Dr. ALEJANDRO PABLO VEGA Docente Facultad de Derecho Universidad Nacional de Mar del Plata.

PROFESIONES LIBERALES. CONTRATOS PROFESIONALES.En atencin a las caractersticas propias de la prestacin que realizan los profesionales en beneficio de los continuos requerimientos que les formulan sus clientes, es necesario precisar algunos conceptos bsicos del contrato de Locacin, para luego s abordar el tratamiento de las Profesiones Liberales y los Contratos Profesionales.1.- CONTRATO DE LOCACION.Como sostiene Lopez de Zabalia, la definicin que nos proporciona el cdigo respecto de dicho contrato en el art. 1493, crea una falsa impresin de que hay un contrato tipo con cuatro subtipos de locacion, de uso, de goce, de obra y de servicio, cuando en realidad no existe un tipo genrico de Locacin con otros cuatro subtipos. Al decir de dicho autor, opinin que compartimos, la palabra locacin refleja una unidad lingstica solamente, por que no hay reglas generales comunes que se apliquen a los cuatro subtipos, simplemente hay dos categoras de locacin. Una es la Locacin de Cosas que Velez Sarfield la regula desde el art. 1493 hasta 1622 del C.C. y que comprende cuando una parte le concede a otra, el uso o el goce o ambas a la vez de una cosa mueble o inmueble. Otra es la Locacin de Actividad, regulada a partir del art. 1623 hasta el 1647 bis de dicho cuerpo legal y que abarca las figuras de Locacion de Servicios (locatio operarun) y de Obra (locatio operis) y que consiste en la realizacin de una actividad material o intelectual en beneficio de quien lo requiere.Para comprender el alcance y particularidades de la relacin contractual que se genera entre los Profesionales y los clientes que reclaman sus servicios, analizaremos los dos subtipos de Locacin de Actividad, -de obra y de servicio- para luego desarrollar y precisar el concepto de Profesin Liberal, cual es su naturaleza jurdica, y el rgimen jurdico aplicable.2.- LOCACION DE SERVICIOS Y LOCACION DE OBRA. CONCEPTO.121.- Locacin de Servicios.La definicin de Vlez Sarsfield ("la locacin de servicios...tiene lugar cuando una de las partes se obligare a prestar un servicio") nos permite una primera aproximacin al objeto de este contrato, que tiene lugar cuando una persona se obliga a realizar una actividad determinada, en favor de otra que, como contraprestacin, se compromete a pagarle por esa actividad (servicio) una suma de dinero (precio).

Locar significa obtener el uso de algo perteneciente a otro, mediante el pago de una suma de dinero, y as como en la locacin de cosas, lo que se obtiene mediante el pago de una suma de dinero es el uso y goce de una cosa perteneciente a otro; en la locacin de servicios, se obtiene el uso del trabajo de otro destinado a obtener ciertos fines. En la acepcin del verbo servir, cuya sustantivacin es servicio, est presente la idea de disponibilidad para atender las necesidades de otro, de hacer algo para otro. Siempre que exista una obligacin de hacer que tenga por objeto genrico cuidar intereses o satisfacer necesidades del acreedor, podemos decir que estamos, en principio, frente a una locacin de servicios, que ha sido definida como "el contrato mediante el cual una parte se obliga a realizar uno o ms actos lcitos no jurdicos, en beneficio de la otra, cuyo resultado cuando est pactado no importa la produccin o modificacin de un ente material o intelectual, obligndose la otra, a su vez, a pagar por ello un precio en dinero". Las disposiciones del Cdigo Civil se aplican a los llamados trabajadores autnomos o independientes, comprendiendo a los profesionales liberales (abogados, mdicos, ingenieros, arquitectos, contadores pblicos, etctera), siempre que la prestacin no constituya una obligacin de resultado, con los alcances que hemos precisado, en cuyo caso nos encontraramos frente a una locacin de obra. 2.2.- Locacin de Obra.Dentro del captulo titulado "De la locacin de servicios" est tambin regulada, a partir del art. 1629, la figura de la locacin de obra, En el derecho moderno, se prefiere la denominacin de "contrato de obra", o "contrato de empresa", aunque en este caso se aplique exclusivamente al contrato de obra material. Es tambin la tendencia observada por las legislaciones ms recientes . La doctrina mayoritaria ha sostenido que el elemento determinante de esta figura es la obligacin de resultado, que asume quien se compromete a ejecutar la obra (art. 1493), por lo cual se ha entendido que la expresin "trabajo" del art. 1629 se refiere al trabajo concretado en un resultado, distinguindola as de la locacin de servicios, donde se trata de un trabajo, en direccin a un resultado, pero que se independiza de la obtencin de l. La locacin de obra es el 'contrato por el cual una de las partes, denominada locador de obra (empresario, constructor, contratista, y en su caso, profesional liberal, autor, artista, etc.), se compromete a alcanzar un resultado, material o inmaterial, asumiendo el riesgo tcnico o econmico, sin subordinacin jurdica y la otra parte, denominada locatario de obra (dueo, propietario, comitente, patrocinado, paciente, cliente, etc.), se obliga a pagar un precio determinado o determinable en dinero. El objeto de ambos contratos puede consistir en una actividad o un resultado, tanto material como inmaterial, incluyendo todos los casos en que se retribuye con un precio

cierto en dinero el esfuerzo, la actividad o el trabajo ajeno, cualquiera que sea su clase o naturaleza. 3.- DEFINICION DE PROFESION LIBERAL. SU ENCUADRE En sentido genrico se llama profesional a la persona fsica que ejerce una profesin, es decir aquel que por profesin o hbito desempea una actividad que constituye su principal fuente de ingresos.En un sentido estricto profesin es toda actividad desarrollada en forma habitual o sea de manera continuada y como modus vivendi de una persona- con autonoma tcnica que cuenta con una reglamentacin, requiere una habilitacin previa y se presume onerosa; pudiendo asimismo estar sujeta a colegiacin y sometida a normas ticas y a potestades disciplinarias. Las profesiones liberales tienen las siguientes notas caractersticas: 1) 2) 3) 4) 5) 6) 7) 8) habitualidad en su ejercicio.actividad reglamentada necesidad de previa habilitacin presuncin de onerosidad, autonoma tcnica sujecin a colegiacin, sumisin a principios ticos sometimiento a potestades disciplinarias, por va de la colegiacin o sin ella

En nuestro pas, la tendencia moderna considera que la profesionalidad no estara marcada por la existencia de un ttulo, sino por el hecho de poseerse un cierto nivel de conocimientos en determinada materia, de forma tal que se alude a aquel que por tal razn es un experto en la relacin con el profano que requiere sus servicios.Con ste criterio se considera profesional a quien, teniendo especiales conocimientos, realiza una tarea con habitualidad y fin de lucro, es decir haciendo de ello su forma de vida, con lo cual podra haber profesionales pintores, carpinteros, futbolistas, plomeros. Etc.La postura restringida y mayoritaria, reserva la expresin profesional para quienes poseen un ttulo universitario que avale el nivel tcnico y de sabidura y capacitacin con que se desempean en su actividad especfica.-

3.- NATURALEZA DEL CONTRATO PROFESIONAL.-

La doctrina ha discutido acerca de la naturaleza jurdica de los servicios prestados por los profesionales con ttulo de grado universitario, que ejercen libremente su actividad como los abogados, mdicos, ingenieros, arquitectos, contadores, psiclogos, etctera.

Para algunos tratadistas modernos, se trata de una locacin de servicios, otros la consideran como una locacin de obra. Hay quienes entienden como BORDA, que es un contrato atipico INNOMINADO al que no se le puede aplicar ninguna de aquellas consideraciones, es un contrato sui generis que cuenta con una regulacin propia.. Sostiene Borda que la labor de los profesionales es siempre la misma, sea que trabajen a sueldo o por cuenta propia, como as tambin son iguales sus responsabilidades.Pero la corriente que hoy prevalece es la que estima que las profesiones liberales constituyen un contrato MULTIFORME, que puede dar lugar a contrato de locacin de obra, o bien de servicios, o de mandato, o como un contrato de trabajo, e inclusive hasta como una relacin atpica, segn sea el carcter de la prestacin.En tal sentido Lopez de Zabalia sostiene que ese un contrato variable que depende de la actividad que se requiera del profesional. As puede haber mandato cuando el cometido es la realizacin de un acto jurdico, caso tpico del procurador que realiza actos procesales, como cuando esa misma actividad es prestada en funcin de una retribucin mensual peridico y con subordinacin y dependencia estaramos ante un contrato de trabajo. O para la redaccin de un contrato, contestacin de una carta documento, la realizacin de una obra, etc. Donde el punto de partida es el resultado del opus encomendado, estaramos ante una locacin de obra. Como cuando se nos encarga un servicio, como cuando nos limitamos a prestar un asesoramiento sin resultados concretos, o dar clases particulares sin importar el lugar y xito del alumno. En Roma se pensaba que el servicio intelectual prestado por los profesionales no deba equipararse al salario, propio de los trabajadores manuales, sino que mereca, en cambio, un don, un presente, un regalo, que se daba como una complacencia, como un reconocimiento. Implicaba un regalo honorfico, que no ofenda la dignidad de las partes, ni su honor, de donde deriva el trmino "honorarios". Consecuentemente, se consider a la prestacin de servicios por un profesional como un contrato de mandato, que en el derecho romano era esencialmente gratuito, llegndose a afirmar que dichos actos no podan siquiera ser objeto de un contrato civilmente obligatorio. La opinin basada en la gratuidad de los servicios prestados por los profesionales ha perdido toda vigencia, y en nuestro derecho, la clara disposicin del art.1627, Cd.Civil despeja toda duda al respecto. Un sector de la doctrina considera que la relacin entre el profesional y su cliente es de locacin de servicios, o que salvo regulacin especfica, se aplican las normas de la locacin de servicios. Otros autores han sostenido que se trata de una locacin de obra. Criticando las posiciones anteriores, se afirma que es un contrato atpico, al que no puede encasillarse en ninguna de las figuras clsicas, y tampoco puede participar de los caracteres de dos o

tres contratos (locacin de servicios, mandato o locacin de obra), teniendo su propia regulacin legal, a pesar de ser de naturaleza sui gneris. Por nuestra parte pensamos que en los contratos celebrados por profesionales nos encontramos frente a una relacin MULTIFORME que puede dar lugar a contratos de locacin de servicios, o de locacin de obra, o de mandato, segn los casos, correspondiendo estudiar el contenido concreto de la relacin jurdica, sin pretender unificar la calificacin de todas las variedades de relaciones que nacen del ejercicio de las profesiones liberales. Cuando la actividad del profesional se desarrolla como funcin de colaboracin permanente, con vnculo continuativo y con subordinacin al empleador, aun cuando no haya dependencia tcnica por la condicin de profesional universitario, la relacin ha sido caracterizada como contrato de trabajo. En el caso de los Ingenieros, arquitectos y agrimensores, lo comn es que la relacin entre estos profesionales y sus clientes constituya una locacin de obra (intelectual), cuando se promete un resultado: confeccin de un plano, direccin tcnica, divisin de un inmueble para su urbanizacin, proyecto, mensura, etctera. Tambin puede presentarse como locacin de servicios, cuando se conviene un asesoramiento en forma permanente, o por un tiempo determinado, a cambio de una retribucin peridica, sin que ello constituya un contrato de trabajo, que tambin puede presentarse cuando haya subordinacin jurdica. El ejercicio independiente, autnomo de la profesin es considerado como propio de la locacin de obra, aun cuando como hemos visto, es una caracterstica tambin de la locacin de servicios, por oposicin al contrato de trabajo. Esta opinin no es compartida mayoritariamente por la jurisprudencia, que utiliza a menudo el criterio basado en la existencia o no de subordinacin para distinguir la locacin de servicios de la locacin de obra, teniendo en cuenta que tanto la direccin tcnica de una obra, como la confeccin de planos y proyectos pueden desarrollarse bajo ambos regmenes contractuales. La diferencia entre ambas posturas radica en que la primera CONTRATO INNOMINADO- en todos los casos la relacin profesional constituye un contrato atpica. Mientras que la otra CONTRATO MULTIFORME- acepta la posibilidad de que esa relacin configure una figura contractual regulada locacin de obra, servicios, mandato o contrato de trabajo- o bien atpica.4.- PRESUNCION DE ONEROSIDAD.El artculo 1627 disposicin comn a la locacin de servicios y a la locacin de obra, establece conjuntamente con el art. 1628, Cd. Civil una presuncin de onerosidad en relacin a todo servicio o trabajo cumplido en beneficio de otra persona, lo que implica que el trabajo, considerado en una acepcin amplia, no se presume gratuito.

Estas normas consagran un valioso principio de respeto al trabajo humano, al establecer que todo aquel que presta un servicio debe ser retribuido. No es necesario que ello se convenga expresamente, por lo que, demostrada la realizacin del servicio, debe abonarse su precio, cualquiera que sea su valor. Son requisitos para que esta presuncin legal sea aplicable: a) que los servicios o trabajos sean posibles y lcitos (art. 1626, Cd. Civil); b) que sean propios de la profesin o modo de vivir del que los prest, o que aun no siendo tales, no deba presumirse su gratuidad, por alguna circunstancia especial (art. 1628, Cd. Civil).; c) que sean requeridos. Los servicios o trabajos a los que se refiere el art. 1627, Cd. Civil son, en primer trmino, aquellos propios de la profesin del que los presta, como por ejemplo, los servicios de los abogados, mdicos, dentistas, contadores, ingenieros, arquitectos, escribanos, etctera. Deben incluirse los prestados por personas que ejercen un oficio, como por ejemplo, los electricistas, plomeros, gasistas, jardineros, albailes, etctera, o los gestores administrativos, corredores de comercio, martilleros, etctera. Es indiferente que se trate de servicios materiales o intelectuales, en tanto formen parte de la actividad habitual, ya sea profesional o del oficio de quien prest los servicios. Acreditada la habitualidad en la prestacin de estos servicios, o mediando la existencia de un ttulo habilitante al respecto, la ley considera que los servicios o trabajos no han sido requeridos en forma gratuita, y que debe pagarse el precio corriente que corresponda a esos servicios o trabajos. Esta presuncin se ha aplicado, aun cuando los servicios no se hayan requerido, si se admite su realizacin, y que han resultado beneficiosos para el que los recibi. Se produce una inversin de la carga probatoria de manera tal que, si el locador justifica que el servicio prestado era propio de su profesin o modo de vivir, al que alega la gratuidad, le corresponde dar la prueba. Tambin rige el principio de onerosidad, aunque los servicios prestados no sean propios de la profesin o modo de vivir de quien los prest, salvo que por circunstancias especiales se presuma la intencin de beneficiar a quien el servicio se haca. 5.- REGIMEN JURIDICO.Diversas leyes locales regulan en forma detallada los aspectos vinculados a las profesiones liberales, en particular lo relativo a los honorarios, como es el caso de los abogados Ley 21839 en el orden nacional, u 8904 en el provincial. De los peritos calgrafos 20.243, traductores pblicos 20305, contadores 16.638.-

Todas ellas tienden precisamente a proteger y resguardar los aranceles profesionales, fijando mnimos legales que no pueden ser dejado de lado por las partes, ni an por pacto expreso, bajo pena de nulidad. LEY 8904.En lo que respecta a nosotros, en particular hoy tenemos un doble rgimen legal, ya que la ley 8904 determina nuestras pautas arancelarias de los abogados.Como principios esenciales establece que: 1) Las regulaciones deben efectuarse en base a las valuaciones o estimaciones de los bienes al momento de dictar sentencia. 2) Permite la actualizacin de honorarios regulados con el fin de mantener el principio de justicia conmutativa.3) Fija honorarios mnimos a travs de la creacin de la unidad de honorario profesional IUS , equivalente al 1 % de la remuneracin asignada a los jueces $ 46, incluido el total de sus adicionales.. 4) Establece escalas nicas por la labor judicial.Puntualmente determina que es NULO todo pacto o convenio de honorarios que tienda a reducir las proporciones establecidas en el arancel fijado por la ley, asi como la renuncia anticipada total o parcial de los honorarios (art. 2).Autoriza a los abogados a celebrar pactos sobre honorarios y debe ser redactado por escrito bajo pena de nulidad (arts. 3 y 4) En el art. 18 dispone que no sern ejecutables los honorarios regulados contra el litigante patrocinado o representado, cuando los servicios profesionales de sus abogados o procuradores hubieran sido contratados en forma permanente mediante una retribucin peridica.El contrato debe redactarse por escrito y registrarse bajo responsabilidad del profesional dentro del trmino de 15 das. El colegio debe registrarlo si del mismo surge una remuneracin adecuada al monto de los trabajos, a la importancia de las tareas a la extensin y al tiempo que requiera su atencin. En caso de denegatoria el profesional ser remunerado por regulacin judicial.En concordancia con lo dispuesto por dicho articulo, el 58 prevee que la regulacin judicial firme constituye titulo ejecutivo contra el condenado en costas y solidariamente contra el beneficiario del trabajo.En concordancia con estos principios, a nivel nacional diversos fallos haban resuelto que la sancin de nulidad de tenia carcter absoluto e impeda hacer valer en juicio los

convenios de honorarios que impliquen una renuncia total o parcial a los derechos acordados a los profesionales.-

LEY 24.432.La ley Nacional 24432, dictada el 10/01/95 en el marco de la DESREGULACION, tuvo por finalidad suprimir el carcter de orden pblico que tenan las leyes arancelarias y modifico sustancialmente el rgimen arancelarios de las Profesiones Liberales,. Incorporo las siguientes textos a los arts. 505 y 1627 del C.C.,: Al art. 505 del C.C. le incorpora lo siguiente: SI EL INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACION, CUALQUIERA SEA SU FUENTE, DERIVASE EN LITIGIO JUDICIAL O ARBITRAL, LA RESPONSABILIDADI POR EL PAGO DE LAS COSTAS, INCLUIDO LOS HONORARIOS PROFESIONALES DE TODO TIPO ALLI DEVENGADOS Y CORRESPONDIENTES A LA PRIMERA O UNICA INSTANCIA, NO EXCEDERA DEL VEINTICINCO POR CIENTO (% 25) DEL MONTO DE SENTENCIA, LAUDO, TRANSACCION O INSTRUMENTO QUE PONGA FIN AL DIFERENDO. SI LAS REGULACIONES DE HONORARIOS PRACTICADAS CONFORME A LAS LEYES ARANCELARIAS O USOS LOCALES, CORRESPONDIENTE A TODAS LAS PROFESIONES Y ESPECIALIDADES SUPERAN DICHO PORCENTAJE, EL JUEZ PROCEDERA A PRORRATEAR LOS MONTOS ENTRE LOS BENEFICIARIOS. PARA EL COMPUTO DEL PORCENTAJE INDICADO NO SE TENDRA EN CUENTA EL MONTO DE LOS HONORARIOS DE LOS PROFESIONALES QUE HUBIEREN REPRESENTADO, PATROCINADO O ASISTIDO A LA PARTE CONDENADA EN COSTAS.Al art. 1627 agreg el siguiente texto: LAS PARTES PODRAN AJUSTAR LIBREMENTE EL PRECIO DE LOS SERVICIOS, SIN QUE DICHA FACULTAD PUEDA SER CERCENADA POR LEYES LOCALES. CUANDO EL PRECIO DE LOS SERVICIOS PRESTADOS DEBA SER ESTABLECIDO JUDICIALMENTE SOBRE LA BASE DE LA APLICACIN DE LAS NORMAS LOCALES, SU DETERMINACION DEBER ADECUARSE A LA LABOR CUMPLIDA POR EL PRESTADOR DEL SERVICIO, LOS JUECES DEBERAN REDUCIR EQUITATIVAMENTE ESE PRECIO, POR DEBAJO DEL VALOR QUE RESULTARE DE LA APLICACIN ESTRICTA DE LOS MINIMOS ARANCELARIOS LOCALES, SI ESTA ULTIMA CONDUJERE A UNA EVIDENTE E INJUSTIFICADA DESPROPORCION ENTRE LA RETRIBUCION RESULTANTE Y LA IMPORTANCIA DE LA LABOR CUMPLIDA.Esta norma distingue dos situaciones puntuales en materia de Honorarios Profesionales:

a) FIJACION CONVENCIONAL DE LOS HONORARIOS QUE SE ESTABLECE COMO PRINCIPIO GENERAL.. Es decir determina como principio la libertad de las partes para pactar el precio por los servicios prestado, aclarando que esta facultad no puede ser cercenada por las leyes locales. Se debe respetar el criterio en materia de contratos pacta sunt servando, salvo en los casos de lesin e imprevisin. b) FIJACION JUDICIAL, en cuyo caso los jueces al fijar los honorarios, por aplicacin de normas locales, deben ponderar la labor cumplida por el servicio y los faculta a apartarse de los mnimos arancelarios, si ello significa una evidente e injustificada desproporcin entre la labor y la retribucin resultante. Finalmente, el Art. 13 dispone que los jueces al regular los honorarios a los profesionales, por la labor desarrollada en juicio deber hacerlo sin atender a los montos o porcentajes mnimos establecidos en las leyes arancelarias nacionales o locales. En estos casos resulta relevante la importancia de la labor cumplida por el prestador del servicio.En concordancia con las disposiciones de esta ley, la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires dicto un fallo preocupante en autos BANCO DE LA PAMPA C/CUEVAS EMILIO S/ COBRO EJECUTIVO, Fallo c82557, del 5 de junio de 2005, toda vez que se pronunci a favor de los arts. 505 y 1627 en desmedro de las normas provinciales que regulaban la materia, modificando todo el rgimen vigente en materia de honorarios y que, dado su importancia y trascendencia, merece un anlisis por separado.-

Teoria de los Contratos de Lopez de Zabalia. T. IV.Manual de Contratos Borda. 4* Edicion.Honorarios de Abogados Jose Luis Amadeo. 3* Edicion.Responsabilidad Civil de los Profesionales Felix T. Represas. Ed. Lexis Nexos.Honorarios profesionales y presuncin de onerosidad. Por Eduardo Molina Quiroga.-