Derecho Administrativo

EL DERECHO BUROCRTICO

Origen de la palabra La primera idea que viene a nuestra mente cuando escuchamos la palabra BUROCRACIA es la de formalismo, altanera, despilfarro de los recursos del aparato administrativo de los gobiernos autoritarios. La creacin de este t rmino ! burocratie " se atribuye a BER!ARD DE "UOR!A# quien lo utilizo para referirse a los funcionarios de la administracin p#blica quienes despachan los asuntos de gobierno desde un BUREAU o escritorio en franc s. $tros consideran que la palabra deriva del t rmino latino BUERE que identifica el pa%o de lana con que se cubran las mesas desde las cuales despachaban los asuntos del gobierno los magistrados de la &oma imperial. Concepto Estado, falta de entusiasmo para desarrollar sus actividades y a la adopcin de trmites excesivos que entre otros caracterizan al

La palabra burocracia no debe identificarse como un trmino despectivo sino en su verdadera acepcin que est orientada a los diversos agentes de la administracin pblica, sin importar la naturaleza jurdica del gobierno del cual participan.

'odramos definir por (erecho burocrtico al con)unto de teoras, principios y reglas de (erecho que regulan las relaciones laborales entre el Estado y los agentes de la *dministracin '#blica, entendiendo que la funcin p#blica es la capacidad de accin que guardan todos los traba)adores del Estado la misma que no debe confundirse con actividad p#blica que son las acciones a cargo del Estado+ pues bien, la capacidad de accin llamada funcin p#blica implica una relacin laboral entre el Estado y sus traba)adores, y estas funciones p#blicas constituyen tareas burocrticas las cuales implican una relacin laboral.

$%ndamentos de la relaci&n laboral

En nuestro pas el !er

encontramos los fundamentos de la funcin pblica en los

'

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"rtculos #$, %&, %' ( %) de la *onstitucin del Estado + '$$# , , principios que estn ntimamente relacionados con los "rtculos )), )#, )%, )-, )-, )., )/, ( )$ de la carta poltica relativas a las relaciones de trabajo en general, dentro de las cuales la funcin pblica es una relacin especial.
Es una relacin de empleo de subordinacin del su)eto particular respecto del Estado, que cumple las funciones asignados al rgano institucional sin tener en cuenta la )erarqua, importancia o responsabilidad de cargo que ocupe.

!at%rale(a )%r*dica de la relaci&n de empleo o +%nci&n p%blica

La naturaleza )urdica de la relacin de empleo p#blico, es decir, de la relacin entre la organizacin administrativa !rgano,institucin" y el su)eto particular !rgano,individuo" es de carcter contractual.

(istintas corrientes doctrinarias se han manifestado sobre la naturaleza )urdica de la relacin de empleo p#blico, En principio, se sostuvo que se trataba de un acto unilateral del Estado, al cual daba validez o eficacia el consentimiento del administrado, as la situacin )urdica del agente y empleado tena forma legal o reglamentaria. , 'or otro lado se se%al que en origen era un acto )urdico bilateral, importando la voluntad del agente pero sin formalizar un contrato, en tanto que la relacin subsecuente se encuadraba en lo estatutario, pudiendo la *dministracin modificarla unilateralmente. , 'ara nosotros se trata de una relacin contractual, de derecho p#blico, que guarda analoga, en cuanto al ob)eto, con el contrato de traba)o y con la locacin de servicios, y que difiere de ellos, por el r gimen )urdico especfico en razn de ser el Estado el contratante y en razn de los fines del servicio contratado. El hecho de que los empleados p#blicos, en algunos casos, queden comprendidos en normas de carcter legal o reglamentario, no contradice la esencia contractual de la relacin de empleo p#blico, en tanto expresa una concurrencia de voluntades !*dministracin y administrado" de mutuo consentimiento. Los empleados que integran !como rganos,individuos" las estructuras de

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la *dministracin '#blica !rgano . entidad ", tienen con

sta una relacin contractual stricto

sensu. Esa relacin es contractual desde su mismo origen, se proyecta como tal a lo largo de la e)ecucin del contrato y se perfecciona por el acuerdo de voluntades que dan la *dministracin y el agente o empleado p#blico. El objeto de tal contrato sern las funciones que deber desempe%ar el agente, una vez integrado al rgano administrativo, quien ya en posesin efectiva del cargo, queda su)eto a un con)unto de deberes que tiene que cumplir y nacen desde ese momento un con)unto de derechos a los cuales se hace acreedor. La +%nci&n p.blica En el sistema 'eruano se considera a la funcin p#blica como un contrato de traba)o con el Estado+ este contrato se rige por leyes especiales y se caracteriza por la adhesin de la persona a las condiciones de traba)o fi)ada por la ley, de modo tal que es similar al sistema *rgentino del cual se orienta y constituye lo que denominamos una carrera administrativa+ el ingreso se hace por concurso a un cuando existe una excepcin que introdu)o la Ley /0102, el nivel es ascendente y se inicia por el menor grado )errquico. En el sistema legal peruano exista un periodo de prueba introducido por el (. 3. 112,44,'56 78*' el mismo que ha quedado sin efecto por las disposiciones contenidas en el (. 3. 119,:1,';5 por el cual la estabilidad laboral se adquiere a partir de la notificacin de la resolucin de nombramiento, con la finalidad de guardar relacin con las reglas de la Ley del 'rocedimiento *dministrativo <eneral sobre la vigencia de los actos administrativos, sin embargo es necesario que para que el nombramiento se materialice no solo se notifique al interesado sino que este se apersone a cumplir con la relacin laboral, pues de lo contrario no se podra perfeccionar el contrato de funcin p#blica. En el r gimen de excepcin se prev que la estabilidad laboral de un traba)ador contratado por ms de un a%o consecutivo no puede ser despedido sino por causa rectificada y previo procedimiento disciplinario+ despu s de tres a%os consecutivos de contrato ingresa a la carrera administrativa previa evaluacin favorable y siempre que exista una plaza vacante, antes del nombramiento tendr la condicin de contratado permanente. Las normas generales de la carrera administrativa se encuentran contenidas en;onstitucin 'oltica del 'er#+ *rtculos =:, 01, 02 y 0/. El (ecreto Legislativo /4>- Ley de ?ases de la ;arrera *dministrativa y &emuneraciones del

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3ector '#blico. El (ecreto 3upremo 119,:1,';5 que reglamenta la citada Ley,. Ley 8@ /4>9A- Ley 5arco de la 5odernizacin de la <estin del Estado. Ley 8@ /49AA- Establece 'rohibiciones e 7ncompatibilidades de Buncionarios y 3ervidores '#blicos, as como de las personas que presten servicios al Cunio de 2:::. Ley 8@ /4A29- Ley del ;digo de Dtica de la Buncin '#blica Ley 8@ /49A0 - El 'roceso ;ontencioso *dministrativo Ley 8@ /A249- Ley 5arco del Empleo '#blico con vigencia programada para el 2 de enero de /119. Es necesario se%alar que este dispositivo legal se encuentra cuestionada por las organizaciones gremiales del sector p#blico y la 3egunda (isposicin Eransitoria ;omplementaria y Binal dispone la remisin al ;ongreso de propuestas legislativas sobreLey de la ;arrera del 3ervidor '#blico, Ley de Buncionarios 'olticos y Empleados de ;onfianza, Ley del 3istema de &emuneraciones del Empleo '#blico, Ley de <estin del Empleo '#blico, Ley de 7ncompatibilidades y &esponsabilidades. *dems de una numerosa legislacin sobre la materia. Antecedentes en la legislaci&n comparada *lemania - Entienden la relacin de traba)o como un contrato de (erecho p#blico, ba)o la modalidad de adhesin a un derecho preexistente, es decir la obligacin de e)ercer la funcin p#blica ba)o las condiciones previstas por el Estado. Las condiciones generales son la posibilidad de todo ciudadano para ocupar un empleo p#blico sin discriminacin+ el funcionario debe desempe%ar su traba)o con profesionalismo, desinter s e imparcialidad+ su actividad poltica debe interferir en el desempe%o de la funcin p#blica, debe guardar discrecin en los asuntos de su competencia cuando se requiera de ella y desempe%ar el cargo con apego a las disposiciones legales. *rgentina- Eambi n entiende que la relacin entre Estado y sus servidores es un acto contractual de (erecho p#blico con tendencia a la unilateralidad del acto por el Estado. &afael ?ielsa se%ala que el nombramiento formal supone la aceptacin del servidor para ingresar a la funcin p#blica y si no existe esta aceptacin, la relacin no se dara+ la unilateralidad se Estado ba)o cualquier modalidad contractual. ! 2=.2/.:2" 3obre este tema ya exista el (.3. 1/=,::,';5 del 2> de

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expresa en el acto de la convocatoria, la evaluacin y seleccin y posterior nombramiento mediante resolucin motivada sin la cual no surge la relacin laboral. *rgentina al igual que el 'er# regulan la funcin p#blica mediante un estatuto especifico y se%ala que un funcionario es provisional durante el periodo de los 1> meses primeros de su nombramiento tiempo el cual se considera como un periodo de prueba para demostrar su idoneidad y despu s de tres a%os de servicios efectivos adquiere estabilidad en el empleo. Estados Fnidos de 8orte *m rica- Eiene gran cantidad de disposiciones sobre esta materia. La primera Ley de servidores p#blicos data del a%o 2:11, posteriormente en 2:2/ la Ley La Bollette autoriz la formacin de sindicatos o uniones de funcionarios p#blicos para la defensa de sus intereses suprimiendo las restricciones que existan en ese entonces. En la actualidad existe un organismo del <obierno Bederal denominado ;omisin de 3ervicio ;ivil que se encarga de establecer la poltica de seleccin, capacitacin, adscripcin y disciplina del personal que desempe%a la funcin p#blica. 7nglaterra- 3e caracteriza por un sistema burocrtico riguroso y abundante+ en 2:4/ el /.4G de la poblacin econmicamente activa era cubierto por el servicio civil, sin embargo a diferencia de los dems pases europeos las relaciones laborales entre el estado y sus servidores no provienen de un estatuto especial sino que se rigen por la costumbre y la practica que generan disposiciones a aplicar en cada caso sobre la base de la utilidad y los principios que rigen de la funcin p#blica como una actividad honorable y de privilegio. Las $ficinas del Eesoro fi)an las normas y coordinan los programas de cada ministerio para orientar y capacitar a los empleados al servicio de la corona, adems la solucin de sus problemas se sustentan en el eficiente desempe%o de las instituciones por eso tienen cuidado en la formacin y control del servidor p#blico, y ms que una s#per especializacin que deben contar con hombre de elevada cultura que permitan actuar con flexibilidad para solucionar de manera practica cualquier problema. 'ara el sistema ?ritnico el ingreso al gobierno es una responsabilidad y un privilegio, es una distincin de alto rango social.