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Estudos e Pareceres
1949.12-2 ALI-INCO
Rio de Janeiro
RENOVAR 2012
1949.12-2 ALI-INCO
Todos os direitos reservados LIVRARIA E EDITORA RENOVAR LTDA. MATRIZ: Rua da Assemblia, 10/2.421 - Centro - RJ CEP: 20011-901 - Tel.: (21) 2531-2205 - Fax: (21) 2531-2135 FILIAL RJ: Tels.: (21) 2589-1863 / 2580-8596 - Fax: (21) 2589-1962 www.editorarenovar.com.br 2012 by Livraria Editora Renovar Ltda. Conselho Editorial: Arnaldo Lopes Sssekind Presidente (in memoriam) Antonio Celso Alves Pereira Caio Tcito (in memoriam) Carlos Alberto Menezes Direito (in memoriam) Celso de Albuquerque Mello (in memoriam) Gustavo Binenbojm Gustavo Tepedino Lauro Gama Lus Roberto Barroso Luiz Edson Fachin Luiz Emygdio F. da Rosa Jr. Manoel Vargas Nadia de Araujo Nelson Eizirik Ricardo Lobo Torres Ricardo Pereira Lira Sergio Campinho Capa: Sheila Neves Editorao Eletrnica: TopTextos Edies Grficas Ltda. SAC: 0800-221863
CIP-Brasil. Catalogao-na-fonte Sindicato Nacional dos Editores de Livros, RJ. Chalhub, Melhim Namem Alienao fiduciria, incorporao imobiliria e mercado de capitais - estudos e pareceres / Melhim Nemem Chalhub. Rio de Janeiro: Renovar, 2012. 577p. ; 23cm. ISBN 978-85-7147-835-0 1. Alienao fiduciria. I. Ttulo. CDD 343.810922
Proibida a reproduo (Lei 9.610/98) Impresso no Brasil Printed in Brazil
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SOBRE O AUTOR
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Prefcio
No incio dos anos 1990 o Brasil enfrentava grave crise habitacional, tendo em vista a debacle do Sistema Financeiro da Habitao, que culminou com a extino do seu rgo central, o Banco Nacional da Habitao, em 1986. Diante desse grave problema, a sociedade se mobilizou em busca de novos mecanismos capazes de viabilizar a produo imobiliria e o acesso da populao a moradias adequadas. No Congresso Nacional, realizaram-se duas Comisses Parlamentares Mistas de Inqurito visando identificar as causas da crise e buscar solues. Como parlamentar, preocupava-me sobremaneira tal situao, consciente no s da crescente demanda por moradias nos centros urbanos, como, tambm, em razo da importncia social e econmica da produo imobiliria, atividade capaz de gerar e distribuir riquezas, em larga escala e em todos os nveis da sociedade. A produo e a comercializao de imveis, como se sabe, depende de financiamentos de muito longo prazo, no menos do que 15, 20 anos, e a manuteno de um sistema estvel e permanente de financiamento da produo e venda de imveis depende, fundamentalmente, da segurana jurdica que assegure o fluxo normal dos contratos, possibilitando a contnua reaplicao de recursos em novos financiamentos. Uma das causas da crise era a deficincia das garantias imobilirias tradicionais, notadamente a hipoteca. Era necessrio, portanto, reformular o sistema de garantias ou instituir um novo sistema, que, possibilitando rpida recomposio das situaes de desequilbrio dos contratos, encoraje os investidores a redirecionar suas aplicaes para o setor da construo civil. Por essa ocasio, por intermdio do nosso amigo comum, o saudoso Ministro Arnaldo Prieto, tomei conhecimento dos estudos que o
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advogado Melhim Chalhub desenvolvia no Curso de Especializao em Direito Privado da Faculdade de Direito da Universidade Federal Fluminense. Propunha esse advogado a sistematizao dos negcios fiducirios no Direito brasileiro, contemplando um anteprojeto de lei instituindo novas garantias reais do Direito brasileiro, entre as quais a alienao fiduciria de imvel. Interessei-me por esses estudos e, consciente de que essas novas garantias poderiam contribuir decisivamente para a revitalizao do setor da produo e comercializao imobiliria, solicitei, ainda atravs do saudoso Ministro Arnaldo Prieto, um anteprojeto de lei especfico de regulamentao da alienao fiduciria para garantia dos financiamentos imobilirios, que, depois de discutido com meu assessor, o advogado Ernesto Albuquerque, converti em Projeto de Lei e apresentei na Cmara dos Deputados como substitutivo ao meu Projeto de Lei n 1.665/1996. Pouco mais de um ano depois que apresentei meu Projeto de Lei, a ideia sensibilizou o Poder Executivo, tendo o Presidente Fernando Henrique Cardoso encaminhado ao Congresso Nacional no dia 11 de junho de 1997, sob a forma do Projeto de Lei n 3242/1997, que adotou a alienao fiduciria no bojo do programa de modernizao das instituies e do direito brasileiro. Em razo do pioneirismo do Projeto que eu havia apresentado anteriormente, fui escolhido relator do Projeto do Executivo. Distribudo inicialmente s Comisses legislativas de Economia, Indstria e Comrcio, Finanas e Tributao e Constituio, Justia e Redao, o Projeto recebeu prontamente 39 emendas e diversos pedidos de audincias nas referidas comisses da Cmara dos Deputados, assim se desenhando uma tramitao prolongada e sujeita aos percalos procedimentais do processo legislativo no Congresso Nacional, que, regra geral, inviabilizam a apresentao de projetos de lei. Sucede que, em 25 de junho de 1997, o Presidente da Cmara Federal e hoje vice-presidente da Repblica, o eminente jurista Michel Temer, constitua uma Comisso Especial destinada a apreciar e proferir parecer sobre a proposio sob nossa relatoria. Reduzido, por essa forma, o caminho a ser percorrido, o Projeto de Lei veio a ser colocado em pauta na sesso ordinria do Plenrio da Cmara dos Deputados de 20 de agosto de 1997, na qual conseguimos aprovar a redao final, transformada na Lei n 9.514, sancionada em 20 de novembro de 1997, a qual, alm de dispor sobre o Sistema de Financiamento Imobilirio, instituiu a alienao fiduciria de coisa
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imvel e a cesso fiduciria de crdito e regulamentou a securitizao de crditos imobilirios. No posso deixar de registrar que ao longo de toda a tramitao do Projeto e da sua votao em Plenrio contei com a valiosa assessoria tcnica do autor do anteprojeto, o Dr. Melhim Chalhub, acompanhado dos advogados Ernesto Albuquerque, meu assessor parlamentar, e Carlos Eduardo Duarte Fleury, assessor jurdico da Associao Brasileira das Empresas de Crdito Imobilirio e Poupana (ABECIP). Agora, decorridos 15 anos de vigncia da lei, constata-se o extraordinrio efeito prtico do contrato de alienao fiduciria de bens imveis. Para se avaliar o efeito das novas garantias basta comparar o nmero de financiamentos imobilirios em 1997, quando ainda no existia a alienao fiduciria, e em 2011, quando o mercado opera a pleno vapor com essa garantia: dados levantados pela ABECIP do conta de que foram financiadas 35 mil habitaes em 1997 contra 1 milho no ano de 2011. Muito justificadamente, como fruto desse trabalho, o Dr. Melhim Chalhub foi agraciado com a Medalha do Mrito Habitacional, condecorao concedida queles que realizaram trabalhos relevantes voltados para a soluo do problema financiamento imobilirio no Brasil, patrocinada pela ABECIP. Tive a honra de lhe entregar a Comenda, em solenidade realizada em So Paulo em 2009. Ao tomar conhecimento das questes abordadas nos pareceres que compem este livro, reforo minha convico quanto ao extraordinrio alcance social e econmico da lei oriunda do Projeto de Lei do qual tive a honra de ser relator no Congresso Nacional. Ao prefaciar esta obra, sinto-me recompensado e tambm homenageado, porque ambos colhemos os frutos do seu anteprojeto sobre as garantias fiducirias reproduzido no Projeto de Lei que apresentei no Congresso Nacional em 1996. A expanso do mercado imobilirio ao longo dos ltimos anos a prova definitiva de que nossa iniciativa frutificou, produzindo benficos efeitos para toda a sociedade. Recife, 20 de julho de 2012. Deputado Jos Chaves (Relator do Projeto de Lei n 3.242/1997, convertido na Lei n 9.514/1997)
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Apresentao
Esta obra rene pareceres emitidos nos ltimos dez anos a respeito das principais inovaes no campo dos direitos reais imobilirios, ocorridas a partir da dcada de 1990, e seu trfego no mercado de capitais. Selecionei para publicao trabalhos relativos a alienao fiduciria em garantia, cdula de crdito imobilirio, securitizao de crditos imobilirios, afetao patrimonial nos negcios de incorporao imobiliria e operaes correlatas no mercado de capitais, entre outras questes relevantes suscitadas pelos consulentes. Com efeito, o novo sistema de garantias reais do direito brasileiro, baseado na atribuio da fiduciria do direito de propriedade e suas relaes com o mercado de capitais, aliado a concepes igualmente inovadoras introduzidas pelo Cdigo Civil, tm reclamado a apreciao dos fundamentos doutrinrios sobre os quais foram concebidas essas novas normas e seus efeitos prticos, quando da estruturao dos negcios ou vista de conflitos de interesses da resultantes. No conjunto dos artigos e pareceres sobre essas matrias identifiquei alguns trabalhos que, dado o carter inovador dessa legislao e o extraordinrio alcance econmico e social da sua aplicao, merecem ser partilhados com profissionais do direito, estudiosos e estudantes, sobretudo tendo em vista os instigantes aspectos controvertidos que essas novas figuras podem suscitar. imperioso registrar que as questes suscitadas foram objeto de reflexo conjunta com os colegas que formularam as consultas e com outros colegas. Destaco meus colegas de Escritrio, Daniella Araujo Rosa e Pedro Papi, alm de outros estudiosos do direito aplicvel aos negcios imobilirios e ao mercado de capitais, entre eles Jos Antnio Cetraro, Mrcio Calil de Assumpo e Maria Lcia Cetraro, alm da acadmica Dalva Silva de Sousa. Niteri, julho de 2012.
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Sumrio
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8. Alienao fiduciria de bem imvel em garantia. Possibilidade de, aps a consolidao da propriedade, o antigo credor fiducirio vender o imvel ao antigo fiduciante, ao invs de ofert-lo em pblico leilo...... 127 9. Propriedade fiduciria em garantia. Celebrao de transao entre as partes para dispensa da realizao do leilo, com quitao recproca. Ao de reintegrao proposta pelo antigo fiducirio aps a averbao da consolidao da propriedade, independente da realizao do leilo previsto no art. 27 da Lei 9.514/1997. ................................................ 141 10. Cesso fiduciria de crditos em garantia de financiamento de incorporao imobiliria. No exerccio, pelo banco financiador (cessionrio fiducirio), do direito de receber os crditos objeto da cesso fiduciria. Exonerao do fiador................................................ 163 11. Alienao fiduciria de bens fungveis. Certificados de Depsito Agropecurio e Warrants Agropecurios CDA/WAs. Possibilidade de execuo do crdito mediante venda, diretamente pelo credor fiducirio, do bem objeto da garantia. .................................................. 185 12. Fideicomissos de investimento, de administrao e de garantia. Anlise de operao segundo os sistemas legislativos hispano-americanos. A legislao de Honduras. ....................................................................... 205 13. Cesso fiduciria de crditos. Efeitos em relao ao plano de recuperao judicial da sociedade empresria cedente fiduciante. ....... 227
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20. Permuta de terreno por unidades imobilirias a serem nele construdas. Possibilidade de resoluo por inadimplemento antecipado das obrigaes do incorporador.......................................... 351 21. Conveno de condomnio. Natureza estatutria. Possibilidade de outorga por ato unilateral do proprietrio nico de todas as unidades do edifcio. .......................................................................................... 373 22. Estacionamento de veculos. Regime jurdico. Contrato de depsito e contrato misto de depsito e de prestao de servios. ........................ 391 23. Aquisio da propriedade pela via da legitimao de posse. A regularizao fundiria regulamentada pela Lei n 11.977/2009. ......... 423
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