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Justicia en ro Pena( Contravenciona{ y e rJ'aftas
Ill nos Aires, 28 de febrero de 201 4.-
AUTOS Y VISTOS:
Para res ol ver la presente causa
nO
(941/D) ca r a tul a da " NN Y o t r o s s / i n f . art.
2287/14
181
~ n c
1 , Usurpacin
(Despojo) - CP" sobre el pedido de
allanamiento y desalojo s o licitado p o r el titular del
Equipo "B" d e la Unidad Fis cal Su r de este fuer o
Pena 1 , Co ntravenci o nal y de Faltas, re specto del
predi o sito en las calles Fernndez de la Cru z y Pala
perteneciente al Parque Almirante Br o wn de est:a
Ciudad ;
y RESULTANDO:
Se present el Sr . Fis c al, Dr . Carl o s Fel Rolero
Santurian a los efect os de sol i citar que se libre
o rden de allanamiento , en virtud de lo dispuesto en
el art culo 1 0 8 y s s . del CPPCABA, respe cto del
predio situado s o bre la Av . Fernndez De La Cruz
entre las calles Pala y Es c alada perteneciente al
Parqu e Almirante Brown de esta Ciudad y CUYO dominio
-
detentara el Gobierno local , en l os trminos del
artcul o 335 , ltimo prraf o del citado cuerpo legal .
Para ello , remiti las actuaci o nes que llevan el
, ,
nmero 2287/1 4 en las cuales , de acuerdo al decreto
de determinacin de los hechos obran tes a
-
IS . 10 , se
investiga el suceso que habra tenido lugar el da 24
de febrero de 201 4 a partir de las 20 . 00 h o ras en
, ,
ocaslon en la que un grupo de pers o nas , n o
individualizadas hasta el mo ment o , lideradas entre
o tros por Nstor Rivas,
habran ingresado
clandestiname nte con fines de
, ,
ocupaclon al
predi o
ubicado
en Avenida Fernndez de la Cruz
entre
I
despoj a ndo
de
la
Escalada
y
-
p o la de
esta
la
c iudad
Ciudad
de
Buen o S
.l\ires
y
os esi n
al
Go b ierno
de
actuali'da d.
Asi mismo ,
e rmane c iendo
al l
hasta
puntual iz e l
representante
la
del
M. P . F .
que
el
a l f rez
Matias Ara o z fue
quien se
de l a v i ll a
habra
desp lazado
a la 30
Yo mi
frente
manzana
20
d e
est a
c iuda d
al obser var un grupo de ap r ox i ma dame nte
tr e int a
personas que habrian ingresado y ocupado e l predio en
c uesti n y poste r i o rmente e ntr e vi s t a do con quien d i jo
se r Nstor Riva s autopr oc lamado como como
v o cer o
de
b 1 1 Lu
ego d e ell o , y
quienes se encontra an en e ugar .
legaJ O
y
el
litispendencia
alguna
sustanciado en el fuero
Co n tencio s o
Tributa ri o , pues no
estamo s
f rente
procesa l ; re q uisit o
Admi nistra t i vO y
a l mismo obj et o
pr oc e d en cia .
ineludible pa r a su
En efecto en aquel
e x pediente se discuta
quie n deb a
dieran
cargar y en que co ndi c i o nes c o n las tareas que
c umplimient o a la ley 1 7 7 0 y en el que nos ocup a
lo
que se discute es la eventual comisi n de u n delit o
en ese mismo pre d i o . Po r l o dem s , advirtase que el
e x pediente ya ha sido sentenciado co n aut o ridad de
co sa juzgada p o r parte de
ml c o lega , La Dra . Elena
Liberat o ri , de tal suerte que n o se c o rr o b o ra el
rlesgo de que existan pr o nun c iamient os
c o ntradi c t o ri o s ,
s egu n fue denun c ia do p o r el
distinguido defens o r o ficial .
En relaci n al planteo de inc o mpetencia
que
entiendo s o lo p o dra darse en el cas o de que
su r J a
que estamo s frente a la inexistencia de un del i t o ,
tambin
sera rechazado , pues c omo a
co ntinu a c i n
pasara a deta l larse entiendo - que
etapa
c o n la
pr o visi o nalidad
pr o pla de esta
-
n o s
en co ntramo s frente a la p o sible
comlSl o n del
d e l it o
d e usurpaci n .
Po r ltimo , es clar o que
la
des o cupa c i n
de l
predi o n o s o l o no obstaculi za ,
Slno que fa c ilita la
e j e c ut o riedad de l a sentencia dictada en el mar co de l
expte . 12 9 75 /0 5 .
Sin
perjuici o de ell o ,
innega bl e
vi ncul ac in co n
6
y
e st e
en
aten c i n
a
c as o ,
habrn
l a
d e
Poer Juicia{ e [a Ciutf.a )tutnoma e (]3uenos )tires
Justicia en [o Pena( Contravenciona{ y e IJ'aas
remitirse testimon ios de la presente resoluci n al
mencionado Juzga do .
Po r lt imo , menci o n o que el Tribu nal Superi or se
expidi en sentido coincidente en el conocido fallo
" G mez" , donde con abs o luta cl aridad resolvi que aun
cuando
la
usurpa Clan sea presuntamente
cometida
nl perimetrada . A las 7 . .
1 de la Policl
a
siguiente arrib al predio persona o
da
Metr o politana , Gendarmeria Y
Federa
l (comisara 52 ) .
Surge tambin que en el
transcurso
de la noche
se
increment n o tablemente la
cantidad
de
personas
. d t que ingresaban
elevndose a unas 4 00 aproxlma amen e
desde la Villa , demarcando la totalidad del terreno
con diferentes elementos como ser ramas , hilos , etc .
Por lo dems , en lo que respecta a la
es de pblico co n oci mient o y el suscripto lo ha
constatado al momento de c o nstituirse en el lugar ,
que
ha
la cantidad de gente que
y se asent se
incrementado exponencialmente desde el
prlmer
mo mento de los hech o s .
Vinculado con el sujet o
del tipo en
estudi o , de la documentacin aportada
penal
p o r la
Pr ocu raci n de la Ciudad , en carcter de tercer os
coadyuvantes , surge que el predi o en cuesti n
pertenece al Gobierno de la Ciudad
( ver para todo
ello fs . 15 /3 7 ) . Puntualmente teng o en cuenta para la
acreditacin de este punto , la
de un bolet o de
compraventa celebrado entre la Municipalidad de la
Ciudad de Buenos Aires ( que vende)
y la Polic a
Federal Argentina ( que compra) que data del mes de
noviembre de 1981
( fs . 30)
respecto del terreno ya
mencionado , transaccin que no fue formalizada luego
por la escritura pblica de domini o correspondiente .
10
Poer Juicia{ e Ca e
Justicia en f.o Pena( Contravenciona{ y e 'Faftas
Co n posteriorida d a ell o , y de acuerdo a las
c o nstancias de fs . 31 / 35 , el gobierno nacional y el
de
la Ciudad de Bueno Aires celebraron un
so
para la urbanizacin de la villa 20 en el cual el
primero de ellos reintegr a la ciudad
la
del mentado predio con el fin de que se proyectara la
inmediat a construccin de viviendas.
A su ve z
el
Gobiern o Local le oto rg un permiso de uso gratbito a
la P.F . A y p ost eri o r transferencia
del
d o mini o
r e spe ct o de ot r o s i nmuebl e s cuya pacfica
p os es lon
ostentaba la escuela de cadetes Ramn Falc n y la
playa de estacionamiento. -
Asimismo se encuentra
o ficial que
parcelas que actualmente
glosada a
da cuenta
oc upan el
fs .
de
36
que
predio
una
las
se
encuentran inscriptas a n ombre de la Municipalidad de
la Ciudad de Bueno s Aires, lo cual fue corroborada
mediante la certificacin telefnica realizada por el
oficial de la Fiscala interviniente ( fs. 38 ) . -
En relaci n a ell o entiendo que el Estado tiene
un verdadero derecho de pr op iedad s o bre los biene s de
dominio pblico , los cuales n o s o n susceptibles de
motivo por el
cual puede vlidamente
ejercer act os posesorios sobre los
,
En el caso , la ocupacin del espaci o pblico tuvo
por finalidad despojar a quien ejerce el derecho real
sobre el mismo , pues en vez de que la comunidad pueda
utilizarla con fines pblicos ,
goce a fines particulares .
se limit su us o y
As
las
cosas ,
de
la
-
de la
resena
prueba
colectada
se
infiere
que
al
momento
de los hechos el
legtimo
propietario
del
inmueble
es el Gobierno
1 1
,
. ,
la
fue despojado de
que
de
201 4,
local,
y que
el da 24
de
febrero
en
presentes
respecto
del
mismo,
hicieron
se
pers on as
cua nd o
un
grupo
de
el lugar
y
mantenindose
procedieron
en l hasta
esa manera el despojo .
a
ingresar
la
fecha ,
Ca be tener en cuenta que
"En
despojo,
el
bien
por
al
domicilio,
concretando
de
el
casa
de
la
jurdico
-la
propiedad- no se pro tege slo
de domini o del inmueble o en
en
relacin
al ttulo
1 derech o
referencia a
real,
tambin
al
hecho
de
la
en
tenencia,
. . ,
o
a
que
el
ttul o
con fiere
derecho, o de la
o
p os esi n
Por ello
ej ercida ttulo que d derecho a
ellos .
es que resulta indiferente
el examen
de
la
legitimidad del ttulo que da e l derecho a tener o
poseer
entiende
e l
que
inmueble
"Habr
en
c uesti n" l .
. ,
de las
alguna persona,
por o por o tro ,
bajo
p o der, con de su
ejercicio de un derecho de pr opiedad,, 2.
En
despoj o
este
aquel
sentido , comenta Donna
que median te un act o
Asimi smo , se
cosas, cuando
tenga una cosa
someterla al
que : "Comete
de vi olenc ia,
-
engano de o confianza abuso clandestinidad
pr 1. va de
la
bien
tenencia cuasiposesin de
o poses1.on,
un
inmueble a
tenencia o
derecho a
"consiste
inmueble a
que el titulo c o nfiere
poses1.on ejercida
ellos" . Por ende ,
la
pr1.vac1.on en
y
de
S1.n
en
la
su tenedor,
p o seedor
o
derecho,
ttulo
de
que
la
d
otras
palabras,
ocupac1.on
del
cuasiposeedo r.
Est o s o sus representantes deben resultar desplazado s
o excluidos de su ocupacin ,, 3.
J Donna, Edgardo Alberto. "Derecho Penal. Parle Especial. Tomo /l-B ". Ed. Rubinzal Culzoni. Ao
2001. Pg. 73 1.
2 Cdigo Civil de la Nacin. Art. 2351 .
3 Donna, Edgardo Alberto. Ob. Cit. Pg. 733.
12
Poer Juicia{ e fa Ciuaflutnoma e (}3uenosflires
Justicia en ro Pena( Contravenciona{ y e rJ"aftas
En el caso de aut o s, de conformidad con la
-
rese na
antes expu es t a, entiendo que se encuentran reunidos
l o s
extremos
necesarlOS y suficientes
que hacen
viable
dispone r la
. . ,
restltucl o n del
inmueble
en
cuesti n en l o s trmino s del artcul o 3 35 in fine del
CPPCABA, ell o en cua nt o a lo que la materialidad del
hecho se refiere , continuando en lo que
slgue con el
anlisis de lo s dems t ems .
II . b Verosimilitud en el derech o .
La verosimilitud en el derecho no resulta ser
o tra cosa ms que la evaluaci n de l o s element os que
han sido apo rtado s p o r la parte , que s ol icita la
medida a los efect o s de dar c redibilidad y sustent o a
sus manifestaci o nes y , en consecuencia a su pedido .
La legitimaci n del s ol icitante tiene su fundament o en
l a afectacin de un espacio pblico, circunstancia que impide
su utilizacin y afecta el desenvolvimiento de toda la
s ociedad en su conjunt o , recayendo sobre el Gobierno de la
Ciudad Aut noma de Buenos Aires la responsabilidad de su
. . ,
rest ltuclon,
debiendo tomar una intervencin activa p o r
enco ntrarse gravemente damnificado
su
patrimonio
y
comprometidos el orden e inters pblico .
advirtase que ,
tal como fuera
En tal sentido ,
dicho anteriormente ,
de la documentacin obrante
a
fs . 9/19,
se desprende que el legtimo pr o pietari o
de 1 inmueble re sul ta s e r el Gobie rno de 1 a Ciudad
Autnoma de Buenos Aires .
II . c Peligro en la demora .
Por ltimo, corresponde determinar
el
peligro
de
la
'b' 1 ' d d de
que consiste en la pOSl 1 1 a
que ,
en caso de no
demora,
perjuicio
inminente que
transformara
adoptarse,
sobrevenga un
d
' d" En ese rl'esgo reside el
en tar 10 su a opclon ,
, .
lnteres
procesal que respalda a toda pretensi n cautelar .
1
, la demora de
As, resulta claro que el p e 1 9 r o en
la resolucin sobre lo peticionado por el MP F ,
es una
situacin que permanece y que se con s tat a d a a da ,
en tanto y en cuanto , las persona s adul tas
y los
nios all alojados estn ocupando un pr ed i o cuyas
tierras
se encuentran contaminadas
con
una
posibilidad cierta de afectacin a su salud ,
Dicha circunstancia no solo habilita la
,
resolucin que aqul se adoptar Slno que me obliga a
ello , pues con la contaminacin que all existe no
puede negarse que estamos frente a un peligro cierto
sobre la salud e incluso la vida de los all
alojados ,
Asimismo no puedo dejar de lado el lamentable
suceso ocurrido , me estoy refiriendo a la muerte del
Sr . Soto . Sin perjuicio de que el hecho , se encuentra
en plena etapa investigativa , lo cierto es que no
puede
dejar de valorrselo objetivamente al menos
como un suceso de violencia ocurrido que me alerta
sobre la posibilidad de reiteracin en el futuro y
que
abona el e x tremo de peligro en la
demora
requerido para el dicta de cualquie r medida cautelar .
Valoro en el
,
mlsmo sentido los reportes
del
personal policial , conforme los cuales se hizo saber
que dadas las caractersticas del suceso
y la
ubicacin del se dificulta una prevencin
permanente que
predio
pueda resguardar
adecuadamente
la
seguridad y la vida de las personas .
A ello cabe agregar los frustrados intentos de
acuerdo entre las partes , pese a las incesantes y
variadas
,
aCClones
que
desde este Tribunal se
14
CPoer Juicia{ e fa Ciua ;4.utnoma efe (]Jumos }lires
JI en fa Contravcnciona[ y e r:a[tas
desplegaron y
que
incluyeron
la
del
suscripto en el
lugar de los hechos en
cumplimiento
-
de la mentada OBSER ACIO GEN ERAL NRO . 7/ PUNTO 13.
Es por todos estos mo ivos que entiendo surge
claro el peligro en la demora y/ por lo tanto, no
cabe dar a cogida favorable a los planteos de falta de
peligro en la demora Defensor Oficial .
Evaluados que han sido los elementos de hecho y
de derecho que determinan la viabilidad de la medida
solicitada por el Sr . Fiscal, siendo que he concluido
que se encuentran acreditados en autos, los elementos
que hacen a la
procedente,
resta
analizar aun
dos cuestiones que hacen a la concrecin de la medida
que he de ordenar y devienen medulares a la luz de la
conflictividad ventilada en aut os y a los peligros en
la demora a los que ya me he referido
precedentemente . -
La
de ellas, vinculada a la Ac ordada
4 /2009 de la Excma . Cmara del
"
Iuero que en su parte
pertinente establece : " los efectos de
. a asegurar
el derecho de defensa en juicio y en el caso
particular cuando los
Jueces de
instancia
dispongan la medida cautelar del aL-t- . 335 d
el CPPCAB.'"
fine y la mlsma sea apelada, el recurso tiene
efecto suspensivo ... " .
Ya he dicho en numerosos d
prece entes,
que en
pers onal ,
alzada .
n o
El lo
comparto
el criterio
sustentado
por
toda vez
que,
segun
lo
la
u a
interpretaci n
que comparto,
si bien la
regla general
en materia
C.P.P . CABA al
re cursiva,
est ab le cer
la
el
recursos,
salvo
dis p osicin
el art o 270
fija
efecto
suspensivo
de
en
contrario
/
cierto
del
l o s
es
1 5
. ,
1 excepCl
on
,
c o nstituye a
cuando
. , se concede
apelaclon
que
e l
art o
2 8 0
al
que
recursO
r e fiere
el
de
s o l o efe c t o
dev o lutivo ,
excepto
que
se
disponga
otra
c o sa . En el cas o del
art o
335 ,
la
norma
no
permita
asignar
un
efecto
establece
distint o
Sl se la
concibe
corno
c autelar , es de destacar
que
las
mismas
se
caracterizan por
esta ltima que
el
,
Sl
(cuestin
inmediato cumplimie nto
expresamente est reglada
en el
a rt . 335) . Esta
mlsma
. ,
cuestlon es fcil de
advertir
al
reVlsar c o mo se regula el recurs o de
apelacin
en
la
,
may o rla de l as medidas que comparten la misma
naturaleza cautelar, tales c omo las previstas en los
arts . 177 , 186 , 193 Y 332 del ritual.
Ah o ra bien , e n t o d o s los casos en l o que me ha
t o cado intervenir hasta el moment o s y con excepclon
del presente, raz o nes de ec o n o ma pr oc esal
. ,
lmpo nlan
que, dejando a salvo
ml cri t eri o ,
ac o glera l o
,
dispuesto p o r el Superi o r en pleno , y por tal raz o n
la medida n o se hi c iera efe c tiva hasta tant o n o
adquiriera firmeza .
En este sentido , entiendo que existen en aut o s
otras raz o nes adems de l as ya
prraf o precedente que
eXlgen un
esbo zadas
apartamiento
e n
de
e l
la
regla de ec o n o ma pr o cesal y me llevan a no acatar la
menci o nada a co rdada
Sln men o scabo
alguno
a l
cumplimient o de l o s precept o s rituales .
Cabe men c i o nar en primer lugar el peligr o q u e e s a
demo ra p o dra imp o rtar a la luz de las parti cu lare s
caracters ticas del he c h o trado a estudio .
Dilatar la medida n o hara o tra c o sa
q u e
cons o lidar la irregular
. ,
o c u pacl on de l o s o cupan t e s ,
provocando que la
. ,
remOC l o n
futura
requ iera de med i das
intrusivas ms drsti c as .
16
Poer Juicia{ e fa Ciua;A utnoma e (]Juenos }1.ires
Justicia en ro Pena( Contravenciona{ y e rt'aftas
En definitiva
entiendo que un
distinto que implique la sustanciacin
pronunciamiento
de un eventual
recurs o ,
lmportarla un
rlesg o no
solo
para
segu ridad de las personas que se encuentran
en
predio , incluidos
nios,
nias ,
adolescentes
la
el
y
tambin
menoscabo
a
derechos
anClanos ,
Slno
un
fundamentales cuya salvaguarda no puede estar su jeta
al acatamiento de
. .'
un prlnClplO
tengo
dudas ,
como
regla
procesal ,
general
pensado,
para
no
las
restituciones pero que sin duda admite
excepciones
-
como la presente .
As , el
rlesgo
que la Excma .
C mara
parece
pretender controla r, se encuentra vinculado al dao
que
se le podra
lrrogar
a una persona
que fruto de
un desalojo inmediatamente ejecutado , es excluido de
un hogar .
No parece ser esta
la
, . . .
SlL.UaClOn de las
personas que se encuentran ocupando el predio motivo
de
. ,
este pronunclamlento ,
-
que insisto, se encuentran
en un lugar contaminado ,
con todo el
lnvoca r un dere c h o a
l a v iv ienda digna
sobre las tierras en cuestin p o r parte de ter c er o s
que carecen de las
referidas
p o testades . Po r l o
dem s, tal
expediente
judicial , precisamente
t uv o
corno principal objetivo, dar cumplimient o al man d a to
20
Poer ]uicia{ e ra Ciua Autnoma e (]3uenos Aires
Justicia en ro Penar, Contra7Jenciona[ y efe rJ'aftas
l egi s l ativo
establecido en la ley 177 O, el
. ,
res ult a
e n t o n c es inc o mpatible c o n la poseslon
que
que
a c t u a lmente se viene desplegando por parte de quienes
intrusar o n el lugar ,
P o r lo dems , la decisi n de facilitar
una
i nstancia de dilogo en los trmino s del art o 204 del
ritual, a la que se le dedicaron largas jornadas que
al mo mento , terminar o n resultando infructuosas , pese
a l o s esf u erzos puest o s p o r d istintos funcionari o s
para el logro de ese cometido ( incluido s l o s
representantes de la acusaci n pblica ) reve 1 an que
tambin el tr i bunal , de manera
prevla a la
autorizaci n del uso de la fuerza pblica , ha dado
c umpliment o bastante a la directriz que emana de l o s
punt o s 1 3 y 15 de la referida Observaci n General
nr o . 7 , en tant o estable c en el deber de "velar para
que se estudien en consulta c o n los interesado s t o das
las dems p o sibilidades que permitan evitar o , cuando
men o s , minimizar la necesidad de
recurrlr a la fuerza
y a una autntica o p o rtunidad de consultar
a las
pers o nas afectadas ".
En definitiva es claro que el legtimo derecho a
la vivienda digna de los habitantes de la villa 20
encuentra
corno
, .
unlCO
cauce
instituci o nal
de
realizacin l o s
Poder JllIficia( de J Ciuda Autnoma efe (]3uenos Aires
Ju.sticia en ro Pena( Contravenciona[ y efe (['a[tas
la Ciudad
Autnoma d e Bueno s
Aires ,
la
polica
Metrvpolitana d e l a Ci u dad de Bueno s Aires
es el
cuerpo policial respo nsable
en f o rma primaria de
26
Se
Poer Juicia{ e Ca Ciua Autnoma e (J3uenos Aires
Justicia en ro (]lcn,a( Contravenciona{ y e q:aCtas
, .
nara saber qu e el pe rs on a l prevent o r
se
encuentra
facultado a hace r uso de la f uerza p blica , SIEMPRE QUE ELLO
SEA ESTRICTAMRNTE NECESARIO y NICAMENTE EN LA MEDIDA DE
I.A NECESIDAD ( a t 88 r. ,
inc is o 8 Y 108 del C digo Procesal
Penal d e la Ciudad d e Bs . As . Y arts . 2 5 , 26 , 27 de la Ley
Segur idad Pbli c a 289 4 ) , debiendo proceder en un todo de
acuerdo a las dispo siciones establecidas en el CaptulO 111 ,
Ttulo 1 , Libro Segundo del Cdigo Procesal Penal de la
Ciuda d de Bueno s Aires ( Ley n O 2 303 ) .
Remitir las presentes actuaci ones a la Fiscala
interviniente sirvi endo l o pr ovedo de atenta nota de envo . -
./ill t e mi :