y agregaba procuradores artesanos, mayordomos, dependientes de casa o heredad, jornaleros y sirvientes domsticos, a los tres aos a partir del da en que terminaron los servicios. Se aplicaba as pues, la ley 4916 que haba asumido esta prescripcin por analoga(76). Sobre este Artculo se ha vertido tambin posiciones discrepantes y contradictorias. Se ha sealado(77) que constituyentes

(75) Ruiz Eldrege: Ob. cit., pg. 86 (76) Pasco: Ob. cit, pg. 85 (77) Chirinos: Ob. cit., pg. 78

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como Len de Vivero solicitaron treinta aos de prescripcin, y que algunos sectores plantearon la imprescriptibilidad de esta accin de cobro de los beneficios sociales(78). Mario Pasco(79), como otro constituyente(80) han llamado la atencin sobre las dificul tades que acarrea para la empresa el mantener abiertos libros y pueblas durante un lapso de tiempo tan elevado, como el que supone esta disposicin constitucional. El autor antes mencionado ha hecho saber(81) que al equiparar la accin laboral con la accin civil personal -contenida en el Artculo 1168, inciso 2do. del C digo Civil-, no se ha reparado en dos problemas. En primer lugar, no es asimilable la figura de la accin civil a la accin laboral. Los derechos laborales gozan de una mltiple proteccin, los protege la accin sindical, la ley -haciendo irrenunciables los dere chos-, y la misma Constitucin, al aprobarse el principio que la duda favorece al trabajador.

Toda esta proteccin, 'es suficiente por s sola para preser var los derechos de los trabajadores', as desde este enfoque, no es vlido comparar una accin laboral a una accin civil que care ce de tal proteccin, siendo por tanto innecesaria que la accin laboral de cobro de los beneficios sociales prescriba a los 15 aos. El segundo problema, es en relacin al plazo de prescripcin, el que empieza a correr, no desde la fecha en que la obligacin es exigible -como ocurre por ejemplo en la legislacin mexicana(82), sino 'desde el momento en que conluye la relacin laboral', sustenta as Pasco que "hay exceso"(83), pues si tomamos a los 15 aos de plazo, los aos de servicio, tendremos demostradas las dificulta des de las empresas. (78) (79) (80) (81) (82) (83) Ruiz Eldrege: Ob. cit. pg. 86 Pasco: Ob. cit., pg. 85 Chirinos: Ob. cit. pg. 72 Pasco: Ob. cit., pg. 86 De la Cueva: NDMT, pg. 596 Pasco: Ob. cit. pg. 87

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Respecto a tal debate, nosotros quisiramos hacer algunas pre cisiones. En primer lugar, hay que dejar establecido que el Artculo 49 no se refiere a la prescripcin de las acciones laborales en general. Como sabemos existe una prescripcin adquisitiva y una extintiva, siendo estas dos un medio de adquirir o de liberarse de obligaciones mediante el transcurso de cierto tiempo y bajo cier tas condiciones legalmente establecidas(84). El Artculo en referen cia, no se refiere en general a una ni a otra,en cuanto a todas las acciones laborales, sino que contiene la prescripcin extintiva de una sola de las acciones laborales, el cobro de los beneficios socia les. Consideramos que hubiera sido mucho ms importante hacer una precisin temporal sobre todas las acciones laborales en general, respecto a la prescripcin. Esto por cuanto, si bien los cobros de los cobros de los beneficios sociales prescribirn a los 15 aos, acciones que tienen prescripcin extintiva como la reposiicn, seguirn manteniendo el limitado plazo mediante el cual el empleador queda liberado de sus obligaciones. Se ha debido sealar, algo ya aprobado por la jurisprudencia, la prescripcin adquisitiva de los derechos otorgados al trabajador, cuando estos tienen una antiguedad de dos aos o ms. Igualmente ha faltado determinar la prescrip cin de las acciones que tienen los empleadores para imponer medidas disciplinarias y para efectuar descuentos de los salarios de los trabajadores(85).

Sealamos pues, en consideracin a lo anteriormente expuesto, que el tema de la prescripcin de las acciones laborales esta insuficientemente tocado en el Artculo 49. Que incluso si lo que se ha querido es establecer con precisin la naturaleza del pago de los beneficios sociales, la obligacin de hacerlos ha debido estar

(84) De la Cueva: Ob. cit., pg. 593. (85) En textiles, por ejemplo, esto ocurre con mucha frecuencia se descuenta a los trabajadores pagos adelantados -provocados por las propias dificultades del rgimen textil- poniendo as en dificultades la ya difcil economa de los trabajadores.

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-por unidad del texto- en este Artculo y no en el que determina la jornada (Art. 44). Es en este contexto que podemos hacer un juicio sobre la prescripcin de la accin de cobro de los beneficios socia les. Sera fcil sealar que por proteccin a los trabajadores debera declararse imprescriptible, pero nos parece que las dificulta des que eso conllevara seran muy grandes, tanta que pondran en dificultades el mismo derecho. Es as que nos parece se debe hacer la precisin de que la prescripcin de los 15 aos de cobro de los beneficios sociales devenga, desde el momento en que la obligacin es exigible. As se estar limando las dificultades y se preservar la posibilidad de ejercer que el derecho quede expedito. la accin durante 15 aos partir de

1.10.El Trabajo a domicilio

Mediante el Artculo 50 se confiere a los trabajadores a domi cilio, mencionados explcitamente, la situacin jurdica que poseen los trabajadores del rgimen comn de trabajo. El Artculo en referencia indica lo siguiente:

"Se reconoce al trabajador a domicilio una situacin jurdica anloga a la de los de ms trabajadores, segn las peculiaridades de su labor."

El derecho de los trabajadores a domicilio a tener similares derechos a los trabajadores del rgimen comn, ya estaba en parte establecido por la ley 8514, dispositivo legal que promulgado por el General Benavides, pretenda sobre todo nivelar los salarios de las trabajadoras a domicilio, con los salarios que percibe el obrero que trabaja en el taller o en la fbrica (considerados 3ro. y 4to., Art. 13). Se ha dicho que el Artculo antes mencionado 'no tiene explicacin, ni en la Constitucin, ni en el contexto del articulado', ya que antes se ha mencionado que 'el trabajador en sus

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diversas modalidades es objeto de proteccin', no se entiende las razones que han llevado a especificar el caso de los trabajadores a domicilio, habiendo otros tantos casos que demandan tambin proteccin, por ejemplo, el trabajo domstico. Se ha hecho as una desigual mencin de slo un sector especial de trabajadores(86). Sin embargo, -tal y como lo seala un constituyente-(87) el amparo a los trabajadores a domicilio es muy difcil en la prcti ca. La sola existencia del Artculo 50no termina de proteger al trabajador a domicilio, quien demanda una ley mucho ms estricta en el cumplimiento de sus derechos que la 8514. Dicho dispositivo deber defender contra simulaciones de contra-venta, prohibir la intermediacin , amparar la estabilidad y dar el derecho a tener varios patrones, entre otros de derechos de los trabajadores a domicilio, que como en otras legislaciones se deben proteger(88).

2. Derechos Colectivos del Trabajo.

Ya anteriormente hemos indicado que el derecho del trabajo es un "estatuto unitario compuesto de varias partes". Estas son el ncleo que vendra a ser el derecho individual del trabajo, y la envoltura protectora de este ncleo la que es el "conjunto de principios, normas e instituciones que contribuyen a la creacin de la parte nuclear y a asegurar la vigencia del derecho del trabajo, den tro de esta envoltura y al lado de las autoridades de trabajo, y el derecho procesal del trabajo estara el derecho colectivo del trabajo." Este ltimo no es sino,

(86) Pasco: Ob. cit., pg. 87 (87) Chirinos: Ob. cit. pg. 72-73 (88) De la Cueva: NDMT, pgs. 556 - 557.

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Los principios, normas e instituciones que reglamentan la formacin y funciones de las asociaciones profesionales de trabajadores y patrones, sus relaciones, suposicin frente al Estado y los conflic tos colectivos del trabajo."(89) Definido as el derecho colectivo, estara compuesto de una "triloga indisociable", a saber el derecho de asociacin sindical, el de negociacin colectiva y el de huelga(90).

De esta manera hemos ubicado dentro de los derechos colectivos del trabajo contenido en la Constitucin, el derecho a la sindica lizacin, el derecho a la negociacin colectiva y a los convenios, y el derecho a la huelga, adems del derecho a la asociacin de tra bajadores no dependientes.

Terminamos esta ubicacin, remarcando un carcter del derecho colectivo del trabajo, el que la Constitucin reconozca a los tres derechos fundamentales, el de sindicatos, convenios y huelga reafir ma la idea de que estos derechos son un todo orgnico, bien se ha dicho que ninguna de las tres figuras de la triloga podran faltar, porque desaparecera el tringulo, y por ende se distorsionaran las que queden(91).

2.1. El derecho a la sindicalizacin. El Artculo 51 contiene lo que la Constitucin deba otorgar como el derecho a la sindicalizacin:

(89) De la Cueva: NDMT, pg. 21 (90) Ibid. pg. 216 (91) Ibid. pg. 217.

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"El Estado reconoce a los trabajadores el derecho a la sindicalizacin previa. Nadie est obligado a formar parte de un sindica to, ni impedido de hacerlo. Los sindicatos tienen derecho a crear organismos de grado superior, sin que pueda impedirse u onstaculizarse la constitucin, el funcionamien to y la administracin de los organismos sindicales." "Las organizaciones sindicales se disuelven por acuerdo de sus miembros a por resolucin en ltima instancia de la Corte Suprema. "Los dirigentes sindicales de todo nivel de garantas para el desarrollo de las funciones que les corresponden."

El primer prrafo del Artculo 51 coincide con los convenios 87 y 98 de la O.I.T., omitiendo si respecto a estos, la posibilidad de la sindicalizacin de los empleadores(92). Este primer prrafo contiene fundamentalmente la libertad sindical, de la cual fluye la asociacin sindical. Y as se plantea en tres dimensiones(93), la libertad de constituir el sindicato, es decir de formarlo, o de afi liarse a l cuando ya est formado, la libertad de no afiliarse o

de no constituirlo, y la libertad de no colaborar en su formacin o de desafiliarse de l. Se ha planteado que al colocarse esta triple dimensin se ha incorporado la "autntica libertad de sindica lizacin"(94). No est dems sealar, sin embargo, que la posibili dad de que el trabajador escoga si se organiza o no, ha dado lugar en la prctica a que los empleadores utilicen diversos recursos que promuevan que el trabajador renuncie a su derecho a la sindica lizacin, as por ejemplo, les da remuneraciones especiales o se les amenaza con rescindir el contrato de trabajo.

(92) Pasco: Ob, cit., pg. 88 (93) Ibid, (94) Ibid.

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El segundo prrafo contiene algunas limitaciones importantes de remarcar, el proyecto alternativo de los constituyentes del FOCEP, UDP, PSR sostena que la disolucin por mandato judicial s lo sera tras accin promovida por el mismo sindicato(95). Esta propuesta tenda a contraponerse a la que deja en manos del Poder Judicial la decisin de la disolucin de un sindicato, Si nos inte rrogamos acerca de quin puede solicitar la disolucin de un sindi cato, nos encontraremos que el Cdigo Civil en su Artculo 62, es tablece que el Poder Ejecutivo puede pedir a la Corte Suprema la disolucin de las asociaciones cuyos fines sean contrarios al orden pblico o a las buenas costumbres. Si aplicamos por analoga dicho Artculo -por cuanto no se puede identificar la asociacin sindical con la asociacin civil-, tenemos que el Estado bien podr solicitar la disolucin de las organizaciones gremiales. Y ac se plantean dos problemas. El pri mero de que resolver -de acuerdo al Artculo- la Corte Suprema, una instancia judicial no especializada en derecho laboral, y que tendr que utilizar criterios especiales -los que animan al derecho laboral- para dictar su fallo, esto lgicamente crear dificul tades cuando no, problemas de aplicacin del derecho. El segundo es que el Poder Judicial histricamente ha tenido una estrecha dependencia del Poder Ejecutivo -la propia Constitucin establece que los magistrados de la Corte Suprema son votados en la Cmara Alta-, por lo que esta poca obsecuencia, podr determinar fallos muy en relacin con las demandas coyunturales que tenga el Ejecutivo. No se ha sabido as proteger con permanencia -y de acuerdo a la rea lidad de nuestro pas- el derecho a la sindicalizacin. Pero estos no son todos los problemas en relacin a este segn do prrafo, tenemos que el Artculo no seala si los patrones pue-

(95) Articulado propuesto por los miembros de la UDP, FOCEP, PSR, en ACTUALIDAD LABORAL, Marzo de 1979, pg. 46.

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den o no solicitar tal disolucin, con lo que deja el campo abierto para que la legislacin correspondiente haga tal distincin, corrin dose as el grave peligro que los empleadores ingieran en la constitucin y desarrollo de la propia organizacin sindical. Adems de lo sealado, el Artculo yerra el prescribir que las organizaciones sindicales sern disueltas, pero sin indicar las causas para tal ac cin. Ha quedado as abierta la posibilidad de que al reglamentarse este derecho, sea tanta y/o tan arbitrarias las causales de diso lucin, que el derecho se distorsione hasta hacerse imposible. Ante tal peligro, la Constituyente no ha debido dejar abierta la posibili dad de la disolucin, sin antes detallar las causales, en un pas, con tantas violaciones de los fueros sindicales, tal proteccin era cuando menos una necesidad.

El ltimo prrafo contiene las garantas que se ofrecen a los dirigentes sindicales, para el desarrollo de sus correspondientes funciones. Esperemos que la legislacin cumpla tal dispositivo, pues las anteriores no lo han hecho, la R.S. N 27/DT del 20 de Abril de 1957, que protege durante tres meses la estabilidad de los organizadores del sindicato, es dems de mnima, una norma incumplida. Las exoneraciones de cumplir el perodo de tres aos para tener estabilidad, exoneracin que para los dirigentes estableca el Art culo 33 del D.L. 22126, nunca fue reglamentada y por ende, ni se ha aplicado en el pas, siendo apenas un adorno al D.L. sobre estabilidad.

2.2. La organizacin de los trabajadores no dependientes.

As como el Artculo 51 protege la asociacin sindical de los trabajadores, el Artculo 52 pretende otorgar dicho derecho de aso ciacin a los trabajadores independientes, es decir no sujetos a una relacin laboral, con las caractersticas que ella tiene, subor dinacin, salario, exclusividad, etc. Por ubicarse en el capitulo

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de trabajo, justamente luego del derecho a la sindicalizacin y an tes del derecho al Convenio y Negociacin Colectiva, no se puede interpretar el derecho que aqu se otorga, como el derecho de asocin civil contenido en otro artculo de la Constitucin (inciso 11 del Artculo 2), de ser as no se hubiera tenido que ubicar en es te captulo. Este derecho contenido en el Artculo 52 seala:

"Los trabajadores no dependientes de una relacin de trabajo, pueden organizarse para la defensa de sus derechos. Le son aplicables en lo pertinente las disposiciones que rigen a los sindicatos." La ltima parte del Artculo seala que les sern aplicadas las disposiciones correspondientes a los sindicatos en lo pertinente, si bien la ley determinar qu es lo 'pertinente', tenemos que empezar -como ya lo hemos dicho- sealando que las facultades que tengan estos trabajadores, tendrn que tener las caractersticas de los derechos laborales, por la ubicacin que el constituyen te ha hecho de este derecho. Y si tenemos que tienen el derecho a la asociacin para defender sus intereses desde el punto de vista de los trabajadores, tendremos que para hacer efectivo este derecho, tienen el de huelga, y para concretizar sus reinvindicaciones el de Convenciones y Negociacin Colectiva. Son as muy limitadas las afirmaciones que este dispositivo, slo servir para que, "...los taxistas y colectiveros se organicen en estaciones y comits."(96)

De haber pretendido esto no se hubiera consignado en el lugar y en la forma en que se ha aprobado este Artculo. Ultimamente hu bo un importante conflicto, donde a los distribuidores de peridi cos ms conocidos como canillitas, hicieron una paralizacin de (96) Chirinos Soto: Ob. cit., pg. 74-75.

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sus labores y redamaron el reconocimiento de su sindicato. Equivocadamente se pretendi sealar -por parte de los diarios- contra esta accin laboral, que los trabajadores sin vnculo laboral no tenan derecho a la sindicalizacin, ni a la paralizacin colectiva. Nada ms falso, el Artculo 52 ubicado dentro del captulo de trabajo garantiza la organizacin de sectores como este, y al permi tir el derecho a la agremiacin sindical, claramente deja abierto el derecho a la negociacin colectiva, y a la huelga, de no ser as y como hemos sealado anteriormente,el derecho a la asociacin vendra -en trminos laborales- en absurdo. de-

2.3. Convencin y Negociacin Colectivas.

El Artculo 54de la nueva Constitucin contiene tanto el dere cho a la negociacin colectiva como a lo que se ha denominado convencin colectiva. Este Artculo-en la parte correspondiente a la convencin colectiva - no es una novedad en la historia constitucio nal del pas. Ya la Carta Poltica de 1933, sealaba muy escuetamen te en su Artculo 43 "El Estado legislar el contrato colectivo de trabajo", en ste el antecedente constitucional inmediato del derecho designado por el Artculo 54. El que prescribe lo siguiente:

"Las convenciones colectivas de trabajo en tre trabajadores y empleadores tienen fuerza de ley para las partes." "El Estado garantiza el derecho a la negociacin colectiva. La ley seala los procedimientos para la solucin pacfica de los conflictos laborales. La intervencin del Estado, slo procede y es definitoria a falta de acuerdo entre las partes."

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En este Artculo se ha dicho hay "errores sustanciales"(97). El primero es acerca de la definicin, la Carta menciona hasta

en dos oportunidades ms el trmino 'convenio colectivo', y sin embargo, en el Artculo 54 se ha incorporado la definicin de 'convencin colectiva', en ambos casos se ha dejado de lado la de nominacin preferida por la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), hubiera sido deseable que se usara una denominacin uni forme, y ms relacionada con la prctica usual del pas, donde se ha denominado Pacto o Contrato, pese a que las propias disposicio nes procesales sobre los pliegos de reclamos utilizan la denomina cin de 'convencin colectiva'(98).

Pero analizando ya los enunciados del Artculo, nos encontramos con que el primer prrafo seala que las convenciones tienen "fuer za de ley entre las partes", esta es una declaracin innecesaria (99), toda convencin sea no colectiva tiene fuerza de ley entre las partes. De ah que resulta superficial la afirmacin que hace Chirinos -miembro de la constituyente- de que,

"...exactamente como ocurre con los contratos segn la legislacin civil, se da fuerza de ley para las partes."(100) Tal asimilacin era por dems innecesaria, ms an cuando lo que peculiariza a las convenciones colectivas es de que no slo son ley entre las partes. Existe en derecho laboral -en relacin a las convecciones-, lo que se llama "la generalidad o universalidad del elemento normativo(101), es decir la facultad de la convencin colectiva como fuente formal del derecho del trabajo, de extender a todos los trabajadores de la empresa el contenido de las

(97) Pasco: Ob. cit., pg. 89 (98) D.S. 006-71-TR, Art. 2 (99) Pasco: Ob. cir., pg. 89 (100) Ibid. (101) De la Cueva: MDMT, pg. 428, Tomo II

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convenciones, y nuestro propio actual ordenamiento legal, seala que los derechos y obligaciones de la convencin se extiende a tra bajadores y empleadores que no formaban parte de la unidad de nego ciacin. Y esto no solo en un centro de trabajo donde los trabajadores no sindicalizados por ejemplo, gozaran de lo obtenido de la convencin, sino que se extiende a ramas de la produccin como tex tiles, grficos, hoteles o construccin civil, donde no solamente se obligan las partes que suscriben la convencin colectiva, sino que esta se extiende a toda la rama. La importancia del convenio colectivo de trabajo est no en ser un convenio de obligacin interpartes, sino en serlo extra-partes, al decir la Constitucin que tiene fuerza de ley entre las partes,

"...est menoscabando su contenido, desvirtuando su naturaleza y en definitiva de clarando una cosa innecesaria.(102) Hay pues en este primer prrafo del texto constitucional del Artculo 54 un grave error conceptual y jurdico. Si lo que ha pre tendido la mayora constituyente es afirmar lo imperatividad de las convenciones colectivas ha ido por muy mal camino, pues para afirmar tal carcter bien pudo planear la inderogabilidad o vigencia incondicional de la convencin colectiva, reafirmando que son irre nunciables los derechos contenidos en ellas(103).

El segundo prrafo del dispositivo constitucional analizado establece dos derechos concatenados, garantiza el derecho a la negociacin colectiva, sealando que el procedimiento de ella ser establecido por la ley. Como otras tantas normas constitucionales, sta al dejar para la posterior legislacin el contenido del dere{102) Pasco: Ob. cit. pg. 90 (103) De la Cueva: 'tal carcter lo afirma', ver NDMT, pg. 430.

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cho a la negociacin colectiva, deviene eminentemente declarativa, dado que sern las leyes comunes las encargadas de darle forma

concreta a este derecho(104). Esto deja abierta la posibilidad de que en un futuro se repitan las limitaciones arbitrarias que al Es tado impuso a las negociaciones colectivas, haciendolas girar exclu sivamente alrededor del punto de aumentos de salarios. Esta arbitra ria limitacin del derecho de negociacin colectiva dura en nuestro pas, desde Junio de 1977(105) hasta Agosto de 1980, y provoc bajo el pretexto de la crisis econmica que slo se negociara el aumento de remuneraciones, trayendo consecuencias negativas para amplios sectores, y especialmente para quines como los textiles s lo podan presentar pliegos de reclamos por condiciones de trabajo, -a ellos se les limit tambin el reajuste automtico desde 1976-, provocando adems una falta de prctica en la negociacin colectiva, de peligrosas consecuencias para las relaciones laborales. Estos he chos debieron provocar que la Constituyente protegiera al derecho de las partes a negociar el conjunto de las reinvindicaciones que se plantean a propsito de la negociacin colectiva, prohibiendo la limitacin, suspensin o entorpecimiento de la negociacin colectiva(106).

Esta poltica del captulo del trabajo de incorporar derechos 'abiertos', es decir que posteriormente sern llenados en contenido por la legislacin comn ha provocado ya ciertas suspensiones del derecho como tal, y esta no es una novedad histrica en el derecho laboral, donde la huelga por ejemplo, se declara pero jams se res peta. En el caso de los servidores pblicos, por ejemplo, un simple Decreto Supremo, les ha arrebatado la posibilidad de presentar plie gos de reclamos "por cuanto no se haba promulgado an la ley que

(104) Rubio, Bernales: Ob. cit., pg. 231 (105) D.L. 21866, artculos 11, 12, 13. (106) Una propuesta alternativa de la bancada izquierdista considera ba esta proteccin, ver: Rubio, Bernales: Ob. cit., pg. 233.

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reglamente el sistema de remuneraciones del Estado". Esta suspensin que pretende aparecer como 'transitoria lleva ya meses de vigencia, durante los cuales el Parlamento a sesionado en dos perodos, el Eje cutivo ha tenido facultades extraordinarias, pero no se ha reglamentado lo que el Decreto Supremo exiga y por ende se ha suspendido un derecho constitucionalmente reconocido.(D.S. 200-80-EFC)

El ltimo prrafo del Artculo analizado se seala que a falta de acuerdo entre las partes, el Estado tiene derecho de intervenir, se establece as el arbitraje obligatorio del Estado. Dicha concepcin -se ha sealado- slo recoge la experiencia de los ltimos aos en el pas. Seala as mismo, Mario Pasco que el Per es uno de los pocos pases donde existe, de modo simultneo el arbitraje obligatorio y la huelga, que resultan conceptos incompatibles(107). En la misma ptica, respecto al arbitraje, Chirinos Soto(108) dice que,

"El Estado no debera interferir la negociacin entre empresa y sindicato, ni si quiera a falta de acuerdo entre ambos, sino excepcionalmente y por razones de seguridad." As de acuerdo a tal concepcin, slo podra interferir el Es tado cuando se trata de razones de seguridad pues aade, Chirinos razones de seguridad. Su

a lo excepcional la conjuncin 'y' por

posicin luego sustentada, no fue sin embargo aprobada en la Carta de 1979. Es cierto lo sealado por Mario Pasco, de que en otras legislaciones -por ejemplo la mexicana-(109), la actuacin de Tribunales o Junta de Conciliacin y Arbitraje son potestativos, a peticin de

(107) Pasco: Ob. cit., pg. 90 (108) Chirinos Soto: Ob. cit., pgs. 74- 75' (109) Ley Federal de Trabajo: Alberto, Jorge Trueba, pgss 185, 318, 208.

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los trabajadores. Pero es bueno sealar tambin que existe en dicho ordenamiento legal la posibilidad de utilizar la huelga como alter nativa a las Juntas de Conciliacin. En nuestro pas, el ejercicio del derecho de huelga ha sufrido tantas avatares(110) que es difcil asegurar que los trabajadores tendrn perfectamente protegidos los caminos de la solucin de sus conflictos de revisin, por lo que podra ser que no existiendo el arbitraje obligatorio a falta de acuerdo entre las partes, y restringuiendose -como hasta hoy el derecho de huelga- los trabajadores vean las soluciones a sus recla mos como un imposible prctico. Esta posibilidad es mucho mayor en el planteamiento de Chirinos que cierra definitivamente el posible arbitraje, si nos pareciera ms aceptable la alternativa de una in tervencin potestativa a solicitud de los trabajadores, siendo as que las propias partes y dentro de ellas la ms dbil, la que defi nan que no hay acuerdo entre ellas, y reclamen el a veces necesario arbitraje obligatorio. Creo que a esto se refiere el Dr. Pasco cuando seala que no se pueden dar el arbitraje y la huelga simult neamente.

En sntesis el artculo analizado se limita en forma muchas veces equvocas a consagrar lo existente, sin conceder a los traba jadores ningn avance palpable para sus derechos, que no sea el elevamiento al rango constitucional de un derecho, situacin sin embargo que no le da ningn contenido concreto a este derecho.

2.4. El Derecho a la huelga. El Artculo 55 de la nueva constitucin incluye por primera vez dentro de nuestro ordenamiento constitucional el derecho a la huelga:

(110) Santisteban, Delgado: "La huelga en el Per", es un detallado estudio de esas limitaciones y dificultades.

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"La huelga es derecho de los trabajadores. Se ejerce en la forma que establece la ley.

La huelga como derecho de los trabajadores tiene un valor a re lievar. Se ha dicho que como conflicto de trabajo es hacedor del derecho del trabajo, y en la propia Constitucin Mexicana se le considera "guardin y ariete de los nuevos derechos sociales(111). Pero la huelga es ante todo,

"Un correctivo al desequilibrio existente entre el grupo de trabajadores subordinados y los empresarios dotados de un poder econmico cuasi soberano."(112)

Nuestra Constitucin, asumiendo la situacin del trabajador, ha incorporado este derecho a la suspensin concertada del trabajo, con el propsito de crear o hacer cumplir normas de trabajo. La huelga ya no es as ms un hecho social tolerado, sino que ha sido conside rado un derecho constitucional de los trabajadores. Con esta incorporacin se, "...abre un margen de posibilidades ms am plio que el previamente existente para la utilizacin de mecanismos legales en pro de la vigencia y reconocimiento del derecho de huelga."(113)

Se tiene, sin embargo que sealar, que la forma de inclusin es esencialmente declarativa, ya que an se hace un reconocimiento abstracto del derecho al someter su ejercicio a la forma que posteriormente establezca la ley. Se ha fundamentado la necesidad de reglamentacin sealando que al ser un derecho debe tener lmites(114),

(111) De la Cueva: NDMT, pg. 505, 585. (112) Helene Sinay: "Trait de droit du travail", pg. 103. Citado por De la Cueva, ob.cit. pg. 597. (113) Jorge Santisteban, Angel Delgado: "La huelga en el Per", pg. 304. (114) Pasco: Ob. cit. pg. 91

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y Chirinos Soto ex-constituyente ha mencionado que la mayora se opu so a la izquierda la que,

"...Pretenda que se constitucionalizara a secas el derecho a la huelga sin referencia a su forma de ejercicio." (115) Esta posibilidad de reglamentacin, de remitir el Artculo 55 a una ley que lo reglamente, da margen a que,

"...dependiendo de la correlacin de fuerzas de cada coyuntura futura, se pongan en prctica regmenes restrictivos y limitati vos al derecho de huelga a pesar de haber sido reconocido en el ms alto nivel jerr quico."(116) Esta posibilidad -abierta parcialmente por el Artculo 55- es perjudicial para los trabajadores, despus de todo el derecho de huelga en nuestro pas, si bien incorporado al ordenamiento legal desde 1913, ha sido permanentemente obstaculizado, ilegalizado y reprimido. Por lo que por los antecedentes(117), bien hubiera valido una mayor precisin, sobre todo este derecho a la suspensin del trabajo. Intento de reglamentar limitativa e incluso in-constitucionalmente, el derecho de huelga ha sido el presentado recientemen te en la Cmara Baja por los diputados de Accin Popular, Sixto Bustamante Apaza, Manuel Arce Zagaceta, Dagoberto Lainez Vodanovich y Alfredo Callo Rodriguez. Este proyecto -presentado a la Cmara el 22 de Octubre de 1980, y recientemente admitido a debate- se fundamenta en los Artculos 55 y 61 de la Constitucin Poltica. El primero es el analizado, el segundo se refiere a la facultad de huel ga y sindicalizacin de los servidores pblicos. Tal proyecto es un

(115) Chirinos Soto: Ob. cit., pg. 75 (116) Santisteban: Ob. cit., pg, 304 (117) Ibid.

182

buen ejemplo de cmo se pretende utilizar la facultad legislativa de reglamentar el ejercicio del derecho para imponer limitaciones y exclusiones al propio derecho a la huelga. As el mencionado ante-proyecto seala en sus considerandos:

"Que los nuevos preceptos constitucionales requieren de la dacin inmediata de normas consecuentes con la realidad econmica social y jurdica que permitan el ejercicio de la huelga en condiciones de lagalidad y eviten la desnaturalizacin de la institucin, en agravio del bien comn y de la paz social." (El subrayado es nuestro) En la ltima parte del considerando, la no incluida en la Cons titucin, y la que bajo el pretexto de la reglamentacin del ejerci cio se ha incluido. Pretende la representacin parlamentarla definir La naturaleza de la huelga, pues tratar que no se 'desnaturalice la institucin', y pretende tambin cautelar 'el bien comn y la paz social'. Esta facultad no est comprendida por el Artculo cons titucional 55, el que no ha sealado que se reglamente la ley, si no que especficamente indica, que se deber reglamentar la forma en que se ejerce, es decir cmo se lleva a la prctica el derecho incorporado en la Constitucin. As la ley que reglamente el Artcu lo 55 no podrn sealar limitaciones excluyentes al sujeto del derecho de huelga: los trabajadores;como tampoco podr determinar limi tativamente el propio derecho. Es decir, la ley deber centrarse -de acuerdo al texto constitucional- en la forma en que se ejerce dicho derecho, el aspecto del procedimiento necesario, los requisitos para hacer la huelga (118), de manera que estos procedimeintos no hagan imposible la huelga. Es slo esto lo que el Artculo cons

(118) Santisteban: Ob. cit., pg.

305.

183

titucional ha dejado en manos del legislador, el procedimiento para poner en prctica el derecho(119). Queda as expuesto que hubiera sido preferible incorporar el derecho de huelga en forma mucho ms exacta. Esto por dos razones. La primera para definir ms el contenido del derecho mismo, y la segunda para evitar reglamentaciones que bajo el pretexto de legis lar el ejercicio, distorsionan la naturaleza misma del derecho de huelga. El ltimo juicio sobre el anteproyecto, nos lo presenta como no solamente violador de la Constitucin, sino tambin de los principios bsicos del derecho laboral. Se pretende por ejemplo que las organizaciones de grado superior, como las Federaciones y Confederaciones no puedan hacer huelgas. Se ignora as el carcter indisoluble del derecho a la sindicalizacin, presentacin de plie gos de reclamos y a la huelga. Si la Constitucin reconoce el dere cho a formar organizaciones de grado superior, si nuestra legislacin prevee la posibilidad que dichas organizaciones de grado supe rior puedan presentar Pliegos(caso de textiles. grficos, bancarios, etc.) por qu se va a negar a las organizaciones de grado superior el derecho a la huelga?. Es este pues un absurdo jurdico, y como este abundan en el mencionado ante-proyecto, restricciones a quines pueden hacer huelgas, y a cuando se puede hacer (que resulta hacerla imposible antes, durante y despus del conflicto). Debiendo por tales contenidos ser calificado como in-constitucional y violador de un derecho fundamental de los trabajadores que forma parte como se ha dicho, de las pginas heroicas de la historia del movimiento de los trabajadores.

(119) German Barreiro:La disponibilidad del derecho de huelga y su garanta en la Constitucin", en Revista de Poltica Social Enero-Marzo, N 121, pg. 82

184

3.

El carcter irrenunciables de los derechos laborales y el principio "In dubio pro operario". El Artculo 57 de la Carta Peruana de 1979 importa en primer

lugar, una definicin del carcter de los derechos de los trabajadores, y as como la afirmacin del principio de interpretacin de que en caso de duda, prevalecer lo ms favorable al trabajador. Dicho Artculo seala lo siguiente:

"Los derechos reconocidos a los trabajadores son irrenunciables. Su ejercicio est garantizados por la Constitucin todo pacto en contrario es nulo. "En la interpretacin o duda sobre el al cance y contenido de cualquier disposicin en materia de trabajo, se est a lo que es ms favorable al trabajador.

Esta -se ha dicho- es una norma que contiene una "aeja tradicin y un irrecusable valor social"(120). El primer prrafo se refiere estrictamente a la irrenunciabilidad de los derechos reconocidos a los trabajadores. Dicho dispositivo reafirma el carcter imperativo del derecho del trabajo. Des de sus orgenes, el derecho del trabajo se present con una pretensin de imperatividad absoluta, lo cual por otra parte coincide con su naturaleza y con finalidades. La razn de tal pretensin es el abandono de la concepcin individualista y liberal del orden jurdico, que otorga al principio de la autonoma de la voluntad, la formacin y determinacin de las relaciones de trabajo, por un dere cho que imperativamente reconociera los derechos de loa trabajadores an por encima de la voluntad de las partes(121)

(120) Pasco: Ob. cit, pg. 93 (121) De la Cueva: NDMT, pg. 99.

185

El Artculo en su parte correspondiente a la irrenunciabilidad de los derechos de los trabajadores contiene varias afirmacio nes que es necesario explicitar: 1 El Artculo remarca que la irrenunciabilidad comprende a to das las fuentes formales, incluidas claro est las convencio nes colectivas. Esto por cuanto el Artculo no seala que son irrenunciables, exclusivamente los derechos sealados en la Constitucin, o en las leyes, sino indica que son irre nunciables 'los derechos reconocidos a los trabajadores' en general. 2 Es un derecho de los trabajadores. Se seala el carcter no renunciables de los derechos otorgados al trabajador, objeti vamente se seala que son los derechos de los trabajadores los irrenunciables, y no los de los patrones, los que s podrn re nunciar a los derechos que se les otorga. 3 La renuncia del trabajador no produce ningn efecto, por cuanto todo pacto que la estipule es nulo. La imperatividad de los derechos reconocidos a los trabajadores se ejerce en tres direcciones(122): a. Se dirige al trabajador para recordarle que su problema es el de todos los trabajadores, y que los derechos laborales son de clase y no slo asunto de cada trabajador. Es un deber impuesto a todos los trabajadores de exigir el respeto de sus de rechos. b. Se dirige al empleador para indicarle que el cumplimiento de los derechos otorgados a los trabajadores es un deber constitu

(122) De la Cueva: NDMT, pg. 101

186

cional a la que no podr sustraerse.

c.

Al terminar con el dejar -hacer y dejar pasar- se le impone al Estado una intervencin activa y permanente a fin de que vigile y haga cumplir las normas jurdicas correspondientes.

El segundo prrafo del Artculo 57 incorpora dentro de nuestro ordenamiento legal, un principio interpretativo de singular importan cia, el principio doctrinariamente conocido como "indubio pro operario". Pasco ha sealado que el principio incorporado en la Carta es ms amplio an que lo que nos dice el principio doctrinario. Este no seala que en caso de interpretacin se debe tomar la ms favorable al trabajador sino que seala que en caso de duda, debe estarse a lo que ms lo favorezca. Siendo as, "...aquello que no provoca duda debe ser in terpretado conforme a las reglas de la sana crtica y aplicando los principios universa les de interpretacin, interpretacin liberal, histrica, analgica (contrario sensu; por absurdo), y todas las dems modalidades de interpretacin que la doctrina ha consagrado. As exclusivamente en caso de duda -indica el principio doctrinario- debe tomarse partido por una posicin que parezca al trabajador. As este principio de proteccin del trabajador -en consideracin a las caractersticas tuitivas del derecho del trabajo-(123) ha quedado ampliado en nuestro ordenamiento legal, en donde de las dife rentes interpretaciones que se hagan deber tenerse a la ms favorable al trabajador, y en donde en caso de duda -y que si aplica exactamente el principio- se deber tambin aplicar lo ms favorable al trabajador. (123) Discrepamos as de quin ha sealado (Chirinos: pg. 75-76) que el principio "in dubio prooperario" es una extensin del principio del derecho penal "indubio pro reo", si bien las figuras son semejantes, en el derecho laboral hunde sus races en la propia naturaleza de ese derecho.

187

4.

Otros derechos de los trabajadores.

4.1. El Banco de los trabajadores.

La nueva Constitucin Poltica del Estado prevee igualmente la formacin de una entidad bancaria al servicio de los trabajadores. No slo restringido al Banco de los trabajadores, el Artculo 53 incluye tambin la obligacin del Estado de propiciar otras entidades de crdito al servicio de los asalariados. El mencionado Artcu lo seala lo siguiente:

"El Estado propicia la creacin del Banco de los trabajadores y de otras entidades de crdito para su servicio conforme a ley."

Sobre esta obligacin del Estado de propiciar instituciones como el Banco y otras, Mario Pasco ha comentado,

"...quizs preanuncia algo que siempre ha flotado en nuestro mundo laboral y econmico como una amenaza: la posibilidad de que los fondos de un Banco de trabajadores sean recaudados con las llamadas reservas indemnizatorias. Si ese fuera el sentido, creo que habra un verdadero caos econmico y financiero en muchas empresas, sobre todo si se pretendiera de un modo abrupto e inmediato."(124) Ruiz Eldrege seala que,

"...un banco de trabajadores constituido con el aporte de indemnizaciones y otros beneficios, es por eso una institucin acertada que recoge el artculo comentado." (125) (124) Pasco: Ob. cit., pg. 89 (125)

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En ambos comentarios un asunto de mucha importancia es si los fondos indemnizatorios van a ser un fondo del Banco o no. Sobre es to cabra evidentemente la posibilidad, pues esta sera una forma rpida de otorgar fondos a esta institucin bancaria, sin embargo, dado el carcter de los fondos indemnizatorios como remuneraciones diferidas(126), un elemento central, no es tanto la decisin de las empresas, como la decisin que al respecto tomen los trabajadores, son ellos despus de todo los titulares de ese derecho. Lo positivo sera que se cautelaran fondos que no pertenecen ya a las empresas y que son muchas veces utilizados por las empresas, ganando intereses de dinero que ya no es suyo, o arriesgndolo. Lo negativo, las viscisitudes que podra correr la economa de un Banco de los trabajadores propiciado por el Estado, y claro est las dificul tades de las empresas para dejar esos fondos indemnizatorios, an cuando esto ltimo podra superarse, si no se hace de 'modo abrupto e inmediato' como reclama Mario Pasco.

4.2. La participacin en las utilidades y gestin de las empresas.

Este derecho est reconocido en el Artculo 56 de nuestra Nor ma Fundamental, la que ha indicado lo siguiente:

"El Estado reconoce el derecho de los trabajadores a participar en la gestin y uti lidades de la empresa, de acuerdo con la modalidad de sta. La participacin de los trabajadores se extiende a la propiedad en las empresas cuya naturaleza jurdica no lo impide."

El antecedente constitucional de este Artculo se encuentra en el Artculo 45 de la Carta de 1933, ya analizado en el captulo re

(126) Ver ACTUALIDAD LABORAL.

189

ferente a esa Constitucin. Fue el gobierno militar en su llamada Primera Fase, durante los aos setenta, el que por primera vez esta bleci el mandato constitucional contenido en la Carta aprobada en 1933(127). Podemos resumirlo as:

Mediante leyes originales (Industria, Mi nera, Pesquera y telecomunicaciones) se di participacin a los trabajadores en la propiedad, la gestin y las utilidades hasta un mximo del 50% de cada uno de los derechos, salvo las empresas pbli cas, en las que solo se daba acceso a la gestin y utilidades." "Por modificacin posterior, en la empresa privada se sustituy la participacin en la propiedad del capital, por un siste ma que, en verdad, constitua una reinver sin en la empresa representada por una suerte de bonos de inters preferencial, que daban derecho sobre el 'patrimonio em presarial', ms no sobre el 'capital' y que en consecuencia marginaban del derecho de propiedad empresarial a los trabajadores representados por su comunidad laboral. Esta modificacin haba sido insistentemente solicitada por los capitalistas que, durante los primeros aos del setenta ha base resignado a la participacin en utilidades, pero rechazaban la participacin en la propiedad."(128)

Iguales cambios ocurrieron sobre todo en el rgimen de la minera, donde los trabajadores cambiaron derechos en la propiedad, por derechos en el 'patrimonio empresarial', y en donde -al igual que en la industria- se suprimi la posibilidad de llegar al 50% que permita la primera legislacin.

(128) Rubio, Bernales: Ob. cit., pg. 588

190

Es luego de esta situacin reseada que se aprueba el Artculo 56. En su primera parte reconoce al igual que en 1933 el derecho a participar en utilidades, ampliando este derecho a la gestin no considerada por cierto la propiedad. No seala igualmente los tipos de empresa en los que estos derechos se ejercern, sino que esa participacin deber adaptarse a las modalidades de su respectiva empresa(129). Se debe as sealar que no hay empresa excluida de alguna forma de participacin en la gestin y utilidades. Esta es as una disposicin general, para todas las empresas.

El siguiente prrafo contiene una disposicin restringida, ex tiende los derechos a la propiedad a ciertas empresas cuya naturaleza no lo impida, esta se ha sealado es una frase enigmtica. La definicin de que empresas que tiene una naturaleza que permite que los trabajadores tengan acceso a la propiedad queda para la re glamentacin por las leyes, probablemente, as como qued por ms de 40 aos el Artculo 45 de la Constitucin de 1933. Se ha consolidado as la salida que hiciera el rgimen militar de conferir -en su Segunda Fase- una participacin sin propiedad real. Se afir ma as los derechos de los empresarios y sus demandas frente al rgimen anterior.

(129) Pasco: Ob. cit., pg. 92

191

5.

Los servidores pblicos y los derechos laborales

El Artculo 61 referido a los servidores pblicos, seala lo: Siguiente:

"Se reconocen los derechos de sindicalizacin y huelga de los servidores pblicos. Esta disposicin no es aplicable a los funcionarios del Estado con poder de decisin o que desempeen cargos de confianza, ni a los miembros de las Fuerzas Armadas y Fuerzas Policiales."

En nuestro pas los servidores pblicos no podan organizarse sindicalmente, ni realizar huelgas. De acuerdo a la Ley 11377 los empleados pblicos slo podan asociarse con fines culturales deportivos, asistenciales y cooperativas, prohibindoseles expresamente el adoptar la denominacin u organizacin de sindicatos, de ejercer coaccin en sus peticiones y de recurrir a la huelga (Art. 49).

Tal situacin era injustamente limitativa para los trabajadores pblicos y era violatoria de los convenios 84 y 97 de la OIT, ratificado el primero por Resolucin Legislativa 13281 y el segundo por Resolucin Legislativa 14712. El Artculo segundo del convenio N 87 establece el principio de que,

Los trabajadores y los empleadores, sin ninguna distincin y sin autorizacin previa, tienen el derecho de cons tituit las organizaciones que estimen convenientes, as como el de afiliarse a estas organizaciones.

192

Esta declaracin ilimitada se vea sujeta a un cierto control, en lo que se refiere a los miembros de la Polica y las Fuer zas Armadas, posibilitndose que los propios gobiernos (Art. 9) de terminen hasta que punto las garantas del convenio sean aplicables a dichos funcionarios. Al resto de los trabajadores de la administra cin pblica se les reconoca al igual que a los trabajadores de la actividad privada, el derecho a la sindicalizacin, sin ninguna distincin ni discriminacin. En 1949, un ao despus de la aprobacin del convenio 87, se aprob en la Conferencia Internacional del Trabajo, un convenio complementario del anterior. El propsito de dicho convenio era prohibir cualquier acto de discriminacin anti-social por parte de los empleadores, as como tambin promover las negociaciones colectivas. En este convenio existe un artculo que se presta a equvocos, el sexto. Este seala que, "no se trata de la situacin de los funcionarios pblicos en la administracin del Estado." Se po dra pensar equivocadamente as, que se exclua a la totalidad de los trabajadores pblicos, pero eso no era exacto. La Comisin de Ex pertos de la OIT considera que si bien el concepto de funcionario pblico podra variar segn el derecho de cada pas, el contenido excluyente del Convenio estara dirigido exclusivamente a quines estuvieran investidos de "Autoridad Publica", siendo por ende encargados de la administracin del Estado. Hizo as la Comisin una distincin, a efectos de aplicar el convenio referido, as los servidores pblicos, empleados como funcionarios, encargados de "directamen te" a gestionar los asuntos pblicos, y los trabajadores pblicos, con funciones de menor jerarqua, de actividades meramente auxiliares, as como otras personas empleadas por el gobierno en empresa p blica e instituciones de carcter pblico, pero autnoma. As los nicos excluidos del derecho a la sindicalizacin que protegen estos convenios -a opinin de la Comisin de Expertos- seran los primeros, mientras los servidores pblicos en general se podran acoger perfec tamente al derecho de la agremiacin sindical(1). (1) Francisco Manuel de las Heras: "Sindicalizacin de Funcionarios Pblicos en Europa", en Revista de Poltica Social N 127, pg. 189.

193

Por otra parte este derecho a la sindicalizacin, huelga o incluso pliegos de reclamo, est consignado en la mayor parte de pases, dentro de los europeos se aplica la legislacin general a los servidores pblicos en Alemania Federal, Austria, Dinamarca, Finlandia, Francia, Irlanda, Islandia, Italia, Luxemburgo, Noruega, Pases Bajos, Inglaterra, Suecia y Suiza. En disposiciones especficas, pero otorgando todos los derechos figuran Blgica y Gre cia. Los miembros de las Fuerzas Armadas slo no pueden sindicalizarse en Blgica e Italia, este derecho es expresamente reconocido a los militares en Alemania, Austria, Dinamarca, Finlandia, Luxemburgo, Noruega, Inglaterra y Suecia. En lo referente a la polica existen prohibiciones a sindicalizarse en Italia y Grecia, la gran mayora de pases europeos permiten este derecho a la polica y otras fuerzas de seguridad.(2)

Por lo que tenemos que nuestro pas, entra tardamente al grupo de pases ya numerose, que reconoce este derecho.

Hemos mencionado en las pginas anteriores el derecho a la sindicalizacin, negociacin colectiva y huelga como indisolubles para mantener su naturaleza de tales, as an cuando no se menciona este derecho expresamente en el Artculo 61, se debe entender que los trabajadores de la administracin pblica gozan de l, as incluso lo ha entendido el nuevo gobierno, al poner en suspenso la aplicacin del Artculo 61, en forma inconstitucional, emdiante el D.S. 200/EFC/80. Dicho dispositivo seala en su artculo octavo:

(2) Francisco Manuel de las Heras: Ob. cit. pg. 190. .

194

"Los funcionarios en la administracin pblica quedan prohibidos bajo responsabi lidad de aceptar, negociar, tramitar o re solver en forma alguna, las peticiones que sobre mejoras salariales y/o condiciones de trabajo, puedan plantear a partir de la dacin de este dispositivo (22 de Agosto de 1980), los trabajadores citados en el artculo anterior (regidos por la ley 11377) mientras no se dicte por el Congreso de la Repblica, la ley reglamentaria del Artculo 60 de la Constitucin Poltica del Per."

El mencionado Artculo 60dispone: "Un sistema nico homologa las remuneraciones, bonificaciones y pensiones de los servidores del Estado."

Por tanto deber haber una homologacin en la administracin pblica. Se pretende as mediante el reclamo una reglamentacin -que luego de leyes y decretos legislativos no se ha producido-, recortar los derechos laborales de los servidores pblicos, al im pedrseles presentar peticiones cooectivas sobre las mejoras salariales y/o condiciones de trabajo. Del mismo modo, mediante la argumentacin de la ausencia de la ley reglamentaria se ha impedido el registro de los sendicatos de trabajadores pblicos, quienes al presentar sus reclamos de registro ante el Ministerio de Trabajo, han visto negadas sus solicitudes e interrumpidos sus trmites. Cabe aqu con claridad la interpretacin que hacamos en las pginas sobre la aplicacin de los derechos laborales inclui-

dos en la Constitucin, al no ser posible presentar un recurso de inconstitucionalidad por abstencin en la reglamentacin de un dere cho constitucional y tratarse de impedir su ejercicio mediante tal abstencin legislativa, es dable el reclamo de la aplicacin directa de tal derecho.

195

El Artculo 243 de la Carta Poltica prohbe la sindicalizacin a los magistrados, al decir de Ruiz Eldrege y Bernales-Rubio (3) es inexplicable tal limitacin de carcter laboral, a quienes en razn de la naturaleza de sus labores "pueden tener regulaciones como las de los agentes de la administracin pblica, pero sin el recorte de sus derechos humanos y laborales".(4)

(3) (4)

Ruiz Eldrege: Ob. cit. pg. 306 Rubio Bernales: Ob, cit. pg. 227

196

6, Constitucin, Capitulo de Trabajo y Crisis Social en 1979.

Para explicar la Constitucin de 1979, su gestacin,

contenido

y alcances, desarrollaremos un breve anlisis del proceso social entre 1975 y 1979.

En este perodo muy rico en hechos, acontecimientos y movimien tos sociales, hemos intentado distinguir, de la totalidad de los mo vimientos polticos, ideolgicos y sociales de los grupos que actan en la escena social, aquellos que son "orgnicos"' de los que son "ocasionales"(130), tal mtodo nos permitir desentraar la clave de los acontecimientos. Intentaremos -como a lo largo de todo el traba jo- ubicar las relaciones entre derecho y sociedad como momentos ar ticulados de la "totalidad orgnica". Para tales propsitos hemos dividido el perodo en tres sub-pe rodos a nuestro entender claves para comprender la Asamblea Consti tuyente y la propia Constitucin. El primero precisa el fin de la primera fase del gobierno militar y el desarrollo de la crisis econmica. El segundo, el paro nacional del 19 de Julio y la convoca-

toria a elecciones. El tercero, el proceso ocurrido durante la apro bacin del propio texto constitucional. Finalmente resumiremos algunas conclusiones sobre el proceso social 1975 - 1979 y la Constitucin de 1979.

6 .1.

El fin de la primera fase y la crisis econmica. En Agosto de 1975, el General Juan Velasco es depuesto por un

(130) Juan Carlos Portatiero: "Los Usos de Gramsci, Grancsi y el Anlisis de la Coyuntura,pg. 191.

197

golpe militar encabezado por su Premier, ex-Ministro de Economa de su Gabinete, el General Francisco Morales Bermudez. Es este el inicio del fin de uno de los ms importantes intentos de transformar desde una ptica reformista la sociedad peruana. Es el primer inten to reformista que logra implementar tal proyecto desde el propio Es tado. Se le ha llamado el tercer reformismo, y es el nico que se aplica en el pas, los otros dos sern el proyecto aprista de la dcada del 30, y el reformismo liberal de los aos 60, encabezado por Accin Popular, la Democracia Cristiana y el Social Progresismo (131).

1975 marc los lmites del proyecto iniciado en 1968, la crisis econmica se abri a amplias capas de la poblacin a travs de las medidas econmicas que afectaron seriamente sus ingresos. La breve expansin econmica registrada entre 1969-1972 tuvo como razn central el mayor uso de la capacidad instalada de las empresas, sin que ello implicase un cambio en la estructura de la produccin (132). (Ver cuadro No.1) Los industriales nacionales recibieron una serie de incentivos, pero por oponerse a las medidas del gobierno se resistieron a inver tir(133), las inversiones en minera y petrleo, no tuvieron efectos a corto plazo, la crisis internacional, el aumento de los precios de los bienes importados y la baja de las exportaciones, la cada de la pesca anchovetera, el vertiginoso aumento del gasto pblico y el consecuente ascenso de la deuda, marcan algunas de las razones de que el provecto desembocara en la crisis. (131) Henry Pease:"La Constituyente de 1979 en el proceso poltico peruano", introduccin alPer: Constitucin y Sociedad POLti ca", pg. 47. (132) Sulmont, pg. 107 (133) Rolando Ames: "Gran Burguesa y Movimiento Popular" QUE HACER N 5:"...anque las ganancias de la gran burguesa en su conjunto aumentaron bajo el Gobierno de Velasco, con relacin a los aos anteriores, su inversin bajo, por ejemplo de manera contradictoria, por debajo de los ndices de la dcada del 60. Esto por sealar slo un ejemplo de la molestia real que en trminos polticos -que se tradujeron en comportamiento econmico objetivotuvo el gran capital con el Gobierno que fue genrica e imprecisamente calificado como SU representante."

198

El estrechamiento de las posibilidades del Estado de reactivar la economa, el inicio del proceso inflacionario significa un nuevo auge del movimiento huelgustico(134), fundamentado en la lucha de los trabajadores por mantener sus niveles de ingreso deteriorados desde 1973.

EVOLUCION DEL SALARIO MINIMO

Nominal Real Indice de precios Mensual Mensual al consumidor ------------------------------------------------------------1973 2,400 2,400 100 1974 1975 Oct. 1976 Set. 1977 Jun. 1977 Dic. 3,000 3,540 4,500 5,400 5,400 2,540 2,295 2,101 2,021 1,816 118 154 214 267 297

Aos

Fuente: Sulmont, D.: Ob.cit El 30 de Junio de 1975 el entonces Premier Morales Bermdez anun cia un "Plan Coyuntural de Reajuste de la Economa", consistente en reajuste de precios del combustible, pasajes, productos de necesidad y un aumento de sueldos y salarios(135). A finales de Julio la CGTP, la CTP y la CTRP sealarn su apoyo a las medidas planteadas por el gobierno, el CCUSC manifestar su oposicin(136).

En Agosto 5, se har pblico un comunicado que anuncia la depor tacin de miembros de la izquierda, el APRA y Accin Popular(137), inicindose as el proceso final de aislamiento del propio Gral. Ve(134) (135) (136) (137) Sulmont, pg. 107 Peace: "Cronologa Poltica hecho 3618 Ibid. hecho 3692 Ibid, hecho 3705

199

lasco, pues a la oposicin empresarial, se suman sectores radicalizados de su propio gobierno. El conjunto de este proceso da pi, para que se realice el gol pe del 19 de Agosto, cerrndose as una etapa del rgimen reformista Terminado el intento de reformas, fracasado ste por la no receptividad de los sectores empresariales y por la incapacidad de deterner dentro de los parmetros del corporativismo a los sectores populares se inicia una nueva etapa en donde ya sin programa reformista que realizar, se pretende enfrentar la crisis "desmontando las reformas" y frenando para esto, al movimiento popular para ganar la tranquilidad y confianza de los sectores empresariales quienes pasan -incluso personalmente como Piazza- a participar del gobierno. Los lmites de este proyecto pronto sern evidentes. De Agosto de 1975 a Julio de 1976 se prepara tal desmontaje con la depuracin de los mandos militares proclives an a mantener el programa de reformas.

6.2. El Paro del 19 de Julio y las elecciones.

Tres elementos pasan a definir el perodo 1976 -1980,

"...La explosin de la crisis econmica y la imposicin de una poltica estabilizadora que devalu sueldos y salarios prcti camente al 50% en 5 aos; el descontento popular como respuesta y su expresin acti va en paros y movilizaciones de masas prc ticamente en todas las ciudades importantes del pas; la necesidad de solucionar la crisis orgnica de la clase dominante y es tablecer los mecanismos institucionales para una transferencia del poder y su ejercicio confiable para la gran burguesa asocia da y el capital extranjero.(138)

(138) Rolando Ames: "Gran Burguesa y Movimiento Popular", en QUE HACER?, N 5

200

A lo largo de 1976 y luego 1977 se va constatando el fracaso del plan de reactivacin econmica del rgimen militar. Tanto el pueblo como los sectores empresariales y financieros, dieron espal das al plan diseado por el gobierno. Los trabajadores al impacto de la poltica inflacionaria, el quiebre de empresas y la agresin a sus derechos sindicales (D.S. 011-76-TR) le dieron respuesta con sucesivos paros, mientras los sectores empresariales no retornaban capitales, ni aceptaban con confianza las nuevas orientaciones favo rables a la inversin privada (139). Los trabajadores hicieron tres importantes huelgas en 1976, pe se al Estado de Emergencia y a la expresa prohibicin de su realiza cin, se sucedieron las paralizaciones de la Pesca, Municipales, y Telepostales, demostrando la capacidad de respuesta de los trabajado res frente a la agresin del gobierno(140). La huelga de pescadores se desarrolla entre Octubre y Diciembre de 1976, se detiene a dirigentes, se desconoce la representacin de la Federacin -en una clara violacin del D.S. 009 del 3 de Mayo de 1961 y del Convenio 87 de la OIT- se impulsa sindicatos paralelos para censurar a la directiva, se establece el toque de queda en todo el litoral y se detiene a ms de un centenar de dirigentes(141).

Los trabajadores municipales suspenden su huelga, luego de tener 14 dirigentes detenidos y 420 obreros municipales en situacin casi de despido. En Diciembre de 1976, los telepostales plantean un "Pliego de Necesidades Mnimas", pero este sector de trabajadores que tienen los ms bajos sueldos de la administracin pblica, tiene tambin que levantar su paralizacin(142). (139) (140) (141) (142) Enriqeu Bernales:"Crisis Poltica: Solucin Electoral?" Peace: "Los caminos del poder", pg. 225 Ibid. Peace: Ob. cit., pg. 227

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Los conflictos laborales, si bien tuvieron como corolario par cial eventuales derrotas de los trabajadores, fueron acumulando la experiencia que indicaba que slo una paralizacin general podra tener reales efectos(143). El rgimen militar respondi a las reinvindicaciones de los trabajadores con recursos represivos como el Estado de Emergencia, la suspensin de garantas, el toque de queda y el despido masivo gracias al D.S. 011-76-TR, pero tales medidas no lograron frenar la protesta y encuadrar a la poblacin dentro de los objetivos de la poltica econmica.

Junio-Julio de 1977, fueron los meses decisivos para medir las dimensiones del rechazo de la gran mayora nacional al rgimen y su poltica econmica. El 13 de Junio paran los bancarios por 90 minutos, protestando contra las nuevas medidas econmicas, ese mismo da se producen disturbios en Lima, el 16 en Arequipa, en el Cusco se decreta el toque de queda. La CGTP informar el 19 que en Cusco se ha desarrollado una paralizacin de 24 horas, igualmen te ocurren disturbios en Sicuani, Espinar, Quillabamba, Ayacucho, manifestacin en Trujillo y una paralizacin de labores los das 22 y 23 en Arequipa, decretado por la Federacin Departamental de trabajadores de Arequipa, y se suceden los incidentes en Cusco, Puno y Tacna, siendo en esta ltima impuesto el toque de queda (144). A mediados de Julio se renen las principales federaciones in dependientes -todas ellas opositoras al rgimen y a la poltica ini cial de apoyo de la CGTP- y la CGTP, CNT y CTRP-Seccin Lima, de esta coordinacin se automargina la CTP. De dichas coordinaciones (143) Peace: Ob. cit., pg. 225 (144) Ibid. pg. 232

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se produce la convocatoria a un Paro Nacional para el 19 de Julio. El texto de la convocatoria que figura en el Anexo, indicaba el rechazo de las organizaciones sindicales que suscriban, a la pol tica econmica del rgimen, reclamando aumento de sueldos y salarios, congelamiento de los productos de primera necesidad, vigencia de los Pliegos anuales sin topes ni recortes, estabilidad laboral, reposicin de los trabajadores despedidos, vigencia de las liberta des democrticas, solucin a los problemas de los trabajadores del mar, la no intervencin en empresas campesinas y en las universidaddes, as como la supresin de la deuda agraria. Como se nota se com binaban reinvindicaciones no slo de trabajadores, sino de otros sectores. Pese a que se desat una campaa de prensa en contra, y al pro pio Ministro del Interior, General Cisneros Vizquerra formul amena zas en contra de los trabajadores que hicieran el Paro, ste se rea liz con total xito cumplindose en todo el pas. Cifras proporcionadas por el Ministerio de Trabajo indican que la paralizacin de labores involucra a 272,145 trabajadores, representando 2'177,160 horas/hombre perdidas(145), Denis Sulmont, historiador del movimien to obrero ha indicado que fue,

"...el paro ms importante realizado en el Per desde el paro de Enero de 1919 por la lucha para la jornada de ocho horas.

y ha indicado tambin, que por la amplitud del frente que lo convoc. as como por el movimiento de masas que impuls es un hito deci sivo en el desarrollo del movimiento obrero peruano actual(146). Lo cierto es que sumado a la paralizacin fabril, se desarrollaron en todos los barrios marginales del pas, enfrentamientos con las fuer(145) Santsteban, Delgado: "la huelga en el Per", pg. 278 (146) Sulmont:"El movimiento obrero peruano", pg. 112

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zas del orden, producindose el bloqueo de las salidas de Lima, y mltiples desrdenes en todas las provincias(147). El gobierno qued luego de esta paralizacin y manifestacin de protesta, sumamente aislado. Este es el fracaso del rgimen de MOrales Bermdez como rgimen estable, provocando una ausencia de hegemona social que se transforme en un rgimen transitorio. El fracaso del primer intento de Morales, al no tener el xito la poltica econmica de Bara y Piazza, al no poder impedir la movilizacin de los trabajadores pese a las medidas represivas, lo llevan a un aislamiento, en un momento en que como se ha dicho(148) aflora "la crisis orgnica en la relacin Estado con las amplias y distintas fuerzas de la sociedad peruana". El rgimen militar care ca claramente del mnimo de consenso pasivo que con las reformas deterioradas poda gozar. Los sectores empresariales, sin tener direc tamente la conduccin del gobierno, enfrentados tambin a la crisis, y los partidos polticos tradicionales (AP, APRA, PPC) coinciden en reclamar un calendario poltico electoral. Y la situacin de crisis econmica, poltica, de la forma de gobierno no puede solucionarse sino recurriendo a la formulacin de una estrategia de recambio(149). La ruptura de la pasividad de las masas, el aislamiento del gobierno de todos los sectores de la sociedad, la imposibilidad de resolver la crisis econmica y poltica sin ningn cambio trascendental, constituyen este gran momento de crisis que se hace evidente con el paro del 19 de Julio. El rgimen militar no tendr otro camino que efectivamente trazar una tctica de retiro a los cuarteles y trans ferencia del gobierno a la civilidad. Teniendo tambin como motivo el, no comprometer la integridad y autoridad militar en el aparato (147) Cronologa Poltica, Hecho N 5454 (148) Peace: "La Constitucin de 1979 en el Proceso Poltico Peruano" en "Per: Constitucin y Sociedad Poltica". (149) Bernales: Ob. cit., pg. 24.

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del Estado, que pudiera invalidar su presencia futura en la escena poltica"(150). El Presidente Morales Bermudez informa en su discurso a la Nacin por el aniversario patrio de 1977 que el gobierno haba decidido transferir el gobierno a la civilidad. Para tal propsito se convocara a elecciones para una Asamblea Constituyen te, la que aprobara una Constitucin y posteriormente se realiza

rn elecciones generales. Las primeras elecciones seran en 1978, las segundas en 1980.As luego de nueve das del paro nacional, se anunciaban elecciones que podran fin a once aos de gobierno militar en el pas.

Las fechas no son slo coincidentes. Los trabajadores peruanos haban entrado con fuerza en la escena poltica nacional, marcando los nuevos trminos del enfrentamiento social, en donde los trabajadores peruanos tenan un rol protagnico. El paro del 19 de Julio, no slo tendr como respuesta el cronograma electoral, sino que tambin se proporcionar a los empleado res la posibilidad de despedir a los trabajadores que participaron en la paralizacin, as aplicndose retroactivamente el D.S. 010-77TR logra provocar el despido de gran parte de la direccin sindical del pas.

6.3. La Asamblea Constituyente y el debate constitucional.

Los despidos provocados por el Paro del 19 de Julio afectaron a ms de 5,000 trabajadores(151), estos despidos si bien debilitaron al movimiento sindical, contribuyeron a la radicalizacin poltica de estos sectores. Pronto el enfrentamiento se di en esos tr

(150) Cotler: "Democracia e Integracin Nacional", pg. 81 (151) Sulmont, pg. 113

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minos con el proceso electoral. La lucha por la reposicin de los despedidos se desarrolla a lo largo de los primeros meses de 1978, en Febrero, 27 y 28 se realiza un paro pero con menos xito que el anterior, y no logra la reposicin, ni detener la promulgacin del D.L. 22126 sobre la estabilidad laboral. Pero conforme avanza 1978, los conflictos sociales se masifican, en mayo se inicia la huelga general indefinida del SUTEP(152), y nuevamente hacia mediados del mismomes, el octavo paquete de medi das econmicas(152) se hace pblico, y las centrales sindicales as como las federaciones llaman a un paro para el 22 y 23 de mayo. Este paro supera ampliamente al paro del 19 de Julio, tanto, por su ex-

tensin nacional, como por el nivel de participacin de las masas en acciones callejeras(153). (Ver cuadro N.2) Esta vez, -al contrario del 19 de Julio de 1977 donde hubo una pasiva aceptacin- la clase empresarial a travs de la Unin de Empresarios Privados hizo campaa en contra del paro. El paro provoca que se deporte a dirigentes polticos de la izquierda. Y en este clima de aguda tensin social, posterior al paro se realizan las elecciones a la Constituyente, el 18 de Junio. Los resultados dan la mayora al APRA, con 37 representantes, luego se ubica la izquierda con 30, y despus el PPC con 25(154). La Asamblea Constituyente se instala en Julio de 1978 en "un ambiente de intensas movilizaciones en la capital,que destaca la de los maestros, los mineros, los trabajadores estatales y los escolares"(155). Se suceden las huelgas de SUTEP (que finaliza en Julio con algunas concesiones del gobierno), la de la Federacin Nacional

(152) (153) (154) (155)

Cronologa Poltica 1978, hecho 6206, hecho 6224 Sulmont, pg. 117 Bernales: Crisis Poltica, pg. 78 Sulmont, pg. 118

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de TRabajadores Mineros y Metallrgicos, teniendo como reinvindicacin la reposicin. Los conflictos se multiplicaron en diversas em presas "sucedindose y superponindose con creciente ritmo, generando un ambiente convulsionado"(156). El anuncio de reducciones de personal en el sector estatal provoc la pronta organizacin de los trabajadores estatales en la Confederacin Intersectorial de TRabajadores Estatales, la que organiz movilizaciones y paralizaciones en diversas entidades administrativas. El 6 de Setiembre del mismo ao se hace un Paro general de trabajadores estatales y ese mismo da se obliga a embarcar a ms de 10,000 mineros que haban llegado a Lima en Marcha de Sacrificio.

Entre Julio y Setiembre en medio de las movilizaciones populares reseadas, la Asamblea Constituyente renuncia a ser,

"...eje de la escena poltica y bajo la ba tuta firme del APRA y el PPC se convierte en mera comisin redactora del texto constitucional."

"...cualquier revisin del debate de la Asamblea puede mostrar que existe en la mayora una decisin a limitarse a cumplir lo que el gobierno de facto ha ordenado." (157)

Durante este perodo el gobierno en estrecha relacin con la mayora constituyente logra resolver por la fuerza el conflicto de mineros, detener los despidos en estatales y postergar el trato con los maestros, dichas condiciones, as como la incapacidad de la representacin constituyente de izquierda para dar un debate alternativo al texto constitucional, y relacionarlo con el proceso que viva fuera del recinto parlamentario, crean las condicionas para que

(156) Sulmont, pg.118 (157) Peace: "La constituyente de 1979...", pg. 25

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el clmax de 1978 llegue a su fin. Las centrales sindicales y federaciones convocan nuevamente a un paro por la reposicin y contra la poltica del rgimen en Enero 9, 10 y 11, pero dicho paso fracasa, llegndose slo al 25% de paralizacin el primer da y tenindose que levantar por la CGTP para el segundo(158). Esta derrota seala una fase de repliegue del movimiento sindical, que asegura la tranquilidad del proceso de trasferencia(159). Tal repliegue parcial comenzar a terminar en Abril con una importante huelga de los cuatro sindicatos de la Southern Per Cooper Corporation , principal empresa mienra del pas, en este conflicto se despiden a cerca de 200 tra bajadores(160), y una nueva oleada de Mayo a Setiembre contiene un nuevo Paro Nacional, cuando ya casi terminaba la labor de la Asamblea Repitiendo la fecha, el 19 de Julio de 1978 se aprueba realizar una paralizacin por parte de la CGTP y las principales federaciones. La CTP anuncia primero un paro para el 16 del mismo mes, pero despus renuncia a ello, en razn de que la transferencia podra ponerse en peligro(161). El paquete del 30 de Junio es enfrentado as con un paro general que precedido de paros en diversas ciudades del interior, el 1 de Julio se realizan en Arequipa, Cusco, Puno y Abancay. El paro realizado el 19 puede considerarse en xito parcial, afecta al 70% de los trabajadores de la capital(162), PAROS NACIONALES 1977 - 1979 Ao Fecha Forma de Lucha Resultado -------------------------------------------------------------------1977 1978 1978 1979 1979 19 de Julio 27/28 Febrero 27/2/ Febrero 9-10-(11) Enero 19 de Julio Paro Nacional xito Total 80% Menor que el 19 -07 40% xito total 90% Parcial 25% Parcialmente importante 70%

Fuente: Sulmont: Ob. cit.

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Este es el contexto en que se produce el debate del texto cons titucional. La propuesta de la Comisin Especial de Trabajo se deba te en Enero, y el articulado del Captulo del Trabajo se debate en Abril de 1979. Pero a lo largo de todo el funcionamiento de la Asam blea, entrarn en debate los problemas laborales del momento, siendo disciplinadamente pospuesta su discusin por la mayora constitu yente. As intentaba la mayora asegurar la transferencia de gobier no, lo que logr -como ya hemos dicho- es sacar del eje de la poltica del pas a la Asamblea. El debate sobre la Constitucin se hizo en pleno perodo preelectoral, a sabiendas de prximos comicios generales, las fuerzas polticas con posibilidades intentaban guardar sus espaldas de posibles ataques, por lo que los ofrecimientos -como en toda poca pre-electoral- no fueron pocos. El APRA para manatener en algo su posicin respecto a su no aceptada alianza con el rgimen militar incluso convoca a un paro mediante la CTP, pero deseando ms la tranquilidad que la oposicin, prontamente los suspende. Lus Alberto Snchez, llam la atencin sobre los efectos que tendra para la Constitucin, el ser debatida en perodo previo a elecciones (163), sealaba as que los ofrecimientos que en esos perodos ten dan a abundar, iban a tener dificultades de implementacin. El propio texto constitucional no surge de modelo llevado a la forma constitucional. Queremos decir, con esto que la Constitucin de 1979 no es fruto de una decisin programtica, sino que tal y co mo seala Pareja(164) es una Constitucin de transaccin. Es decir una Constitucin que ha canalizado la ideologa y los programas de (158) (159) (160) (161) (162) (163) (164) Sulmont, pg. 123 Ames: Ob. cit., pg. 22 Sulmont, pg. 123 Cronologa Poltica 1978, hecho 7686 Sulmont, pg. 133 CARETAS N Pareja Paz Soldn: DCP y la C. de 1979, pg. 228

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ms de un partido poltico. La Carta de 1979 dista mucho de ser la culminacin del proceso de reformas que demandaba el D.L. 21949 que le di origen. Revela de alguna manera la ausencia de la hegemona de un proyecto social, al combinar la transaccin entre el PPC y el APRA con una ambiguedad y generalizacin imprecisa en diversos cap tulos de la Constitucin. La reglamentacin de muchos dispositivos constitucionales dejar para futuras correlaciones de fuerzas entre proyectos y programas la definicin y el contenido de muchos tpicos constitucionales. El tantas veces argumento de la que la Constitucin no aspiraba a reglamentar materias, es incoherente con el hecho de tener 307 artculos y 18 disposiciones transitorias y complementarias, habin dose determinado que es una de las Constituciones contemporneas ms extensas(165), las imprecisiones contenidas en muchos artculos del captulo del Trabajo no podrn ser argumentadas con el argumento del intento de no reglamentar en la Carta, cuando el articulado, por ejemplo del Poder Judicial, bien pudo considerarse en una ley consti tucional u orgnica(166). El captulo del trabajo expresa las tensiones y contradicciones aqu reseadas. Si bien tiene su papel, la tendencia a la constitucionalizacin de los derechos sociales, el captulo de trabajo como ya lo hemos sostenido, cae en el error de reservar para una legisla cin posterior la definicin del contenido concreto de los artculos. El captulo del trabajo de la Constitucin es en ese sentido, producto de su tiempo, no podan estar ausentes, derechos fundamentales de los trabajadores en una Constitucin producto del peso cre ciente que ellos iban tomando en la sociedad peruana, ms an en un perodo previo a elecciones, pero al ser producto de una necesaria (165) Pareja: Ob. cit., pg. 236 (166) Ibid.

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transaccin la mayora constituyente fue incapaz de otorgar a los trabajadores derechos ms all de lo que ya la legislacin vigente les ofreca 6 .4. Una vez ms crisis social y Constitucin. Ya en la introduccin hemos llamado la atencin, como en nuestro pas durante el siglo XX, los procesos sociales de magnitudes coinci den con procesos constitucionales. Pero estos procesos constituciona les no son producto de un movimiento social en ascenso que aplica banderas programticas y Las hace normas constitucionales -como en Mxico- sino que surgen luego de enfrentamientos sociales, a continuacin de ellos, como formas de detenerlos, de hacerlos sentirse representados, y como forma de solucionar las crisis polticas de los propios grupos de dominacin. Esto expresa como se ha dicho, una cri sis de hegemona como elemento recurrente del proceso poltico perua no(167). Y estas crisis recurrentes y sobre todo muy similares en 1933 y 1979, fechas de las ltimas cartas polticas, son momentos de privilegio de la hegemona, del consenso, de los ofrecimientos programticos, de las promesas de la mantencin del sistema democrtico parla mentario, como salida a los conflictos econmicos sociales y de pugnas de los propios grupos de direccin. Peros estos momento de lazos hegemnicos, de sustitucin de clientelaje y la represin por proyectos de consenso, son en nuestra historia dbiles y coyunturales, la propia Constitucin de 1979 prevee en su contenido este trayecto de la historia del pas al contener contradictoriamente, derechos individuales y sociales en un intento de representacin y hegemona, al lado de artculos que permiten el estado de excepcin y el fin de las propias libertades individuales. sus

(167) Peace: Ob. cit., pg. 39

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La aplicacin del captulo de trabajo ya est expresando tambin, este pndulo del Estado peruano entre breves momentos de representacin y largos perodos de incompetencia poltica frente al reclamo popular. El sealamiento constitucional sobre la participacin de las organizaciones representativas de los trabajadores en el determinacin de las remuneraciones mnimas (Artculo 46), por ejemplo,

ha sido obviado por el novsimo rgimen democrtico. Lo que indica que al margen de los necesarios intentos de representacin y hegemo na que los gobernantes hace concediendo derechos, es sin duda la lucha del propio movimiento obrero la que puede arrancar reales con cesiones al sistema, tal es la historia de la democracia(168) misma.

(168) Amrica Latina 80: Democracia y Movimiento popular, pg. 30

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Cuadro No.1

Indice de precios 1970-79 1970 1971 1972 1973 1974 1975 1976 1977 1978 1979 79.76 85.19 91.31 100 116.87 144.50 192.89 266.89 420.32 704.86

Cuadro N. 3 Organizaciones sindicales reconocidas 1936-1979

1936-1968 1968-1979(*) Total

= = =

2,279 2 346 4,625

(*) Desde el 2 de Octubre de 1968

Fuente: Ministerio de Trabajo

Cuadro N 2 Huelgas 1973-1979

Aos 1973 1974 1975 1976 1977 1978 1979

No. De Huelgas 788 570 779 440 234 364 577

No!de trabajadores afectados 416,251 362,737 617,120 258,101 406,461 1'398,387 703,483

Fuente: Ministerio de Trabajo

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Cuadro No.4 PEA TOTAL Y PEA ASALARIADA (en miles)

AOS PEA PEA ASALARIADA TASA DE CECIMIENTO DE PEA ASALARIADA ______________________________________________________________________________ 1972 1973 1974 1975 1976 1977 1978 4401.7 4534.3 46 72.9 4817.5 4968.0 5287.1 5287.1 1760.7 1842.7 1914.9 1973.6 2024.9 2048.1 2059.8 4.7 3.9 3.1 2.6 1.1 0.6 40.0 40.6 41.0 41.0 40.8 48.0 39.0

AOS POBLACION PEA PEA ASALARIADA ________________________________________________________________________

1950 1955 1960 1965 1970 1975 1978 1979

7'968,7 8'790,0 10'024.6 11'576.6 13'342,1 15'423,5 16'845,5 17'348.0

2'390,6 2'637,0 3'007,38 3'472.98 4'002.63 4'817,5 5053,65 5'204,4

956.24 1'054,8 1'202,95 1'389,192 1'601,502 1'927,0 2'021,46 2'081,76

Fuente: INEI,Ministerio de Trabajo.(elaboracin propia)

CONCLUSIONES

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CONCLUSIONES ------------

PRIMERA. Sobre la constitucionalizacin del derecho del trabajo en la doctrina se ha remarcado dos elementos como explicativos de tal proceso: el fracaso del liberalismo y la lucha de los trabajadores. La igualdad de derechos del liberalismo se queda en teora, contradicindola la desigualdad de hecho, dicha desigualdad y las condiciones objetivas creadas con la revolucin industrial, permitirn el desarrollo de la organizacin y lucha de los trabajadores por sus reivindicaciones y derechos como tales. El Estado deber interferir as en el libre juego de las fuerzas econmicas, desarrollndose la legislacin laboral, as como posteriormente la incorporacin dentro de las Constituciones de los derechos de los trabajadores.

SEGUNDA. En el anlisis histrico del proceso de incorporacin de los derechos laborales en nuestras Cartas Constitucionales, hemos encontra do como elementos explicativos, tanto la presencia y actividad de los trabajadores -a nuestro entender factor fundamental-, como los intentos de construir una hegemona por parte de las clases dominantes, de modo de permitir suscitar en los sectores laborales sen timientos de representacin y legitimidad del Estado. En el Per -en el siglo XX- como expresin de esta relacin compleja, coinciden las crisis sociales y los procesos constitucionales. Son estos momentos en donde confluyen una crisis poltica y la ruptura de la pasividad de las clases subordinadas, incluyendo los

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trabajadores, con la aprobacin de Cartas Polticas. Son momentos de movilizacin de los trabajadores, circunstancias en donde las clases dominantes pretenden ser dirigentes, disear un modelo de sociedad y ofrecerlo como programa, momentos en donde para detener la movilizacin social se intenta privilegiar la hegemona, y afirmar la moralidad y universalidad del Estado. Dentro de este ofrecimiento de derechos se incluyen los derechos de los trabajadores elevndolos al ms alto rango jurdico, levantando a catego ra constitucional la proteccin al trabajador. Pero en nuestro pas, paradjicamente lo permanente es el estado de excepcin, lo usual no es el privilegio de la hegemona sobre la coercin. Exis te una crisis recurrente de hegemona, fundada en la incapacidad de hacer concesiones reales y permanentes a los sectores subordinados, sin cuestionar las bases de la propia organizacin social. Tal carcter del prceso constitucional peruano est encerrado en los propios artculos constitucionales sobre los derechos laborales, los mismos que son reiteradamente incumplidos, no reglamenta dos, o tergiversados gracias a sus formulaciones generales. TERCERA. Las constituciones de Quertaro, Mxico aprobada en 1917, y la Constitucin de Weimar, aprobada en 1919 son fundadoras del constitucionalismo social, y como tales las primeras en incorporar dentro de ellas los derechos de los trabajadores. En ambas encontramos tambin el poder social adquirido por los trabajadores en base a su lucha y organizacin, como importantes referencias explicativas de tal proceso. En Mxico se aprueba la primera Constitucin que incorporar derechos laborales. La Constitucin de Quertaro, ser hija de la Revolucin Mexicana, en donde la presencia de los obreros a travs del pacto suscrito entre la "Casa del Obrero Mundial" y Ca-

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rranza sellara el rumbo de la Revolucin, haciendo notar claramente la importancia de los trabajadores en el nuevo Mxico. Las exigencias que hacen los diputados obreros en Quertaro sern odas y aceptadas gracias a tal rol protagnico en el proceso revolucionario mexicano. En el caso alemn, la Carta de Weimar se aprueba, luego de la revolucin alemana al fin de la Primera Guerra Mundial, como corola rio institucionalizador de ese proceso social y la importancia cre ciente de los trabajadores alemanes en l. Los derechos de partici pacin, as como los derechos laborales haban sido reclamados por el proletariado alemn organizado. CUARTA. Las Cartas Polticas Peruanas del siglo XIX contienen normas reguladoras del trabajo conformantes del derecho ciudadano, fundamentalmente la libertad de trabajo. Todas las Constituciones de ese siglo encierran los principios liberales respecto a la libertad de trabajo, suprimindose as los empleos y privilegios hereditarios, as como las vinculaciones que monopolizaban o restringan el trabajo de los ciudadanos. Las limitaciones al trabajo son slo los lmites que las buenas costumbres, la moral y la salu bridad, imponan. Se incorpora igualmente en forma expresa el dere cho de todos los ciudadanos de ser admtidos a los empleos pblicos, reuniendo los requisitos necesarios. La libertad de trabajo es entendida as como un "principio fundamental de la igualdad poltica". Las Constituciones de 1823, 1826, 1828, 1839, 1856, 1860 incorporan la obligatoriedad de trabajar, sancionando con la prdida o suspen sin de la ciudadana a quines no tenan empleos u oficios conocidos, Exista en la primera de las Cartas, una disposicin que impli caba que no bastaba tener trabajo para ser ciudadano, sino que se requera no ser obrero o domstico, esta forma de trabajo era pues una limitacin a la ciudadana.

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Todas las Cartas del siglo pasado sealan como requisito para obtener cargos o empleos pblicos el tener la ciudadana peruana. La Constitu cin de 1867, de escasos cinco meses de vigencia indicaba -a modo ini cial de estabilidad- que no se poda remover a los empleados civiles, judiciales y de hacienda sino por causa legal, probada judicialmente dicho intento responda a la precariedad poltica de la Repblica, y a la consecuente estabilidad de los trabajadores de la cosa pblica. Las relaciones de trabajo en el siglo XIX, desarrolladas principalmen te en la explotacin guanera, en las plantaciones azucareras y en los latifundios serranos, estn marcadas por el esclavismo, el trabajo semicautivo de los cooles, las relaciones de yanaconaje y enganche en el campo, no existiendo un trabajo libre en forma generalizada, incumplindose as los mandatos constitucionales al respecto. En este siglo no se constituye un mercado de trabajo, los trabajadores no pue den vender libremente su fuerza de trabajo, se ven compelidos por mecanismos sociales y jurdicos a otorgarla a los grandes propietarios consignatarios, terratenientes, etc. Los sectores laborales comprendidos por estas peculiares relaciones de trabajo no tuvieron como reinvindicacin central la de los trabajadores fabriles, sino la de constituirse en una fuerza de trabajo libre. Son estas condiciones las que no demandan la incorporacin dentro de las Cartas de derechos de los trabajadores como tales. La libertad de trabajo, proclamada por todos los documentos constitucionales del siglo pasado fue incumplida por una realidad que no poda someterse a los lujos de un estricto liberalismo.

QUINTA. La Constitucin Poltica aprobada por la Asamblea Nacional en 1919 rea liza un avance cualitativo respecto a las anteriores constituciones al incorporar -adems de la libertad de trabajo- determinados disposi tivos que propenden una legislacin especial protectora de los trabajadores. La Carta de 1920 quiso as agregar al liberalismo poltico,

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postulados correspondientes a la concepcin social del Estado, con la intencin de que esa sea la base de donde deba irradicar toda la legislacin de trabajo, se aprueba el Artculo 47 el que seala lo siguiente: - El Estado deber legislar sobre la organizacin, seguridad y garantas en el trabajo, cuidndose as la vida, la salud, la higiene. - La ley fijar las condiciones mximas de trabajo, debiendo el Estado determinar los salarios mnimos determinados por la edad, el sexo, la naturaleza de las labores y las condicio nes y necesidades de las diversas regiones del pas.

- Indicaba as mismo la obligatoriedad de la indemnizacin por accidentes de trabajo. Bajo la denominacin de Garanta Social, los constituyentes incorpo raban la obligatoriedad del Estado de legislar sobre los diversos aspectos relacionados con los trabajadores. El liberalismo que desde el Cdigo Napolenico haba considerado la desigualdad s{olo en trmi nos individuales, daba paso a un intervencionismo del Estado que pro penda la proteccin de una desigualdad ya no individual, sino social. El Estado empieza a intervenir en la vida peruana con la nueva orientacin de dejar de ser Estado neutral, garanta de la paz y la propie dad, y avanza a constituirse en regulador de las relaciones sociales, intentando afirmarse como representante de todas las clases. Tal evolucin hunda sus races en las transformaciones ocurridas en la

sociedad peruana desde finales del siglo pasado y principios del presente.

Por primera vez en la historia constitucional se reconoce el conflicto entre el capital y el trabajo -hecho que no se repetir en la Car-

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ta de 1933-, y se le pretende institucionalizar, dndole dos frmulas de salida pacfica: la conciliacin y el arbitraje. El fin del abstencionismo laboral de la legislacin peruana, previo a la aproba cin de la Constitucin de 1920, est directamente ligado a las trans formaciones sociales que ocurren en nuestra sociedad, y fundamentalmente al surgimiento del proletariado peruano, su capacidad de organizacin y lucha huelgustica. No es casual que la incorporacin de la proteccin del trabajador en nuestras constituciones coincida con el fin de la Repblica. Aristocrtica, y con una nueva forma de entender la poltica y la relacin con los sectores subordinados. Legua percibe la importancia que las clases urbanas y subordinadas tienen -y que el proletariado haba demostrado con la oleada huelgustica de 1918- y en ese sentido pretende por primera vez en la historia republicana "representar los intereses nacionales, en tanto que populares, y en trminos gramcianos lograr una posicin hegemnica". Pero los lmites que esta incorporacin tena estn bien expresados en la constatacin que la legislacin laboral de entonces, est muy por delante de la proteccin que sealaba la Carta de 1920, as por ejemplo la jornada de 8 horas, ya incorporada en la legislacin no es incluida. La aprobacin de los Artculos 47, 48, 49 de esta Constitucin no se tradujeron en el siguiente perodo en una legislacin que concediera a los trabajadores una mayor proteccin que la que, al influjo de las luchas gremiales, haban logrado. SEXTA. La Constitucin de 1933 contiene un articulado que no avanza cualitati vamente sobre lo ya aprobado en la Carta de 1920, y sobre lo que la legislacin vigente sealaba. Adems de la libertad de trabajo, incor pora dentro de su artculo 46 la obligatoriedad del Estado de legislar sobre la organizacin y seguridad del trabajo, sobre las garantas en l de la vida, la salud y la higiene, as como las condiciones

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mximas del mismo, la indemnizacin por accidentes y los salarios mnimos. En forma si novedosa, la Carta de 1933 aprueba la compensacin por tiempo de servicios. Igualmente el Contrato Colectivo de Trabajo, reconocindo por primera vez en las Constituciones esta institucin del derecho colectivo. Se aprueba as mismo la participacin de los trabajadores en los beneficios de las empresas, esto pese a no ser un reclamo de ellos. En evidente referencia a la Carta de Weimar es incluido. Se incorpora el Consejo de Economa Nacional, institucin muy similar a la aprobada por la carta alemana y que al igual que la participacin no es implementada. La falta de demanda obrera de tales reinvindicaciones quizs explique mejor la ausencia o el retrazo en reglamentarlos. La Constitucin de 1933, al igual que las Constituciones del siglo pasado reconoce el derecho de asociacin en similares trminos, en el mbito civil y comercial, pero no en el mbito laboral, en este ltimo caso se remite a un derecho especial que al igual que en el contrato colectivo, pretende igualar a patrn y trabajador a partir de una institucin de carcter colectivo, lo que no se encuentra en esta Constitucin. La Norma de 1933 es aprobada por un Con greso convocado en el medio de una de las ms graves crisis sociales de la historia republicana. Sucedindose la crisis econmica, poltica y la movilizacin de los trabajadores y otros sectores, en lo que se ha llamado, una situacin revolucionaria. Las elecciones de 1931 son en ese sentido una salida a la crisis, un intento de reconstruir la maltrecha hegemona y unidad de los gobernantes para enfrentar la ruptura de la pasividad de las masas. El peso de los trabajadores era importante, la fuerza de trabajo aumenta considerablemente desde 1920. Esto permite entender la mantencin de los derechos ya incorpora dos en 1920, y algunos no inscritos en esa Constitucin y no demandados por los trabajadores, como parte de este intento de reconstruccin de la hegemona, de poner el acento en el aspecto representativo del Estado y su norma fundamental, frente a la movilidad de los subordinados.

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SEPTIMA. La Carta aprobada en 1979 incorpora por primera vez en la historia constitucional un captulo entero dedicado a los derechos laborales, incluyendo adems de la libertad de trabajo y los derechos que las anteriores constituciones haban aprobado, una enumeracin de algunos de los derechos fundamentales de los trabajadores. Aprueba igualmente la retroactividad favorable de la legislacin laboral, reiterando as mismo la unidad de la funcin jurisdiccional, haciendo desaparecer los fueros privativos y administrativo de trabajo. Sin embargo frente a la legislacin vigente no existe casi novedad ni sustantivo avance. Tiene adems la actual Carta Poltica el defecto de dejar para la legislacin posterior muchos derechos, siendo como ha sido tal prctica la que ha permitido burlar muchos derechos constitu cionales. La Constitucin incorpora adems de ciertas declaraciones ge nerales, determinados derechos individuales del trabajo, respecto a las condicones del contrato de trabajo, las remuneraciones, la jornada de trabajo,la proteccin a la madre trabajadora, la formacin de los trabajadores, la higiene y seguridad en el trabajo, la estabilidad laboral, el pago de los beneficios sociales. En todos estos derechos, el contenido del articulado -a excepcin de la prescripcin de los beneficios sociales- no avanza mayormente sobre lo ya existente en la legislacin vigente. Estn incluidos tambin derechos colectivos: ps derechos a la sindicalizacin, la negociacin colectiva y la huelga. Por primera vez se da el rango constitucional, al derecho a sindicalizarse y al derecho a la huelga, mantenindose el derecho a las convenciones colectivas, dejando para la posterior legislacin sus detalles, pero reconociendo (al incluirlos a los tres) el carcter complementario de estos derechos a la asociacin sindical, la ne gociacin y paralizacin colectivas. Se incorpora dentro de la presente Carta el principio "in dubio pro operario", sealndose que en la duda y en la interpretacin se est a lo ms favorable al trabajador, siendo inclusin tambin novedosa en las Constituciones. As mis mo se declara la irrenunciabilidad de los derechos de los trabajadores.

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En el captulo referido a la funcin pblica se confiere a los servidores pblicos los derechos a la sindicalizacin y huelga. Se aprueba as mismo la existencia de un banco de los trabajadores y la participacin en las utilidades y gestin, dejndose en este ltimo caso la legislacin posterior en su forma y alcances. Gracias a la formulacin general, cuando no equivocada de algunos de estos artculos, ya se ha iniciado el intento de no ponerlos en la prctica. El principal mecanimo por el cual se intenta poner entre parntesis algunos derechos consignados en la nueva Carta -tal como la sindicalizacin de funcionarios pblicos-ha sido la abstencin legislativa. Consideramos nosotros que al no existir una garan ta constitucional sobre el ejercicio de los derechos contenido en la Constitucin, frente a esta abstencin legislativa, estos deben ser ejercitables directamente frente a los poderes pblicos y particulares, de otro modo se permitira que el poder constituido no cumpla la propia Norma Constitucional.

Entre 1976 y 1979 se produce en nuestro pas una gravo crisis econ mica, poltica y social. Se producen importantes luchas nacionales los trabajadores, la ms importante de ellas: el Paro Nacional del de Julio de 1977, defini la salida poltica a la crisis, nueve das despus de su realizacin, el gobierno convocar a elecciones a una Asamblea Constituyente. El poder social de los trabajadores al momento previo a la aprobatoria de la Constitucin es evidente, 1978 ser el ao de mayores huelgas de la historia republicana, entre 1977 y 1979 se suceden cinco paros nacionales. Durante el debate de la Asamblea Constituyente se suceden tambin los enfrentamientos sociales, mientras los trabajadores estatales reclamaban estabilidad, los constituyentes discutan en el recinto parlamentario los derechos de esos mismos sectores laborales. Es evidente que este clima social, el crecimiento industrial y de fuerza de trabajo de las ltimas cuatro dcadas, y el mismo carcter pre-electoral de la Asamblea Constituyende 19

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te marcaron el texto aprobada. En estas razones y en la evidente influencia del constitucionalis-mo social, explicamos el que se haya incorporado en forma mucho ms amplia y detallada que en otras Constituciones los derechos laborales, pese a no ser la forma que el ejercicio de esos derechos reclama en el Per. OCTAVA. La progresiva importancia de los trabajadores expresada tanto numricamente como en la actividad que desarrollan a travs de sus organizaciones gremiales y huelgas, es expresada en el proceso constitucional peruano. El incorpora por primera vez la proteccin del traba jador a las pocas dcadas del surgimiento del proletariado peruano, y asumiendo la importancia que para el mantenimiento del Estado ha causado esta nueva clase urbana. Progresivamente, en 1933 con la crisis de 1930-33, que pone de manifiesto la importancia de la clase obrera y trabajadora en general, se vuelven a incorporar sus derechos, amplindose limitadamente. Finalmente en 1979, la crisis de 1976-79 pone de manifiesto nuevamente y ya en forma definitiva la importancia del proletariado peruano y la necesidad de incluir en la nueva Carta Constitucional sus derechos. NOVENA. El esfuerzo por institucionalizar esa importancia del trabajador, por detener sus rupturas de pasividad a travs de la gestacin de una hegemona ser prontamente rota por momentos de coercin y limitacin de los derechos de los trabajadores. El carcter contradictorio de la incorporacin de los derechos laborales en las Constituciones, en donde adems de ser vehculos de gestacin de hegemona, no logran contenidos concretos y reales avances sobre la legislacin posterior, encierra la propia contradiccin

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del Estado peruano, la imposibilidad de mantener un sistema hegemnico frente a las demandas crecientes de los trabajadores, de ser cier tos los ofrecimientos, cuestionaran las propias bases de la organizacin social establecida.

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