Parte Especial

ERRATA
Luiz Carlos Bivar Corra Jnior
Noes de Direito Penal
2011
2011 Vestcon Editora Ltda. Todos os direitos autorais desta obra so reservados e protegidos pela Lei n 9.610, de 19/2/1998. Proibida a reproduo de qualquer parte deste material, sem autorizao prvia expressa por escrito do autor e da editora, por quaisquer meios empregados, sejam eletrnicos, mecnicos, videogrficos, fonogrficos, reprogrficos, microflmicos, fotogrficos, grficos ou outros. Essas proibies aplicam-se tambm editorao da obra, bem como s suas caractersticas grficas. Ttulo da obra: TRT Tribunal Regional do Trabalho 1 Regio Tcnico Judicirio rea Administrativa Nvel Mdio Atualizada at 2-2011 (E2/AT445) (Conforme o edital n 01/2011 de abertura de inscries FCC) Noes de Direito Penal Autores: Luiz Carlos Bivar Corra Jnior
DIRETORIA EXECUTIVA Norma Suely A. P. Pimentel PRODUO EDITORIAL Maria Neves Superviso EDITORIAL Reina Terra Amaral Superviso DE PRODUO Luciana S. D. Santos Edio DE TEXTO Isabel Cristina Aires Lopes Micheline Cardoso Ferreira CAPA Ralfe Braga Ilustrao Humberto A. Castelo Branco ProJeto GrFico Ralfe Braga
ASSISTENTE EDITORIAL Samyra Campos ASSISTENTE DE PRODUO Gabriela Tayn Moura de Abreu EDITORAO ELETRNICA Diogo Alves REVISO Ktia Ribeiro rida Cassiano seQuenciadora Cludia Freires estagiria Renata Passos Morgado
SEPN 509 Ed. Contag 3 andar CEP 70750-502 Braslia/DF SAC: 0800 600 4399 Tel.: (61) 3034 9576 Fax: (61) 3347 4399
www.vestcon.com.br
TRT
SUMRIO Noes de Direito Penal
Dos Crimes contra a Pessoa....................................................................................................................5 Dos Crimes Contra o Patrimnio...........................................................................................................38 Dos Crimes Contra Administrao Pblica..........................................................................................61
NOeS De DIreItO PenaL DOS CRIMES CONTRA A PESSOA

O Cdigo Penal, em seu Ttulo I, define os crimes contra a pessoa. A pessoa humana est protegida antes mesmo do seu nascimento. Em determinadas situaes a pessoa jurdica tambm pode ser sujeito passivo. Por fim, oTtulo I do Cdigo Penal encontrase dividido em seis captulos, asaber: Captulo I Dos crimes contra a vida; Captulo II Das leses corporais; Captulo III Da periclitao da vida e da sade; Captulo IV Da rixa; Captulo V Dos crimes contra a honra; Captulo VI Dos crimes contra a liberdade individual.
Luiz Carlos Bivar Corra Jnior foge para evitar priso em flagrante. Sendo doloso o homicdio, apena aumentada de 1/3 (um tero) se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (quatorze) ou maior de 60 (sessenta) anos. 5 Na hiptese de homicdio culposo, ojuiz poder deixar de aplicar a pena, se as consequn cias da infrao atingirem o prprio agente de forma to grave que a sano penal se torne desnecessria. Homicdio a destruio da vida humana por outrem. Oobjeto jurdico tutelado, assim, a vida humana extrauterina. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). Quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que executado por um s agente, ser considerado crime hediondo (Lei n8.072/1990). Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em matar algum, ou seja, eliminar. Ohomicdio crime de ao livre, pois admite qualquer meio de execuo. O elemento subjetivo o dolo (direto ou eventual), consistente na vontade livre e consciente de matar algum (animus necandi), admitindose a modalidade culposa. Como diferenciar a tentativa de homicdio, quando a vtima sofre leses corporais, do crime de leso corporal previsto no art. 129 do CP? A resposta encontrase no elemento subjetivo do tipo, compreendido como a prpria inteno do agente ao cometer o delito. Assim, se a inteno era matar e o crime no tenha se consumado por circunstncias alheias a sua vontade, estaremos diante da tentativa de homicdio. Mas se a inteno do agente era apenas de lesionar a vtima, ocrime ser de leso corporal. Do mesmo modo, no se confunde a tentativa de homicdio com o crime de leso corporal seguida de morte (art.129 3). No primeiro caso, oagente deseja provocar a morte da vtima, mas o crime no se consuma por circunstncias alheias a sua vontade. J no segundo caso, oagente visa apenas a lesionar a vtima, mas acaba provocando, culposamente, asua morte. Consumao e Tentativa A consumao se d com a morte da vtima (crime instantneo de efeitos permanentes). Nos termos da Lei n9.434/1997 a morte se d com a cessao da atividade enceflica. Por se tratar de crime material, ohomicdio admite tentativa. Homicdio Privilegiado (art.121, 1) O homicdio privilegiado encontrase previsto no 1 do art.121 do CP. Tratase de verdadeira causa especial de diminuio da pena. Apesar de o Cdigo Penal utilizar a expresso pode para autorizar a diminuio da pena, amaioria da doutrina entende que, presentes os requisitos, obrigao do juiz diminula, por se tratar de direito subjetivo do ru.
Dos Crimes Contra a Vida

Homicdio Homicdio Simples Art.121. Matar algum: Pena recluso, de seis a vinte anos. Caso de Diminuio de Pena 1 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, ou juiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero. Homicdio Qualificado 2 Se o homicdio cometido: I mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe; II por motivo ftil; III com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum; IV traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido; V para assegurar a execuo, aocultao, aimpunidade ou vantagem de outro crime: Pena recluso, de doze a trinta anos. Homicdio Culposo 3 Se o homicdio culposo: Pena deteno, de um a trs anos. Aumento de Pena 4 No homicdio culposo, apena aumentada de 1/3 (um tero), se o crime resulta de inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio, ou se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima, no procura diminuir as consequncias do seu ato, ou
Noes de Direito Penal 5
Motivo de relevante valor social aquele que busca satisfazer um anseio social. Exemplo: matar um traidor por amor ptria. J o motivo de relevante valor moral aquele nobre, correspondente a um interesse individual, mas aprovado pela moralidade mdia. Exemplo: eutansia (matamse pessoas para livrlas de seus sofrimentos). Devem ser analisados de acordo com o senso comum. Tambm ser privilegiado o homicdio cometido sob o domnio de violenta emoo, logo aps a injusta provocao da vtima. So necessrios, portanto, trs requisitos: a) domnio de violenta emoo: apesar de o art. 28, I, do CP estabelecer que no excluem a imputabilidade, a emoo e a paixo, a emoo, que um estado transitrio de perturbao, pode funcionar como causa especial de diminuio da pena ou como atenuante genrica. J a paixo, caracterizada por uma emoo prolongada, no produz qualquer efeito. Caso o agente no esteja fortemente consumido pela emoo, mas to somente esteja influenciado por uma violenta emoo, ser o caso de uma atenuante genrica (art.65, III, c, in fine, do CP), eno causa de diminuio de pena; b) imediatidade da reao por parte do agente: s haver o privilgio se a reao do agente for logo aps a injusta provocao da vtima. Ajurisprudncia entende que essa reao no precisa ser atual, bastando que seja compatvel com o estado emocional do agente; c) provocao injusta feita pelo ofendido: aquela sem motivo justificvel. No se exige que a vtima tenha tido a inteno especfica de provocar, bastando que o agente se sinta provocado. Aanlise deve ser feita conforme o senso comum, mas levando em considerao as qualidades e condies pessoais dos envolvidos. O homicdio privilegiado no considerado crime hediondo. Alm disso, oSTF e o STJ tm admitido a coexistncia do privilgio (circunstncia subjetiva) com as qualificadoras de carter objetivo (chamado homicdio privilegiadoqualificado), sendo que a existncia do privilgio afasta a hediondez do homicdio qualificado. Homicdio Qualificado (art.121, 2) O homicdio ser qualificado quando praticado por certos motivos; se cometido com certos recursos que demonstrem a crueldade do agente, insdia, de que resulte perigo comum ou dificulte ou torne impossvel a defesa da vtima. Aqualificadora pode existir ainda se cometido com o objetivo de se atingir determinados fins considerados reprovveis (exemplos: execuo, ocultao, impunidade ou vantagem de outro crime). Hipteses descritas no 2 do art.121: a) mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe (inciso I): essa primeira hiptese tem carter subjetivo, pois se refere motivao do agente para cometer o crime. Torpe o motivo moralmente desprezvel, reprovvel, por exemplo, matar algum para receber a herana. Ocime, por si s, no considerado motivo torpe. Na paga, oagente recebe a vantagem econmica
antes de cometer o crime, diferentemente, na promessa o agente primeiro pratica o homicdio para depois receber. Essa qualificadora aplicase tanto para o executor do homicdio quanto para aquele que efetua a paga ou promessa de recompensa, ainda que o mandante no cumpra sua promessa. Posio majoritria da doutrina entende que sendo o motivo torpe elementar do tipo, aplicase tambm ao mandante nos termos do art.30 do CP; b) por motivo ftil (inciso II): tambm se refere motivao do agente para cometer o crime (carter subjetivo). Motivo ftil aquele insignificante, banal, totalmente desproporcional em relao ao crime. Exemplos: matar o motorista que deu uma fechada no trnsito. Aexistncia do motivo ftil deve ficar provada para que se possa aplicar essa qualificadora, pois a ausncia de motivos para cometer o crime no corresponde a motivo ftil; c) com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que possa resultar perigo comum (inciso III): essa qualificadora referese aos meios empregados pelo agente para a consecuo do crime de homicdio (carter objetivo).Veneno uma substncia qumica ou biolgica que ingerida pelo agente capaz de colocar em risco sua vida. Oveneno que ministrado com o emprego da fora fsica, aqualificadora ser de meio cruel. Fogo ou explosivo: explosivo a substncia que causa estrondo ou detonao. Exemplo: dinamite. Asfixia: consiste em impedir a funo respiratria. Pode ocorrer por estrangulamento, enforcamento, soterramento etc. Segundo a doutrina, aasfixia pode ser mecnica (estrangulamento, enforcamento, soterramento, afogamento, esganadura, sufocao ou imprensamento) ou txica (uso de gs asfixiante ou confinamento). Tortura o sofrimento desnecessrio da vtima antes da morte. Exemplos: furar os olhos da vtima antes de matla, deceparlhe os dedos ou as mos. No se deve confundir essa qualificadora com o crime de tortura com resultado morte (art.1, 3, da Lei n9.455/1997). Meio insidioso aquele dissimulado, empregado para que a vtima no perceba que est ocorrendo um crime. Exemplos: envenenamento, sabotagem dos freios da vtima. Meio cruel aquele que causa um sofrimento desnecessrio na vtima, revestindose de brutalidade incomum. Exemplo: desferir pontaps na cabea da vtima. Meio de que possa resultar perigo comum: aquele que, alm de causar a morte da vtima, capaz de causar perigo para a vida ou sade de um nmero indeterminado de pessoas. Exemplo: atear fogo na residncia da vtima, colocando em situao de perigo seus vizinhos. No se exige a prova de risco efetivo no caso concreto, bastando que o meio escolhido pelo agente seja capaz de causar risco a outras pessoas. Caso fique evidenciado que o meio empregado, alm de matar a vtima, causou risco efetivo para outras pessoas, dever o agente responder pelo homicdio qualificado em concurso com o crime de perigo comum (art.250 do CP); d) traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido (inciso IV): essa qualificadora referese ao modo de execuo do
crime (carter objetivo). Atraio pode ser fsica (ou material), que se refere ao ataque brusco, normalmente quando a vtima se encontra de costas; ou moral, em que ocorre a quebra de confiana entre os sujeitos. Exemplo: atrair a vtima para um local onde exista um poo. Emboscada significa tocaia; nela o agente se oculta, aguardando clandestinamente a passagem da vtima para surpreendla e, assim, alvejla. J a dissimulao o encobrimento dos prprios desgnios, ocultandose o propsito criminoso. Qualquer outro recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido: se assemelha com os outros j vistos. Exemplos: matar a vtima que est dormindo, alvejar algum pelas costas, nmero de agressores muito grande (comum em linchamentos). Asimples superioridade fsica do agressor (pessoa mais forte) ou a mera presena de arma de fogo no qualifica o crime; e) para assegurar a execuo, aocultao, aimpunidade ou a vantagem de outro crime (inciso V): essa qualificadora de carter subjetivo, uma vez que se refere aos motivos determinantes do crime. Trata das hipteses de conexo teleolgica e consequencial. Aconexo teleolgica ocorre quando o homicdio cometido com o intuito de garantir a execuo de outra infrao penal. Exemplo: matar o segurana para sequestrar o empresrio. Nesse caso, oagente responder pelos dois crimes (homicdio e sequestro) em concurso material. Existem casos, no entanto, em que o agente pratica o homicdio, visando a cometer outro delito, mas esse ltimo sequer chega a ter iniciada sua execuo. Responder, nessa hiptese, pelo homicdio qualificado, mas no pelo outro crime. Exemplo: agente mata o marido com o intuito de estuprar a esposa, mas preso antes que esta retorne do trabalho. J a conexo consequencial se d quando o homicdio cometido com o fim de assegurar a ocultao, (procurase evitar que se descubra o crime que ele cometeu), impunidade (este procura evitar que descubram ter sido ele o autor do delito) ou vantagem de outra infrao penal (buscase permitir que o agente usufrua a vantagem decorrente da prtica de outra infrao). Exemplos: ocultar o cadver aps o homicdio; matar a testemunha de um crime; um dos comparsas espanca o outro para ficar com todo o produto do furto. Homicdio Culposo (art.121, 3) O homicdio culposo encontrase previsto no 3 do art. 121 do CP. Nos termos do art. 18, II, do Cdigo Penal, o crime ser culposo quando o agente der causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou impercia. Podese dizer que culposa a conduta voluntria que produz um resultado ilcito, no desejado pelo agente, mas previsvel e, excepcionalmente, previsto, que podia, com a devida ateno, ser evitado. O agente que falta com o dever de cuidado objetivo est agindo imprudentemente (conduta positiva em que o agente faz mais do que devia, praticando um ato perigoso), negligentemente (conduta negativa em que o agente faz menos do que devia) ou atua
com impercia ( a imprudncia ou negligncia no terreno especfico da arte, tcnica, ofcio ou profisso). Observaes a) Matar o prprio pai (parricdio) ou a prpria me (matricdio) no qualifica o homicdio, sendo, nos termos do art.61, II, e, do CP, mera agravante genrica. Apremeditao no qualifica o homicdio. b) Aquele que mata dolosamente o Presidente da Repblica, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Supremo Tribunal Federal comete crime contra a Segurana Nacional (art.29 da Lei n7.170/1983). J quem mata, com a inteno de destruir, no todo ou em parte, grupo nacional, tnico, racial ou religioso, comete crime de genocdio (Lei n2.889/1956). c) Nos termos da Lei n 8.072/1990 (Lei dos Crimes Hediondos) constituem crime hediondo o homicdio qualificado e o homicdio simples quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que por uma s pessoa. d) Nos termos do art.121, 4, do CP, no homicdio culposo a pena aumentada de um tero, se o crime resulta da inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio (o agente tem o conhecimento tcnico, pois um profissional, mas no o aplica. Difere da impercia, em que o agente no tem os conhecimentos tcnicos exigidos), ou se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima (o agente, aps dar causa culposamente ao evento danoso, no presta imediato socorro vtima, deixandoa a sua prpria sorte), no procura diminuir as consequncias do seu ato, ou foge para evitar priso em flagrante. Alm disso, sendo doloso o homicdio, apena aumentada de um tero, se o crime praticado contra pessoa menor de 14 anos (introduo trazida pela Lei n8.069/1990 Estatuto da Criana e do Adolescente) ou maior de 60 anos (acrscimo feito pela Lei n10.741/2003 Estatuto do Idoso). e) O art.121, 5, do CP prev o perdo judicial no crime de homicdio. Tratase de causa extintiva da punibilidade (art.107, IX, do CP), s podendo ser aplicada quando expressamente prevista em lei. De acordo com o Supremo Tribunal Federal, asentena que concede o perdo judicial condenatria, afastando apenas o efeito principal da condenao (cumprimento da pena) e a reincidncia, subsistindo os efeitos secundrios (exemplo: obrigao de reparar o dano) e o lanamento do nome do ru no rol de culpados. OSuperior Tribunal de Justia, entretanto, editou a Smula n18, entendendo que a sentena que concede o perdo judicial declaratria, afastando todos os efeitos da condenao (principais e secundrios). Ademais, no geraria reincidncia, obrigao de reparar o dano ou lanamento o nome do ru no rol de culpados. Exemplo de aplicao do perdo judicial no homicdio culposo se d quando o pai, dirigindo de maneira imprudente, acaba capotando o veculo, causando a morte do prprio filho. f) O homicdio doloso e competncia do Tribunal o Jri. A ao penal pblica incondicionada em qualquer das modalidades de homicdio. O homicdio culposo (art. 121, 3) admite a suspenso
condicional do processo nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995. Com a Lei n11.464/2007, que alterou a Lei n8.072/1990, oscrimes hediondos passaram a admitir a progresso de regime. Induzimento, Instigao ou Auxlio a Suicdio Art. 122. Induzir ou instigar algum a suicidarse ou prestarlhe auxlio para que o faa: Pena recluso, de dois a seis anos, se o suicdio se consuma; ou recluso, de um a trs anos, se da tentativa de suicdio resulta leso corporal de natureza grave. Pargrafo nico. Apena duplicada: Aumento de Pena I se o crime praticado por motivo egostico; II se a vtima menor ou tem diminuda, por qualquer causa, acapacidade de resistncia. O objeto jurdico tutelado a preservao da vida humana. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). J o sujeito passivo qualquer pessoa que possua capacidade de discernimento e resistncia. Do contrrio, ocrime ser de homicdio. Exemplo: induzir um louco a se matar. Segundo Fragoso (1981, p. 99): [...] suicdio a supresso voluntria e consciente da prpria vida e, por isso, indispensvel que a vtima tenha capacidade de discernimento para entender o ato que pratica. Oinduzimento, instigao ou auxlio que atinja vrias pessoas no tipifica o delito em tela. A conduta tpica consiste em induzir (introduzir a ideia na cabea do agente), instigar (reforar uma ideia j existente) ou auxiliar (colaborar materialmente com o cometimento do suicdio exemplo: fornecer a arma) algum a se suicidar. Tratase de crime de ao mltipla, j que a conduta criminosa composta de vrios ncleos (verbos). Ainda que o agente realize todas as condutas, o crime ser nico. Oinduzimento e a instigao so chamados de participao moral, enquanto o auxlio chamado de participao material. No entanto, no caso da participao material, a ajuda deve ser acessria (exemplo: emprestar a arma para que algum se mate), pois caso essa ajuda seja direta e imediata, ocrime ser o de homicdio. Exemplo: puxar o gatilho a pedido da vtima. O elemento subjetivo o dolo (direto ou eventual), consistente na vontade livre e consciente de participar do suicdio de outrem. Exigese, ainda, que o agente realmente queira que a vtima se mate (elemento subjetivo especial do tipo). Assim, no haver o crime em tela se o agente, por brincadeira, falar para outro se matar. Inexiste modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a produo da morte da vtima ou de leses corporais de natureza grave (entendase tambm gravssima). Tratase de crime material que s ser punido se resultar morte ou
leso grave. No haver crime se a vtima, apesar de ter sido induzida, instigada ou auxiliada a se suicidar, no chegar a tentar o suicdio ou, se, embora tente, vier a sofrer apenas leses leves. Qual ser, portanto, a natureza jurdica do resultado morte e leso corporal grave? Duas correntes se formaram: a) para Hungria (1979) e Greco (2005), tratase de condio objetiva de punibilidade, pois o crime se consuma com a ao ou omisso descrita no tipo incriminador (induzir, instigar ou auxiliar algum a se suicidar), porm a punio fica subordinada a ocorrncia de um certo resultado danoso (morte ou leso corporal de natureza grave); b) para Noronha (1988), Jesus (1998) e Capez (2004), tratase de elemento do tipo. Amorte e leso corporal grave so elementares do tipo, de modo que a participao em suicdio do qual no resulte um desses dois eventos danosos fato atpico, no se enquadrando na norma penal incriminadora. Oproblema seria de atipicidade e no de punibilidade. No importa o lapso temporal transcorrido entre o comportamento do agente e a conduta da vtima, bastando que se comprove o nexo causal entre esses dois comportamentos. Assim, se induzo algum a se suicidar, mas este s vem tirar a prpria vida um ms depois, influencia o por meu comportamento, ainda, sim, respondo pelo delito do art.122 do CP. No admitida a tentativa. No h punio para o agente que tenta se matar e no consegue. Observaes a) A pena ser duplicada se o crime for cometido por motivo egostico (referese obteno de alguma vantagem pessoal exemplo: induzir, instigar ou auxiliar algum a se suicidar para ficar com sua herana) ou se a vtima menor ou tem diminuda, por qualquer causa, a capacidade de resistncia (exemplos: embriaguez, idade avanada, efeito de entorpecentes). Conforme corrente majoritria, amenoridade a que o artigo se refere da vtima maior de 14 e menor de 18 anos. Caso ela seja menor de 14 anos, seu consentimento irrelevante, eo crime cometido ser o de homicdio. b) A ao penal pblica incondicionada. Por se tratar de crime doloso contra a vida, de competncia do Tribunal do Jri. c) Suicdio a dois ou pacto de morte: ocorre quando duas pessoas resolvem se suicidar juntas. Exemplo: sala fechada com gs aberto. Podem ocorrer as seguintes situaes: I) havendo um sobrevivente: se for aquele que abriu a torneira de gs, responder pelo crime de homicdio (art.121), j que praticou os atos executrios desse delito. Se, aocontrrio, for o que no abriu a torneira responder por participao em suicdio (art.122); II) caso haja dois sobreviventes, havendo leso corporal de natureza grave: aquele que abriu a torneira de gs responder por tentativa de homicdio (art.121 c/c 14) e o que no abriu o gs responder por participao em suicdio (art.122); III) caso haja dois sobreviventes, sem que ocorra leso corporal de natureza grave: aquele que abriu a torneira de gs responder por tentativa de homicdio (art.121 c/c
14) e o que no abriu o gs no responder por nada, sendo o fato atpico; IV) caso ambos sobrevivam, tendo os dois aberto a torneira de gs, respondero por tentativa de homicdio (art.121 c/c 14). d) Roleta russa e duelo americano: no primeiro, temse uma arma, com um s projtil, sendo que cada participante, em sua vez, aperta o gatilho. No segundo, tmse duas armas, mas apenas uma delas est carregada. Nos dois casos, osparticipantes que sobreviverem respondero por participao em suicdio (art.122). e) O agente que tenta se suicidar e no consegue no comete crime, mas poder responder por outras infraes penais, como, por exemplo, oporte ilegal de arma de fogo (Lei n10.826/2003). Infanticdio Art. 123. Matar, sob a influncia do estado puerperal, oprprio filho, durante o parto ou logo aps: Pena deteno, de dois a seis anos. O objeto jurdico tutelado a vida humana. Osujeito ativo a me que se encontra sob a influncia do estado puerperal (crime prprio). J o sujeito passivo o nascente (aquele que est nascendo) ou neonato (aquele que acabou de nascer, j estando desprendido da me). Constatado que o feto nascente estava com vida, haver o crime de infanticdio. A comprovao de que a vtima nasceu com vida se faz normalmente pelas docimasias respiratrias, geralmente utilizandose a pulmonarhidrosttica (mtodo de Galeno), ou seja, colocase o pulmo do feto na gua e aguardase para ver se ele boia. Havendo flutuao sinal que ele respirou e, portanto, houve vida; caso isso no ocorra, significa que o feto j nasceu morto. A conduta tpica consiste em matar, sob a influncia do estado puerperal, oprprio filho, durante o parto ou logo aps. Percebese, ento, que o ncleo desse delito matar (eliminar a vida) o prprio filho. A conduta tpica, entretanto, deve ocorrer durante o parto ou logo aps, ainda que a morte, propriamente dita, se d em momento posterior. Estado puerperal tratase de perturbaes, de ordem fsica e psicolgica, que acometem grande parte das mulheres durante o parto ou, em alguns casos, at mesmo aps o parto. No se exige apenas a existncia do estado puerperal, mas, sim, que ela atue influenciada por esse estado puerperal. No infanticdio a mulher, em razo do estado puerperal, tem diminuda sua capacidade de entendimento sobre o delito, sendo, assim, punida com uma pena mais branda. No entanto, caso fique comprovada sua inteira incapacidade para compreender o carter criminoso de seu comportamento, ser o caso de inimputabilidade, nos termos do art.26 do CP. Exigese, ainda, para a configurao do delito em tela, apresena da clusula temporal durante o parto ou logo aps. Antes do incio do parto, ocrime ser o de aborto. Finalmente, oque significa a expresso logo aps o parto a que o art.123 do CP faz referncia? Para Capez (2004, v. 2, p. 102):
[...] delito de infanticdio deve ser cometido enquanto durar o estado puerperal, no importando avaliar o nmero de horas ou dias aps o nascimento, e, se aquele no mais subsistir, no mais poderemos falar em delito de infanticdio, mas em delito de homicdio. O elemento subjetivo o dolo (direto ou eventual), consistente na vontade livre e consciente de matar, sob a influncia do estado puerperal, oprprio filho, durante o parto ou logo aps. No se admite a modalidade culposa. Adoutrina diverge quanto qual crime cometido pela me que, sob a influncia do estado puerperal, provoca a morte do prprio filho, durante o parto ou logo aps, em decorrncia da inobservncia do dever de cuidado objetivo (culposamente). a) Jesus (1998) defende a atipicidade da conduta, no devendo a me responder por infanticdio ou homicdio. Argumenta que a culpa, nos termos do art.18 do CP, exige previso expressa, oque no ocorre no caso; b) Hungria (1979), Mirabete (2005), Bitencourt (2001), Capez (2004), Greco (2005) defendem que o crime seria de homicdio culposo. a posio que vem predominando. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a morte do nascente ou neonato (crime material). Admitese a tentativa. Observaes a) A me que mata um adulto, sob a influncia do estado puerperal, cometer o crime de homicdio. Caso a me, sob a influncia do estado puerperal, mate outra criana, supondo tratarse de seu filho, responder pelo delito de infanticdio putativo. b) Admitese a coautoria ou participao no crime de infanticdio? A doutrina majoritria posicionase favoravelmente a tal possibilidade, com fundamento no art.30 do CP. De acordo com esse dispositivo, no se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal, salvo quando elementares do crime. Analisandose o art.123 do CP, percebese que ele possui a seguintes elementares: I) ser me; II) matar o prprio filho; III) durante o parto ou logo aps; IV) estar sob a influncia do estado puerperal. Desse modo, mesmo se tratando de circunstncias e condies de carter pessoal, comunicamse, pois so elementares do crime. Podem surgir trs situaes: I) A me mata o prprio filho com o auxlio de terceiro: ambos respondem por infanticdio, nos termos do art.30 do Cdigo Penal. II) Um terceiro mata o recm-nascido com a participao da me: tecnicamente, conforme bem explica Capez, oterceiro deveria responder por homicdio, sendo a me partcipe desse crime. No entanto, isso geraria um contrassenso, pois se a me matasse a criana, responderia por infanticdio, mas como apenas ajudou a matla, responde por homicdio. Assim, deve a me responder por infanticdio. III) A me e um terceiro, em coautoria, matam o recm-nascido: ambos respondero por infanticdio, nos termos do art.29 do CP (teoria monista
ou unitria). Entretanto, existe entendimento de que no seria possvel o concurso de pessoas (coautoria ou participao) no infanticdio. Segundo essa corrente, oestado puerperal no condio de carter pessoal, esim personalssima que, portanto, no se comunicaria. c) Caso a me, aps matar o prprio filho, sob a influncia do estado puerperal, durante o parto ou logo aps, tambm ocultar o cadver do infante, haver concurso material entre o infanticdio e a ocultao de cadver (art.211 do CP). d) A ao penal pblica incondicionada. Tratase de crime doloso contra a vida e a competncia para o julgamento ser do Tribunal do Jri. Aborto Aborto Provocado pela Gestante ou com seu Consentimento Art. 124. Provocar aborto em si mesma ou consentir que outrem lho provoque: Pena deteno, de um a trs anos. Aborto Provocado por Terceiro Art. 125. Provocar aborto, sem o consentimento da gestante: Pena recluso, de trs a dez anos. Art.126. Provocar aborto com o consentimento da gestante: Pena recluso, de um a quatro anos. Pargrafo nico. Aplicase a pena do artigo anterior, se a gestante no maior de quatorze anos, ou alienada ou dbil mental, ou se o consentimento obtido mediante fraude, grave ameaa ou violncia. Forma Qualificada Art.127. Aspenas cominadas nos dois artigos anteriores so aumentadas de um tero, se, em consequncia do aborto ou dos meios empregados para provoclo, a gestante sofre leso corporal de natureza grave; e so duplicadas, se, por qualquer dessas causas, lhe sobrevm a morte. Art.128. No se pune o aborto praticado por mdico: Aborto Necessrio I se no h outro meio de salvar a vida da gestante;
vel a participao. No aborto provocado por terceiro, com ou sem consentimento da gestante (arts.125 e 126), qualquer pessoa pode ser sujeito ativo. J o sujeito passivo, no autoaborto ou aborto consentido, o feto. No aborto provocado por terceiro sem o consentimento da gestante, ossujeitos passivos so o feto e a gestante. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo O art.124 do CP trata do caso em que a prpria gestante pratica as manobras abortivas (autoaborto) ou consente para que terceira pessoa faa o aborto (aborto consentido). Note que, na ltima hiptese, a gestante responder pelo crime do art. 124, 2 parte, eo terceiro responde pelo art.126 (provocar aborto com o consentimento da gestante). , portanto, exceo teoria monista prevista no art.29 do CP. Esse crime do art.124, segundo a doutrina, crime de mo prpria, j que somente a prpria gestante que pode cometlo. Dessa forma, no admite coautoria, porm permite a participao. Exemplo: uma mulher grvida, desejando o aborto, ingere, com a ajuda do namorado, remdio abortivo, causando a morte do feto. Nesse caso, amulher ser autora do autoaborto e o namorado partcipe do mesmo crime. O art. 125 do CP trata do aborto provocado por terceiro, sem o consentimento da gestante. Oterceiro realiza o aborto sem a gestante ter dado efetivamente o seu consentimento ou tendo ela dado este consentimento, porm sem ele ser considerado vlido (art. 126, pargrafo nico, do CP). No se exige que ela diga expressamente que no permite o aborto, bastando que o agente empregue os meios abortivos sem o seu conhecimento. Ainda que, caso a gestante consinta o aborto, ainda assim haver crime por parte de terceiro que realizar a prtica abortiva. Ele, porm responder pelo art.126 e no pelo art.125. O art.126 do CP trata do aborto provocado por terceiro, com o consentimento da gestante. Adoutrina esclarece que, tecnicamente, tanto a gestante quanto o terceiro que cometem o aborto deveriam responder pelo mesmo crime, nos termos da teoria monista ou unitria adotada pelo Cdigo Penal no concurso de pessoas (art. 29 do CP). Entretanto, temos, na hiptese, exceo a essa teoria, pois a gestante responder pelo art. 124, 2 parte, enquanto o terceiro que pratica o aborto responder pelo art.126 do CP. Oaborto s ser consentido se o consentimento da gestante for tido como vlido. Assim, se a gestante no maior de quatorze anos, alienada ou dbil mental, ou se o seu consentimento obtido mediante fraude, grave ameaa ou violncia, seu consentimento ser considerado invlido. O consentimento da gestante, este deve perdurar toda a fase de execuo do aborto, caso no perdure, ocrime ser o previsto no art.125 do CP, epara a gestante o fato ser atpico. O elemento subjetivo o dolo (direto ou eventual), consistente na vontade livre e consciente de interromper a gravidez e provocar a morte do feto. No se admite a modalidade culposa. Oterceiro que culposamente d causa ao aborto responder por leso corporal culposa, sendo a gestante a vtima.
Aborto no caso de Gravidez resultante de Estupro II se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante legal. O objeto jurdico tutelado a preservao da vida humana intrauterina. No caso de aborto cometido por terceiro, tambm protegese a vida e a incolumidade da gestante. Osujeito ativo, no autoaborto ou aborto consentido (art.124), somente a gestante. Nesse caso, no se admite a coautoria, embora seja poss-
10
J a conduta da gestante de, culposamente, provocar a morte do feto atpica, j que o direito brasileiro no pune a autoleso. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a morte do feto, decorrente da interrupo da gravidez (crime material). Pouco importando se o feto chega ou no a ser expulso do ventre materno. indispensvel que se prove que o feto encontravase vivo quando do emprego das manobras abortivas, pois, do contrrio, poder ficar configurado o crime impossvel (art.17 do CP). Atentativa perfeitamente possvel. Caso seja realizada a manobra abortiva e o feto venha, ainda assim, a nascer com vida, haver tentativa de aborto. Caso, entretanto, seja realizada a manobra abortiva e o feto venha a nascer com vida, mas morra, logo em seguida, em razo dos meios abortivos empregados, ocrime ser de aborto consumado. Aborto Legal Causa de Excluso da Antijuridicidade O art. 128 do CP prev duas modalidades de aborto legal, ou seja, autorizado pela lei penal. So elas: I se no h outro meio de salvar a vida da gestante; II se a gravidez resulta de estupro e o aborto precedido de consentimento da gestante ou, quando incapaz, de seu representante legal. A primeira hiptese trata do chamado aborto necessrio ou teraputico (art.128, I). o aborto realizado por mdico quando no h outro meio de salvar a vida da gestante. Tratase de um caso de estado de necessidade em que dois bens jurdicos esto em conflito: a vida da gestante e a vida do feto. Olegislador optou por proteger a vida da gestante. Aconcordncia da gestante dispensvel, podendo o mdico intervir mesmo contra a sua vontade. No se exige que o risco de vida da gestante seja atual, bastando que o mdico constate a existncia de um risco futuro. Difere, portanto, do estado de necessidade previsto no art.24 do CP, que exige a atualidade da situao de perigo ou, pelo menos, sua iminncia. Aenfermeira ou a prpria gestante que cometem o aborto respondem por qual crime? Caso o perigo sofrido pela gestante seja atual, no respondero por crime, pois estaro acobertadas pela excludente da ilicitude do estado de necessidade prprio (quando realizado pela prpria gestante) ou de terceiro (quando o aborto feito pela enfermeira). A segunda excludente da ilicitude ou da antijuridicidade trata do chamado aborto sentimental, humanitrio ou tico (art. 128, II). Ocorre nos casos em que a gravidez resultante de estupro. Esse aborto deve ser realizado por mdico e contar com o consentimento da gestante ou, caso seja incapaz, de seu representante legal. Pouco importa se o estupro foi cometido com violncia real ou presumida (art.224 do CP). Adoutrina e jurisprudncia admitem tambm o aborto quando a gravidez resulta
da prtica de atos libidinosos diversos da conjuno carnal (exemplo: atentado violento ao pudor). Ese esse aborto for praticado por enfermeira ou pela prpria gestante? Ambas respondero por crime (a gestante pelo art.124 e a enfermeira pelo art.126), j que a lei s autoriza ao mdico realizar, nesse caso, aprtica abortiva. Importante destacar que a lei no exige autorizao judicial para que o mdico possa praticar esse aborto, bastando prova inidnea do ato sexual, mas na prtica, osmdicos acabam por s realizar esse tipo de aborto com autorizao judicial, como forma de se resguardarem e evitar eventual responsabilizao penal. Observaes a) O art.127 do CP traz duas causas de aumento de pena no aborto. Apesar de o Cdigo Penal chamlas e de formas qualificadas, tratase, em verdade, de causas de aumento de pena. Essas majorantes aplicamse apenas aos arts.125 e 126, ficando excludo o autoaborto ou aborto consentido (art.124). Isso ocorre porque o Direito brasileiro no pune a autoleso nem o ato de matarse. Ascausas de aumento previstas no art.127 existem apenas na modalidade preterdolosa, ou seja, dolo com relao ao aborto e culpa com relao leso corporal grave ou homicdio. Do contrrio, isto , havendo o dolo do agente com relao leso ou morte, dever responder pelo aborto em concurso com a leso corporal grave ou homicdio. Por fim, para a doutrina, caso a gestante acidentalmente morra, mas o aborto no se consume por circunstncias alheias vontade do agente, dever este responder por aborto qualificado consumado (art.127), pouco importando se o abortamento se efetivou ou no. No h que se falar em tentativa de aborto qualificado. b) O aborto natural ou espontneo e o aborto acidental no constituem crime. c) O aborto eugensico, eugnico ou piedoso aquele realizado para impedir que a criana nasa com deformidade ou enfermidade incurvel. No admitido pelo Direito Penal Brasileiro. O Supremo Tribunal Federal tambm no vem admitindo o aborto nos casos de anencefalia (ausncia de crebro) (ADPF n54 MC/DF). d) O aborto econmico ou social, isto , aquele em que o nascimento de mais uma criana agravaria a crise financeira familiar, tambm no admitido, havendo crime na hiptese. e) A conduta de anunciar processo, substncia ou objeto destinado a provocar aborto constitui contraveno penal, nos termos do art.20 do DecretoLei n3.688/1941 (Lei de Contravenes Penais). f) A ao penal pblica incondicionada. Por se tratar de crime doloso contra a vida, acompetncia para julgamento ser do Tribunal do Jri.
DAS LESES CORPORAIS

Leso Corporal
Art.129. Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem: Pena deteno, de trs meses a um ano.
Leso Corporal de Natureza Grave 1 Se resulta: I Incapacidade para as ocupaes habituais, por mais de trinta dias; II perigo de vida; III debilidade permanente de membro, sentido ou funo; IV acelerao de parto: Pena recluso, de um a cinco anos. 2 Se resulta: I Incapacidade permanente para o trabalho; II enfermidade incurvel; III perda ou inutilizao do membro, sentido ou funo; IV deformidade permanente; V aborto: Pena recluso, de dois a oito anos. Leso Corporal seguida de Morte 3 Se resulta morte e as circunstncias evidenciam que o agente no quis o resultado, nem assumiu o risco de produzilo: Pena recluso, de quatro a doze anos. Diminuio de Pena 4 Se o agente comete o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, ojuiz pode reduzir a pena de um sexto a um tero. Substituio da Pena 5 O juiz, no sendo graves as leses, pode ainda substituir a pena de deteno pela de multa, de duzentos mil ris a dois contos de ris: I se ocorre qualquer das hipteses do pargrafo anterior; II se as leses so recprocas. Leso Corporal Culposa 6 Se a leso culposa: Pena deteno, de dois meses a um ano. Aumento de Pena 7 Aumentase a pena de um tero, se ocorrer qualquer das hipteses do art.121, 4. 8 Aplicase leso culposa o disposto no 5 do art.121. Violncia Domstica 9 Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendose o agente das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade: (Redao dada pela Lei n11.340, de 2006) Pena deteno, de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos. (Redao dada pela Lei n11.340, de 2006) 10. Nos casos previstos nos 1 a 3 deste artigo, se as circunstncias so as indicadas
no 9 deste artigo, aumentase a pena em 1/3 (um tero). (Includo pela Lei n10.886, de 2004) 11. Na hiptese do 9 deste artigo, apena ser aumentada de um tero se o crime for cometido contra pessoa portadora de deficincia. (Includo pela Lei n11.340, de 2006) O crime de leso corporal, nos termos do art.129 do CP, consiste em ofender a integridade corporal ou sade de outrem. Aproteo da lei no se limita apenas normalidade anatmica, mas tambm regularidade fisiolgica e psquica. Equimoses (rouxido decorrente do rompimento de pequenos vasos sanguneos) e hematomas (equimoses com inchao) constituem leses. J os eritemas (mera vermelhido da pele decorrente de um tapa, por exemplo) e a simples provocao de dor no so considerados leso corporal. A ofensa sade diz respeito ao desajuste no funcionamento de algum rgo ou sistema do corpo humano (paralisia, impotncia sexual) ou a uma perturbao mental (desarranjo no funcionamento cerebral exemplos: convulses, doenas mentais). Percebese, ento, que o objeto jurdico tutelado nesse delito a incolumidade da pessoa humana. Em regra, aintegridade fsica e a sade constituem bens indisponveis. No entanto, aLei n9.099/1995 abrandou tal concepo ao exigir a representao da vtima ou de seu representante legal para os crimes de leso corporal leve e culposa. Nesses dois ltimos casos, tem-se hiptese de bem jurdico disponvel. Sujeitos Ativo e Passivo O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, menos o prprio ofendido. Tratase de crime comum. Aautoleso irrelevante penal, desde que a ofensa fsica no vise a lesionar outro bem jurdico. o que ocorre, quando o agente se mutila para obter indevidamente indenizao ou valor de seguro (art.171, 2, V, do CP). Caso o agressor seja um policial em servio, responder tambm pelo crime de abuso de autoridade. O sujeito passivo tambm pode ser qualquer pessoa, salvo na figura qualificada prevista nos 1, IV, e2, V, do CP, em que deve ser mulher grvida. Caso a vtima seja menor de 14 anos, incidir a causa de aumento de pena prevista no 7 do CP. Ofender a integridade fsica de um cadver configura o delito previsto no art.211 da lei penal. Consentimento do Ofendido Considerando que a integridade fsica e psquica constitui, em regra, bem indisponvel, oconsentimento do ofendido, em princpio, no gera nenhum efeito. No entanto, algumas consideraes podem ser feitas quando se tratar de leses esportivas e cirrgicas: a) leses esportivas: predomina o entendimento de que o fato seria tpico, porm no antijurdico, diante da excludente da ilicitude do exerccio regular de direito. Alguns autores, entretanto, defendem se tratar de fato atpico em razo da aplicao da teoria da imputao objetiva;
12
b) interveno mdico-cirrgica: quando consentida, constitui causa de excluso da ilicitude pelo exerccio regular de direito. Caso no haja o consentimento da vtima, poder ser o caso de estado de necessidade em favor de terceiro. Exemplos: amputao de uma perna para salvar a vida da pessoa; c) transplante de rgos: segundo a maioria da doutrina, a interveno cirrgica realizada em razo da disposio gratuita de rgos, tecidos ou partes do corpo vivo de pessoa juridicamente capaz com o fim de viabilizar a realizao de transplantes ou terapia (Lei n 9.434/1997) constitui exerccio regular de direito; d) cirurgia transexual: constituiria, em tese, ocrime de leso corporal gravssima (art.129, 2, IV, do CP), pois a cirurgia para mudana de sexo implica mutilao dos rgos genitais externos. Temse admitido, no entanto, arealizao de tal cirurgia com o intuito de corrigir desajustamento psquico, sendo, assim, um procedimento sem o dolo de lesionar; e) esterilizao cirrgica: a Lei n9.263/1996 permite que o mdico realize a esterilizao cirrgica como mtodo contraceptivo, por meio da laqueadura de tubria, vasectomia ou outro mtodo cientificamente aceito, desde que haja consentimento expresso do interessado. Caso o mdico realize o procedimento sem o consentimento do interessado, responder pelo crime previsto no art.15 da referida lei, por ser norma especial (Art.15. Realizar esterilizao cirrgica em desacordo com o estabelecido no art.10 desta Lei); f) existem certas leses que so social e culturalmente aceitas, como, por exemplo, colocao de brincos ou similares. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em ofender [atingir] a integridade corporal ou a sade de outrem. Ocrime de leso corporal de ao livre, ou seja, admite qualquer forma de execuo. Desse modo, pode ser comissivo ou omissivo, por meios materiais (facada) ou morais (susto que provoca leso no sistema nervoso da vtima). O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de ofender a integridade fsica ou sade de outrem. H, tambm, apreviso de formas preterdolosas (algumas figuras do art.129, 1 e 2, eo 3, do CP) e a leso corporal culposa (art.129, 6 e 7, do CP). Note que o elemento subjetivo que vai diferenciar o crime de leso corporal de outros, tais como: tentativa de homicdio (art.121 c/c 14, II, do CP), perigo para a vida ou sade de outrem (art. 132 do CP), maustratos (art. 136 do CP) etc. Consumao e Tentativa A consumao ocorre no momento da efetiva ofensa integridade corporal ou sade da vtima (tratase, assim, de crime material e de dano). De acordo com Delmanto (2000, p. 253) ainda que a vtima sofra mais de uma leso, ocrime ser nico. Por se tratar de crime de dano, a tentativa possvel nas formas dolosas. Assim, no admite tentativa a leso corporal culposa (6) e suas formas
preterdolosas (1, II, 2, V e 3, do CP). Eventual dificuldade que poderia surgir quanto prova de qual leso foi intencionada pelo agente, isto , leve, grave ou gravssima. Formas de Leso Corporal A leso corporal dolosa subdividese em simples (leve art.129, caput) e qualificadas (grave 1; gravssima 2 e seguida de morte 3). H, tambm, aforma culposa (6 e 7) e uma figura privilegiada (4 e 5). ALei n10.886/2004 introduziu os 9 e 10, que tratam de leses relativas violncia domstica. J o 8 do art.129 do CP prev o perdo judicial. Por fim, o11 foi introduzido pela Lei n11.340/2006. Leso Corporal Leve A leso corporal leve ou simples encontrase prevista no art. 129, caput, do CP e consiste em ofender a integridade fsica ou sade de outrem, desde que o fato no constitua outra modalidade de leso (critrio de excluso). Leso Corporal Qualificada pelo Resultado (1 a 3) O art.129, 1 a 3, do CP prev modalidades de leso corporal em que a sano penal agravada devido ao resultado produzido. Oscrimes preterdolosos ou preterintencionais (aqueles em que h dolo na conduta antecedente e culpa na consequente) so uma modalidade de crime qualificado pelo resultado. Entretanto, nem todos os crimes qualificados pelo resultado so preterdolosos. Portanto, se houver dolo na conduta antecedente e dolo na consequente, ocrime ser qualificado pelo resultado. Leso Corporal Grave (1) A leso corporal grave est descrita no art.129, 1, do CP. Nada impede que coexistam duas ou mais modalidades de leso grave. Incapacidade para as Ocupaes habituais por mais de trinta dias (inciso I) Por ocupao habitual, devese entender qualquer atividade rotineira (trabalhar, andar, praticar esportes etc.). Aatividade deve ser lcita (excluise, assim, os criminosos), porm mesmo ocupaes imorais so protegidas (prostituio). Aincapacidade tanto pode ser fsica como psquica. Asimples vergonha de praticar as ocupaes habituais no configura a leso grave. Nos termos do 2 do art.168 do CPP, acomprovao desse tipo de leso se faz por meio de um exame de corpo de delito, que deve ser feito depois de transcorridos 30 (trinta) dias do crime. De acordo com o STF, esse prazo no peremptrio, ou seja, admitese exame feito poucos dias depois de transcorridos esse prazo, e a ausncia desse exame complementar pode ser suprida pela prova testemunhal (art. 168, 3, do CPP), porm no sendo esta feita, fica impossvel a configurao da qualificadora, devendo o delito ser desclassificado para leso corporal leve.
Se Resulta Perigo de Vida (inciso II) O perigo de vida o risco grave e imediato de morte deve ser concreto e demonstrado por percia devidamente fundamentada, no bastando a simples meno leso. Essa modalidade de leso corporal s admite o preterdolo (dolo com relao leso e culpa quanto situao de perigo de vida), pois, se o agente agiu com a inteno de matar e no conseguiu, responder por tentativa de homicdio. Se Resulta Debilidade Permanente de Membro, Sentido ou Funo (Inciso III) Debilidade a reduo ou enfraquecimento da capacidade funcional. No se exige que essa debilidade seja perptua, bastando que seja duradoura. Haver a qualificadora ainda que a debilidade seja possvel de correo por interveno cirrgica. Membros so as partes do corpo humano que se prendem ao corpo. Exemplos: braos, pernas, coxa. Sentidos so os mecanismos sensoriais. So eles: viso, audio, olfato, paladar e tato. Funo a atividade especfica de um rgo ou aparelho do corpo humano. Exemplos: circulatria, reprodutora, locomotora, respiratria. Tratandose de rgos duplos (exemplo: olhos), asupresso de um deles debilita a funo, configurando leso grave. J a supresso de ambos, ficar configurada perda da funo visual e, consequentemente, aleso ser gravssima. Se Resulta Acelerao de Parto (Inciso IV) Ocorre quando, em razo da leso, ocorre a antecipao do parto. Oagente deve saber que a mulher est grvida para responder por essa qualificadora (do contrrio, responder por leso leve). indispensvel que o feto venha a nascer com vida, pois, do contrrio, aleso corporal ser gravssima (art.129, 2, V, do CP). Leso Corporal Gravssima (2) A leso corporal gravssima est descrita no art.129, 2, do CP, cuja pena de dois a oito nos de recluso, em razo das consequncias mais danosas produzida pelo delito em tela. Quanto expresso leso corporal gravssima, adoutrina e jurisprudncia assim o fazem para diferenciar dos outros tipos de leso. Nada impede a coexistncia de mais de uma forma de leso gravssima. Ocrime, no entanto, ser nico, devendo o juiz levar em considerao essa situao quando da fixao da penabase (art.59 do CP). Caso, entretanto, fique constatado no laudo que a vtima sofre leso grave e gravssima, responder apenas pela leso gravssima. Ascircunstncias qualificadoras previstas nesse 2 podem ser tanto dolosas quanto culposas, com exceo do inciso V (quando resulta aborto) que ser necessariamente preterdolosa. Incapacidade Permanente para o Trabalho (Inciso I) A incapacidade deve ser genrica, ou seja, para exercer qualquer atividade lucrativa e no apenas a atividade laboral anteriormente exercida pelo agente. Note que como a lei usa a expres-
so trabalho, abrangendo apenas a atividade lucrativa, excluindose, por conseguinte, a criana e a pessoa idosa aposentada. No se exige que a incapacidade seja perptua, bastando que seja duradoura. Se Resulta Enfermidade Incurvel (Inciso II) a doena para a qual ainda no existe cura no atual estgio da medicina. Havendo a necessidade de interveno cirrgica arriscada e recusandose a vtima a realizla, ainda assim incidir a qualificadora. Existem entendimentos de que a transmisso dolosa de Aids, caracterizaria o delito de tentativa de homicdio, j que tem a morte como consequncia natural. Se Resulta Perda ou Inutilizao de Membro, Sentido ou Funo (Inciso III) Perda a ablao (extirpao) de uma parte do corpo. Pode se dar por mutilao (exemplo: agente que decepa a mo ao usar um faco para limpar cana) ou amputao (o seccionamento de parte do corpo decorre de interveno cirrgica necessria para salvar a vtima de consequncias mais graves. Exemplo: amputar uma perna que est gangrenada). Na Inutilizao, omembro continua ligado ao corpo, porm incapacitado de realizar suas prprias atividades (exemplo: paralisia). A perda de parte dos movimentos do brao leso grave pela debilidade do membro. A perda de todo o movimento do brao leso gravssima pela inutilizao, enquanto a perda de todo o brao constitui leso corporal gravssima pela perda de membro. Aperda de um dedo constitui leso grave em razo de debilidade permanente, enquanto a perda da mo leso gravssima, pois configura inutilizao do membro. A correo por meio de aparelhos ortopdicos ou prteses no exclui essa qualificadora. No entanto, caso haja o reimplante, com total xito, do membro perdido, haver a desclassificao do delito. IV) Se Resulta Deformidade Permanente (Inciso
Tratase do dano esttico, permanente e visvel, capaz de causar situao vexatria. Exigese, assim, que o dano seja de monta razovel, no havendo a qualificadora caso resulte dano mnimo. Adeformidade ser considerada permanente quando no puder ser reparada pelo transcurso do tempo. Assim, mesmo que a vtima use aparelhos que camuflem a deformidade (exemplos: olho de vidro, prtese), no deixar de incidir essa qualificadora. Se a vtima se submeter a tratamento cirrgico com sucesso, estar afastada a qualificadora. Se Resulta Aborto (Inciso V) Esse dispositivo exclusivamente preterdoloso (dolo com relao leso corporal e culpa com relao ao aborto), pois caso o aborto tenha sido causado intencionalmente, haver crime de aborto. imprescindvel que o agente saiba que a vtima est grvida; do contrrio, haveria responsabilidade penal objetiva.
14
Leso Corporal seguida de Morte (3) Essa modalidade de leso corporal exclusivamente preterdolosa (dolo com relao leso e culpa com relao morte). Do contrrio, isto , se o agente quis ou assumiu o risco do resultado morte, o crime ser de homicdio. Por se tratar de crime preterdoloso, essa modalidade de leso corporal no admite tentativa. Esse delito no se confunde com o homicdio culposo, pois, neste, oresultado morte decorre de um ato prvio que representa um indiferente penal ou, quando muito, um ato contravencional (exemplo: agente que dirige em alta velocidade e acaba atropelado pedestre que tentava atravessar na faixa), enquanto no delito do art. 129, 3, do CP, amorte decorre de uma leso corporal dolosa prvia por parte do agente. Ocrime de leso corporal seguida de morte de competncia do juiz singular. Leso Corporal Privilegiada (4) A leso corporal privilegiada encontrase prevista no 4 do art.129 do CP, devendo a pena ser reduzida de um sexto a um tero, caso o crime seja cometido por motivo de relevante valor social ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida injusta provocao da vtima. Esse privilgio legal se aplica a todos os tipos de leso dolosa, incabvel nas leses culposas. Motivo de relevante valor social aquele referente ao interesse coletivo. Exemplo: matar o traidor por amor ptria. Omotivo de relevante valor moral aquele correspondente a um interesse individual, mas aprovado pela moralidade mdia. Exemplo: eutansia (matase a pessoa para livrla do sofrimento). Devem ser analisados de acordo com o senso comum. Tambm ser privilegiada a leso corporal cometida sob o domnio de violenta emoo, logo aps a injusta provocao da vtima. So necessrios, portanto, trs requisitos: a) domnio de violenta emoo: apesar do art. 28, I, do CP estabelecer que no excluem a imputabilidade, a emoo e a paixo, a emoo pode funcionar como causa especial de diminuio da pena ou como atenuante genrica. Essa emoo s causa de diminuio da pena quando consumir totalmente o agente que age em estado de ira. Caso esteja apenas influenciado por uma violenta emoo, no se aplica essa causa de diminuio da pena, mas, sim, uma atenuante genrica (art.65, III, c, in fine, do CP); b) imediatidade da reao por parte do agente: s haver o privilgio se a reao do agente for logo aps a injusta provocao da vtima, entretanto de acordo com a jurisprudncia, essa reao no precisa ser atual, bastando que seja compatvel com o estado emocional do agente. Assim, oagente que, aps ter sido provocado injustamente pela vtima, aps armarse, volta ao local do crime e esfaqueia o ofendido, no estar despido da violenta emoo que o dominara; c) provocao injusta feita pelo ofendido: aquela sem motivo justificvel. No se exige que a vtima tenha tido a inteno especfica de provocar, bastando que o agente se sinta provocado. Aanlise deve ser feita conforme o senso comum, mas
levando em considerao as qualidades e condies pessoais dos envolvidos. Leso Corporal Culposa (6) Ocorrer quando a leso decorrer da falta do dever de cuidado objetivo, manifestado pela impercia, imprudncia ou negligncia. Asconsequncias, embora previsveis, no foram previstas pelo agente, ou, se foram, ele no assumiu o risco de produzir o resultado. O Cdigo Penal no fez distino com relao s leses culposas, assim, qualquer que seja a intensidade da leso, responder o agente apenas por leso culposa. Agravidade da leso deve ser levada em considerao pelo juiz quando da fixao da penabase (art.59 do CP). Nos termos do art.88 da Lei n9.099/1995, ocrime de leso corporal culposa depende da representao de vontade da vtima ou do seu representante legal. Nos termos do 7 do art.129 do CP, apena da leso corporal ser aumentada de um tero quando o agente deixar de prestar imediato socorro vtima, quando foge para evitar a priso em flagrante, quando no procura diminuir as consequncias de seu ato ou quando o crime resulta da inobservncia de regra tcnica de arte, profisso ou ofcio. Oaumento de pena tambm se aplica s leses dolosas quando a vtima for menor de 14 (inovao trazida pelo art.263 da Lei n8.069/1990) ou maior de 60 anos (Lei n10.741/2003). Nos termos do art.129, 8, do CP, ojuiz pode aplicar ao crime de leso corporal culposa o instituto do perdo judicial quando as consequncias do crime tiverem atingido o agente de forma to grave que a imposio de pena se torne desnecessria. Tratase de causa extintiva da punibilidade cabvel apenas quando expressamente previsto na lei. Nos termos da Smula n18 do Superior Tribunal de Justia, a sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade, no subsistindo qualquer efeito condenatrio, ou seja, asentena que concede o perdo judicial meramente declaratria, no gerando reincidncia, inscrio do nome no rol de culpados etc. J o Supremo Tribunal Federal entende que a sentena que concede o perdo judicial condenatria, afastando somente o efeito principal da condenao (obrigao de cumprir pena) e a reincidncia, remanescendo a obrigao de reparar o dano e a obrigao de lanamento do nome do ru no rol de culpados. Substituio da Pena (5) Nos termos do art.129, 5, do CP, no sendo graves as leses, ojuiz poder substituir a pena de deteno pela de multa, nos seguintes casos: a) quando a leso corporal for privilegiada. Note que, caso as leses sejam leves, o juiz ter duas opes: I) reduzir a pena de um sexto a um tero (4); ou II) substitula por multa (5); b) se as leses leves forem recprocas. Ocorrer quando uma pessoa agride outra e, cessada essa primeira agresso, ocorrer uma retorso. No h que se falar em leso corporal se a pessoa apenas se defende de seu agressor, provocandolhe leses.
Nesse caso, estaremos diante da excludente da legtima defesa. Violncia Domstica (9 e 10) A Lei n10.886, de 17 de junho de 2004, buscando aumentar o mbito de proteo quando as leses corporais fossem cometidas no mbito domstico, acrescentou os 9 e 10 ao art.129 do Cdigo Penal, criando o tipo especial denominado Violncia Domstica. Assim, apena do delito de leso corporal passaria a ser de deteno de seis meses a um ano quando a leso fosse praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendose o agente das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade. Alm disso, a pena aumentase de um tero quando a leso corporal qualificada pelo resultado (art.129, 1 a 3, do CP) for cometida em situaes envolvendo violncia domstica (9). Tratase de uma causa de aumento de pena quando as leses corporais grave, gravssima e seguida de morte (1 a 3) forem cometidas as circunstncias indicadas no 9. Essa circunstncia especial de aumento de pena prefere a agravante genrica do art.61 do CP. A Lei n 11.340 de 2006 aumentou a pena do 9 do art.129 do CP que passou a ser de deteno de trs meses a trs anos quando a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendose o agente das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade. Alm disso, areferida lei incluiu o 11 no art.129, estabelecendo que a pena aumente um tero se o crime for cometido contra pessoa portadora de deficincia. Finalmente, aLei n11.340, de 2006, inovou ao dispor, em seu art.41, que os crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher, independentemente da pena prevista, no esto sujeitos s disposies da Lei n 9.099, de 1995 (Lei dos Juizados Especiais Criminais). Consequentemente, no se aplicam os institutos da transao penal e conciliao civil prprios das infraes penais de menor potencial ofensivo. AUnio, no Distrito Federal e nos Territrios, eos Estados podero criar os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a mulher, enquanto no forem criados tais Juizados, asvaras criminais acumularo as competncias cvel e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher (art.33 da referida lei). Observaes a) Cortar o cabelo ou a barba da vtima, sem o seu consentimento, pode constituir crimes de leso corporal, injria real ou contraveno penal de vias de fato, dependendo dos motivos. Aquesto bastante polmica. Parte da doutrina e jurisprudncia sustenta que seria crime de leso corporal leve, pois os pelos e os cabelos pertencem integridade corporal da vtima. b) O crime de leso corporal no se confunde com a contraveno penal de vias de fato (art.21 do
DecretoLei n3.688/1941). Nestas, oagente agride sem a inteno de lesionar (exemplos: empurro simples, puxo de cabelos), enquanto na leso corporal o agente tem o dolo de machucar. Caso a inteno do agente, aolesionar, seja a de ridicularizar a vtima ou expla a uma situao vexatria, poder ocorrer o crime de injria real (tapa no rosto da vtima para humilhla). c) A continuidade delitiva (art.71 do CP) admitida no crime de leses corporais quando o agente, nas mesmas condies de tempo, lugar, meios de execuo e outras semelhantes, praticar vrias leses corporais, em vtimas diversas. d) A multiplicidade de leses contra a mesma vtima, em um mesmo contexto criminoso, constitui crime nico, uma vez que se trata de crime plurissubsistente (perfazse com vrios atos executivos, mas que constituem uma s ao). Exemplo: o agente d um soco na vtima, corta sua pele e, ainda, lhe desfere uma facada. No entanto, caso as leses sejam interrompidas e, posteriormente, em uma nova ao criminosa, oagente produza novas leses contra a mesma vtima, haver concurso de crimes. e) Nos termos da Lei n 9.099/1995, com as alteraes introduzidas pela Lei n 10.259/2001, oscrimes de leso corporal leve e culposa, inclusive na sua forma majorada (7), constituem infrao penal de menor potencial ofensivo. Aleso corporal de natureza grave (2), apesar de no ser de competncia dos Juizados Especiais Criminais, poder ser objeto de suspenso condicional do processo (art.89 da Lei n9.099/1995).
DA PERICLITAO DA VIDA E DA SADE

Este captulo do Cdigo Penal trata de diversos crimes de perigo que se consumam com a mera exposio do bem jurdico ao perigo (neste, obem jurdico no efetivamente lesado, bastando que o agente crie uma situao de risco). Nesses delitos, oelemento subjetivo do agente consiste na vontade livre e consciente de produo de perigo (a vontade do agente envolve apenas a criao de uma situao de risco, no estando a ocorrncia do dano compreendida no dolo do agente). Dentre as vrias espcies de crime de perigo, destacamse as seguintes: a) perigo individual: ofende um nmero determinado de pessoas. Exemplo: art.130 e seguintes do CP; b) perigo coletivo ou comum: ofende um nmero indeterminado de pessoas. Exemplo: art.250 e seguintes do CP; c) perigo concreto: o perigo deve ser demonstrado. Exigese prova efetiva de que certa pessoa sofreu uma situao de perigo; d) perigo abstrato: a lei descreve uma conduta e presume (jure et de jure) a ocorrncia de uma situao de perigo. No se exige a demonstrao do risco efetivamente criado, bastando que o agente pratique a conduta tpica. Exemplo: crime de quadrilha ou bando (art.288 do CP).
PERIGO DE CONTGIO VENREO

Art.130. Expor algum, por meio de relaes sexuais ou qualquer ato libidinoso, acontgio de molstia venrea, de que sabe ou deve saber que est contaminado: Pena deteno, de trs meses a um ano, ou multa. 1 Se inteno do agente transmitir a molstia: Pena recluso, de um a quatro anos, emulta. 2 Somente se procede mediante representao. O objeto jurdico tutelado a incolumidade fsica e a sade da vtima. O legislador busca evitar o contgio e a propagao de doenas sexualmente transmissveis. Esse delito de ao penal pblica condicionada representao. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa. Osujeito passivo tambm pode ser qualquer pessoa, inclusive a prostituta, j que a lei protege a sua sade. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em expor (colocar em perigo, arriscar) a vtima, por meio da prtica de relaes sexuais ou qualquer ato libidinoso, acontgio de molstia venrea. Esse tipo penal exige o contato corporal entre o autor e a vtima. Assim, se o agente transmite a molstia venrea para sua amante e esta a transmite para seu marido, apenas ela responder pelo crime em tela. No haver crime se o contgio venreo se der por outro meio que no o ato sexual. Exemplo: transmisso por meio de objetos pessoais (nesse caso, ocrime poder ser o previsto no art.131 ou 132 do CP). O elemento subjetivo pode ocorrer em trs modalidades: a) na hiptese do art. 130, caput, primeira figura, do CP, o agente sabe que est contaminado, sendo, portanto, caso de dolo direito de perigo. Avontade do agente no transmitir a molstia venrea, mas, sim, expor a vtima a uma situao de perigo; b) no caso do art. 130, caput, segunda figura, do CP, oagente deve saber que est contaminado. Adoutrina majoritria entende que a expresso deve saber indica culpa, no entanto, existe posio minoritria no sentido de que essa expresso indicativa de dolo eventual; c) o art.130, 1, do CP trata do caso em que o agente sabe que est contaminado com a molstia venrea e tem a inteno de transmitila. Temse caso de dolo direto de dano, pois, diferentemente da situao descrita na letra a, oagente no visa apenas a criar uma situao de perigo, esim tem a inteno de transmitir a molstia venrea. Consumao e Tentativa A consumao se d com a prtica do ato sexual capaz de transmitir a molstia venrea, ainda que a vtima no seja contaminada. Basta a simples exposio situao de perigo de contgio de molstia venrea. Caso ocorra a contaminao, o agente responder pelo art.130, caput, do CP.
Caso a inteno do agente tenha sido de transmitir a molstia (dolo de dano), responder nos termos do art. 130, 1, do CP. Ainda que sobrevenham leses leves, responder o agente por esse delito. Caso, entretanto, osujeito efetive o contgio e sobrevenha leso corporal grave ou gravssima (art.129, 1 e 2, do CP), responder o agente pelo crime de leso corporal grave ou gravssima, pois a pena destes maior que a prevista no art.130 desse diploma. Caso, aps o contgio, sobrevenha a morte da vtima, poder ocorrer uma dessas situaes: a) se a inteno do agente era matar a vtima, responder pelo crime de homicdio doloso; b) se a inteno era apenas a de contaminar a vtima, mas o evento morte era previsvel, responder pelo crime de leso corporal seguido de morte (art.129, 3, do CP); A tentativa admissvel quando o agente quer manter relaes sexuais com a vtima, mas no consegue. Observaes a) Admitese o concurso de crimes entre o art.130 do CP e os crimes contra a dignidade sexual (art. 213 e seguintes do CP). Exemplo: o agente, acometido de molstia venrea, comete um estupro. b) O delito de perigo de contgio venreo possui uma forma simples (art.130, caput, do CP) e outra qualificada (art. 130, 1, do CP). No primeiro, o agente possui dolo de perigo, ou seja, no tem inteno de transmitir a molstia. J na forma qualificada o dolo do agente de dano, isto , sua inteno transmitir a molstia. Esse delito, em sua forma simples (art.130, caput, do CP), constitui infrao penal de menor potencial ofensivo, estando, assim, sujeito s disposies dos Juizados Especiais Criminais. Em sua forma qualificada (1), no se enquadra no conceito de infrao penal de menor potencial ofensivo, mas est sujeito suspenso condicional do processo (art.89 da Lei n9.099/1995). c) A ao penal pblica condicionada representao.
PERIGO DE CONTGIO DE MOLSTIA GRAVE

Art.131. Praticar, com o fim de transmitir a outrem molstia grave de que est contaminado, ato capaz de produzir o contgio: Pena recluso, de um a quatro anos, emulta.
O objeto jurdico tutelado a incolumidade fsica e a sade da vtima. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa contaminada por molstia grave. Osujeito passivo tambm pode ser qualquer pessoa, desde que no infectada com a mesma molstia. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em praticar qualquer ato capaz de transmitir a molstia grave. Tratase, assim, de crime de ao livre, pois admite qualquer meio de execuo (aperto de mo, beijo, injees e, at mesmo, relaes sexuais). Caso a molstia seja venrea e a transmisso se d por meio de
relao sexual ou qualquer ato libidinoso, o crime ser o previsto no art.130 do CP. Amolstia deve ser grave (capaz de causar sria perturbao sade), pouco importando se incurvel ou no. Parte da doutrina entende que o art.131 do CP norma penal em branco, pois o preceito primrio da norma exige uma complementao pelos Regulamentos da Sade Pblica. No entanto, entendo que a razo encontrase com Bitencourt (2001, p. 222), que afirma tratarse de um tipo anormal, pois [...] o fato de determinada molstia grave no constar, eventualmente, de regulamentos oficiais no lhe retirar, por certo, aidoneidade para tipificar esse crime. Ser grave ou contagiosa decorre da essncia da molstia e no de eventuais escalas oficiais. Por isso, anosso juzo, ocontedo do tipo penal do art.131 no pode ser definido como norma penal em branco. Tratase, em verdade, daqueles crimes que, historicamente, adoutrina tem denominado tipos anormais, em razo da presena de elementos normativos ou subjetivos; neste caso, ambos esto presentes: a finalidade de transmitir a molstia (elemento subjetivo) e molstia grave (elemento normativo). No que tange Aids, se o agente tem a inteno de transmitila e consegue fazlo, responder por homicdio doloso tentado ou consumado. Caso transmita o vrus culposamente, responder por leso corporal culposa ou homicdio culposo, mas no pelo delito do art.131 do CP. O elemento subjetivo do tipo o dolo direto de dano, acrescido do elemento subjetivo especial do tipo (especial fim de agir) com o fim de transmitir a outrem a molstia grave. No se admite o dolo eventual, j que o tipo exige expressamente que o agente queira transmitir a molstia grave. Caso o agente apenas assuma o risco de transmitir a molstia grave a outrem, responder por tentativa de leso corporal ou o crime do art.132 do CP (perigo para a vida ou sade de outrem). Ocorrendo a efetiva transmisso, responder o agente por leso corporal dolosa ou leso corporal seguida de morte, dependendo do resultado que advir. No se admite a modalidade culposa. Caso o agente transmita imprudentemente a molstia grave, ocrime ser de leso corporal culposa. Consumao e Tentativa A consumao se d com a prtica do ato capaz de transmitir a molstia grave, no importa se houve o efetivo contgio (crime formal). Caso ocorra a transmisso da doena, implicando leso leve, responder o agente pelo crime do art.131, ficando as leses absorvidas. Caso resulte leso grave ou gravssima (art.129, 1 e 2, do CP), oagente responder por leso corporal grave ou gravssima. Se resultar morte, responder o agente por homicdio, se teve a inteno de matar. Caso no tivesse esse nimo, responder por leso corporal seguida de morte (art.129, 3, do CP). Caso tenha agido com culpa, responder por homicdio culposo.
Em tese, cabe a tentativa quando o agente no consegue praticar a conduta que visa transmisso de molstia grave por circunstncias alheias a sua vontade. Observaes a) cabvel o concurso de crimes caso o agente deseje causar uma epidemia. b) Tratase de crime de ao penal pblica incondicionada. c) No se trata de infrao penal de menor potencial ofensivo (pena mxima supera dois anos), porm, nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995, admite a suspenso condicional do processo.
PERIGO PARA A VIDA OU SADE DE OUTREM

Art.132. Expor a vida ou a sade de outrem a perigo direto e iminente: Pena deteno, de trs meses a um ano, se o fato no constitui crime mais grave. Pargrafo nico. Apena aumentada de um sexto a um tero se a exposio da vida ou da sade de outrem a perigo decorre do transporte de pessoas para a prestao de servios em estabelecimentos de qualquer natureza, em desacordo com as normas legais. O objeto jurdico tutelado a vida e a sade da pessoa humana. Por se tratar de bem jurdico indisponvel, oconsentimento da vtima no exclui o delito. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). Osujeito passivo tambm pode ser qualquer pessoa, mas exigese que ela seja determinada. No se exige qualquer vinculao ou ligao jurdica entre autor e vtima. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em expor [colocar em perigo] a vida ou sade de outrem a perigo direto e iminente. Esse delito pode ser comissivo ou omissivo, admitindo qualquer meio de execuo (crime de ao livre). Operigo deve ser direto (atinge pessoa certa e determinada) e iminente (imediato), pois a possibilidade futura de perigo no caracteriza o delito em tela. O elemento subjetivo do tipo o dolo de perigo, consistente na vontade livre e consciente de expor algum a uma situao de perigo. Admitese tanto o dolo direto como o dolo eventual. O exemplo apontado pela doutrina dos pais que, Testemunhas de Jeov, no autorizam a transfuso de sangue imediata e urgente para seu filho. Caso a inteno do agente seja de causar dano a algum, responder por outro delito (leso corporal ou tentativa de homicdio). No se admite a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a produo do perigo concreto. Caso resulte leso corporal vtima, responder o agente por esse delito e no pela leso. Se da conduta de expor a vida ou a sade de outrem resultar morte, responder o agente por
homicdio culposo. No pode o agente responder por leso corporal seguida de morte (art.129, 3, do CP), pois no age com dolo de dano, mas, sim, com dolo de perigo. A tentativa admissvel na modalidade comissiva desse delito. Observaes a) A simples conduta do patro que no fornece os equipamentos de segurana a seus funcionrios configura a contraveno penal prevista no art.19 da Lei n8.213/1991. Mas se, em razo dessa conduta, sobrevier perigo concreto aos funcionrios, estar configurado o delito previsto no art.132 do CP. b) Esse delito expressamente subsidirio, pois, conforme estabelece o art.132 do CP, oagente s responder por esse delito se o fato no constituir crime mais grave. Adoutrina majoritria no admite o concurso formal por se tratar de delito subsidirio. Ainda que o agente, com uma s conduta, exponha vrias pessoas situao de perigo, haver crime nico. c) A Lei n9.777/1998 acrescentou um pargrafo nico ao art.132, estabelecendo que a pena ser aumentada de um sexto a um tero se a exposio da vida ou da sade de outrem a perigo decorre do transporte de pessoas para a prestao de servios em estabelecimentos de qualquer natureza, em desacordo com normas legais. d) O art.15 da Lei n10.826/2003 (Estatuto do Desarmamento) prev o delito de disparo de arma de fogo que, por ser delito mais grave, tem primazia sobre o delito previsto no art.132 do CP. e) Caso a exposio da vida ou sade de outrem a perigo se d por meio do uso de veculo automotor, devese aplicar a Lei n9.503/1997 (Cdigo de Trnsito Brasileiro), que trouxe vrios delitos de perigo 310 e 311 e que ficaro absorvidos caso ocorra dano efetivo (leses corporais ou homicdio culposo na conduo de veculo automotor). f) Tratase de crime de ao penal pblica incondicionada. Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo de competncia dos Juizados Especiais Criminais (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001).
II se o agente ascendente ou descendente, cnjuge, irmo, tutor ou curador da vtima; III se a vtima maior de 60 (sessenta) anos. O objeto jurdico tutelado a segurana da pessoa humana que no pode defenderse. Protegese, portanto, asua incolumidade fsica. O sujeito ativo aquele que tem o dever de zelar pela vtima. Tratase, ento, de crime prprio, pois s pode ser autor desse delito aquele que tem o dever de cuidado, guarda, vigilncia ou autoridade em relao ao sujeito passivo. Este, por sua vez, aquele que est sob os cuidados, guarda, vigilncia ou autoridade do sujeito ativo. So sujeitos passivos todos aqueles que no podem defenderse, por si mesmos. Protegese, inclusive, a incapacidade temporria (pessoa embriagada, deficiente fsico ou mental etc.). Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em abandonar (deixar sem assistncia no local de costume). Esse crime pode ocorrer na modalidade comissiva e omissiva. De qualquer forma, exigese que da conduta resulte perigo concreto para a vtima. No h crime quando o prprio assistido se afasta da pessoa que tem o dever de prestarlhe assistncia. De acordo com Jesus (1998, v. 2, p. 164), cuidado a assistncia eventual (por exemplo, enfermeiro que cuida de um doente). Guarda a assistncia duradoura (tutor de um menor). Vigilncia a assistncia acauteladora (o guia de uma escalada em relao ao esportista). Por fim, autoridade o poder que uma pessoa exerce sobre outra, podendo a relao ser de direito pblico ou privado. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de abandonar algum, colocandoo em situao de perigo efetivo. No se admite a modalidade culposa. Caso o agente desconhea o seu dever de assistncia para com o sujeito passivo, poder ocorrer erro de tipo (art.20 do CP), excluindose o crime em tela. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com o abandono do incapaz, causandolhe situao concreta de perigo. Ainda que o agente posteriormente retome sua posio de garantidor, ocrime estar consumado. Tratase de crime instantneo (consumase em um dado momento) com efeitos permanentes. Atentativa admitida na modalidade comissiva. Observaes a) Caso no haja especial relao de vinculao entre sujeito ativo e passivo pode restar configurado o delito de omisso de socorro (art.135 do CP). b) Caso o agente deseje, com o abandono, ocultar desonra prpria e a vtima seja recmnascido, ocrime ser o previsto no art.134 do CP. c) A forma simples desse crime est prevista no caput do art.133 do CP. Asformas qualificadas encontramse previstas em seus 1 (quando resulta leso corporal grave) e 2 (quando resulta morte). Na modalidade qualificada, o agente no
ABANDONO DE INCAPAZ
Art.133. Abandonar pessoa que est sob seu cuidado, guarda, vigilncia ou autoridade, e, por qualquer motivo, incapaz de defenderse dos riscos resultantes do abandono: Pena deteno, de seis meses a trs anos. 1 Se do abandono resulta leso corporal de natureza grave: Pena recluso, de um a cinco anos. 2 Se resulta a morte: Pena recluso, de quatro a doze anos.
Aumento de Pena
3 As penas cominadas neste artigo aumentamse de um tero: I se o abandono ocorre em lugar ermo;
deseja o resultado, sendolhe imputado a ttulo de culpa (figuras preterdolosas). Caso o resultado no seja ao menos previsvel ao agente, fica excluda a qualificadora. d) O 3 do art.133 traz causas de aumento de pena: I) se o abandono ocorrer em local ermo (local habitual mente isolado). Caso o lugar esteja frequentado no incidir o aumento de pena; II) se o agente ascendente ou descendente, cnjuge, irmo, tutor ou curador da vtima (no se podendo incluir outros parentes, pois tal interpretao seria mais gravosa para o acusado); e III) se a vtima maior de 60 anos (inovao trazida pela Lei n 10.741/2003 Estatuto do Idoso). Essas duas ltimas figuras de aumento de pena afastam as agravantes genricas previstas no art.61, II, ee h, do CP. e) A ao penal pblica incondicionada. Admitese, nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995, a suspenso condicional do processo quando a pena mnima abstratamente cominada for igual ou inferior a um ano.
Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a efetiva exposio ou abandono do recmnascido, criandose uma situao concreta de perigo. Tratase de crime instantneo de efeitos permanentes. Admitese a tentativa quando o delito for praticado na modalidade comissiva. Observaes a) A forma simples desse crime est prevista no caput do art.134 do CP. Asformas qualificadas encontramse previstas em seus 1 (quando resulta leso corporal grave) e 2 (quando resulta morte). Na modalidade qualificada, o agente no deseja o resultado, sendolhe imputado a ttulo de culpa figuras preterdolosas. Caso o resultado no seja ao menos previsvel ao agente, fica excluda a qualificadora. b) A ao penal pblica incondicionada. c) A forma simples desse delito constitui infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Admitese, nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995, asuspenso condicional do processo quando a pena mnima abstratamente cominada for igual ou inferior a um ano.
Exposio ou Abandono de Recm-Nascido

Art.134. Expor ou abandonar recmnascido, para ocultar desonra prpria: Pena deteno, de seis meses a dois anos. 1 Se do fato resulta leso corporal de natureza grave: Pena deteno, de um a trs anos. 2 Se resulta a morte: Pena deteno, de dois a seis anos. O objeto jurdico tutelado a vida e a sade do recmnascido. Tratase de crime de perigo concreto. Osujeito ativo a me adltera que concebeu a criana fora do matrimnio ou o pai, visando a ocultar filho adulterino ou incestuoso (tratase de crime prprio). Sujeito passivo o recmnascido. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em expor (remover a vtima para outro lugar, deixandoa sem assistncia) ou abandonar (deixar a vtima sem assistncia no local de costume) recmnascido para ocultar desonra prpria, surgindo para a vtima uma situao de perigo concreto. O elemento subjetivo do tipo o dolo de perigo, consistente na vontade livre e consciente de expor ou abandonar o recmnascido, criandose uma situao de perigo concreto, com o especial fim de agir (elemento subjetivo do tipo especial) de ocultar desonra prpria. S haver esse delito se o nascimento do infante for sigiloso, pois, se notrio, no h que se falar em se ocultar um fato j conhecido. Se o dolo do agente for de dano, ou seja, caso o agente realize o abandono com o intuito de causa a morte do neonato, haver o delito de infanticdio, se presente o estado puerperal, ou homicdio, se ausente este estado. Inexiste a modalidade culposa desse delito.
OMISSO DE SOCORRO
Art.135. Deixar de prestar assistncia, quando possvel fazlo sem risco pessoal, criana abandonada ou extraviada, ou pessoa invlida ou ferida, aodesamparo ou em grave e iminente perigo; ou no pedir, nesses casos, osocorro da autoridade pblica: Pena deteno, de um a seis meses, ou multa. Pargrafo nico. Apena aumentada de metade, se da omisso resulta leso corporal de natureza grave, etriplicada, se resulta a morte. O objeto jurdico tutelado a vida e a sade da pessoa humana. Em outras palavras, protegese a solidariedade entre os seres humanos. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa, no se exigindo qualquer vnculo jurdico com a vtima. J o sujeito passivo sero apenas aqueles elencados no art.135 do CP: a) criana abandonada: aquela que foi propositadamente deixada por seus responsveis, ficando sujeita a sua prpria sorte. No se confunde com o crime de abandono de incapaz; b) criana extraviada: a criana perdida; c) pessoa invlida: aquela que no pode, por si prpria, praticar atos inerentes vida normal. imprescindvel que se encontre ao desamparo no momento da omisso; d) pessoa ferida: aquela que sofreu leses corporais. Tambm imprescindvel que se encontre ao desamparo no momento da omisso; e) pessoa em grave e iminente perigo: no se exige que a pessoa seja invlida ou esteja ferida, bastando que se encontre diante de uma situao de perigo grave e que esteja prestes a acontecer. Exemplo: pessoa pendurada em um abismo. Pouco importa se a vtima quer ou no ser socorrida, pois a
incolumidade fsica e a vida so bens indisponveis. No entanto, no haver o crime em tela se a oposio da vtima inviabilizar o socorro. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica apresenta duas modalidades: a) o agente deixa de prestar assistncia, quando possvel faz-lo sem risco pessoal (assistncia imediata): o agente pode prestar socorro a um terceiro que se encontra em situao de perigo, sem que isso acarrete risco pessoal, mas no o faz. Exemplo: Joo, exmio nadador, v uma pessoa se afogando e nada faz para salvla. Somente haver o crime se o agente pudesse prestar socorro ao terceiro, sem que isso acarretasse risco a sua prpria vida ou incolumidade fsica. Algumas profisses, entretanto, j possuem um risco inerente prpria atividade exercida (exemplo: bombeiros). Nesse caso, seus agentes apenas no respondero pela omisso quando o risco for desproporcional ao tipo de atividade exercida; b) o agente, no podendo prestar socorro, deixa de pedir socorro autoridade pblica (assistncia mediata): ocorre quando o agente no pode prestar socorro e no pede ajuda autoridade pblica. Imagine, no exemplo j citado, que Joo no soubesse nadar. Nesse caso estaria impedido de prestar socorro, mas deveria solicitar ajuda s autoridades pblicas. Note que no se trata de uma opo do agente, ou seja, se ele tem condies de prestar socorro vtima, dever fazlo. Do contrrio, responder pelo crime de omisso de socorro, ainda que solicite ajuda da autoridade. O elemento subjetivo o dolo (direto ou eventual), consistente na vontade livre e consciente de expor a vtima a uma situao de perigo. Havendo o dolo de causar a morte da vtima, por exemplo, haver crime de homicdio. No se admite a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre no exato momento em que o agente se omite em prestar socorro (absteno do comportamento devido). Tratase de crime omissivo puro ou prprio. A prestao do socorro deve ser imediata. Da mesma forma, haver o crime caso o agente retorne ao local onde se encontra a pessoa que necessita de socorro e foi deixada prpria sorte. Por se tratar de crime omissivo puro ou prprio, atentativa no admissvel. Observaes a) Caso haja uma pluralidade de agentes e estes se neguem a prestar socorro s vtimas, todos respondero pelo crime previsto no art.135 do CP. b) Caso apenas uma pessoa preste socorro quando h a possibilidade de vrias prestlo, no haver o crime de omisso de socorro, tendo em vista que a vtima foi socorrida. c) Caso o agente preste o socorro e, ainda assim, avtima morra, no poder ser responsabilizado pelo crime de omisso de socorro. d) A forma simples do delito de omisso de socorro est prevista no art.135, caput, do CP. Aforma
majorada est prevista no pargrafo nico desse mesmo dispositivo. Tratase de crime preterdoloso, sendo a omisso atribuda ao agente a ttulo de dolo e o resultado agravador (leso corporal de natureza grave ou morte) a ttulo de culpa. Oagente s incidir na causa de aumento de pena se restar provado que, caso o agente tivesse prestado socorro, oresultado lesivo poderia ter sido evitado. e) Caso, em decorrncia da omisso de socorro, a vtima vier a sofrer leses leves, responder o agente apenas pelo delito do art.135 do CP, ficando as leses absorvidas. f) Caso a omisso de socorro seja cometida na conduo de veculo, incidir o agente no art.304 da Lei n9.503/1997 (Cdigo de Trnsito Brasileiro). Esse crime especial apenas admite a modalidade dolosa e s se aplica ao condutor do veculo envolvido no acidente com a vtima. Logo, osmotoristas dos outros veculos ou as pessoas que no estejam na conduo de veculos automotores que, na mesma oportunidade, no prestarem socorro vtima, respondero pelo crime genrico de omisso de socorro previsto no art.135 do CP. No caso de morte instantnea da vtima, no haver crime de omisso de socorro por absoluta impropriedade do objeto (crime impossvel). g) Caso o agente omita socorro a uma pessoa com idade igual ou superior a 60 anos, tendo em vista o princpio da especialidade, responder nos termos do art.97 da Lei n10.741/2003 (Estatuto do Idoso). h) O agente que, acreditando correr risco pessoal, deixar de prestar socorro vtima quando, na realidade, no havia qualquer risco, no responder por omisso de socorro. Devemse aplicar as regras relativas ao erro de tipo (art.20 do CP), ou seja, se o erro for invencvel, excluir o dolo e a culpa e, se vencvel, excluir o dolo, mas permitir a punio a ttulo de culpa, se prevista em lei a modalidade culposa. Como esse crime no admite a forma culposa, nessa ltima hiptese, ofato ser atpico. i) A ao penal pblica incondicionada. Nos termos das Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001, tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo, em todas as suas modalidades, sendo de competncia dos Juizados Especiais Criminais.
MAUS-TRATOS
Art.136. Expor a perigo a vida ou a sade de pessoa sob sua autoridade, guarda ou vigilncia, para fim de educao, ensino, tratamento ou custdia, quer privandoa de alimentao ou cuidados indispensveis, quer sujeitandoa a trabalho excessivo ou inadequado, quer abusando de meios de correo ou disciplina: Pena deteno, de dois meses a um ano, ou multa. 1 Se do fato resulta leso corporal de natureza grave: Pena recluso, de um a quatro anos. 2 Se resulta a morte: Pena recluso, de quatro a doze anos. 3 Aumentase a pena de um tero, se o crime praticado contra pessoa menor de 14 (catorze) anos.
O objeto jurdico tutelado a incolumidade da pessoa humana, abrangendo sua vida e sade. Osujeito ativo somente aquele que tem o sujeito passivo sob sua autoridade, guarda ou vigilncia, para fins de educao, ensino, tratamento ou custdia. Exigese uma vinculao jurdica entre os agentes (crime prprio). J o sujeito passivo aquele que se encontra sob a autoridade, guarda ou vigilncia de outra, para fins de educao, ensino, tratamento ou custdia. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em expor a vida ou sade de outrem a perigo utilizandose de uma das condutas previstas na lei (crime de ao vinculada). Ascondutas so as seguintes: a) privar a vtima de alimentos ou cuidados indispensveis: basta a privao relativa para configurao do delito. Se a inteno do agente ao privar a vtima matar, dever responder por homicdio e no maustratos. Cuidados indispensveis so aqueles exigveis preservao da vida e sade de algum. Ambas constituem modalidade omissiva do delito; b) sujeitar a vtima a trabalhos excessivos ou inadequados: referese a trabalhos que causem fadiga acima do normal, ou que sejam imprprios vtima, considerando suas condies de idade, sexo, capacidade fsica etc. (trabalho inadequado); c) abusar dos meios de disciplina ou correo: trata da aplicao de castigos corporais excessivos. Apesar de o fim visado pelo agente ser justo, ofim no justifica o excesso do meio. Alei no probe o uso de meios de correo contra o filho, mas apenas a sua utilizao imoderada. Assim, no haver crime na conduta do pai que, moderadamente, aplica algumas palmadas nas ndegas do filho. O elemento subjetivo do tipo o dolo (direto ou eventual), consistente na vontade livre e consciente de expor a incolumidade fsica ou psquica da vtima a uma situao de perigo. No h previso de modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a efetiva exposio do sujeito passivo situao de perigo, de que decorra probabilidade de dano. Tratase de crime de perigo concreto que exige a comprovao da situao de perigo. Amodalidade de privao de alimentao ou cuidados crime habitual, no bastando que o agente pratique uma nica conduta de deixar a vtima sem uma refeio. Constitui crime permanente, cuja consumao se prolonga no tempo. A tentativa admissvel nas modalidades comissivas desse delito. Observaes a) As formas qualificadas desse delito encontramse previstas nos 1 e 2 do art.136 do CP, eso modalidades exclusivamente preterdolosas. b) J o 3 desse mesmo artigo traz uma causa de aumento de pena que correr quando o crime praticado contra pessoa menor de 14 anos. Nesse caso, apena aumentada de um tero. c) Caso os maustratos constituam meio vexatrio, ocrime poder ser outro como, por exemplo, injria. Exemplo: castigar o filho em pblico.
d) O ato de submeter criana ou adolescente autoridade, guarda ou vigilncia do agente, avexame ou constrangimento, configura crime previsto no art.232 da Lei n8.069/1990 (ECA). e) O crime de maustratos se assemelha ao delito de tortura previsto no art.1, II, da Lei n9.455/1997: Art.1 [...] II submeter algum, sob guarda, poder ou autoridade, com emprego de violncia fsica ou grave ameaa, aintenso sofrimento fsico ou mental, como forma de aplicar castigo ou medida de carter preventivo. Pena: recluso, de dois a oito anos. No entanto, o crime de tortura pressupe que a vtima seja submetida a intenso sofrimento fsico ou mental. Tratase, assim, de uma situao extremada. Ademais no crime de maustratos, oagente visa a corrigir a vtima, mas se excede nos meios de correo (animus corrigendi ou disciplinandi), aopasso que, na tortura, oagente age motivado por dio. Para a distino de ambos, fazse necessrio uma anlise quanto aos elementos normativos e subjetivos desses delitos. f) A ao penal pblica incondicionada. g) Ser infrao penal de menor potencial ofensivo na sua forma simples (caput), ainda que incida a causa de aumento de pena prevista no 3 (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Admitese a suspenso condicional do processo tanto na modalidade simples desse delito quanto na qualificada prevista no 1 do art.136 (art.89 da Lei n9.099/1995).
DA RIXA
Art.137. Participar de rixa, salvo para separar os contendores: Pena deteno, de quinze dias a dois meses, ou multa. Pargrafo nico. Se ocorrer morte ou leso corporal de natureza grave, aplicase, pelo fato da participao na rixa, apena de deteno, de seis meses a dois anos. O crime de rixa consiste uma luta desordenada entre trs ou mais pessoas, de modo que no se consiga identificar dois grupos distintos. Nesse caso, todos os envolvidos respondem pela simples participao na rixa. Caso seja possvel identificar dois grupos contrrios, lutando entre si, cada um responder pelas leses corporais causadas nos integrantes do outro grupo. O objeto jurdico tutelado a vida e sade das pessoas e, de forma mediata, aordem social. Ossujeitos ativo e passivo podem ser qualquer pessoa. Tratase de crime de concurso necessrio, exigindose a participao de, pelo menos, trs pessoas (ainda que menores de idade). classificado pela doutrina como crime de condutas contrapostas, uma vez que os envolvidos atuam uns contra os outros. Assim, so, ao mesmo tempo, sujeitos ativos e passivos do delito.
Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em participar de rixa. Pouco importa o momento em que o agente participa da rixa. Essa participao pode ser material (a pessoa realmente toma parte da luta exemplo: desferir socos ou chutes) ou moral (estimula os outros a participarem da rixa). Nesse ltimo caso, ele dever ser, no mnimo, aquarta pessoa, j que o art.137 exige, para a configurao da rixa, apresena de pelo menos trs pessoas. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de participar da rixa. Caso a inteno do agente seja de separar os contendores, no responder por esse crime. Inexiste a modalidade culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao se d com a efetiva troca de agresses. No se exige contato fsico, entretanto, pode ocorrer o delito de rixa com o arremesso de objetos. A tentativa, de regra, no admitida, pois ou a rixa se inicia e o crime se consuma ou ela no se inicia, e, nesse caso, no haver crime de rixa. Contudo, adoutrina admite a tentativa no caso da rixa preordenada ou ex proposito. Exemplo: os contendores marcam a briga para determinado dia e local, mas, chegando ao local marcado e armados de pedras e paus, so impedidos pela polcia de iniciar o tumulto. Observaes a) A rixa pode surgir: I) de forma preordenada, ou ex proposito (rixa planejada exemplo: os rixosos combinam de se encontrar) ou II) de improviso, ou ex improviso (surge de forma inesperada). b) A rixa pode ser simples (prevista no caput do art.137) ou qualificada (prevista no pargrafo nico). De acordo com esse pargrafo, se ocorrer morte ou leso corporal de natureza grave, aplicase, pelo fato de participao na rixa, apena de deteno de seis meses a dois anos. Pouco importa se os resultados (morte ou leso corporal de natureza grave) foram desejados pelo agente ou ocorreram culposamente. Somente ser aplicada essa qualificadora se a morte ou leso corporal grave chegarem a se consumar. Note que os contendores respondero por rixa qualificada pela simples participao na rixa, independentemente de serem eles ou no os responsveis pela morte ou leso corporal grave (para a doutrina, um dos ltimos resqucios da responsabilidade penal objetiva). At mesmo a vtima das leses graves responder por rixa qualificada. Identificado o autor do resultado agravador, ele responder por rixa qualificada em concurso material com o crime de leses corporais de natureza grave ou homicdio, enquanto os demais respondero por rixa qualificada. Havendo mais de uma morte, ainda assim, haver crime nico de rixa qualificada, devendo tal circunstncia ser levada em considerao quando da fixao da penabase pelo juiz (art.59 do CP). c) Existe entendimento minoritrio na doutrina de que o autor do homicdio ou leso corporal grave deveria responder por rixa simples em concurso
CRIMES CONTRA A HONRA

A honra um bem constitucionalmente protegido, nos termos do art.5, X, da CF/1988: Art.5 [...] X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material e moral decorrente da sua violao.
material com o homicdio ou leso grave, pois punilo pela rixa qualificada constituiria bis in idem. d) Caso o contendor entre na rixa depois de j produzida a morte ou leso corporal de natureza grave no poder ser responsabilizado por rixa qualificada. No entanto, caso o agente esteja participando da rixa e saia da contenda antes da ocorrncia do resultado morte ou leso corporal grave, ainda assim responder por rixa qualificada, pois o seu comportamento anterior contribuiu para a produo do resultado. e) Caso a rixa seja cometida por meio de vias de fatos (empurres, tapas), osenvolvidos respondero apenas por rixa, ficando as vias de fato absorvidas. J se da rixa resulta leso corporal leve, aquele que tiver praticado tais leses responder por rixa simples e leso corporal de natureza leve. Osoutros envolvidos respondero apenas por rixa simples. f) A rixa no se confunde com os crimes multitudinrios. Nesses, aconduta dos agentes convergem em uma mesma direo, buscando alcanar determinado fim. As condutas so paralelas. Exemplo: vrias pessoas buscando linchar um terceiro. J na rixa, ascondutas so contrapostas, ou seja, osenvolvidos agem uns contra os outros. g) O crime de rixa pode ocorrer na modalidade comissiva (pressupe uma conduta positiva por parte dos rixosos) ou omissiva. No entanto, essa ltima s ocorrer quando o omitente gozar do status de garantidor. h) A rixa simulada (aquela em que os envolvidos apenas simulam a rixa), de acordo com a doutrina majoritria, no constitui crime. i) Como a rixa um ato antijurdico, no h que se falar em legtima defesa, com o intuito de se afastar a responsabilizao por esse delito. No entanto, ser possvel falarse em legtima defesa quando ocorre uma mudana nos meios em que era travada a rixa. Exemplo: os contendores estavam se agredindo com socos, pontaps, quando, de repente, um deles saca um revlver para atirar em outro. Nesse caso, esse ltimo poder agir em legtima defesa, podendo, at mesmo, chegar a produzir o resultado morte do primeiro rixoso. Nessa hiptese, no responder pelo homicdio (legtima defesa), respondendo apenas por rixa qualificada pelo resultado morte. j) A ao penal pblica incondicionada. k) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo, tanto em sua forma simples, quanto nas formas qualificadas (Leis n os 9.099/1995 e 10.259/2001). Admitese a suspenso condicional do processo (art.89 da Lei n9.099/1995).
A honra se classifica em subjetiva e objetiva. Aprimeira consiste no sentimento que cada um de ns tem a respeito de nossos atributos fsicos, morais, intelectuais etc., ou seja, aquilo que a pessoa pensa de si mesma. Ela se subdivide em honradignidade (conjunto de atributos morais do cidado) e honradecoro (conjunto de atributos fsicos e intelectuais). J a honra objetiva diz respeito quilo que os outros pensam a respeito do cidado, no tocante a seus atributos fsicos, morais, intelectuais etc. A honra pode ser ainda comum (referese pessoa comum, independentemente de suas atividades) ou especial, tambm chamada profissional (referese atividade de cada profissional). Importante ressaltar que a honra bem jurdico disponvel. Os crimes contra a honra so definidos pela doutrina como crimes formais, bastando que o agente aja com o dolo de ofender a honra alheia. No importa se h a efetiva causao de dano reputao do ofendido. Alegislao penal comum (CP) somente ser aplicada se no ocorrer nenhuma das hipteses previstas em lei especial. Nos termos do art.53 da Constituio Federal, os deputados e senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e votos. Tratase da chamada imunidade material ou absoluta que garante aos parlamentares, na defesa de seu mandato, exprimir livremente suas palavras, opinies e votos sem sofrer qualquer tipo de reprimenda penal ou civil. Essa imunidade, entretanto, no existir quando o deputado ou senador ofender a honra das pessoas sem qualquer ligao com a defesa do mandato. Os parlamentares tambm possuem a chamada imunidade formal, relativa ou processual, prevista nos 3 e 4 do art. 53 da CF/1988. Finalmente, osvereadores, nos termos do disposto no art.29, VIII, da Carta Poltica, possuem apenas a imunidade material ou absoluta, desde que a ofensa seja cometida no exerccio do mandato e na circunscrio do municpio.
O objeto jurdico tutelado a honra objetiva. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). Osujeito passivo tambm pode ser qualquer pessoa, mesmo aqueles que gozem de m fama. Tambm os mortos podem ser caluniados (art.138, 2, do CP), mas os seus parentes que sero o sujeito passivo do delito. De acordo com a doutrina mais tradicional, apessoa jurdica no pode ser sujeito passivo do crime de calnia, uma vez que no pode delinquir. Apesar desse entendimento, vem predominando a tese de que, como advento da Lei n9.605/1998, que permite a responsabilizao penal das pessoas jurdicas em se tratando de atividades consideradas lesivas ao meio ambiente, assim, apessoa jurdica poderia ser sujeito passivo do crime de calnia. essa a posio de Greco (2005, p. 491): [...] Algum, por exemplo, que divulgue uma notcia falsa, no sentido de que determinada pessoa jurdica est poluindo o meio ambiente em propores tais que possa resultar danos sade humana, poder ser responsabilizado pelo delito de calnia, uma vez que esse fato est descrito no art.54 da Lei Ambiental como crime. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em caluniar algum, ou seja, imputarlhe falsamente um fato definido como crime, atribuindolhe a responsabilidade pelo cometimento de fato. So, portanto, trs os requisitos para que se possa configurar o crime de calnia: a) imputao de um fato; b) fato definido como crime; c) falsidade do fato imputado. A imputao de um fato definido como contraveno penal (DecretoLei n3.688/1941) no constitui calnia, mas poder configurar difamao. O fato imputado deve ser concreto, no se exigindo, entretanto, asua descrio pormenorizada. Exemplo: dizer falsamente que Joo matou Pedro, pois este no pagou o dinheiro devido ao primeiro. No entanto, dizer apenas que Joo assassino configura crime de injria (atribuir qualidade negativa) e no calnia. Atribuir falsamente a algum a prtica de um fato atpico no constitui crime de calnia, mas poder configurar outro crime contra a honra. Exigese, ainda, que a imputao de um fato definido como crime seja falsa. Aexpresso falsamente constitui elemento normativo do tipo. Caso o fato imputado ao agente seja verdadeiro, no haver o delito de calnia. Afalsidade pode recair sobre o fato (fato nunca ocorreu) ou sobre a autoria (o fato ocorreu, mas no foi o agente que o praticou). Osujeito ativo ao imputar o fato deve ter conscincia da sua falsidade, caso contrrio, haver erro de tipo (art.20 do CP). Nos termos do 1 do art.138 do CP, na mesma pena incorre quem, sabendo ser falsa a imputao, apropala ou divulga. Aconduta tpica consiste em propalar ou divulgar. Propalar seria a divulgao verbal, enquanto divulgara abrange relatar por qualquer
CALNIA
Art. 138. Caluniar algum, imputandolhe falsamente fato definido como crime: Pena deteno, de seis meses a dois anos, emulta. 1 Na mesma pena incorre quem, sabendo falsa a imputao, apropala ou divulga. 2 punvel a calnia contra os mortos.
Exceo da Verdade
3 Admitese a prova da verdade, salvo: I se, constituindo o fato imputado crime de ao privada, oofendido no foi condenado por sentena irrecorrvel; II se o fato imputado a qualquer das pessoas indicadas no nI do art.141; III se do crime imputado, embora de ao pblica, oofendido foi absolvido por sentena irrecorrvel.
24
meio. Esse subtipo se consuma com a divulgao a uma nica pessoa. Se a falsa imputao for divulgada para um nmero indeterminado de pessoas, poder incidir causa de aumento de pena prevista no art.141, III, do CP. O elemento subjetivo do tipo o dolo de dano, consistente na vontade livre e consciente de ofender a honra do sujeito passivo. Odolo pode ser direto ou eventual, na figura descrita no caput, eapenas direto, na figura descrita no 1. Inexiste a modalidade culposa para o crime de calnia. Consumao e Tentativa A consumao ocorre quando a imputao chega aos conhecimentos de uma terceira pessoa, que no o prprio ofendido. Isso ocorre quando a calnia ofende a honra objetiva da pessoa. Admitese a tentativa quando a ofensa for irrogada por escrito. Acalnia verbal no admite tentativa por se tratar de crime unissubsistente (perfazse em um nico ato). Nesse caso, ou o agente profere a ofensa e o crime se consuma ou no a faz e, nessa hiptese, no haver crime. Observaes a) O Supremo Tribunal Federal entendeu que o conjunto de dispositivos da Lei de Imprensa (Lei n 5.250/1967) no foi recepcionado pela Constituio Federal. Com isso, qualquer crime contra a honra praticado por meio da imprensa, devese aplicar as disposies constantes do Cdigo Penal e da legislao extravagante. b) O art.138, 3, trata da exceo da verdade, cujo procedimento encontrase previsto no art.523 do Cdigo de Processo Penal. Alei penal admite, em regra, que o agente acusado de calnia prove a veracidade do fato, afastando, assim, odelito em anlise, salvo nos casos descritos no 3 do art.138 do CP: I) se, constituindo o fato imputado crime de ao privada, oofendido no foi condenado por sentena irrecorrvel: o intuito desse dispositivo foi impedir que o autor do delito de calnia viesse em juzo dar publicidade ao crime de ao privada, desrespeitando a vontade da vtima que preferiu no movimentar a ao. Aproibio de utilizao da exceo da verdade cessa no momento em que o ofendido for condenado por sentena penal irrecorrvel pelo crime a ele imputado; II) se o fato imputado a qualquer das pessoas indicadas no nI do art.141: justificase essa proibio em razo do cargo ou funo pblica que eles ocupam, evitandose, assim, explas ao vexame. Note que, nesse caso, possvel que o agente responda pelo crime de calnia, ainda que o fato por ele imputado como criminoso seja verdadeiro, j que no se admite a exceo da verdade; III) se do crime imputado, embora de ao pblica, o ofendido foi absolvido por sentena irrecorrvel: se o caluniado j foi absolvido, por sentena irrecorrvel, do crime
a ele imputado, no se admite a exceo da verdade, em respeito aos efeitos da coisa julgada. c) A exceo da verdade oposta contra querelantes (vtima da calnia) dotados de foro especial deve ser julgada pelo foro competente para o seu julgamento. Exemplo: A afirma que B, senador, mandou matar determinada pessoa. B entra com ao penal privada contra A por crime de calnia. Caso A deseje opor exceo da verdade, dever ela ser julgada pelo Supremo Tribunal Federal, foro competente para julgar os senadores. Aadmissibilidade e instruo da exceo da verdade, de acordo com o entendimento do STF e STJ, ser feita pelo juzo de primeiro grau, cabendo ao foro especial apenas o julgamento dessa exceo. Diferentemente do que ocorre na calnia, aexceo da verdade nos crimes de difamao contra querelante que detenha foro por prerrogativa de funo, conforme posio do STF, ser julgada pelo prprio juiz do processo de conhecimento. d) Caso as afirmaes do ru do crime de calnia ou difamao sejam de domnio pblico, no h que se falar nesses delitos (exceo de notoriedade). e) O crime de calnia (art.138) no se confunde com o de denunciao caluniosa (art. 339, pois neste o agente no s atribui a algum, falsamente, aprtica de um crime, como tambm leva tal fato ao conhecimento das autoridades, causando a instaurao de inqurito policial ou ao penal. f) O Superior Tribunal de Justia entende que a testemunha ao prestar depoimento sob compromisso, narra fatos relativos causa, atribuindo a terceiros fatos criminosos, no comete crime contra a honra, mas sim crime de falso testemunho (art.342 do CP). g) Calnia tambm no se confunde com difamao e injria. Na difamao, ofato imputado no criminoso, esim ofensivo reputao do agente (honra objetiva). Para a configurao do crime de difamao pouco importa se o fato imputado ou no falso. Por fim, na injria, oagente atribui a outrem uma qualidade negativa (ofendese a honra subjetiva da pessoa). Ainjria se consuma quando a prpria vtima toma conhecimento da imputao.
DIFAMAO
Art.139. Difamar algum, imputandolhe fato ofensivo sua reputao: Pena deteno, de trs meses a um ano, emulta.
Exceo da Verdade
Pargrafo nico. A exceo da verdade somente se admite se o ofendido funcionrio pblico e a ofensa relativa ao exerccio de suas funes. O objeto jurdico tutelado a honra objetiva das pessoas (reputao). Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum), inclusive aquele
que divulga a difamao. Osujeito passivo tambm pode ser qualquer pessoa, desde que determinada. Osinimputveis (menores de idade, doentes mentais etc.) podem ser sujeito passivo do delito de difamao, se tiverem capacidade suficiente para compreenderem que esto sendo ofendidos em sua honra. Segundo doutrina majoritria, tambm a pessoa jurdica pode ser sujeito passivo do crime de difamao, pois a sua reputao pode ser atacada por fatos desabonadores. A lei penal no prev a difamao contra a memria dos mortos, ofato, assim, ser atpico. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em difamar algum. Imputar a outrem fatos que so ofensivos a sua honra objetiva (reputao), que se traduz na ideia que terceiras pessoas tm do indivduo. Ointuito do legislador foi evitar que as pessoas faam comentrios desabonadores umas das outras. Esse o motivo porque, em regra, no se admite a exceo da verdade no crime de difamao (art.139, pargrafo nico, do CP). Caso o fato imputado seja criminoso, ocrime ser o de calnia. Atribuir a algum um fato definido como contraveno penal configura crime de difamao. Para a doutrina, aquele que propala ou divulga a difamao comete nova difamao. O elemento subjetivo do tipo o dolo de dano (direto ou eventual), consistente na vontade livre e consciente de atribuir a algum um fato ofensivo a sua reputao. No importa se o fato imputado verdadeiro ou falso. Exigese, ainda, um especial fim de agir (elemento subjetivo especial do tipo), consistente na vontade de denegrir a reputao de algum. No se admite a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao se d quando um terceiro, que no a vtima, toma conhecimento do fato ofensivo reputao (honra objetiva) de algum. Admitese a tentativa quando a ofensa for realizada por escrito. Observao Nos termos do pargrafo nico do art. 139, admitese a exceo da verdade somente quando o ofendido funcionrio pblico e a ofensa relativa ao exerccio de suas funes. Esta possibilidade justificase pelo interesse pblico de se fiscalizar a conduta moral daquele que ocupa um cargo ou funo pblica. O fato difamatrio deve guardar relao com o exerccio do cargo pblico. Exemplo: dizer que determinado funcionrio pblico frequenta casas de prostituio no se refere ao exerccio de sua funo, no cabendo, portanto, exceo da verdade nessa hiptese.
I quando o ofendido, de forma reprovvel, provocou diretamente a injria; II no caso de retorso imediata, que consista em outra injria. 2 Se a injria consiste em violncia ou vias de fato, que, por sua natureza ou pelo meio empregado, se considerem aviltantes: Pena deteno, de trs meses a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia. 3 Se a injria consiste na utilizao de elementos referentes a raa, cor, etnia, religio, origem ou a condio de pessoa idosa ou portadora de deficincia: Pena recluso de um a trs anos e multa. O objeto jurdico tutelado a honra subjetiva, ou seja, aquilo que cada um de ns pensa, sobre si mesmo. Difere, portanto, da calnia e da difamao que tutelam a honra objetiva do indivduo. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). Osujeito passivo tambm pode ser qualquer pessoa, desde que capaz de compreender o contedo da expresso ultrajante. Apessoa jurdica no pode ser sujeito passivo, j que no possui honra subjetiva. Osinimputveis (menores, doentes mentais) podem ser sujeito passivo do delito de injria, desde que tenham capacidade de compreender o contedo ofensivo das palavras. Alei penal no prev a injria contra os mortos, sendo, portanto, fato atpico. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em injuriar algum. Em outras palavras, consiste em atribuir uma qualidade negativa ao agente. Exemplo: dizer que Joo um ladro. Difere, assim, da difamao que consiste em atribuir a algum um fato ofensivo a sua reputao. Na injria, pouco importa se a qualidade negativa atribuda ao agente ou no verdadeira. Eventualmente, ainjria pode consistir em atribuirse um fato a algum, desde que essa imputao seja vaga e imprecisa. A doutrina classifica a injria em: I) imediata: aquela que cometida pelo prprio agente; II) mediata: ocorre quando o agente se utiliza de um terceiro para praticar o crime de injria; III) direta: a ofensa dirigida ao prprio ofendido; IV) oblqua: a ofensa se dirige contra algum que o ofendido estima; V) indireta ou reflexa: ocorre quando o agente, aoofender determinada pessoa, tambm ofende a honra subjetiva de um terceiro; VI) explcita ou inequvoca: o agente se utiliza de expresses que no deixam dvidas quanto sua conotao; VII) equvoca: o agente se utiliza de palavras ou expresses ambguas. O elemento subjetivo o dolo (direto ou eventual) de dano, consistente na vontade livre e consciente de atribuir uma qualidade negativa a algum, ofendendo sua honra subjetiva. Exigese, ainda, um especial fim de agir (elemento subjetivo especial do tipo), consistente na vontade de denegrir a imagem da pessoa. Inexiste modalidade culposa.
INJRIA
Art. 140. Injuriar algum, ofendendolhe a dignidade ou o decoro: Pena deteno, de um a seis meses, ou multa. 1 O juiz pode deixar de aplicar a pena:
26
Consumao e Tentativa A consumao ocorre quando a vtima toma conhecimento da imputao que ofende sua honra subjetiva, sendo desnecessrio o conhecimento por parte de terceiras pessoas. Pouco importa se o ofendido se sente ou no lesado em sua honra subjetiva, bastando que o ato tenha capacidade ofensiva (crime formal). Tambm no se exige que a injria seja praticada na presena do ofendido. Admitese a tentativa quando a ofensa for feita por escrito. Observaes a) A exceo da verdade encontrase totalmente vedada. b) O crime de injria contra funcionrio pblico no se confunde com o de desacato, pois enquanto o primeiro pode ser cometido na ausncia do funcionrio pblico, ocrime de desacato deve, necessariamente, ser cometido na presena dele. c) A injria pode ocorrer nas modalidades: I) simples: prevista no caput do art.140 do CP; II) majorada: prevista no art.141 do CP (ser estudada mais adiante nas disposies comuns aos crimes contra a honra); e III) qualificada: a injuria real (2 do art.140) e a injria qualificada por preconceito de raa, cor, etnia, religio, origem ou a condio de pessoa idosa ou portadora de deficincia (3 do art.140). Injria Real: aquela em que o agente, para ofender a vtima, utilizase de violncia com o fim de humilhar a pessoa ou vias de fato. Odolo do agente de causar vergonha na vtima, desonrla. Ainjria real absorve as vias de fato, ou seja, oagente que d um tapa no rosto da vtima para humilhla responder apenas por injria real. No entanto, caso a injria real seja cometida com emprego de violncia, haver concurso de crimes (o agente responder pela injria real e leso corporal, aplicandose cumulativamente as penas). Injria Qualificada por Preconceito de Raa, Cor, Etnia, Religio, Origem ou a Condio de Pessoa Idosa ou Portadora de Deficincia: encontrase prevista no 3 do art.140 do CP. Ocorre quando o agente, ao cometer a injria, utilizase de elementos referentes raa, cor, etnia, religio, origem ou condio de pessoa idosa ou portadora de deficincia. No se confunde com os crimes descritos na Lei n 7.716/1989 (crimes resultantes de preconceito de cor, raa, etnia, religio ou preconceito nacional) Exemplo: impedir pessoa de determinada cor de entrar em um estabelecimento comercial. Assim, xingamentos que envolvam cor, raa, etnia, religio ou origem constituem crime de injria qualificada e no racismo. Exemplo: chamar algum de preto. ALei n10.741/2003 (Estatuto do Idoso) introduziu, na injria qualificada, aexpressa condio de pessoa idosa ou portadora de deficincia. Pessoa idosa, nos termos dessa lei, a maior de 60 anos de idade. Para a configurao desse crime, necessrio que a injria diga respeito condio de pessoa idosa ou portadora de deficincia. Exemplo: dizer para um estrbico que ele um zarolho. Nessa figura do 3, oagente deve ter dolo de injuriar mais
o elemento subjetivo do tipo (especial fim de agir), consistente na vontade de discriminar o ofendido. Com a Lei n12.033, aredao do pargrafo nico do art.145 do CP foi alterada, estabelecendo que esse crime ser de ao penal pblica condicionada representao. d) Perdo Judicial: o Cdigo Penal, em seu art.140, 1, prev dois casos de perdo judicial (causa extintiva da punibilidade). Nos termos desse dispositivo, ojuiz pode deixar de aplicar a pena: I) quando ofendido, de forma reprovvel, provocou diretamente a injria: essa primeira hiptese ocorre quando a vtima provocou, de maneira reprovvel, ainjria. II) no caso de retorso imediata, que consista em outra injria: aqui, h uma provocao (que consiste em uma injria) e retorquida (revidada) por outra injria. Para que haja a aplicao do perdo judicial, essa retorso deve ser imediata. Exigese, assim, que as partes estejam presentes face a face.
DISPOSIES COMUNS AOS CRIMES CONTRA A HONRA (ARTS. 141 a 145)

Art.141. Aspenas cominadas neste Captulo aumentamse de um tero, se qualquer dos crimes cometido: I contra o Presidente da Repblica, ou contra chefe de governo estrangeiro; II contra funcionrio pblico, em razo de suas funes; III na presena de vrias pessoas, ou por meio que facilite a divulgao da calnia, da difamao ou da injria. IV contra pessoa maior de 60 (sessenta) anos ou portadora de deficincia, exceto no caso de injria. Pargrafo nico. Se o crime cometido mediante paga ou promessa de recompensa, aplicase a pena em dobro.
Excluso do Crime
Art.142. No constituem injria ou difamao punvel: I a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por seu procurador; II a opinio desfavorvel da crtica literria, artstica ou cientfica, salvo quando inequvoca a inteno de injuriar ou difamar; III o conceito desfavorvel emitido por funcionrio pblico, em apreciao ou informao que preste no cumprimento de dever do ofcio. Pargrafo nico. Nos casos dos nos I e III, responde pela injria ou pela difamao quem lhe d publicidade. Retratao Art.143. Oquerelado que, antes da sentena, se retrata cabalmente da calnia ou da difamao, fica isento de pena. Art.144. Se, de referncias, aluses ou frases, se infere calnia, difamao ou injria,
quem se julga ofendido pode pedir explicaes em juzo. Aquele que se recusa a dlas ou, acritrio do juiz, no as d satisfatrias, responde pela ofensa. Art.145. Nos crimes previstos neste Captulo somente se procede mediante queixa, salvo quando, no caso do art.140, 2, da violncia resulta leso corporal. Pargrafo nico. Procedese mediante requisio do Ministro da Justia, no caso do inciso I do caput do art.141 deste Cdigo, emediante representao do ofendido, no caso do inciso II do mesmo artigo, bem como no caso do 3 do art.140 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n12.033, de 2009) Formas Majoradas dos Crimes contra a Honra (art.141) Nos termos do art.141 do CP, oscrimes contra a honra (calnia, injria e difamao) tero as penas aumentadas de um tero (nas hipteses previstas nos incisos I, II, III e IV) ou da metade (no caso do pargrafo nico) quando cometidos: a) contra o Presidente da Repblica, ou contra Chefe de Governo Estrangeiro: aumentase a pena em razo do cargo de representante supremo da Nao que o ofendido ocupa ou por razes diplomticas. Buscase, com isso, evitar que tais ofensas maculem a vida poltica do governante, afetando as diretrizes polticas da nao ou repercutindo negativamente sobre determinada nao estrangeira. Aexpresso chefe de governo estrangeiro abrange tanto o chefe de Estado (Presidente) quanto o chefe de governo (PrimeiroMinistro, Presidente de Conselho etc.). Importante ressaltar que a calnia ou difamao cometida com motivao poltica, atentatria segurana nacional, contra o Presidente da Repblica, do Senado Federal, da Cmara dos Deputados e do STF constitui crime contra a Segurana Nacional (Lei n7.170/1983); b) contra Funcionrio Pblico, em razo de suas funes: buscase proteger a moralidade e dignidade da funo pblica. Aofensa deve se relacionar ao exerccio do cargo. Exemplo: afirmar que determinado funcionrio pblico cometeu peculato. No se aplica a causa de aumento se a vtima j no mais funcionrio pblico; c) na presena de vrias pessoas, ou por meio que facilite a divulgao da calnia, da difamao ou da injria: o aumento da pena, nesse caso, decorre da maior facilidade de divulgao ou circulao da ofensa. Vrias pessoas, segundo a doutrina, pressupem, no mnimo, trs pessoas, fora o ofendido, ofensor e eventual coautor ou partcipe. S incidir essa majorante se o ofensor tiver conhecimento da presena de vrias pessoas. Tambm incidir o aumento de pena se a calnia, difamao ou injria for cometida por qualquer meio que facilite sua divulgao (exemplos: altofalante, pichaes em muros); d) contra pessoa maior de 60 anos ou portadora de deficincia, exceto no caso de injria: no se aplica no caso da injria, pois se esta for cometida contra pessoa maior de 60 anos ou portadora
de deficincia, o crime ser de injria qualificada (preconceituosa), prevista no 3 do art.140 do CP. Oagente deve conhecer idade da vtima ou condio de deficincia, pois, do contrrio, poderia se alegar erro de tipo; e) se o crime cometido mediante paga ou promessa de recompensa: tratase de motivo torpe, sendo a pena aplicada em dobro. Na paga, o recebimento do dinheiro antecede a prtica do crime, diferentemente da promessa de recompensa, em que esse recebimento posterior. Causas Especiais de Excluso da Antijuridicidade (art.142) Apesar da divergncia doutrinria quanto natureza jurdica dos incisos do art.142 do CP, predomina o entendimento de que se trata de causas especiais de excluso da antijuridicidade. Assim, no constituem injria ou difamao punvel: a) a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por seu procurador: esse primeiro inciso trata da chamada imunidade judiciria, como forma de se permitir a discusso da causa. Assim, as ofensas apesar de tpicas, no podem ser consideradas antijurdicas. Importante ressaltar que o art.7, 2, da Lei n8.906/1994 (Estatuto da OAB) estabelece que o advogado tem imunidade profissional, no constituindo injria, difamao ou desacato punveis qualquer manifestao de sua parte, no exerccio de sua atividade, em juzo ou fora dele, sem prejuzo das sanes disciplinares junto a OAB pelos excessos que cometer. O STF, por meio de Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADIn n1.127-8), suspendeu a eficcia da expresso ou desacato contida no art.7, 2, do Estatuto da OAB. Portanto, para que haja a imunidade judiciria so necessrios os seguintes requisitos: I) que a ofensa tenha sido feita em juzo, ou seja, na discusso da causa; II) que essa ofensa tenha relao com a discusso da causa; III) que a ofensa tenha sido proferida pela parte ou por seu procurador; b) a opinio desfavorvel da crtica literria, artstica ou cientfica, salvo quando inequvoca a inteno de injuriar ou difamar: o Cdigo Penal autorizou a crtica literria, artstica ou cientfica, ainda que em tons severos. Aquele que expe sua obra ao pblico est sujeito a crticas. Entretanto, se for inequvoca a inteno de injuriar ou difamar, no ter aplicao essa excludente; c) o conceito desfavorvel emitido por funcionrio pblico, em apreciao ou informao que preste no cumprimento de dever do ofcio: o funcionrio pblico, que age em benefcio da Administrao Pblica, obrigado a fazer relatos, prestar informaes que, por vezes, ofendam a honra objetiva ou subjetiva das pessoas, epor estar no exerccio das suas atribuies, no poder ser punido. Retratao Nos termos do art.143 do CP, o querelado que, antes da sentena, se retrata cabalmente da cal-
nia ou da difamao, fica isento de pena. Tratase de causa de extino da punibilidade, prevista no art.107, VI, do CP. Aretratao s se aplica na calnia e difamao, pois apenas nesses crimes h a imputao de um fato, havendo interesse da vtima que o agressor declare que suas alegaes no so verdadeiras. A retratao s cabvel at a sentena, ou seja, at a sua publicao. Caso a retratao seja feita aps a sentena j ter sido publicada, no ficar o ru isento de pena, mas poder incidir uma atenuante genrica prevista no art.65, III, b, do CP. A retratao deve abranger todas as imputaes feitas pelo agressor. Finalmente, de acordo com o STJ, tendo em vista que o art.143 do CP se utilizou da expresso querelado, aretratao s ser permitida nos crimes de ao penal privada. Logo, no caber retratao quando a calnia ou difamao for feita nos casos previstos nos incisos I e II do art.141 (contra o Presidente da Repblica ou chefe de governo estrangeiro e contra funcionrio pblico em razo de suas funes), pois, nessa hiptese, aao ser pblica (condicionada requisio e representao, respectivamente). Pedido de Explicaes O pedido de explicaes, previsto no art.144 do Cdigo Penal, tratase de uma medida facultativa, anterior ao incio da ao privada, que permite que aquele que se sinta ofendido em sua honra, pea, em juzo, explicaes para esclarecer qual foi a verdadeira inteno do agente ao proferir tais palavras. Geralmente ocorre quando o agente se vale de expresses dbias, veladas, ambguas. Caso o suposto agressor se recuse a dar explicaes ou no as d de modo satisfatrio, responder pela ofensa. Isso no significa que ser obrigatoriamente condenado pelo crime contra a honra, mas que ser processado por esse crime (ou seja, arecusa em prestar as explicaes tem influncia sobre o recebimento ou rejeio da denncia ou queixa nos crimes contra a honra). A lei penal no fixa prazo para o pedido de explicaes, no entanto, tendo em vista que o prazo decadencial da ao penal privada e da pblica condicionada representao de seis meses contados do conhecimento da autoria, opedido de explicaes dever ser feito dentro desse prazo. Ojuiz que conhecer o pedido de explicaes fica prevento para conhecer eventual e futura ao penal por crime contra a honra. Ao Penal Como regra geral, nos crimes contra a honra, a ao penal de iniciativa privada. Entretanto, quatro excees podem ser apontadas: a) a ao penal ser pblica condicionada requisio do Ministro da Justia quando o crime contra a honra for cometido contra o Presidente da Repblica ou chefe de governo estrangeiro; b) a ao penal ser pblica condicionada representao da vtima ou do seu representante legal quando o crime contra a honra for cometido contra funcionrio pblico em razo de suas funes. Importante ressaltar que o Supremo Tribunal Federal
tambm admite, nessa hiptese, aao penal privada (Smula n714 do STF); c) a ao penal ser pblica incondicionada no crime de injria real (art.140, 2) quando da violncia resultar leso corporal. No entanto, preciso fazer algumas distines. Considerando que a Lei n9.099/1995 (Juizado Especial) estabeleceu que os crimes de leso corporal leve e culposa sero de ao penal pblica condicionada representao, ocrime de injria real s ser de ao penal pblica incondicionada caso, da violncia, resulte leso corporal grave e gravssima. Caso resulte leso corporal leve, aao penal ser pblica condicionada. Finalmente, se a injria real for cometida com o emprego de vias de fato, aao penal ser privada, seguindo a regra geral prevista no caput do art.145 do CP; d) aps a Lei n12.033/2009 que alterou o pargrafo nico do art.145 do CP, ocrime de injria qualificada passou a ser de ao penal pblica condicionada representao.
DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE INDIVIDUAL

O Cdigo Penal, neste captulo, define os crimes contra a liberdade individual. Protegese a liberdade dos seres humanos de praticarem condutas de acordo com sua prpria vontade. Seo I Dos crimes contra a liberdade pessoal; Seo II Dos crimes contra a inviolabilidade do domiclio; Seo III Dos crimes contra a inviolabilidade de correspondncia; Seo IV Dos crimes contra a inviolabilidade dos segredos.
DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE PESSOAL

Constrangimento Ilegal
Art. 146. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, ou depois de lhe haver reduzido, por qualquer outro meio, acapacidade de resistncia, ano fazer o que a lei permite, ou a fazer o que ela no manda: Pena deteno, de trs meses a um ano, ou multa. Aumento de Pena 1 As penas aplicamse cumulativamente e em dobro, quando, para a execuo do crime, se renem mais de trs pessoas, ou h emprego de armas. 2 Alm das penas cominadas, aplicamse as correspondentes violncia. 3 No se compreendem na disposio deste artigo: I a interveno mdica ou cirrgica, sem o consentimento do paciente ou de seu representante legal, se justificada por iminente perigo de vida; II a coao exercida para impedir suicdio.
O objeto jurdico tutelado a liberdade fsica e psquica da pessoa, consistente na sua liberdade de autodeterminao, constitucionalmente tutelada (art. 5, II, da CF/1988). O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). Caso se trate de funcionrio pblico no exerccio de suas funes, ocrime ser outro (violncia arbitrria art.322 , exerccio arbitrrio ou abuso de puder art.350 , ou abuso de autoridade Lei n4.898/1965). Osujeito passivo tambm pode ser qualquer pessoa, desde que possua alguma capacidade de autodeterminao. Excluemse, assim, osdoentes mentais, os completamente embriagados, os menores de idade etc. Importante ressaltar que a conduta de atentar contra a liberdade pessoal do Presidente da Repblica, do Senado Federal, da Cmara dos Deputados, do Supremo Tribunal Federal constitui crime contra a Segurana Nacional (Lei n7.170/1983). Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em constranger (forar, obrigar) algum, mediante violncia, grave ameaa ou qualquer outro meio que possa reduzir sua capacidade de resistncia, afazer ou deixar de fazer alguma coisa. Esse delito admite trs meios de execuo: I) mediante violncia (emprego de fora fsica). Pode ser direta (violncia dirigida contra a prpria vtima) ou indireta (violncia empregada sobre terceira pessoa ou coisa a que a vtima esteja de tal forma vinculada, capaz de tolher sua liberdade de ao); II) mediante grave ameaa (violncia moral). Omal prometido deve ser relevante, grave, iminente e inevitvel; III) qualquer outro meio capaz de reduzir a capacidade de resistncia da vtima (hipnose, bebida, drogas etc.). A vtima coagida a fazer o que a lei no manda ou no fazer o que ela permite. Acoao deve ser ilegtima, ou seja, oagente no pode ter direito de exigir que a vtima faa ou deixe de fazer algo. Caso a pretenso do agente seja legtima, ocrime ser o de exerccio arbitrrio das prprias razes (art.345 do CP). O elemento subjetivo o dolo (direto ou eventual), consistente na vontade livre e consciente de constranger a vtima a fazer ou deixar de fazer alguma coisa. Exigese que o agente saiba que no est autorizado pela lei a exigir determinado comportamento por parte da vtima. Do contrrio, poder ocorrer o erro de tipo (art.20 do CP). Necessrio, ainda, apresena do especial fim de agir (elemento subjetivo especial do tipo), consistente na vontade de que a vtima faa ou deixe de fazer alguma coisa, sob pena do crime ser outro (exemplos: ameaa, leso corporal). No se admite a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao se d quando o agente faz ou deixa de fazer a coisa a que foi obrigado (crime material). Admitese a tentativa. Observaes a) O constrangimento ilegal crime expressamente subsidirio, ou seja, s existe enquanto no
for praticado crime mais grave como, por exemplo, roubo, extorso, estupro. b) Caso a violncia ou grave ameaa seja exercida para que a vtima pratique um crime mais grave, entende a doutrina que haveria concurso material (art. 69 do CP) entre o constrangimento ilegal e o crime efetivamente praticado. Exemplo: Joo constrangido por Pedro a matar uma pessoa, sob pena de, no o fazendo, vir, ele mesmo, aser morto. Nesse caso, apenas Pedro responder (Joo agiu acobertado pela excludente da culpabilidade da coao moral irresistvel, prevista no art.22 do CP) pelos crimes de constrangimento ilegal e homicdio. c) Nos termos do 1 do art. 146, as penas aplicamse cumulativamente e em dobro quando, para a execuo do crime, se renem mais de trs pessoas (no mnimo quatro), ou h emprego de armas. Apalavra armas usada no plural para indicar o gnero. Alm disso, no incide essa majorante se a arma utilizada for de brinquedo, tendo em vista que a Smula n174 do STJ foi cancelada em 24/10/2001. d) Nos termos do 2 do art.146, apesar de a violncia integrar o tipo do constrangimento ilegal, o legislador achou por bem punila separadamente. Segundo a doutrina, tratase de uma hiptese de concurso material, pois, alm das penas do constrangimento ilegal, sero aplicadas as penas correspondentes leso praticada, toda vez que, da violncia empregada no constrangimento ilegal, resultarem leses. Nas outras hipteses em que o constrangimento ilegal for meio de execuo para prtica de outro crime, ficar por ele absorvido, ainda que a pena desse outro crime seja mais leve. e) O art.146, 3, do CP traz, segundo maioria da doutrina, duas causas de excluso da antijuridicidade. So elas: I) a interveno mdica ou cirrgica, sem o consentimento do paciente ou de seu representante legal, nos casos de iminente risco de vida (estado de necessidade em favor de terceiro); e II) a coao exercida para impedir o suicdio. f) A ao penal pblica incondicionada. Ocrime de constrangimento ilegal de competncia dos Juizados Especiais Criminais (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Ameaa Art.147. Ameaar algum, por palavra, escrito ou gesto, ou qualquer outro meio simblico, de causarlhe mal injusto e grave: Pena deteno, de um a seis meses, ou multa. Pargrafo nico. Somente se procede mediante representao. O objeto jurdico tutelado a liberdade psquica. Predomina na doutrina o entendimento de que a ameaa ofende a liberdade das pessoas de autodeterminarse segundo sua vontade. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). Caso, entretanto, odelito seja cometido por funcionrio pblico, no exerccio de suas funes, ocrime poder ser de abuso de autoridade (art.3 da Lei n4.898/1965). Osujeito passivo pode ser qualquer pessoa, desde
que capaz de entender a ameaa e de sentirse intimidada. Ameaa contra o Presidente da Repblica, do Senado Federal, da Cmara dos Deputados ou do Supremo Tribunal Federal constitui crime contra a Segurana Nacional (Lei n7.170/1983). Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em ameaar algum, ou seja, intimidla, seja por palavra, escrito, gesto ou qualquer outro meio simblico. Aameaa por ser: I) direta (dirigida contra a prpria vtima); II) indireta (dirigida a uma terceira pessoa que est ligada vtima); III) explcita (feita de forma expressa); IV) implcita (feita de forma implcita. Avtima capaz de entender que sofrer um mal); V) condicionada (o mal prometido depende de algum acontecimento exemplo: se falar isso novamente, eu te mato). Omal prometido pelo agente deve ser injusto, ou seja, no acobertado pela lei. Exemplo: dizer que vai bater em algum. No entanto, se digo que vou protestar um ttulo de crdito caso fulano no me pague, no respondo pelo crime de ameaa, pois o mal prometido justo, j que constitui um direito do credor. Alm disso, omal prometido deve ser grave, capaz de intimidar o homem mdio. Do contrrio, ainda que a vtima se sinta atemorizada, no haver o crime em tela. O elemento subjetivo o dolo (direto ou eventual), consistente na vontade livre e consciente de ameaar algum, intimidandoa. No se exige que o agente queira concretizar o mal prometido, bastando a vontade de ameaar, com o intuito de intimidar a vtima (especial fim de agir ou elemento subjetivo especial do tipo). Adoutrina e jurisprudncia divergem quanto exigncia de nimo calmo e refletido do agente para a configurao do crime de ameaa, ou se necessrio o estado de ira do agente. Consumao e Tentativa A consumao ocorre no momento em que o ofendido toma conhecimento da ameaa, independentemente de sentirse intimidado ou no. Tambm no importa se o mal prometido concretizase ou no. Tratase de crime formal. Admitese a tentativa quando a ameaa for cometida por escrito. Observaes a) De acordo com a maioria da doutrina, aameaa proferida em estado de embriaguez no exclui o delito. Oque pode acontecer que, caso a embriaguez seja completa proveniente de caso fortuito ou fora maior, poder ocorrer a excluso da culpabilidade. b) A ameaa crime expressamente subsidirio, ou seja, s existe enquanto no for praticado crime mais grave, como, por exemplo, roubo, extorso, estupro. c) No crime de ameaa o agente visa apenas a intimidar a vtima, no constrangimento ilegal ele visa a que a vtima pratique um comportamento positivo ou negativo. Alm disso, na ameaa, omal prometido deve ser injusto e grave, enquanto no constrangimento ilegal basta que o mal prometido seja grave, nada impedindo que seja justo.
d) A ao penal pblica condicionada representao. Nos termos das Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001, tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo. Sequestro e Crcere Privado Art. 148. Privar algum de sua liberdade, mediante sequestro ou crcere privado: Pena recluso, de um a trs anos. 1 A pena de recluso, de dois a cinco anos: I se a vtima ascendente, descendente, cnjuge ou companheiro do agente ou maior de 60 (sessenta) anos; II se o crime praticado mediante internao da vtima em casa de sade ou hospital; III se a privao da liberdade dura mais de 15 (quinze) dias; IV se o crime praticado contra menor de 18 (dezoito) anos; V se o crime praticado com fins libidinosos. 2 Se resulta vtima, em razo de maustratos ou da natureza da deteno, grave sofrimento fsico ou moral: Pena recluso, de dois a oito anos. O objeto jurdico tutelado a liberdade pessoal ambulatorial, ou seja, de ir e vir do indivduo. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum), porm sendo este funcionrio pblico, no exerccio de suas funes, ocrime poder ser outro (exemplos: art.322 ou 350 do CP, ou abuso de autoridade Lei n4.898/1965). Osujeito passivo tambm pode ser qualquer pessoa. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em privar algum de sua liberdade de locomoo, mediante sequestro ou crcere privado. Adoutrina diferencia essas duas ltimas expresses. No sequestro existe uma maior liberdade ambulatorial por parte da vtima, tendo em vista que esta fica privada de sua liberdade em local aberto. Exemplo: manter uma pessoa presa em uma chcara ou fazenda. J no crcere privado, sua liberdade ambulatorial menor. Exemplo: manter uma pessoa presa em um banheiro ou quarto fechado. Dessa forma, sequestro seria o gnero e o crcere privado seria a espcie. O sequestro ou crcere privado pode se realizar por duas formas: I) deteno: levar a vtima para outro local, impedindoa de sair, ou II) reteno: impedir que a vtima saia de casa, por exemplo. O elemento subjetivo o dolo (direto ou eventual), consistente na vontade livre e consciente de privar a vtima de sua liberdade de locomoo. No se exige qualquer inteno especfica, mas se o intuito do agente for o de receber resgate, ocrime ser o de extorso mediante sequestro (art. 159 do CP). Aps o advento da Lei n11.106/2005, havendo fim libidinoso, restar configurada a forma qualificada do sequestro ou crcere privado. No se admite a modalidade culposa.
Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a efetiva privao da liberdade da vtima por um tempo juridicamente relevante (crime material). Tratase, ainda, de crime permanente, cuja consumao perdura enquanto a vtima estiver privada de sua liberdade de locomoo. Nos termos do art. 303 do CPP, admitese a priso em flagrante enquanto durar a situao de permanncia. Discutese na doutrina qual deve ser a durao da privao da liberdade para que o crime de sequestro reste configurado, predominando o entendimento de que a privao da liberdade deve se dar por um tempo razovel. Imaginese a hiptese daquele que, querendo praticar o crime de sequestro, segura a vtima pelo brao, impedindoa de se locomover. Ato contnuo, algum percebe o comportamento delitivo do agente e o prende em flagrante delito. Nesse caso, ocrime de sequestro estaria consumado pelo fato de o agente ter impedido, por alguns segundos, a liberdade ambulatorial da vtima? Acreditamos que a resposta pela tentativa seria melhor. Isso porque, para que possa restar consumado o sequestro, fazse mister que a privao da liberdade seja por um tempo razovel. Poucos segundos, de acordo com o nosso entendimento, no tm o condo de consumar a infrao penal. Tratandose de crime material, etendo em vista que o inter criminis pode ser perfeitamente fracionado, atentativa admissvel. Observaes a) Tendo em vista que a liberdade de locomoo um bem disponvel, havendo o consentimento da vtima, no h que se falar no crime de sequestro ou crcere privado. Tambm no haver o crime se a privao da liberdade ocorrer nos casos permitidos por lei. Exemplos: priso em flagrante, isolamento de doentes contagiosos. b) O art.148, 1, do CP traz formas qualificadas do delito em exame quando: I) a vtima for ascendente, descendente, cnjuge ou companheiro do agente ou maior de 60 anos: redao determinada pela Lei n11.106/2005. Tal dispositivo, por ser norma penal incriminadora, no pode ser interpretado extensivamente. Oagente s responde pela qualificadora caso tenha conhecimento dessa qualidade do sujeito passivo, pois, do contrrio, incidir em erro de tipo; II) o crime for cometido mediante internao da vtima em casa de sade ou hospital; III) a privao da liberdade for superior a quinze dias: na contagem, devese incluir o dia de incio e excluir o de trmino (art.10 do CP); IV) se o crime for praticado contra menor de 18 anos: includo pela Lei n11.106/2005; V) se o crime for praticado com fins libidinosos: includo pela Lei n11.106/2005; c) Nos termos do art.148, 2, do CP, justificase esta qualificadora pelo grande sofrimento fsico ou moral a que a vtima est sujeita devido natureza da deteno (exemplos: manter a vtima em local frio, deixla amarrada a uma rvore) ou maustratos (exemplos: privar a vtima de refeies, impedir que ela durma).
d) A ao penal pblica incondicionada. Na hiptese prevista no caput do art.148 do CP, admitese a suspenso condicional do processo (art.89 da Lei n9.099/1995), uma vez que a pena mnima aplicada no ultrapassa um ano. Reduo a Condio Anloga de Escravo Art.149. Reduzir algum a condio anloga de escravo, quer submetendoo a trabalhos forados ou a jornada exaustiva, quer sujeitandoo a condies degradantes de trabalho, quer restringindo, por qualquer meio, sua locomoo em razo de dvida contrada com o empregador ou preposto: Pena recluso, de dois a oito anos, emulta, alm da pena correspondente violncia. 1 Nas mesmas penas incorre quem: I cerceia o uso de qualquer meio de transporte por parte do trabalhador, com o fim de retlo no local de trabalho; II mantm vigilncia ostensiva no local de trabalho ou se apodera de documentos ou objetos pessoais do trabalhador, com o fim de retlo no local de trabalho. 2 A pena aumentada de metade, se o crime cometido: I contra criana ou adolescente; II por motivo de preconceito de raa, cor, etnia, religio ou origem. O objeto jurdico tutelado a liberdade individual. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). Osujeito passivo tambm pode ser qualquer pessoa. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A figura tpica consiste em sujeitar algum a condio anloga de escravo, ou seja, temse a completa sujeio de uma pessoa ao poder de outra. O elemento subjetivo o dolo (direto ou eventual), consistente na vontade livre e consciente de submeter outrem a seu poder, reduzindoo condio anloga a de escravo. Nas figuras equiparadas previstas no 1 do art.149, exigese, ainda, oespecial fim de agir (elemento subjetivo especial do tipo) de reter a vtima em seu local de trabalho. No se admite a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao desse delito ocorre quando a vtima reduzida a condio anloga de escravo, sendo privada de sua liberdade. Tratase de crime permanente. Admitese flagrante enquanto no cessar a permanncia (art.303 do CPP). Admitese a tentativa. Observaes a) O crime de reduo condio anloga a de escravo, na modalidade simples, encontrase previsto no caput e no 1. Esse ltimo traz formas equiparadas de cometimento do delito, asaber: I) quem cerceia o uso de qualquer meio de transporte por parte do trabalhador, com o fim de retlo no local de trabalho; e II) quem mantm vigilncia
ostensiva no local de trabalho ou se apodera de documentos ou objetos pessoais do trabalhador, com o fim de retlo no local de trabalho. b) O 2 do art. 149 do CP, includo pela Lei n10.803/2003, trata de causas de aumento de pena. c) A ao penal pblica incondicionada. OSTF decidiu, em novembro de 2006 (RE n398.041/PA), que o crime de reduo condio anloga de escravo se caracteriza como crime contra a organizao do trabalho. Acompetncia da Justia Federal (art.109, VI, da CF/1988).
O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum), inclusive o proprietrio quando a posse estiver legitimamente com terceiro (exemplo: locao). Assim, cometer o delito em tela o proprietrio de um apartamento que o invade sem o consentimento do inquilino. Osujeito passivo encontrase descrito no art.150 do CP pela expresso de quem de direito, podendo ser o morador, quem o represente, isto , todo aquele que tenha a faculdade de admitir ou no algum em seu espao privado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em entrar (ingressar por completo) ou permanecer (o agente, com autorizao, j se encontra dentro do domiclio e, cessada essa autorizao, se recusa a sair) em casa alheia ou em suas dependncias, contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito. Por se tratar de crime de ao mltipla ou contedo variado, ainda que o agente entre e permanea na residncia alheia, sem autorizao de quem de direito, haver crime nico. Essa entrada ou permanncia pode ser clandestina (sem que a vtima perceba), astuciosa (o agente emprega algum artifcio malicioso para induzir o morador em erro exemplo: uso de roupa de empresa de TV a cabo) ou ostensiva (contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito). Aentrada ou permanncia deve ser realizada contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de entrar ou permanecer em casa alheia, sem o consentimento do morador ou de quem de direito. Caso a entrada ou permanncia em casa alheia seja meio de execuo de outro crime, aviolao de domiclio ser absorvida por esse outro crime. Exemplo: o agente, com o fim de furtar a televiso que se encontra dentro da residncia, pula o muro e entra na casa para subtrair esse bem, oque efetivamente feito. Nesse exemplo, ele responder apenas por furto, eno pela violao de domiclio que ficar absorvida pelo primeiro. Oagente deve saber que atua contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito e que a casa alheia. Do contrrio, ser o caso de erro de tipo. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a efetiva entrada ou permanncia. No primeiro caso (entrar), tratase de crime instantneo que se consuma no momento em que o agente ingressa completamente na casa da vtima. Na segunda hiptese (permanecer), temse um caso de crime permanente, cuja consumao se prolonga no tempo. Oagente, ciente de que deve sair, no o faz, por tempo juridicamente relevante. A violao de domiclio crime de mera conduta, j que a lei no descreve qualquer resultado naturalstico (no h nenhum resultado que provoque a modificao do mundo exterior). Alei penal apenas descreve a conduta criminosa (entrar ou permanecer). Para a maioria da doutrina, o crime de violao de domiclio admite a tentativa em ambas as modalidades (entrar e permanecer)1. Exemplo:
1
DOS CRIMES CONTRA A INVIOLABILIDADE DO DOMICLIO

Violao de Domiclio
Art.150. Entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias: Pena deteno, de um a trs meses, ou multa. 1 Se o crime cometido durante a noite, ou em lugar ermo, ou com o emprego de violncia ou de arma, ou por duas ou mais pessoas: Pena deteno, de seis meses a dois anos, alm da pena correspondente violncia. 2 Aumentase a pena de um tero, se o fato cometido por funcionrio pblico, fora dos casos legais, ou com inobservncia das formalidades estabelecidas em lei, ou com abuso do poder. 3 No constitui crime a entrada ou permanncia em casa alheia ou em suas dependncias: I durante o dia, com observncia das formalidades legais, para efetuar priso ou outra diligncia; II a qualquer hora do dia ou da noite, quando algum crime est sendo ali praticado ou na iminncia de o ser. 4 A expresso casa compreende: I qualquer compartimento habitado; II aposento ocupado de habitao coletiva; III compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade. 5 No se compreendem na expresso casa: I hospedaria, estalagem ou qualquer outra habitao coletiva, enquanto aberta, salvo a restrio do nII do pargrafo anterior; II taverna, casa de jogo e outras do mesmo gnero. O objeto jurdico tutelado a tranquilidade domstica. Ainviolabilidade do domiclio encontrase protegida pela Constituio Federal que, em seu art.5, XI, dispe: a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial.
Nesse sentido: Delmanto (2000), Bitencourt (2001), Jesus (1998), Capez (2004) e outros.
o agente surpreendido tentando pular o muro da residncia da vtima ou o agente, convidado a sair da casa e pretendendo permanecer no interior da casa alheia, retirado. No entanto, existe entendimento de que a tentativa no seria possvel na modalidade de permanecer2. Observaes a) No caso de divergncia entre cnjuges ou companheiros, tendo em vista que a Constituio Federal de 1988 trata ambos com igualdade, prevalecer a negativa. Predomina, entretanto, na doutrina, oentendimento de que comete crime o amante que entra na residncia do cnjuge infiel a pedido deste. Havendo divergncia entre os filhos menores e os pais, prevalecer a vontade destes ltimos. Da mesma forma, tem prevalecido o entendimento de que havendo divergncia entre os empregados e os donos da casa, prevalecer a vontade destes. b) O 4 do art. 150 define o que se entende por casa: I) qualquer compartimento habitado: casas, apartamentos, barracos de favelas, barraca de campo. Protegese tanto a coisa imvel quanto a mvel (exemplo: trailer); II) aposento habitado de ocupao coletiva: quarto de hotel, cortio, pensionato etc. Protegese apenas os locais privativos (aposentos), excluindose, assim, oslocais de uso comum; III) compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade: consultrio, escritrio, parte interna de uma boate, oficina etc. No entanto, no haver crime no caso de entrada nas partes abertas ao pblico desses locais (sala de espera, recepo etc.); IV) dependncias da casa: quintais, jardins, ptios, celeiros, garagem, terrao etc. tambm esto protegidos pela lei penal. preciso que tais locais estejam cercados, afim de deixar clara a vontade de se excluir estranhos; c) O 5 do art. 150 estabelece que no se compreendem na palavra casa: I) hospedaria, estalagem ou qualquer outra habitao coletiva, enquanto aberta, salvo a restrio n II do pargrafo anterior: so locais que qualquer um pode entrar, no estando vedados ao pblico; II) taverna, casa de jogo e outras do mesmo gnero: tambm so lugares abertos ao pblico. Aparte interna desses locais est protegida, nos termos do art.150,4, III, do CP. d) A casa desabitada no objeto de proteo legal. e) O 1 do art. 150 traz formas qualificadas desse delito, com pena de deteno, de seis meses a dois anos, alm da pena correspondente violncia. Ocorrer quando o crime for cometido: I) durante a noite: perodo em que no h luz solar. Segundo Hungria, o intervalo de tempo que vai da aurora ao crepsculo; II) em lugar ermo: local desabitado, em que no h habitualmente a circulao de pessoas; III) com emprego de violncia: tanto pode ser a violncia aplicada contra pessoas quanto
2
Nesse sentido: Greco (2005).
contra coisas, j que a lei penal no fez nenhuma distino. Agrave ameaa no autoriza o aumento de pena. Havendo leses corporais ou morte, haver o concurso entre o homicdio ou leso corporal e a violao de domiclio; IV) com emprego de arma: prpria (feita especificamente para matar exemplo: revlver) ou imprpria feita para outros fins, mas que pode ser utilizada para matar exemplos: faca, navalha). Com relao arma de brinquedo, tendo em vista que a Smula n 174 do STJ foi cancelada, entendese que ela no mais qualifica o delito; v) por duas ou mais pessoas: s haver a aplicao dessa hiptese quando duas ou mais pessoas efetivamente entrarem ou permanecerem em casa alheia, ou seja, quando eles atuarem como coautores e no partcipes. f) Nos termos do 2 do art.150, apena ser aumentada de um tero se o fato for cometido por funcionrio pblico, fora dos casos legais, ou com inobservncia das formalidades estabelecidas em lei, ou com abuso do poder. No entanto, entende a doutrina que, como a Lei n 4.898/1965 (Lei de Abuso de Autoridade) especial em relao ao Cdigo Penal, caso o funcionrio pblico, fora dos casos legais, ou com inobservncia das formalidades estabelecidas em lei, ou com abuso do poder, viole o domiclio de algum, responder pelo art.3, b, da Lei n4.898/1965 e no pelo art.150, 2, do CP. g) O art.150, 3, traz algumas causas de excluso da ilicitude. So elas: I) quando a entrada ou permanncia em casa alheia ou em suas dependncias for realizada durante o dia, com observncia das formalidades legais, para efetuar priso ou outra diligncia; II) a qualquer hora do dia ou da noite, quando algum crime est sendo ali praticado ou na iminncia de ser. Na primeira hiptese, exigese mandado judicial. h) A ao penal pblica incondicionada. i) Por se tratar de infrao penal de menor potencial ofensivo, aplicamse as disposies dos Juizados Especiais Criminais (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Aplicase tambm a suspenso condicional ao processo (art.89 da Lei n9.099/1995). I) A Lei n11.767, de 7 de agosto de 2008, alterou o art. 7 da Lei n 8.906/1994 (Estatuto da OAB) para estabelecer a inviolabilidade do escritrio ou local de trabalho do advogado, bem como de seus instrumentos de trabalho, de sua correspondncia escrita, eletrnica, telefnica e telemtica, desde que relativas ao exerccio da advocacia. Nada obstante, havendo indcios de autoria e materialidade da prtica de crime por parte de advogado, aautoridade judiciria competente poder decretar a quebra da inviolabilidade de que trata o inciso II do art.7, em deciso motivada, expedindo mandado de busca e apreenso, especfico e pormenorizado, aser cumprido na presena de representante da OAB, sendo, em qualquer hiptese, vedada a utilizao dos documentos, das mdias e dos objetos pertencentes a clientes do advogado averiguado, bem como dos demais instrumentos de trabalho que contenham informaes sobre clientes. Finalmente, registrese que a regra constante do 6 do art. 7 da Lei n8.906/1994, com nova redao determinada pela
Lei n11.767/2008, no se estende a clientes do advogado averiguado que estejam sendo formalmente investigados como seus partcipes ou coautores pela prtica do mesmo crime que deu causa quebra da inviolabilidade.
Art.40. Devassar indevidamente o contedo de correspondncia fechada dirigida a outrem. Pena deteno, at seis meses, ou pagamento no excedente a vinte diasmulta. O objeto jurdico tutelado a liberdade individual, especialmente a garantia de sigilo de correspondncia. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). J o sujeito passivo o remetente e o destinatrio (crime de dupla subjetividade passiva). Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em devassar [tomar conhecimento, olhar dentro] indevidamente o contedo de correspondncia fechada. Notase que o objeto material desse crime a correspondncia fechada. Nos termos da Lei n6.538/1978, tratase de toda comunicao de pessoa a pessoa, por meio de carta, atravs de via postal, ou por telegrama (carta, bilhete, telegrama etc.). Alm de estar fechada, acorrespondncia deve ser dirigida a outrem (nome do destinatrio e endereo onde ele possa ser encontrado), mas nada impede que o remetente seja annimo. Esse tipo penal possui um elemento normativo indevidamente, que significa de maneira ilegtima, sem o consentimento do remetente ou do destinatrio. Importante ressaltar que o sigilo de correspondncia no se trata de direito absoluto. No h que se falar em crime, por exemplo, na conduta do curador que abre carta endereada ao doente mental ou quando o diretor do estabelecimento penitencirio, mediante ato motivado, leia as correspondncias que chegam para os detentos. Quanto possibilidade do cnjuge, sem autorizao, ler a correspondncia que chega para o outro cnjuge, existem duas posies na doutrina: a) no h que se falar em crime, em razo da comunho de vidas que decorre do matrimnio; b) h crime. Essa segunda posio que vem ganhado fora atualmente. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de devassar indevidamente correspondncia fechada alheia. No h previso de modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre no momento em que o agente toma conhecimento do contedo da correspondncia, sendo imprescindvel que o agente tome conhecimento do seu contedo, mesmo que parcialmente. Admitese a tentativa. Observaes a) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Admitese, ainda, asuspenso condicional do processo (art.89 da Lei n9.099/1995). b) A ao penal pblica incondicionada. Sonegao ou Destruio de Correspondncia (art.151, 1, I) Esse pargrafo foi tacitamente revogado pelo art.40, 1, da Lei n6.538/1978. Segundo esse dispositivo:
DOS CRIMES CONTRA A INVIOLABILIDADE DE CORRESPONDNCIA

O Cdigo Penal, na seo III do Captulo VI (arts. 151 e 152), define os crimes contra a inviolabilidade de correspondncia. Tratase de espcie do gnero crimes contra a liberdade individual. AConstituio Federal, em seu art.5, XII, garante a inviolabilidade do sigilo da correspondncia e das telecomunicaes telegrficas, de dados e telefnicas, para que seja livre a manifestao do pensamento, de modo que as pessoas possam se comunicar sem a intromisso de terceiros.
Violao de Correspondncia
Art. 151. Devassar indevidamente o contedo de correspondncia fechada, dirigida a outrem: Pena deteno, de um a seis meses, ou multa. Sonegao ou Destruio de Correspondncia 1 Na mesma pena incorre: I quem se apossa indevidamente de correspondncia alheia, embora no fechada e, no todo ou em parte, asonega ou destri; Violao de Comunicao Telegrfica, Radioeltrica ou Telefnica II quem indevidamente divulga, transmite a outrem ou utiliza abusivamente comunicao telegrfica ou radioeltrica dirigida a terceiro, ou conversao telefnica entre outras pessoas; III quem impede a comunicao ou a conversao referidas no nmero anterior; IV quem instala ou utiliza estao ou aparelho radioeltrico, sem observncia de disposio legal. 2 As penas aumentamse de metade, se h dano para outrem. 3 Se o agente comete o crime, com abuso de funo em servio postal, telegrfico, radioeltrico ou telefnico: Pena deteno, de um a trs anos. 4 Somente se procede mediante representao, salvo nos casos do 1, IV, edo 3. Violao de Correspondncia (art.151, caput) Esse crime foi tacitamente revogado pelo art.40 da Lei n6.538, de 22 de junho de 1978, que dispe sobre os servios postais. Oartigo tem o seguinte teor:
Art.40. [...] 1 Incorre nas mesmas penas quem se apossa indevidamente de correspondncia alheia, embora no fechada, para sonegla ou destrula, no todo ou em parte. O objeto jurdico tutelado a liberdade individual, especialmente a garantia de sigilo de correspondncia. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). J o sujeito passivo o remetente e o destinatrio (crime de dupla subjetividade passiva). Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em apossarse (reter a correspondncia) indevidamente de correspondncia alheia, embora no fechada, para sonegla (fazer com que no chegue at a vtima) ou destrula (arruinla), no todo ou em parte. O objeto material aqui a correspondncia aberta ou fechada. Oque se pune aqui o ato do agente se apossar indevidamente da correspondncia alheia, aberta ou fechada, para sonegla ou destrula. Assim, pouco importa se o agente efetivamente teve conhecimento do seu contedo. Quanto ao elemento normativo indevidamente, aplicase o que j foi comentado anteriormente. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de apossarse indevidamente de correspondncia alheia, aberta ou fechada. Exigese, ainda, um elemento subjetivo especial do tipo (especial fim de agir), consistente na finalidade de sonegar ou destruir a correspondncia alheia. No se pune a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao se d com o efetivo apossamento da correspondncia alheia, no se exigindo que o agente chegue a sonegla ou destrula (crime formal). Aefetiva sonegao ou destruio mero exaurimento do crime. Admitese a tentativa. Observaes a) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Admitese, ainda, asuspenso condicional do processo (art.89 da Lei n9.099/1995). b) A ao penal pblica incondicionada. Violao de Comunicao Telegrfica, Radioeltrica ou Telefnica (art.151, 1, II) O objeto jurdico tutelado a liberdade individual, especialmente a garantia de sigilo de correspondncia. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). J o sujeito passivo o remetente e o destinatrio (crime de dupla subjetividade passiva). Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica subdividese em trs: a) divulgar indevidamente comunicao telegrfica ou radioeltrica: relatar o contedo da correspondncia a terceiros; b) transmitir indevidamente a outrem comunicao telegrfica ou radioeltrica: noticiar a outrem, dar cincia; c) utilizar abusivamente comunicao telegrfica ou radioeltrica: significa usar para qualquer fim.
O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de indevidamente divulgar, transmitir ou utilizar abusivamente comunicao telegrfica ou radioeltrica dirigida a terceiro, ou conversao telefnica. Inadmissvel a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao se d com a divulgao ou transmisso indevida da comunicao telegrfica ou radioeltrica, ou sua utilizao abusiva. Por se tratar de crime material, admitese a tentativa. Observaes a) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Admitese, ainda, asuspenso condicional do processo (art.89 da Lei n9.099/1995). b) A ao penal pblica condicionada representao no tocante violao de comunicao telegrfica e radioeltrica. J no que tange interceptao telefnica, a ao penal pblica incondicionada. Impedimento de Comunicao ou Conversao (art.151, 1, III) Esse tipo penal pune quem impede (coloca obstculo) a comunicao telegrfica ou radioeltrica ou a conversao telefnica. Punese tanto aquele que impede o incio quanto aquele que interrompe a comunicao ou conversao j iniciada. Segundo a doutrina, esse dispositivo do Cdigo Penal no foi revogado pela Lei n9.296/1996 (regulamenta o inciso XII, parte final, do art.5 da Constituio Federal), j que esta pune a interceptao telefnica, eno a conduta de impedila. Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo nos termos das Leis n os 9.099/1995 e 10.259/2001. Instalao ou Utilizao de Estao de Aparelho Radioeltrico (art.151, 1, IV) O inciso IV do 1 do art.151 do CP foi tacitamente revogado pelo art.70 da Lei n4.117, de 27 de agosto de 1962 (Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes), que assim dispe: Art.70. Constitui crime punvel com a pena de deteno de 1 (um) a 2 (dois) anos, aumentada da metade se houver dano a terceiro, a instalao ou utilizao de telecomunicaes, sem observncia do disposto nesta Lei e nos regulamentos. Pargrafo nico. Precedendo ao processo penal, para os efeitos referidos neste artigo, ser liminarmente procedida a busca e apreenso da estao ou aparelho ilegal. A ao penal, nessa hiptese, pblica incondicionada. Causa de Aumento de Pena (art.151, 2) Nos termos do 2 do art.151 do CP, aspenas aumentamse da metade se houver dano para ou-
trem. Esse dano pode ser moral ou material e pode atingir qualquer pessoa. Essa causa de aumento aplicase apenas aos crimes ainda previstos pelo Cdigo Penal, j que na Lei n 6.538/1978 existe regra prpria (art.40, 2). Qualificadora (art.151, 3) Nos termos do 3 do art.151 do CP, se o agente comete o crime com abuso de funo em servio postal, telegrfico, radioeltrico ou telefnico, apena ser de deteno de um a trs anos. Aao penal, nesse caso, pblica incondicionada. Esse dispositivo no foi revogado pela Lei n4.898/1965 (Abuso de Autoridade), uma vez que nem todo funcionrio pblico pode ser considerado autoridade. Correspondncia Comercial Art. 152. Abusar da condio de scio ou empregado de estabelecimento comercial ou industrial para, no todo ou em parte, desviar, sonegar, subtrair ou suprimir correspondncia, ou revelar a estranho seu contedo: Pena deteno, de trs meses a dois anos. Pargrafo nico. Somente se procede mediante representao. O objeto jurdico tutelado o sigilo da correspondncia. Osujeito ativo o scio ou empregado de estabelecimento comercial ou industrial (crime prprio). J o sujeito passivo o estabelecimento comercial ou industrial remetente ou destinatrio. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em desviar (dar rumo diverso), sonegar (esconder), subtrair (tirar), suprimir (destruir, eliminar) correspondncia, ou revelar (divulgar) seu contedo a estranho, abusando da condio de scio ou empregado de estabelecimento comercial ou industrial. Tratase de um tipo penal chamado de misto alternativo ou de ao mltipla, uma vez que descreve vrias condutas criminosas. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de desviar, sonegar, subtrair, suprimir correspondncia ou revelar seu contedo a estranho, abusando da condio de scio ou empregado de estabelecimento comercial ou industrial. Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com o efetivo desvio, sonegao, subtrao, supresso ou revelao. Admitese a tentativa. Observaes a) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Admitese, ainda, asuspenso condicional do processo (art.89 da Lei n9.099/1995). Aao penal pblica condicionada representao da pessoa jurdica ofendida.
DOS CRIMES CONTRA A INVIOLABILIDADE DOS SEGREDOS

Divulgao de Segredo
Art.153. Divulgar algum, sem justa causa, contedo de documento particular ou de correspondncia confidencial, de que destinatrio ou detentor, ecuja divulgao possa produzir dano a outrem: Pena deteno, de um a seis meses, ou multa. 1 Somente se procede mediante representao. 1A Divulgar, sem justa causa, informaes sigilosas ou reservadas, assim definidas em lei, contidas ou no nos sistemas de informaes ou banco de dados da Administrao Pblica: Pena deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, emulta. 2 Quando resultar prejuzo para a Administrao Pblica, a ao penal ser incondicionada. O objeto jurdico tutelado a liberdade individual, especialmente a proteo dos segredos. Osujeito ativo o destinatrio ou o detentor do segredo. J o sujeito passivo a pessoa que pode sofrer dano com a divulgao do segredo (ainda que no seja o remetente ou autor). Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em divulgar (contar a algum, espalhar), sem justa causa, ocontedo de documento. Para a maioria da doutrina, exigese que o segredo seja divulgado para mais de uma pessoa. Existe, ainda, apresena do elemento normativo do tipo sem justa causa, ou seja, contrrio ao ordenamento jurdico. Portanto, no haver crime se a divulgao se der com o consentimento do interessado ou para apurar a autoria de um delito. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de divulgar o segredo sem justa causa para tanto. Oagente deve saber que o seu comportamento ilegtimo e que o contedo divulgado era sigiloso. No se pune a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao se d com a divulgao de segredo para um nmero indeterminado de pessoas, sendo desnecessrio que algum venha a sofrer um prejuzo decorrente dessa conduta (crime formal). Admitese a tentativa. Observaes a) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Admitese, ainda, asuspenso condicional do processo (art.89 da Lei n9.099/1995). Aao penal pblica condicionada representao. b) Quando resultar prejuzo Administrao Pblica, aao penal ser pblica incondicionada (art.153, 2).
Violao de Segredo Profissional Art.154. Revelar algum, sem justa causa, segredo, de que tem cincia em razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, ecuja revelao possa produzir dano a outrem: Pena deteno, de trs meses a um ano, ou multa. Pargrafo nico. Somente se procede mediante representao. O objeto jurdico tutelado a liberdade individual, especialmente a inviolabilidade do segredo profissional (o sigilo que determinados profissionais devem manter exemplos: padres, advogados, psiclogos, mdicos). O sujeito ativo so aquelas pessoas que tiverem conhecimento do segredo em razo da funo (encargo decorrente de lei, contrato ou ordem judicial exemplos: curador, tutor, diretor de escola), ofcio (atividade mecnica ou manual. Exemplos: sapateiro, costureira), profisso (qualquer atividade exercida habitualmente e com fim lucrativo exemplos: mdico, psiclogo, advogado) ou ministrio (atividade decorrente de situao ftica, de origem religiosa ou social exemplos: padres, freiras, atividade voluntria). J o sujeito passivo qualquer pessoa que possa sofrer dano com a divulgao do segredo. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em revelar (transmitir, contar a algum), sem justa causa, segredo de que tem cincia em razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso e que possa produzir dano a outrem. Basta que o segredo seja revelado a uma nica pessoa, sendo que esta a quem o segredo revelado no comete crime. No se exige que o dano efetivamente ocorra. Existe, ainda, a presena do elemento normativo do tipo sem justa causa, ou seja, sem motivo justificvel. Dessa forma, haver justa causa para divulgao do segredo quando se tem o consentimento do titular do segredo, nos casos de estado de necessidade (exemplo: advogado que divulga segredo contado por seu cliente para inocentar terceiro acusado de praticar crime). O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de revelar, sem justa causa, osegredo. Oagente deve ter conhecimento da falta de justa causa e de que o fato sigiloso. Inexiste modalidade culposa.
DOS CRIMES CONTRA O PATRIMNIO

O Cdigo Penal, em seu Ttulo II define os crimes contra o patrimnio. Oobjetivo da lei penal proteger o patrimnio da pessoa fsica e jurdica.
Do Furto
Furto Art. 155. Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel: Pena recluso, de um a quatro anos, emulta. 1 A pena aumentase de um tero, se o crime praticado durante o repouso noturno. 2 Se o criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa furtada, ojuiz pode substituir a pena de recluso pela de deteno, diminula de um a dois teros, ou aplicar somente a pena de multa. 3 Equiparase coisa mvel a energia eltrica ou qualquer outra que tenha valor econmico. Furto Qualificado 4 A pena de recluso de dois a oito anos, emulta, se o crime cometido: I com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa; II com abuso de confiana, ou mediante fraude, escalada ou destreza; III com emprego de chave falsa; IV mediante concurso de duas ou mais pessoas. 5 A pena de recluso de 3 (trs) a 8 (oito) anos, se a subtrao for de veculo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior. O objeto jurdico tutelado o patrimnio. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum), exceto o proprietrio (o tipo penal exige que a coisa seja alheia). J o sujeito passivo pode ser o proprietrio, possuidor ou detentor do bem, podendo ser tanto uma pessoa fsica quanto jurdica. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em subtrair [retirar, tirar de algum], para si ou para outrem, coisa alheia mvel. Essa subtrao pode ser realizada por qualquer meio (crime de ao livre). Caso o agente utilize violncia ou grave ameaa pessoa, ou qualquer meio que dificulte a sua resistncia, o crime ser de roubo (art.157 do CP). Oobjeto material desse delito a coisa (qualquer bem corpreo, passvel de subtrao e que tenha valor econmico) alheia (aquela que se encontra sob a posse, propriedade ou deteno de outro) mvel (pode ser transportada de um local para outro sem perda ou destruio de sua substncia). As coisas incorpreas, imateriais no podem ser objeto de furto, salvo se corporificadas em algum do cumento. Da mesma forma, osbens imveis no
Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a efetiva divulgao do segredo, independentemente da produo do prejuzo (crime formal). Admitese a tentativa quando a revelao do segredo feita por escrito. Observaes a) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Admitese, ainda, asuspenso condicional do processo (art.89 da Lei n9.099/1995). Aao penal pblica condicionada representao.
38
podem ser objeto de furto, j que no podem ser deslocados de um lugar para outro. Segundo a doutrina, aqueles bens que, de acordo com a lei civil, forem considerados imveis, mas puderem ser deslocados de um local para outro, podero ser objeto de furto. Exemplo: navio. Os animais, se possurem dono, podem ser objeto de furto. Exemplo: furto de gado. Acoisa sem dono, coisa abandonada coisa perdida no podem ser objetos de furto, pois no esto sob a posse, propriedade ou deteno de ningum. Nada impede, entretanto, constitua objeto de outro crime contra o patrimnio (exemplo: apropriao de coisa achada). Nos termos do 3 do art.155, aenergia eltrica ou qualquer outra que possua valor econmico est equiparada a coisa mvel (exemplos: energia nuclear, energia mecnica). A subtrao de cadver poder tipificar crime de furto, desde que ele pertena a algum e possua destinao especfica exemplo: cadver da faculdade de medicina. Do contrrio, poder restar configurado o crime do art.211 do CP. Oagente que se apropria de coisa prpria que se acha em poder de outrem em razo de contrato ou determinao judicial comete o crime do art.346 do CP. Ofurto cometido por empregado a servio do patro, em sua residncia ou no, denominado pela doutrina de famulato. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de subtrair coisa alheia mvel, para si ou para outrem (especial fim de agir). Desse modo, para a configurao do crime de furto, no havendo crime se ele apenas subtrai a coisa para uso e, posteriormente, adevolve nas mesmas condies (furto de uso). Pouco importa a motivao do agente ao efetuar a subtrao. Exigese, apenas, ointuito de se apoderar definitivamente da coisa. O consentimento da vtima na subtrao exclui o crime. Caso o agente se aproprie de coisa alheia supondo, por erro, tratarse de coisa prpria, incidir em erro de tipo (art.20 do CP). Inexiste a forma culposa desse delito. Consumao e Tentativa De acordo com a doutrina, ofurto consumase no momento em que o bem sai da esfera de disponibilidade da vtima e passa para a do agente (teoria da inverso da posse). Conforme a jurisprudncia majoritria (precedentes mais atuais do STJ), no se exige a posse mansa e pacfica do bem, bastando que o agente obtenha a simples posse do bem, ainda que por um curto perodo de tempo. Assim, acoisa deve sair da esfera de vigilncia e do alcance da vtima, mesmo que por poucos instantes. Entretanto, podemos destacar alguns casos em que o furto se reputa consumado: I) quando h perda do bem subtrado (nesse caso, a vtima sofreu efetiva perda de seu poder econmico); II) priso em flagrante de um dos agentes e fuga dos demais (nesse caso, considerando que alguns dos envolvidos lograram xito em obter a posse tranquila do bem, reputa o crime consumado para todos os envolvidos); III) subtrao e posse tranquila de parte dos bens: aqui o agente se apodera de alguns bens, obtendo sua posse
tranquila, mas, no momento em que se repara para se apoderar de outros, preso em flagrante. Ocrime se reputa consumado, pois ele obteve a posse tranquila, ainda que de somente parte dos bens; IV) priso em flagrante quando o agente j obteve a posse tranquila dos bens: isso ocorre nos casos de flagrante ficto ou presumido em que o agente encontrado, logo depois da infrao, com armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele o autor do crime. Por se tratar de crime material, admitese a tentativa quando, por circunstncias alheias a sua vontade, oagente no logra xito em subtrair o bem ou no consegue retirlo da esfera de vigilncia da vtima.De acordo com a doutrina, ajurisprudncia, nos casos em que o agente tenta subtrair automvel com dispositivo antifurto ou defeitos mecnicos, mas no logra xito, haver tentativa. Oagente que, querendo furtar a pessoa que se encontra em sua frente no nibus, enfia a mo em seu bolso, mas no logra xito, uma vez que a carteira se encontrava no outro bolso, responder por tentativa. Caso, entretanto, avtima tenha sado de casa sem dinheiro naquele dia, ser o caso de crime impossvel. Observaes a) Segundo a jurisprudncia, o furto de uso constitui fato atpico, tendo em vista a falta do nimo de assenhoramento definitivo do bem. b) O furto famlico constitui uma causa excludente da ilicitude. Tratase da hiptese em que o agente, em razo de situao extrema de misria e pobreza, subtrai alimentos para saciar sua fome ou de sua famlia. Segundo a doutrina, tratase de situao de estado de necessidade, que exclui a antijuridicidade de sua conduta. Somente haver essa excluso se preenchidos os requisitos do art.24 do CP, quando no mais restava outra opo ao agente. Segundo a doutrina, tambm ser o caso de estado de necessidade o apoderamento de veculo para transportar pessoa gravemente ferida para o hospital. c) O 1 do art. 155 trata do furto noturno. Tratase de uma causa especial de aumento da pena que justificase em razo da menor vigilncia que exercida sobre os bens durante o repouso noturno. No se deve confundir repouso noturno com noite. Esta ocorre, segundo o critrio dominante, com a ausncia da luz solar, j aquele o perodo em que as pessoas dormem, variando conforme os costumes locais. Segundo a doutrina e jurisprudncia dominantes, aplicase essa causa de aumento de pena pouco importando se a casa estava ou no habitada, ou o seu morador estava dormindo (precedentes do STF e STJ). Ademais, prevalece o entendimento de que essa majorante somente se aplica ao furto simples (caput), no se aplicando ao qualificado (4 e 5). d) O furto privilegiado encontrase previsto no 2 do art.155. Assim, se o criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa furtada, ojuiz pode substituir a pena recluso pela de deteno, diminula de um a dois teros, ou aplicar somente a pena de multa.
Exigese, portanto, dois requisitos: I) primariedade do agente: entendese como sendo aquele que no reincidente (arts.63 e 64 do CP). Portanto, osimples fato dele estar respondendo a vrios crimes no impede a concesso desse benefcio. Alm disso, aquele que j foi definitivamente condenado por um crime e comete uma contraveno penal, no considerado reincidente (art.63). Da mesma forma, se j transcorrido o prazo de cinco anos entre a data de cumprimento ou extino da pena e a infrao penal posterior, oagente readquire a sua condio de primrio (art.64, I, do CP); II) coisa subtrada de pequeno valor: a jurisprudncia adotou o critrio objetivo para definir a coisa de pequeno valor. Assim, segundo os tribunais, somente aqueles bens cujo valor no ultrapasse um salrio mnimo na data do fato se enquadram no conceito de coisa de pequeno valor. Mas devese levar em conta a situao econmica da vtima. Segundo o STJ, aausncia ou pequeno prejuzo sofrido pela vtima no autorizam a concesso do privilgio. Presentes esses dois requisitos (primariedade e pequeno valor da coisa), ojuiz pode substituir a pena de recluso pela de deteno, diminula de um a dois teros, ou aplicar somente a pena de multa. Apesar de a lei ter usado a expresso pode, tratase de verdadeiro direito subjetivo do acusado, quando presentes os requisitos. Entende a doutrina que o juiz pode cumulativamente substituir a pena de recluso pela de deteno e, em seguida, diminula, j que no se trata de medidas incompatveis. No se deve confundir esse privilgio previsto no 2 com o princpio da bagatela ou da insignificncia. Este admitido, em algumas hipteses,quando a leso patrimonial for irrisria, no havendo justa causa para a propositura da ao penal. Haver, no entanto, crime se a coisa subtrada possuir valor afetivo (exemplo: furto de uma fotografia da famlia). Vem prevalecendo o entendimento de ser incabvel a aplicao desse privilgio ao furto qualificado (4 e 5), pois a gravidade desse delito incompatvel com as consequncias brandas do privilgio3. Desse modo, afigura privilegiada aplicase apenas ao furto simples e ao furto noturno. e) O furto qualificado encontrase previsto nos 4 e 5 do CP. Tratase de rol taxativo. Havendo mais de uma qualificadora, uma servir para qualificar o furto e a outra ser levada em considerao pelo juiz para fixao da pena base (art.59 do CP). Assim, apena ser de recluso de dois a oito anos, emulta, se o crime for cometido: I) com destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa: nessa modalidade, oagente destri (desfaz) ou rompe (abre, vence) obstculo subtrao da coisa. Note que a violncia no dirigida contra a pessoa (do contrrio, o crime seria de roubo), mas, sim, contra a coisa. Exemplo: arrombamento de fechaduras, trincos, cofres. Aviolncia pode ser empregada em qualquer momento da execuo do crime. Caso seja empregada aps a consumao do delito, haver concurso de crimes (exemplos: furto simples e dano). Obstculo entendido como
3
Em sentido contrrio: Jesus (1998) e Capez (2004).
qualquer meio destinado a proteger a propriedade do bem. Omero desligamento do alarme no qualifica o crime, pois, nesse caso, no h rompimento ou destruio de obstculo. Segundo a doutrina e jurisprudncia, no haver essa forma qualificada se o obstculo destrudo for inerente prpria coisa. Exemplos: destruir o vidro ou cortar a fiao eltrica de um automvel, visando a subtralo. No entanto, ofurto seria qualificado se o agente quebrar o vidro do veculo para subtrair bens que se encontram no seu interior. Essa a posio majoritria dos tribunais. H, entretanto, uma corrente minoritria que entende que essa situao geraria um contrassenso, pois se o agente arrombar o veculo para subtrair bens que esto no seu interior, responderia por furto qualificado. Porm, caso arrombe e subtraia o prprio automvel, ofurto seria simples, uma vez que destruiu a prpria res que foi objeto do furto e no algum obstculo a sua subtrao. Essa corrente, para evitar injustias, defende, ento, que nos dois casos o furto deveria ser qualificado, no se devendo distinguir entre obstculo inerente ou no inerente coisa. Para configurao dessa qualificadora, exigese a realizao do exame de corpo de delito, j que a infrao deixa vestgios (art.158 do CPP); II) com abuso de confiana, ou mediante fraude, escalada ou destreza: no abuso de confiana, o agente se aproveita da relao de confiana (empregatcia, de amizade ou parentesco etc.) estabelecida entre ele e o proprietrio do bem, o que faz com que a vigilncia da vtima sobre o bem seja menor. Caso o agente subtraia o bem sem se valer das facilidades que o vnculo proporciona, no incidir a qualificadora. J a fraude consiste no ardil, artifcio, engodo utilizado pelo agente para iludir a vtima e, assim, faz com que ela diminua a vigilncia sobre o bem. Exemplo: o agente se disfara de funcionrio da empresa de TV por assinatura e, aoentrar na residncia, pratica o furto. Essa forma de furto qualificado no se confunde com o crime de estelionato, pois neste o agente ilude a vtima e esta, voluntariamente, lhe entrega o bem. Segundo a jurisprudncia do STJ, oagente que, apretexto de experimentar carro que pretende comprar, foge com ele, dever responder por furto mediante fraude e no estelionato, pois, no caso, houve efetiva subtrao do bem. A escalada consiste em se utilizar de uma via anormal para entrar em algum lugar. No havendo, portanto, aincidncia dessa qualificadora quando se tratar de um muro baixo, por exemplo. Nos termos do art.171 do CPP, exigese a realizao de percia para a configurao dessa qualificadora. Finalmente, adestreza seria a habilidade fsica ou manual do agente que permite que ele se apodere do bem sem que a vtima perceba. Segundo a doutrina, se a vtima percebe que est sendo desposada de seus bens, haver tentativa de furto simples. Caso, entretanto, s se d conta aps o agente j ter se apoderado do bem, mas antes dele se afastar do local, seria o caso de tentativa de furto qualificado, uma vez que presente est a sua destreza. Da mesma forma, se terceiros percebem a subtrao. Nesse caso, tambm teremos tentativa de furto qualificado,
40
j que a prpria vtima no percebeu a retirada do bem. No h que se falar em destreza caso a vtima se ache em estado de inconscincia ou dormindo; III) com emprego de chave falsa: para a doutrina, considerada chave falsa aquela alterada de modo a permitir a abertura da fechadura e a gazua (qualquer instrumento, com ou sem forma de chave, capaz de abrir uma fechadura sem arrombla exemplos: grampos, chave mixa). Caso o agente utilize a chave verdadeira, furtada ou obtida de maneira fraudulenta, poder incidir a qualificadora do meio fraudulento, eno do emprego de chave falsa (posio majoritria da jurisprudncia); IV) mediante concurso de duas ou mais pessoas: aplicase essa qualificadora ainda que um dos envolvidos seja inimputvel ou no possa ser identificado. Discutese, na doutrina e jurisprudncia, anecessidade ou no de todos os agentes praticarem atos de execuo do delito. Hungria e Delmanto entendem que, para a incidncia dessa qualificadora, necessrio que pelo menos duas pessoas pratiquem atos de execuo do crime. J Jesus (1998), Fragoso (1981), Mirabete (2005) e Capez (2004) entendem que a qualificadora incide ainda que apenas um dos envolvidos no crime pratique atos executrios ou esteja no local do delito, j que o Cdigo Penal no faz qualquer distino entre a coautoria e a participao (abrangendo, portanto, asduas hipteses). esse o entendimento que vem prevalecendo na jurisprudncia. Questionase, ainda, se aqueles que formam uma quadrilha (associao de mais de trs pessoas com o fim permanente de praticar crimes art.288 do CP) e cometem efetivamente furtos devero responder pela quadrilha em concurso com o furto simples ou pelo crime de quadrilha em concurso com furto qualificado pelo concurso de pessoas? Segundo a corrente majoritria (precedentes do STF), osagentes devero responder pelo crime de quadrilha em concurso material com o furto qualificado pelo concurso de agentes. No haveria, no caso, bis in idem, pois o crime de quadrilha se consuma com a simples associao dos agentes, independentemente da participao conjunta desses associados. f) O 5 do art.155 tratase de mais uma hiptese de furto qualificado. Referese exclusivamente a veculos automotores, no incidindo quando o agente transporta apenas partes do veculo. Exigese, para a incidncia dessa qualificadora, que haja a transposio de limites territoriais (veculo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior). Caso o agente subtraia o bem, mas seja surpreendido tentando transportlo para outro Estado, responder pelo crime de furto simples consumado. Entretanto, caso o agente, em perseguio, chegue a transpor a divisa de outro Estado, mas no obtenha a posse tranquila do bem, dever responder por tentativa de furto qualificado. g) A ao penal pblica incondicionada. Nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995, aplicase a suspenso condicional do processo ao crime de furto simples (caput) e privilegiado (2).
Furto de Coisa Comum Art.156. Subtrair o condmino, coerdeiro ou scio, para si ou para outrem, aquem legitimamente a detm, acoisa comum: Pena deteno, de seis meses a dois anos, ou multa. 1 Somente se procede mediante representao. 2 No punvel a subtrao de coisa comum fungvel, cujo valor no excede a quota a que tem direito o agente. O objeto jurdico tutelado a propriedade ou posse legtima. Osujeito ativo s pode ser condmino (coproprietrio), coerdeiro ou scio (tratase de crime prprio). J o sujeito passivo o condmino, coerdeiro, scio ou terceiro que possua a coisa legitimamente. Caso a posse ou deteno no sejam legtimas, ofato ser atpico. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em subtrair o condmino, coerdeiro ou scio, para si ou para outrem, a quem legitimamente a detm, a coisa comum. Tratase de delito bastante similar ao furto (art.155 do CP), com a diferena de que o objeto material do delito em comento a coisa comum. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de subtrair, para si ou para outrem, coisa comum. No se admite a modalidade culposa desse delito. Consumao e Tentativa No que se refere consumao e tentativa, aplicamse as mesmas regras estudadas no furto (art.155 do CP). Observaes a) Nos termos do art.156, 1, do CP, aao penal pblica condicionada representao. b) Nos termos do 2 do art.156 do CP, no punvel a subtrao de coisa comum fungvel, cujo valor no excede a quota a que tem direito o agente. Tratase de uma causa de excluso da antijuridicidade (ou da ilicitude). Exigemse dois requisitos para sua aplicao: I) que a coisa seja fungvel (que pode ser substituda por outra da mesma espcie, quantidade e qualidade); e II) que o seu valor no ultrapasse o valor da quotaparte de quem a subtraiu. Sendo a coisa subtrada infungvel, haver o crime do art.156. c) Tratase de infrao de menor potencial ofensivo, nos termos das Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001.
DO ROUBO E DA EXTORSO
Roubo
Art.157. Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de havla, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia:
Pena recluso, de quatro a dez anos, emulta. 1 Na mesma pena incorre quem, logo depois de subtrada a coisa, emprega violncia contra pessoa ou grave ameaa, afim de assegurar a impunidade do crime ou a deteno da coisa para si ou para terceiro. 2 A pena aumentase de um tero at metade: I se a violncia ou ameaa exercida com emprego de arma; II se h o concurso de duas ou mais pessoas; III se a vtima est em servio de transporte de valores e o agente conhece tal circunstncia; IV se a subtrao for de veculo automotor que venha a ser transportado para outro Estado ou para o exterior; V se o agente mantm a vtima em seu poder, restringindo sua liberdade. 3 Se da violncia resulta leso corporal grave, apena de recluso, de sete a quinze anos, alm da multa; se resulta morte, arecluso de vinte a trinta anos, sem prejuzo da multa. O objeto jurdico tutelado o patrimnio, posse, propriedade, integridade fsica e liberdade individual (tratase de crime complexo). Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum), exceto o proprietrio ou possuidor do bem. J o sujeito passivo ser o proprietrio, possuidor, detentor da coisa ou qualquer outra pessoa que sofra a violncia ou grave ameaa. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de havla, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia. Tratase, em verdade, de crime complexo, j que se compe de fatos que individualmente constituem crime (furto, constrangimento ilegal e leso corporal, quando houver). Diferese do furto pelo uso da grave ameaa ou violncia pessoa, ou qualquer outro meio que reduza a possibilidade de resistncia da vtima. Assim, so os seguintes os meios de execuo do roubo: a) emprego de grave ameaa: violncia psquica que causa um mal iminente e grave. Asimulao de arma de fogo e a utilizao de arma de brinquedo configuram a grave ameaa; b) emprego de violncia fsica: o uso da fora fsica sobre a vtima, com o fim de possibilitar a subtrao do bem (tambm chamada de vis absoluta). Segundo a doutrina e jurisprudncia, osempurres violentos e trombadas constituem violncia fsica e, portanto, tipificam o roubo. J nos casos de arrebatamento de objeto preso ao corpo da vtima (golpe dirigido contra o objeto, s atingindo a vtima por repercusso), entende a doutrina que o crime seria de furto, pois somente acessoriamente a violncia
atinge a pessoa4; c) qualquer outro meio que reduza a vtima impossibilidade de resistncia: a chamada violncia imprpria, abrangendo todos os outros meios, diferentes da violncia ou grave ameaa, que impossibilitem a resistncia da vtima. Exemplos: obrigar a vtima a ingerir bebida alcolica, usar sonferos. A doutrina classifica o roubo em prprio e imprprio. Oroubo prprio est previsto no art.157, caput, nesta modalidade, aviolncia ou grave ameaa empregada antes ou durante a subtrao do bem, constituindo meio para que o agente consiga efetivlo. J o roubo imprprio previsto no 1 do art.157 do CP, oagente, aps ter subtrado e se apoderado do bem, emprega a violncia ou grave ameaa para garantir a impunidade do furto ou assegurar a deteno do bem. Ademais, o roubo imprprio no admite o emprego da frmula genrica como no prprio. indispensvel que o agente use a violncia ou grave ameaa para garantir a impunidade do crime ou deteno do bem. Do contrrio, ser o caso de concurso material de crimes (fruto e leso corporal, por exemplo). Finalmente, exige a doutrina que essa violncia ou grave ameaa seja empregada logo aps a subtrao do bem, sem que tenha se passado um lapso de tempo prolongado. Caso o furto j tenha se consumado, aviolncia ou grave ameaa empregada constituir crime autnomo (exemplos: leses corporais, ameaa). O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de subtrair coisa alheia mvel, para si ou para outrem (especial fim de agir), mediante violncia ou grave ameaa, ou depois de havla, aplicando qualquer meio que impossibilite a resistncia da vtima. Inexiste forma culposa desse delito. Consumao e Tentativa No roubo prprio, no que tange consumao, existem duas posies: a) a consumao ocorre com a simples subtrao do bem, pouco importando se o agente obteve ou no a posse tranquila do bem. Isso significa que o crime se consuma no exato momento em que o agente emprega a violncia ou grave ameaa contra a pessoa, subtraindo o bem. a posio que predomina hoje na jurisprudncia (precedentes do STJ). De acordo com essa posio, ainda que o agente venha a ser perseguido aps a subtrao da coisa e esta seja restituda vtima, ocrime estar consumado; b) para essa segunda corrente, oroubo se consuma no momento em que o agente retira o bem da esfera de disponibilidade da vtima, obtendo sua posse mansa e pacfica, ainda que por um curto perodo de tempo. Assim, caso o agente seja perseguido aps a subtrao do bem, haver apenas tentativa. No roubo imprprio, aconsumao ocorre no momento em que o agente, aps retirar o bem da vtima, emprega violncia ou grave ameaa. Pouco importa se o agente consegue ou no garantir a impunidade do crime ou a deteno da coisa. Adoutrina diverge quanto admissibilidade ou no
4
Nesse sentido: Capez (2004)
42
da tentativa, mas prevalece o entendimento, tanto na doutrina quanto na jurisprudncia, de que esta no possvel, uma vez que ou o agente emprega a violncia ou grave ameaa (nesse caso o crime estar consumado), ou no as emprega (nesse caso haveria apenas crime de furto consumado). Causas de Aumento de Pena (art.157, 2) O 2 do art.157 prev cinco causas de aumento de pena que se aplicam tanto ao roubo prprio quanto ao imprprio. erroneamente chamado de roubo qualificado. Assim, a pena aumentase de um tero at metade: a) se a violncia ou ameaa exercida com emprego de arma: aplicase tanto s armas prprias (fabricadas com a finalidade especfica de matar ou ferir exemplos: revlver, pistola) quanto s imprprias (objetos produzidos para outras finalidades exemplos: faca, navalha, machado), uma vez que a lei no distinguiu. Fundamentase o aumento de pena nessa hiptese em razo do maior poder intimidatrio que o uso da arma causa sobre a vtima. A simulao de arma (colocar a mo sob a blusa simulando estar armado) constitui grave ameaa para o roubo, porm no faz incidir a majorante. Com relao ao simulacro de arma (arma de brinquedo), vale ressaltar que o STJ cancelou, em 2001, aSmula n174 que dispunha: no crime de roubo, aintimidao feita com arma de brinquedo autoriza o aumento de pena. Assim, atualmente o uso de arma de brinquedo configura a grave ameaa. Apesar de divergncias na jurisprudncia, adoutrina vem entendendo que a arma desmuniciada ou descarregada no faz incidir essa majorante.5Para a incidncia do aumento de pena, no basta o mero porte ostensivo da arma, mas que ela seja efetivamente usada pelo agente. Segundo a doutrina, ainda que somente um dos comparsas se utilize da arma, tal majorante se aplicar a todos, j que, por se tratar de circunstncia objetiva, ela se comunica (art.30 do CP). Alm disso, oagente que comete o crime de roubo com emprego de arma de fogo, sem ter o porte legal desta, responder por roubo em concurso material com o porte ilegal de arma (Lei n10.826/2003). Por fim, oSupremo Tribunal Federal temse se manifestado no sentido da possibilidade de cumulao da majorante do crime de roubo (emprego de arma) com a majorante da quadrilha ou banco (emprego de arma) prevista no pargrafo nico do art.288, no mesmo sentido Capez (2004, v. 2, p. 392-393); b) se h o concurso de duas ou mais pessoas: ver comentrios feitos em relao ao furto qualificado pelo concurso de agentes (art.155, 4, IV, do CP); c) se a vtima est a servio de transporte de valores e o agente conhece tal circunstncia: Somente se aplica essa majorante se a vtima trabalha com o transporte de valores (exemplos: carrosfortes, office boys que carregam valores). Exigese, entretanto, que o agente tenha conhecimento dessa circunstncia; d) se a subtrao for de veculo automotor que venha a ser transportado para outro Estado
5
ou para o exterior: ver comentrios feitos ao furto qualificado do art.155, 5, do CP; e) se o agente mantm a vtima em seu poder, restringindo sua liberdade: a privao da liberdade da vtima funciona como meio de execuo do roubo ou serve para permitir que o agente, aps a consumao do crime, se furte ao policial. Note se trata do to conhecido sequestrorelmpago, uma vez que, neste caso, oagente responder pelo crime de extorso. No sequestrorelmpago, ocomportamento da vtima preponderante para o agente atingir o seu escopo criminoso, j que somente ela poder fornecer a senha do carto do banco. No h, portanto, subtrao alguma, razo pela qual no se pode falar em roubo. Caso o sequestro ocorra aps a subtrao da coisa, em contextos fticos distintos, haver concurso de crimes (sequestro em concurso material com o roubo, por exemplo). Registrese, por fim, que a Lei n11.923/2009 incluiu o 3 do art.158 do CP, tipificando o crime de sequestro relmpago (ver comentrios ao art.158 do CP, infra). Roubo Qualificado pela Leso Corporal de Natureza Grave (art.157, 3, 1 parte) Essa primeira parte do pargrafo terceiro do art.157 traz uma forma qualificada do roubo. Abrange tanto a leso corporal de natureza grave quanto a gravssima (art. 129, 1 e 2, do CP). Esse resultado agravador (leso corporal) pode ocorrer a ttulo doloso ou culposo. No se trata, portanto, de crime exclusivamente preterdoloso, apesar de poder ocorrer essa modalidade. Essa forma qualificada aplicase tanto ao roubo prprio quanto ao imprprio. Adoutrina e jurisprudncia majoritrias no admitem a incidncia das causas de aumento de pena (2) sobre as modalidades qualificadas do roubo (3), uma vez que a pena em abstrato j bastante elevada. Atentativa ser admissvel somente se o resultado agravador (leso de natureza grave) for causado a ttulo doloso. Roubo Qualificado pela Morte (Latrocnio art.157, 3, 2 parte, do CP) O latrocnio uma forma de roubo qualificado no qual, do emprego da violncia fsica aplicada com o fim de subtrair a coisa ou assegurar sua posse ou impunidade do crime, resulta a morte da vtima. Tratase de crime complexo (roubo + homicdio) que, apesar de, em sua constituio, conter um delito contra a vida, constitui eminentemente crime contra o patrimnio, uma vez que o seu fim a subtrao patrimonial. Consequentemente no de competncia do Jri (Smula n603 do STF). Nada impede que uma pessoa sofra a subtrao patrimonial e a outra, aviolncia (exemplo: morte do guardacostas e subtrao dos bens do empresrio). Oresultado agravador (morte) tanto pode ter sido causado a ttulo de dolo quanto culposamente. Vejase, portanto, que, apesar de possvel, no necessariamente esse crime ser preterdoloso. Admitese a tentativa apenas se o resultado agravador (morte) for almejado, na forma dolosa. Em regra, olatrocnio consumase com a efetiva subtrao da coisa e morte da vtima. Dvidas surgiram, entretanto, quando um dos delitos
Nesse sentido: Jesus (1998), Delmanto (2000), Fragoso (1981) e outros.
se consumava e o outro no. Oresultado a que a jurisprudncia chegou foi o seguinte: a) subtrao patrimonial consumada + morte consumada = latrocnio consumado; b) subtrao patrimonial tentada + morte tentada = latrocnio tentado; c) subtrao patrimonial consumada + morte tentada = latrocnio tentado; d) subtrao patrimonial tentada + morte consumada = latrocnio consumado. (Smula n610 do STF): h crime de latrocnio, quando o homicdio se consuma, ainda que no realize o agente a subtrao de bens da vtima). Importante ressaltar, ainda, que, considerando que a lei utilizou a expresso se da violncia resultar, entendese que no h latrocnio quando a morte decorre do emprego de grave ameaa pelo agente. Exemplo: vtima vem a falecer em decorrncia de um ataque cardaco provocado pelo susto que sofreu em razo da grave ameaa. Nessa hiptese, dever o agente responder pelo crime de roubo em concurso formal com o homicdio (desde que esse ltimo decorra de dolo ou culpa art.19 do CP). De acordo com a jurisprudncia (precedentes do STJ), nos casos de roubo com emprego de arma do qual resulte morte da vtima ou de terceiro, sero coautores do latrocnio tanto aquele que se apoderou da coisa quanto o que desferiu os tiros para garantir sua posse ou a impunidade do crime. No importa nem mesmo saber qual dos coautores desferiu os tiros, pois todos respondero pelo mesmo fato. Exigese apenas que eles tenham conhecimento que o comparsa trazia a arma, sob pena de restar configurada a responsabilidade penal objetiva. Nos termos da Lei n 8.072/1990 (Lei dos Crimes Hediondos), olatrocnio considerado crime hediondo. O STJ entende que o furto posterior morte da vtima constitui crime de latrocnio (CAPEZ, 2004, v. 2, p. 401). Assim, aqueles que, sem a inteno de roubar, matam a vtima e, aproveitandose que ela j estava morta, subtraem seus pertences, respondem por latrocnio. Observaes a) A doutrina majoritria entende que o roubo de uso constitui crime. Parte da doutrina e jurisprudncia, entretanto, entende que, se o uso do bem for imediato, deveria o agente responder apenas pelo constrangimento ilegal. Da mesma forma, no se admite a aplicao do princpio da insignificncia no roubo, em razo da violncia empregada (precedentes do STF). b) A ao penal pblica incondicionada. Extorso Art.158. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, ecom o intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica, afazer, tolerar que se faa ou deixar fazer alguma coisa:
Pena recluso, de quatro a dez anos, emulta. 1 Se o crime cometido por duas ou mais pessoas, ou com emprego de arma, aumentase a pena de um tero at metade. 2 Aplicase extorso praticada mediante violncia o disposto no 3 do artigo anterior. 3 Se o crime cometido mediante a restrio da liberdade da vtima, eessa condio necessria para a obteno da vantagem econmica, apena de recluso, de 6 (seis) a 12 (doze) anos, alm da multa; se resulta leso corporal grave ou morte, aplicamse as penas previstas no art. 159, 2 e 3, respectivamente. O objeto jurdico tutelado o patrimnio, aliberdade e a incolumidade pessoal. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em constranger [obrigar, coagir] algum, mediante violncia ou grave ameaa, ecom o intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica, afazer, tolerar que se faa ou deixar fazer alguma coisa. Aviolncia ou grave ameaa pode ser dirigida ao prprio titular do patrimnio ou a algum a ele ligado (exemplos: pais, filhos, irmos). A extorso se diferencia do crime de constrangimento ilegal (art.146 do CP), pois, no primeiro, h a presena de um elemento subjetivo do tipo (especial fim de agir do agente) representado pela vontade de obter indevida vantagem econmica, para si ou para outrem. Avantagem deve ser indevida, sob pena de restar configurado o crime de exerccio arbitrrio das prprias razes (art.345 do CP). Tambm se exige que a vantagem tenha cunho patrimonial. O elemento subjetivo do tipo o dolo representado pela vontade livre e consciente de constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, afazer, deixar de fazer ou tolerar que se faa alguma coisa, visando obteno de indevida vantagem econmica (especial fim de agir). No se admite a modalidade culposa. Consumao e Tentativa Existem duas correntes na doutrina quanto ao momento consumativo no crime de extorso. So elas: a) por se tratar de crime formal, aconsumao ocorre quando a vtima, devido ao emprego da violncia ou grave ameaa, faz, tolere que se faa ou deixa de fazer alguma coisa, no se exigindo a obteno de qualquer vantagem indevida por parte do agente. Essa a posio majoritria na doutrina e encontrase consubstanciada na Smula n96 do STJ: O crime de extorso consumase independentemente de obteno de vantagem indevida. Aobteno da indevida vantagem econmica pelo agente ser mero exaurimento do crime; b) tratase de crime material que se consuma com a efetiva
obteno da vantagem econmica indevida. Essa posio minoritria. Admitese a tentativa, quer se conhea a extorso como crime formal ou material. Observaes a) Nos termos do 2 do art.158 do CP, note que esse pargrafo no menciona concurso de duas ou mais pessoas, esim cometimento do crime por duas ou mais pessoas, excluindo, portanto, aparticipao, ou com emprego de arma, apena ser aumentada de um tero at metade. Tratase de uma causa especial de aumento de pena, apesar de ser erroneamente denominada de extorso qualificada; b) O 3 foi includo pela Lei n 11.923/2009, trazendo uma forma qualificada de extorso. Apena de recluso de seis a 12 anos, alm da multa, se o crime cometido mediante a restrio da liberdade da vtima e essa condio necessria para a obteno da vantagem econmica. Tratase da tipificao do crime de sequestro relmpago. Por outro lado, se resulta leso corporal grave ou morte, aplicamse as penas previstas no art. 159, 2 e 3, respectivamente. A extorso da qual resulta morte considerada crime hediondo (art.1 da Lei n 8.072/1990). A competncia para julgamento do juiz singular, eno do Tribunal do Jri. No mais, aplicamse os comentrios j feitos ao crime de roubo qualificado (art.157, 3, do CP); c) O crime de sequestro relmpago deve ser tipificado como extorso, aplicandose, no caso, o3 do art.158 do CP. Note que esse delito pressupe necessariamente a restrio de liberdade da vtima, constituindose condio necessria para a obteno da vantagem econmica. No obstante, tratase de crime formal, que se consuma no momento em que o agente restringe a liberdade da vtima por tempo juridicamente relevante. de se ressaltar ainda que, se resultar leso corporal grave ou morte, aplicamse, respectivamente, aspenas dos 2 e 3 do art.159 do CP; d) A ao penal pblica incondicionada. Extorso mediante Sequestro Art. 159. Sequestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer vantagem, como condio ou preo do resgate: Pena recluso, de oito a quinze anos. 1 Se o sequestro dura mais de 24 (vinte e quatro) horas, se o sequestrado menor de 18 (dezoito) ou maior de 60 (sessenta) anos, ou se o crime cometido por bando ou quadrilha. Pena recluso, de doze a vinte anos. 2 Se do fato resulta leso corporal de natureza grave: Pena recluso, de dezesseis a vinte e quatro anos. 3 Se resulta a morte: Pena recluso, de vinte e quatro a trinta anos. 4 Se o crime cometido em concurso, oconcorrente que o denunciar autoridade, facilitando a libertao do sequestrado, ter sua pena reduzida de um a dois teros.
O objeto jurdico tutelado o patrimnio, a incolumidade e a liberdade pessoais. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). Osujeito passivo tambm pode ser qualquer pessoa, tanto aquela que sofre a leso patrimonial, quando a que sofre privao da liberdade. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em sequestrar [privar de sua liberdade] pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer vantagem, como condio ou preo do resgate. Avtima deve ser necessariamente um ser humano. Assim, caso o agente prive da liberdade um animal de estimao com o intuito de receber o preo do resgate, o crime ser to somente o de extorso (art.158). Apesar de o tipo penal fazer meno apenas ao sequestro, adoutrina entende essa expresso no seu sentido amplo, abrangendo tambm o crcere privado (privao da liberdade em recinto fechado). Diverge a doutrina se a vantagem visada deve ter natureza patrimonial ou no. Para a maioria dos autores, entretanto, tendo em vista que esse delito se insere dentro do ttulo que trata dos crimes contra o patrimnio, avantagem dever ser necessariamente econmica6. Exigese, ainda, que a vantagem seja indevida, sob pena de restar configurado outro delito (exemplo: extorso). O elemento subjetivo do tipo o dolo consistente na vontade livre e consciente de sequestrar algum com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer vantagem, condio ou preo do resgate (especial fim de agir). No h a previso culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com o efetivo sequestro da vtima (privao de sua liberdade por um tempo juridicamente relevante), pouco importante se o agente obtm a vantagem almejada ou no (crime formal e permanente). Basta que se comprove a inteno do agente em obter a condio ou preo do resgate. O efetivo recebimento da vantagem visada ser mero exaurimento do crime. Admitese a tentativa. Exemplo: por circunstncias alheias sua vontade, oagente no consegue privar a vtima da sua liberdade de locomoo, ficando provada a sua inteno de obter a vantagem econmica como condio ou preo do resgate. Observaes a) A forma simples deste delito est prevista no caput do artigo. Asformas qualificadas esto previstas em seus 1, 2 e 3 e so descritas abaixo. Tratase de crime hediondo em todas as suas modalidades (simples e qualificada). I) Se o sequestro dura mais de 24 horas, se o sequestrado menor de 18 ou maior de 60 anos, ou se o crime cometido por bando ou quadrilha (no mnimo quatro pessoas, no se aplicando a qualificadora se a reunio for ocasional). Se a vtima for menor de 14 anos, apena ser aumentada da metade, nos termos do art.9 da Lei n8.072/1990 (Lei dos crimes hediondos). Aidade
6
Nesse sentido: Fragoso (1981), Noronha (1988), Capez (2004) e outros. Em sentido contrrio: Jesus (1998).
ser auferida no momento da conduta. II) Se do fato resulta leso corporal de natureza grave. Tratase de forma qualificada do delito e pode ocorrer tanto na forma dolosa, quanto culposa. Exigese que a leso grave seja praticada na prpria pessoa que foi vtima do sequestro. III) Se do fato resulta a morte. Tambm hiptese de crime qualificado pelo resultado. b) O 4 do art.159 trouxe uma causa especial de diminuio da pena. a chamada delao premiada ou eficaz. Ocorrer na seguinte hiptese: se o crime cometido em concurso, oconcorrente que o denunciar autoridade, facilitando a libertao do sequestrado, ter sua pena reduzida de um a dois teros. Nessa hiptese, ocrime deve ser cometido por, pelo menos, duas pessoas, de modo que uma delas se arrependa e delate os demais envolvidos para a autoridade pblica. S haver a reduo da pena se a delao de alguma forma facilitar a liberao do sequestrado. c) A ao penal pblica incondicionada. Extorso Indireta Art.160. Exigir ou receber, como garantia de dvida, abusando da situao de algum, documento que pode dar causa a procedimento criminal contra a vtima ou contra terceiro: Pena recluso, de um a trs anos, emulta. O objeto jurdico tutelado o patrimnio e a liberdade individual. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa. Osujeito passivo tambm pode ser qualquer pessoa. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em exigir ou receber, como garantia de dvida, abusando da situao de algum, documento que pode dar causa a procedimento criminal contra a vtima ou contra terceiro. Na modalidade de exigir, aconduta inicial parte do sujeito ativo que exige, como condio para fornecer o crdito, documento que pode dar causa a procedimento criminal contra a vtima ou terceiro. J na modalidade de receber a conduta inicial parte da prpria vtima. Esta oferece documento que pode vir a incriminla como condio para obter o crdito. Nas duas modalidades, osujeito ativo se vale da necessidade da vtima para exigir ou receber o documento. No se exige que o procedimento criminal contra a vtima seja efetivamente instaurado para fins de tipificao desse delito, bastando a mera potencialidade para tanto. Segundo a jurisprudncia, no haver o delito em tela caso a vtima entregue cheque prdatado ao credor, j que este no poder dar ensejo a qualquer procedimento criminal contra ele.
O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de exigir ou receber, como garantia de dvida, documento que pode dar causa a procedimento criminal contra a vtima ou terceiro. No existe a modalidade culposa desse delito. Consumao e Tentativa Na modalidade de exigir, crime formal que se consuma com a simples exigncia do documento. J a modalidade de receber ser crime material, consumandose com o efetivo recebimento do documento. Admitese a tentativa (na primeira modalidade a tentativa possvel apenas se a exigncia for feita por escrito e, por circunstncias alheias vontade do agente, no chegar at o conhecimento da vtima). Observao A ao penal pblica incondicionada. Nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995, admitese a suspenso condicional do processo.
DA USURPAO
Alterao de Limites
Art.161. Suprimir ou deslocar tapume, marco, ou qualquer outro sinal indicativo e linha divisria, para apropriarse, no todo ou em parte, de coisa imvel alheia: Pena deteno, de um a seis meses, emulta. 1 Na mesma pena incorre quem: Usurpao de guas I desvia ou represa, em proveito prprio ou de outrem, guas alheias; Esbulho Possessrio II invade, com violncia a pessoa ou grave ameaa, ou mediante concurso de mais de duas pessoas, terreno ou edifcio alheio, para o fim de esbulho possessrio. 2 Se o agente usa de violncia, incorre tambm na pena a esta cominada. 3 Se a propriedade particular, eno h emprego de violncia, somente se procede mediante queixa. O objeto jurdico tutelado no caput (alterao de limites) a posse e o patrimnio imobilirio. Adoutrina diverge quanto a quem pode ser considerado sujeito ativo desse delito. Para Hungria (1979), Fragoso (1981) e Jesus (1988), somente o proprietrio do imvel vizinho (corrente majoritria). J o sujeito passivo o proprietrio ou possuidor do imvel. J no caso tratado no inciso I (usurpao de guas) o objeto jurdico tutelado o patrimnio imobilirio, especialmente o direito de uso das guas. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). J o sujeito passivo ser o proprietrio ou possuidor da gua desviada ou represada. No caso do inciso II (esbulho possessrio), oobjeto jurdico tutelado posse ou propriedade imobiliria, alm da
integridade fsica e da liberdade da vtima. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa, exceto o proprietrio do imvel. O condmino somente responder por esse delito se a posse for pro diviso (cada condmino ocupa uma parte certa e determinada do imvel). J o sujeito passivo aquele que legalmente detm a posse do imvel (possuidor, usufruturio, locatrio etc.). Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo O crime de alterao de limites consiste em suprimir [eliminar] ou deslocar [mudar de lugar] tapume [cercas, muros ou qualquer outro meio de separao de terrenos, marco [sinais materiais toco, poste, rvores que indicam a linha divisria] ou qualquer outro sinal indicativo de linha divisria [exemplos: valas, cursos dgua], para apropriarse, no todo ou em parte, de coisa imvel alheia. O elemento subjetivo o dolo consistente na vontade livre e consciente de alterar o sinal divisrio de coisa alheia mvel. No se admite a forma culposa. J no crime de usurpao de guas, aconduta tpica consiste em desviar (alterar) ou represar (conter, impedir), em proveito prprio ou de outrem, guas alheias. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de desviar ou represar guas alheias. Exigese a presena do especial fim de agir representado pela expresso em proveito prprio ou de outrem. Inexiste a modalidade culposa. Finalmente, o crime de esbulho possessrio consiste em invadir [entrar, penetrar no terreno ou edifcio alheio], com violncia a pessoa ou grave ameaa, ou mediante concurso de mais de duas pessoas, terreno ou edifcio alheio, para o fim de esbulho possessrio. No se exige que todos eles invadam efetivamente o imvel. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de invadir, com violncia pessoa ou grave ameaa, ou mediante concurso de mais de duas pessoas, terreno ou edifcio alheio, para o fim de esbulho possessrio (especial fim de agir). No existe a modalidade culposa desse delito. Consumao e Tentativa A alterao de limites consumase com a supresso ou deslocamento de tapume, marco, ou qualquer outro sinal indicativo de linha divisria, no se exigindo a efetiva apropriao do bem (crime formal). Admitese a tentativa. O crime de usurpao de guas consumase com o efetivo desvio ou represamento de guas alheias, no se exigindo a obteno de qualquer proveito (crime formal). crime instantneo, mas pode ter efeitos permanentes ou ser crime permanente
quando o desvio ou represamento for mantido de forma contnua. Admitese a tentativa. J o esbulho possessrio consumase quando o agente invade o terreno ou edifcio alheio, com violncia a pessoa ou grave ameaa, ou mediante concurso de mais de duas pessoas. Exigese a comprovao de que a inteno do agente era esbulhar. Admitese a tentativa. Observaes a) A ao penal pblica incondicionada. Nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995, admitese a suspenso condicional do processo. b) No crime de esbulho possessrio, se o agente se utiliza de violncia, incorre tambm na pena a esta cominada (art.161, 2). Se a propriedade particular, eno h emprego de violncia, ocrime ser de ao penal privada (3 do art.161). Supresso ou Alterao de Marcas em Animais Art.162. Suprimir ou alterar, indevidamente, em gado ou rebanho alheio, marca ou sinal indicativo de propriedade: Pena deteno, de seis meses a trs anos, emulta. O objeto jurdico tutelado a propriedade dos semoventes, especialmente o gado e o rebanho. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). J o sujeito passivo o proprietrio dos animais. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em suprimir [fazer desaparecer] ou alterar [transformar, modificar], indevidamente, em gado ou rebanho alheio, marca ou sinal indicativo de propriedade. Exigese que a alterao ou supresso sejam indevidas (elemento normativo do tipo). O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de suprimir ou alterar, indevidamente, marca ou sinal indicativo de propriedade em gado ou rebanho alheio. Inexiste a modalidade culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao se d com a supresso ou alterao da marca ou sinal indicativo de propriedade. Pouco importa se o agente se apropria ou no dos animais. Admitese a tentativa. Observao A ao penal pblica incondicionada. Admitese a suspenso condicional do processo, nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995.
DO DANO
Dano
Art.163. Destruir, inutilizar ou deteriorar coisa alheia: Pena deteno, de um a seis meses, ou multa. Dano Qualificado Pargrafo nico. Se o crime cometido: I com violncia pessoa ou grave ameaa; II com emprego de substncia inflamvel ou explosiva, se o fato no constitui crime mais grave; III contra o patrimnio da Unio, Estado, Municpio, empresa concessionria de servios pblicos ou sociedade de economia mista; IV por motivo egostico ou com prejuzo considervel para a vtima: Pena deteno, de seis meses a trs anos, e multa, alm da pena correspondente violncia. O objeto jurdico tutelado a posse e propriedade dos bens mveis e imveis. Apesar de esse delito estar inserido no ttulo que trata dos crimes contra o patrimnio. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum), exceto o proprietrio. J o sujeito passivo o proprietrio e, excepcionalmente, opossuidor. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em destruir [eliminar, fazer com que a coisa perca a sua essncia], inutilizar [tornar imprestvel, intil a coisa tornase, total ou parcialmente, imprpria para a finalidade que se destina] ou deteriorar [estragar, reduzir o seu valor] coisa alheia. Esse delito pode ser praticado nas modalidades comissiva ou omissiva. Oobjeto material desse delito a coisa alheia, mvel ou imvel. Inclui tambm a coisa que foi perdida pelo dono. Entretanto, a res nullius (coisa de ningum) no pode ser objeto desse crime. Atualmente, ostribunais vm aplicando, com maior incidncia, o princpio da insignificncia no crime de dano. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de destruir, inutilizar ou deteriorar coisa alheia. Adoutrina discute se seria necessria a existncia do fim especial de causar dano (animus nocendi) para a configurao do crime de dano. H duas posies a respeito: I) Hungria (1979) entende ser indispensvel a existncia de tal elemento; II) a maioria da doutrina, entretanto, entende ser dispensvel a vontade de causar dano para a configurao desse delito, uma vez que o tipo penal no o exige e tal vontade j estaria includa
na prpria ao criminosa7. Inexiste a forma culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a efetiva destruio, inutilizao ou deteriorizao da coisa alheia (crime material). Admitese a tentativa. Observaes a) Atualmente a conduta de pichar muros e paredes est enquadrada no art.65 da Lei n9.605/1998; b) Para a maioria da jurisprudncia, opreso que danifica as grades do presdio com o fim de empreender fuga no responde pelo crime de dano, uma vez que a conduta foi praticada visando fuga e no a causar prejuzo ao Estado; c) A forma simples desse delito est prevista no caput do art.163. J as formas qualificadas esto elencadas no seu pargrafo nico. Estas ltimas ocorrero quando o crime for cometido: I) com violncia ou grave ameaa pessoa: exigese que a violncia ou grave ameaa sejam empregadas antes ou durante a execuo do crime (para garantir a sua execuo). Do contrrio, oagente responder pelo crime de dano em concurso material com a leso corporal. Por outro lado, nos termos desse pargrafo nico, havendo essa forma qualificada de dano, ser aplicada a pena correspondente a essa modalidade de delito, alm da pena correspondente violncia; II) com emprego de sustncia inflamvel ou explosiva, se o fato no constitui crime mais grave: tratase de infrao subsidiria que ficar absorvida quando o fato constituir crime mais grave (exemplo: homicdio qualificado pelo emprego de fogo ou explosivo); III) contra o patrimnio da Unio, Estado, Municpio e empresa concessionria de servios pblicos ou sociedade de economia mista: visase a proteger o patrimnio pblico (exemplos: danos a telefones pblicos, pardais, lmpadas de postes). Abrange tambm o patrimnio das autarquias, empresas pblicas e fundaes pblicas. Osbens particulares alugados pela Administrao Pblica esto excludos desse rol; IV) por motivo egostico ou com prejuzo considervel para a vtima: motivo egostico aquele ligado obteno de um futuro benefcio. Exemplo: sabotar o carro do competidor adversrio para ganhar a corrida. Nos termos do art.167 do CP, aao penal neste caso privada; d) Subtrao de telefone pblico constitui crime de furto e no dano; e) O crime de dano simples (caput) e qualificado (somente o inciso IV do pargrafo nico) so de ao penal privada. Nos demais casos, sero de ao penal pblica incondicionada; f) O crime de dano simples ( caput) constitui infrao penal de menor potencial ofensivo e admite a suspenso condicional do processo (Lei n9.099/1995); h) Gonalves (2004b, v. 9, p. 58) ressalta uma questo interessante: [...] como algumas formas qualificadas so de ao pblica e o tipo simples
7
Nesse sentido: Jesus (1998), Noronha (1988) e Capez (2004).
48
de ao privada, pode surgir um grave problema processual na hiptese em que o ru denunciado por uma dessas formas de dano qualificado e, aofinal, ojuiz entende que a autoria est provada, mas a qualificadora no. Nesse caso, ojuiz deve realizar a desclassificao para o delito de dano simples e, em vez de condenar o ru, decretar a nulidade da ao, desde o princpio, por ilegitimidade da parte, j que a ao foi proposta pelo Ministrio Pblico, quando o correto teria sido a prpria vtima fazlo (arts.43, III, e564, II, do CPP). Da, avtima poder propor novamente a ao, mas apenas se no tiver decorrido o prazo decadencial de seis meses. i) Dano a sepulturas tipifica o crime do art.210 do CP. J o dano s coisas destinadas ao culto religioso configura o delito do art.208 do CP. Introduo ou Abandono de Animais em Propriedade Alheia Art.164. Introduzir ou deixar animais em propriedade alheia, sem consentimento de quem de direito, desde que do fato resulte prejuzo: Pena deteno, de quinze dias a seis meses, ou multa. O objeto jurdico tutelado a inviolabilidade da posse e da propriedade alheia. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum), exceto o proprietrio. J o sujeito passivo o proprietrio ou legtimo possuidor. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em introduzir [fazer entrar a conduta aqui comissiva] ou deixar [abandonar, largar essa conduta omissiva] animais em propriedade alheia [terreno rural ou urbano], sem consentimento de quem de direito [elemento normativo do tipo], desde que do fato resulte prejuzo. A lei usa a palavra animais no plural, mas, para a doutrina, basta a introduo de um nico animal para a tipificao desse delito. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de introduzir ou deixar animais em propriedade alheia. Segundo a doutrina, se a inteno do agente aferir lucro ou outro proveito direto, ocrime ser o de furto. Exemplo: introduzir os animais em terreno alheio para que estes se alimentem das plantaes. Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre quando, em razo da introduo ou abandono do animal em propriedade alheia, resulta prejuzo (crime material). Admitese a tentativa. Observaes a) Nos termos do art.167 do CP, aao penal privada. Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001).
Dano em Coisa de Valor Artstico, Arqueolgico ou Histrico Art.165. Destruir, inutilizar ou deteriorar coisa tombada pela autoridade competente em virtude de valor artstico, arqueolgico ou histrico: Pena deteno, de seis meses a dois anos, emulta. Este artigo foi tacitamente revogado pelo art.62, I, da Lei n9.605/1998 (Lei dos Crimes Ambientais) que possui a seguinte redao: Destruir, inutilizar ou deteriorar: I bem especialmente protegido por lei, ato administrativo ou deciso judicial. Pena recluso, de um a trs anos, emulta. Alterao de Local Especialmente Protegido Art.166. Alterar, sem licena da autoridade competente, oaspecto de local especialmente protegido por lei: Pena deteno, de um ms a um ano, ou multa. Artigo revogado pelo art.63 da Lei n9.605/1998 (Lei dos Crimes Ambientais) que possui a seguinte redao: Art.63. Alterar o aspecto ou a estrutura de edificao ou local especialmente protegido por lei, ato administrativo ou deciso judicial, em razo de seu valor paisagstico, ecolgico, turstico, artstico, histrico, cultural, religioso, arqueolgico, etnogrfico ou monumental, sem autorizao da autoridade competente ou em desacordo com a concedida. Pena recluso de um a trs anos, emulta. Ao Penal Art.167. Nos casos do art.163, do inciso IV do seu pargrafo e do art.164, somente se procede mediante queixa. J comentado nos itens precedentes.
DA APROPRIAO INDBITA
Apropriao Indbita
Art.168. Apropriarse de coisa alheia mvel, de que tem a posse ou a deteno: Pena recluso, de um a quatro anos, emulta. Aumento de Pena 1 A pena aumentada de um tero, quando o agente recebeu a coisa: I em depsito necessrio; II na qualidade de tutor, curador, sndico, liquidatrio, inventariante, testamenteiro ou depositrio judicial; III em razo de ofcio, emprego ou profisso.
O objeto jurdico tutelado o patrimnio e o direito propriedade. Osujeito ativo ser aquela que tem a posse ou deteno lcita da coisa alheia mvel. J o sujeito passivo o dono ou possuidor da coisa. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em apropriarse [tomar para si] de coisa alheia mvel, de que tem a posse [art.1.197 do CC] ou a deteno [arts.1.198 e 1.208 do CC]. Nesse delito, oagente recebe legitimamente a coisa, mas passa a se comportar como se dono fosse, recusandose a devolvla. Note que a coisa foi entregue, de forma livre e consciente, pelo proprietrio, sem o emprego de qualquer tipo de fraude ou violncia. A apropriao indbita no se confunde com o furto mediante fraude ou com o estelionato. No furto mediante fraude, avtima induzida a erro, oque faz que diminua a sua vigilncia sobre a coisa. Oagente, ento, aproveitandose desse fato, asubtrai. Note que a vtima, mesmo em erro, no entrega a coisa voluntariamente ao agente. justamente essa a diferena para o crime de estelionato. Nesse ltimo, avtima enganada, induzida a erro, oque faz com que, espontaneamente, entregue a coisa ao agente. No estelionato o dolo do agente anterior ao recebimento da posse ou deteno da coisa. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de apropriarse de coisa alheia mvel que tem a posse ou deteno. Essa inteno de se apropriar da coisa s surge aps o agente j ter obtido a sua posse ou deteno. Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre no exato momento em que o agente inverte o seu nimo sobre a coisa, passando a atuar como se dono fosse e recusandose a devolvla (crime material). Amaioria da doutrina admite a tentativa, apesar de ser de difcil constatao. Observaes a) A deteno de um bem pode ser vigiada ou desvigiada. Somente nessa ltima que poder ocorrer o crime de apropriao indbita. Caso o agente se apodere de um bem cuja deteno seja vigiada, responder pelo crime de furto, uma vez que no dispunha do livre poder sobre a coisa. b) A doutrina costuma diferenciar dois tipos de apropriao indbita: i) a apropriao indbita propriamente dita e ii) a apropriao indbita na modalidade de negativa de restituio. Aprimeira ocorre quando o agente pratica algum ato de disposio da coisa que somente poderia ter sido efetuado pelo proprietrio. J a segunda modalidade ocorre quando o agente se recusa a devolver coisa alheia, passando a se comportar como se dono fosse. c) A forma simples desse delito est prevista no caput do artigo. J o 1 traz algumas causas de aumento de pena. Assim, apena ser aumentada de um tero quando o agente recebeu a coisa: i) em depsito necessrio: o depsito receber esse nome quando se der por expressa disposio legal; em razo de alguma calamidade ou quando se fizer por equiparao (referente a bagagens de viajantes
ou hspedes nos hotis, hospedaria ou penses). Esse inciso, entretanto, abrange apenas a segunda modalidade de depsito necessrio (chamado depsito miservel), pois, no primeiro (depsito legal), oagente sempre ser funcionrio pblico e, portanto, responder pelo crime de peculato. J no ultimo, o crime ser aquele previsto no art. 168, 1, III, do CP; ii) na qualidade de tutor, curador, sndico, liquidatrio, inventariante, testamenteiro ou depositrio judicial: essa enumerao taxativa, sob pena de ser aplicada analogia em malam partem. Apesar de todos serem funcionrios pblicos, no respondero pelo crime de peculato, por expressa disposio legal em contrrio; iii) em razo de ofcio, emprego ou profisso: s incidir essa causa de aumento de pena se o agente recebeu a coisa alheia em razo do ofcio, emprego ou profisso. d) O art.170 do CP traz a previso da apropriao indbita privilegiada, aplicando os mesmos requisitos exigidos pelo 2 do art.155 do CP. e) A ao penal pblica incondicionada. Asua forma simples admite a suspenso condicional do processo, prevista no art.89 da Lei n9.099/1995. Apropriao Indbita Previdenciria Art. 168-A. Deixar de repassar previdncia social as contribuies recolhidas dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional: Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, emulta. 1 Nas mesmas penas incorre quem deixar de: I recolher, no prazo legal, contribuio ou outra importncia destinada previdncia social que tenha sido descontada de pagamento efetuado a segurados, aterceiros ou arrecadada do pblico; II recolher contribuies devidas previdncia social que tenham integrado despesas contbeis ou custos relativos venda de produtos ou prestao de servios; III pagar benefcio devido a segurado, quando as respectivas cotas ou valores j tiverem sido reembolsados empresa pela previdncia social. 2 extinta a punibilidade se o agente, espontaneamente, declara, confessa e efetua o pagamento das contribuies, importncias ou valores e presta as informaes devidas previdncia social, na forma definida em lei ou regulamento, antes do incio da ao fiscal. 3 facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a de multa se o agente for primrio e de bons antecedentes, desde que: I tenha promovido, aps o incio da ao fiscal e antes de oferecida a denncia, opagamento da contribuio social previdenciria, inclusive acessrios; ou II o valor das contribuies devidas, inclusive acessrios, seja igual ou inferior quele estabelecido pela previdncia social, administrativamente, como sendo o mnimo para o ajuizamento de suas execues fiscais.
O objeto jurdico tutelado o patrimnio de todos aqueles que integram o sistema previdenci rio. O sujeito ativo somente pode ser aquele com o dever legal de repassar Previdncia Social os valores recolhidos dos contribuintes (crime prprio). J o sujeito passivo o Estado, especialmente a Previdncia Social. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em deixar de repassar [no encaminhar] previdncia social as contribuies recolhidas dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional. Tratase de um crime omissivo puro ou prprio em que o agente no repassa Previdncia Social as contribuies recolhidas dos contribuintes no prazo e forma legal ou convencional. Como o tipo penal se refere ao prazo e forma legal ou convencional, percebese que se trata de norma penal em branco, que exige complementao pelas normas previdencirias em vigor. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de no repassar Previdncia Social as contribuies recolhidas. Inexiste a forma culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao ocorre no momento de exaurimento do prazo (legal ou convencional) assinalado para o recolhimento das contribuies previdencirias. Por se tratar de crime omissivo puro ou prprio, atentativa inadmissvel. Observaes a) A forma simples desse delito encontrase prevista no caput do artigo. J as formas equiparadas encontramse previstas em seu 1. Assim, nas mesmas penas incorre quem deixar de: I) recolher, no prazo legal, contribuio ou outra importncia destinada previdncia social que tenha sido descontada de pagamento efetuado a segurados, aterceiros ou arrecadada do pblico; II) recolher contribuies devidas previdncia social que tenham integrado despesas contbeis ou custos relativos venda de produtos ou prestao de servios; III) pagar benefcio devido a segurado, quando as respectivas cotas ou valores j tiverem sido reembolsados empresa pela previdncia social. Nesses trs incisos previstos no 1 do art.168 do CP, punese a conduta do contribuinte empresrio que deixa de recolher contribuies ou outra importncia destinada Previdncia Social ou deixa de pagar benefcio ao segurado. b) O 2 do art. 168 traz uma causa extintiva da punibilidade. Oprazo final para pagamento das contribuies, importncias ou valores devidos at o incio da ao fiscal. Para Bitencourt (2001) e Capez (2004), oincio da ao fiscal se d no com o Termo de Incio da Ao Fiscal (TIAF), mas, sim, com a notificao pessoal do contribuinte de sua instaurao. Caso o pagamento ocorra aps o incio da ao fiscal, mas antes do oferecimento da denncia, poder ser aplicado o 3 do art.168 do CP. Caso ocorra aps o oferecimento da denncia,
mas antes do seu recebimento, poder incidir o art.16 do CP (arrependimento posterior). Finalmente, se o pagamento ocorrer aps o recebimento da denncia, poderemos ter a incidncia de atenuante prevista no art.65 do CP. c) Nos termos do 3 do art.168 do CP facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a de multa se o agente for primrio e de bons antecedentes, desde que: I) tenha promovido, aps o incio da ao fiscal e antes de oferecida a denncia, opagamento da contribuio social previdenciria, inclusive acessrios; ou II) o valor das contribuies devidas, inclusive acessrios, seja igual ou inferior quele estabelecido pela previdncia social, administrativamente, como sendo o mnimo para o ajuizamento de suas execues fiscais: atualmente, nos termos do art.20 da Lei n10.522/2002, com redao dada pela Lei n11.033/2004, esse valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais). Tratase de hiptese de perdo judicial ou aplicao apenas da pena de multa. Exigese que o agente seja primrio e de bons antecedentes. d) A ao penal pblica incondicionada. Nos termos do art.170 do CP, aplicase o art.155, 2, para esse delito (forma privilegiada). Tratase de crime de competncia da Justia Federal (art.109 da Constituio Federal). Apropriao de Coisa Havida por Erro, Caso Fortuito ou Fora da Natureza Art.169. Apropriarse algum de coisa alheia vinda ao seu poder por erro, caso fortuito ou fora da natureza: Pena deteno, de um ms a um ano, ou multa. Pargrafo nico. Na mesma pena incorre: Apropriao de tesouro I quem acha tesouro em prdio alheio e se apropria, no todo ou em parte, da quota a que tem direito o proprietrio do prdio; Apropriao de coisa achada II quem acha coisa alheia perdida e dela se apropria, total ou parcialmente, deixando de restitula ao dono ou legtimo possuidor ou de entregla autoridade competente, dentro no prazo de 15 (quinze) dias. O objeto jurdico tutela o patrimnio. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). J o sujeito passivo o proprietrio do bem. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo Nos termos do caput deste artigo, aconduta tpica consiste em apropriarse [apoderarse] algum de coisa alheia vinda ao seu poder por erro, caso fortuito ou fora da natureza. Oque caracteriza esse delito que a coisa vem at o poder do agente por erro (engano, falsa representao de uma realidade), caso fortuito (evento acidental que decorre de um comportamento humano) ou fora da natureza (evento acidental e imprevisvel provocado pela natureza).
Aqui, oagente recebe a coisa independentemente da sua vontade (at aqui a conduta atpica); porm, no momento em que inverte o seu nimo sobre a coisa e passa a se comportar como se dono fosse, ocorrer esse delito. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de apropriarse de coisa alheia recebida por erro, caso fortuito ou fora maior. Inexiste forma culposa. O inciso I trata da apropriao de tesouro e ocorrer quando o agente acha tesouro em prdio alheio e se apropria, no todo ou em parte, da quota a que tem direito o proprietrio do prdio. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de se apropriar, no todo ou em parte, da quota a que tem direito o proprietrio do prdio, no caso de tesouro achado em prdio alheio. Inexiste a modalidade culposa desse delito. J o inciso II desse mesmo artigo trata da apropriao de coisa achada. Ocorrer quando o agente acha coisa alheia perdida e dela se apropria, total ou parcialmente, deixando de restitula ao dono ou legtimo possuidor ou de entregla autoridade competente, dentro no prazo de 15 (quinze) dias. Aconduta tpica no se achar a coisa perdida, mas, sim, apropriarse dela. Nos termos do Cdigo Civil, aquele que acha coisa perdida, deve restitula ao dono ou legtimo possuidor (art.1.233). Caso esse no seja conhecido, odescobridor dever entregla autoridade competente. Segundo a maioria da doutrina, haver esse delito quer o encontro tenha sido casual (exemplo: algum encontra uma pulseira no cho), quer tenha sido intencional. atpica a conduta daquele que acha coisa que foi abandonada ou coisa que nunca teve dono ou possuidor. Considerase coisa perdida aquela que foi esquecida em local pblico ou de uso pblico. No entanto, aquele que se apodera de coisa que foi por outrem esquecida em local privado comete crime de furto. Oelemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de se apoderar de coisa alheia perdida, deixando de restitula ao dono ou possuidor, ou de entregla autoridade competente, dentro do prazo de 15 dias. Devese comprovar a inteno do agente de se apropriar da coisa, no respondendo por esse delito aquele que deixa de entregla por mera negligncia. Osimples escoamento do prazo de 15 dias sem que haja a entrega do bem no configura automaticamente o delito (tratase de mera presuno que admite prova em contrrio). Inexiste a forma culposa desse delito.
aconsumao ocorrer quando deixar de entreglo autoridade competente aps transcorrido o prazo de 15 dias. Admitese a tentativa. Observao A ao penal pblica incondicionada. Nos termos do art.170 do CP, aplicase o art.155, 2, para esse delito (forma privilegiada).
DO ESTELIONATO E OUTRAS FRAUDES

Estelionato
Art.171. Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento: Pena recluso, de um a cinco anos, emulta. 1 Se o criminoso primrio, e de pequeno valor o prejuzo, o juiz pode aplicar a pena conforme o disposto no art.155, 2. 2 Nas mesmas penas incorre quem: Disposio de Coisa Alheia como Prpria I vende, permuta, d em pagamento, em locao ou em garantia coisa alheia como prpria; Alienao ou Onerao Fraudulenta de Coisa Prpria II vende, permuta, d em pagamento ou em garantia coisa prpria inalienvel gravada de nus ou litigiosa, ou imvel que prometeu vender a terceiro, mediante pagamento em prestaes, silenciando sobre qualquer dessas circunstncias; Defraudao de Penhor III defrauda, mediante alienao no consentida pelo credor ou por outro modo, agarantia pignoratcia, quando tem a posse do objeto empenhado; Fraude na Entrega de Coisa IV defrauda substncia, qualidade ou quantidade de coisa que deve entregar a algum; Fraude para Recebimento de Indenizao ou Valor de Seguro V destri, total ou parcialmente, ou oculta coisa prpria, ou lesa o prprio corpo ou a sade, ou agrava as consequncias da leso ou doena, com o intuito de haver indenizao ou valor de seguro; Fraude no Pagamento por Meio de Cheque VI emite cheque, sem suficiente proviso de fundos em poder do sacado, ou lhe frustra o pagamento. 3 A pena aumentase de um tero, se o crime cometido em detrimento de entidade de direito pblico ou de instituto de economia popular, assistncia social ou beneficncia.
Consumao e tentativa Para a conduta descrita no caput e inciso I do pargrafo nico, a consumao ocorre no exato momento em que o agente inverte o seu nimo sobre a coisa, passando a atuar como se dono fosse e recusandose a devolvla (crime material). Amaioria da doutrina admite a tentativa, apesar de ser de difcil constatao. J na apropriao de coisa achada (inciso II), aconsumao se d no momento em que o agente, conhecendo o proprietrio ou legtimo possuidor do bem, deixa de entreglo. Caso o agente ignore o proprietrio ou possuidor do bem,
52
O objeto jurdico tutelado o patrimnio. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). Admitese a coautoria e a participao. O sujeito passivo tambm pode ser qualquer pessoa, porm possvel que sejam pessoas diversas (ocorrer quando a vtima enganada for pessoa diversa daquela que sofrer a leso patrimonial). Exigese, entretanto, que a vtima seja determinada. Caso seja indeterminada, ser o caso de crime contra a economia popular (Lei n1.521/1951). Exemplo: adulterao de bombas de gasolina ou taxmetro. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo algum em erro [falsa percepo da realidade], mediante artifcio [fraude material, isto , alterao, aomenos aparente, do aspecto real da coisa], ardil [fraude intelectual, ou seja, dirigida vtima de modo a despertar algum sentimento de compaixo ou alguma emoo quanto situao ilusria criada], ou qualquer outro meio fraudulento. Nesse delito, o agente se utiliza da fraude, do ardil ou engano, para induzir ou manter a vtima em erro e, assim, obter alguma vantagem ilcita. No h o emprego de violncia ou grave ameaa. Importante destacar que somente haver o delito de estelionato se o meio fraudulento empregado pelo agente for capaz de, pelo menor em tese, ludibriar a vtima (para essa aferio devese considerar as condies pessoais da vtima e o caso concreto). Avantagem visada pelo agente deve ter contedo econmico (uma vez que o estelionato est inserido no ttulo que trata dos crimes contra o patrimnio). O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita (especial fim de agir), induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro meio fraudulento. Oagente deve saber que a vantagem por ele almejada ilcita. Do contrrio, poder responder pelo crime de exerccio arbitrrio das prprias razes (art.345 do CP). Inexiste forma culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao ocorre no exato momento em que o agente obtm a vantagem ilcita (crime material). Admitese a tentativa. Exemplo: o agente aplica a fraude, mas no consegue enganar a vtima (nesse caso, haver tentativa apenas se comprovado que a fraude empregada pelo agente era idnea para enganar a vtima. Do contrrio, ser o caso de crime impossvel por absoluta ineficcia do meio empregado). Observaes a) No crime de estelionato (forma simples prevista no caput do art.171), se o agente repara o dano antes do recebimento da denncia, haver a aplicao do arrependimento posterior previsto no art.16 do CP. Caso essa reparao se d aps o recebimento da denncia, mas antes da sentena, haver a incidncia de uma atenuante genrica (art.65 do CP).
Questionase na doutrina se, caso a vtima tambm agir de mf (intuito de obter proveito mediante a prtica de um negcio ilcito), ficaria excludo o crime de estelionato praticado pelo agente (torpeza bilateral). De acordo com a posio majoritria, haver, sim, crime de estelionato nessa hiptese. ODireito Penal no admite a compensao de culpas. Assim, devese punir o sujeito ativo do crime de estelionato e, se for o caso, tambm a vtima. b) J o 1 do art.171 trata sua forma privilegiada. Segundo a jurisprudncia, oprejuzo ser de pequeno valor quando no ultrapassar um salrio mnimo. A forma privilegiada aplicase ao caput e ao 2 do art.171. As formas equiparadas desse delito esto previstas no seu 2. So elas: I) disposio de coisa alheia como prpria: nessa modalidade o agente, se fazendo passar por dono da coisa, vende, permuta ou d em pagamento, em locao ou em garantia coisa alheia como se fosse prpria. Aconsumao ocorre, no caso de venda, com o recebimento do preo; na permuta, com o recebimento da coisa; na locao, quando o agente recebe o primeiro aluguel; na dao em pagamento, aoreceber a quitao e; na dao em garantia, com o recebimento do emprstimo. Atentativa admissvel; II) alienao ou onerao fraudulenta de coisa prpria: ocorrer quando o agente vende, permuta, d em pagamento ou em garantia coisa prpria inalienvel [no pode ser vendida, por determinao legal ou conveno], gravada de nus [sobre a qual recai um direito real exemplos: hipoteca, anticrese] ou litigiosa [objeto de discusso judicial], ou imvel que prometeu vender a terceiro, mediante pagamento em prestaes, silenciando sobre qualquer dessas circunstncias. Como se v, oagente silenciase sobre o nus ou encargo que recai sobre a coisa. nessa conduta que consiste a fraude. O crime consumase com o efetivo recebimento da vantagem indevida, em prejuzo de alheio. Admitese a tentativa; III) defraudao de penhor: ocorre quando o agente defrauda, mediante alienao no consentida pelo credor ou por outro modo, agarantia pignoratcia, quando tem a posse do objeto empenhado. Teremos esse delito quando o bem objeto de penhor ficar em posse do devedor (hiptese excepcional, mas possvel) e este alienlo sem autorizao do credor, ou, de qualquer outra forma, inviabilizar a garantia pignoratcia. Esse delito se consuma quando o agente defrauda o penhor, seja alienandoo, destruindoo ou ocultandoo. Admitese a tentativa; IV) fraude na entrega da coisa: ocorre quando o agente defrauda [trocar, alterar, privar] substncia, qualidade ou quantidade de coisa que deve entregar a algum. Para sua consumao, otipo exige que ocorra a efetiva entrega da coisa defraudada. Do contrrio, haver tentativa; V) fraude para recebimento de indenizao ou valor de seguro: essa modalidade se d quando o agente destri, total ou parcialmente, ou oculta coisa prpria, ou lesa o prprio corpo ou a sade, ou agrava as consequncias
da leso ou doena, com o intuito de haver indenizao ou valor de seguro. Esse delito se consuma com a simples conduta de destruir, ocultar, lesar ou agravar, pouco importando se h ou no recebimento de indenizao ou seguro (crime formal). Admitese a tentativa; VI) fraude no pagamento por meio de cheque: ocorre quando o agente emite cheque, sem suficiente proviso de fundos em poder do sacado, ou lhe frustra o pagamento. Exigese que o agente aja com o dolo de causar prejuzo alheio. Assim, caso o agente, aoemitir o cheque, imagine que possui fundos suficientes, no responder pelo delito em anlise. nesse sentido a Smula n246 do STF Comprovado no ter havido fraude, no se configura o crime de emisso de cheque sem fundos. Segundo a doutrina e jurisprudncia, sendo o cheque ordem de pagamento vista, qualquer atitude que lhe retire essa caracterstica desnatura essa modalidade de delito. Exemplo: cheque psdatado (vulgarmente conhecido como cheque prdatado). Entende, ainda, a doutrina e jurisprudncia que a emisso de cheque sem a devida proviso de fundos para o pagamento de dvida preexistente no configura delito em tela, j que, nesse caso, oprejuzo da vtima anterior emisso do cheque e no decorre dele. Alm disso, quando o agente encerra a conta bancria antes da emisso do cheque, responder pelo delito em sua modalidade simples (art. 171, caput), pois a fraude empregada anterior emisso do cheque. Esse delito se consuma no momento em que o banco sacado recusa o pagamento do cheque, quando s ento haver o prejuzo. Admitese a tentativa. No se admite a forma culposa. c) Discutese, na doutrina, se a emisso de cheque sem fundos para pagamento de jogos ilcitos constitui crime. Noronha (1988) entende no haver crime na hiptese, pois o Direito no tutela o patrimnio do jogador. Hungria (1979), entretanto, defende haver crime nesse caso, pois, ainda que o jogo seja ilcito, ocrime no deixa de existir. J com relao emisso de cheque sem fundos para pagamento de relaes sexuais com prostituta os tribunais tm oscilado em suas decises, ora considerando haver crime de estelionato, ora entendendo ser atpica a conduta. d) A ao penal pblica incondicionada. Nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995, admitese a suspenso condicional do processo no caput e no 2, desde que no incida a causa de aumento prevista no 3.
O objeto jurdico tutelado o patrimnio e a boaf de que devem gozar os ttulos de crdito e outros documentos pblicos. Osujeito ativo somente poder ser aquele que emite a fatura, duplicata ou nota de venda. Para a maioria da doutrina, oendossatrio e avalista no podem ser sujeitos ativos desse delito, uma vez que eles no emitem tais ttulos. J o sujeito passivo aquele que desconta da duplicata (recebedor do ttulo), bem como o sacado de boaf (aquele contra quem sacada a duplicada e emitida a fatura ou nota de venda). Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em emitir [criar, produzir] fatura, duplicata ou nota de venda que no corresponda mercadoria vendida, em quantidade ou qualidade, ou ao servio prestado. Para a configurao desse delito, no se exige que o ttulo seja efetivamente posto em circulao ou que tenha havido o aceite da duplicata. A fraude reside em produzirse um ttulo que no corresponda ao negcio que foi efetivamente realizado pelas partes. O comerciante, sabendo disso, desconta o ttulo com um terceiro de boaf que, aoapresentlo ao comprador da mercadoria, no receber o valor do documento, pois esse terceiro vai negarse a paglo com o argumento de que ele no representa o negcio que foi de fato realizado. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de emitir duplicata, fatura ou nota de venda que no corresponda mercadoria vendida ou ao servio prestado. Inexiste a forma culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a efetiva emisso da fatura, duplicata ou nota de venda, no se exigindo que ela seja efetivamente posta em circulao (crime formal). Atentativa incabvel, pois ou o agente emite o documento (havendo o crime nesse caso) ou no o emite (nessa hiptese a conduta ser atpica). Observao A forma simples desse delito est descrita no caput do art. 172. J a forma equiparada encontrase no pargrafo nico desse mesmo artigo que tem a seguinte redao: nas mesmas penas incorrer aquele que falsificar ou adulterar a escriturao do Livro de Registro de Duplicatas. Esse crime de falsidade documental, mas, por opo legislativa, encontrase classificado como crime contra o patrimnio. Osujeito passivo aqui o Estado. Aao penal pblica incondicionada. Abuso de Incapazes Art. 173. Abusar, em proveito prprio ou alheio, de necessidade, paixo ou inexperincia de menor, ou da alienao ou debilidade mental de outrem, induzindo qualquer deles prtica de ato suscetvel de produzir efeito jurdico, em prejuzo prprio ou de terceiro: Pena recluso, de dois a seis anos, emulta.
Fatura, Duplicata ou Nota de Venda Simulada Art.172. Emitir fatura, duplicata ou nota de venda que no corresponda mercadoria vendida, em quantidade ou qualidade, ou ao servio prestado. Pena deteno, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, emulta. Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorrer aquele que falsificar ou adulterar a escriturao do Livro de Registro de Duplicatas.
54
O objeto jurdico tutelado o patrimnio. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). J o sujeito passivo o menor (de 18 anos), alienado (louco) ou dbil mental (deficiente do ponto de vista psquico). Essa enumerao taxativa. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em abusar, em proveito prprio ou alheio, de necessidade, paixo ou inexperincia de menor, ou da alienao ou debilidade mental de outrem, induzindo qualquer deles prtica de ato suscetvel de produzir efeito jurdico, em prejuzo prprio ou de terceiro. Nesse delito, o agente abusa de condies particulares (necessidade, paixo ou inexperincia) do menor ou do estado de alienao ou debilidade mental de outrem, com o fim de induzlos a praticar atos que gerem efeitos jurdicos em proveito prprio ou de terceiros. No se exige que o dano chegue efetivamente a se concretizar, bastando a mera potencialidade de sua ocorrncia. O elemento subjetivo o dolo (direto ou eventual), consistente na vontade livre e consciente de abusar da necessidade, paixo ou inexperincia de menor ou da alienao ou debilidade mental de outrem, induzindoos a praticar atos que possam gerar efeitos negativos para eles ou terceiros. Oagente deve ter conhecimento da particular situao das vtimas. Do contrrio, se tiver agido com fraude ou engodo, responder pelo crime de estelionato. Exigese, ainda, que o agente aja visando a atingir proveito prprio ou alheio (especial fim de agir), que pode ser vantagem patrimonial ou no. Segundo a doutrina, esse proveito deve ser indevido, sob pena de restar configurado outro delito. No se admite a forma culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre no momento em que o incapaz pratica ato suscetvel de prejudicar ele prprio ou terceiros, no importa se o agente obtm ou no qualquer proveito (crime formal). Admitese a tentativa. Observao A ao penal pblica incondicionada. Induzimento Especulao Art. 174. Abusar, em proveito prprio ou alheio, da inexperincia ou da simplicidade ou inferioridade mental de outrem, induzindoo prtica de jogo ou aposta, ou especulao com ttulos ou mercadorias, sabendo ou devendo saber que a operao ruinosa: Pena recluso, de um a trs anos, emulta. O objeto jurdico tutelado o patrimnio. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). J o sujeito passivo a pessoa inexperiente, simples ou com inferioridade mental.
Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em abusar, em proveito prprio ou alheio, da inexperincia ou da simplicidade ou inferioridade mental de outrem, induzindoo prtica de jogo ou aposta, ou especulao com ttulos ou mercadorias, sabendo ou devendo saber que a operao ruinosa. Pouco importa se a prtica lcita ou ilcita. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de abusar da inexperincia, simplicidade ou inferioridade mental de outrem, induzindoo prtica de jogo ou aposta ou especulao com ttulos ou mercadores, sabendo ou devendo saber que a operao ruinosa. Oagente deve visar obteno de proveito prprio ou alheio (especial fim de agir). Na modalidade de induzir a vtima especulao com ttulos ou mercadoria, exigese que o agente saiba ou deva saber (dolo direto ou eventual) que a operao ruinosa. Inexiste a forma culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a efetiva prtica de jogo, aposta ou especulao com ttulos ou mercadorias, no se exigindo que o agente obtenha qualquer tipo de proveito ou que a vtima sofra prejuzo (crime formal). Admitese a tentativa. Observao A ao penal pblica incondicionada. Nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995, admitese a suspenso condicional do processo. Fraude no Comrcio Art.175. Enganar, no exerccio de atividade comercial, oadquirente ou consumidor: I vendendo, como verdadeira ou perfeita, mercadoria falsificada ou deteriorada; II entregando uma mercadoria por outra: Pena deteno, de seis meses a dois anos, ou multa. 1 Alterar em obra que lhe encomendada a qualidade ou o peso de metal ou substituir, no mesmo caso, pedra verdadeira por falsa ou por outra de menor valor; vender pedra falsa por verdadeira; vender, como precioso, metal de ou outra qualidade: Pena recluso, de um a cinco anos, emulta. 2 aplicvel o disposto no art.155, 2. O objeto jurdico tutelado o patrimnio e a moralidade no comrcio. Osujeito ativo, para a maioria da doutrina, somente poder ser o comerciante ou comercirio (crime prprio)8. Do contrrio, ocrime ser o de fraude na entrega da coisa (art.171, 2, IV, do CP). J o sujeito passivo pode ser qualquer pessoa.
8
Nesse sentido: Jesus (1988), Capez (2004), Fragoso (1981), Hungria (1979) e outros.
Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em enganar, no exerccio de atividade comercial, o adquirente ou consumidor: I vendendo, como verdadeira ou perfeita, mercadoria falsificada ou deteriorada; ou II entregando uma mercadoria por outra. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de vender, como verdadeira ou perfeita, mercadoria falsificada ou deteriorada, ou entregar uma mercadoria por outra. Oagente deve saber que a mercadoria falsificada ou deteriorada. No se exige um especial fim de agir representado pela vontade de obter proveito econmico. H, no entanto, um perigo de dano patrimonial para a vtima. Inexiste a forma culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre no exato momento em que a coisa entregue vtima (tradio do bem). Admitese a tentativa. Observaes a) A ao penal pblica incondicionada. b) A forma simples desse delito est prevista no caput do art.175. J a forma qualificada est prevista no 1. c) Nos termos do 2, aplicase o art.155, 2, do CP a esse delito (forma privilegiada). d) A forma simples desse delito (caput), nos termos da Lei n 9.099/1995 c/c Lei n 10.259/2001, configura infrao penal de menor potencial ofensivo. e) A suspenso condicional do processo (art.89 da Lei n9.099/1995) cabvel para a forma simples (caput) e qualificada (1). Outras Fraudes Art. 176. Tomar refeio em restaurante, alojarse em hotel ou utilizarse de meio de transporte sem dispor de recursos para efetuar o pagamento: Pena deteno, de quinze dias a dois meses, ou multa. Pargrafo nico. Somente se procede mediante representao, eo juiz pode, conforme as circunstncias, deixar de aplicar a pena. O objeto jurdico tutelado o patrimnio. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). J o sujeito passivo quem presta o servio.
Opassageiro que usa bilhete falsificado ou entra clandestinamente no veculo de transporte comete o crime de estelionato. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de praticar uma das condutas descritas no tipo penal. Exigese que o agente tenha conscincia de que no dispe de numerrio suficiente para efetuar o pagamento. Inexiste forma culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a efetiva tomada da refeio, alojamento ou utilizao do meio de transporte. Admitese a tentativa. Observaes a) O pargrafo nico deste artigo traz hiptese de perdo judicial em que o juiz, conforme as circunstncias, pode deixar de aplicar a pena. b) A ao penal pblica condicionada representao. Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Fraudes e Abusos na Fundao ou Administrao de Sociedades por Aes Art.177. Promover a fundao de sociedade por aes, fazendo, em prospecto ou em comunicao ao pblico ou assembleia, afirmao falsa sobre a constituio da sociedade, ou ocultando fraudulentamente fato a ela relativo: Pena recluso, de um a quatro anos, emulta, se o fato no constitui crime contra a economia popular. 1 Incorrem na mesma pena, se o fato no constitui crime contra a economia popular: I o diretor, ogerente ou o fiscal de sociedade por aes, que, em prospecto, relatrio, parecer, balano ou comunicao ao pblico ou assembleia, faz afirmao falsa sobre as condies econmicas da sociedade, ou oculta fraudulentamente, no todo ou em parte, fato a elas relativo; II o diretor, o gerente ou o fiscal que promove, por qualquer artifcio, falsa cotao as aes ou de outros ttulos da sociedade; III o diretor ou o gerente que toma emprstimo sociedade ou usa, em proveito prprio ou de terceiro, dos bens ou haveres sociais, sem prvia autorizao da assembleia geral; IV o diretor ou o gerente que compra ou vende, por conta da sociedade, aes por ela emitidas, salvo quando a lei o permite; V o diretor ou o gerente que, como garantia de crdito social, aceita em penhor ou em cauo aes da prpria sociedade; VI o diretor ou o gerente que, na falta de balano, em desacordo com este, ou mediante balano falso, distribui lucros ou dividendos fictcios; VII o diretor, ogerente ou o fiscal que, por interposta pessoa, ou conluiado com acionista, consegue a aprovao de conta ou parecer;
Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em tomar refeio em restaurante [qualquer local cuja atividade inclua fornecer alimentos], alojarse em hotel [qualquer estabelecimento destinado ao alojamento de pessoas] ou utilizarse de meio de transporte [qualquer meio de transporte cujo pagamento feito ao final da prestao do servio] sem dispor de recursos para efetuar o pagamento.
56
VIII o liquidante, nos casos dos nos I, II, III, IV, V e VII; IX o representante da sociedade annima estrangeira, autorizada a funcionar no Pas, que pratica os atos mencionados nos I e II, ou d falsa informao ao Governo. 2 Incorre na pena de deteno, de seis meses a dois anos, emulta, oacionista que, a fim de obter vantagem para si ou para outrem, negocia o voto nas deliberaes de assembleia geral. O objeto jurdico tutelado o patrimnio. Osujeito ativo aquele que funda a sociedade por aes. J o sujeito passivo pode ser qualquer pessoa. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em promover a fundao de sociedade por aes, fazendo, em prospecto ou em comunicao ao pblico ou assembleia, afirmao falsa sobre a constituio da sociedade, ou ocultando fraudulentamente fato a ela relativo. Nesse delito, oagente omite certas informaes ou faz afirmaes falsas referentes sociedade por aes de modo a atrair o maior nmero de interessados em subscreveras aes dessa sociedade. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de fazer afirmao falsa sobre a constituio de sociedade por aes, ou ocultar fraudulentamente fato a ela relativo. Inexiste forma culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao ocorre no momento em que o agente faz a afirmao falsa ou oculta fraudulentamente fato relativo sociedade por aes, no se exigindo que haja a efetiva subscrio das aes pelos interessados (crime formal). Admitese a tentativa apenas na modalidade comissiva desse delito (fazer afirmao falsa). Observaes a) A forma simples desse delito est prevista no caput do art.177. No 1 esto descritas as formas equiparadas. Esses delitos tambm so subsidirios, j que somente restaro configurados se o fato no constituir crime contra a economia popular. b) O art.177, caput, um artigo expressamente subsidirio, uma vez que somente ter aplicao se o fato no constituir crime contra a economia popular. c) Nos termos do 2 do art.177 incorre na pena de deteno, de seis meses a dois anos, emulta, o acionista que, a fim de obter vantagem para si ou para outrem, negocia o voto nas deliberaes de assembleia geral. De acordo com a doutrina, considerando que o art.118 da Lei das Sociedades Annimas (Lei n6.404/1976) admite o acordo entre os acionistas no que tange ao direito de voto, esse pargrafo ter aplicao apenas quando a negociao contrariar dispositivo legal expresso ou no observar as formalidades legais. Essa conduta tpica se consuma com a efetiva negociao do voto. d) A ao penal pblica incondicionada. Aconduta descrita no 2 deste artigo constitui infrao
penal de menor potencial ofensivo, nos termos da Lei n 10.259/2001. Admitese a suspenso condicional do processo, nos termos do art.89 da Lei n 9.099/1995, em todas as formas previstas no art.177. Emisso Irregular de Conhecimento de Depsito ou warrant Art.178. Emitir conhecimento de depsito ou warrant, em desacordo com disposio legal: Pena recluso, de um a quatro anos, emulta. O objeto jurdico tutelado o patrimnio. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). J o sujeito passivo portador ou endossatrio dos ttulos. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em emitir [pr em circulao] conhecimento de depsito ou warrant, em desacordo com disposio legal. Segundo Capez (2004, v. 2, p. 524): [...] Conceitua o art.1 do Decreto n1.102, de 21/11/1903, asempresas de armazns gerais como sendo aquelas que tm por fim a guarda e conservao de mercadorias e a emisso de ttulos especiais que as representem. H entre essas empresas e o indivduo que lhes entrega as mercadorias um verdadeiro contrato de depsito, em que o primeiro se compromete a guardar e conservar a coisa em nome do segundo. Tais mercadorias em depsito ficam imobilizadas, contudo, para possibilitar ao depositante a transmisso delas a terceiro (venda ou penhor das mercadorias), sem que haja necessidade do transporte das mesmas; os armazns gerais expedem em favor dele, depositante, oconhecimento de depsito ou warrant. Tais ttulos, que representam as mercadorias depositadas, podem ser colocados em circulao por meio do chamado endosso (em preto ou branco) [...]. Haver o crime em estudo quando algum emitir, ou seja, criar e colocar em circulao conhecimento de depsito ou warrant, em desacordo com disposio legal (norma penal em branco). Asimples emisso do ttulo no configura crime, sendo necessrio que ele seja posto em circulao9. Aemisso desses ttulos ser considerada irregular quando: I) a empresa no est legalmente constituda (art.1); II) inexiste autorizao do Governo Federal para a emisso (arts.2 e 4); III) inexistem as mercadorias especificadas como depsito; IV) h a emisso de mais de um ttulo para a mesma mercadoria ou gneros especificados nos ttulos;
9
Nesse sentido: Delmanto (2000), Gonalves (2003) e outros.
V) o ttulo no apresenta as exigncias legais (art.5). O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de emitir conhecimento de depsito ou warrant, em desacordo com disposio legal. O agente deve ter conscincia dessa irregularidade. No se admite a forma culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a efetiva circulao do ttulo, sendo irrelevante a ocorrncia de qualquer tipo de prejuzo (crime formal). Por se tratar de delito unissubsistente (se consuma com a prtica de um nico ato), no se admite a tentativa. Observaes A ao penal pblica incondicionada. Admitese a suspenso condicional do processo, nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995. Fraude Execuo Art.179. Fraudar execuo, alienando, desviando, destruindo ou danificando bens, ou simulando dvidas: Pena deteno, de seis meses a dois anos, ou multa. Pargrafo nico. Somente se procede mediante queixa. O objeto jurdico tutelado o patrimnio. Osujeito ativo o devedor que est sendo demandado judicialmente. Segundo a doutrina, caso o sujeito ativo seja comerciante, ej tenha sido decretada sua falncia, ocrime ser falimentar. J o sujeito passivo o credor que est acionando esse devedor. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em fraudar execuo, alienando, desviando, destruindo ou danificando bens, ou simulando dvidas. Para a configurao desse delito imprescindvel que o devedor esteja sofrendo uma cobrana judicial de sua dvida (j existe a fase de execuo judicial). Odevedor, mesmo sabendo que existe uma ao judicial para cobrana de dvida, comea a se desfazer de seu patrimnio, com o intuito de tornarse insolvente. As condutas descritas somente sero consideradas criminosas se, em razo delas, oagente vier a se tornar insolvente, impedindo o credor de obter a satisfao de seu crdito. Do contrrio, mesmo havendo a alienao, desvio, destruio, danificao ou simulao de dvidas, se o devedor conseguir honrar suas dvidas, no haver qualquer conduta criminosa. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de fraudar a execuo, alienando, desviando, destruindo ou danificando bens ou simulando dvidas. Exigese esse especial fim de agir (elemento subjetivo especial do tipo) de fraudar a execuo. Inexiste a forma culposa.
Consumao e Tentativa A consumao ocorre no momento em que a exe cuo da dvida se torna impossvel em razo da alienao, desvio, destruio, danificao dos bens ou simulao da dvida, ou seja, odevedor se torna insolvente. Admitese a tentativa. Observaes a) Nos termos do pargrafo nico deste artigo, a ao penal privada. Caso o crime seja cometido em detrimento do patrimnio ou interesse da Unio, de Estado, Municpio ou do DF, nos termos do art.24, 2, do CPP, aao penal ser pblica incondicionada. b) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo, nos termos da Lei n10.259/2001.
DA RECEPTAO
Receptao
Art.180. Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influir para que terceiro, de boaf, aadquira, receba ou oculte: Pena recluso, de um a quatro anos, emulta. Receptao Qualificada 1 Adquirir, receber, transportar, conduzir, ocultar, ter em depsito, desmontar, montar, remontar, vender, expor venda, ou de qualquer forma utilizar, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, coisa que deve saber ser produto de crime: Pena recluso, de trs a oito anos, emulta. 2 Equiparase atividade comercial, para efeito do pargrafo anterior, qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino, inclusive o exerccio em residncia. 3 Adquirir ou receber coisa que, por sua natureza ou pela desproporo entre o valor e o preo, ou pela condio de quem a oferece, deve presumirse obtida por meio criminoso: Pena deteno, de um ms a um ano, ou multa, ou ambas as penas. 4 A receptao punvel, ainda que desconhecido ou isento de pena o autor do crime de que proveio a coisa. 5 Na hiptese do 3, se o criminoso primrio, pode o juiz, tendo em considerao as circunstncias, deixar de aplicar a pena. Na receptao dolosa aplicase o disposto no 2 do art.155. 6 Tratandose de bens e instalaes do patrimnio da Unio, Estado, Municpio, empresa concessionria de servios pblicos ou sociedade de economia mista, apena prevista no caput deste artigo aplicase em dobro. O objeto jurdico tutelado o patrimnio. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum),
salvo o autor, coautor ou partcipe do crime antecedente. Tambm o advogado que recebe, attulo de honorrios advocatcios, dinheiro ou coisa que sabe ser produto de crime responder pelo delito de receptao. Para Capez (2004) e Gonalves (2003), todos aqueles que, nas sucessivas negociaes do bem, tiverem conhecimento da sua origem ilcita, respondero pelo crime de receptao (cabe, assim, areceptao da receptao). J o sujeito passivo o titular do bem que foi atingido pelo delito antecedente. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influir para que terceiro, de boaf, aadquira, receba ou oculte. Tratase de crime de ao mltipla ou contedo variado (ainda que o agente incida em mais de um verbo, haver o delito nico de receptao). De acordo com a maioria da doutrina somente o bem mvel pode ser objeto material da receptao, uma vez que receptar significa dar esconderijo, recolher algo, oque no se compatibiliza com a natureza dos bens imveis10. Areceptao um delito acessrio, pois pressupe a existncia de um crime anterior (chamado de delito pressuposto). No se exige que o crime antecedente seja contra o patrimnio. Exemplo: algum pode ser receptador de um bem oriundo de um crime de peculato. Considerando que o art.180 do CP usou a expresso produto de crime, no haver o delito de receptao se o fato antecedente for uma contraveno. Alm disso, haver a receptao mesmo que o autor do crime antecedente seja desconhecido ou isento de pena (art.180, 4). Se o autor do crime antecedente for absolvido por estar provada a inexistncia do fato (art. 386, I); no houver prova da existncia do fato criminoso anterior (art.386, II); no constituir o fato infrao penal (art.386, III); ou existirem circunstncias que excluam o crime (CPP, art. 386, VI, 1 parte, com redao dada pela Lei n11.690/2008), no h que se pensar na condenao do receptador. Nos termos do art.108 do CP, ainda que ocorra a extino da punibilidade do crime antecedente, haver o delito de receptao. O art. 180, caput, primeira parte, descreve o crime de receptao prpria. Consiste em adquirir [obter o domnio oneroso ou gratuito do bem], receber [obteno da posse, aqualquer ttulo, no havendo a transferncia da propriedade do bem], transportar [carregar, levar de um local para outro], conduzir [guiar, dirigir. Referese a qualquer meio de transporte] ou ocultar [esconder], em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime.
10
J a segunda parte do caput deste artigo trata da receptao imprpria. Ocorrer quando o agente influir para que terceiro, de boaf, aadquira, receba ou oculte. Aqui o agente induz, influi um terceiro de boaf a adquirir, receber ou ocultar coisa que produto de crime. Note que o agente influenciador no pode ser o autor do crime antecedente, pois, do contrrio, responder apenas por aquele delito e no pela receptao (princpio da consuno). O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influir para que terceiro, de boaf, aadquira, receba ou oculte. O agente deve ter certeza que a coisa produto de crime (dolo direto). Caso ele apenas desconfie da origem ilcita do bem, haver o delito de receptao culposa (art.180, 3, do CP). Caso o agente oculte o bem para proteger o autor do crime antecedente, odelito ser o de favorecimento real (art.349). De acordo com a maioria da doutrina, caso o agente adquira o bem de boaf e s depois tome conhecimento da sua origem criminosa, continuando a uslo, no haver o delito de receptao, exceto se ele praticar nova conduta criminosa (exemplo: o agente adquire o bem de boaf e, aps tomar cincia de sua origem criminosa, ocultao ou influi para que terceiro de boaf o adquira, receba ou oculte). Aforma culposa desse delito est prevista no 3 deste artigo. Consumao e Tentativa No caso da conduta descrita na primeira parte do caput do art.180 (receptao prpria), ocrime se consuma no momento em que o agente adquire, recebe, transporta, conduz ou oculta, em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime. Tratase de crime material. Na modalidade de ocultar, conduzir e transportar tambm crime permanente. J no caso da receptao imprpria (segunda parte do caput), segundo a maioria da doutrina, ocrime se consuma no momento que o agente influencia terceiro de boaf a receber, adquirir ou ocultar coisa que o primeiro sabe ser produto de crime, no se exigindo que ele chegue a efetivamente a recebla, adquirila ou ocultla (crime formal). Atentativa cabvel somente na receptao prpria. Observaes a) A ao penal pblica incondicionada. b) A forma simples desse delito est prevista no caput do art.180. J o 1 trata da receptao qualificada. Osujeito ativo somente aquele que desempenha atividade comercial ou industrial (crime prprio). Nos termos do 2 desse mesmo artigo equiparase atividade comercial, para efeito do pargrafo anterior, qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino, inclusive o exerccio em residncia. Exemplo: os famosos camels. Essa modalidade de delito, segundo a doutrina, s admite o dolo eventual (coisa que deve saber ser produto de crime). c) A parte final do 5 do art.180 trata da forma privilegiada desse delito. Esse privilgio aplicase apenas receptao dolosa (prpria ou imprpria),
Nesse sentido: Delmanto (2000), Jesus (1998), Capez (2004) e Hungria (1979). tambm a posio do STF. Em sentido contrrio: Fragoso (1981) e Mirabete (2005).
e no culposa. Segundo a maioria da doutrina, entretanto, ele no se aplica receptao qualificada (1), pois o privilgio seria incompatvel com a gravidade da forma qualificada. d) A primeira parte do 5 deste artigo traz uma hiptese de perdo judicial. Assim, na hiptese do 3, se o criminoso primrio, pode o juiz, tendo em considerao as circunstncias, deixar de aplicar a pena. Aplicase apenas receptao culposa e exige dois requisitos: I) a primariedade do agente e II) a constatao de que as circunstncias do crime indicam no ser ele de especial gravidade. Exemplo: pequeno valor da coisa adquirida. Tratase de direito objetivo do acusado. e) A receptao culposa encontrase prevista no 3 do art. 180. Nos termos desse dispositivo adquirir ou receber coisa que, por sua natureza ou pela desproporo entre o valor e o preo, ou pela condio de quem a oferece, deve presumirse obtida por meio criminoso. Pena: deteno, de um ms a um ano, ou multa, ou ambas as penas. Como se pode perceber, esse pargrafo no descreveu a conduta de ocultar a coisa. Assim, de acordo com a doutrina predominante, a conduta daquele que oculta uma coisa de origem ilcita, sem conhecer essa circunstncia, mas podendo presumir que a sua origem ilcita, atpica. Para esse dispositivo, so trs os critrios que indicam ter o agente agido com culpa: I) natureza da coisa adquirida ou recebida: certos objetos, por sua prpria natureza, exigem um maior cuidado por parte de quem os recebe ou adquire, por exemplo, acompra de um carro; II) desproporo entre o valor da coisa e o preo pago: por exemplo, compra de um carro importado ou de um apartamento de luxo por um preo irrisrio; III) condio do ofertante da coisa: aqui o agente adquire ou recebe o bem de algum que no tinha condies econmicas de possuir tal coisa. Aanlise a ser feita pelo juiz dever levar em considerao o homem mdio, ou seja, devese verificar, no caso concreto, se outra pessoa (de prudncia e cautela ordinrias) desconfiaria da origem ilcita do bem. f) O art.180, 6, traz uma causa especial de aumento de pena. Assim, tratandose de bens e instalaes do patrimnio da Unio, Estado, Municpio, empresa concessionria de servios pblicos ou sociedade de economia mista, apena prevista no caput deste artigo aplicase em dobro. Essa causa de aumento aplicase apenas receptao dolosa simples (prevista no caput do artigo), no se aplicando receptao culposa e nem qualificada. g) A receptao culposa constitui infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Admitese a suspenso condicional do processo (art.89 da Lei n9.099/1995) na forma simples (caput) e na receptao culposa (3).
I do cnjuge, na constncia da sociedade conjugal; II de ascendente ou descendente, seja o parentesco legtimo ou ilegtimo, seja civil ou natural. Art.182. Somente se procede mediante representao, se o crime previsto neste ttulo cometido em prejuzo: I do cnjuge desquitado ou judicialmente separado; II de irmo, legtimo ou ilegtimo; III de tio ou sobrinho, com quem o agente coabita. Art.183. No se aplica o disposto nos dois artigos anteriores: I se o crime de roubo ou de extorso, ou, em geral, quando haja emprego de grave ameaa ou violncia pessoa; II ao estranho que participa do crime. III se o crime praticado contra pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos. Esses dispositivos previstos no Captulo VIII do Ttulo II do CP tratam das chamadas imunidades penais absolutas e relativas. Imunidades Penais Absolutas (art.181) So as chamadas escusas absolutrias que, por razes de poltica criminal, so causas que extinguem a punibilidade do agente. Nos termos desse dispositivo, isento de pena quem comete qualquer dos crimes previstos nesse ttulo, em prejuzo: I) do cnjuge, na constncia da sociedade conjugal: a escusa absolutria somente ter aplicao se o crime contra o patrimnio for cometido na constncia da sociedade conjugal. Enquanto, ovnculo matrimonial s se extingue pela morte ou pelo divrcio (art.1.571, 1 do Cdigo Civil), asociedade conjugal poder ter fim pela morte, divrcio, nulidade ou anulao do casamento e pela separao judicial (art.1.571, II e III do Cdigo Civil). Assim, se os cnjuges j estiverem separados judicialmente, apesar do vnculo matrimonial persistir, j no mais existe a sociedade conjugal. Consequentemente, no se aplicaria a escusa absolutria nesse caso. Entretanto, para aqueles que esto apenas separados de fato aplicase essa escusa, uma vez que a sociedade conjugal ainda no se extinguiu. Ademais, tendo em vista que a Constituio Federal equiparou a unio estvel ao casamento (art. 226, 3), entende a doutrina que essa escusa absolutria se aplica hiptese. Finalmente, no se aplica essa escusa nos casos de concubinato (relao estvel entre homem e mulher que estejam impedidos de se casar), uma vez que, nesse caso, dispe o Cdigo Civil que no haver unio estvel (art.1.521). H apenas uma exceo: quando o concubino j estiver separado judicialmente ou de fato (art.1.723, 1, do CC). Nesse caso, ele continua impedido de se casar novamente (pois j casado; apenas est separado judicialmente ou de fato), porm poder constituir unio estvel; II) de ascendente ou descendente, seja o parentesco
DISPOSIES GERAIS
Art. 181. isento de pena quem comete qualquer dos crimes previstos neste ttulo, em prejuzo:
60
legtimo ou ilegtimo, seja civil ou natural: a Constituio veda qualquer distino quanto ao estado de filiao (art.227, 6). Abrangese qualquer que seja o grau de parentesco na linha reta (pai, av, bisav, filho, neto, bisneto etc.). Essa imunidade, entretanto, no abrange o parentesco por afinidade (sogro, sogra, genro, cunhado etc.). Ainterpretao do dispositivo deve ser restritiva, em razo do disposto no art.183, II, do CP. Imunidades Penais Relativas (art.182) O art.182 do CP trata das chamadas escusas penais relativas ou imunidades processuais. No se trata de causa extintiva da punibilidade, mas apenas de causas objetivas de procedibilidade da ao penal. Apenas transformase um crime que de ao penal pblica incondicionada em crime de ao penal pblica condicionada representao (no se aplica, assim, aoscrimes contra o patrimnio de ao penal privada). Nos termos desse dispositivo: somente se procede mediante representao, se o crime previsto neste ttulo cometido em prejuzo: I) do cnjuge, desquitado ou judicialmente separado: desde o advento da Lei n6.515/1977 j no existe mais o termo desquitado. Consequentemente, aplicase aos cnjuges que cometam crime contra o patrimnio estando separados judicialmente. Aos cnjuges divorciados no se aplica essa imunidade; II) de irmo, legtimo ou ilegtimo: atualmente no se faz distino entre os irmos; III) de tio ou sobrinho, com quem o agente coabita: exigese efetiva coabitao, mas no se exige que o crime seja cometido no local onde os agentes coabitam. Excees Nos termos do art.183 do CP, no se aplica o disposto nos dois artigos anteriores: I) se o crime de roubo ou de extorso, ou, em geral, quando haja emprego de grave ameaa ou violncia pessoa; II) ao estranho que participa do crime: um filho resolve furtar a televiso de plasma do pai e, para isso, pede ajuda de seu amigo, ecaso haja efetivamente a prtica da infrao penal, ofilho ficar isento de pena em razo da aplicao de imunidade penal absoluta (art.181). J o amigo responder pelo delito de furto. III) se o crime praticado contra pessoa com idade igual ou superior a 60 anos: Todo o crime contra o patrimnio cometido contra pessoa com idade igual ou superior a 60 anos ser punido, no se aplicando nenhuma das imunidades vistas anteriormente.
Captulo II Dos crimes praticados por particular contra a Administrao em Geral (arts.328 a 337); Captulo III Dos crimes contra a Administrao da Justia (arts.338 a 359); Captulo IV Dos crimes contra as Finanas Pblicas (arts.359-A a 359-H). Em seu sentido penal, o termo Administrao Pblica deve ser entendido em um aspecto amplo, ou seja, abrangendo a atividade administrativa, legislativa e judiciria do Estado. Entre os vrios crimes contra a Administrao Pblica existem aqueles que so cometidos por funcionrios pblicos (intranei) e outros que so cometidos por particulares (extranei). Como exemplo dos primeiros, temos o peculato (art. 312 do CP) e como exemplo dos segundos podese citar a desobedincia (art.330). Nada impede, entretanto, que haja o concurso de pessoas (coautoria e participao), nos termos do art.30 do CP, conforme se ver mais adiante. O objeto jurdico tutelado nesses delitos o regular desenvolvimento da atividade do Estado, principalmente, em seu aspecto da eficincia e probidade. Entre as vrias classificaes que os delitos possuem, existe uma que adquire especial relevo nesse tpico da matria. So os chamados crimes funcionais, ou seja, delitos prprios que exigem uma caracterstica especial do sujeito ativo, qual seja, ser funcionrio pblico. So funcionais, portanto, aqueles crimes que somente podem ser cometidos por aqueles que so funcionrios pblicos. Oscrimes funcionais dividemse em: a) Crimes funcionais prprios: so aqueles em que a qualidade de funcionrio pblico elementar do tipo, ou seja, uma caracterstica essencial do crime. Excluindose tal qualidade, ofato passa a ser atpico (atipicidade absoluta). Exemplo: prevaricao (art.319). Caso o agente no seja funcionrio pblico, ofato tornase atpico. b) Crimes funcionais imprprios: so aqueles em que a qualidade de funcionrio pblico no uma caracterstica essencial do crime (elementar do tipo), de modo que, excluindo tal caracterstica, ofato deixa de ser um crime e passa a ser outro, ocorrendo a desclassificao (atipicidade relativa). Exemplo: peculato (art. 312). Caso fique provado que o agente no era funcionrio pblico, ocorrer a desclassificao do crime para furto ou apropriao indbita.
CONCEITO DE FUNCIONRIO PBLICO (ART. 327)

Art. 327. Considerase funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. 1 Equiparase a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica.
DOS CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA

O Cdigo Penal, em seu Ttulo XI (arts.312 a 359H), define os Crimes contra a Administrao Pblica. Esse ttulo encontrase dividido em quatro captulos: Captulo I Dos crimes praticados por funcionrio pblico contra a Administrao em Geral (arts.312 a 327);
2 A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. No Direito Penal, oconceito de funcionrio pblico muito mais amplo que aquele adotado pelo Direito Administrativo, quando se refere ao servidor pblico. Inclusive, oDireito Penal optou por utilizar o termo funcionrio pblico. Nos termos do art.327 do CP, funcionrio pblico todo aquele que exerce alguma funo na Administrao Pblica, direta ou indireta. Para Capez (2004, v. 3, p. 380): [...] Alcana, assim, todas as espcies de agentes pblicos, pois o que importa para o CP o exerccio, pela pessoa, de uma funo de natureza e interesse pblico. No importa se o servidor ocupante de cargo ou se foi apenas investido no exerccio de uma funo. Do mesmo modo, irrelevante se seu vnculo com a Administrao remunerado ou no, definitivo ou transitrio. So denominados funcionrios pblicos todos os que desempenham, de algum modo, funo na Administrao direta ou indireta do Estado. Os cargos pblicos so criados por lei, em nmero certo e com denominao prpria, sendo remunerados pelos cofres pblicos (art.3, pargrafo nico, da Lei n8.112/1990). No caso de se referirem a servios auxiliares do Poder Legislativo, sero criados por Resoluo da Cmara ou Senado, conforme se trate de uma ou outra Casa. Oemprego pblico tambm uma unidade de atribuies, porm o vnculo que liga o servidor ao Estado contratual, regido pela CLT. Geralmente se refere a um servio temporrio, com contrato com regime especial ou de acordo com a CLT. Exemplos: diaristas, mensalistas. J a funo pblica deve ser vista como um conjunto de atribuies pblicas que no correspondam a cargo ou emprego pblico. Exemplos: mesrios eleitorais, jurados. De acordo com Noronha (1995, p. 206), os tutores, curadores, inventariantes judiciais, sndicos falimentares (denominados de administradores judiciais pela nova Lei de Falncias) no exercem funo pblica, mas sim um mnus pblico. De acordo com o STJ, equiparase a funcionrio pblico, para os fins legais, quem exerce cargo, emprego ou funo pblica em sociedade de economia mista. A Lei n9.983, de 14 de julho de 2000, alterou a redao do 1 do art.327 do CP, considerando funcionrio pblico por equiparao quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica. Esse conceito, para melhor compreenso, pode assim ser desmembrado:
a) quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal: as entidades paraestatais (ou terceiro setor) so aquelas que esto ao lado do Estado, desempenhando servios de relevncia pblica. Como o prprio nome sugere, elas no integram a Administrao indireta, pois no fazem parte da estrutura do Estado. Esto, sim, aolado deste. Exemplos: Sesi, Sesc, Senai; b) quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica: o que se tem aqui so empresas privadas que prestam servios de natureza pblica, em razo de delegao do Estado, por meio de concesso, permisso ou autorizao. So, portanto, atividades tpicas da Administrao Pblica. Exemplos: coleta de lixo, segurana, servio hospitalar. Abrange ainda empresas conveniadas para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica. No exemplo fornecido por Capez (2004, v. 3, p. 384): [...] Assim, por exemplo, em um convnio firmado pela Faculdade de Arquitetura da Universidade de So Paulo (FAU), que uma entidade pblica, edeterminados rgos particulares integrados por paisagistas ou restauradores renomados, que visem recuperao do centro histrico de So Paulo, aeventual apropriao de verba pblica destinada a esse projeto por qualquer de seus conveniados, ainda que particulares, configurar o crime de peculato. No abrangido pelo conceito de funcionrio pblico, para fins penais, aqueles que trabalham para empresa de servio contratada ou conveniada para o exerccio de atividades para a Administrao Pblica (consumo interno da Administrao). Exemplo: pintor que trabalha para uma empresa contratada para executar a reforma do prdio do Frum de Braslia. Causa de Aumento de Pena (Art.327, 2) Nos termos do 2 do art.327 do CP, a pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. Com relao a esse pargrafo, duas correntes se formaram na doutrina. Aprimeira, conhecida como restritiva ou limitada, defende que as pessoas elencadas nesse 2 (ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da Administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico) so consideradas funcionrios pblicos, tendo sua pena aumentada. Porm, essa equiparao s se aplica queles que
ocuparem funo de direo nessas entidades, no alcanando os que no tm cargo de direo. J para a corrente ampliativa, todos os funcionrios das entidades arroladas no 2 so considerados funcionrios pblicos para os efeitos penais, porm essa causa de aumento de pena somente se aplica queles que exercem cargos de direo. Essa a posio que vem predominando.
DOS CRIMES PRATICADOS POR FUNCIONRIO PBLICO CONTRA A ADMINISTRAO EM GERAL

Peculato
Art.312. Apropriarse o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvilo, em proveito prprio ou alheio: Pena recluso, de dois a doze anos, emulta. 1 Aplicase a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, osubtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendose de facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio. Peculato Culposo 2 Se o funcionrio concorre culposamente para o crime de outrem: Pena deteno, de trs meses a um ano. 3 No caso do pargrafo anterior, areparao do dano, se precede sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta. O objeto jurdico tutelado a moralidade e a probidade na Administrao Pblica. Resguardase tambm o patrimnio da Administrao e, eventualmente, opatrimnio do particular quando estiver sob a guarda daquela. Osujeito ativo o funcionrio pblico (crime prprio), admitindose, nos termos do art.30 do CP, oconcurso de pessoas (coautoria e participao) desprovidas dessa qualidade, desde que tenham conhecimento da qualidade de funcionrio pblico do agente. J o sujeito passivo o Estado e, em se tratando de patrimnio pblico, asentidades de direito pblico. Eventualmente, tambm o particular prejudicado pode ser sujeito passivo desse delito, quando seus bens forem apropriados ou desviados por funcionrio pblico. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo O peculato pode ser doloso ou culposo. Opeculato doloso, por sua vez, subdividese em: I) peculatoapropriao, II) peculatodesvio, III) pe culatofurto e IV) peculato mediante erro de outrem. O peculatoapropriao est previsto na primeira parte do caput do art. 312 do CP. Nessa
primeira modalidade a conduta tpica consiste em apropriarse o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel que tem a posse em razo do cargo. Note que o agente (funcionrio pblico) j possui a posse ou deteno lcita do bem, porm passa a se comportar como se dono fosse, no mais devolvendo ou restituindo a coisa. Devese ressaltar que o funcionrio pblico tem a posse ou deteno do bem em razo do cargo que ocupa. De acordo com Gonalves (2003c, v. 10, p. 122): A posse deve ter sido obtida de forma lcita. Logo: a) se a entrega do bem decorre de fraude, h estelionato; b) se a posse decorre de violncia ou grave ameaa, haver roubo ou extorso; c) se algum, por engano quanto pessoa, coisa ou obrigao entrega objeto a funcionrio pblico, em razo do cargo deste, ese ele se apropria do bem, haver peculato mediante erro de outrem (art.313 do CP). Ex.: algum entrega objeto ao funcionrio B quando deveria tlo entregue ao funcionrio A, eo funcionrio B, percebendo o equvoco, fica com o objeto. O peculatodesvio (tambm chamado peculato prprio) est previsto na segunda parte do caput do art.312 do CP. Nele o funcionrio pblico tem a posse ou deteno do dinheiro, valor ou outro bem mvel, porm lhe d uma destinao diversa daquela prevista em lei, agindo em proveito prprio ou alheio. Caso o proveito seja da prpria Administrao Pblica, ocrime ser o previsto no art.315 do CP (emprego irregular de verbas ou rendas pblicas). O peculatofurto (tambm chamado peculato imprprio) encontrase previsto no 1 do art.312 do CP e consiste na conduta do funcionrio pblico que, no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, osubtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendose da facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio. Essa modalidade de peculato muito parecida com o delito de furto, tendo como diferena o fato de o agente ser funcionrio pblico e se valer dessa qualidade para subtrair o bem. Difere do peculatoapropriao ou desvio, pois nestes o agente j tem a posse ou deteno da coisa, enquanto no peculatofurto ele subtrai o bem, valendose da facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio pblico. Importante ressaltar que s haver o peculatofurto se o funcionrio pblico valerse dessa qualidade para subtrair o bem. Do contrrio, ou seja, se ele subtrai o bem sem se valer da sua qualidade de funcionrio pblico, ocrime ser o de furto (art.155 do CP). Veja o exemplo de Capez, citando Hungria (2004, v. 3, p. 397): [...] fiscal da prefeitura verifica que o tesoureiro deixou o cofre aberto e da retira certa importncia. No entanto, se o funcionrio arromba a porta da Prefeitura e, posteriormente, ocofre desta, haver o crime de furto qualificado.
Haver tambm o crime de peculatofurto quando o funcionrio pblico concorre para que outrem subtraia o bem, valor ou dinheiro. Exemplo: o tesoureiro da prefeitura propositadamente deixa aberta a porta da repartio para que outrem entre e realize a subtrao. O peculato culposo encontrase descrito no art.312, 2, do CP. Ocorre quando o funcionrio pblico, por impercia, imprudncia ou negligncia, concorre para a prtica do crime por outrem. Ofuncionrio s responder por peculato culposo se o crime doloso praticado pelo terceiro chegar a se consumar. No peculatoapropriao o elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de apropriarse do dinheiro, valor ou outra coisa mvel, ou seja, ainteno de se apoderar definitivamente da coisa, no mais a devolvendo ou restituindo, agindo como se dono fosse (animus rem sibi habendi). Na modalidade do peculatodesvio o elemento subjetivo tambm o dolo, consistente na vontade livre e consciente de desviar a coisa do fim para o qual foi entregue. Em ambas as modalidades, exigese, ainda, um elemento subjetivo especial do tipo (especial fim de agir), representado pela expresso em proveito prprio ou alheio. Por expressa previso legal (art.312, 2), admitese o peculato culposo. Consumao e Tentativa No peculatoapropriao a consumao ocorre no momento em que o agente passa a agir como se fosse dono do dinheiro, valor ou outra coisa mvel, transformando a posse ou deteno em domnio. Ele efetivamente passa a dispor do objeto material como se fosse seu (crime material). J o peculatodesvio se consuma no momento em que ocorre o desvio, ou seja, quando o funcionrio pblico d coisa destino diverso daquele previsto em lei, pouco importando se o fim pretendido ou no alcanado. Admitese a tentativa em ambas as modalidades. No peculatofurto a consumao e a tentativa ocorrem nos mesmos moldes do crime de furto. Tambm se exige o elemento subjetivo especial do tipo (especial fim de agir), representado pela expresso em proveito prprio ou alheio. Observaes a) A jurisprudncia no vem admitindo o arrependimento posterior (art.16 do CP) nos crimes contra a Administrao Pblica, uma vez que o bem jurdico ofendido (moralidade da Administrao) no teria como ser reparado. b) Questionase se a apropriao de coisas fungveis (aquelas que podem ser substitudas por outras da mesma espcie, qualidade ou quantidade) pelo funcionrio pblico configura o crime de peculato. Segundo a doutrina, haver sim o crime de peculato nesse caso, uma vez que as coisas fungveis tambm so objeto material do delito. Alm disso, pouco importa que o agente tenha a inteno de restituir a coisa.
c) De acordo com entendimento da doutrina, o funcionrio pblico que se apropria de um bem infungvel e o devolve aps o uso no responde por peculato, pois, aexemplo do que ocorre no furto de uso, ofato seria atpico, j que o agente no tem a inteno de ter a coisa para si. Exemplo: funcionrio da prefeitura que utiliza carro oficial para ir a uma festa particular, devolvendoo em seguida no mesmo estado e local em que se encontrava. d) No h crime de peculato na conduta de utilizarse de servios ou mo de obra pblica, constituindo sim ato de improbidade administrativa (art. 9, IV, da Lei n 8.429/1992). Exemplo: pedir que seu subalterno efetue reparos em sua casa particular. Caso o funcionrio pblico infrator seja prefeito, haver o crime especfico do art.1, II, do DecretoLei n201/1967. e) Tanto os bens pblicos quanto os bens particulares que se encontram sob a custdia da Administrao constituem objeto material do crime de peculato. Nesse ltimo caso (bens particulares sob a custdia da Administrao) o delito chamado de peculatomalversao. f) Caso o funcionrio pblico fique com o dinheiro pblico para se ressarcir de dvidas que o Estado possui com ele, haver, segundo a maioria da doutrina, crime de peculato. No entanto, parte da doutrina defende que o crime seria o de exerccio arbitrrio das prprias razes (art.345 do CP). g) No peculatofurto, caso o subtrator no tenha conhecimento da participao do funcionrio pblico no crime, dever responder pelo delito de furto, enquanto o funcionrio pblico responder pelo crime de peculato. Exemplo: o vigia de uma repartio pblica, desgostoso com seu baixo salrio e, verificando que um grupo de indivduos suspeitos vinha rondando a referida repartio com fins ilcitos, resolve deixar a porta destrancada para que eles entrem na repartio e subtraiam bens de seu interior. Nesse caso, considerando que esses indivduos no tinham conhecimento da participao do funcionrio no evento criminoso, devero responder por furto, aopasso que o funcionrio pblico responder por peculato. h) Nos termos do 3 do art. 312 do CP, no peculato culposo, se a reparao do dano precede sentena irrecorrvel, fica extinta a punibilidade do funcionrio pblico. Essa reparao (restituio da coisa ou pagamento de indenizao correspondente ao valor do bem) deve ser total e anterior ao trnsito em julgado da sentena. Alm disso, s abrange o funcionrio pblico, autor do peculato. Caso a reparao do dano seja posterior sentena irrecorrvel, a pena ser reduzida da metade, no havendo a extino da punibilidade. Esse pargrafo aplicase apenas ao peculato culposo. No peculato doloso, areparao do dano aps o recebimento da denncia e antes da sentena final faz incidir uma atenuante genrica prevista no art.65, III, b, do CP. i) A ao penal pblica incondicionada. j) Nos termos da Lei n 9.099/1995 (Juizados Especiais Criminais), o peculatoculposo constitui infrao penal de menor potencial ofensivo.
Peculato Mediante Erro de Outrem Art.313. Apropriarse de dinheiro ou qualquer utilidade que, no exerccio do cargo, recebeu por erro de outrem: Pena recluso, de um a quatro anos, emulta. Esse delito tambm chamado de peculatoestelionato. Oobjeto jurdico tutelado a moralidade e probidade na Administrao Pblica. Resguardase tambm o patrimnio da Administrao e, eventualmente, opatrimnio do particular quando estiver sob a guarda daquela. Osujeito ativo o funcionrio pblico (crime prprio), admitindose, nos termos do art.30 do CP, oconcurso de pessoas (coautoria e participao) desprovidas dessa qualidade, desde que tenham conhecimento da qualidade de funcionrio pblico do agente. J o sujeito passivo o Estado e, em se tratando de patrimnio pblico, asentidades de direito pblico. Eventualmente, tambm o particular prejudicado pode ser sujeito passivo desse delito, quando seus bens forem apropriados ou desviados por funcionrio pblico. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em apropriarse de dinheiro ou qualquer utilidade que, no exerccio do cargo, recebeu por erro de outrem. Aqui o agente tambm se apropria de um bem ou valor que recebeu no exerccio do cargo, porm o recebeu devido ao erro de outrem. Exemplo: ao receber em casa uma multa de trnsito, Tcio dirigese at o Detran e efetua o pagamento ao funcionrio da portaria, incompetente para receber o pagamento, mas que, aoperceber o erro de Tcio, silenciase, se apropriando do valor pago. Neste caso o agente se aproveita do erro em que incidiu espontaneamente a vtima para se apoderar do bem. Caso a vtima seja induzida em erro, ocrime ser de estelionato (art.171 do CP). Exemplo: funcionrio incompetente para receber o tributo afirma falsamente ser competente para tal, induzindo a vtima em erro. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de se apropriar de dinheiro ou qualquer outra utilidade que, no exerccio do cargo, recebeu por erro de outrem (caso o agente se aproprie de dinheiro ou qualquer utilidade que recebeu fora do exerccio do cargo, odelito ser o de apropriao de coisa havida por erro, caso fortuito ou fora da natureza art.169 do CP). Ofuncionrio deve ter cincia do erro em que incidiu a vtima, pois, caso esteja convencido de ser ele o competente para receber o bem ou valor, no haver o crime. Caso, entretanto, descubra o erro e, mesmo assim, se aproprie do bem, haver o delito em exame. Consumao e Tentativa A consumao ocorre no momento em que o funcionrio se apropria do bem, ou seja, passa a atuar como se dono fosse. No basta o mero recebimento da coisa ou valor. Admitese a tentativa.
Observaes a) A ao penal pblica incondicionada. b) Nos termos do art. 89 da Lei n 9.099/1995 admitese a suspenso condicional do processo, desde que no incida a causa especial de aumento de pena prevista no 2 do art.327 do CP. Insero de Dados Falsos em Sistema de Informaes Art. 313-A. Inserir ou facilitar, o funcionrio autorizado, ainsero de dados falsos, alterar ou excluir indevidamente dados corretos nos sistemas informatizados ou bancos de dados da Administrao Pblica com o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano: Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, emulta. O objeto jurdico tutelado a probidade administrativa, especialmente a segurana do seu conjunto de informaes, inclusive nos meios informatizados. O sujeito ativo o funcionrio pblico que possui acesso irrestrito a determinado banco de dados ou sistema informatizado (crime funcional prprio). Caso o funcionrio no tenha autorizao para manipular os dados, ocrime ser outro. Nada impede que o particular, nos termos do art.30 do CP, seja coautor ou partcipe desse delito. J o sujeito passivo o Estado e, eventualmente, oparticular quando vier a sofrer algum dano. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em inserir [introduzir] ou facilitar, o funcionrio autorizado, ainsero de dados falsos, alterar [modificar] ou excluir [eliminar] indevidamente dados corretos nos sistemas informatizados ou bancos de dados da Administrao Pblica com o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de inserir ou facilitar a insero de dados falsos, alterar ou excluir indevidamente (se devidamente, ofato ser atpico) dados corretos nos sistemas informatizados ou bancos de dados da Administrao Pblica. Exigese, ainda, um elemento subjetivo especial do tipo (especial fim de agir), representado pela vontade de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano. No se admite a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com insero ou facilitao da insero de dados falsos, ou com a alterao ou excluso de dados corretos nos sistemas informatizados ou banco de dados da Administrao Pblica (crime formal). Pouco importa se o funcionrio efetivamente obtm a vantagem indevida para si ou para outrem ou causa dano. Admitese a tentativa.
Observao A ao penal pblica incondicionada. Modificao ou Alterao no Autorizada de Sistema de Informaes Art.313-B. Modificar ou alterar, ofuncionrio, sistema de informaes ou programa de informtica sem autorizao ou solicitao de autoridade competente: Pena deteno, de 3 (trs) meses a 2 (dois) anos, emulta. Pargrafo nico. Aspenas so aumentadas de um tero at a metade se da modificao ou alterao resulta dano para a Administrao Pblica ou para o administrado. O objeto jurdico tutelado a incolumidade dos sistemas de informao e programas de informtica da Administrao Pblica. O sujeito ativo o funcionrio pblico, porm no precisa ser aquele devidamente autorizado a trabalhar com o sistema de dados da Administrao. J o sujeito passivo o Estado e, eventualmente, oparticular quando vier a sofrer algum dano. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em modificar ou alterar sistema de informaes ou programa de informtica, sem solicitao ou autorizao da autoridade competente. Oelemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de modificar ou alterar, sem solicitao ou autorizao da autoridade competente, sistema de informaes ou programa de informtica. No h previso da modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao se d com a modificao ou alterao do sistema de informaes ou programa de informtica. Para a maioria da doutrina tratase de crime formal, j que possvel a ocorrncia de resultado naturalstico (dano Administrao Pblica), embora no seja imprescindvel sua ocorrncia para a consumao do delito11. Admitese a tentativa. Observaes a) A ao penal pblica incondicionada. b) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001), desde que no incida a causa de aumento de pena (art.327, 2, do CP). Admitese, ainda, nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995, asuspenso condicional do processo. Extravio, Sonegao ou Inutilizao de Livro ou Documento Art. 314. Extraviar livro oficial ou qualquer documento, de que tem a guarda em razo do cargo; soneglo ou inutilizlo, total ou parcialmente:
11
Pena recluso, de um a quatro anos, se o fato no constitui crime mais grave. O objeto jurdico tutelado o regular desenvolvimento e funcionamento da Administrao Pblica. Osujeito ativo o funcionrio pblico a quem compete a guarda do livro ou documento (crime prprio), admitindose, entretanto, o concurso de pessoas. O sujeito passivo o Estado e, eventualmente, oparticular, nos casos em que o livro ou documento lhe pertena. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em extraviar [dar destino diverso, desviar], sonegar [no mencionar o que devido] ou inutilizar [tornar imprestvel] livro oficial ou qualquer outro documento de que tem a guarda em razo do cargo. Exigese que essas condutas sejam praticadas por funcionrio pblico no exerccio do cargo, ou seja, estando incumbido da guarda do livro oficial ou documento. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de extraviar, sonegar ou inutilizar livro oficial ou qualquer outro documento de que tem a guarda em razo do cargo. No se pune a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com o extravio (nessa modalidade ser crime permanente e admite tentativa), asonegao (consumao no momento em que o agente deve apresentar o livro ou documento e no o faz. crime permanente nessa modalidade, no admitindo a tentativa) ou inutilizao (nessa modalidade crime instantneo de efeitos permanentes e admite a tentativa) do livro oficial ou qualquer outro documento. Observaes a) O crime descrito no art.314 do CP expressamente subsidirio e s existe se o fato no constitui crime mais grave. Exemplo: o crime ser o previsto no art.305 do CP, caso haja ofensa f pblica. b) A ao penal pblica incondicionada. c) Nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995, admitese a suspenso condicional do processo. Emprego Irregular de Verbas ou Rendas Pblicas Art. 315. Dar s verbas ou rendas pblicas aplicao diversa da estabelecida em lei: Pena deteno, de um a trs meses, ou multa. O objeto jurdico tutelado a regularidade da Administrao Pblica, considerandose, principalmente, a correta aplicao das rendas ou verbas pblicas. Osujeito ativo o funcionrio pblico que
Para Jesus (1998), tratase de crime de mera conduta, sem previso de qualquer resultado naturalstico.
tem o poder de dispor sobre as verbas ou rendas pblicas (crime prprio). Entretanto se o sujeito ativo do delito for prefeito municipal, devese aplicar o DecretoLei n201/1967 (princpio da especialidade). O sujeito passivo o Estado e a entidade lesada com o emprego irregular da verba ou renda pblica. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em dar s verbas [somas em dinheiro reservadas ao pagamento de determinadas despesas] ou rendas pblicas [valores, em dinheiro, recebidos pelo errio] aplicao diversa da estabelecida em lei. Oque caracteriza esse delito que a verba ou renda pblica aplicada em favor da prpria Administrao, porm de forma diversa daquela prevista na lei. Nesse crime, o funcionrio pblico no se apropria nem subtrai as verbas ou rendas pblicas, em proveito prprio ou de terceiro, mas apenas as aplica em desconformidade com o que estabelece a lei. Oelemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de dar s verbas ou rendas pblicas aplicao diversa do que estabelece a lei. No se admite a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao se d com a efetiva aplicao irregular da verba ou renda pblica. Admitese a tentativa. Observaes a) A ao penal pblica incondicionada. b) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Concusso Art.316. Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumila, mas em razo dela, vantagem indevida: Pena recluso, de dois a oito anos, emulta. Excesso de exao 1 Se o funcionrio exige tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido, ou, quando devido, emprega na cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza: Pena recluso, de trs a oito anos, emulta. 2 Se o funcionrio desvia, em proveito prprio ou de outrem, oque recebeu indevidamente para recolher aos cofres pblicos: Pena recluso, de dois a doze anos, emulta. O objeto jurdico tutelado a moralidade administrativa, apesar de se tutelar tambm o patrimnio do particular e a sua prpria liberdade. Osujeito ativo o funcionrio pblico, ainda que fora da funo, ou antes, de assumila, desde que o crime seja cometido em razo da funo. Exemplo: agente que ainda
no tenha tomado posse ou esteja de licena ou de frias. Admitese o concurso de pessoas (coautoria e participao). J o sujeito passivo o Estado e, secundariamente, oparticular que teve o seu patrimnio e liberdade ofendidos. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em exigir [ordenar, demandar, reclamar], para si ou para outrem, direta [na presena da vtima] ou indiretamente [o agente se vale de terceira pessoa], ainda que fora da funo, ou antes, de assumila, mas em razo dela, vantagem indevida. Nesse crime o agente exige uma vantagem indevida e a vtima, temendo sofrer alguma represlia, cede a essa exigncia. Diferese do delito de extorso (art.158), pois l o agente exige uma vantagem indevida, valendose da violncia ou grave ameaa, aopasso que na concusso, avtima cede, pois teme eventuais represlias relacionadas com a funo exercida pelo agente. De acordo com Capez (2004): Assim, no necessria a promessa de causao de um mal determinado: basta o temor que a autoridade inspira. [...] Caso haja a promessa expressa de represlia, esta deve ter necessariamente nexo causal com a funo pblica exercida pelo agente. Dessa forma, opolicial militar que exige dinheiro da vtima para no prendla em flagrante comete o delito de concusso. Contudo, no pratica esse delito, mas o de extorso ou roubo, por exemplo, opolicial militar que exige vantagem indevida da vtima utilizandose de violncia, ou ameaandoa gravemente de sequestrar seu filho. Pouco importa se a exigncia feita pelo funcionrio pblico cometida fora da funo (de frias, de licena etc.), ou antes, de assumila (agente j nomeado, mas que ainda no tomou posse), porm indispensvel que tal exigncia seja feita em razo dela. Avantagem exigida deve ser indevida, ou seja, no permitida por lei, pois, se for devida o crime ser o de abuso de autoridade (art.4, h, da Lei n 4.898/1965). Discutese na doutrina se tal vantagem indevida deve ter cunho patrimonial ou no. Jesus (1998), Hungria (1979), Delmanto (2000), Bitencourt (2001) e Noronha (1988) entendem que essa vantagem deve ter cunho patrimonial ou econmico. J Mirabete (2005), Fragoso (1981) e Capez (2004) entendem que essa vantagem pode ser de qualquer espcie, uma vez que no se trata de delito contra o patrimnio, mas sim de crime contra a Administrao Pblica. Na concusso a vtima s cede s exigncias do agente, pois teme eventuais represlias que pode vir a sofrer. Assim, caso a vtima venha efetivamente a entregar o dinheiro exigido pelo funcionrio pblico, no responder pelo delito de corrupo ativa, j que somente fez isso por ter sido constrangida.
O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de exigir vantagem indevida, ainda que fora da funo, ou antes, de assumila, mas em razo dela. Exigese, ainda, apresena do elemento subjetivo do tipo especial (especial fim de agir), representado pela expresso para si ou para outrem. Caso a vantagem seja para a prpria Administrao, poder haver o delito de excesso de exao (art.316, 1, do CP). No se admite a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a mera exigncia da vantagem indevida, pouco importando se o funcionrio pblico efetivamente a recebe ou no (crime formal). Caso haja o recebimento da vantagem indevida, estarse diante de simples exaurimento do crime. Admitese a tentativa. Observaes a) No crime de concusso o agente exige vantagem indevida, porm a vtima s cede a tal exigncia diante do temor de sofrer represlias (consequentemente, aconduta da vtima atpica, no respondendo por nenhum delito). J no delito de corrupo passiva (art.317), oagente solicita a vantagem indevida, ou seja, faz um pedido, e a vtima atende livremente ao pedido efetuado pelo funcionrio, podendo, em alguns casos, obter algum benefcio em troca. b) Caso o agente se faa passar por policial e exija dinheiro para no efetuar a priso de algum, ocrime ser o de extorso (art.158 do CP), eno concusso, uma vez que ele no funcionrio pblico. c) Nos termos do art.445 do CPP, com redao determinada pela Lei n11.689/2008, ojurado, no exerccio da funo ou a pretexto de exercla, ser responsvel criminalmente nos mesmos termos em que o so os juzes togados, podendo, em tese, responder pelo crime de concusso caso exija, para si ou para outrem, vantagem indevida. Excesso de Exao (art.316, 1) Nesse delito o funcionrio pblico exige um tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido, ou, quando devido, emprega um meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza. Oque se tem, em verdade, a cobrana rigorosa de uma dvida ou imposto. Esse crime pode ocorrer de duas formas: a) exigir um tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido: o exemplo de tributo que no est previsto na lei ou que j foi quitado pela vtima; b) exigir um tributo ou contribuio social devido, porm empregando meio vexatrio ou gravoso que a lei no autoriza: seria um meio que cause humilhao, vergonha na vtima ou que importe maiores despesas. O sujeito ativo o funcionrio pblico (crime prprio), porm no se exige que ele seja o compe-
tente para a arrecadao. Admitese o concurso de pessoas (coautoria e participao). Osujeito passivo o Estado e, secundariamente, oparticular lesado. O elemento subjetivo o dolo (direto ou eventual), consistente na vontade livre e consciente de exigir um tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido, ou, quando devido, empregando meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza. No se admite a modalidade culposa. Na modalidade da exigncia indevida, aconsumao ocorre no momento em que o funcionrio pblico faz a exigncia do tributo ou contribuio social indevida, pouco importando se h o seu efetivo recebimento ou no (crime formal). Admitese a tentativa. J na modalidade de cobrana vexatria ou gravosa, aconsumao se d com o emprego do meio vexatrio ou gravoso na cobrana do tributo ou contribuio social, pouco importando se h ou no o seu efetivo recebimento. Atentativa possvel. Excesso de Exao Forma Qualificada (art.316, 2) Nessa modalidade punese o agente que, aoinvs de recolher o tributo ou contribuio social indevidamente exigidos, osdesvia, em proveito prprio ou alheio. Diferese, portanto, da forma descrita no 1, pois l o agente recolhe aos cofres pblicos o tributo ou contribuio social que indevidamente exigiu, aopasso que aqui, ele os desvia em proveito prprio ou de outrem. Aconsumao ocorre com o efetivo desvio daquilo que foi recebido. Admitese a tentativa. Observaes a) A ao penal, no crime de excesso de exao, pblica incondicionada. b) O excesso de exao constitui infrao inafianvel (pena mnima superior a dois anos) e no est sujeito ao procedimento especial aplicado aos crimes cometidos por funcionrio pblicos (art.513 a 518 do CPP). Corrupo Passiva Art.317. Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo, ou antes de assumila, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem: Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, emulta. 1 A pena aumentada de um tero, se, em consequncia da vantagem ou promessa, ofuncionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional. 2 Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem: Pena deteno, de trs meses a um ano, ou multa.
O objeto jurdico tutelado o regular funcionamento da Administrao Pblica, especialmente a moralidade administrativa. Osujeito ativo o funcionrio pblico, ainda que fora da funo, ou antes, de assumila, desde que pratique o fato em razo dela (crime prprio). Admitese o concurso de pessoas (coautoria e participao). Oparticular que oferece ou promete a vantagem indevida ao funcionrio pblico responder pelo crime de corrupo ativa (art. 333 do CP). O sujeito passivo o Estado e, eventualmente, oparticular, nas hipteses em que no responde por corrupo ativa. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em: a) solicitar: pedir. Nesse caso, aconduta inicial parte do funcionrio pblico que solicita a vantagem indevida. Consequentemente, tendo em vista que o particular no ofereceu nem mesmo prometeu a vantagem, mas to somente entregou o que lhe foi solicitado, sua conduta ser atpica. Como se percebe, em nossa legislao, nem sempre que ocorrer o crime de corrupo passiva restar configurado o de corrupo ativa e viceversa; b) receber: entrar na posse, aceitar. Diferentemente da conduta de solicitar, aqui a conduta inicial parte do particular que oferece a vantagem indevida ao funcionrio pblico, eeste a aceita e a recebe. Assim, ofuncionrio pblico responder pelo delito de corrupo passiva, ao passo que o particular que ofereceu a vantagem indevida responder por corrupo ativa; c) aceitar promessa de tal vantagem: concordar, anuir com a proposta. Nessa modalidade, aconduta inicial parte do particular que promete a vantagem indevida ao funcionrio pblico, eeste a aceita. No se exige que ele efetivamente receba a vantagem prometida, bastando que concorde com o seu recebimento. Assim, o particular que fez a promessa da vantagem indevida responder por corrupo ativa, aopasso que o funcionrio pblico que a aceitou dever responder por corrupo passiva. No delito de concusso, a vtima cede s exigncias feitas pelo funcionrio temeroso de sofrer represlias. J na corrupo passiva a vtima visa a obter algum benefcio com a vantagem prestada. Ocorre uma espcie de troca de favores entre a vtima e o funcionrio pblico. Aquela presta uma vantagem indevida em troca de uma ao ou omisso do funcionrio. Em regra, ofuncionrio pblico recebe uma vantagem indevida para praticar um ato ilegal ou deixar, de forma ilegal, de praticar ato de ofcio. No entanto, possvel que o funcionrio pblico receba uma vantagem indevida para que pratique um ato no ilegal. Ainda assim haver o delito de corrupo passiva, j que o funcionrio j pago pelos cofres pblicos para realizar o seu servio, no podendo receber quantias extras. Exemplo: cometer o crime de corrupo passiva o policial que receber determinada quantia para realizar rondas ostensivas em certo bairro. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de solicitar ou
receber vantagem indevida ou aceitar promessa de tal vantagem. Exigese, ainda, oelemento subjetivo especial do tipo (especial fim de agir), representado pela expresso para si ou para outrem. No se admite a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre no momento em que o funcionrio pblico solicita, recebe ou aceita a promessa de vantagem indevida (crime formal). Pouco importa se ele efetivamente a recebe ou pratica ou no algum ato em razo dessa vantagem. Caso o funcionrio, em razo da vantagem ou promessa indevida, efetivamente retarde ou deixe de praticar ato de ofcio ou o pratique infringido dever funcional, apena ser aumentada nos termos do 1 do art.317 do CP. Admitese a tentativa na modalidade de solicitar, quando feita por escrito. Observaes a) De acordo com a jurisprudncia, gratificaes usuais de pequeno valor por servios extraordinrios (desde que no se trate de ato contrrio lei) ou pequenas doaes ocasionais, geralmente de Natal ou Ano Novo, no configuram o crime de corrupo passiva. b) Caso a vantagem recebida seja revertida em favor da prpria Administrao Pblica, no h que se falar em corrupo passiva (j que esta exige que a vantagem seja para o prprio agente ou para terceiro), mas poder restar configurado ato de improbidade administrativa (Lei n8.429/1992). c) O 1 do art.317 traz uma causa de aumento de pena quando, em consequncia da vantagem ou promessa, ofuncionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional. Apena aumentada, pois o funcionrio, alm de receber a vantagem indevida, efetivamente retarda ou deixa de praticar ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional. d) A corrupo passiva pode ser prpria ou imprpria. Aprimeira ocorre quando o funcionrio pblico solicita, recebe ou aceita promessa de vantagem indevida a fim de que pratique um ato ilcito. J na corrupo passiva imprpria visase a que o funcionrio pratique um ato lcito. e) Nos termos do art.317, 2, se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem, apena ser de deteno, de trs meses a um ano, ou multa. Apena menor justificase, pois o funcionrio motivado no pelo recebimento de vantagem indevida, mas sim em razo de pedido ou influncia de outrem. f) No se deve confundir o delito de prevaricao com a corrupo passiva. Na prevaricao o agente retarda ou deixa de praticar indevidamente ato de ofcio, ou o pratica contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal. J na corrupo passiva ele visa a receber vantagem indevida por parte de terceiro. Aprevaricao tambm no se confunde com a corrupo passiva privilegiada (317, 2), pois na primeira o agente visa a satisfazer interesse ou sentimento pessoal (no h
interveno alheia nesse crime), aopasso que, na ltima, ele cede a pedido ou influncia de outrem. g) A ao penal pblica incondicionada. h) Admitese, nos termos do art. 89 da Lei n 9.099/1995, a suspenso condicional do processo. A corrupo privilegiada ( 2), em razo da pena mxima aplicada, constitui infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Facilitao de Contrabando ou Descaminho Art. 318. Facilitar, com infrao de dever funcional, a prtica de contrabando ou descaminho (art.334): Pena recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, emulta. O objeto jurdico tutelado a Administrao Pblica, em especial o errio. O sujeito ativo o funcionrio pblico com dever funcional de represso ao contrabando ou descaminho (crime prprio). J o sujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em facilitar [eliminar os obstculos, tornar mais fcil], com infrao do dever funcional, contrabando ou descaminho. Osconceitos de contrabando e descaminho sero analisados mais adiante quando estudarmos o delito do art.334 do CP. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de facilitar o contrabando ou descaminho. Exigese, ainda, oelemento subjetivo especial do tipo (especial fim de agir), representado pela expresso com infrao de dever funcional. Ausente essa condio, dever o agente responder como partcipe de delito de contrabando ou descaminho (art.334). No se admite a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a facilitao prestada pelo funcionrio, pouco importando se ocorre efetivamente o contrabando ou descaminho (crime formal). Admitese a tentativa. Observaes a) A ao penal pblica incondicionada. b) Tratase de infrao inafianvel (pena mnima superior a dois anos) e no sujeita ao procedimento especial aplicado aos crimes cometidos por funcionrio pblico (art.513 a 518 do CPP). c) A facilitao de contrabando ou descaminho de competncia da Justia Federal, ainda que o funcionrio seja estadual (Smula n151 do STJ). Prevaricao Art.319. Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou praticlo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal: Pena deteno, de trs meses a um ano, emulta.
O objeto jurdico tutelado o normal funcionamento da Administrao Pblica. Osujeito ativo o funcionrio pblico (crime prprio). Admitese, entretanto, o concurso de pessoas (coautoria e participao). J o sujeito passivo o Estado e, eventualmente, oparticular lesado pelo crime. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em retardar [postergar, alongar no tempo, adiar] ou deixar de praticar [omitirse em praticar o ato], indevidamente, ato de ofcio [aquele que se insere dentro da competncia ou atribuies funcionais do agente, ou praticlo contra disposio expressa de lei [o ato efetivamente praticado, porm contra ao que a lei estabelece], para satisfazer interesse ou sentimento pessoal. So, portanto, trs condutas tpicas: retardar, deixar de praticar ou praticar contra disposio expressa de lei. Nas duas primeiras opes, aconduta do agente omissiva, aopasso que, na ltima, asua conduta comissiva. Existe, ainda, um elemento normativo do tipo, representado pela expresso indevidamente, ou seja, aomisso ou retardamento deve ser injustificado, ilegal. No se considera ilegal a omisso ou retardamento provocado por motivo de fora maior. A conduta tpica tambm pode ser comissiva, ou seja, oagente pode praticar o ato de ofcio contra disposio expressa de lei (excluise o regulamento) que veda a prtica desse ato. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou praticlo contra disposio expressa de lei. Exigese, ainda, um elemento subjetivo especial do tipo (especial fim de agir), representado pela expresso para satisfazer interesse ou sentimento pessoal. Esse interesse pode ser moral ou patrimonial. Caso o funcionrio exija ou receba uma vantagem indevida de particular a pretexto de praticar ou omitir a prtica de um ato de ofcio, ocrime ser outro (concusso ou corrupo passiva). Note, portanto, que na prevaricao h o interesse pessoal do funcionrio em praticar ou se omitir na prtica do ato, sem a interveno de terceiros na consecuo desse fim. Alei tambm se refere ao sentimento pessoal, como vingana, dio, inimizade, amizade. Haver o delito em tela, ainda que o sentimento pessoal seja nobre. Exemplo: autoridade policial deixa de efetuar a priso em flagrante de traficante de drogas, por ser seu amigo de infncia. indispensvel que o agente saiba que sua omisso foi indevida ou que a prtica do ato contrrio ao que dispe a lei, sob pena de ficar configurada a atipicidade do fato. Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a omisso, o retardamento ou a prtica do ato. Admitese a tentativa apenas na forma de praticar ato de ofcio contra disposio expressa de lei, ou seja, na modalidade comissiva. Observaes a) Caso o funcionrio pblico retarde ou deixe de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou o prati-
que contra disposio expressa de lei, por simples desleixo, negligncia ou comodismo, mas sem o fim de satisfazer interesse ou sentimento pessoal, no haver o crime de prevaricao, mas poder haver ato de improbidade administrativa, nos termos do art.11 da Lei n8.429/1992. b) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). c) A ao penal pblica incondicionada. Art.319-A. Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico, de cumprir seu dever de vedar ao preso o acesso a aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo: Pena deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano. O objeto jurdico tutelado o normal funcionamento da Administrao Pblica. O sujeito ativo o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico, enquanto o sujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico, de cumprir seu dever de vedar ao preso o acesso a aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo. Esse tipo penal foi includo pela Lei n11.466, de 28 de maro de 2007, em uma tentativa de coibir conduta que vinha sendo praticada pelos detentos, qual seja, utilizarse de aparelho celular, clandestinamente adquirido, para extorquir pessoas fora do presdio. O elemento subjetivo do tipo o dolo. Inexiste a modalidade culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao ocorre no momento em que o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico deixa de cumprir seu dever de vedar ao preso o acesso a aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo. Por se tratar de crime omissivo puro ou prprio, no se admite a tentativa. Observaes a) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo. b) A ao penal pblica incondicionada. Condescendncia Criminosa Art.320. Deixar o funcionrio, por indulgncia, de responsabilizar subordinado que cometeu infrao no exerccio do cargo ou, quando lhe falte competncia, no levar o fato ao conhecimento da autoridade competente: Pena deteno, de quinze dias a um ms, ou multa. O objeto jurdico tutelado o regular funcionamento da Administrao Pblica. Osujeito ativo
somente o funcionrio pblico que seja superior hierrquico do funcionrio infrator (crime prprio). J o sujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo Esse crime consiste na conduta do funcionrio pblico que, por indulgncia (tolerncia), deixa de responsabilizar seu subordinado quando este comete uma infrao penal ou administrativa no exerccio de suas funes, ou no leva o fato ao conhecimento da autoridade competente. Ainda que motivado por um sentimento nobre, no pode o funcionrio pblico escapar da responsabilidade por seus atos, j que se deve prezar pelo regular desenvolvimento da funo administrativa. So duas as condutas tpicas, ambas omissivas: a) deixar o funcionrio, por indulgncia, de responsabilizar subordinado que cometeu infrao no exerccio do cargo; b) no levar o fato ao conhecimento da autoridade competente, quando faltar ao funcionrio competncia para punir o infrator. A infrao deve estar ligada ao exerccio do cargo que o funcionrio pblico ocupa, compreendendo tanto as infraes disciplinares quanto as infraes penais. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de deixar de praticar uma dessas duas condutas tpicas. Exigese, ainda, um elemento subjetivo especial do tipo (especial fim de agir), representado pela expresso por indulgncia, ou seja, por condescendncia, tolerncia. Caso o agente se omita para atender sentimento ou interesse pessoal, ocrime ser de prevaricao. Caso vise a receber vantagem indevida, haver o delito de corrupo passiva. Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a simples omisso do agente em deixar, por indulgncia, de responsabilizar o seu subordinado ou de comunicar o fato autoridade competente. Por se tratar de crime omissivo puro ou prprio, atentativa incabvel. Observaes a) A ao penal pblica incondicionada. b) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Lei n9.099/1995). Advocacia Administrativa Art.321. Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a Administrao Pblica, valendose da qualidade de funcionrio: Pena deteno, de um a trs meses, ou multa. Pargrafo nico. Se o interesse ilegtimo: Pena deteno, de trs meses a um ano, alm da multa. O objeto jurdico tutelado o regular desenvolvimento da Administrao Pblica e a moralidade administrativa. Osujeito ativo somente o funcioNoes de Direito Penal 71
nrio pblico (crime prprio). Admitese o concurso de pessoas. J o sujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em patrocinar [defender, pleitear, apadrinhar, advogar], direta ou indiretamente, interesse privado [legtimo ou ilegtimo] perante a Administrao Pblica, valendose da qualidade de funcionrio, ou seja, ofuncionrio pblico, aproveitandose dessa qualidade (prestgio que goza junto a outros funcionrios, amizade etc.), defende interesse privado perante a Administrao Pblica. Esse interesse pode ser legtimo ou ilegtimo. Nesse ltimo caso, porm, nos termos do pargrafo nico do art.321, apena ser de deteno, de trs meses a um ano, alm da multa (qualificadora). No se exige que esse patrocnio ocorra no mesmo rgo da Administrao em que o funcionrio est lotado. Exemplo: funcionrio do Ministrio da Cultura que defende interesse particular perante o Ministrio da Defesa, devido s amizades que l mantm. S haver o crime em tela se o agente se valer de sua qualidade de funcionrio pblico para patrocinar interesse alheio, do contrrio, ofato ser atpico. Analisemos o seguinte exemplo dado por Capez (2004, v. 3, p. 451): escrevente de tabelio que se prope e obtm, para os interessados, documentao necessria lavratura de escritura. No comprovado que ele se valeu de sua condio de serventurio da justia para obter a referida documentao, ocrime no se configura. O interesse patrocinado deve ser particular e alheio, legtimo ou ilegtimo. Para Gonalves (2003c, v. 10, p. 144), nos termos do dispositivo, no existe a infrao penal quando o funcionrio patrocina interesse prprio. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a Administrao Pblica, valendose da qualidade de funcionrio pblico. Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre no momento em que o agente pratica o primeiro ato objetivando patrocinar interesse alheio, pouco importando o fim visado pelo agente, ou mesmo se o particular efetivamente beneficiado (crime formal). Admitese a tentativa. Observaes a) Caso o patrocnio de interesse privado se d perante a administrao fazendria, devese aplicar a Lei n8.137/1990 (crimes contra a ordem tributria), por se tratar de lei especial. b) No se deve confundir a advocacia administrativa com o delito de prevaricao. Neste o prprio funcionrio que retarda ou deixa de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou o pratica contra dis-
posio expressa de lei para satisfazer interesse ou sentimento pessoal. J na advocacia administrativa, oagente, no tendo atribuies para praticar o ato, utilizase da qualidade de funcionrio pblico, para patrocinar interesse privado perante a Administrao Pblica, influenciando o servidor dotado de tal competncia. c) A ao penal pblica incondicionada. d) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Lei n9.099/1995). Violncia Arbitrria Art. 322. Praticar violncia, no exerccio de funo ou a pretexto de exercla: Pena deteno, de seis meses a trs anos, alm da pena correspondente violncia. O entendimento predominante tanto na doutrina quanto na jurisprudncia o de que o artigo em comento foi revogado pelo art. 3, i, da Lei n4.898/1965 (descreve os crimes de abuso de autoridade), que regulou integralmente essa matria. De acordo com esse dispositivo, constitui abuso de autoridade qualquer atentado: [...] incolumidade fsica do indivduo. A pena constituise em multa, ou deteno de dez dias a seis meses, ou perda do cargo, com inabilitao para qualquer funo pblica pelo prazo de at trs anos. vlido lembrar que essas sanes podem ser aplicadas cumulativa ou alternadamente. Abandono de Funo Art.323. Abandonar cargo pblico, fora dos casos permitidos em lei: Pena deteno, de quinze dias a um ms, ou multa. 1 Se do fato resulta prejuzo pblico: Pena deteno, de trs meses a um ano, emulta. 2 Se o fato ocorre em lugar compreendido na faixa de fronteira: Pena deteno, de um a trs anos, emulta. O objeto jurdico tutelado a Administrao Pblica, em especial a continuidade e regularidade de seus servios. Osujeito ativo somente o funcionrio pblico ocupante de cargo pblico (crime prprio). Pela descrio contida no tipo penal, somente o ocupante de cargo pblico que o abandona que comete esse delito, eno os ocupantes de emprego ou funo pblica. J o sujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em abandonar [deixar, largar] cargo pblico, fora dos casos permitidos em lei. Esse abandono deve se dar por um tempo juridicamente relevante, de modo a colocar em risco a continuidade do servio pblico. Do contrrio, ou seja, uma falta injustificada ou o desleixo na realizao do servio, poder haver apenas falta disciplinar, sujeita a sanes administrativas. Ainda que o servidor tenha pedido exonerao, se o pedido
ainda no houver sido deferido e este abandonar o cargo, haver a configurao do delito em apreo. Existe, no tipo penal, um elemento normativo do tipo, caracterizado pela expresso fora dos casos permitidos em lei. Assim, no haver esse delito quando o abandono do cargo se d nos casos permitidos em lei, como para prestao de servio militar. Para a jurisprudncia, no h que se falar em abandono de cargo nos casos de suspenso do trabalho pelo funcionrio pblico, ou seja, greve, enquanto esta no for declarada ilegal. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de abandonar o cargo. Exigese que o agente tenha conscincia de que o abandono se faz fora dos casos permitidos em lei. No se admite a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com o abandono do cargo pblico por um tempo juridicamente relevante, com probabilidade de dano para a Administrao Pblica. No se exige a produo de efetivo dano Administrao. No se admite a tentativa, por se tratar de crime omissivo puro ou prprio. Observaes a) Nos termos do 1 do art.323 do CP, se do abandono do cargo resultar prejuzo pblico, apena ser de deteno, de trs meses a um ano e multa. Tratase de figura qualificada do delito. De acordo com Jesus e Fragoso, prejuzo pblico o que afeta os interesses ou servios de natureza pblica, excluindose, entretanto, osde natureza particular. H, no entanto, oentendimento de que prejuzo pblico o que provoca um prejuzo social ou coletivo. b) Esse delito tambm ocorrer na forma qualificada (art.323, 2) quando o abandono se der em lugar compreendido na faixa de fronteira. Por faixa de fronteira entendese aquela localizada at cento e cinquenta quilmetros de largura, aolongo das fronteiras terrestres (art.20, 2, da CF/1988). Oagravamento da pena, nessa hiptese, justificase por questes de segurana nacional. c) A ao penal pblica incondicionada. d) As formas previstas no caput e no 1 deste artigo constituem infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). J a figura contida no 2 admite apenas a suspenso condicional do processo (art.89 da Lei n9.099/1995). Exerccio Funcional Ilegalmente Antecipado ou Prolongado Art.324. Entrar no exerccio de funo pblica antes de satisfeitas as exigncias legais, ou continuar a exercla, sem autorizao, depois de saber oficialmente que foi exonerado, removido, substitudo ou suspenso: Pena deteno, de quinze dias a um ms, ou multa. O objeto jurdico tutelado o regular funcionamento da Administrao Pblica, evitandose o desempenho da funo pblica por quem no preenche
os requisitos para tanto. Osujeito ativo somente o funcionrio pblico que se antecipa ou prolonga suas funes. Osujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica subdividese em duas: a) entrar no exerccio da funo pblica antes de satisfeitas as exigncias legais: ocorre, por exemplo, quando o agente j foi nomeado, mas ainda no tomou posse e, apesar disso, comea a praticar os atos inerentes funo; b) continuar a exerc-la, sem autorizao, depois de saber oficialmente que j foi exonerado, removido, substitudo ou suspenso: exigese que o agente tenha sido comunicado oficialmente que no poderia mais exercer suas funes pblicas e, apesar disso, continue a exerclas. Como se percebe, imprescindvel que o funcionrio saiba de seu impedimento para continuar a exercer a funo pblica, mesmo que se trate de um ato notrio. Segundo a doutrina, no basta a publicao do ato no Dirio Oficial, sendo necessrio que fique provado ter o funcionrio pblico tomado conhecimento desse impedimento. Tambm para a doutrina, anica hiptese em que essa comunicao oficial no necessria ocorre nos casos de aposentadoria compulsria, por se tratar de um ato automtico. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de entrar no exerccio da funo pblica antes de satisfeitas as exigncias legais ou continuar a exercla, sem autorizao, depois de saber oficialmente que j foi exonerado, removido, substitudo ou suspenso. Exigese que o agente saiba que no preenche os requisitos legais para o exerccio da funo pblica, ou que tenha sido oficialmente comunicado que no poder mais continuar a exercla. Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre quando o agente pratica algum ato inerente funo pblica antes de satisfeitas as exigncias legais para exercla, ou depois de saber oficialmente que foi exonerado, removido, substitudo ou suspenso. Admitese a tentativa. Observaes a) A ao penal pblica incondicionada. b) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Violao de Sigilo Funcional Art.325. Revelar fato de que tem cincia em razo do cargo e que deva permanecer em segredo, ou facilitarlhe a revelao: Pena deteno, de seis meses a dois anos, ou multa, se o fato no constitui crime mais grave. 1 Nas mesmas penas deste artigo incorre quem: I permite ou facilita, mediante atribuio, fornecimento e emprstimo de senha ou
qualquer outra forma, o acesso de pessoas no autorizadas a sistemas de informaes ou banco de dados da Administrao Pblica; II se utiliza, indevidamente, do acesso restrito. 2 Se da ao ou omisso resulta dano Administrao Pblica ou a outrem: Pena recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, emulta. O objeto jurdico tutelado a inviolabilidade dos segredos da Administrao Pblica. Osujeito ativo apenas o funcionrio pblico, inclusive o aposentado ou afastado, pois, ainda assim, permanece o interesse pblico de manuteno do sigilo (crime prprio). No haver, entretanto, esse delito se o funcionrio j tiver deixado definitivamente o exerccio da funo pblica. Admitese o concurso de agentes. Osujeito passivo o Estado e, eventualmente, o particular lesado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica subdividese em duas: a) revelar fato de que tem cincia em razo do cargo e que deva permanecer em segredo: aqui o funcionrio pblico, intencionalmente, revela a terceiro, oralmente ou por escrito, fato que deveria ser mantido em sigilo. Basta a revelao a um nico indivduo. Exemplo: examinador de concurso pblico que, antes do dia de realizao do certame, divulga a alguns candidatos o contedo das questes; b) facilitar a revelao de fato de que tem cincia em razo do cargo e que deveria permanecer em segredo: aqui, temse hiptese de revelao indireta, em que o funcionrio pblico no revela o fato, mas toma determinados procedimentos que facilita o seu conhecimento por terceiras pessoas. Ele s responder pelo delito em apreo se dentre as suas atribuies encontrase o conhecimento do fato e, consequentemente, odever de sigilo. Caso o funcionrio ocasionalmente tome conhecimento do segredo e o divulgue, no haver esse crime. O elemento subjetivo o dolo, que consiste na vontade livre e consciente de revelar ou facilitar a revelao de segredo funcional. Oagente deve ter conscincia de que deve guardar sigilo. No se admite a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre quando terceira pessoa toma conhecimento da informao sigilosa. Pouco importa se h ou no efetivo dano Administrao Pblica; basta a mera possibilidade de dano. Admitese a tentativa quando a revelao do segredo funcional feita por escrito e tambm na modalidade de facilitar a revelao. Observaes a) Nos termos do 1 do art. 325, constituem figuras equiparadas ao delito: a.1) permitir ou facilitar, mediante atribuio, fornecimento e emprstimo de senha ou qualquer outra forma, oacesso de pessoas no autorizadas a sistemas de informaes ou banco de dados da Administrao Pblica;
a.2) utilizarse, indevidamente, do acesso restrito (art.325, 1). b) Caso da ao ou omisso resulte dano Administrao Pblica ou a outrem, apena ser de recluso, de dois a seis anos, emulta (art.325, 2). c) A ao penal pblica incondicionada. d) As formas simples (caput) e equiparada (1) constituem infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Violao do Sigilo de Proposta de Correspondncia Art. 326. Devassar o sigilo de proposta de concorrncia pblica, ou proporcionar a terceiro o ensejo de devasslo: Pena Deteno, de trs meses a um ano, emulta. Essa infrao penal foi tacitamente revogada pelo art.94 da Lei n8.666/1993 (Lei de Licitaes), que pune com pena de deteno, de dois a trs anos, emulta a conduta de devassar o sigilo de proposta apresentada em procedimento licitatrio, ou proporcionar a terceiro o ensejo de devasslo.
DOS CRIMES PRATICADOS POR PARTICULAR CONTRA A ADMINISTRAO EM GERAL

Usurpao de Funo Pblica
Art.328. Usurpar o exerccio de funo pblica: Pena deteno, de trs meses a dois anos, emulta. Pargrafo nico. Se do fato o agente aufere vantagem: Pena recluso, de dois a cinco anos, emulta. O objeto jurdico tutelado a regularidade dos servios da Administrao Pblica. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum), inclusive o funcionrio pblico quando se investe de funo que no possui, ou seja, funo pblica alheia. J o sujeito passivo o Estado e, eventualmente, oparticular. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em usurpar [apoderarse, tomar, exercer indevidamente] o exerccio de funo pblica. Nesse crime, oagente assume ilegalmente uma funo pblica, praticando atos de ofcio, sem que tenha sido legalmente investido em tal funo. No basta que ele apenas se intitule funcionrio pblico (nessa hiptese teramos a contraveno penal de simulao da qualidade de funcionrio pblico art.45 da Lei de Contravenes Penais), sendo indispensvel que efetivamente venha a praticar algum ato funcional. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de usurpar o exerccio da funo pblica. Inexiste a modalidade culposa.
Consumao e Tentativa A consumao ocorre quando o agente, efetivamente, pratica algum ato de ofcio, como se fosse funcionrio legtimo. No basta o agente apenas se intitular funcionrio pblico, sendo indispensvel efetivamente praticar algum ato funcional. No se exige que ocorra nenhum outro dano para a Administrao Pblica. Admitese a tentativa. Observaes a) Nos termos do pargrafo nico do art. 328, se do fato o agente aufere vantagem (material ou moral), a pena ser de recluso, de dois a cinco anos, emulta. b) A ao penal pblica incondicionada. c) Em sua forma simples (caput) constitui infrao penal de mero potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Resistncia Art. 329. Oporse execuo de ato legal, mediante violncia ou ameaa a funcionrio competente para executlo ou a quem lhe esteja prestando auxlio: Pena deteno, de dois meses a dois anos. 1 Se o ato, em razo da resistncia, no se executa: Pena recluso, de um a trs anos. 2 As penas deste artigo so aplicveis sem prejuzo das correspondentes violncia. O objeto jurdico tutelado a Administrao Pblica, especialmente sua autoridade, oprestgio da funo pblica. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). J o sujeito passivo o Estado e a pessoa contra quem o ato de resistncia praticado (funcionrio pblico ou pessoa que o auxilia). Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em oporse [resistir, ir contra] execuo de ato legal, mediante violncia ou ameaa a funcionrio pblico competente para executlo ou a quem lhe esteja prestando auxlio. Essa oposio deve ter um carter ativo, ou seja, um comportamento positivo, no qual se vislumbre o emprego de violncia ou ameaa (verbal ou real. Essa ameaa deve ter poder intimidatrio, mas no necessita ser grave). Exemplos: agente que, para evitar sua priso em flagrante, desfere socos e pontaps nos policiais que efetuam a priso. Para a maioria da doutrina, s haver o delito de resistncia se a violncia for empregada contra pessoa, eno contra coisas. Assim, no haveria que se falar nesse delito caso o agente, para no ser preso, quebre os vidros de viatura policial. Nessa hiptese, pode ficar configurado o delito de dano qualificado. A mera resistncia passiva no constitui crime. Exemplo: agarrarse a um poste para no ser preso (nessa hiptese, o crime seria de desobedincia). Para Capez (2004, v. 3, p. 475): Tambm no perfaz o crime em tela o ato de rogar pragas contra o funcionrio, cuspir sobre
ele ou atirarlhe urina, fazer gestos ultrajantes, xinglo. At mesmo as vias de fato ultrajantes, por exemplo, dar uma leve bofetada na face do oficial de justia, no configuram esse delito. So todas hipteses caracterizadoras do crime de desacato. So, portanto, pressupostos desse delito: a) a legalidade do ato: para a maioria da doutrina, oato que se pretende executar deve ser legal formalmente. Sendo o ato legal, do ponto de vista formal, ainda que injusto, haver o delito de resistncia. Exemplo: juiz decreta a priso preventiva de certa pessoa acusada de homicdio. Oagente, ento, mediante violncia ou ameaa, se ope execuo dessa ordem pela polcia. Posteriormente, provase que o agente no foi o autor do homicdio, sendo absolvido. Ainda assim subsiste o delito de resistncia; b) funcionrio competente: indispensvel que o funcionrio seja competente para a execuo do ato, estendendose essa qualidade ao particular que o assiste. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de se opor execuo de ato legal, mediante violncia ou ameaa a funcionrio pblico ou a quem o auxilie. Oagente deve ter conscincia da legalidade do ato e da competncia do funcionrio pblico para executlo. Exigese, ainda, apresena de um elemento subjetivo especial do tipo (especial fim de agir) representado pela finalidade de se opor execuo de ato legal. Do contrrio, ocrime poder ser outro (leso corporal, ameaa etc.). Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a prtica de violncia ou ameaa contra o funcionrio pblico. Pouco importa se o agente consegue ou no obstar a execuo do ato (crime formal). Caso, em razo da violncia ou ameaa empregada, oato no se realize, apena ser de recluso, de um a trs anos (art.329, 1, do CP). Admitese a tentativa. Observaes a) O emprego de violncia contra dois ou mais funcionrios pblicos configura crime nico de resistncia, j que o sujeito passivo principal o Estado. b) Para a jurisprudncia, caso o agente xingue e empregue violncia contra funcionrio pblico, haver delito nico de resistncia, pois o desacato ficaria absorvido por esse ltimo delito. c) Para que haja o crime de resistncia, preciso que a violncia ou ameaa sejam aplicadas para evitar a prtica de ato funcional. Caso o ato j tenha ocorrido, ocrime ser outro (leso corporal, ameaa etc.). Caso a violncia seja aplicada com o intuito de assegurar a fuga do agente, aps j ter ocorrido a sua priso, ocrime ser aquele previsto no art.352 do CP. d) Nos termos do 2 deste artigo, aspenas do crime de resistncia so aplicadas sem prejuzo da pena correspondente violncia. Exemplo: Caso da violncia aplicada resulte morte ou leso corporal,
oagente responder pelo crime de resistncia, em concurso com leso corporal ou homicdio. e) A ao penal publica incondicionada. f) A modalidade simples desse delito (caput) constitui infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). J a forma qualificada ( 1) admite apenas a suspenso condicional do processo (art.89 da Lei n9.099/1995). Desobedincia Art.330. Desobedecer a ordem legal de funcionrio pblico: Pena deteno, de quinze dias a seis meses, emulta. O objeto jurdico tutelado a Administrao Pblica, especialmente o fiel cumprimento das ordens legalmente emanadas do funcionrio pblico competente. Protege- se assim o prestgio da mquina administrativa. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). Prevalece, na doutrina, oentendimento de que at mesmo o funcionrio pblico pode ser sujeito ativo desse delito, porm preciso que a ordem recebida no se relacione com suas funes, j que, nessa hiptese, oseu descumprimento poderia configurar crime de prevaricao. J o sujeito passivo o Estado e o funcionrio pblico competente que emitiu a ordem. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em desobedecer [desatender, no cumprir, ignorar] a ordem legal de funcionrio pblico. Exige, portanto, apresena de dois requisitos: a) existncia de uma ordem legal: no se trata de mero pedido ou solicitao, mas sim de uma ordem, determinao dirigida a quem tem o dever de cumprila. No h crime em desobedecer a um pedido ou uma solicitao. Essa ordem deve ser legal (material e formalmente), pouco importa se justa ou injusta, porm no pode ser ilegal; b) ordem emanada de funcionrio pblico competente: o funcionrio pblico emissor da ordem deve ser aquele que competente para tanto. indispensvel, assim, acompetncia funcional do agente para expedir ou executar a ordem. Exigese, ainda, que ela seja dirigida a quem tem o dever jurdico de obedecla, ou seja, odever de acatla. De acordo com Hungria (1979, v. 9, p. 420),
Consumao e Tentativa A consumao depende do contedo da ordem dada: a) caso a ordem consista em uma omisso (determinase que a pessoa no faa alguma coisa), aconsumao ocorrer no momento em que o agente atuar, desrespeitando a ordem de absterse; b) caso a ordem consista em uma ao (determinase que o agente faa algo), devese verificar se o funcionrio pblico fixou ou no um prazo para que essa ordem fosse cumprida. Em caso positivo, aconsumao ocorrer no momento em que o prazo transcorrer sem que o agente cumpra a ordem (a consumao se d com a expirao do prazo). Entretanto, caso o funcionrio pblico no tenha fixado prazo para cumprimento da ordem, aconsumao ocorrer com o decurso de um tempo juridicamente relevante (analisado caso a caso). Admitese a tentativa apenas na modalidade comissiva desse delito (segunda hiptese descrita acima). Observaes a) No configura o crime de desobedincia a recusa do suspeito de dirigir embriagado em submeterse ao bafmetro ou exame hematolgico (de sangue) para essa finalidade, j que ningum est obrigado a produzir prova contra si mesmo (direito de se no autoincriminar). Nesse caso, a autoridade deve procurar outros meios para confirmar a embriaguez, como os reflexos, afala, ohlito. b) De acordo com a jurisprudncia, arecusa do indiciado em identificarse civilmente configura o crime de desobedincia, eda mesma forma, aquele que se recusa a identificarse criminalmente nos casos previstos em lei. c) Para a jurisprudncia, arecusa em apresentar documento do veculo quando solicitado configura o crime de desobedincia, salvo quando essa solicitao for abusiva, com o intuito, por exemplo, de humilhar ou menosprezar o cidado. Nesse ltimo caso, haveria abuso de autoridade por parte da autoridade pblica. d) A recusa em submeterse ao exame de DNA, hematolgico ou de dosagem alcolica no configura crime de desobedincia, j que ningum est obrigado a produzir prova contra si mesmo. Da mesma forma e pelo mesmo motivo, oagente no est obrigado a submeterse ao exame grafotcnico. Registrese, ainda, que, com a Lei n12.004/2009, arecusa do ru em se submeter ao exame de cdigo gentico (DNA) gerar a presuno da paternidade, a ser apreciada em conjunto com o contexto probatrio. e) A recusa em servir como testemunha em processo judicial configura o crime de desobedincia, alm de poder ensejar sua conduo coercitiva. f) O crime de desobedincia no se confunde com o delito de resistncia, pois, nesse ltimo, h o emprego de violncia ou ameaa contra o funcionrio pblico. g) O ato de violar a suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor constitui o crime previsto no art.307 do Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei n9.503/1997).
se a lei cominar penalidade civil ou administrativa desobedincia da ordem, no se dever reconhecer o crime em exame, salvo se a dita lei ressalvar expressamente a cumulativa aplicao do art.330. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de desobedecer ordem legal de funcionrio pblico. Oagente deve ter conscincia da legalidade da ordem e da competncia do funcionrio pblico, sob pena de o fato tornarse atpico. Inexiste a modalidade culposa.
76
h) A ao penal pblica incondicionada. i) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Desacato Art. 331. Desacatar funcionrio pblico no exerccio da funo ou em razo dela: Pena deteno, de seis meses a dois anos, ou multa. O objeto jurdico tutelado a Administrao Pblica, no que se refere a seu prestgio, dignidade e respeito aos seus agentes no exerccio de suas funes. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). Quanto possibilidade de o funcionrio pblico ser sujeito ativo do crime de desacato, existem trs posies doutrinrias: a) o funcionrio pblico no responde por desacato, uma vez que esse crime est inserido no captulo do Cdigo Penal que trata Dos crimes praticados por particular contra a Administrao em geral. Consequentemente, somente quem no funcionrio pblico poderia cometlo. a posio defendida por Hungria, segundo o qual a ofensa cometida por um funcionrio pblico contra outro configuraria o crime de injria; b) para uma segunda corrente, s haver o crime de desacato se o agressor for hierarquicamente subordinado ao ofendido. defendida por Bento de Faria; c) finalmente, uma terceira corrente defende ser sempre possvel que o funcionrio pblico cometa o crime de desacato, uma vez que, aocometer essa infrao, ele se despe da qualidade de funcionrio pblico e passa a atuar como se particular fosse. Pouco importa se o ofensor ou no superior hierrquico do ofendido. Essa a posio mais aceita na doutrina e em concursos pblicos, sendo defendida, entre outros, por Jesus (1998), Noronha (1988) e Mirabete (2005). O sujeito passivo o Estado, assim como o funcionrio pblico desacatado. Caso, no momento da ofensa, oagente no seja mais funcionrio pblico, no h que se falar no crime de desacato, j que a ofensa a particular no ofende a Administrao. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em desacatar [ofender, humilhar, menosprezar] funcionrio pblico no exerccio da funo ou em razo dela. Admitese qualquer meio de execuo: palavras, gestos, ameaas etc. Exemplos: cuspir no rosto do policial, xinglo, fazer sinais ofensivos, jogar urina ou excrementos nele. De acordo com a doutrina, ocrime de desacato deve ser cometido na presena do funcionrio pblico (no h esse crime se a ofensa feita por meio de carta ou telefone, por exemplo. Nesse caso, poderia configurarse crime contra a honra), embora no se exija que eles estejam face a face. Exemplo: haver crime de desacato caso os envolvidos estejam em salas separadas, mas o funcionrio seja capaz de ouvir as palavras ofensivas do agente. Para Capez
(2004, v. 3, p. 491): Ressalvese que, desde que presentes no mesmo local, no necessrio que o funcionrio oua ou veja o ofensor: basta que tome conhecimento da ofensa. Estando o funcionrio pblico em lugar diverso daquele em que se encontra o agressor, no h que se falar em desacato, podendo configurarse outro delito, como crime de calnia, injria ou difamao. O desacato pode ser cometido no exerccio da funo ou em razo dela. No primeiro caso, ofuncionrio pblico ofendido, humilhado no momento em que est desempenhando sua funo. No se exige que ele esteja dentro da repartio pblica, bastando apenas que esteja no exerccio da funo pblica. Pouco importa se as palavras ofensivas tm ou no relao com a funo pblica desempenhada pelo agente. Assim, haver o crime de desacato se algum chamar o delegado de galanteador barato. Considerase que o crime de desacato pelo simples fato de o agente estar desempenhando a funo pblica, ainda que a ofensa com ela no se relacione. J na segunda hiptese, ofuncionrio pblico no est desempenhando a funo pblica naquele momento, mas a ofensa com ela se relaciona. Nesse caso, como o funcionrio no est desempenhado a funo pblica, a ofensa deve guardar relao com a funo por ele exercida. Exemplo: dizer que determinado fiscal da receita um vampiro da Administrao. Caso a ofensa seja particular, no h que se falar em desacato, mas poder haver crime contra a honra. Exemplo: afirmar que o funcionrio trai sua esposa. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de desacatar funcionrio pblico no exerccio da funo ou em razo dela. Oagente deve ter conhecimento de que o agredido funcionrio pblico e se encontra no exerccio da funo ou que a agresso proferida em razo dela. Do contrrio, poder haver erro e o agente responder por outro delito, como injria ou difamao. Exigese, ainda, um elemento subjetivo especial do tipo (especial fim de agir), consistente no propsito de ofender ou desprestigiar a funo pblica do ofendido. De acordo com a doutrina, no h que se falar em desacato no ato do agente que censura, critica, de forma justa, ofuncionrio pblico, ainda que de forma incisiva e enrgica. Tambm no responder por esse crime aquele que apenas revida ofensa recebida por funcionrio pblico. Finalmente, atos de grosseria, falta de educao, no configuram o delito de desacato. Inexiste a forma culposa desse crime.
Consumao e Tentativa A consumao ocorre no momento em que o funcionrio pblico ofendido, pouco importando se ele se sente ou no efetivamente ofendido com os atos praticados (crime formal). Tambm no se exige que terceiras pessoas presenciem a ofensa. Admitese a tentativa, dependendo do meio que foi eleito pelo agente para cometer a ofensa. No cabe, entretanto, atentativa se a ofensa feita verbalmente. Observaes a) Discutese na doutrina se a exaltao de nimos exclui o crime de desacato. Predomina, na
jurisprudncia, o entendimento de que o crime de desacato s pode ser cometido em estado de nimo calmo, refletido, pois a exaltao de nimos exclui a inteno de desprestigiar a funo do agente pblico. Nesse caso, ento, responderia por outro delito, como injria. Indagase tambm se a embriaguez exclui o desacato. A jurisprudncia majoritria defende que exclui a inteno do agente de humilhar, desprestigiar a funo pblica desempenhada pelo funcionrio, razo pela qual o agente embriagado no responderia pelo delito de desacato. b) O art.7, 2, da Lei n8.906/1994 (Estatuto da OAB) estabelece que o advogado tem imunidade profissional, no constituindo injria, difamao ou desacato punveis qualquer manifestao de sua parte, no exerccio de sua atividade, em juzo ou fora dele, sem prejuzo das sanes disciplinares perante a OAB, pelos excessos que cometer. No entanto esse dispositivo foi objeto de ao direta de inconstitucionalidade que suspendeu a eficcia da expresso ou desacato. Ajustificativa que a imunidade constante do art.133 da Constituio Federal abrange apenas os crimes contra a honra, e no os crimes contra a Administrao Pblica. Assim, oadvogado est sujeito a cometer o crime de desacato caso ofenda funcionrio pblico no exerccio da funo ou em razo dela. c) O crime de desacato no se confunde com o delito de resistncia, pois no primeiro o ofensor tem a inteno de humilhar, desprestigiar a funo exercida pelo agente pblico. J na resistncia, oque existe a mera vontade de se opor execuo de ordem legal. d) Ainda que o agente ofenda vrios funcionrios pblicos, haver crime nico de desacato, j que o principal sujeito passivo a Administrao Pblica. e) A ao penal pblica incondicionada. f) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Trfico de Influncia Art.332. Solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para outrem, vantagem ou promessa de vantagem, apretexto de influir em ato praticado por funcionrio pblico no exerccio da funo: Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, emulta. Pargrafo nico. A pena aumentada da metade, se o agente alega ou insinua que a vantagem tambm destinada ao funcionrio.
[alcanar, conseguir], para si ou para outrem, vantagem ou promessa de vantagem, apretexto de influir em ato praticado por funcionrio pblico no exerccio da funo. Nesse crime o agente, gabandose de influncia que supostamente possui junto a funcionrio pblico, solicita, exige, cobra ou obtm vantagem ou promessa de vantagem, afim de influir no ato a ser praticado por tal funcionrio. O que existe uma venda, mercancia de suposta influncia em troca de vantagem ou promessa de vantagem (material ou de outra natureza). S haver esse delito se o agente no possuir influncia junto Administrao Pblica, pois, do contrrio, poder ocorrer outro delito, como corrupo ativa. Note que o trfico de influncia em muito se parece com o estelionato, j que o agente visa a iludir, ludibriar as vtimas, sob o falso argumento de possuir prestgio junto Administrao Pblica. No entanto o bem jurdico maior a ser protegido aqui no o patrimnio, mas sim o prestgio da Administrao Pblica. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de enganar a vtima, fazendoa acreditar que influir em ato praticado por funcionrio pblico no exerccio da funo. Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a solicitao, exigncia ou cobrana de vantagem ou promessa desta. Pouco importa se o agente realmente obtm a vantagem visada (crime formal). Na modalidade de obter, tratase de crime material que se consuma com a efetiva obteno da vantagem ou de sua promessa. Admitese a tentativa. Observaes a) Nos termos do pargrafo nico do art. 332, apena ser aumentada da metade se o agente alega ou insinua que a vantagem tambm destinada ao funcionrio. Basta que o agente d a entender que haver esse recebimento pelo funcionrio, pouco importando se a vtima acredita ou no nisso. b) A ao penal pblica incondicionada. Corrupo Ativa Art.333. Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico, para determinlo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio: Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, emulta. Pargrafo nico. Apena aumentada de um tero, se, em razo da vantagem ou promessa, ofuncionrio retarda ou omite ato de ofcio, ou o pratica infringindo dever funcional. O objeto jurdico tutelado a moralidade e o regular funcionamento da Administrao Pblica. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum), inclusive o funcionrio pblico, desde que aja fora dessa qualidade. J o sujeito passivo o Estado.
O objeto jurdico tutelado o prestgio da Administrao Pblica. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa, inclusive o funcionrio pblico (crime comum). J o sujeito passivo o Estado e, eventualmente, apessoa que compra o prestgio, ou seja, que paga ou promete a vantagem com o intuito de obter algum benefcio. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em solicitar [pedir], exigir [demandar, ordenar], cobrar [fazer com que seja pago] ou obter
78
Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em oferecer [pr disposio] ou prometer [fazer promessa, comprometerse com] vantagem indevida a funcionrio pblico, para determinlo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio. Odelito de corrupo ativa representa uma exceo teoria monista ou unitria do concurso de pessoas, uma vez que tanto o corruptor quanto o corrupto poderiam responder pelo mesmo delito. Entretanto o legislador preferiu criar tipos autnomos: corrupo ativa (art.333) e passiva (art.317). O crime de corrupo ativa pode se dar sob duas modalidades: a) oferecer: significa pr disposio. Aqui a conduta criminosa inicial parte do particular que oferece vantagem indevida ao funcionrio pblico, sendo que este a aceita e a recebe. Assim, ofuncionrio pblico responder pelo delito de corrupo passiva, aopasso que o particular que ofereceu a vantagem indevida responder por corrupo ativa; b) prometer: significa fazer promessa, comprometerse a fazer algo. Tambm aqui a conduta inicial parte do particular que promete a vantagem indevida ao funcionrio pblico, sendo que este a aceita. No se exige nem mesmo que ele efetivamente receba a vantagem, bastando que concorde com o seu recebimento. Nesse caso, oparticular que prometeu a vantagem responder por corrupo ativa, enquanto o funcionrio pblico que a aceitou estar incurso nas penas da corrupo passiva. possvel que exista corrupo ativa sem corrupo passiva. Isso ocorrer quando o particular oferece ou promete vantagem indevida ao funcionrio pblico, mas este no a recebe ou no a aceita. Da mesma forma, possvel que haja corrupo passiva sem corrupo ativa. Tal fato ocorre quando o funcionrio pblico solicita vantagem indevida ao particular e este a entrega. Note que, nesse caso, ofuncionrio pblico responder por corrupo passiva (basta o simples fato de ter solicitado a vantagem indevida, pouco importando se vem ou no a recebla efetivamente), enquanto a conduta do particular que entregou a vantagem ser atpica, uma vez que a lei s pune a conduta de oferecer ou prometer a vantagem indevida. Alm disso, caso o funcionrio pblico solicite a vantagem indevida e o particular se recuse a entregla, s haver o delito de corrupo passiva. So, portanto, duas hipteses. De modo a esclarecer melhor o que acabou de ser dito, podermos fazer o seguinte quadro comparativo: CORRUPO PASSIVA (Funcionrio Pblico) a) solicitar b) receber c) aceitar promessa CORRUPO ATIVA (Particular) a) fato atpico b) oferecer c) prometer
E se o agente se limita a pedir para o funcionrio dar um jeitinho? No h corrupo ativa, pois o agente no ofereceu nem prometeu qualquer vantagem. Nesse caso, se o funcionrio pblico d o jeitinho e no pratica o ato que deveria, responde por corrupo passiva privilegiada (art.317, 2) e o particular figura como partcipe. Se o funcionrio pblico no d o jeitinho, ofato atpico. A vantagem prometida pelo particular ao funcionrio pblico pode ser de qualquer natureza (patrimonial, moral, sexual etc.), mas deve ser indevida, pois, se devida, ofato ser atpico. Caso a vantagem seja oferecida para impedir que o funcionrio pblico pratique contra o agente um ato ilegal, no haver crime. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico. Oagente deve ter conscincia de que a vantagem indevida e que ela se destina a funcionrio pblico. Exigese, ainda, apresena do elemento subjetivo especial do tipo (ou especial fim de agir), representado pela expresso para determinlo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio. No existe a modalidade culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a simples oferta ou promessa de vantagem indevida feita pelo particular ao funcionrio pblico, pouco importando se ele aceita ou no essa vantagem (crime formal). Isso significa que, para a consumao desse delito, basta que a oferta ou promessa de vantagem indevida chegue ao conhecimento do agente pblico. No se exige tambm que o funcionrio chegue a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio. Admitese a tentativa, salvo se a oferta ou promessa de vantagem indevida for feita oralmente. Observaes a) S haver o delito de corrupo ativa se o funcionrio pblico tiver competncia para praticar o ato. Assim, caso o particular oferea ou prometa vantagem indevida para que agente de polcia no instaure inqurito policial contra ele, no h que se falar nesse delito, uma vez que no se inclui nas atribuies legais de um agente de polcia instaurar e presidir inqurito; essa atribuio do delegado. b) Nos termos do pargrafo nico do art.333 do CP, apena ser aumentada de um tero se, em razo da vantagem ou promessa, ofuncionrio retardar ou omitir ato de ofcio, ou o praticar infringindo dever funcional. De acordo com a doutrina, caso o ato seja praticado sem infringir dever funcional, no incidir essa causa de aumento de pena, devendo o agente responder pela modalidade simples do delito. c) A ao penal pblica incondicionada. d) A modalidade simples desse delito (caput) admite a suspenso condicional do processo, nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995.
Percebese, assim, que nem sempre que houver o delito de corrupo passiva haver o crime de corrupo ativa e viceversa. De acordo com Gonalves (2003c, v. 10, p. 163):
Contrabando ou descaminho Art.334. Importar ou exportar mercadoria proibida ou iludir, no todo ou em parte, opagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria: Pena recluso, de um a quatro anos. 1 Incorre na mesma pena quem: a) pratica navegao de cabotagem, fora dos casos permitidos em lei; b) pratica fato assimilado, em lei especial, acontrabando ou descaminho; c) vende, expe venda, mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira que introduziu clandestinamente no Pas ou importou fraudulentamente ou que sabe ser produto de introduo clandestina no territrio nacional ou de importao fraudulenta por parte de outrem; d) adquire, recebe ou oculta, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira, desacompanhada de documentao legal, ou acompanhada de documentos que sabe serem falsos. 2 Equiparase s atividades comerciais, para os efeitos deste artigo, qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino de mercadorias estrangeiras, inclusive o exercido em residncias. 3 A pena aplicase em dobro, se o crime de contrabando ou descaminho praticado em transporte areo. O objeto jurdico tutelado a Administrao Pblica, especialmente o controle do Estado sobre a entrada de mercadorias em seu territrio e sua sada deste, alm do interesse da Fazenda Pblica na tributao de tais mercadorias. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). Ofuncionrio pblico que facilita, com infrao do dever funcional, aprtica de contrabando ou descaminho responder pelo delito previsto no art.318 do CP (facilitao de contrabando ou descaminho). Caso facilite o contrabando ou descaminho, porm sem infrao do dever funcional, ser partcipe do crime previsto no art.334. J o sujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em importar ou exportar mercadoria proibida ou iludir [mascarar, enganar], no todo ou em parte, opagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria. De acordo com Jesus (1998, v. 4, p. 221): No sentido jurdico, a expresso contrabando quer dizer importao ou exportao de mercadorias ou gneros cuja entrada ou sada do Pas proibida, enquanto o termo descaminho significa fraude no pagamento de impostos e taxas devidos para o mesmo
fim (entrada ou sada de mercadorias ou gneros). A diferena entre contrabando e descaminho reside em que no primeiro a mercadoria proibida; no segundo, sua entrada ou sada permitida, porm o sujeito frauda o pagamento do tributo devido. O art.334 do CP , em verdade, norma penal em branco, pois a legislao extrapenal dir quais mercadorias so absolutas ou relativamente proibidas de ingressar no territrio brasileiro, que compreende o solo ptrio, omar territorial e o espao areo brasileiro. Para Capez (2004, v. 3, p. 511): no devem necessariamente ser estrangeiras, isto , fabricadas no exterior. Na hiptese em que a mercadoria fabricada no Brasil e destinada exclusivamente exportao, tendo em vista que sua venda em territrio nacional proibida, a posterior reintroduo no Pas configura o delito em tela. possvel que o agente consiga realizar a importao ou exportao de mercadorias proibidas pela aduana, ou seja, ultrapassando a fiscalizao alfandegria e sendo esta liberada. Nesse caso, responder por contrabando ou descaminho, enquanto a autoridade que facilitou essa conduta estar incursa nas penas previstas no art.314 do CP (facilitao de contrabando ou descaminho). Segundo a doutrina, para a configurao do crime de descaminho, no basta a simples entrada ou sada da mercadoria sem o recolhimento do imposto devido, sendo indispensvel que o agente se utilize de algum meio tendente a iludir a autoridade alfandegria. Capez (2004, v. 3, p. 512) esclarece a questo: Com efeito, otipo emprega o verbo iludir, que significa enganar, frustrar, lograr, burlar, no sendo suficiente a mera omisso no recolhimento do tributo. Tivesse a lei empregado o verbo elidir, que significa suprimir, a sim seria suficiente o comportamento omissivo. No o caso, contudo, do delito em questo, de modo que o inadimplemento caracteriza mero dbito de natureza fiscal. Importante ressaltar, apenas, que o STF manifestouse contrariamente a essa posio, entendendo que basta o simples ingresso da mercadoria no territrio brasileiro ou sua sada deste sem o pagamento dos direitos alfandegrios, no sendo necessria a prtica de qualquer ato tendente a iludir ou enganar a autoridade competente. O 1 do art.334 traz figuras equiparadas. Assim, incorre nas mesmas penas quem: a) pratica navegao de cabotagem, fora dos casos permitidos em lei: tratase de navegao entre os portos do Pas, dentro de suas guas e rios, visando comunicao e ao comrcio direto entre esses portos; b) pratica fato assimilado, em lei especial, a contrabando ou descaminho: nos termos do
DecretoLei n 288/1967, por exemplo, ser considerado contrabando a sada de mercadorias da Zona Franca sem a autorizao expedida pelas autoridades competentes; c) vende, expe venda, mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira que introduziu clandestinamente no Pas ou importou fraudulentamente ou que sabe ser produto de introduo clandestina no territrio nacional ou de importao fraudulenta por parte de outrem: nesse caso a lei pune no somente o prprio contrabandista que pratica uma dessas condutas, como tambm aquele que adota tais medidas em relao a mercadorias introduzidas clandestinamente ou importadas fraudulentamente por terceiro; d) adquire, recebe ou oculta, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira, desacompanhada de documentao legal, ou acompanhada de documentos que sabe serem falsos: essa modalidade muito parecida com o crime de receptao, porm se aplica a mercadorias contrabandeadas. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de importar ou exportar mercadoria proibida ou iludir, no todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, sada ou consumo da mercadoria. Inexiste modalidade culposa. Consumao e Tentativa No crime de contrabando, devemse distinguir duas situaes: a) caso a mercadoria entre pelos caminhos normais, ou seja, pela zona alfandegria, aconsumao ocorre no momento em que se ultrapassa a zona fiscal; b) caso a mercadoria entre no Pas clandestinamente, ou seja, por meios escusos, aconsumao se dar no momento de entrada ou sada da mercadoria do territrio nacional. No delito de descaminho, aconsumao ocorre no momento em que a mercadoria liberada sem o devido pagamento do imposto ou direito a ela referente. Atentativa admissvel. Observaes a) Caso a importao ou exportao seja de substncia entorpecente ou que cause dependncia fsica ou psquica, ofato ser enquadrado no art.33 da Lei n 11.343/2006, e no no art. 334 do CP. Caso se trate da importao, sem autorizao de autoridade federal competente, de armamento ou material privativo das Foras Armadas, ofato ser enquadrado no art.12 da Lei n7.170/1983 (Lei de Segurana Nacional). b) Nos termos do 2 do art.334, equiparase s atividades comerciais, qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino de mercadorias estrangeiras, mesmo se exercido em residncias. c) Nos termos do art.334, 3, apena aplicase em dobro se o crime de contrabando ou descami-
nho praticado em transporte areo. Essa norma dirigese aos voos internacionais clandestinos. d) Grande parte da doutrina admite a aplicao do art.34 da Lei n9.249/1995 ao crime de descaminho. De acordo com esse dispositivo: extingue se a punibilidade dos crimes definidos na Lei n8.137/1990, ena Lei n4.729/1965, quando o agente promover o pagamento do tributo ou contribuio social, inclusive acessrios, antes do recebimento da denncia. e) Concurso de crimes: falsidade documental e contrabando ou descaminho. Caso a falsificao do documento se esgote no contrabando ou descaminho (exaurir todo o seu potencial lesivo), dever o agente responder apenas por esse ltimo delito, ficando o crime de falso absorvido pelo princpio da consuno. Caso, entretanto, a falsificao sirva para a prtica de vrias outras fraudes, dever o agente responder pelo crime de contrabando ou descaminho em concurso material com o de falsidade documental. f) De acordo com a doutrina, caso o agente importe ou exporte arma de fogo ou acessrios de uso proibido ou restrito, estar incurso nas penas do art.16 da Lei n10.826/2003 (Estatuto do Desarmamento), sem prejuzo da pena por eventual crime de contrabando ou descaminho. g) Tratase de crime de competncia da Justia Fe deral, sendo esta determinada pelo Juzo Federal do lugar de apreenso dos bens (Smula n151 do STJ). h) A ao penal pblica incondicionada. Impedimento, Perturbao ou Fraude de Concorrncia Art. 335. Impedir, perturbar ou fraudar concorrncia pblica ou venda em hasta pblica, promovida pela administrao federal, estadual ou municipal, ou por entidade paraestatal; afastar ou procurar afastar concorrente ou licitante, por meio de violncia, grave ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem: Pena deteno, de seis meses a dois anos, ou multa, alm da pena correspondente violncia. Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem se abstm de concorrer ou licitar, em razo da vantagem oferecida. Esse dispositivo do Cdigo Penal foi revogado pelos arts. 93 e 95 da Lei n 8.666/1993 (Lei de Licitaes). De acordo com essa Lei: Art. 93. Impedir, perturbar ou fraudar a realizao de qualquer ato de procedimento licitatrio: Pena deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, emulta. Art.95. Afastar ou procura afastar licitante, por meio de violncia, grave ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem de qualquer tipo:
Pena deteno, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, emulta, alm da pena correspondente violncia. Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem se abstm ou desiste de licitar, em razo da vantagem oferecida. Inutilizao de Edital ou de Sinal Art.336. Rasgar ou, de qualquer forma, inutilizar ou conspurcar edital afixado por ordem de funcionrio pblico; violar ou inutilizar selo ou sinal empregado, por determinao legal ou por ordem de funcionrio pblico, para identificar ou cerrar qualquer objeto: Pena deteno, de um ms a um ano, ou multa. O objeto jurdico tutelado a Administrao Pblica. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa, inclusive o funcionrio pblico. J o sujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em rasgar [lacerar, cortar, total ou parcialmente], inutilizar [tornar intil, inelegvel] ou conspurcar [sujar, manchar, macular] edital afixado por ordem de funcionrio pblico; violar [romper, quebrar] ou inutilizar [tornar intil, inservvel] selo ou sinal empregado, por determinao legal ou por ordem de funcionrio pblico, para identificar ou cerrar qualquer objeto. Aprimeira figura tpica tem como objeto material o edital que foi afixado por ordem de funcionrio pblico. Oedital pode ser administrativo (exemplo: edital para licitao) ou judicial (exemplo: edital para citao do ru que se encontra em local desconhecido). J na segunda figura tpica, oobjeto material o selo ou sinal empregado por determinao legal ou ordem de funcionrio pblico, para identificar ou cerrar qualquer objeto. Esse selo ou sinal pode ser confeccionado em qualquer material, mas deve conter a assinatura ou o carimbo da autoridade. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de praticar uma das condutas descritas no tipo penal. Inexiste modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre quando o agente efetivamente rasga, inutiliza, conspurca ou viola selo ou sinal. Na conduta de violar, no se exige que ele tome conhecimento do contedo do selo ou sinal. Para Capez (2004, v. 3, p. 530): somente ser necessrio o devassamento do contedo na hiptese em que, havendo a violao, permanea intacto o selo ou o sinal empregado. Admitese a tentativa. Observaes a) Caso o edital esteja com o prazo de validade vencido e mesmo assim permanecer afixado no local devido ao esquecimento do funcionrio, no
haver esse delito, assim como no caso de o objeto selado ou sinalizado j estar com o seu contedo identificado. b) A ao penal pblica incondicionada. c) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Subtrao ou Inutilizao de Livro ou Documento Art.337. Subtrair, ou inutilizar, total ou parcialmente, livro oficial, processo ou documento confiado custdia de funcionrio, em razo de ofcio, ou de particular em servio pblico: Pena recluso, de dois a cinco anos, se o fato no constitui crime mais grave. O objeto jurdico tutelado a Administrao Pblica. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). Caso seja cometido por funcionrio pblico que detm a guarda do livro oficial, processo ou documento, ocrime ser aquele previsto no art.314 do CP. J o sujeito passivo o Estado e, eventualmente, oofendido com a subtrao ou inutilizao do documento. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em subtrair [retirar, tirar do poder de outrem], ou inutilizar [tornar intil, imprestvel], total ou parcialmente, livro oficial, processo ou documento confiado custdia de funcionrio, em razo de ofcio, ou de particular em servio pblico. O objeto material desse delito o livro oficial, processo (administrativo ou judicial) ou documento (pblico ou privado). necessrio que eles se encontrem confiados custdia de funcionrio, em razo de ofcio, ou de particular em servio pblico. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de subtrair ou inutilizar, total ou parcialmente, livro oficial, processo ou documento. O agente deve ter conscincia de que esses objetos se encontram sob a custdia de funcionrio, em razo de ofcio, ou de particular em servio pblico. Inexiste forma culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a efetiva subtrao (nos mesmos moldes do crime de furto) ou inutilizao, total ou parcial, do livro oficial, processo ou documento. Admitese a tentativa. Observaes a) No devemos confundir esse delito com aquele previsto no art.314 do CP (extravio, sonegao ou inutilizao de livro ou documento), pois esse ltimo crime prprio que s pode ser cometido pelo funcionrio pblico que detm a sua guarda. No delito previsto no art.337, aocontrrio, ocrime cometido por aquele que no tem a guarda do livro oficial, processo ou documento.
b) Esse delito tambm no se confunde com aquele previsto no art.356 do CP (sonegao de papel ou objeto de valor probatrio), pois esse ltimo crime contra a Administrao da Justia que somente pode ser cometido por advogado ou procurador. c) A ao penal pblica incondicionada. Sonegao de Contribuio Previdenciria Art.337-A. Suprimir ou reduzir contribuio social previdenciria e qualquer acessrio, mediante as seguintes condutas: I omitir de folha de pagamento da empresa ou de documento de informaes previsto pela legislao previdenciria segurados empregados, empresrios, trabalhadores avulsos ou trabalhadores autnomos ou a estes equiparados que lhe prestem servios; II deixar de lanar mensalmente nos ttulos prprios da contabilidade da empresa as quantias descontadas dos segurados ou as devidas pelo empregador ou pelo tomador de servios; III omitir, total ou parcialmente, receitas ou lucros auferidos, remuneraes pagas ou creditadas e demais fatos geradores de contribuies sociais previdencirias: Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, emulta. 1 extinta a punibilidade se o agente, espontaneamente, declara e confessa as contribuies, importncias ou valores e presta as informaes devidas previdncia social, na forma definida em lei ou regulamento, antes do incio da ao fiscal. 2 facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a de multa se o agente for primrio e de bons antecedentes, desde que: I (Vetado) II o valor das contribuies devidas, inclusive acessrios, seja igual ou inferior quele estabelecido pela previdncia social, administrativamente, como sendo o mnimo para o ajuizamento de suas execues fiscais. 3 Se o empregador no pessoa jurdica e sua folha de pagamento mensal no ultrapassa R$ 1.510,00 (um mil, quinhentos e dez reais), ojuiz poder reduzir a pena de um tero at a metade ou aplicar apenas a de multa. 4 O valor a que se refere o pargrafo anterior ser reajustado nas mesmas datas e nos mesmos ndices do reajuste dos benefcios da previdncia social. O objeto jurdico tutelado o patrimnio da Seguridade Social. Tutelase a regular escriturao dos dados referentes Previdncia Social. Osujeito ativo o particular a quem incumbe o lanamento das informaes nos documentos relacionados com a Previdncia Social. No o simples fato de algum ser scio ou diretor de uma empresa que faz com que automaticamente seja responsabilizado nos casos de sonegao de contribuio previdenciria. necessrio que efetivamente pratique uma das
condutas incriminadas, sob pena de haver responsabilidade penal objetiva. J o sujeito passivo o Estado e, especialmente, aPrevidncia Social. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em suprimir [deixar de pagar] ou reduzir [diminuir, recolher menos do que devido] contribuio social previdenciria ou qualquer acessrio, mediante a prtica das seguintes condutas: a) omitir de folha de pagamento da empresa ou de documento de informaes previsto pela legislao previdenciria segurados empregados, empresrios, trabalhadores avulsos ou trabalhadores autnomos ou a este equiparado que lhe prestem servios. Aqui, osujeito ativo deixa de incluir na folha de pagamento os segurados elencados acima, acarretando uma supresso ou reduo no recolhimento da contribuio social previdenciria ou qualquer acessrio; b) deixar de lanar mensalmente nos ttulos prprios da contabilidade da empresa as quantias descontadas dos segurados ou as devidas pelo empregador ou pelo tomador de servios; c) omitir, total ou parcialmente, receitas ou lucros auferidos, remuneraes pagas ou creditadas e demais fatos geradores de contribuies sociais previdencirias. Para Bitencourt (2001), tratase de crime omissivo em todas suas modalidades. J para Gomes (2005), tratase de crime comissivo de conduta mista. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de suprimir ou reduzir contribuio social previdenciria e qualquer acessrio, mediante a prtica de qualquer uma das condutas incriminadas. No se pune a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a efetiva supresso ou reduo de contribuio social previdenciria e qualquer acessrio, por meio da prtica de uma das condutas criminosas descritas na lei penal. Discutese na doutrina o cabimento da tentativa em tais delitos. Para aqueles que entendem tratarse de um crime omissivo, atentativa mostrase incabvel. Outra corrente defende, entretanto, que se trata de um crime de conduta mista (comissivo de conduta mista), cabendo, portanto, atentativa. Observaes a) Nos termos do 1 do art.337-A do CP, extinta a punibilidade se o agente, espontaneamente, declara e confessa as contribuies, importncias ou valores e presta as informaes devidas previdncia social, na forma definida em lei ou regulamento, antes do incio da ao fiscal. Nesse dispositivo, no se exige que o agente efetue o pagamento das contribuies ou quaisquer acessrios devidos. Caso o agente efetue o pagamento do tributo ou contribuio social antes do recebimento da denncia, haver a extino de sua puniNoes de Direito Penal 83
bilidade, nos termos do art.34 da Lei n9.249/1995. Finalmente, nos termos da Lei n10.684/2003, caso o agente solicite o parcelamento de seu dbito tributrio, ficar suspensa a pretenso punitiva e, to logo quite a ltima parcela desse parcelamento, ocorrer a extino da punibilidade. b) Nos termos do 2 do art.337-A, facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a de multa se o agente for primrio e de bons antecedentes, desde que: [...] II o valor das contribuies devidas, inclusive acessrios, seja igual ou inferior quele estabelecido pela previdncia social, administrativamente, como sendo o mnimo para o ajuizamento de suas execues fiscais. Tratase de uma hiptese de perdo judicial (podendo o juiz deixar de aplicar a pena) ou de aplicao apenas da pena de multa. Presentes os requisitos exigidos pelo 2, oru tem o direito subjetivo de ver aplicado o perdo judicial ou somente a pena de multa. c) Nos termos do 3 do art.337-A, Se o empregador no pessoa jurdica e sua folha de pagamento mensal no ultrapassa R$ 1.510,00 (um mil, quinhentos e dez reais), ojuiz poder reduzir a pena de um tero at a metade ou aplicar apenas a de multa. Alm disso, nos termos do 4 desse mesmo artigo o valor a que se refere o pargrafo anterior ser reajustado nas mesmas datas e nos mesmos ndices do reajuste dos benefcios da previdncia social. Tratase de causa de diminuio da pena. Presentes os seus requisitos, tornase direito subjetivo do acusado. d) A ao penal pblica incondicionada. e) A competncia para processo e julgamento dessa infrao penal da Justia Federal, nos termos do art.109 da Constituio da Repblica.
Pargrafo nico. Apena aumentada de 1/3 (um tero), se, em razo da vantagem ou promessa, o funcionrio pblico estrangeiro retarda ou omite o ato de ofcio, ou o pratica infringindo dever funcional. O objeto jurdico tutelado a lisura e transparncia nas transaes comerciais internacionais. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum), inclusive o funcionrio pblico, desde que no aja nessa qualidade. Para Jesus (1998), osujeito passivo o Estado estrangeiro titular da Administrao Pblica atingida. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em prometer [fazer promessa], oferecer [pr disposio] ou dar [doar, entregar], direta ou indiretamente, vantagem indevida a funcionrio pblico estrangeiro, ou a terceira pessoa, para determinlo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio relacionado transao comercial internacional. Nesse delito, acorrupo do funcionrio pblico estrangeiro visa a que ele pratique, omita ou retarde ato de oficio relacionado com a transao comercial internacional. O funcionrio pblico que recebe ou aceita promessa de vantagem indevida no responde por corrupo passiva (art.317 do CP), devendo responder nos termos da lei penal do seu pas de origem. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de prometer, oferecer ou dar vantagem indevida a funcionrio pblico estrangeiro. Exigese, ainda, um elemento subjetivo especial do tipo (especial fim de agir), representado pela expresso para determinlo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio relacionado transao comercial internacional. Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a simples promessa ou oferta de vantagem indevida ao funcionrio pblico estrangeiro, pouco importando se ele chega ou no efetivamente a aceitla (crime formal nessas duas modalidades). J na modalidade de dar, aconsumao se d com a efetiva entrega da vantagem indevida ao funcionrio pblico estrangeiro (crime material). Asaes criminosas devem ser praticadas, no todo ou em parte, no territrio nacional. Admitese a tentativa, salvo se a promessa ou oferta forem feitas oralmente. Observaes a) Nos termos do seu pargrafo nico, Art.337-B. [...] Pargrafo nico. Apena aumentada de um tero se, em razo da vantagem ou promessa, o funcionrio pblico estrangeiro retarda ou omite o ato de ofcio, ou o pratica infringindo dever funcional.
DOS CRIMES PRATICADOS POR PARTICULAR CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA ESTRANGEIRA

Corrupo Ativa nas Transaes Comerciais Internacionais

Art.337-B. Prometer, oferecer ou dar, direta ou indiretamente, vantagem indevida a funcionrio pblico estrangeiro, ou a terceira pessoa, para determinlo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio relacionado transao comercial internacional: Pena recluso, de 1 (um) a 8 (oito) anos, emulta.
84
Tratase de um agravamento na pena, pois, nesse caso, aconduta do funcionrio pblico estrangeiro ultrapassa o simples recebimento da vantagem indevida. b) A ao penal pblica incondicionada. c) Admitese a suspenso condicional do processo, nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995. Trfico de Influncia em Transao Comercial Internacional Art. 337-C. Solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, vantagem ou promessa de vantagem a pretexto de influir em ato praticado por funcionrio pblico estrangeiro no exerccio de suas funes, relacionado a transao comercial internacional: Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, emulta. Pargrafo nico. A pena aumentada da metade, se o agente alega ou insinua que a vantagem tambm destinada a funcionrio estrangeiro. O objeto jurdico tutelado a lisura e transparncia nas transaes comerciais internacionais. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (nacional ou estrangeiro), inclusive o funcionrio pblico. J o sujeito passivo o Estado estrangeiro lesado e, secundariamente, apessoa que compra o prestgio, entrega ou promete a vantagem. H entendimentos de que se trata de um crime vago, cujo sujeito passivo seria a credibilidade, imagem das transaes comerciais internacionais e, secundariamente, aempresa iludida. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em solicitar [pedir], exigir [demandar, ordenar], cobrar [fazer com que seja pago] ou obter [alcanar, conseguir], para si ou para outrem, direta ou indiretamente, vantagem ou promessa de vantagem a pretexto de influir em ato praticado por funcionrio pblico estrangeiro no exerccio de suas funes, relacionado a transao comercial internacional. Tratase de novatio legis incriminadora que cria nova infrao penal, no se aplicando, portanto, aos fatos ocorridos antes de sua vigncia. Nesse crime, oagente pratica uma das aes tpicas descritas acima (solicitar, exigir, cobrar ou obter vantagem ou promessa de vantagem), apretexto de influir em ato praticado por funcionrio pblico estrangeiro no exerccio de suas funes, relacionado a transaes comerciais de natureza internacional. Para Capez (2004, v. 3, p. 552): H, dessa forma, avenda de suposta influncia exercida pelo agente junto a funcionrios pblicos estrangeiros em troca de vantagem. Vejamos um exemplo: brasileiro que, alegando
falsamente prestgio junto s autoridades do Timor Leste, solicita vantagem a uma empresa brasileira, com a promessa de lograr sua contratao pelo governo timorense, para a construo de viadutos. Notese que o agente faz a vtima crer que ele exercer uma influncia no comportamento de funcionrio pblico estrangeiro. Ele pode ou no efetivamente gozar de influn cia junto a determinado funcionrio, mas, em qualquer caso, ser punido, j que a lei incrimina a fraude em seu comportamento (o agente no tomar qualquer atitude junto Administrao Pblica). Para Capez (2004), ainda que o funcionrio goze de prestgio junto a funcionrio pblico estrangeiro haver esse delito, pois o que se pune a fraude quanto influncia. Na realidade, ele no tomar qualquer atitude junto Administrao Pblica estrangeira. Caso ele realmente goze de prestgio junto Administrao Pblica estrangeira e corrompa o funcionrio, ocrime ser outro (corrupo ativa, art.333 do CP). Aquele que compra o prestgio no ser responsabilizado nem por corrupo ativa nem pelo crime de trfico de influncia. O funcionrio estrangeiro corrompido, por sua vez, responder nos termos da legislao de seu pas de origem. Vale destacar que esse funcionrio, sobre o qual o agente alega exercer influncia, tanto pode existir quanto ser imaginrio. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, vantagem ou promessa de vantagem a pretexto de influir em ato praticado por funcionrio pblico estrangeiro no exerccio de suas funes, relacionado com transao comercial internacional. Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre quando o agente solicita, exige ou cobra a vantagem ou promessa de vantagem (crime formal), no importando se ele vem efetivamente a obtla. Na modalidade de obter, crime material, que se consuma quando o agente efetivamente obtm a vantagem ou promessa de vantagem. Admitese a tentativa. Observaes a) Nos termos do pargrafo nico do art.337-C, apena ser aumentada da metade se o agente alegar ou insinuar que a vantagem tambm destinada a funcionrio estrangeiro. b) A ao penal pblica incondicionada. Funcionrio Pblico Estrangeiro Art.337-D. Considerase funcionrio pblico estrangeiro, para os efeitos penais, quem, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica em entidades estatais ou em representaes diplomticas de pas estrangeiro. Pargrafo nico. Equiparase a funcionrio pblico estrangeiro quem exerce cargo, em-
prego ou funo em empresas controladas, diretamente ou indiretamente, pelo Poder Pblico de pas estrangeiro ou em organizaes pblicas internacionais. Este artigo foi introduzido no Cdigo Penal pela Lei n10.497/2002. Pouco importa se o vnculo do funcionrio definitivo ou transitrio, remunerado ou no. Basta que ele exera cargo, emprego ou funo pblica em entidades estatais (exemplo: parlamentar da Indonsia) ou em representaes diplomticas de pas estrangeiro (embaixadas). Nos termos do pargrafo nico deste artigo, equiparase a funcionrio pblico estrangeiro quem exerce cargo, emprego ou funo em empresas controladas, direta ou indiretamente, pelo Poder Pblico de pas estrangeiro ou em organizaes pblicas internacionais. Exemplo: funcionrio de uma empresa de ao controlada pelo governo americano. Nos termos deste artigo, no ser considerado funcionrio pblico estrangeiro quem trabalha em empresas privadas estrangeiras, ainda que atuem por representao, convnio ou contrato de Estado estrangeiro. Apenas o sero os que exercem cargo, emprego ou funo pblica em entidades estatais ou em representaes diplomticas de pas estrangeiro, ou aqueles que trabalham em empresas controladas pelo Poder Pblico de pas estrangeiro ou em organizaes pblicas internacionais.
depois de expulso, no territrio nacional. Oagente deve saber que a sua entrada ilcita. Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com o efetivo reingresso do estrangeiro expulso no territrio nacional. Admitese a tentativa. Observaes a) No haver esse crime caso o agente, aps ter sido expulso, continue no territrio brasileiro, uma vez que a lei pune somente o reingresso. b) A ao penal pblica incondicionada. c) Esse crime de competncia da Justia Federal (art.109 da CF). d) Admitese a suspenso condicional do processo, nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995. Denunciao caluniosa Art.339. Dar causa instaurao de investigao policial, de processo judicial, instaurao de investigao administrativa, inqurito civil ou ao de improbidade administrativa contra algum, imputandolhe crime de que o sabe inocente: Pena recluso, de dois a oito anos, emulta. 1 A pena aumentada de sexta parte, se o agente se serve de anonimato ou de nome suposto. 2 A pena diminuda de metade, se a imputao de prtica de contraveno. O objeto jurdico tutelado a administrao da justia, evitandose falsas imputaes. Protegese, secundariamente, a honra da pessoa acusada de crime de que inocente. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). Exemplo: promotor de justia que oferece denncia contra pessoa que sabe ser inocente. De acordo com Gonalves (2003c, v. 10, p. 174): [...] em se tratando de crime de ao privada ou de ao pblica condicionada a representao, osujeito ativo somente pode ser aquele que poderia dar incio ao procedimento, ou seja, o ofendido ou seu representante legal, pois apenas com autorizao destes que pode ser iniciada qualquer forma de persecuo. J o sujeito passivo o Estado e, secundariamente, apessoa a quem se atribuiu falsamente o cometimento de um crime. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em dar causa [provocar, dar incio] instaurao de investigao policial, de processo judicial, instaurao de investigao administrativa, inqurito civil ou ao de improbidade administrativa contra algum, imputandolhe crime de que o sabe inocente.
DOS CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO DA JUSTIA

Reingresso de Estrangeiro Expulso
Art.338. Reingressar no territrio nacional o estrangeiro que dele foi expulso: Pena recluso, de um a quatro anos, sem prejuzo de nova expulso aps o cumprimento da pena. O objeto jurdico tutelado a eficcia e prestgio do ato administrativo que determinou a expulso do estrangeiro. Osujeito ativo somente o estrangeiro que foi expulso do territrio nacional (crime prprio). J o sujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em reingressar [voltar, entrar novamente] no territrio nacional o estrangeiro que dele foi expulso. Nesse crime, oestrangeiro, aps ter sido expulso do territrio brasileiro (j houve decreto de expulso), reingressa no territrio nacional. Segundo a doutrina, oingresso de estrangeiro expulso em zona contnua (zona de 12 a 24 milhas martimas na qual o Brasil exerce fiscalizao) e zona econmica exclusiva (faixa que se estende de 12 a 200 milhas martimas na qual o Brasil realiza atividades que visam explorao e ao aproveitamento de recursos naturais disponveis), bem como no territrio brasileiro por equiparao (art.5, 1, do CPP), no constituem esse delito. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de reingressar,
investigao policial: diligncias da autoridade policial no sentido de apurar a veracidade quanto prtica de determinada infrao penal. No se exige que haja a instaurao de inqurito policial; processo judicial: o processo penal. Nessa hiptese, devido falsa imputao de crime a outrem, temse o incio do processo penal, que ocorrer com o recebimento da denncia ou queixa; investigao administrativa: introduo feita pela Lei n10.028/2000. Abrange a instaurao de sindicncia ou processo administrativo disciplinar; inqurito civil : aquele previsto na Lei n7.347/1985 (Lei da Ao Civil Pblica), de atribuio especfica do Ministrio Pblico; ao de improbidade administrativa : inovao tambm introduzida pela Lei n10.028/2000. Tratase da ao prevista na Lei n8.429/1992 (Lei de Improbidade Administrativa). Como se percebe, na denunciao caluniosa, oagente provoca uma investigao policial ou administrativa, ao penal etc. Essa provocao pode ser direta (o agente formalmente apresenta notcia do crime autoridade, oralmente ou por escrito) ou indireta (o agente, por qualquer meio, faz com a que a notcia chegue at o conhecimento da autoridade, afim de que a investigao seja iniciada exemplo: ligao telefnica). O policial que coloca a droga na bolsa da vtima e a prende comete o crime de denunciao caluniosa e abuso de autoridade (art.3, a, da Lei n4.898/1965). Questo interessante ocorre quando o agente imputa falsamente a algum a prtica de uma infrao penal, mas descreve circunstncias que evidenciam ter o agente agido acobertado por uma excludente da ilicitude, como a legtima defesa. Haveria denunciao caluniosa nessa hiptese, caso se iniciasse a persecuo penal? Para Capez (2004, v. 3, p. 565-566), [...] entendemos que, se o fato imputado for tpico, mas no ilcito, em face da possibilidade de o sujeito ter agido sob a proteo de alguma excludente da ilicitude (CP, art.23), dever o delegado de polcia, ainda assim, instaurar o inqurito policial, pois os requisitos configuradores da excludente devem ser provados durante a persecuo penal, sendo certo que somente o Ministrio Pblico poder requerer o arquivamento do inqurito em face da existncia dessa causa. Desse modo, aquele que narrar ao delegado a prtica de crime de homicdio em legtima defesa dever responder pelo crime em tela se tiver agido com mf, pois, dolosamente, emediante o emprego da malcia, deu causa instaurao de inqurito policial. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de dar causa instau-
rao de investigao policial, de processo judicial, instaurao de investigao administrativa, inqurito civil ou ao de improbidade administrativa contra algum, imputandolhe crime de que o sabe inocente. Oagente deve saber que a imputao falsa (dolo direito), no se admitindo o dolo eventual. Assim, caso o agente esteja na dvida quanto falsidade da imputao, ofato ser atpico. Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a instaurao de investigao policial, processo judicial, investigao administrativa, inqurito civil ou ao de improbidade administrativa contra algum. No primeiro caso (investigao policial), no se exige, para a consumao desse delito, que haja a instaurao de inqurito policial, bastando que a autoridade policial realize investigaes policiais para apurar a veracidade das alegaes. Admitese a tentativa. Observaes a) Nos termos do art.339, 1, do CP, apena ser aumentada da sexta parte se o agente se valer do anonimato ou de nome suposto. De acordo com o 2 desse mesmo dispositivo legal, apena ser diminuda da metade se a imputao for da prtica de contraveno penal. b) Por falta de previso legal, a retratao no crime de denunciao caluniosa no isenta o ru de pena. Admitemse, entretanto, os institutos da desistncia voluntria e do arrependimento eficaz. c) No se deve confundir o delito em estudo com o crime de calnia. Nesse ltimo, oagente visa a ofender a honra de um terceiro, imputandolhe falsamente um fato que sabe ser criminoso. J o crime de denunciao caluniosa crime contra a Administrao Pblica, em que o agente, alm de imputar a algum um fato que sabe ser criminoso, tambm o leva ao conhecimento da autoridade, dando causa instaurao de investigao policial, processo judicial, investigao administrativa, inqurito civil ou ao de improbidade administrativa. Alm disso, s haver calnia nos casos de imputao falsa de crime, enquanto a denunciao caluniosa pode ser referir a crimes ou contravenes penais. d) Na denunciao caluniosa, atribuise a determinada pessoa a prtica de uma infrao penal. J no crime de comunicao falsa de infrao penal, oagente no aponta uma pessoa determinada como autora do crime ou da contraveno penal que alega ter acontecido. Finalmente, na autoacusao falsa o agente atribui a si mesmo o cometimento de crime inexistente ou praticado por outrem. e) Discute a doutrina o momento adequado para o ajuizamento da ao penal por crime de denunciao caluniosa. Para Hungria (1979) e Noronha (1988), aao penal pelo crime de denunciao caluniosa s poder ser iniciada aps o arquivamento do inqurito policial instaurado contra o agente ou aps sua absolvio na ao penal, pois s assim ficaria provada oficialmente sua inocncia, tendose certeza da falsidade da imputao. Visase, assim, aevitar decises conflitantes. J para Jesus (1998), Mirabete
(2005) e Capez (2004), aao penal por denunciao caluniosa pode ser iniciada mesmo antes de arquivado o inqurito policial ou absolvido o agente. Aquesto, entretanto, no pacfica, havendo decises nos dois sentidos em nossa jurisprudncia. f) A ao penal pblica incondicionada. Comunicao Falsa de Crime ou de Contraveno Art. 340. Provocar a ao de autoridade, comunicandolhe a ocorrncia de crime ou de contraveno que sabe no se ter verificado: Pena deteno, de um a seis meses, ou multa. O objeto jurdico tutelado a Administrao da Justia. Procurase evitar as falsas comunicaes de crimes ou contravenes. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). J o sujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em provocar [dar causa, desencadear] a ao de autoridade [exemplos: juiz, delegado, promotor, autoridade administrativa com atribuies legais para iniciar investigaes], comunicandolhe a ocorrncia de crime ou de contraveno que sabe no se ter verificado. De acordo com Gonalves (2003c, v. 10, p. 157): no se confunde com a denunciao caluniosa, pois, nesta, o agente aponta pessoa certa e determinada, como autora da infrao, enquanto no art.340 isso no ocorre. Nesse crime, oagente se limita a comunicar falsamente a ocorrncia de crime ou contraveno, no apontando qualquer pessoa como responsvel por ele ou ento apontando pessoa que no existe. Para a maioria da doutrina o elemento sujeito o dolo direto, consistente na vontade livre e consciente de provocar a ao de autoridade, comunicandolhe a ocorrncia de crime ou contraveno. O agente deve ter conhecimento de que o crime ou a contraveno realmente no se verificou. Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre quando a autoridade pratica algum ato tendente a elucidar o crime ou a contraveno. No se exige, entretanto, que o inqurito policial seja efetivamente instaurado. Admitese a tentativa. Observaes a) Caso o agente cometa a comunicao falsa de crime ou de contraveno com o intuito de praticar outro delito, (exemplo: comunicar que seu carro foi furtado para receber o valor do seguro), h duas posies na doutrina: a.1) o agente seria responsabilizado apenas pelo crime principal (no exemplo, art.171, 2, V, do CP),
ficando a comunicao falsa de crime ou contraveno absorvida pelo princpio da consuno; a.2) haveria concurso material de crimes: comunicao falsa de crime ou contraveno e o outro delito almejado pelo agente. b) Para a doutrina, caso o agente faa a comunicao de ocorrncia de um furto, quando na verdade, odelito cometido foi de roubo, no h que se falar no crime em tela, pois, nessa hiptese, eventual investigao que venha a ser feita no ser de todo intil. c) A ao penal pblica incondicionada. d) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Admitese a suspenso condicional do processo, nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995. Autoacusao Falsa Art. 341. Acusarse, perante a autoridade, de crime inexistente ou praticado por outrem: Pena deteno, de trs meses a dois anos, ou multa. O objeto jurdico tutelado a Administrao Pblica. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum), excluindose, por bvio, aqueles que foram autores, coautores ou partcipes do delito objeto da autoacusao falsa. J o sujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em acusarse [atribuir a si mesmo], perante a autoridade, de crime inexistente ou praticado por outrem. Essa autoridade deve ser pblica (delegado, juiz, promotor etc.). Assim, no h crime se a autoacusao falsa perante um funcionrio que no seja autoridade ou particular. Aautoacusao diz respeito a um crime que nunca existiu ou, embora ocorrendo, tenha sido praticado por outro. Isso significa que, caso o partcipe de um crime se autoacuse falsamente, atribuindo a si toda a responsabilidade pelo evento criminoso, visando a proteger os demais comparsas que so seus parentes, no haver o delito em tela. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de acusarse, perante a autoridade, de crime inexistente ou praticado por outrem. Oagente deve ter a conscincia de que essa acusao falsa. Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao se d quando a autoacusao chega ao conhecimento da autoridade, pouco importando se ela d incio ou no s investigaes (crime formal). Caso o agente se retrate (diga que no foi mais ele que cometeu o crime), incidir uma atenuante genrica. Admitese a tentativa quando a autoacusao falsa for feita por escrito. Observaes a) A conduta de se autoatribuir falsamente a prtica de uma contraveno penal atpica, j que o art.341 do CP se refere apenas a crime. b) De acordo com a doutrina, no se aplicam a esse delito as escusas absolutrias previstas no
art.348, 2, do CP. Assim, ainda que a autoacusao falsa seja realizada para favorecer ascendente, descendente, cnjuge ou irmo do autoacusador, no ficar ele isento de pena. c) A ao penal pblica incondicionada. d) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Falso Testemunho ou Falsa Percia Art.342. Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral: Pena recluso, de um a trs anos, emulta. 1 As penas aumentamse de um sexto a um tero, se o crime praticado mediante suborno ou se cometido com o fim de obter prova destinada a produzir efeito em processo penal, ou em processo civil em que for parte entidade da Administrao Pblica direta ou indireta. 2 O fato deixa de ser punvel se, antes da sentena no processo em que ocorreu o ilcito, oagente se retrata ou declara a verdade. O objeto jurdico tutelado a Administrao da Justia, em especial a verdade das provas. Osujeito ativo somente poder ser a testemunha, o perito, contador, tradutor ou intrprete (crime prprio). J o sujeito passivo o Estado e, secundariamente, apessoa prejudicada com a falsidade. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em fazer afirmao falsa [afirmar alguma inverdade], ou negar [o agente tem conscincia do fato, mas nega a verdade] ou calar [silenciarse a respeito de algo que se tem conhecimento] a verdade como testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral. Na primeira modalidade (fazer afirmao falsa), temse a chamada falsidade positiva (exemplo: testemunha que afirma que o acusado estava em sua residncia no momento do crime). A segunda forma desse delito (negar a verdade) constitui a chamada falsidade negativa (exemplo: testemunha de acusao que, mesmo sabendo, no afirma que o acusado atirou na vtima porque essa ltima estava prestes a atirar nele). J a terceira modalidade (calar a verdade) chamada pela doutrina de reticncia. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de fazer afirmao falsa, calar ou negar a verdade em processo judicial ou administrativo, inqurito policial ou juzo arbitral. Oagente deve saber que falta com a verdade, pois o mero engano ou esquecimento exclui o dolo. Inexiste a modalidade culposa desse delito.
Consumao e Tentativa A consumao ocorre no momento em que o depoimento encerrado ou que o laudo pericial, osclculos, atraduo ou interpretao so entregues. Exigese que eles j tenham sido efetivamente concludos, pois, nos termos do 2, ofato deixa de ser punvel se, antes da sentena no processo em que ocorreu o ilcito, oagente se retrata ou declara a verdade. Apesar de grande divergncia, amaioria da doutrina admite a tentativa nesse delito. Observaes a) Nos termos do 1, aspenas aumentamse de um sexto a um tero se o crime praticado mediante suborno ou cometido com o fim de obter prova destinada a produzir efeito em processo penal ou em processo civil em que for parte entidade da Administrao Pblica direta ou indireta. b) Em se tratando de carta precatria, o foro competente para processar e julgar o delito de falso testemunho ou falsa percia o juzo deprecado (local de consumao do delito). c) Ainda que a testemunha narre um fato que seja verdadeiro, caso esse fato no tenha sido presenciado ou ouvido pela testemunha, haver o crime de falso testemunho. Exemplo: a testemunha narra um homicdio que realmente ocorreu e, inclusive, encontrase comprovado pelos outros elementos de prova, porm esta no ouviu ou presenciou tal acontecimento. De acordo com Gonalves (2003, p. 181-182): Com relao ao falso, h duas teorias: a) objetiva : h crime quando o depoimento simplesmente no corresponde ao que aconteceu; b) subjetivo: s h falso testemunho quando no h correspondncia entre o depoimento e aquilo que a testemunha/perito percebeu, sentiu ou ouviu. Essa a posio adotada pela doutrina e pela jurisprudncia. Assim, s h crime quando o depoente tem conscincia da divergncia entre a sua verso e o fato presenciado. d) possvel que haja o crime de falso testemunho ainda que o fato seja verdadeiro. Para tanto, basta que a testemunha narre um fato que realmente aconteceu, mas no foi presenciado por ela (teoria subjetiva). e) No h crime de falso testemunho quando o agente mente quanto sua qualificao (nome, endereo, profisso etc.), podendo tal atitude configurar o crime de falsa identidade (art.307 do CP).12 Da mesma forma, no responder por falso testemunho aquele que mente para evitar sua prpria incriminao (nesse caso, terseia hiptese de inexigibilidade de conduta diversa). f) Aquele que faz afirmao falsa, nega ou cala a verdade em depoimento perante Comisso Parlamentar de Inqurito responder pelo delito previsto no art.4, II, da Lei n1.579/1952. g) O depoimento falso prestado perante uma autoridade incompetente no exclui o crime, pois ainda assim permanece o dever de falar a verdade.
12
Nesse sentido: Jesus (1998). Em sentido contrrio, defendendo haver crime de falso testemunho nesse caso: Hungria (1979) e Noronha (1988).
h) Para Capez (2004, v. 2, p. 583): Segundo a doutrina, para que se configure o crime em tela, imprescindvel que a falsidade verse sobre fato juridicamente relevante, sendo apta a influir de algum modo na deciso final da causa; do contrrio, se o falso recair sobre fatos secundrios, no haver falar nesse crime. necessrio, portanto, que a falsidade tenha potencialidade lesiva, isto , seja apta a prejudicar a busca da verdade no processo, de modo a interferir no futuro julgamento da causa. Ressalvese que, para a configurao do crime, no necessrio que a falsidade interfira efetivamente na deciso final, pois basta somente a potencialidade para lesar os interesses da Administrao da Justia. i) A ao penal pblica incondicionada. j) A forma simples desse delito (caput) admite, nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995, asuspenso condicional do processo. Corrupo Ativa de Testemunha, Perito, Contador, Tradutor ou Intrprete Art.343. Dar, oferecer ou prometer dinheiro ou qualquer outra vantagem a testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete, para fazer afirmao falsa, negar ou calar a verdade em depoimento, percia, clculos, traduo ou interpretao: Pena recluso, de trs a quatro anos, emulta. Pargrafo nico. Aspenas aumentamse de um sexto a um tero, se o crime cometido com o fim de obter prova destinada a produzir efeito em processo penal ou em processo civil em que for parte entidade da Administrao Pblica direta ou indireta. O objeto jurdico tutelado a administrao da justia, principalmente a veracidade das provas. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). Admitese o concurso de pessoas (coautoria e participao). J o sujeito passivo o Estado e, secundariamente, apessoa prejudicada com a falsa percia ou testemunho. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em dar [entregar], oferecer [pr disposio] ou prometer [fazer promessa, comprometerse a] dinheiro ou qualquer outra vantagem a testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete, para fazer afirmao falsa, negar ou calar a verdade em depoimento, percia, clculos, traduo ou interpretao. Deve haver um processo judicial ou administrativo, inqurito policial ou juzo arbitral em andamento. Esse perito a que se refere o art.343 do CP o perito
no oficial (ou louvado), uma vez que o suborno a perito oficial configura crime de corrupo ativa (art.333 do CP), j que ele considerado funcionrio pblico. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de dar, oferecer ou prometer dinheiro ou qualquer outra vantagem a testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete para fazer afirmao falsa, negar ou calar a verdade em depoimento, percia, clculos, traduo ou interpretao. Exigese um elemento subjetivo especial do tipo (especial fim de agir), representado pela expresso para fazer afirmao falsa, negar ou calar a verdade em depoimento, percia, clculos, traduo ou interpretao. Inexiste modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a dao, oferta ou promessa do dinheiro ou de qualquer outra vantagem, pouco importando se h ou no efetivamente a sua aceitao (crime formal). Atentativa possvel, salvo se o suborno for realizado oralmente. Observaes a) O corruptor (aquele que d, oferece ou promete dinheiro ou qualquer outra vantagem) responde pelo delito do art.343. J a testemunha, operito, contador, tradutor ou intrprete corrompido respondero pelo art.342 do CP. Tratase, assim, de uma exceo teoria monista ou unitria do concurso de pessoas. b) A ao penal pblica incondicionada. Coao no Curso do Processo Art.344. Usar de violncia ou grave ameaa, com o fim de favorecer interesse prprio ou alheio, contra autoridade, parte, ou qualquer outra pessoa que funciona ou chamada a intervir em processo judicial, policial ou administrativo, ou em juzo arbitral: Pena recluso, de um a quatro anos, emulta, alm da pena correspondente violncia. O objeto jurdico tutelado a administrao da justia. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). J o sujeito passivo o Estado e, secundariamente, aquele submetido violncia ou grave ameaa. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em usar de violncia [violncia fsica] ou grave ameaa [violncia psquica], com o fim de favorecer interesse prprio ou alheio, contra autoridade [juiz, promotor, delegado etc.], parte [autor, ru], ou qualquer outra pessoa [perito, tradutor, testemunha etc.] que funciona ou chamada a intervir em processo judicial, policial [inqurito policial] ou administrativo, ou em juzo arbitral. Aameaa empregada deve ser grave e a apreciao deve ser feita em relao pessoa do ameaado. Caso a pessoa ameaada no mais funcione no
processo ou inqurito, ocrime ser outro (ameaa, leso corporal etc.). O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de usar de violncia ou grave ameaa, com o fim de favorecer interesse prprio ou alheio, contra autoridade, parte, ou qualquer outra pessoa que funciona ou chamada a intervir em processo judicial, policial ou administrativo ou em juzo arbitral. Exigese a presena do elemento subjetivo do tipo (especial fim de agir), representado pela expresso com o fim de favorecer interesse prprio ou alheio. Exemplo: com o intuito de no ser processado, osuspeito ameaa o promotor de justia caso ele oferea a denncia. Inexiste a modalidade culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao se d com a prtica da violncia ou grave ameaa contra uma das pessoas descritas neste artigo, pouco importando se o fim visado pelo agente ou no atingido (crime formal). Admitese a tentativa. Observaes a) A pena de recluso de um a quatro anos e multa, sendo ainda somada com a pena correspondente violncia. Assim, haver concurso material entre esse crime e eventuais delitos que resultem da violncia empregada (leso corporal, homicdio etc.). Acontraveno de vias de fato fica absorvida pela coao no curso do processo. b) A ao penal pblica incondicionada. c) Admitese a suspenso condicional do processo (art.89 da Lei n9.099/1995). Exerccio Arbitrrio das Prprias Razes Art.345. Fazer justia pelas prprias mos, para satisfazer pretenso, embora legtima, salvo quando a lei o permite: Pena deteno, de quinze dias a um ms, ou multa, alm da pena correspondente violncia. Pargrafo nico. Se no h emprego de violncia, somente se procede mediante queixa. O objeto jurdico tutelado a administrao da justia, buscandose impedir que o particular faa justia com as prprias mos. De fato, ele deve buscar junto autoridade estatal competente a soluo de seus conflitos. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). J o sujeito passivo o Estado e, secundariamente, apessoa prejudicada com a conduta do agente. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em fazer justia pelas prprias mos, para satisfazer pretenso, embora legtima, salvo quando a lei o permite. Quando algum possui um direito e a outra parte se recusa a cumprir determinada obrigao, devese recorrer ao Judicirio, rgo ao qual incumbe solucionar os conflitos de interesses. No pode, ento, ointeressado fazer justia com as prprias mos. Caso o
faa responde pelo delito previsto no art. 345 do CP. Apretenso que o agente visa a satisfazer pode ser legtima ou ilegtima (desde que o agente, por motivos razoveis, acredite se tratar de pretenso legtima). Caso o agente tenha conscincia da ilegitimidade da pretenso, responder por outro delito (furto, apropriao indbita, leso corporal, violao de domiclio etc.). S haver esse crime se a pretenso que o agente almeja puder, em tese, ser satisfeita pelo Poder Judicirio. Do contrrio, no haver o crime de exerccio arbitrrio das prprias razes (art.345 do CP), pois no haveria desrespeito administrao da justia. Exemplos: dvida j prescrita ou pedido juridicamente impossvel. Nesses casos, ofato ser atpico ou poder configurar outro delito. Exemplo: pedir que algum mate o assassino de seu filho (o crime nesse caso ser o de homicdio). O art.345 traz, ainda, um elemento normativo, representado pela expresso salvo quando a lei o permite. Isso significa que, em alguns casos, alei permite que se faa justia com as prprias mos, no havendo crime nesse caso. Exemplo: aquele que estiver sendo turbado (ameaado) ou for esbulhado (retirado) de sua posse poder manterse ou restituirse por sua prpria fora, desde que o faa logo (art.1.210 do novo Cdigo Civil). O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de fazer justia com as prprias mos. Exigese, ainda, um elemento subjetivo especial do tipo (especial fim de agir), representado pela expresso para satisfazer pretenso, embora legtima. Inexiste a modalidade culposa desse delito. Consumao e Tentativa A doutrina diverge quanto ao momento em que ocorre a consumao desse delito. Para uma primeira corrente, aconsumao ocorre no instante em que o agente emprega o meio arbitrrio para satisfazer sua pretenso (crime formal). J outra corrente entende que o momento consumativo ocorre quando o agente obtm a satisfao de sua pretenso. Aprimeira corrente que vem prevalecendo. Qualquer que seja a corrente adotada, atentativa admissvel. Observaes a) Caso haja emprego de violncia fsica, aao penal ser pblica incondicionada. No havendo emprego de violncia, a ao penal ser privada (exemplo: delito cometido com emprego de ameaa). b) Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Admitese a suspenso condicional do processo (art.89 da Lei n9.099/1995). Subtrao ou Dano de Coisa Prpria em Poder de Terceiro Art. 346. Tirar, suprimir, destruir ou danificar coisa prpria, que se acha em poder de terceiro por determinao judicial ou conveno: Pena deteno, de seis meses a dois anos, emulta.
O objeto jurdico tutelado a administrao da justia. Osujeito ativo somente poder ser o proprietrio da coisa (crime prprio). Admitese o concurso de pessoas (coautoria e participao). J o sujeito passivo o Estado e, secundariamente, oprejudicado com a conduta do agente. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em tirar [retirar, subtrair], suprimir [fazer desaparecer], destruir [tornar inexistente, atentar contra sua essncia] ou danificar [deteriorar, estragar] coisa prpria, que se acha em poder de terceiro por determinao judicial ou conveno. Esse delito , em verdade, uma modalidade mais agravada do delito anterior (exerccio arbitrrio das prprias razes). No delito do art.346, oagente tira, suprime, destri ou danifica coisa prpria (mvel ou imvel) que se acha em poder de terceiro por determinao judicial ou conveno. Exemplo: a estante do ru foi penhorada, em razo de dvida de alimentos, encontrandose em poder de terceiro. Oru, ento, destri esse bem. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de tirar, suprimir, destruir ou danificar coisa prpria que se acha em poder de terceiro por determinao judicial ou conveno. Inexiste a modalidade culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a efetiva retirada, supresso, destruio ou danificao da coisa. Admitese a tentativa. Observao A ao penal pblica incondicionada. Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Admitese tambm a suspenso condicional do processo (art.89 da Lei n9.099/1995). Fraude Processual Art.347. Inovar artificiosamente, na pendncia de processo civil ou administrativo, oestado de lugar, de coisa ou de pessoa, com o fim de induzir a erro o juiz ou o perito: Pena deteno, de trs meses a dois anos, emulta. Pargrafo nico. Se a inovao se destina a produzir efeito em processo penal, ainda que no iniciado, aspenas aplicamse em dobro. O objeto jurdico tutelado a administrao da justia. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum), pouco importando se ele tem ou no interesse no processo. Operito que altera a cena criminosa, realizando posteriormente falsa percia, dever responder pelo crime do art.342 do CP. J o sujeito passivo o Estado e, eventualmente, oprejudicado com tal inovao artificiosa do processo.
Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em inovar [alterar, modificar] artificiosamente, na pendncia de processo civil ou administrativo, oestado de lugar, de coisa ou de pessoa, com o fim de induzir a erro o juiz ou o perito. Exemplos: colocar uma arma na mo da vtima, apagar manchas de sangue. Essas inovaes devem estar aptas a enganar o juiz ou perito, pois, se forem grosseiras, no haver crime. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de inovar artificiosamente, na pendncia de processo civil ou administrativo, oestado de lugar, coisa ou pessoa. Exigese um especial fim de agir (elemento subjetivo especial do tipo), representado pela expresso com o fim de induzir a erro o juiz ou o perito. No existe a forma culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a alterao do estado de lugar, coisa ou pessoa, ou seja, com a inovao artificiosa, capaz de induzir o juiz ou perito em erro. Pouco importa, entretanto, se eles so ou no efetivamente enganados. Caso o sejam, ser mero exaurimento do crime. Admitese a tentativa. Observaes a) O pargrafo nico do art.347 do CP traz uma modalidade majorada desse delito, estabelecendo que, se a inovao se destina a produzir efeito em processo penal, ainda que no iniciado, as penas aplicamse em dobro. b) Caso o agente inove artificiosamente o estado de lugar, coisa ou pessoa, em caso de acidente automobilstico, na pendncia de inqurito policial ou processo penal, afim de induzir em erro o agente policial, perito ou juiz responder nos termos do art.312 do Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei n9.503/1997). c) A ao penal pblica incondicionada. Amodalidade simples desse delito (caput do art.347) infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Admitese a suspenso condicional do processo (art. 89 da Lei n9.099/1995). Aforma majorada do delito admite apenas a suspenso condicional do processo. Favorecimento Pessoal Art. 348. Auxiliar a subtrairse ao de autoridade pblica autor de crime a que cominada pena de recluso: Pena deteno, de um a seis meses, emulta. 1 Se ao crime no cominada pena de recluso: Pena deteno, de quinze dias a trs meses, emulta. 2 Se quem presta o auxlio ascendente, descendente, cnjuge ou irmo do criminoso, fica isento de pena.
O objeto jurdico tutelado a administrao da justia, buscandose evitar que se preste auxlio ao autor de um crime. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). Nos termos do 2 desse dispositivo, se quem presta o auxlio ascendente, descendente, cnjuge (tambm o companheiro ou companheira) ou irmo (inclusive o adotivo) do criminoso, fica isento de pena (escusa absolutria). De acordo com Capez (2004, v. 3, p. 621-622): No caso de favorecimento praticado em benefcio de coautor ou partcipe, oagente no responder pelo crime previsto no art. 348 do CP quando tiver prestado o auxlio com o intuito de beneficiarse. o caso, por exemplo, do sujeito que empresta um veculo para o comparsa refugiarse em sua cidade natal, afim de evitar que seja preso e o delate em uma eventual confisso. Nessa hiptese, o favorecimento pessoal estaria acobertado pelo direito a no incriminao, englobado pelo princpio da ampla defesa, na modalidade autodefesa. Osujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em auxiliar a subtrairse ao de autoridade pblica [autoridade policial, administrativa, judicial etc.] autor de crime a que cominada pena de recluso. Caso ao crime no seja cominada pena de recluso, aplicase o 1 deste artigo. Esse delito possui os seguintes requisitos: a) que haja o prvio cometimento de um crime: para que haja o delito de favorecimento pessoal, necessrio que o agente auxilie o autor de um crime a furtarse ao de autoridade pblica. No haver esse delito se o fato anterior for uma contraveno penal ou um crime acobertado por uma excludente da ilicitude, excludente da culpabilidade, causa extintiva da punibilidade ou alguma escusa absolutria. Predomina na doutrina o entendimento de que, se o criminoso foi absolvido por falta de provas, aquele que o auxiliou a subtrairse ao de autoridade pblica no responder pelo crime de favorecimento pessoal. Caso o crime praticado pelo agente seja de ao penal privada ou ao penal pblica condicionada a representao ou requisio, enquanto estas no forem apresentadas, no h que se falar em favorecimento pessoal; b) que o crime cometido anteriormente seja punido com recluso: se o crime for apenado com deteno aplicase o disposto no 1 deste artigo (forma privilegiada). Exemplos do crime de favorecimento pessoal: emprestar dinheiro ou o carro para o criminoso escondlo em sua residncia, prestar informaes falsas polcia. Exigese que o sujeito pratique alguma conduta concreta tendente a auxiliar o autor de um crime. Aquele que apenas o instiga a se esconder da autoridade no comete crime algum. Exemplo: amigo que orienta o criminoso para no se entregar polcia. No se exige que o agente esteja sendo perseguido pela autoridade no momento em que auxiliado ou mesmo que j tenha sido instaurado inqurito policial ou se iniciado o processo. Somente
haver esse delito se o auxlio for prestado depois do cometimento do crime, pois, se prestado antes da prtica criminosa ou durante esta, ser hiptese de coautoria ou participao em tal crime. Vejase o exemplo de Capez (2004, v. 3, p. 621): A ciente de que seu irmo, B, que mora em um Estado vizinho, praticar um crime, envialhe uma carta dizendo que, se B realmente resolver cometer o ilcito, poder esconderse em sua residncia. Se B praticar o crime e depois se esconder na casa de A, este no responder por favorecimento pessoal, mas sim como partcipe do delito praticado por B, uma vez que seu convite constituiu meio instigatrio prtica do ilcito. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de auxiliar a subtrairse ao de autoridade pblica o autor de um crime. O agente deve ter conhecimento de que o sujeito est sendo ou ser perseguido pela autoridade. Advida quanto situao do beneficiado no exclui o crime. No existe a modalidade culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao ocorre quando o beneficiado consegue subtrairse ao da autoridade pblica, ainda que por poucos instantes. Admitese a tentativa. Exemplo: o auxlio prestado, mas, ainda assim, ocriminoso no consegue furtarse ao da autoridade. Observaes a) Caso o agente seja funcionrio pblico, com o dever legal de prender o criminoso, e, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal, retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, responder pelo crime de prevaricao (art.319 do CP). b) A ao penal pblica incondicionada. Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Admitese a suspenso condicional do processo, nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995. Favorecimento Real Art.349. Prestar a criminoso, fora dos casos de coautoria ou de receptao, auxlio destinado a tornar seguro o proveito do crime: Pena deteno, de um a seis meses, emulta. O objeto jurdico tutelado a administrao da justia, buscandose evitar que se preste auxlio ao autor de um crime. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum), exceto o coautor ou partcipe do crime anterior. J o sujeito passivo o Estado e, secundariamente, avtima do crime anterior. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em prestar a criminoso, fora dos casos de coautoria ou de receptao, auxlio destinado a tornar seguro o proveito do crime. Esse
delito no se confunde com o favorecimento pessoal, pois neste o que se quer assegurar a ocultao ou fuga do autor de crime anterior (exemplo: esconder o criminoso em sua residncia), aopasso que no favorecimento real buscase tornar seguro o proveito do crime (exemplo: guardar a mercadoria roubada em sua residncia). Oauxlio deve ser prestado depois do cometimento do crime, pois se prestado antes ou durante ser o caso de coautoria ou participao no delito antecedente. Alm disso, conforme exige o caput do art.349, oauxlio deve ser prestado fora dos casos de receptao. Adiferena entre a receptao e o favorecimento real est em que, neste delito, oagente visa exclusivamente a auxiliar o autor de crime antecedente, aopasso que, naquele, busca a satisfazer interesses prprios ou de terceiros, eno do autor do delito antecedente. Ademais, na receptao, oreceptador busca obter proveitos de natureza econmica, enquanto no favorecimento real esse proveito pode ser de natureza econmica ou moral. Exemplos de favorecimento real: esconder as joias ou o dinheiro furtado, levar o carro roubado para um desmanche. O art.349 do CP utilizase da expresso proveito do crime, excluindo, portanto, oproveito de contravenes penais. Assim, se algum auxiliar outrem a tornar seguro o proveito de uma contraveno penal (jogo do bicho, por exemplo) no cometer nenhum delito. Por proveito do crime devese entender a vantagem que foi obtida com a prtica da infrao penal. Essa vantagem pode ser de natureza patrimonial ou moral. Para Capez (2004, v. 3, p. 627), essa expresso proveito do crime abrange a) o preo do crime (exemplo: pagamento obtido pelo mandante para praticar um homicdio); b) o produto do crime (o prprio objeto obtido com a prtica criminosa como, por exemplo, oveculo furtado, odinheiro roubado, asjoias apropriadas; ou provenientes de modificao ou alterao como, por exemplo, colares de ouro que so fundidos. tambm considerada proveito a coisa que veio a substituir o objeto material do delito como, por exemplo, veculo comprado com o dinheiro furtado). Desse modo, aquele que esconde o veculo para beneficiar o criminoso pratica o crime em tela. Ficam excludos os instrumentos do crime, osquais no so considerados proveitos deste. Na hiptese, se algum, por exemplo, guarda a faca usada por um homicida, com o fim de atrapalhar as investigaes policiais e impedir a perseguio do delinquente, poder haver o crime de favorecimento pessoal. De acordo com a doutrina, tendo em vista o princpio da presuno de inocncia (art. 5, LVII, da CF/1988), s haver o crime de favorecimento real se o auxlio for prestado quele que j tiver sido condenado por sentena transitada em julgado. Ofato ser atpico se o auxlio vier a ser prestado a quem ainda no foi definitivamente condenado. Isso ocorre porque o art.349 do CP usou a expresso criminoso, eno simplesmente acusado ou autor de um crime.
Finalmente, ainda que o autor do crime antecedente seja inimputvel ou tenha sido extinta a sua punibilidade, caso algum preste auxlio a ele, visando a tornar seguro o proveito do crime, haver o delito de favorecimento real, uma vez que o fato no deixou de ser crime. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de prestar auxlio a criminoso, exigindose ainda um elemento subjetivo especial do tipo (ou especial fim de agir), representado pela expresso destinado a tornar seguro o proveito do crime. Caso o agente no tenha conhecimento da procedncia criminosa do bem, no haver esse delito. Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a efetiva prestao de ajuda ao criminoso, pouco importando se o proveito do crime fica ou no realmente seguro (crime formal). Admitese a tentativa. Observaes a) Haver o delito de favorecimento real ainda que quem preste o auxlio, com o intuito de tornar seguro o proveito do crime, seja o cnjuge, ascendente, descendente ou irmo do criminoso. b) A ao penal pblica incondicionada. Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Admitese, ainda, a suspenso condicional do processo, nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995. Ingresso de Aparelho Telefnico de Comunicao Mvel em Estabelecimento Prisional Art.349-A. Ingressar, promover, intermediar, auxiliar ou facilitar a entrada de aparelho telefnico de comunicao mvel, de rdio ou similar, sem autorizao legal, em estabelecimento prisional. Pena deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano. Esse delito foi includo pela Lei n12.012, de 6 de agosto de 2009, com o intuito de se punir a conduta daquele que faz ingressar, promove, intermedeia, auxilia ou facilita a entrada de aparelho telefnico mvel (telefone celular), rdio ou similar, sem autorizao legal, em estabelecimento prisional. Com isso, buscase eliminar, ou pelo menos diminuir, prtica muito comum, nos dias atuais, em que presos ligam de dentro dos presdios para nmeros aleatrios, ameaando ou extorquindo pessoas. Geralmente, simulam possuir algum ente querido da vtima sob seu domnio e ameaam algum mal se determinada quantia em dinheiro no lhes for concedida. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). J o sujeito passivo o Estado. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de praticar algumas das condutas previstas no tipo penal. Inexiste a forma culposa desse delito.
Esse crime se consuma quando o agente efetivamente faz ingressar (entrar), promove (permite), intermedeia (serve como intermedirio), auxilia (presta ajuda) ou facilita a entrada de aparelho telefnico de comunicao mvel, de rdio ou similar, sem autorizao legal, em estabelecimento prisional (crime material). Pouco importa se o aparelho efetivamente chega a ingressar no presdio. Admitese a tentativa. Observao A ao penal pblica incondicionada. Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo, nos termos da Lei n9.099/1995 c/c a Lei n10.259/2001. Exerccio Arbitrrio ou Abuso de Poder Art.350. Ordenar ou executar medida privativa de liberdade individual, sem as formalidades legais ou com abuso de poder: Pena deteno, de um ms a um ano. Pargrafo nico. Na mesma pena incorre o funcionrio que: I ilegalmente recebe e recolhe algum a priso, ou a estabelecimento destinado a execuo de pena privativa de liberdade ou de medida de segurana; II prolonga a execuo de pena ou de medida de segurana, deixando de expedir em tempo oportuno ou de executar imediatamente a ordem de liberdade; III submete pessoa que est sob sua guarda ou custdia a vexame ou a constrangimento no autorizado em lei; IV efetua, com abuso de poder, qualquer diligncia. De acordo com a maioria dos autores, oart.350 do CP foi revogado pela Lei n4.898/1965 (Lei de Abuso de Autoridade), uma vez que essa ltima lei, em seus arts.3 e 4, reproduz todas as hipteses contidas no art.350 do CP. Fuga de Pessoa Presa ou Submetida a Medida de Segurana Art.351. Promover ou facilitar a fuga de pessoa legalmente presa ou submetida a medida de segurana detentiva: Pena deteno, de seis meses a dois anos. 1 Se o crime praticado a mo armada, ou por mais de uma pessoa, ou mediante arrombamento, a pena de recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos. 2 Se h emprego de violncia contra pessoa, aplicase tambm a pena correspondente violncia. 3 A pena de recluso, de um a quatro anos, se o crime praticado por pessoa sob cuja custdia ou guarda est o preso ou o internado. 4 No caso de culpa do funcionrio incumbido da custdia ou guarda, aplicase a pena de deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa.
O objeto jurdico tutelado a administrao da justia. Visase a impedir que algum promova ou facilite a fuga de preso ou pessoa submetida a medida de segurana. Osujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). Opreso que foge no responde por esse delito, salvo se houver emprego de violncia (art.352 do CP). J o sujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em promover [tornar possvel, propiciar os meios necessrios] ou facilitar [ajudar, tornar mais fcil, auxiliar] a fuga de pessoa legalmente presa [admitese qualquer tipo de priso] ou submetida medida de segurana detentiva [internada em hospital de custdia ou sujeita a tratamento psiquitrico ou, na falta destes, em outro estabelecimento adequado]. Nesse crime, ento, oagente torna possvel ou facilita a fuga de pessoa presa ou submetida medida de segurana. No se exige que o preso tenha conhecimento do auxlio que lhe prestado. Exemplo: o carcereiro que deixa a porta da cela aberta, sem conhecimento do detento, a fim de auxililo na fuga, responde por esse delito. Esse delito no abrange quem promove ou facilita a fuga de menor sujeito medida socioeducativa de internao (Lei n8.069/1990 ECA). No h esse crime se a priso era ilegal (exemplo: priso para averiguaes) ou se o agente j havia cumprido integralmente a reprimenda. Alm disso, afuga pode ser de cadeias pblicas, penitencirias ou qualquer outro lugar (viatura que escolta o preso, hospital em que ele est internado para tratamento de sade etc.) (GONALVES, 2003c, v. 10, p. 202). O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de promover ou facilitar a fuga de pessoa presa ou submetida medida de segurana. Aforma culposa desse delito est prevista no seu 4, no caso de funcionrio incumbido da custdia ou guarda de pessoa presa ou submetida medida de segurana. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a efetiva fuga do preso ou detento, ainda que ele seja recapturado posteriormente. Admitese a tentativa. Exemplo: agente auxilia a fuga do preso, mas ele no consegue obter xito nessa empreitada. Observaes a) Esse delito pode ser cometido nas formas simples (caput) ou qualificada. Essa ltima ocorrer quando o crime for praticado mo armada (qualquer tipo de arma, e no apenas a arma de fogo); por mais de uma pessoa (mnimo duas) ou mediante arrombamento (violncia contra a coisa). Nesse caso, apena ser de recluso, de dois a seis anos ( 1). Alm disso, temse tambm hiptese qualificada do delito quando o crime praticado por pessoa sob cuja custdia ou guarda est sujeito o
preso ou o internado. Apena ser de recluso, de um a quatro anos ( 3). Exemplo: carcereiro que facilita a fuga do preso. b) Nos termos do 2 do art.351, se h emprego de violncia contra a pessoa, aplicase tambm a pena correspondente violncia. Tratase de hiptese de concurso de crimes. Assim, se, para promover ou facilitar a fuga de pessoa presa ou sujeita a medida de segurana, oagente causar leso corporal ou matar outrem, responder pelo homicdio ou pela leso corporal em concurso com o delito do art.351 do CP. c) A forma culposa desse delito encontrase prevista no 4. Aqui, oagente d causa ao resultado fuga por impercia, imprudncia ou negligncia. Exemplo: policial que se esquece de algemar o preso e trancar a porta da viatura que o transporta. d) A ao penal pblica incondicionada. Asformas simples (caput) e culposa ( 4) constituem infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Admitem, inclusive, asuspenso condicional do processo, nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995. Aforma qualificada do 3 admite apenas a suspenso condicional do processo. Evaso Mediante Violncia Contra a Pessoa Art.352. Evadirse ou tentar evadirse o preso ou o indivduo submetido medida de segurana detentiva, usando de violncia contra a pessoa: Pena deteno, de trs meses a um ano, alm da pena correspondente violncia. O objeto jurdico tutelado a administrao da justia. Osujeito ativo somente poder ser o preso ou a pessoa submetida medida de segurana detentiva (crime prprio). J o sujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em evadirse [fugir, escapar] ou tentar evadirse [tentar fugir ou escapar] o preso ou o indivduo submetido medida de segurana detentiva, usando de violncia contra a pessoa. A simples fuga do preso ou internado, sem violncia contra a pessoa, no constitui crime, embora constitua falta grave, nos termos da Lei n7.210/1984 Lei de Execues Penais, art.50, II. Aviolncia deve ser fsica, no configurando esse delito o emprego de violncia moral (grave ameaa). Ocrime estar consumado tanto se o agente evadirse como se tentar evadirse (o mero ato de tentar fugir j consuma o crime). Exemplo: preso que emprega violncia contra o carcereiro e se pe a fugir, sendo capturado no momento em que tentava escalar o muro da priso, responder por esse delito na modalidade consumada. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de evadirse ou tentar evadirse o preso ou a pessoa submetida a medida de segurana usando de violncia contra a pessoa. Inexiste forma culposa desse delito.
Consumao e Tentativa A consumao ocorre com fuga ou tentativa de fuga. No h que se falar em tentativa desse delito, pois o legislador equiparou a tentativa ao crime consumado. Esses delitos so chamados de crimes de atentado ou de empreendimento. Observao A ao penal pblica incondicionada. Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001), admitindo, inclusive, asuspenso condicional do processo. Arrebatamento de Preso Art.353. Arrebatar preso, afim de maltratlo, do poder de quem o tenha sob custdia ou guarda: Pena recluso, de um a quatro anos, alm da pena correspondente violncia. O objeto jurdico tutelado a administrao da justia. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). J o sujeito passivo o Estado e, secundariamente, opreso arrebatado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em arrebatar [arrancar, tomar fora, tirar] preso, afim de maltratlo, do poder de quem o tenha sob custdia ou guarda. Esse delito consiste em retirar o preso do poder de quem o tenha sob guarda ou custdia, afim de maltratlo. muito comum em crimes que geram grande clamor social, causando indignao na populao, que, muitas vezes, quer linchar o criminoso. Exemplo: linchamento de um estuprador. No importa o local onde o preso se encontra (viatura, penitenciria etc.). O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de arrebatar preso do poder de quem o tenha sob custdia ou guarda. Exigese um elemento subjetivo especial do tipo (especial fim de agir), representado pela expresso a fim de maltratlo. Inexiste a modalidade culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com o efetivo arrebatamento do preso, pouco importando se o agente chega ou no a maltratlo (crime formal). Admitese a tentativa. Observao A ao penal pblica incondicionada. Admitese a suspenso condicional do processo, nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995. Motim de Presos Art.354. Amotinaremse presos, perturbando a ordem ou disciplina da priso: Pena deteno, de seis meses a dois anos, alm da pena correspondente violncia. O objeto jurdico tutelado a administrao da justia. Osujeito ativo sero apenas os presos (crime
prprio e de concurso necessrio, pois somente pode ser cometido por mais de uma pessoa). Excluise o detento, ou seja, aquele submetido medida de segurana. J o sujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em amotinaremse [revoltaremse, levantaremse em motim] presos, perturbando a ordem ou disciplina da priso. Tratase de um movimento coletivo de rebeldia dos presos visando aos mais variados fins. Exemplos: para que se atenda determinada reivindicao, para tentar fugir. indispensvel que o motim perturbe a ordem ou disciplina da priso. Como o tipo penal referese apenas aos presos, aqueles sujeitos a medida de segurana (detentos) esto excludos desse delito. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de amotinaremse os presos, perturbando a ordem ou disciplina da priso. Inexiste a modalidade culposa desse delito. Consumao e Tentativa Tratase de crime material, que se consuma no momento em que ocorre a efetiva perturbao da ordem ou disciplina da priso. Admitese a tentativa. Observao A ao penal pblica incondicionada. Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001), admitindo, inclusive, asuspenso condicional do processo. Patrocnio Infiel Art.355. Trair, na qualidade de advogado ou procurador, odever profissional, prejudicando interesse, cujo patrocnio, em juzo, lhe confiado: Pena deteno, de seis meses a trs anos, emulta. Patrocnio Simultneo ou Tergiversao Pargrafo nico. Incorre na pena deste artigo o advogado ou procurador judicial que defende na mesma causa, simultnea ou sucessivamente, partes contrrias. O objeto jurdico tutelado a administrao da justia, buscandose coibir atos que violem a lealdade e probidade que deve existir na defesa dos direitos e no patrocnio das causas de clientes. O sujeito ativo somente o advogado (bacharel em direito inscrito na OAB) ou procurador judicial (estagirio). Tratase de crime prprio. J o sujeito passivo o Estado e, secundariamente, o lesado pelo patrocnio infiel. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em trair, na qualidade de advogado ou procurador, o dever profissional, prejudicando interesse, cujo patrocnio, em juzo, lhe confiado. Nesse crime, oadvogado trai a confiana que foi nele depositada, praticando condutas
contrrias aos interesses de seus clientes. S haver esse delito se, em razo da conduta do advogado ou procurador, advier prejuzo para o patrocinado. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de trair o dever profissional, prejudicando interesse, cujo patrocnio, em juzo, lhe confiado. Inexiste a modalidade culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a efetiva causao de prejuzo pessoa (crime material). Admitese a tentativa quando o crime cometido na modalidade comissiva (o agente faz alguma coisa). Observao A ao penal pblica incondicionada. Nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995, admitese a suspenso condicional do processo. Patrocnio Simultneo ou Tergiversao De acordo com o pargrafo nico do art.355 do CP, so duas, portanto, as condutas tpicas elencadas: a) advogado ou procurador que defende na mesma causa simultaneamente partes contrrias e b) advogado ou procurador que defende na mesma causa sucessivamente partes contrrias. Na primeira hiptese, ele , aomesmo tempo, advogado ou procurador de partes contrrias (autor e ru). J no segundo caso, aps deixar de representar uma parte, oadvogado ou procurador passa a representar os interesses da parte contrria, ou seja, aquele que era o seu oponente dentro do processo. Esse crime se consuma com a prtica do primeiro ato que caracterize o patrocnio simultneo ou sucessivo (crime formal). Admitese a tentativa. Diferentemente do que ocorre no caput, aqui no se exige que a parte experimente um prejuzo concreto. Sonegao de Papel ou Objeto de Valor Probatrio Art.356. Inutilizar, total ou parcialmente, ou deixar de restituir autos, documento ou objeto de valor probatrio, que recebeu na qualidade de advogado ou procurador: Pena deteno, de seis a trs anos, emulta. O objeto jurdico tutelado a administrao da justia. Osujeito ativo somente poder ser o advogado ou procurador judicial (estagirio de advocacia). Tratase de crime prprio. J o sujeito passivo o Estado e, secundariamente, apessoa prejudicada. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em inutilizar [danificar, tornar imprestvel], total ou parcialmente, ou deixar de restituir [no devolver] autos, documento ou objeto de valor probatrio, que recebeu na qualidade de advogado ou procurador.
Oagente deve ter recebido os autos (de natureza cvel, criminal, trabalhista etc.), documento ou objeto de valor probatrio (capaz de comprovar um fato juridicamente relevante) na qualidade de advogado ou procurador judicial (estagirio de Direito). O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de inutilizar, total ou parcialmente, ou deixar de restituir autos, documento ou objeto de valor probatrio que recebeu na qualidade de advogado ou procurador. No existe a forma culposa desse delito. Consumao e Tentativa Na primeira modalidade tpica (inutilizar), odelito se consuma quando a coisa perde a sua capacidade probatria. J na modalidade de deixar de restituir os autos, consumase quando, vencido o prazo de emprstimo, oagente no devolve os autos. Finalmente, na modalidade de deixar de restituir documento ou objeto de valor probatrio, ocrime se consuma no momento em que o agente no os devolve em tempo hbil ou depois de compelido a fazlo. Admitese a tentativa apenas na modalidade de inutilizar (crime comissivo). Observao A ao penal pblica incondicionada. Nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995, admitese a suspenso condicional do processo. Explorao de prestgio Art. 357. Solicitar ou receber dinheiro ou qualquer outra utilidade, apretexto de influir em juiz, jurado, rgo do Ministrio Pblico, funcionrio de justia, perito, tradutor, intrprete ou testemunha: Pena recluso, de um a cinco anos, emulta. Pargrafo nico. Aspenas aumentamse de um tero, se o agente alega ou insinua que o dinheiro ou utilidade tambm se destina a qualquer das pessoas referidas neste artigo. O objeto jurdico tutelado a administrao da justia. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). J o sujeito passivo o Estado e, secundariamente, oiludido com a fraude. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em solicitar [pedir] ou receber [entrar na posse, obter] dinheiro ou qualquer outra utilidade, apretexto de influir em juiz, jurado, rgo do Ministrio Pblico, funcionrio de justia, perito, tradutor, intrprete ou testemunha. De acordo com a doutrina, esse delito constitui uma espcie de estelionato, uma vez que o agente afirma exercer influncia sobre essas pessoas. Exemplo: advogado, apretexto de exercer influncia junto ao juiz, pede dinheiro de seu cliente, dizendo que lhe obter uma sentena favorvel. Caso a vantagem seja dirigida ao prprio juiz, jurado, rgo do Ministrio Pblico, funcionrio da justia, perito, tradutor, intrprete ou testemunha, no ser o caso desse delito, mas sim de corrupo ativa e corrupo passiva.
O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de solicitar ou receber dinheiro ou qualquer outra utilidade, apretexto de influir em juiz, jurado, rgo do Ministrio Pblico, funcionrio da justia, perito, tradutor, intrprete ou testemunha. Inexiste a forma culposa desse delito. Consumao e Tentativa Na primeira modalidade delitiva (solicitar), ocrime se consuma quanto o agente solicita a vantagem, pouco importando se chega ou no a efetivamente recebla. J na modalidade de receber, odelito se consuma no momento em que o agente recebe o dinheiro ou qualquer outra utilidade. Admitese a tentativa. Observao A ao penal pblica incondicionada. Nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995, admitese a suspenso condicional do processo. Violncia ou Fraude em Arrematao Judicial Art.358. Impedir, perturbar ou fraudar arrematao judicial; afastar ou procurar afastar concorrente ou licitante, por meio de violncia, grave ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem: Pena deteno, de dois meses a um ano, ou multa, alm da pena correspondente violncia. O objeto jurdico tutelado a administrao da justia. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). J o sujeito passivo o Estado e, eventualmente, o concorrente, licitante ou terceiro prejudicado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em impedir [obstruir, obstar], perturbar [embaraar] ou fraudar [iludir, mascarar] arrematao judicial; afastar ou procurar afastar concorrente ou licitante, por meio de violncia, grave ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem. Na primeira modalidade, oagente quer impedir, perturbar ou fraudar a arrematao judicial, ou seja, a hasta pblica que ser realizada devido deciso judicial. J na segunda modalidade, oagente, empregando violncia, grave ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem, busca que o licitante ou concorrente se afaste, ou seja, deixe de participar da hasta pblica. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de impedir, perturbar ou fraudar arrematao judicial; afastar ou procurar afastar concorrente ou licitante, por meio de violncia, grave ameaa, fraude ou o oferecimento de vantagem. Inexiste a modalidade culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao ocorre quando a arrematao judicial impedida, perturbada ou fraudada. Na
segunda modalidade, odelito se consuma no momento em que o agente emprega a violncia, grave ameaa, fraude ou o oferecimento de vantagem ao concorrente ou licitante, pouco importando se o agente chega ou no a se afastar efetivamente. Admitese a tentativa. Observao A ao penal pblica incondicionada. Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis n os 9.099/1995 e 10.259/2001), admitindose a suspenso condicional do processo (art.89 da Lei n9.099/1995). Desobedincia a Deciso Judicial sobre Perda ou Suspenso de Direito Art. 359. Exercer funo, atividade, direito, autoridade ou mnus, de que foi suspenso ou privado por deciso judicial: Pena deteno, de trs meses a dois anos, ou multa. O objeto jurdico tutelado a administrao da justia. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa (crime comum). J o sujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em exercer funo, atividade, direito, autoridade ou mnus, de que foi suspenso ou privado por deciso judicial. Nesse crime, oagente desobedece a uma deciso judicial (cvel ou criminal) que o privou ou suspendeu de exercer determinada funo, atividade, direito, autoridade ou mnus. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de exercer funo, atividade, direito, autoridade ou mnus, de que foi suspenso ou privado por deciso judicial. Oagente deve ter cincia de que foi impedido, por determinao judicial, de exercer tais funes. Inexiste forma culposa desse delito. Consumao e Tentativa A consumao ocorre quando o agente vem a exercer efetivamente a funo, aatividade, odireito, aautoridade ou o mnus pblico de que foi suspenso ou privado por deciso judicial. Admitese a tentativa. Observao A ao penal pblica incondicionada. Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis n os 9.099/1995 e 10.259/2001), admitindose a suspenso condicional do processo (art.89 da Lei n9.099/1995).
Contratao de Operao de Crdito

Art. 359-A. Ordenar, autorizar ou realizar operao de crdito, interno ou externo, sem prvia autorizao legislativa: Pena recluso, de 1 (um) a 2 (dois) anos. Pargrafo nico. Incide na mesma pena quem ordena, autoriza ou realiza operao de crdito, interno ou externo: I com inobservncia de limite, condio ou montante estabelecido em lei ou em resoluo do Senado Federal; II quando o montante da dvida consolidada ultrapassa o limite mximo autorizado por lei. O objeto jurdico tutelado o patrimnio pblico, ou seja, asfinanas pblicas. Osujeito ativo so as entidades elencadas no art.1 da Lei Complementar n101/2000, ou seja, Unio, Estados, DF, Municpios, bem como os Poderes Executivo, Legislativo, Judicirio, oTribunal de Contas, oMinistrio Pblico, fundaes pblicas, fundos, autarquias e empresas estatais dependentes. (crime prprio). Para Prado (2002, v. 4, p. 791/792): todavia, podero figurar como sujeitos ativos do delito de contratao de operao de crdito to somente os chefes do Poder Executivo da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios (Presidente da Repblica, governadores e prefeitos, respectivamente). No mbito do Poder Legislativo e do Poder Judicirio, bem como do Ministrio Pblico, arealizao dessa conduta no se faz possvel, visto que apenas aos integrantes do Poder Executivo dado levar a cabo operaes de crdito, cujos limites e condies de realizao, na esfera de cada ente da Federao, sero fiscalizados pelo Ministrio da Fazenda, inclusive quanto s empresas por eles controladas, direta ou indiretamente (art.32, LC n101/2000). A concluso a que se chega, portanto, que somente os agentes pblicos integrantes do Poder Executivo que podem ser sujeito ativo desse delito, desde que detenham atribuio para ordenar, autorizar ou realizar a operao de crdito, sem prvia autorizao legislativa. J o sujeito passivo o Estado e, segundo Capez (2004), tambm a pessoa jurdica dotada de personalidade prpria, em nome da qual se realizou a operao de crdito. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em ordenar [mandar, determinar que outro faa a iniciativa parte do prprio funcionrio], autorizar [conceder autorizao, permisso a iniciativa parte de outrem, sendo que o funcionrio pblico apenas autoriza a operao] ou realizar [a operao feita diretamente pelo funcionrio] operao de crdito, interno [nacional] ou externo [internacional], sem prvia autorizao legislativa.
DOS CRIMES CONTRA AS FINANAS PBLICAS

Este captulo foi introduzido pela Lei n10.028, de 19 de outubro de 2000, que trouxe profunda alterao no Cdigo Penal, introduzindo um captulo que visa a tutelar o bem jurdico finanas pblicas.
Nos termos do art.29, III, da Lei Complementar n101/2000, operao de crdito o compromisso financeiro assumido em razo de mtuo, abertura de crdito, emisso e aceite de ttulo, aquisio financiada de bens, recebimento antecipado de valores provenientes de venda a termo de bens e servios, arrendamento mercantil e outras operaes assemelhadas, inclusive com o uso de derivativos financeiros. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de ordenar, autorizar ou realizar operao de crdito, sem prvia autorizao legislativa. S haver o crime se a operao for realizada sem essa prvia autorizao legislativa (elemento normativo do tipo), que, nos termos do art. 32, I e IV, da Lei de Responsabilidade Fiscal (LC n 101/2000), a autorizao constante no texto da lei oramentria, em crditos adicionais ou lei especfica e, quando se tratar de operao de crdito externo, de autorizao especfica do Senado Federal. Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre no momento em que o agente pblico, com atribuio para tanto, ordena, autoriza ou realiza operao de crdito, sem prvia autorizao legislativa. Para a maioria da doutrina, na modalidade de ordenar e autorizar, tratase de crime formal (no exigem a produo de um resultado para se consumarem, ou seja, no se exige que a operao de crdito chegue efetivamente a ser realizada). J na modalidade de realizar, tratase de crime material, j que somente se consuma com a efetiva realizao da operao de crdito. Somente se admite a tentativa na nessa ltima modalidade (realizar operao de crdito). Observaes a) Nos termos do pargrafo nico do art.359-A do CP, incide na mesma pena quem ordena, autoriza ou realiza operao de crdito, interno ou externo, com inobservncia de limite, condio ou montante estabelecido em lei ou em resoluo do Senado Federal ou quando o montante da dvida consolidada ultrapassar o limite mximo autorizado por lei. No primeiro caso, aordem regular, porm o agente desrespeita limite, condio ou montante previsto em lei ou em resoluo do Senado (desrespeito quantitativo). b) A ao penal pblica incondicionada. Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Inscrio de Despesas no Empenhadas em Restos a Pagar Art.359-B. Ordenar ou autorizar a inscrio em restos a pagar, de despesa que no tenha sido previamente empenhada ou que exceda limite estabelecido em lei: Pena deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos.
O objeto jurdico tutelado o equilbrio das contas pblicas. Buscase evitar que o administrador pblico contraia despesas sem que haja recursos disponveis para efetuar, posteriormente, oseu pagamento. Assim, tentase impedir que as despesas sejam repassadas s prximas gestes. De acordo com o art.42 da Lei de Responsabilidade Fiscal: vedado ao titular do Poder ou rgo referido no art.20, nos ltimos dois quadrimestres do seu mandato, contrair obrigao de despesa que no possa ser cumprida integralmente dentre dele, ou que tenha parcelas a serem pagas no exerccio seguinte sem que haja suficiente disponibilidade de caixa para este feito. O sujeito ativo somente o funcionrio pblico que detenha competncia para ordenar ou autorizar a inscrio de despesa em restos a pagar (crime prprio). J o sujeito passivo o Estado, representado pela Unio, pelos Estados, pelo DF e pelos Municpios. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em ordenar [mandar, determinar que outro faa] ou autorizar [conceder autorizao, permisso] a inscrio em restos a pagar, de despesa que no tenha sido previamente empenhada ou que exceda limite estabelecido em lei. Na primeira hiptese (que no tenha sido previamente empenhada), exigese o prvio empenho da despesa. Para Prado (2002, v. 4, p.799): Nos termos da Lei n 4.320/1964, [...], consideramse restos a pagar as despesas empenhadas, mas no pagas at o dia 31 de dezembro, distinguindose as processadas das no processadas (art.36, caput). Oempenho, elemento normativo do tipo de valorao jurdicofinanceira, uma fase da execuo da despesa pblica consistente em ato da autoridade competente para criar a obrigao do Estado de efetuar pagamento pendente de implemento de condio (art.58, Lei n4.320/1964). A segunda ao tpica consiste em ordenar ou autorizar a inscrio de despesa que exceda o limite estabelecido em lei. Aqui as despesas pblicas foram previamente empenhadas, porm excederam o limite previsto na lei. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de ordenar ou autorizar a inscrio, em restos a pagar, de despesa que no tenha sido previamente empenhada ou que exceda limite estabelecido em lei. Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre quando a ordem ou autorizao para pagamento so efetivadas, ou seja, inscritas em restos a pagar. Para a maioria da doutrina, atentativa admissvel.
100
Observao A ao penal pblica incondicionada. Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Assuno de Obrigao no ltimo ano do Mandato ou Legislatura Art.359-C. Ordenar ou autorizar a assuno de obrigao, nos dois ltimos quadrimestres do ltimo ano do mandato ou legislatura, cuja despesa no possa ser paga no mesmo exerccio financeiro ou, caso reste parcela a ser paga no exerccio seguinte, que no tenha contrapartida suficiente de disponibilidade de caixa: Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. O objeto jurdico tutelado so as finanas pblicas, mais especificamente o equilbrio oramentrio. Buscase a evitar a assuno de dvidas irresponsveis e demaggicas, contradas como forma de inviabilizar a administrao subsequente, evitandose os j conhecidos mtodos de dificultar a gesto do adversrio poltico (CAPEZ, 2004, v. 3, p. 665). Osujeito ativo o agente pblico capaz de assumir a dvida (crime prprio). Exemplo: Presidente da Repblica, governadores, prefeitos, dirigentes das casas legislativas, Presidente do Tribunal de Contas. At mesmo aquele que est temporariamente no cargo pode ser sujeito ativo desse delito. Exemplo: Vicegovernador, Vice- Presidente da Repblica. J o sujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em ordenar [determinar a iniciativa do prprio agente] ou autorizar [permitir a iniciativa do terceiro] a assuno de obrigao, nos dois ltimos quadrimestres do ltimo ano do mandato ou legislatura, cuja despesa no possa ser paga no mesmo exerccio financeiro ou, caso reste parcela a ser paga no exerccio seguinte, que no tenha contrapartida suficiente de disponibilidade de caixa. Na primeira modalidade (nos dois ltimos quadrimestres do ltimo ano do mandato ou legislatura, cuja despesa no possa ser paga no mesmo exerccio financeiro), buscase evitar que a prxima administrao fique prejudicada ou dificultada em razo de endividamento preexistente. Na segunda modalidade (nos dois ltimos quadrimestres do ltimo ano do mandato ou legislatura, cuja parcela a ser paga no exerccio seguinte no tenha contrapartida suficiente de disponibilidade de caixa), as parcelas so repassadas para o prximo mandato ou legislatura, sem que haja disponibilidade em caixa para o seu efetivo pagamento. Assim, se o agente ordenar ou autorizar a assuno de obrigao, nos dois ltimos quadrimestres do ltimo ano do mandato ou legislatura, que resulte em obrigao a ser paga no exerccio seguinte, havendo suficiente disponibilidade em caixa para honrla, ento no
haver crime. Da mesma forma, no h crime caso a obrigao seja assumida antes desse prazo (dois ltimos quadrimestres do ltimo ano do mandato ou legislatura), mesmo que no haja disponibilidade em caixa para honrla. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de ordenar ou autorizar a assuno de obrigao, nos dois ltimos quadrimestres do ltimo ano do mandato ou legislatura, cuja despesa no possa ser paga no mesmo exerccio financeiro ou, caso reste parcela a ser paga no exerccio seguinte, que no tenha contrapartida suficiente de disponibilidade de caixa. Oagente deve ter conscincia dessa situao (que a despesa no pode ser paga no mesmo exerccio financeiro ou, caso reste parcela a ser paga no exerccio seguinte, que no tenha contrapartida suficiente de disponibilidade em caixa). Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a efetiva ordem ou autorizao para a assuno da obrigao nos dois ltimos quadrimestres do ltimo ano do mandato ou legislatura, pouco importando se a obrigao realmente assumida (crime formal). Segundo doutrina dominante, no cabe tentativa: ou o administrador ordena ou autoriza a despesa, havendo, nesse caso, crime; ou no a ordena nem a autoriza, sendo o fato atpico. Observao A ao penal pblica incondicionada. Nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995, admitese a suspenso condicional do processo. Ordenao de Despesa no Autorizada Art.359-D. Ordenar despesa no autorizada por lei: Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. O objeto jurdico tutelado so as finanas pblicas, buscandose evitar a dilapidao do patrimnio pblico devido a decises arbitrrias e impensadas do administrador pblico. O sujeito ativo somente pode ser o agente pblico que tenha atribuies para ordenar despesa no autorizada por lei (crime prprio). J o sujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em ordenar [mandar, determinar] despesa no autorizada por lei. Tratase de norma penal em branco, j que as hipteses em que as despesas ento autorizadas encontramse na Lei de Responsabilidade Fiscal (Lei Complementar n101/2000), em seus arts.15 a 17. Caso se trate de despesa no autorizada, mas justificada, ainda assim haver o crime em estudo (princpio da legalidade estrita, que rege a Administrao Pblica). O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de ordenar despesa no autorizada por lei. Oagente deve ter conscincia de que essa despesa no est autorizada por lei. Inexiste modalidade culposa.
101
Consumao e Tentativa A consumao ocorre no exato momento em que a despesa autorizada (crime formal), pouco importando se essa despesa chega ou no a ser efetivada. Para a maioria da doutrina, a tentativa no possvel, pois ou o agente ordena a despesa e o crime estar consumado, ou, do contrrio, no haver fato criminoso. Observao A ao penal pblica incondicionada. Nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995, admitese a suspenso condicional do processo. Prestao de Garantia Graciosa Art.359-E. Prestar garantia em operao de crdito sem que tenha sido constituda contragarantia em valor igual ou superior ao valor da garantia prestada, na forma da lei: Pena deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano. O objeto jurdico tutelado so as finanas pblicas, especificamente o equilbrio oramentrio e o patrimnio pblico. Osujeito ativo somente poder ser o agente que detenha as atribuies para determinar garantia em operao de crdito (crime prprio). J o sujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em prestar [conceder] garantia em operao de crdito sem que tenha sido constituda contragarantia em valor igual ou superior ao valor da garantia prestada, na forma da lei. Tratase de norma penal em branco, j que exige complementao pela Lei Complementar n101/2000, que determina os limites das garantias prestadas. Oque se busca impedir com a tipificao desse delito a concesso de garantias graciosas pela Administrao, colocando em risco o patrimnio pblico. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de prestar garantia em operao de crdito sem que tenha sido constituda contragarantia em valor igual ou superior ao valor da garantia prestada, na forma da lei. No se admite a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a efetiva prestao de garantia em operao de crdito, sem constituir uma contragarantia. Amaioria da doutrina admite a tentativa nesse delito. Observao A ao penal pblica incondicionada. Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). No Cancelamento de Restos a Pagar Art.359-F. Deixar de ordenar, de autorizar ou de promover o cancelamento do montante de
restos a pagar inscrito em valor superior ao permitido em lei: Pena deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos. O objeto jurdico tutelado so as finanas pblicas, especificamente o equilbrio das contas pblicas. Osujeito ativo s pode ser aquele que detm atribuio legal para promover o cancelamento de despesas inscritas em restos a pagar (crime prprio). J o sujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em deixar de ordenar [o agente no determina que terceiro cancele os restos a pagar], de autorizar [o agente no autoriza que terceiro cancele os restos a pagar] ou de promover [incumbe ao agente pblico promover o cancelamento dos restos a pagar, mas ele no o faz] o cancelamento do montante de restos a pagar inscrito em valor superior ao permitido em lei. Nesse delito, oagente no tem responsabilidade pela inscrio em restos a pagar (do contrrio, responderia pelo crime do art.359-B do CP). Entretanto deve o agente, ao perceber que o valor inscrito superior ao permitido em lei, providenciar o seu cancelamento, sob pena de, no o fazendo, incorrer no art.359-F. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de deixar de ordenar, de autorizar ou de promover o cancelamento do montante de restos a pagar inscrito em valor superior ao permitido em lei. Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre no momento em que o administrador deixa de ordenar, de autorizar ou de promover o cancelamento do montante de restos a pagar inscrito em valor superior ao permitido em lei. Tratase de crime omissivo puro ou prprio, que no admite a tentativa. Observao A ao penal pblica incondicionada. Tratase de infrao penal de menor potencial ofensivo (Leis nos 9.099/1995 e 10.259/2001). Aumento de Despesa Total com Pessoal no ltimo Ano do Mandato ou Legislatura Art.359-G. Ordenar, autorizar ou executar ato que acarrete aumento de despesa total com pessoal, nos cento e oitenta dias anteriores ao final do mandato ou da legislatura: Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. O objeto jurdico tutelado so as finanas pblicas, especificamente o equilbrio das contas pblicas. Osujeito ativo somente o titular do mandato com atribuies para determinar o aumento com gastos de pessoal (crime prprio). J o sujeito passivo o Estado.
102
Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em ordenar [mandar, determinar que terceiro pratique o ato a iniciativa do prprio agente], autorizar [permitir que outrem pratique o ato a iniciativa do terceiro] ou executar [execuo feita pelo prprio agente] ato que acarrete aumento de despesa total com pessoal, nos cento e oitenta dias anteriores ao final do mandato ou da legislatura. Buscase impedir manobras tendentes a prejudicar o sucessor poltico. Oconceito de despesa total com pessoal encontrase no art.18 da Lei Complementar n101/2000. Nos termos do art.19 dessa mesma lei, olimite mximo para despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos Estados, do DF e dos Municpios no poder ultrapassar 50% da receita lquida, no caso da Unio, e60%, para os Estados, oDF e os Municpios. O elemento subjetivo do tipo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de ordenar, autorizar ou executar ato que acarrete aumento de despesa total com pessoal, nos 180 dias anteriores ao final do mandato ou da legislatura. Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a ordem, autorizao ou execuo de ato que acarrete aumento de despesa total com pessoal, nos 180 anteriores ao final do mandato ou da legislatura. Nas duas primeiras modalidades (ordenar e autorizar), tratase de crime formal, que se consuma com a mera ordem ou autorizao, pouco importando se efetivamente a despesa vem a ser implementada. Nessa hiptese, no se admite a tentativa. J na modalidade de executar, temse crime material, que se consuma com a efetiva execuo do aumento de despesa. Nessa ltima hiptese, cabe a tentativa. Observao A ao penal pblica incondicionada. Nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995, admitese a suspenso condicional do processo. Oferta Pblica ou Colocao de Ttulos no Mercado Art. 359-H. Ordenar, autorizar ou promover a oferta pblica ou a colocao no mercado financeiro de ttulos da dvida pblica sem que tenham sido criados por lei ou sem que estejam registrados em sistema centralizado de liquidao e de custdia: Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. O objeto jurdico tutelado so as finanas pblicas e o equilbrio oramentrio. Osujeito ativo s pode ser aquele que detenha competncia para ordenar, autorizar ou promover a oferta pblica ou colocao de ttulos no mercado (crime prprio). J o sujeito passivo o Estado. Elementos Objetivos e Subjetivos do Tipo A conduta tpica consiste em ordenar [mandar, determinar que terceiro pratique o ato], autorizar [permitir, conceder auto-
rizao] ou promover [cumprir, levar a efeito] a oferta pblica ou a colocao no mercado financeiro de ttulos da dvida pblica sem que tenham sido criados por lei ou sem que estejam registrados em sistema centralizado de liquidao e de custdia. O elemento subjetivo o dolo, consistente na vontade livre e consciente de ordenar, autorizar ou promover a oferta pblica ou a colocao no mercado financeiro de ttulos. Oagente deve ter cincia de que os ttulos no foram criados por lei ou no foram registrados em sistema centralizado de liquidao e de custdia. Inexiste a modalidade culposa. Consumao e Tentativa A consumao ocorre com a ordem, autorizao ou promoo de oferta pblica ou colocao de ttulos no mercado. Nas duas primeiras modalidades (ordenar e autorizar), tratase de crime formal, que se consuma com a ordem ou autorizao, pouco importando se efetivamente ocorre a oferta pblica ou colocao de ttulos no mercado. Essas modalidades no admitem a tentativa. J na modalidade de promover esse delito material, ocorrendo a consumao com a efetiva oferta pblica ou colocao dos ttulos no mercado. Nesse caso, admitese a tentativa. Observao A ao penal pblica incondicionada. Nos termos do art.89 da Lei n9.099/1995, admitese a suspenso condicional do processo. Disposies Finais Art. 360. Ressalvada a legislao especial sobre os crimes contra a existncia, asegurana e a integridade do Estado e contra a guarda e o emprego da economia popular, oscrimes de imprensa e os de falncia, osde responsabilidade do Presidente da Repblica e dos Governadores ou Interventores, e os crimes militares, revogamse as disposies em contrrio. Art.361. Este Cdigo entrar em vigor no dia 1 de janeiro de 1942.
REFERNCIA BIBLIOGRFICA
Corra Jnior, Luiz Carlos Bivar. Direito Penal: Resumos esquemticos. Braslia: Vestcon, 2009.

Parte Especial

Caricato da

Informazioni sul documento

Copyright

Formati disponibili

Condividi questo documento

Condividi o incorpora il documento

Opzioni di condivisione

Hai trovato utile questo documento?

Questo contenuto è inappropriato?

Copyright:

Formati disponibili

Parte Especial

Caricato da

Copyright:

Formati disponibili

ERRATA

Luiz Carlos Bivar Corra Jnior

Noes de Direito Penal

NOeS De DIreItO PenaL DOS CRIMES CONTRA A PESSOA

Dos Crimes Contra a Vida

Noes de Direito Penal 5

Noes de Direito Penal 6

Noes de Direito Penal 7

Noes de Direito Penal 8

Noes de Direito Penal 9

DAS LESES CORPORAIS

Noes de Direito Penal 11

Noes de Direito Penal 13

Noes de Direito Penal

DA PERICLITAO DA VIDA E DA SADE

Noes de Direito Penal 16

PERIGO DE CONTGIO VENREO

PERIGO DE CONTGIO DE MOLSTIA GRAVE

PERIGO PARA A VIDA OU SADE DE OUTREM

Noes de Direito Penal 18

Exposio ou Abandono de Recm-Nascido

Noes de Direito Penal 20

Noes de Direito Penal 21

Noes de Direito Penal 22

CRIMES CONTRA A HONRA

Noes de Direito Penal 23

Noes de Direito Penal 25

Noes de Direito Penal

DISPOSIES COMUNS AOS CRIMES CONTRA A HONRA (ARTS. 141 a 145)

Noes de Direito Penal 27

Noes de Direito Penal 28

DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE INDIVIDUAL

DOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE PESSOAL

Noes de Direito Penal 30

Noes de Direito Penal 31

Noes de Direito Penal 32

DOS CRIMES CONTRA A INVIOLABILIDADE DO DOMICLIO

Noes de Direito Penal 33

Nesse sentido: Greco (2005).

Noes de Direito Penal 34

DOS CRIMES CONTRA A INVIOLABILIDADE DE CORRESPONDNCIA

Noes de Direito Penal 36

DOS CRIMES CONTRA A INVIOLABILIDADE DOS SEGREDOS

Noes de Direito Penal 37

DOS CRIMES CONTRA O PATRIMNIO

Noes de Direito Penal 39

Noes de Direito Penal

Em sentido contrrio: Jesus (1998) e Capez (2004).

Noes de Direito Penal 41

Noes de Direito Penal

Nesse sentido: Capez (2004)

Nesse sentido: Jesus (1998), Delmanto (2000), Fragoso (1981) e outros.

Noes de Direito Penal 43

Noes de Direito Penal 44

Noes de Direito Penal 45

Noes de Direito Penal 46

Noes de Direito Penal

Nesse sentido: Jesus (1998), Noronha (1988) e Capez (2004).

Noes de Direito Penal 49

Noes de Direito Penal 50

Noes de Direito Penal 51

DO ESTELIONATO E OUTRAS FRAUDES

Noes de Direito Penal 53

Noes de Direito Penal 55