Demanda de Nulidad | Salvemos el ro Maipo

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Agrupacin ciudadana en defensa de los rios del Cajn del Maipo

No hemos abandonado la lucha por impedir que este Proyecto sea ejecutado, continuamos con la conviccin que este es un proyecto que no es ni compensable ni mitigable, los daos a nuestros hijos y nietos sera irreparable

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NO ALTO MAIPO Y RED PANUL EN DESPLAZAMIENTO DE LA MONEDA FESTIVAL SANTIAGO A MIL Materia: Nulidad. Demandantes: Celeven S.A. y otros. RUT 76.813.900-8 Representante legal: Jack Stern Nahmas. C.N.I. N 6.444.054-3. Abogado Patrocinantes y Apoderados: Gustavo Manrquez Lobos y otra. C.N.I. N 4.465.238-2. Demandada: Direccin General de Aguas RUT 61.202.000-0 Representante legal: Francisco Echeverra Ellsworth. C.N.I. N 13.050.304-7 EN LO PRINCIPAL: SOLICITAN SE DECLARE LA NULIDAD DE PROCEDIMIENTO Y RESOLUCION QUE INDICA.- EN EL PRIMER OTROSI: ACOMPAAN DOCUMENTOS CON CITACION.- EN EL SEGUNDO OTROSI: SE TRAIGA A LA VISTA EXPEDIENTE QUE INDICA DE LA DIRECCIN GENERAL DE AGUAS.- EN EL TERCER OTROSI: PATROCINIO Y PODER.ene 12, 2014

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S.J.L.
JACK STERN NAHMIAS, ingeniero civil, representante legal de la sociedad CELEVEN S.A., domiciliados ambos en Jos Domingo Caas 2422, Comuna de uoa, Regin Metropolitana, MARIA SARA LARRAIN RUIZ TAGLE, agricultora, domiciliada en Irarrzaval 425 departamento 1304, uoa, por s, y LUIS EDUARDO BRECIANI PRIETO, arquitecto, Rut 3.746.369-8, en representacin del Instituto Ro Colorado, Rut 70.030.000-5, ambos con domicilio en Padre Luis de Valdivia N346, Santiago Centro, a US. respetuosamente decimos: Que demandamos en juicio ordinario a la DIRECCIN GENERAL DE AGUAS, representada por su Director General don FRANCISCO ECHEVERRIA ELLSWORTH, abogado, ambos domiciliados en Morand 59, piso 8, para que de conformidad al artculo 1682 y siguientes del Cdigo Civil se declare la nulidad absoluta de la Resolucin DGA N 2860 de 20 de Septiembre de 2011 de la Direccin General de Aguas y tambin se anule el Expediente Administrativo VC-1302-6 tramitado por la demandada, que le dio origen. En ese expediente ha habido numerosas solicitudes de AES GENER S.A., a las cuales nos hemos opuesto porque causan perjuicio a nuestros derechos, solicitudes que nalmente se unen y funden en una sola resolucin de aprobacin de proyectos y obras, la Resolucin DGA N 2860 de 20 de Septiembre de 2011, congurando un proceso en que se han trasgredido por inobservancia, normas prohibitivas de derecho pblico, al no cumplirse con requisitos perentoriamente exigidos en la ley. La resolucin nal, en que se hace caso omiso de tales defectos, e incluso que plantea una mala justicacin respecto a la falta de cumplimiento de requisitos y ausencia de antecedentes, atropella, perturba y amenaza
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derechos de aprovechamiento y otros derechos adicionales, que nos corresponden y nos pertenecen a los demandantes. Esas actuaciones, viciadas por incumplimiento de la ley llevan como sancin la nulidad absoluta del proceso administrativo desarrollado y la nulidad absoluta de la resolucin con que esa tramitacin o procedimiento ha terminado. Desde sus inicios y con mayor razn a su trmino, con la resolucin que se pronuncia respecto de las solicitudes de AES Gener S.A., se han transgredido agrantemente normas constitucionales y legales expresas relacionadas con la garanta a la igualdad de las personas, pues no se ha exigido a AES Gener S.A. el cumplimiento de requisitos que la ley exige a todo solicitante cuya omisin a cualquier tercero le signica rechazo inmediato de su peticin; pues se trata de requisitos que la ley y la reglamentacin vigente exigen expresamente, siendo todas ellas normas de derecho pblico. I

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ANTECEDENTES QUE JUSTIFICAN ESTA DEMANDA

1.1 Quienes habitamos; desarrollamos trabajos de proteccin del medio ambiente y la naturaleza; producimos bienes agrcolas en la zona alta de la cuenca del Ro Maipo; y quienes usan aguas en las que tienen derechos de aprovechamiento legtimos en la zona media, en una actividad agrcola que se remonta a los primeros inicios de la Colonia, ofreciendo trabajo a miles de personas de la Regin Metropolitana, en las provincias Cordillera, Maipo y Talagante, todos en general confrontamos una situacin conictiva y grave para nuestra vida futura creada por un proyecto hidroelctrico de la empresa AES Gener S.A. 1.2 Esa empresa solicit a la Direccin General de Aguas la aprobacin de un proyecto de ingeniera que corresponde a un conjunto de obras para aprovechamiento hidroelctrico de las aguas de la cuenca alta del Ro Maipo y la autorizacin de ese servicio para su posterior construccin. Las obras propuestas se desarrollarn, (en la prctica estn a punto de iniciarse), en casi todos los cauces aportantes en la cabecera del Ro Maipo, alcanzando sumadas todas ellas ms de un centenar de kilmetros de obras de canales, tneles, y desviacin de cauces naturales, con el objeto de concentrar las aguas en los puntos en que instalarn turbinas generadoras, para hacer uso de un caudal superior al que entrega hoy en forma individual la naturaleza en cada uno de los cauces existentes. 1.3 Estos trabajos de alteracin o modicacin de cauces y de escurrimiento de las aguas se producirn con obras superciales y con tneles; con efectos igualmente dainos, por cuanto no se han adoptado medidas de mitigacin de los impactos que producirn en los cauces naturales de los cuales extraen derechos de aprovechamiento todos los opositores a estas obras, es decir Celeven S.A. y los dems demandantes. II PERJUICIOS A LOS USUARIOS CON DERECHOS DE APROVECHAMIENTO EN EL RIO MAIPO 2.1 Si nuestros reclamos legalmente formulados no prosperan quienes tenemos nuestros predios aguas abajo de los puntos en que se ejecutarn tales obras, sufriremos perjuicios irreparables, pues se producir disminucin de las aguas disponibles en el ro para completar nuestros derechos. 2.1.1 Se nos perjudicar en la cantidad de agua disponible para el aprovechamiento de nuestros derechos de aprovechamiento de aguas, ya que al cambiarse aguas de cauces naturales existentes hacia otros mediante obras articiales, se alterar el equilibrio entre los cauces y el agua que escurre por ellos. Este equilibrio, conseguido en siglos de escurrimiento del agua permite que se mantenga un ujo o caudal constante y permanente en esteros, quebradas y ros, gracias a la impermeabilizacin de los pisos de los cauces, conseguida por el escurrimiento de aguas con residuos naturales. Esa impermeabilizacin se perder, al pasar las aguas por terrenos y tneles carentes de ella, lo que provocar una disminucin de los recursos de aguas hoy existentes, 2.1.2 En los cauces que queden sin agua o con mucho menos que la actual, se impedir el traspaso de humedad a zonas en que existe ora y fauna naturales, que se sustentan en la humedad de esos cauces, y se provocar que la ora y fauna preexistente, al disminuir o desaparecer el agua para su subsistencia, desaparecern. 2.1.3 Estas consecuencias derivadas de la construccin de estas obras, que alterarn sistemas naturales milenarios, se repetirn en lo referido a nuestros recursos de aguas para el riego, e incluso para el agua potable de poblaciones. Los derechos de aprovechamiento de aguas que detentamos, sin perjuicio de contar con inscripciones legales, corresponden a un uso ancestral, y permiten adems del riego, suministrar agua para la bebida de poblaciones que derivan sus recursos de estas nicas fuentes existentes en el rea, como es el caso de pequeas poblaciones existentes en la parte alta de San Jos de Maipo, que no son servidas por la Empresa de Agua Potable Aguas Andinas. 2.1.4 Los tneles que se excavarn, con una longitud del orden de 70 (setenta) kilmetros sumados unos a otros, cruzarn bajo cauces de quebradas y esteros que hoy son aportantes al caudal nal del Ro Maipo. Con ellos, el subsuelo quedar con una permeabilidad desconocida hasta ahora, pero real, efectiva y mayor a la actual, que disminuir las fuentes de alimentacin de los distintos esteros y quebradas aportantes, y en denitiva del caudal total del Ro Maipo, con un perjuicio concreto para todos los usuarios del ro de la cuenca y sus subcuencas. Este reclamo, que podra ser catalogado como una queja no comprobada, ya ha ocurrido y es un hecho

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Amig@s, para los que le interese leer nuestra demanda de nulidad interpuesta el viernes pasado, les dejamos el link. bit.ly/1iBJHBr Expand Santiago Despierta @SantiagoDespier
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conocido de la Direccin General de Aguas, en la cuenca del Ro Tinguiririca, con una geomorfologa similar a la del Ro Maipo, donde se construyeron centrales hidroelctricas similares a las proyectadas en este caso, tambin con tneles para desviar cauces y aumentar el caudal de generacin. Estas obras produjeron impactos graves, reconocidos por la Direccin General de Aguas, que ha tratado de encontrar solucin, por la va de aplicacin de multas a sus causantes (?), a este gravsimo problema, que en la prctica se ha constituido en un hecho consumado. 2.2 La Direccin General de Aguas, en la resolucin cuya nulidad pedimos no se pronuncia sobre estas materias, todas relacionadas con la disminucin de los recursos de aguas para los usuarios preexistentes, y pretende solucionar estas dicultades sobre la base de ordenar mediciones que le entregar la empresa AES Gener S.A, lo que signica que el control del cumplimiento respecto de los caudales se entrega a la misma controlada, lo que nos parece que es una burla a los terceros posiblemente afectados. 2.3 El problema y perjuicio principal que nos mueve a demandar esta peticin de nulidad es la disminucin de nuestros recursos de aguas; sin perjuicio que otro problema no menor es que se amenaza la subsistencia del medio ambiente en una zona que hasta la fecha se considera como un pulmn verde para la inmensa ciudad que es Santiago. La cuenca y valle del Maipo es un sistema ecolgico y ambiental privilegiado que cada n de semana atrae a miles de personas que van a esa rea en busca de un espacio que les permita escapar de la pobre calidad de vida en que se encuentran inmersos dentro de la ciudad.

III
FUNDAMENTOS DE HECHO DE ESTA DEMANDA 3.1 La percepcin de lo que ser nuestra inminente vida futura, con una grave reduccin de los recursos de agua de que disponamos hasta la fecha, nos llev, desde el primer momento, a formular nuestra oposicin a este proyecto en todas las instancias que la ley nos otorga. Hoy da, en la certeza que las solicitudes de AES Gener S.A. no cumplieron con las exigencias establecidas en el artculo 122 del Cdigo de Aguas, pedimos se declare la nulidad absoluta de las actuaciones de la Direccin General de Aguas en el proceso administrativo previo, y la nulidad absoluta de la resolucin en que aprueba las solicitudes de AES Gener S.A., y que hemos identicado. Esa norma prohbe efectuar cualquier trmite ante la Direccin General de Aguas, a menos que el derecho del solicitante del trmite est previamente registrado en el Catastro Pblico de Aguas. Este registro en la Direccin no existi en el momento legal en que era exigible para AES Gener S.A., ni existe an con respecto a determinados derechos que fueron incluidos en esta tramitacin, 3.2 Slo hemos podido reclamar esta nulidad absoluta ahora, pues originalmente nuestro acceso a los expedientes, fue muy restringido y en ocasiones nulo, por lo que el Consejo para la Transparencia oblig a la Direccin a entregarnos la informacin. De all hemos conocido estas infracciones legales que reclamamos por esta va. 3.3 Podemos armar que se ha llevado adelante una tramitacin viciada, que ha terminado en una resolucin contraria a derecho, injusta y arbitraria, que no ha respetado derechos fundamentales de los afectados, tramitacin en la que, por el contrario y como se ver, se ha otorgado todo tipo de facilidades a la sociedad peticionaria.

IV
FUNDAMENTOS DE DERECHO: FORMA COMO SE ATROPELLARON Y ATROPELLAN NUESTROS DERECHOS 4.1 Los derechos afectados. Los tres demandantes somos titulares de derechos de aprovechamiento y propietarios de predios en la zona en que se autorizan las obras que reclamamos. Celeven S.A. es titular de derechos de aprovechamiento sobre aguas del Estero Las Monjas y sobre una Quebrada sin nombre (conocida por los lugareos como Los Corralitos), ambos cauces tributarios del Ro Maipo, Sara Larran es titular de derechos sobre el Canal San Carlos, que extrae sus aguas del Ro Maipo, y el Instituto Ro Colorado, es titular de un derecho de aprovechamiento consuntivo, permanente y continuo, sobre aguas del Ro Colorado, auente del Ro Maipo y afectado por las obras y desvos de AES Gener S.A. por un caudal de 19 litros por segundo, que se conducen mediante el Canal Maurino. Todos estos derechos son afectados por las obras que AES Gener S.A. pretende construir, derechos que se encuentran acreditados debidamente en el expediente administrativo, y tambin mediante copias autorizadas de la correspondiente inscripcin, que se acompaan en el primer otros de esta demanda. Adems de esos derechos de aprovechamiento se vern afectados los predios a que esas aguas estn destinadas, pues se producir un grave deterioro de la vegetacin nativa all existente. 4.2 La autoridad encargada de aplicar las normas legales en forma justa e imparcial, no lo ha hecho, y ha aceptado una tramitacin respecto de derechos de aprovechamiento que no cumplen la exigencia del artculo 122 del Cdigo de Aguas, que exige previo a cualquier trmite ante ese Servicio que estn registrados en el Registro Pblico de Derechos de Aprovechamiento de Aguas. Dicha norma es prohibitiva para el usuario: no se podr realizar respecto de ellos (de los derechos) acto

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alguno ante la Direccin General de Aguas, e imperativa para la Direccin, la que en este expediente ha hecho caso omiso de ello. 4.3 Nuestro ordenamiento jurdico, cuyos fundamentos esenciales se encuentran en la Constitucin Poltica de la Repblica establece como principio bsico de convivencia en sociedad la igualdad de todas las personas, sean stas naturales o jurdicas, sin que exista nadie que goce de privilegios especiales. As se garantiza en el Artculo 19 N2 de la Constitucin. Este principio anima todas nuestras relaciones, en todo orden de actividad, y particularmente en el caso de acciones, proyectos o iniciativas que den origen a controversias, sean administrativas o judiciales, especialmente si se afectan derechos de terceros. Para tales casos, nuestra Carta Fundamental agrega disposiciones y garantas tendientes a franquear el mximo respeto a este derecho humano fundamental de la igualdad ante la ley, a toda persona, natural o jurdica. 4.4 Es el caso que en la tramitacin de la solicitud de aprobacin de construccin de obras hidrulicas en la parte alta de la cuenca del Ro Maipo, requerida por AES Gener S.A., en la Direccin General de Aguas, que ha culminado con la resolucin DGA N 2860 de 20 de Septiembre de 2011, aceptando todo lo requerido por esa peticionaria, se han producido hechos que atentan contra lo dispuesto en las normas constitucionales mencionadas y tambin contra el artculo 122 del Cdigo de Aguas, al aceptar tramitar traslados de derechos, autorizaciones de modicaciones de cauces y construcciones de bocatomas y tneles, sin que los derechos de aprovechamiento a que se reeren esas tramitaciones cumplan con lo establecido en el artculo 122 del Cdigo de Aguas y en su Reglamento. 4.5 Esta demanda de nulidad absoluta se presenta ante SS pues estamos confrontados a una situacin de indefensin administrativa que no se ajusta a nuestra legislacin vigente; que la transgrede, y que denota una grave e inaceptable diferencia o desigualdad entre personas; desigualdad que se maniesta en facilidades, preferencias y privilegios a unas y atropello a los derechos de otras, en particular a la posibilidad de defender su patrimonio personal, e incluso el patrimonio ambiental general. 4.6 La indefensin a que nos vemos enfrentados es tal, QUE LA MISMA RESOLUCIN N 2860 de 20 de Septiembre de 2011, en los considerandos 7, letra a); 8; 11 en que interpreta el artculo 294 para liberar a AES Gener S.A. de acreditar sus derechos; 16, en que libera a Aes Gener S.A. de la obligacin ni de contar con derechos de aprovechamiento (), ni de efectuar traslados, y que ello slo se exigir cuando apruebe las obras. Esto se denomina hechos consumados por una parte, y por otra congura una buena voluntad demasiado grande hacia la peticionaria. Y la obligacin de tener registrados los derechos en forma< previa a efectuar cualquier trmite, no existe tampoco? 4.7 Todo lo expuesto nos habilita a pedir la nulidad absoluta de lo obrado en el Expediente Administrativo VC-1302-6, tramitado por la Direccin General de Aguas, el cual ha concluido en la Resolucin DGA N 2860 de 20 de Septiembre de 2011, cuya nulidad igualmente demandamos por infringir normas constitucionales y legales, como se explica a continuacin. V NORMATIVA LEGAL INFRINGIDA 5.1 La Ley 19.880, sobre Bases de los Procedimientos Administrativos que rigen los actos de la Administracin del Estado, establece en su artculo 4 entre los principios que rigen el procedimiento de toda autoridad administrativa, el principio de imparcialidad. Tal principio est contenido en forma expresa en su artculo 11 que obliga a la Administracin especcamente a actuar con imparcialidad u objetividad en los actos que afecten los derechos de los particulares, afectacin que se traduce en que los limitan, restringen, privan, perturben o amenazan su legtimo ejercicio. Al no respetar las normas que le obligan a ser imparcial, es decir, a actuar con prescindencia de todo aquello que no sea la ley, ha infringido el derecho pblico, incurriendo en objeto ilcito, sancionado con la nulidad absoluta de lo actuado. 5.2 En el artculo 122 del Cdigo de Aguas, que ordena que los titulares de derechos de aprovechamiento de aguas, cualquiera que sea el origen de stos, debern inscribirlos en el Registro Pblico de Derechos de Aprovechamiento de Aguas A quin no cumpla con ello, indica esa norma que Con relacin a los derechos de aprovechamiento que no se encuentren inscritos en el Registro Pblico de Derechos de Aprovechamiento de Aguas, no se podr realizar respecto de ellos acto alguno ante la Direccin de Aguas, 5.3 Esta disposicin es y como seala el artculo 10 del Cdigo Civil, los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin. En consecuencia existe esta infraccin que tiene como consecuencia la nulidad expresada en el artculo 10 del Cdigo Civil. 5.4 El artculo 122 del Cdigo de Aguas est referido a una obligacin que la Direccin General de Aguas debe hacer cumplir, es decir se trata de una norma vinculada a un servicio pblico, a una atribucin de ste. En consecuencia es una norma de derecho pblico, cuya contravencin produce el efecto de objeto ilcito como establece el artculo 1462 del Cdigo Civil. 5.5 En la situacin que reclamamos no existe otro efecto que la nulidad absoluta de la tramitacin efectuada y de la resolucin en que ella termin, pues, como determina el 1.682 del Cdigo Civil, la nulidad producida por un objeto ilcito es nulidad absoluta. 5.6 Del mismo modo, la misma sancin de nulidad absoluta es la que establece el artculo 10 del Cdigo Civil,

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a la ejecucin de actos que la ley prohbe, como ocurre con lo sealado en el artculo 122 del Cdigo de Aguas. 5.7 De conformidad a nuestro ordenamiento jurdico la nulidad absoluta de un acto jurdico debe exigirse siempre en un juicio ordinario ante un Juzgado de Letras en lo Civil. POR TANTO A US. RUEGO: En mrito de lo expuesto, y de lo dispuesto en el artculo 19 N2 de la Constitucin Poltica de la Repblica, artculo 10 del Cdigo Civil, en relacin con el artculo 122 del Cdigo de Aguas, artculos 1462 y 1682 del Cdigo Civil en relacin con el artculo 122 del Cdigo de Aguas; y lo dispuesto en los artculos 2, 4 y 10 de la Ley 18.575, sobre Bases Generales de la Administracin del Estado, y 11 de la Ley 19.980, sobre Procedimientos Administrativos, tener por interpuesta esta demanda de nulidad absoluta del procedimiento administrativo contenido en el Expediente VC-1302-6, que condujo a la dictacin de la resolucin DGA N 2860 de fecha 20 de Septiembre de 2011 cuya nulidad absoluta tambin se demanda, acoger esta demanda a tramitacin, aceptarla en todas sus partes, y en denitiva declarar: a) Que todo lo actuado en el Expediente administrativo que ha tramitado la Direccin General de Aguas, identicado con la sigla VC-1302-6, es nulo y sin ningn valor. b) Que igualmente es nula, de nulidad absoluta y sin ningn valor la Resolucin DGA N 2860 de 20 de Septiembre de 2011; c) Que consecuente con lo anterior, la Direccin General de Aguas deber reponer el procedimiento indicado al estado de iniciarse la tramitacin y ordenar que previo a cualquier trmite se deben inscribir los derechos de aprovechamiento de AES Gener S.A. en el Registro Pblico de Derechos de Aprovechamiento de Aguas. d) Que debe pagar las costas de esta causa. PRIMER OTROSI: Ruego a SS. tener por acompaados, con citacin de la contraria, los siguientes documentos: A) Copia de la resolucin N 2860 de 20 de Septiembre de 2011, contra la cual deduzco esta demanda de nulidad absoluta. B) Copia autorizada de los derechos de aprovechamiento de CELEVEN S.A., que legitiman su accin de nulidad pues demuestran su inters en solicitarla. C) Copia autorizada de los derechos de aprovechamiento de Sara Larran Ruiz Tagle, que acreditan su legitimacin para requerir esta nulidad absoluta. D) Copia autorizada de los derechos de aprovechamiento de Instituto Ro Colorado que igualmente acreditan su legitimacin para requerir esta nulidad absoluta. E) Antecedentes relacionados con la existencia de la sociedad Celeven S.A., y de la personera de don Jacques Stern Nahmas para representarla. F) Antecedentes relacionados con la existencia del Instituto Ro Colorado y de la personera de don Luis E. Bresciani Prieto, para representarlo. G) Copia de la resolucin DGA N 2860 de 20 de Septiembre de 2011 de la Direccin General de Aguas, cuya nulidad absoluta se solicita en esta demanda. H) Listado ocial de reclamaciones formuladas por usuarios del Ro Tinguiririca ante disminucin de sus recursos de aguas por la construccin de tneles para centrales hidroelctricas que nalmente operan como drenes y recogen aguas que corresponden a usuarios superciales. I) Copia de los derechos de aprovechamiento de AES Gener S.A. en los que consta que o no estn registrados hasta la fecha en la Direccin General de Aguas, o su registro fue posterior al inicio de la tramitacin, lo que la anula, pues la nulidad absoluta no permite saneamiento. SEGUNDO OTROSI: Ruego a US. ordenar a la Direccin General de Aguas, traer a la vista el expediente el Expediente Administrativo VC-1302-6 tramitado por la demandada, o copia autorizada del mismo, ntegro, con todas sus piezas. TERCER OTROSI: Ruego a US. tener presente que designamos abogados patrocinantes y conferimos poder a don GUSTAVO MANRIQUEZ LOBOS, y a doa MARIA CONSUELO MANRIQUEZ SOLER, ambos domiciliados en Catedral 1009 Ocina 606, quienes rman en seal de aceptacin. DESCARGAR EN FORMATO PDF

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