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Jurisprudncia Mineira

rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Registro n 16, Portaria n 12/90. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais obtidas na Secretaria do STJ.

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, a partir do dia 17.02.2000, conforme Inscrio n 27/00, no Livro de Publicaes Autorizadas daquela Corte. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias obtidas na Secretaria de Documentao do STF.

Jurisprudncia Mineira

Belo Horizonte

a. 61

v. 195

p. 1-378

out./dez. 2010

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes


Superintendente Des. Joaquim Herculano Rodrigues Superintendente Adjunta Des. Jane Ribeiro Silva Coordenador do Centro de Estudos Jurdicos Juiz Ronaldo Cunha Campos Des. Fernando Caldeira Brant Diretor Executivo de Desenvolvimento de Pessoas Paulo Eduardo Figueiredo e Silva Diretora Executiva de Gesto da Informao Documental Mnica Alexandra de Mendona Terra e Almeida S Gerente de Jurisprudncia e Publicaes Tcnicas Rosane Brando Bastos Sales Coordenao de Publicao e Divulgao de Informao Tcnica (CODIT) Lcia Maria de Oliveira Mudrik - Coordenadora Adriana Lucia Mendona Doehler Alexandre Silva Habib Ana Mrcia Macedo Rezende Ceclia Maria Alves Costa Eliana Whately Moreira Jos Dalmy Silva Gama Karina Carvalho de Rezende Lcia de Ftima Capanema Maria Clia da Silveira Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte Maurcio Tobias de Lacerda Mauro Teles Cardoso Tadeu Rodrigo Ribeiro Vera Lcia Camilo Guimares Wolney da Cunha Soares

Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes 8766 Rua Guajajaras, 40 - 22 andar - Centro - Ed. Mirafiori - Telefone: (31) 3247-8 30180-1 100 - Belo Horizonte/MG - Brasil www.tjmg.jus.br/ejef - codit@tjmg.jus.br Nota: Os acrdos deste Tribunal so antecedidos por ttulos padronizados, produzidos pela redao da CODIT.
Fotos da Capa: Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza - Sobrado em Ouro Preto onde funcionou o antigo Tribunal da Relao - Palcio da Justia Rodrigues Campos, sede do Tribunal de Justia de Minas Gerais Srgio Faria Daian - Montanhas de Minas Gerais Rodrigo Albert - Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Projeto Grfico e Diagramao: Carlos Eduardo Miranda de Jesus - ASCOM/CECOV Normalizao Bibliogrfica: EJEF/GEDOC/COBIB Tiragem: 400 unidades Distribuda em todo o territrio nacional

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O contedo dos artigos doutrinrios publicados nesta Revista, as afirmaes e os conceitos emitidos so de nica e exclusiva responsabilidade de seus autores. Qualquer parte desta publicao pode ser reproduzida, desde que citada a fonte.

JURISPRUDNCIA MINEIRA, Ano 1 n 1 1950-2010 Belo Horizonte, Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Trimestral. ISSN 0447-1768 1. Direito - Jurisprudncia. 2. Tribunal de Justia. Peridico. I. Minas Gerais. Tribunal de Justia. CDU 340.142 (815.1)

ISSN 0447-1 1768

Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais


Desembargador CLUDIO RENATO DOS SANTOS COSTA
Primeiro Vice-Presidente Presidente

Desembargador MRIO LCIO CARREIRA MACHADO


Segundo Vice-Presidente

Desembargador JOAQUIM HERCULANO RODRIGUES


Terceira Vice-Presidente

Desembargadora MRCIA MARIA MILANEZ


Corregedor-Geral de Justia

Desembargador ANTNIO MARCOS ALVIM SOARES Tribunal Pleno Desembargadores (por ordem de antiguidade, em 1o.12.2010)

Cludio Renato dos Santos Costa Roney O liveira Joaquim Herculano R odrigues Mrio Lcio Carreira M achado Jos Tarczio de Almeida M elo Jos A ntonino B aa B orges Kildare Gonalves Carvalho Mrcia Maria Milanez Jos Altivo Brando T eixeira Antnio Marcos Alvim S oares Eduardo Guimares Andrade Antnio C arlos C ruvinel Edivaldo G eorge dos S antos Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Maria E lza de Campos Zettel Geraldo A ugusto de Almeida Caetano L evi L opes Luiz Audebert D elage Filho Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de L acerda Jos Edgard P enna A morim Pereira Jos Carlos Moreira Diniz Paulo Czar Dias

Vanessa Verdolim Hudson Andrade Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte de Paula Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Armando Freire Delmival de Almeida Campos Alvimar de vila Drcio Lopardi Mendes Valdez Leite Machado Alexandre Victor de Carvalho Teresa Cristina da Cunha Peixoto Eduardo Marin da Cunha Maria Celeste Porto Teixeira Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Jos Affonso da Costa Crtes Antnio Armando dos Anjos Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Osmando Almeida Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Francisco Kupidlowski Antoninho Vieira de Brito Guilherme Luciano Baeta Nunes Maurcio Barros

Paulo Roberto Pereira da Silva Mauro Soares de Freitas Ediwal Jos de Morais Ddimo Inocncio de Paula Eduardo Brum Vieira Chaves Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos .... Costa Elias Camilo Sobrinho Pedro Bernardes de Oliveira Antnio Srvulo dos Santos Francisco Batista de Abreu Helosa Helena de Ruiz Combat Sebastio Pereira de Souza Selma Maria Marques de Souza Jos Flvio de Almeida Tarcsio Jos Martins Costa Evangelina Castilho Duarte Otvio de Abreu Portes Nilo Nvio Lacerda Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Hlcio Valentim de Andrade Filho Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos de Anchieta da Mota e Silva Jos Afrnio Vilela Elpdio Donizetti Nunes Renato Martins Jacob Antnio Lucas Pereira Jos Antnio Braga Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Pedro Coelho Vergara Marcelo Guimares Rodrigues Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Judimar Martins Biber Sampaio

Antnio Generoso Filho lvares Cabral da Silva Fernando Neto Botelho Alberto Henrique Costa de Oliveira Marcos Lincoln dos Santos Rogrio Medeiros Garcia de Lima Carlos Augusto de Barros Levenhagen Eduardo Csar Fortuna Grion Tibrcio Marques Rodrigues Tiago Pinto Antnio Carlos de Oliveira Bispo Luiz Carlos Gomes da Mata Jlio Cezar Guttierrez Vieira Baptista Doorgal Gustavo Borges de Andrada Jos Marcos Rodrigues Vieira Gutemberg da Mota e Silva Herbert Jos Almeida Carneiro Arnaldo Maciel Pinto Sandra Alves de Santana e Fonseca Alberto Deodato Maia Barreto Neto Eduardo Machado Costa Andr Leite Praa Flvio Batista Leite Nelson Missias de Morais Matheus Chaves Jardim Jlio Csar Lorens Rubens Gabriel Soares Marclio Eustquio Santos Cssio Souza Salom Evandro Lopes da Costa Teixeira Jos Osvaldo Corra Furtado de Mendona Wanderley Salgado Paiva Agostinho Gomes de Azevedo Vtor Incio Peixoto Parreiras Henriques Jos Mauro Catta Preta Leal

Composio de Cmaras e Grupos (em 1o.12.2010) - Dias de Sesso

Primeira Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Primeiro Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Primeira e Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Roney Oliveira) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eduardo Guimares Andrade* Geraldo Augusto de Almeida Vanessa Verdolim Hudson Andrade Armando Freire Alberto Vilas Boas

Roney Oliveira* Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes Jos Afrnio Vilela (...)

Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Segundo Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Terceira e Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Almeida Melo) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Kildare Gonalves Carvalho* Silas Rodrigues Vieira Ddimo Inocncio de Paula Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa Elias C amilo Sobrinho

Jos Tarczio de Almeida Melo* Luiz Audebert Delage Filho Jos Carlos Moreira Diniz Drcio Lopardi Mendes Helosa Helena de Ruiz Combat

Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Sexta Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Terceiro Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Quinta e Sexta Cmaras, sob a Presidncia da Des.Edivaldo George) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Maria Elza de Campos Zettel Manuel Bravo Saramago* Mauro Soares de Freitas Carlos Augusto de Barros Levenhagen (...)

Edivaldo George dos Santos Edilson Olmpio Fernandes* Maurcio Barros Antnio Srvulo dos Santos Sandra Alves de Santana e Fonseca

Stima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Stima e Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Wander Marotta) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Wander Paulo Marotta Moreira* Belizrio Antnio de Lacerda Andr Leite Praa Vtor Incio Peixoto Parreiras Henriques (...)

Jos Edgard Penna Amorim Pereira Teresa Cristina da Cunha Peixoto* Antoninho Vieira de Brito Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Fernando Neto Botelho

Nona Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Dcima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Quinto Grupo de Cmaras Cveis 2 tera-feira do ms (Nona e Dcima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Osmando Almeida) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Osmando Almeida* Pedro Bernardes de Oliveira Tarcsio Jos Martins Costa Jos Antnio Braga Antnio Generoso Filho

Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Paulo Roberto Pereira da Silva lvares Cabral da Silva* Gutemberg da Mota e Silva (...)

Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Sexto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Primeira e Dcima Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alvimar de vila) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Selma Maria Marques de Souza* Fernando Caldeira Brant Marcelo Guimares Rodrigues Marcos Lincoln dos Santos Wanderley Salgado Paiva

Alvimar de vila Jos Geraldo Saldanha da Fonseca* Geraldo Domingos Coelho Jos Flvio de Almeida Nilo Nvio Lacerda

Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Stimo Grupo de Cmaras Cveis 2 quinta-feira do ms (Dcima Terceira e Dcima Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Valdez Leite Machado) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Francisco Kupidlowski* Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Alberto Henrique Costa de Oliveira Luiz Carlos Gomes da Mata

Valdez Leite Machado* Evangelina Castilho Duarte Antnio de Pdua Oliveira Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Rogrio Medeiros Garcia de Lima

Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Jos Affonso da Costa Crtes* Maurlio Gabriel Diniz Tibrcio Marques Rodrigues Tiago Pinto Antnio Carlos de Oliveira Bispo

Francisco Batista de Abreu* Sebastio Pereira de Souza Otvio de Abreu Portes Wagner Wilson Ferreira Jos Marcos Rodrigues Vieira

Oitavo Grupo de Cmaras Cveis 3 quinta-feira do ms (Dcima Quinta e Dcima Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Affonso da Costa Crtes)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Nono Grupo de Cmaras Cveis 1 Quinta-feira do ms (Dcima Stima e Dcima Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Eduardo Marin da Cunha)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eduardo Marin da Cunha* Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Antnio Lucas Pereira (...)

Guilherme Luciano Baeta Nunes* Jos de Anchieta da Mota e Silva Elpdio Donizetti Nunes Arnaldo Maciel Pinto (...)

Primeira Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras


Desembargadores

Terceira Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Delmival de Almeida Campos Ediwal Jos de Morais* Judimar Martins Biber Sampaio Alberto Deodato Maia Barreto Neto Flvio Batista Leite
* Presidente da Cmara

Jos Antonino Baa Borges* Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Renato Martins Jacob Nelson Missias de Morais Matheus Chaves Jardim

Antnio Carlos Cruvinel* Paulo Czar Dias Antnio Armando dos Anjos Eduardo Csar Fortuna Grion (...)

Primeiro Grupo de Cmaras Criminais (2 segunda-feira do ms) - Horrio: 13 horas Primeira, Segunda e Terceira Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Antonino Baa Borges Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras
Desembargadores

Quinta Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Eduardo Brum Vieira Chaves Jlio Cezar Guttierrez Vieira Baptista* Doorgal Gustavo Borges de Andrada Herbert Jos Almeida Carneiro (...)
* Presidente da Cmara

Alexandre Victor de Carvalho* Maria Celeste Porto Teixeira Pedro Coelho Vergara Adilson Lamounier Eduardo Machado Costa

Segundo Grupo de Cmaras Criminais (1 tera-feira do ms) - Horrio: 13 horas Quarta e Quinta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alexandre Victor de Carvalho Sexta Cmara Criminal Quartas-feiras
Desembargadores

Stima Cmara Criminal Quintas-feiras


Desembargadores

Jlio Csar Lorens* Rubens Gabriel Soares Evandro Lopes da Costa Teixeira Jos Osvaldo Corra Furtado de Mendona Jos Mauro Catta Preta Leal
* Presidente da Cmara

Geraldo Jos Duarte de Paula* Hlcio Valentim Marclio Eustquio Santos Cssio Souza Salom Agostinho Gomes de Azevedo

Terceiro Grupo de Cmaras Criminais - Horrio: 13 horas Sexta e Stima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Duarte de Paula

Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms - Horrio: 14 horas)

Desembargadores

Cludio Renato dos Santos Costa


Presidente

Jos Edgard P enna A morim Pereira Jos Carlos Moreira D iniz Vanessa V erdolim H udson A ndrade Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte d e P aula

Joaquim Herculano Rodrigues


Segundo Vice-Presidente Primeiro Vice-Presidente

Mrio Lcio Carreira Machado Mrcia Maria Milanez


Terceira Vice-Presidente

Antnio Marcos Alvim Soares


Corregedor-Geral de Justia

Corte Superior (Sesses na segunda e na quarta quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)

Desembargadores

Cludio Renato dos Santos Costa


Presidente

Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Maria E lza de Campos Zettel Caetano L evi L opes Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de L acerda Paulo C zar D ias Armando F reire Drcio L opardi M endes Antnio A rmando d os A njos Francisco K upidlowski Alberto Deodato Maia Barreto Neto (...)

Roney Oliveira Joaquim Herculano Rodrigues


Segundo Vice-Presidente

Mrio Lcio Carreira Machado


Primeiro Vice-Presidente

Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Kildare Gonalves Carvalho
Presidente do TRE

Mrcia Maria Milanez


Terceira Vice-Presidente

Jos Altivo Brando T eixeira


Vice-Presidente e Corregedor do TRE

Antnio Marcos Alvim S oares


Corregedor-Geral de Justia

Antnio C arlos C ruvinel Edivaldo G eorge d os S antos

Procurador-Geral de Justia: Dr. Alceu Jos Torres Marques

Comit Tcnico da Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes


Desembargadores Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Fernando Caldeira Brant Herbert Jos Almeida Carneiro Juza de Direito Maria Luza de Marilac Alvarenga Arajo

Comisso de Divulgao da Jurisprudncia


(em 22.04.2010) Desembargadores Joaquim Herculano Rodrigues - Presidente Armando Freire - 1, 2 e 3 Cveis Drcio Lopardi Mendes - 4, 5 e 6 Cveis Sandra Fonseca - 7 e 8 Cveis Selma Marques - 9, 10 e 11 Cveis Nicolau Masselli - 12, 13 e 14 Cveis Rogrio Medeiros - 15, 16, 17 e 18 Cveis Ediwal Jos de Moraes - 1, 2 e 3 Criminais Adilson Lamounier - 4, 5, 6 e 7 Criminais

SUMRIO
MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Desembargador Lucas Svio de Vasconcellos Gomes - Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .15 Estudo Histrico da Diviso Administrativa, Judiciria e Eclesistica das Minas Gerais - Nota histrica . . . .16

DOUTRINA Sem esquecer do justo, eficincia e qualidade so palavras de ordem no Judicirio - Marcelo Guimares Rodrigues . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .21 Breves consideraes sobre o sentido do vocbulo "culpabilidade" previsto no art. 59 do Cdigo Penal Ronan de Oliveira Rocha . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .23 Da continuidade da prestao dos servios considerados essenciais sob a tica do Tribunal de Justia de Minas Gerais - Insio de Lima e Souza e Mrcio Eduardo da Silva Pedrosa Morais . . . . . . . . . . .29 A competncia para aes que visam ao auxlio-alimentao em face de entidades de previdncia privada - Carolina de Souza Mendona . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .39

TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS Corte Superior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .45 Jurisprudncia Cvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .55 Jurisprudncia Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .253 SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .333 SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .355 NDICE NUMRICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .363 NDICE ALFABTICO E REMISSIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .367

Desembargador LUCAS SVIO DE VASCONCELLOS GOMES

Memria do Judicirio Mineiro

NOTA BIOGRFICA*

Desembargador Lucas Svio de Vasconcellos Gomes (1935-2011)


Lucas Svio de Vasconcellos Gomes nasceu no dia 20 de abril de 1935, em Conceio do Mato Dentro. Era filho do Desembargador Orestes Gomes de Carvalho e da Sr. Nancy de Vasconcellos Gomes. Foi casado com Maria Aparecida de Vasconcellos Gomes. So seus filhos: Maria Cludia de Vasconcellos Gomes, Maria Cristina de Vasconcellos Gomes e Simo Pedro de Vasconcellos Gomes. Bacharelou-se em Direito na Universidade de Minas Gerais, em 10 de dezembro de 1965. Aprovado em concurso pblico para a Magistratura, foi nomeado Juiz de Direito da Comarca de Pedra Azul, onde assumiu o exerccio no dia 1 de maro de 1974. Em 1977, foi promovido, por merecimento, para a Comarca de Congonhas do Campo, assumindo o exerccio no dia 8 de outubro. No dia 13 de maro de 1979, assumiu o exerccio na 1 Vara Cvel da Comarca de Tefilo Otoni, de 3 Entrncia, para onde foi promovido por merecimento. Em 1981, no dia 30 de junho, assumiu o cargo de 17 Juiz de Direito Substituto de 1 Instncia. Em 8 de abril de 1983, foi promovido, por merecimento, para o cargo de 8 Juiz de Direito Substituto da Comarca de Belo Horizonte, de Entrncia Especial. No dia 28 de abril de 1984, foi removido para a 2 Vara de Registros Pblicos, Falncias e Concordatas de Belo Horizonte. No dia 14 de setembro de 1991, foi promovido, por antiguidade, para o cargo de Juiz do extinto Tribunal de Alada, onde tomou posse no dia 19 daquele ms. Em 17 de setembro de 1999, atingiu o grau mximo de sua carreira, promovido ao cargo de Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Tomou posse no dia 22, compondo a 3 Cmara Cvel. Aposentou-se em 19 de abril de 2005.

Faleceu no dia 8 de fevereiro de 2011. Na sesso da 3 Cmara Cvel, realizada no dia 10 de fevereiro de 2011, o seu Presidente, Desembargador Kildare Gonalves Carvalho, assim se expressou:
O Desembargador Lucas Svio, at pela sua maneira de ser, nunca abria mo de seus princpios ticos e morais e mantinha firmes as suas posies. Tenho certeza de que a passagem de S. Ex. pela Magistratura do Estado de Minas Gerais muito contribuiu para o aprimoramento do Direito e para que a Justia fosse feita de forma humanitria.

J o Procurador de Justia, Dr. Antnio Srgio Rocha de Paula, em sesso da 5 Cmara Cvel, realizada no dia 10 de fevereiro de 2011, enfatizou a preocupao que o saudoso Desembargador demonstrava com a repercusso social de suas decises. Disse que
o que mais destacava em seus votos era a grande sensibilidade para as questes sociais, no s a grande cultura que demonstrou na rea de falncia e mesmo na rea de Direito Pblico, mas com votos e decises extremamente voltadas para as questes da sociedade.

Referncias TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Arquivo de Provimento de Comarcas da Magistratura de Minas Gerais. Belo Horizonte. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Lista de Desembargadores. Belo Horizonte. Disponvel em: <http://www.tjmg.gov.br/institucional/desembargadores>. Acesso em: 4 abr. 2011. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Nota taquigrfica de homenagem prestada pela 3 Cmara Cvel. Belo Horizonte. 10 fev. 2011. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Nota taquigrfica de homenagem prestada pela 5 Cmara Cvel. Belo Horizonte. 10 fev. 2011.

...

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*

Autoria: Andra Vanessa da Costa Val e Tnia Caador, sob a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 13-20, out./dez. 2010

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Memria do Judicirio Mineiro

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO

NOTA HISTRICA

Estudo Histrico da Diviso Administrativa, Judiciria e Eclesistica das Minas Gerais*


Minas Gerais, um Estado com origens histricas, uma das mais antigas capitanias do pas, tem inegvel potencial cultural. A trajetria de Minas, marcada por acontecimentos de grande relevncia poltica, oferecenos elementos constitutivos para a formao da memria social, tanto no cenrio nacional, quanto no contexto da justia estadual. A Memria do Judicirio Mineiro, atravs deste artigo, prope retratar essa trajetria sob o ponto de vista das diversas divises administrativas, judicirias e eclesisticas que culminaram na atual composio territorial do nosso Estado. A organizao da administrao civil e judiciria do Estado de Minas Gerais passou por vrias modificaes desde o perodo colonial, quando o Brasil era dividido pelo sistema de capitanias hereditrias. Nesse perodo, o municpio era o primeiro ncleo de administrao civil. As primeiras povoaes do atual territrio de Minas Gerais, ainda no perodo colonial, comeavam com a ocupao das terras, sem a preocupao imediata de legaliz-las. Mais tarde, foram legitimadas atravs da Carta de Sesmaria, um documento de legalizao da propriedade territorial concedida pela Coroa Portuguesa aos sesmeiros, que deveriam ocupar e povoar a terra, desenvolvendo atividades agropastoris e afins num determinado prazo1. Nessa carta, constava a localizao da terra e sua extenso, conforme trecho a seguir: Trata-se de uma poro de terra localizada em uma paragem chamada Boa Vista, tendo trs lguas de cumprimento e uma de largo. Em seu verso, consta o selo real e a assinatura de Luis da Cunha Meneses, do Conselho de Sua Majestade.2 A partir da demarcao de uma sesmaria, criavase um primitivo topnimo, que poderia ser relacionado a nomes de rios, montes, lagoas e vrzeas, de acordo com as particularidades de cada lugar, podendo tambm referir-se ao santo do dia, no calendrio cristo, ao nome de uma propriedade ou de seu proprietrio, bem como a nomes de grandes vultos nacionais (COSTA, 1997; OLIVEIRA, 1970).
________________________

Esses nomes serviram como base na formao histrica do territrio mineiro e, com a multiplicao das divises territoriais, foram sendo substitudos por outros topnimos. Como exemplo, temos o caso do arraial do Ribeiro do Carmo, que se tornou a primeira vila mineira. Criada, em 8 de abril de 1711, pelo ento Governador Antnio de Albuquerque, recebendo o nome de Vila do Carmo de Albuquerque, em homenagem ao seu criador. Essa vila, em 14 de abril de 1712, passou a denominar-se Vila do Carmo, excluindo a denominao de Albuquerque, e, posteriormente, teve seu nome novamente modificado, em 23 de abril de 1745, para Cidade de Mariana, em homenagem Soberana Rainha de Portugal, Dona Maria Ana. No decurso da histria do processo de urbanizao na Capitania das Minas, conforme descrio feita por Mata (2006), nasciam primeiramente os arraiais, os quais eram povoaes que tinham como embrio a capela, fruto de um esforo coletivo das comunidades. J o poder poltico anunciava sua presena atravs do levantamento do pelourinho e da casa de cmara e cadeia. A povoao que apresentasse sinais de crescimento ascendia condio de vila. Cabe aqui um comentrio do prprio autor:
O processo de urbanizao em Minas Gerais, que se inicia efetivamente com a fundao das vilas, pressupe a convivncia de dois tipos de espao, o poltico e o religioso, bem como as trocas simblicas que se processaram entre ambos.3

A histria de Minas comeou a tomar forma a partir de 1700, com o crescimento de sua populao, alavancado, principalmente, pela descoberta de ouro pelos bandeirantes paulistas. O Decreto Real criou, no ano de 1709, a Capitania de So Paulo e Minas do Ouro, com sede na Vila de Ribeiro do Carmo (atual Mariana)4. A explorao das riquezas minerais provocou, rapidamente, a elevao do nmero de arraiais. As propriedades dividiram-se, e as divises territoriais multiplicaram-se.
Essa concentrao populacional favoreceu, aos poucos, o desenvolvimento do comrcio e, em especial, da pecuria. Ocorre, tambm, o crescimento vertiginoso de fazendas com culturas diversas e o surgimento de vrios povoados [...].

Para instalao de uma vila, era necessrio que o municpio construsse casas destinadas ao exerccio das

Autoria: Andra Vanessa da Costa Val, Rosane Vianna Soares, Shirley Ker Soares, Carine Kely Rocha Viana, sob a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro. GUIMARES, Carlos Magno; REIS, Liana Maria. Agricultura e escravido em Minas Gerais (1700/1750). Revista do Departamento de Histria. Belo Horizonte: Fafich/UFMG, v. 2, p. 7-36, jun./1986. 2 Texto do Fato do Ms de outubro de 2010, publicado pela Memria do Judicirio Mineiro, em comentrio ao Traslado de Autos de Sesmaria que faz Domingos Alves Ferreira, 1780. Museu da Memria do Judicirio Mineiro. Belo Horizonte. 3 Artigo publicado pelo historiador Srgio da Mata na Revista do Arquivo Pblico Mineiro na seo Dossi, 2006. 4 Histrico do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, Revista Jurisprudncia Mineira, v. 193, p. 1-2.
* 1

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Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 13-20, out./dez. 2010

Art. 2 Os habitantes dos novos municpios so obrigados a construir sua custa as Casas para Sesses das Cmaras Municipais e dos Conselhos de Jurados, e cadeias seguras, conforme os planos que forem determinados pelo Governo. Art. 3 Enquanto os habitantes dos novos municpios no puderem construir as Casas, de que trata o art. 2, serviro para o exerccio das funes municipais e judicirias e para cadeias quaisquer edifcios prprios, ou arrendados pelos mesmos habitantes para este fim, contanto que tenham as comodidades indispensveis; e proceder-se- instalao das vilas logo que os seus habitantes mostrarem ter as ditas Casas.5

[...] no teve dispositivo legal que estabelecesse diferenas sequer entre cidade e vila. A mais antiga unidade territorial brasileira - a sede de freguesia - costumava ser arbitrariamente elevada condio de vila, ou mesmo diretamente condio de cidade. Tambm surgiam vilas e cidades sem a prvia existncia de freguesias. Tanto cidades quanto vilas podiam ser sedes de municpios (VEIGA, 2001, p. 2).

A criao das trs primeiras vilas deu-se em 1711, pelo Governador Antnio de Albuquerque Coelho de Carvalho: a Vila de Ribeiro do Carmo (atual cidade de Mariana), em 8 de abril de 1711; a Vila Rica (Ouro Preto), em 8 de julho de 1711; e a Vila Real de Nossa Senhora da Conceio de Sabar (Sabar), em 16 de julho de 1711. Elas foram as sedes dos trs primeiros municpios (COSTA, 1997). Verifica-se que at o ano de 1720, que corresponde criao definitiva da Capitania de Minas Gerais, foram criadas oito vilas e seus respectivos municpios (COSTA, 1997). A Vila do Carmo de Albuquerque (Mariana) foi a primeira e nica vila elevada categoria de cidade, no perodo colonial. O ttulo foi conferido pela Carta Rgia, de 23 de abril de 1745, com o intuito de criar-se um bispado. Foi somente no Imprio que Vila Rica (Ouro Preto) elevou-se categoria de cidade, com o ttulo de Imperial Cidade de Ouro Preto, atravs da Carta de 20 de maro de 1823, em conformidade com o Decreto Imperial, de 24 de fevereiro de 1823. Esse decreto elevou categoria de cidades todas as vilas que eram capitais de provncias. A partir da, vrias vilas receberam o ttulo de cidade, atravs de lei provincial e estadual. No ano de 1892, a Lei n 23, de 24 de maio, elevou categoria de cidade todas as vilas que eram sedes de comarca. As investiduras anteriores a essa data eram concedidas por leis especiais e em casos isolados. A promulgao da Lei n 893, de 10 de setembro de 1925, modificou a forma de ascenso, de acordo com seu art. 3, que determinava: Ficam elevadas categoria de cidade as vilas que se instalarem termos judicirios. Veiga (2002) complementa dizendo que no existia um critrio pormenorizado em lei para a criao ou
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Barbosa (1979, p. 559) afirma que a diviso administrativa dos Estados, antes de 1938, no tinha uma uniformidade, o que aconteceu somente a partir do Decreto-lei n 311, de 2 de maro de 1938, que disciplinou o assunto e criou normas para uniformizar a diviso administrativa nos Estados. E foi o Decreto-lei n 88, de 30 de maro 1938, que ps em execuo, em Minas Gerais, o decreto federal. Com relao diviso eclesistica, devido ausncia de disposio legal que estabelecesse uma nova diviso estatstica do Imprio, pode-se dizer que a diviso eclesistica foi adotada, conforme determinou a Lei Imperial, de 15 de outubro de 1827:
Art. 1 - Em cada uma das freguesias e das capelas filiais curadas, haver um Juiz de Paz e um suplente para servir no seu impedimento, enquanto no se estabelecerem os distritos, conforme a nova diviso estatstica do Imprio.

Conforme Costa (1997), nas primeiras dcadas do sculo XIX, a diviso eclesistica em parquias, tambm citada sob o nome de freguesia, ganhou destaque sobre a organizao administrativa e judiciria. No Imprio, a diviso civil, judiciria e eclesistica, segundo relatrio da Provncia do Rio de Janeiro, era descrita da seguinte forma: As freguezias que so huma subdiviso de municipio constituem ao mesmo tempo huma diviso civil, e ecclesiastica6. No havia muita distino entre Estado e Igreja durante o perodo colonial e o Imprio, e, em muitos momentos, suas atribuies se confundiam. Alm disso, a concepo de Estado uno no dava s provncias grande autonomia, pois era o Imperador que detinha o poder para alterar critrios, criar novas jurisdies e termos etc., atravs de leis especficas. Portanto, apenas com o advento da Repblica, em 1889, houve formas claras para a estruturao dos trs poderes, que, a partir de ento, desvincularam-se completamente da Igreja. A histria da diviso judiciria mineira inicia-se a partir do ano de 1714, no perodo colonial, com o in-

Trecho da Lei Provincial n 134, de 16 de maro de 1839. Relatrio do Presidente da Provncia do Rio de Janeiro, o conselheiro Paulino Jos Soares de Souza, na abertura da 2 sesso da 2 legislatura da Assembleia Provincial, acompanhado do oramento da receita e despesa para o ano de 1839 a 1840. Segunda edio. Nictheroy Typ. de Amaral & Irmo, 1851.
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funes municipais e judicirias, e, enquanto essas casas no pudessem ser construdas, qualquer outra edificao poderia ser adequada para o funcionamento daquelas atividades. Os textos das cartas de lei assim determinavam:

elevao de uma localidade categoria de vila, ou de cidade. Ele nos informa que, na diviso civil do Brasil, at o ano de 1938,

tuito de facilitar o funcionamento - da parte mineira - da Capitania e a boa distribuio da justia. Minas Gerais foi dividida em comarcas, sendo as trs primeiras: Vila Rica (Ouro Preto), Rio das Velhas (Sabar) e Rio das Mortes (So Joo del-Rei). Vale ressaltar que Feu de Carvalho defende, fazendo referncia s vrias documentaes, que as primeiras comarcas de Minas Gerais foram criadas a partir de 1711 (BARBOSA, 1979; CARVALHO, 1922). No ano de 1720, por Ordem Rgia, de 16 de maro de 1720, foi criada a comarca do Serro do Frio, desmembrada da comarca do Rio das Velhas. Em 1815, por Alvar, de 17 de maio de 1815, foi criada a comarca do Paracatu, desmembrada da comarca do Sabar; e a comarca do Rio de So Francisco, desmembrada da do Serto de Pernambuco, foi criada atravs do Alvar, de 3 de junho de 1820. Portanto, at o ano de 1820, Minas Gerais contava com seis comarcas. O Presidente da Provncia de Minas Gerais, por ato de 30 de junho de 1833, em execuo do disposto no Cdigo do Processo Criminal, dividiu a provncia em nove comarcas, sendo elas: Ouro Preto, Rio Paraibuna, Rio das Mortes, Rio Sapuca, Rio das Velhas, Serro, Rio Jequitinhonha, Rio Paracatu e Rio de So Francisco, compreendendo um total de 28 termos. Leis provinciais isoladas deram origem a diversas comarcas e vilas. Pela Lei Provincial n 134, de 16 de maro de 1839, foram criadas as comarcas do Rio Grande e do Rio Verde, e, atravs da Lei Provincial n 171, de 23 de maro de 1840, duas novas comarcas, a do Paran e do Piracicava. No ano de 1850, a Lei Provincial n 464, de 22 de abril de 1850, marcou a diviso civil das comarcas, ficando a provncia dividida em 16 comarcas e 50 municpios. As comarcas eram: Ouro Preto, Rio das Velhas, Serro, Jequitinhonha, Rio de So Francisco, Paracatu, Paran, Rio Grande, Sapuca, Rio Verde, Rio das Mortes, Rio Pomba, Piracicava, Par, Paraibuna e Trs Pontas. No perodo entre 1850 a 1855, foram criadas e suprimidas diversas vilas atravs de leis provinciais isoladas. Pela Lei Provincial n 524, de 23 de setembro de 1851, a comarca do Par foi suprimida. A Lei n 719, de 16 de maio de 1855, alterou a diviso judiciria em 18 comarcas e 51 municpios. As comarcas eram: Ouro Preto, Piracicava, Rio das Velhas, Serro, Jequitinhonha, Rio de So Francisco, Paracatu, Parnaba, Paran, Sapuca, Jaguari, Rio Verde, Baependi, Rio das Mortes, Rio Grande, Indai, Paraibuna, Muria. Pela Lei n 946, de 6 de junho de 1858, foram criadas as comarcas de Rio Pomba e do Rio Pardo, mas, pela Lei n 1.507, de 20 de julho de 1868, foi suprimida a comarca do Rio Pardo. Pela Lei n 1.266, de 22 de dezembro de 1865, a comarca do Rio Verde foi supri18
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mida e restabelecida pela Lei n 1.666, de 16 de setembro de 1870. Atravs das Leis nos 1.389, 1.390 e 1.391, de 14 de novembro de 1866, foram criadas as comarcas do Jequita, Sabar e do Rio Par, respectivamente. No ano de 1870, pela Lei n 1740, de 8 de outubro de 1870, deu-se uma nova diviso para a provncia elevando para 25 o nmero de comarcas: Ouro Preto, Piracicava, Piranga, Muria, Rio Novo, Paraibuna, Rio das Velhas, Rio das Mortes, Jequitinhonha, Rio Pardo, Jequita, So Francisco, Paracatu, Parnaba, Prata, Jacu, Jaguari, Cabo Verde, Rio Grande, Sapuca, Rio Verde, Baependi, Serro, Pitangui e Paraopeba, ficando suprimidas as comarcas do Paran, Indai, Sabar, Bagagem, Rio Pomba e Rio Par. No ano de 1872, pela Lei n 1.867, de 15 de julho de 1872, foram criadas mais seis comarcas, sendo elas de Queluz, do Rio Dourados, de Itapecerica, de Itajub, da Leopoldina e Itapiraaba, elevando para 31 comarcas. Em 1873, o nmero de comarcas cresceu para 37, atravs da Lei n 2.002, de 15 de novembro de 1873, que adicionou as seguintes: Rio Turvo, Diamantina, Rio Lambari, Barbacena, Trs Pontas e Bagagem. J, no ano de 1874, foi criada a comarca de Araua, pela Lei n 2.082, de 23 de dezembro de 1874. No ano de 1875, foi restabelecida a comarca do Par, atravs da Lei n 2.131, de 11 de outubro de 1875, e, no ano de 1876, foram criadas mais oito comarcas: Lei n 2.203, de 1 de junho de 1876: Passos; Lei n 2.204, de 1 de junho de 1876: Rio Santo Antnio; Lei n 2.205, de 1 de junho de 1876: Passa Quatro; Lei n 2.209, de 2 de junho de 1876: Itamarandiba; Lei n 2.210, de 2 de junho de 1876: Rio Preto; Lei n 2.211, de 2 de junho de 1876: Paran; Lei n 2.212, de 2 de junho de 1876: Ub e Lei n 2.273, de 8 de julho de 1876: Mar de Espanha. Portanto, no ano de 1876, o nmero de comarcas chegou a 47. Desse ano at 1891, foram criadas mais 68 comarcas, alcanando o nmero de 115. A Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, estabeleceu a primeira diviso judiciria e administrativa do Estado, do regime republicano. No ano de 1878, foram criadas as seguintes comarcas: Lei n 2.455, de 19 de outubro de 1878: Sete Lagoas e Entre Rios; Lei n 2.460, de 19 de outubro de 1878: Santo

No ano de 1880: Lei n 2.647, de 8 de outubro de 1880: Itatiaia; Lei n 2.649, de 4 de novembro de 1880: Filadlfia; Lei n 2.651, de 4 de novembro de 1880: Abaet; Lei n 2.653, de 4 de novembro de 1880: Gro Mogol; Lei n 2.655, de 4 de novembro de 1880: Manhuau; Lei n 2.683, de 30 de novembro de 1880: Paraso; Lei n 2.687, de 30 de novembro de 1880: Muzambinho. No ano de 1883: Lei n 3.121, de 18 de outubro de 1880: Pomba; Lei n 3.122, de 18 de outubro de 1880: Piumhi; Lei n 3.123, de 18 de outubro de 1880: Monte Alegre; Lei n 3.124, de 18 de outubro de 1880: Rio Doce; Lei n 3.130, de 18 de outubro de 1880: Rio Carmo, sendo esta comarca suprimida pela Lei n 3.273, de 30 de outubro de 1884, a qual manteve em vigor a lei que criou a comarca do Piranga. Aps esse ano, somente em 1888, pela Lei n 3.644, de 31 de agosto de 1888, foi criada mais uma comarca, com a denominao de Sacramento. Em 1889, foram criadas mais quatro comarcas, atravs da Lei n 3.702, de 27 de julho de 1889, com as seguintes denominaes: Santa Izabel, Lima Duarte, Ouro Fino e a Pirapitinga, que no chegou a ser instalada. No perodo referente ao Governo Provisrio, no ocorreu alterao na base da diviso judiciria da provncia de Minas. No ano de 1890, foram criadas as seguintes comarcas:
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Antes da sano da Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, nesse mesmo ano, foi criada a comarca do Bom Sucesso, pelo Decreto n 314, de 7 de janeiro de 1891. Menos de dois anos aps a Proclamao da Repblica, em 15 de junho de 1891, foi promulgada a Constituio do Estado de Minas Gerais, e o art. 67 estabelecia uma lei especial promover a diviso judiciria do Estado. Portanto, atravs da Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, foi instituda uma nova diviso judiciria e administrativa do Estado, dividindo-o em 115 comarcas. Esse nmero passou para 116, com a criao da comarca de Belo Horizonte, atravs da Lei n 223, de 15 de setembro de 1897, em virtude da transferncia da capital (e seu aparelho administrativo) de Ouro Preto para a Cidade de Minas7. Ao longo desses trs sculos que separam a criao da primeira vila, em 1711, da atual Organizao Judiciria, podemos afirmar que muitas foram as modificaes sociais, econmicas e polticas ocorridas no Estado de Minas Gerais. As novas demandas da sociedade pelos servios da justia aparecem refletidas nas muitas leis de organizao judiciria que foram criadas ao longo dos anos. Hoje, Minas Gerais encontra-se dividida em 296 comarcas e 853 municpios. Referncias ASSEMBLIA LEGISLATIVA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Legislao Mineira. Belo Horizonte, 1831-

7 Cidade de Minas foi o primeiro nome que recebeu o territrio do antigo Curral Del-Rey, onde foi erguida a nova sede do governo de Minas Gerais, inaugurada em dezembro de 1897. Contudo, parte do aparato administrativo comeou a funcionar antes da inaugurao; o Tribunal de Relao de Minas Gerais, por exemplo, iniciou suas atividades em agosto de 1897.

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Antnio; Lei n 2.462, de 19 de outubro de 1878: Pouso Alto; Lei n 2.480, de 9 de novembro de 1878: Bom Jardim; e Lei n 2.500, de 12 de novembro de 1878: Santa Brbara.

Decreto n 34, de 2 de abril de 1890: Varginha; Decreto n 62, de 10 de maio de 1890: Santo Antnio do Machado; Decreto n 92, de 4 de junho de 1890: Sapuca; Decreto n 97, de 7 de junho de 1890: Tiradentes; Decreto n 100, de 9 de junho de 1890: Boa Vista do Tremedal; Decreto n 132, de 3 de julho de 1890: Alm Paraba; Decreto n 230, de 10 de novembro de 1890: Viosa, Cataguases, Carangola e Palmira; Decreto n 232, de 13 de novembro de 1890: Santa Rita, Cambu e Santa Catarina; Decreto n 243, de 21 de novembro de 1890: Monte Santo; Decreto n 255, de 28 de novembro de 1890: Inhama, Abre Campo, Ferros e Araguari;

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DOUTRINA
Sem esquecer do justo, eficincia e qualidade so palavras de ordem no Judicirio
Marcelo Guimares Rodrigues* Recentemente foi divulgado pelo Tribunal de Justia de Minas Gerais relatrio estatstico e comparativo dando conta de terem sido julgados, em segunda instncia, 222.058 processos em 2010 (acrscimo de 10,1% em relao a 2009). Os desembargadores mineiros conseguiram finalizar 170.418 conflitos, um aumento de 10,69% de casos em comparao ao ano anterior. Todavia, apesar do aumento de produo dos desembargadores, a Corte teve um crescimento de 14,6% nos processos pendentes, uma vez que, em 2010, 112.354 aes no foram encerradas e, em 2009, 98.003 ficaram pendentes. Os nmeros fazem parte de um relatrio anual feito pelo TJMG sobre os resultados da segunda instncia, disponvel no stio do Tribunal, como parte do Planejamento Estratgico do TJMG durante o perodo de 2009-2013. O objetivo agilizar a prestao jurisdicional da Justia mineira, sendo que, na segunda instncia, a meta julgar os processos em at 90 dias. Saliente-se que este o primeiro Tribunal do Pas a divulgar as suas estatsticas por iniciativa prpria, sem o intermdio do Conselho Nacional de Justia, providncia que merece ser difundida e persistir, notadamente nas futuras administraes. De acordo com o relatrio, as 18 cmaras cveis e as 7 criminais julgaram 184.181 processos em 2010, sendo que 48,2% deles tiveram uma resposta em no mximo 90 dias, a partir da data de entrada na segunda instncia e incluindo o prazo de permanncia na Procuradoria-Geral de Justia. Mais de 19,5 mil aes foram analisadas entre 120 e 150 dias; 15,6 mil entre 150 e 180 dias; as 34 mil restantes tiveram resposta depois de 180 dias de distribuio. O relatrio apontou ainda que, mensalmente, o Tribunal Mineiro julgou em mdia 18,5 mil processos. As 18 cmaras cveis julgaram 168.737 processos e encerraram 121.493. Em 2010, 175.644 novas aes chegaram a essas cmaras, sendo que 87.596 ainda esto pendentes. Em relao s sete cmaras criminais, 47.568 foram julgados e 43.268 encerrados. Os desembargadores criminais receberam 45.502 novos casos e deixaram pendentes 20.937. Infere-se, ainda, do relatrio que a cmara que mais julgou em 2010 foi a 11 Cvel, a que integro, com 11.017 processos decididos. Ela tambm foi a que mais
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encerrou casos em 2010, entre as cmaras cveis, com 8.335 feitos definitivamente concludos. Mesmo fora de combate por 21 dias, convalescendo de uma (indesejada, porm necessria e inadivel) cirurgia, desse total, no mesmo ano, considerada somente a 11 Cmara Cvel (h ainda o Grupo de Cmaras), atuei como relator de 1.952 recursos, revisor de 1.065 e vogal de 2.279. Tambm proferi, ainda como relator, outras 380 decises monocrticas nas hipteses estritamente autorizadas em lei (ignor-las s aumenta a quantidade de recursos) e uma infinidade de incontveis despachos. Como os prprios nmeros indicam, muito h ainda a fazer, a exigir continuamente a sensibilidade e resoluo dessa e de futuras administraes. O mundo no o mesmo, a sociedade tem nova dinmica - imposta justamente pelo massivo emprego da tecnologia -, e o jurisdicionado mudou, denotando maior conscincia de seus direitos, exigindo objetividade e efetividade. Os tempos so outros e reclamam dos magistrados e do tribunal outra postura. Foi-se a poca em que eram distribudos poucos processos por semana, o desembargador lia-os atentamente em sua casa, preparava o voto (muitas vezes manuscrito ou datilografado) e no dia da sesso colegiada submetia os recursos a julgamento lendo-os na ntegra, repletos de citaes de doutrina e jurisprudncia, com longas e eruditas teses, sucedendo-se a leitura dos votos, tambm na ntegra, do revisor e do vogal e os debates entre eles. No de hoje (em verdade, a partir da Constituio de 1988), o volume de processos multiplicou-se e continua a multiplicar ano aps ano. A cobrana muito maior. Todos tm pressa, vcio engendrado a partir de uma virtude (rapidez). Alm disso, o mundo e os conflitos sociais so cada vez mais complexos. Adaptar-se a essa nova dinmica questo de sobrevivncia. Concordo que de nada resolve discutir se bom ou ruim. O quadro esse. Vale dizer, as opes so adaptar-se ou vergar-se. imperioso equacionar as exigncias de julgar bem e em tempo razovel volume cada vez maior de processos. Sem dvida, um grande desafio a que devem estar atentas e aptas a responder as Escolas Judiciais, notadamente a Enfam Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados. O primeiro e mais importante passo do administrador judicial definir estratgias institucionais, identificar e ter coragem de enfrentar os problemas, cujas solues no podem simplesmente ser abandonadas pelas administraes seguintes. Sempre existiro, por exemplo, magistrados de produo desigual, seja na quantidade, seja na qualidade. Isso normal e faz parte da natureza humana. A dificuldade quando essas dife-

Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais.


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Doutrina

renas so gritantes e sem justificativas, seja por se tratar de indivduo centralizador e detalhista, desorganizado, ou por no se dedicar ao trabalho. Situaes que, no obstante sejam pontuais em Minas Gerais, exigem providncias e readequaes. Voltando aos dados do relatrio, preciso que se diga que h quase um ano (26.5.10) foi implantado na 11 Cmara Cvel deste TJMG, em carter pioneiro e experimental, o sistema de julgamento eletrnico Themis, com previso de estend-lo a todas as demais cmaras do Tribunal at junho de 2012. Referido sistema, desenvolvido originariamente pelo TJRS, e aqui utilizado com algumas adaptaes, automatiza o julgamento colegiado, permitindo que o acrdo seja assinado eletronicamente j na sesso de julgamento e publicado no Dirio de Justia eletrnico, na imensa maioria dos casos, nas 48 horas seguintes. Em comparao, os acrdos, antes digitados, conferidos, corrigidos e assinados em trabalho repetitivo e conjunto pelo cartrio da cmara, taquigrafia, relator, revisor e vogal (notadamente quando os dois ltimos tambm produziam votos escritos), em alguns casos, sobretudo o que no era incomum -, com o gozo superveniente de frias individuais a um ou mais desembargadores da respectiva Turma Julgadora, exigiam meses apenas para serem assinados e publicados. Assim, esta Cmara, enfrentando todas as matrias cveis no verdadeiro oceano que o direito privado (especializao quase inexistente), vem julgando perto de 100% dos recursos em at 60 dias, contados a partir da distribuio, excludos os feitos que, por fora de lei, exigem a interveno obrigatria do Ministrio Pblico, atravs da Procuradoria-Geral de Justia e os perodos de frias individuais de seus desembargadores. Outro fato positivo a destacar tambm o aumento da transparncia nas rotinas e trabalhos internos dos gabinetes de forma que todo e qualquer acesso fica registrado e identificado no sistema, passvel de consulta aos integrantes da Turma Julgadora. Nivelou-se e otimizou-se a produtividade mdia da cmara, mesmo que com algum acrscimo de tarefas que foram transferidas de outros setores administrativos do Tribunal aos j sobrecarregados gabinetes, dinamizando-se o fluxo e a tramitao dos processos aqui distribudos, resultando, por vezes, no sem certo espanto dos advogados, na realizao de sesses semanais com o julgamento de 700 ou mais recursos (volume sujeito a dobrar caso aprimorada a especializao). Embora tal situao, a meu ver, jamais deva se transformar em um objetivo em si mesmo ou considerada como argumento algo deslumbrado (menos ainda motivo de velada disputa entre as cmaras do Tribunal), isso ocorre diante da circunstncia de as propostas iniciais de votos e fundamentao respectiva serem disponibilizadas aos demais integrantes da Turma de jul-

gamento to logo confeccionadas no sistema pelo relator, implicando antecedncia mnima de 30 dias relativamente sesso de julgamento prevista. Alm disso, a pauta da sesso gerenciada pelo relator, com a participao dos demais membros da Turma, com igual ou maior antecedncia. Continua cabendo ao relator, a qualquer momento, retirar o feito de pauta ou pedir vista a fim de reexaminar seu voto, da mesma forma que qualquer integrante da Turma Julgadora poder faz-lo, antes ou aps iniciado o julgamento, preservando a liberdade do magistrado de se reposicionar ou manter seu entendimento inicial, se for o caso. Frise-se que, como toda ferramenta, o sistema de julgamento eletrnico um meio disposio a fim de racionalizar a produo judicial, mas a palavra final e o tempo da resposta compete ao magistrado ditar, observado claro, o princpio da razovel durao do processo, em consonncia com as peculiaridades e complexidade do caso concreto, como fruto de aprofundado, sereno e cauteloso estudo, no somatrio de foras que da essncia do julgamento em colegiado. A mquina, bem empregada, se curva ao homem, e no o contrrio. Os objetivos maiores do Poder Judicirio e da magistratura so proporcionar o justo, garantir a realizao do bem comum e preservar a segurana jurdica (penso que nesta ordem). O julgamento eletrnico e as facilidades das ferramentas tecnolgicas no devem induzir produo judicial padronizada, burocratizada, capaz de ser formulada por computador mediante a simples colagem dos dados. Aquilo que o ministro Humberto Gomes de Barros chama diplomaticamente de jurisprudncia defensiva. Dado que ainda no dispomos do processo judicial inteiramente eletrnico, cuja implantao deve orientarse pela adoo de sistema seguro e uniforme em todos os tribunais e jurisdies, abrangendo todo o territrio nacional e implementada a partir da justia de primeira instncia - providncia que demanda a iniciativa e superviso do Conselho Nacional de Justia -, a adoo do julgamento e acrdo eletrnico sem dvida representa importante passo nessa direo, com substancial proveito celeridade dos julgamentos, superando, com larga margem, entre outros aspectos, a Meta 4 do referido conselho. Em cenrio no qual, segundo relatrio de pesquisa da FGV Direito Rio (ainda em andamento), no perodo de 1998 a 2010 (dados do Supremo Tribunal Federal), 90% dos processos de carter recursal provm da Administrao Pblica, principalmente do Poder Executivo, um dos principais protagonistas, para dizer o menos, do quadro de morosidade do Judicirio, v-se que, no mbito da Justia Comum Estadual, a despeito das conhecidas restries oramentrias, solues eficientes so implementadas a fim de atender aos legtimos anseios do cidado e jurisdicionado.

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Breves consideraes sobre o sentido do vocbulo culpabilidade previsto no art. 59 do Cdigo Penal
Ronan de Oliveira Rocha* Sumrio: 1Introduo. 2 Princpio da culpabilidade. 3 Culpabilidade como categoria do conceito analtico de crime. 4 Culpabilidade como critrio de aplicao de pena. 5 Da teoria prtica judicial. 6 Consideraes finais. 7 Referncias bibliogrficas. 1Introduo Mesmo depois de decorridos mais de vinte e seis anos desde a entrada em vigor da nova parte geral do Cdigo Penal, ainda possvel encontrar divergncia pretoriana sobre o significado do vocbulo culpabilidade, previsto no art. 59 do Cdigo Penal, embora a matria esteja sepultada doutrinariamente. O presente trabalho pretende investigar as causas dessa anacrnica controvrsia e apresentar, de forma objetiva e concisa, o estado atual da questo em mbito doutrinrio, como forma de contribuir para uma melhor compreenso do tema. Antes, contudo, para bem situar o objeto da anlise a ser empreendida e dirimir qualquer dvida eventualmente existente a respeito, de bom aviso realizar breve digresso sobre as vrias acepes do vocbulo culpabilidade no Direito Penal, que designa um princpio norteador do sistema jurdico-penal, uma categoria do conceito analtico de crime e um dos critrios de aplicao da pena.1 2 Princpio da culpabilidade Ensina Ferrando Mantovani que, em tempos remotos, vigia a responsabilidade pelo fato de outrem, em virtude da qual uma pessoa respondia pelo fato de outra
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sem que houvesse contribudo causalmente para o evento danoso, como nos casos de punio do pai pelo crime do filho e vice-versa, na responsabilidade do grupo familiar ou social, do chefe de famlia ou da tribo, pelo fato criminoso de um de seus componentes, o que decorria da concepo organicista primitiva de que o agente era um elemento da nica realidade poltico-social, representada pela gens ou pela tribo. Em seguida, passou a vigorar a responsabilidade objetiva, que se d quando o sujeito responde por um fato prprio, materialmente causado por ele, mas com fundamento, to somente, na relao de causalidade entre a conduta e o evento, independentemente de qualquer nexo psquico entre o fato e o agente. Apenas a causao do dano legitimava a reao punitiva.2 Segundo Luigi Ferrajoli, esses modelos de responsabilidade objetiva, solidria, impessoal, corporativa e desigual foram praticamente alheios ao direito romano, em que o princpio da culpabilidade e da responsabilidade pessoal foi consagrado por uma lei de Numa Pomplio e perdurou na doutrina e na jurisprudncia, salvo raras excees, at a compilao de Justiniano. Da tradio romana crist, o princpio da culpabilidade foi teorizado pelo pensamento penal do Iluminismo para ser, posteriormente, reelaborado organicamente pela dogmtica do sc. XIX e codificado em todos os ordenamentos modernos.3 O princpio da culpabilidade, consagrao do brocardo latino nullum crimen nulla poena sine culpa, consiste, portanto, em conquista liberal decorrente, sobretudo, do pensamento iluminista e visa, precipuamente, extirpao da responsabilidade objetiva em matria penal4. Para Zaffaroni, Alagia e Slokar, o princpio da culpabilidade o mais importante dos que derivam diretamente do estado de direito, porque sua violao importa o desconhecimento da essncia do conceito de pessoa. Imputar um dano ou perigo para um bem jurdico, sem a prvia constatao do vnculo subjetivo com o autor (ou impor uma pena com fundamento apenas na

* Juiz de Direito Substituto (TJMG). Bacharel em Direito pela UFMG. Especialista em Cincias Penais pela PUC/MG. Ex-Professor de Direito Penal dos cursos de Graduao e Ps-Graduao da PUC/MG. 1 Nesse sentido: GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal. Parte geral. 10. ed., Niteri: Impetus, 2008, p. 89-91; FIANDACA, Giovanni; MUSCO, Enzo. Diritto penale. Parte generale. 6. ed., Bologna: Zanichelli, 2010, p. 193-195. Na doutrina alem, ensinam Johannes Wessels e Werner Beulke: Die Bedeutung des Schuldprinzips im Strafrecht lsst sich thesenartig wie folgt umschreiben: a) Neben Tatbestandsmigkeit und Rechtswidrigkeit ist die Schuld ein strafbegrndendes und strafbegrenzendes Verbrechensmerkmal (Keine Strafe ohne Schuld). b) Die Schuld des Tters muss alle Elemente des verwirklichten Unrechts umfassen (Unrecht und Schuld sind aufeinander bezogen, sie mssen einander entsprechen). c) Jede im Einzelfall verhngte Strafe muss schuldangemessen sein (Die Strafe darf das Ma der Schuld nicht bersteigen). Traduo livre: O significado do princpio da culpabilidade no Direito Penal pode ser descrito como a seguir: a) ao lado da tipicidade e da antijuridicidade, a culpabilidade uma categoria constitutiva do crime e um elemento do crime limitador da pena (no h pena sem culpabilidade); b) a culpabilidade do agente deve abarcar todos os elementos realizados do injusto (injusto e culpabilidade se relacionam reciprocamente; eles devem corresponder um ao outro); c) em cada caso que haja imposio de pena, a culpabilidade deve ser a sua medida (a pena no deve ultrapassar a medida da culpabilidade). WESSELS, Johannes; BEULKE, Werner. Strafrecht. Allgemeiner Teil. Die Straftat und ihr Aufbau. 32. Auflage, Heidelberg: Mller, 2002, p. 126. 2 MANTOVANI, Ferrando. Diritto penale. Parte generale. 6. ed., Padova: Cedam, 2009, p. 278-279. 3 FERRAJOLI, Luigi. Derecho y razn: Teora del garantismo penal. Trad. Perfecto Andrs Ibez et al. Madrid: Trotta, 1995, p. 488. 4 De acordo com a doutrina de Luigi Ferrajoli, o princpio da culpabilidade, por ele tambm denominado princpio da responsabilidade pessoal, um dos dez axiomas que, uma vez reunidos, permitem qualificar determinado sistema jurdico-penal como garantista. (FERRAJOLI, Luigi. Op. cit., p. 93.)

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causao) equivale a rebaixar o autor a uma coisa causante.5 3 Culpabilidade como categoria do conceito analtico de crime A culpabilidade categoria que se faz presente no conceito de fato punvel desde as suas primeiras elaboraes sistemticas. Para a doutrina causal clssica, cujos expoentes foram Ernst von Beling e Franz von Liszt, a culpabilidade foi concebida como vnculo psicolgico entre o agente o fato. Cabia categoria da culpabilidade alocar todos os elementos subjetivos do crime,6 ao passo que os elementos objetivos e normativos foram compreendidos como integrantes da tipicidade e da ilicitude. A teoria neoclssica ou neokantiana, influenciada pelo neokantismo da Escola de Baden, manteve-se, em linhas gerais, fiel estrutura da doutrina causal clssica, exceo de algumas modificaes especialmente no mbito da teoria da ao, do tipo penal e da culpabilidade. No que concerne culpabilidade, merece destaque a obra de Reinhard Frank7, que sustentou que a culpabilidade deve ser vista como juzo de censura ou reprovao pessoal, com base em elementos psiconormativos (conceito normativo de culpabilidade). Contudo, as concepes causais clssica e neoclssica continuaram a apresentar problemas, como o tratamento dos crimes omissivos e culposos, da tentativa, do erro e dos elementos subjetivos8. Hans Welzel, diante dessas incongruncias, elaborou novo sistema de fato punvel. Afastou-se das influncias filosficas das escolas anteriores (naturalismo e neokantismo) e procurou compreender o objeto de estudo do Direito Penal mediante anlise ntica, em que ganha especial relevo a lgica intrnseca das coisas. Em coerncia com essa concepo filosfica, erigiu Welzel o conceito ntico de ao como a espinha dorsal de seu sistema e empreendeu nova organizao do conceito analtico de crime: separou o dolo da conscincia da ili_________________________

citude e o alocou na categoria da tipicidade. Com isso, a culpabilidade passou a ser entendida como juzo puro de reprovao, que recai sobre a conduta tpica e ilcita do agente (teoria normativa pura da culpabilidade)9. 4 Culpabilidade como critrio de aplicao de pena A culpabilidade prevista no art. 59 do Cdigo Penal, como critrio para aplicao da pena, tem significado distinto. Consiste no grau de reprovao ou censura que recai sobre a conduta tpica e ilcita do agente em julgamento. Convm trazer a lume, a respeito, o que foi dito na exposio de motivos da nova parte geral do Cdigo Penal (Lei n 7.209, de 1984):
50. As diretrizes para fixao da pena esto relacionadas no art. 59, segundo o critrio da legislao em vigor, tecnicamente aprimorado e necessariamente adaptado ao novo elenco de penas. Preferiu o Projeto a expresso culpabilidade em lugar de intensidade do dolo ou grau de culpa, visto que graduvel a censura, cujo ndice, maior ou menor, incide na quantidade da pena. Fez-se referncia expressa ao comportamento da vtima, erigido, muitas vezes, em fator crimingeno, por constituir-se em provocao ou estmulo conduta criminosa, como, entre outras modalidades, o pouco recato da vtima nos crimes contra os costumes. A finalidade da individualizao est esclarecida na parte final do preceito: importa em optar, dentre as penas cominadas, pela que for aplicvel, com a respectiva quantidade, vista de sua necessidade e eficcia para reprovao e preveno do crime. Nesse conceito se define a Poltica Criminal preconizada no Projeto, da qual se devero extrair todas as suas lgicas conseqncias. Assinale-se, ainda, outro importante acrscimo: cabe ao juiz fixar o regime inicial de cumprimento da pena privativa da liberdade, fator indispensvel da individualizao que se completar no curso do procedimento executrio, em funo do exame criminolgico.

5 Da teoria prtica judicial Assentadas essas noes, sucintamente alinhavadas, vem tona a seguinte questo: quando deve

ZAFFARONI, Eugenio Raul; ALAGIA, Alejandro; SLOKAR, Alejandro. Derecho penal. Parte general. Buenos Aires: Ediar [s/d], p. 139. ROXIN, Claus. Strafrecht: Allgemeiner Teil. Band I: Grundlagen. Der Aufbau der Verbrechenslehre. 4. Auflage, Mnchen: Beck, 2006, p. 855. 7 FRANK, Reinhard. ber den Aufbau des Schulbegriffs. Gie?en, 1907. H traduo para o espanhol da lavra de Gustavo Eduardo Aboso e Tea Lw, com o seguinte ttulo: Sobre la estructura del concepto de culpabilidad. Buenos Aires-Montevideo: BdeF, 2002. 8 Cfr., por todos, TAVARES, Juarez. Teorias do delito: variaes e tendncias. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1980, p. 32 e ss. 9 Nas palavras do ilustre professor da Universidade de Bonn: La caracterstica culpabilidad se aade un nuevo momento a la accin antijurdica, solo mediante la cual se convierte en delito. La antijuridicidad es, como ya vimos, una relacin entre accin y ordenamiento jurdico que expresa la disconformidad de la primera con la segunda: la realizacin de voluntad no es como lo esperaba objetivamente el ordenamiento jurdico respecto de acciones en el mbito social. La culpabilidad no se agota en esta relacin de disconformidad sustancial entre accin y ordenamiento jurdico, sino que adems fundamenta el reproche personal contra el autor, en el sentido de que no omiti la accin antijurdica aun cuando poda omitirla. La conducta del autor no es como se la exige el Derecho, aunque l habra podido observar las exigencias del deber ser del Derecho. El hubiera podido motivarse de acuerdo a la norma. En este poder en lugar de ello del autor respecto de la configuracin de su voluntad antijurdica reside la esencia de la culpabilidad; all est fundamentado el reproche personal que se le formula el juicio de culpabilidad al autor por su conducta antijurdica. La teora de la culpabilidad tiene que exponer los presupuestos por los cuales se le reprocha al autor la conducta antijurdica. [] Culpabilidad es reprochabilidad de la configuracin de la voluntad. WELZEL, Hans. Derecho penal alemn. Trad. Juan Bustos Ramirez da 11. ed. alem. 4. ed. espanhola. Santiago: Editorial Jurdica de Chile: 2002, p. 166-167. Por no haver relevo para o ponto de vista sustentado no presente artigo, sero preteridas as concepes de culpabilidade de Claus Roxin e Gnther Jakobs, a despeito de sua profunda influncia na dogmtica penal contempornea.
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ser apreciada a culpabilidade como conceito analtico de crime: na fundamentao da sentena ou na ocasio da aplicao da pena? Como evidente, deve a sentena seguir uma ordem lgica de exposio. Por imperativo de racionalidade, deve o juiz abordar, inicialmente, as questes processuais. De nada adianta um juiz absolutamente incompetente analisar se determinado fato efetivamente ocorreu e configura crime, pois sentena prolatada sem a observncia desse aspecto estar inquinada por vcio grave (nulidade absoluta), por ausncia de pressuposto ou requisito de validade da relao processual.10 Em seguida, devem ser examinadas a materialidade do fato e sua autoria. H quem examine, primeiramente, a autoria do fato para depois perscrutar sua efetiva ocorrncia, o que completamente sem sentido. Como concluir que o ru foi o autor de fato que no restou provado? Apenas depois de constatada a efetiva ocorrncia do fato narrado na denncia, deve o juiz examinar se o ru foi seu autor. Na sequncia, devem ser analisadas as categorias que compem o conceito analtico de fato punvel. Ainda que o processo tenha alcanado autonomia em relao ao direito material, no salutar que o direito processual feche os olhos para o direito material. Nesse passo, poder-se-ia formular a seguinte questo: em que ordem devem ser abordadas as categorias que compem o conceito analtico de fato punvel? Na mesma ordem em que concebidas dogmaticamente: primeiramente a tipicidade, depois a ilicitude e por fim a culpabilidade. A ordem dessas categorias no arbitrria; resulta de mais de cem anos de estudos sobre a melhor forma de se estruturar os elementos componentes do conceito analtico de crime. Ainda tendo em vista os ensinamentos da teoria do delito, somente quando constatada a configurao, in concreto, dessas trs categorias, poder-se- falar em crime. Constitui praxe viciosa, atcnica e inconstitucional examinar apenas materialidade, autoria e tipicidade para concluir que determinada conduta criminosa. A concepo analtica (amplamente majoritria) de crime impe que sejam examinadas a tipicidade, a ilicitude e a culpabilidade. Com isso, possvel responder indagao inicial sobre o momento de se abordar a culpabilidade como categoria do conceito analtico de fato punvel. O momento adequado da abordagem referida , naturalmente, a fundamentao da sentena. nessa etapa que devem ser examinadas a imputabilidade, a potencial conscincia da ilicitude e a exigibilidade de conduta diversa, elementos da culpabilidade de acordo com a
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doutrina finalista da ao. Existe, contudo, entendimento contrrio. H quem sustente que os elementos da culpabilidade, compreendida como categoria do conceito analtico de fato punvel, devem ser examinados na primeira fase de aplicao da pena (art. 59 do Cdigo Penal). Essa orientao, questionada veementemente pela doutrina, como se ver a seguir, incongruente. De fato, no faz sentido algum abordar apenas tipicidade e ilicitude na fundamentao da sentena, julgar procedente a pretenso punitiva estatal em virtude de ocorrncia efetiva de crime, para, apenas na anlise do art. 59 do Cdigo Penal (que somente se aplica a crimes!), concluir que a conduta examinada no criminosa em virtude da presena de alguma excludente de culpabilidade. Para que fique mais claro: suponha-se situao em que o agente cometeu determinada conduta em virtude de coao moral irresistvel. De acordo com a orientao ora combatida, deveria o juiz julgar procedente a pretenso punitiva estatal e apenas na anlise do art. 59 do Cdigo Penal concluir que o fato no culpvel em virtude da coao referida. Seria necessrio outro dispositivo na sentena (porque o primeiro j estaria redigido e seria anterior anlise das circunstncias judiciais), que colidiria, de modo inconcilivel, com o anterior. Esse entendimento insustentvel. Cezar Roberto Bitencourt reputa essa orientao de rematado equvoco. So suas as seguintes palavras:
Culpabilidade Esse requisito, talvez o mais importante do moderno Direito Penal constitui-se no balizador mximo da sano aplicvel, ainda que se invoquem objetivos ressocializadores ou de recuperao social. A culpabilidade, aqui, funciona como elemento de determinao ou medio da pena. Nessa acepo, a culpabilidade funciona no como fundamento da pena, mas como limite desta, impedindo que a pena seja imposta aqum ou alm da medida prevista pela prpria idia de culpabilidade, aliada, claro, a outros critrios, como importncia do bem jurdico, fins preventivos, etc. Por isso, constitui rematado equvoco, freqentemente [sic] cometido no cotidiano forense, quando, na dosagem da pena, afirma-se que o agente agiu com culpabilidade, pois tinha a conscincia da ilicitude do que fazia. Ora, essa acepo de culpabilidade funciona como fundamento da pena, isto , como caracterstica negativa da conduta proibida, e j deve ter sido objeto de anlise juntamente com a tipicidade e a antijuridicidade, concluindo-se pela condenao. Presume-se que esse juzo tenha sido positivo, pois caso contrrio nem se teria chegado condenao.11

A doutrina, de forma unssona, em exegese ao art. 59 do Cdigo Penal, sustenta que, nessa fase, deve o juiz aferir o grau de reprovao ou censura da conduta do agente. Confira-se a lio de Jair Leonardo Lopes:

Cdigo de Processo Penal, art. 564, inciso I. BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal. Parte geral. 10 ed., So Paulo: Saraiva, 2006, p. 700. Grifei.
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No art. 59, acima transcrito, que trata das chamadas circunstncias judiciais, foi abolida a referncia ao dolo e culpa e mencionou-se a culpabilidade, conceito que indica o grau de reprovao que recai sobre o agente, em razo de sua conduta [...].12

Dessa forma, o juzo de culpabilidade como critrio de graduao da pena deve recair sobre as possibilidades fticas (materiais) que o sujeito teve para atuar ou no de acordo com a norma. Assim verificada, fornece mecanismos para extrao do (des)valor e do grau de reprovabilidade da conduta.14

No discrepa Guilherme de Souza Nucci:


Conceito de Culpabilidade: Trata-se da culpabilidade em sentido lato, ou seja, a reprovao social que o crime e o autor do fato merecem. A culpabilidade em sentido estrito j foi analisada para compor a existncia do delito (onde, alm da reprovao social, analisaram-se a imputabilidade, a potencial conscincia de ilicitude e a exigibilidade e possibilidade de agir conforme o direito). Entretanto, volta o legislador a exigir do juiz a avaliao da censura que o crime merece o que, alis, demonstra que esse juzo no incide somente sobre o autor, mas tambm sobre o que ele cometeu, justamente para norte-la na fixao da sano penal merecida. Frisando que culpabilidade incide tanto sobre o fato, quanto sobre o seu autor: Miguel Reale Jnior, Ren Ariel Dotti, Ricardo Antunes Andreucci e Srgio Marcos de Moraes Pitombo, Penas e medidas de segurana no novo Cdigo, p.175. Levar em considerao um mesmo fator em diferentes estgios no incomum: o prprio art. 59 utilizado tanto para a fixao da pena como para a anlise de uma srie de benefcios penais (substituio por pena restritiva de direitos, concesso de sursis, concesso do regime aberto etc.). A culpabilidade, acertadamente, veio a substituir as antigas expresses intensidade do dolo e graus da culpa. Para compor o fato tpico, verifica o magistrado se houver dolo ou culpa, pouco interessando se o dolo foi intenso ou no, se a culpa foi grave ou no. O elemento subjetivo, portanto, no deve servir para guiar o juiz na fixao da pena, nesse contexto, o importante a reprovabilidade gerada pelo fato delituoso.13

Luiz Regis Prado ensina que a culpabilidade corresponde censurabilidade pessoal da conduta tpica e ilcita, funcionando como limite mximo da pena.15 Adalto Dias Tristo sustenta que
a culpabilidade avaliada como um princpio medidor da pena, portanto, o grau de censura ao ou omisso do ru. Nos crimes dolosos tem por fulcro a vontade reprovvel. Nos culposos, a maior ou menor violao do cuidado objetivo.16

No mbito dos Tribunais, podem ser colacionados alguns arestos a fim de ilustrar o ponto de vista sustentado. No julgamento dos Embargos Infringentes e de Nulidade n 1.0472.03.001248-9/002, realizado em 6 de outubro de 2009, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia de Minas Gerais, em acrdo relatado pela Desembargadora Jane Silva, assentou que
a circunstncia judicial da culpabilidade nada mais do que a medida da culpabilidade do agente, consistindo no nvel de reprovabilidade de sua conduta, situao que deve ser avaliada segundo as peculiaridades do caso concreto.

Na mesma linha, ensinam Amilton Bueno de Carvalho e Salo de Carvalho:


Instrumentalmente, a culpabilidade, alm de ser categoria imprescindvel para constatao e aferio do delito, adquire importncia fundamental na aplicao (limitao) da sano como critrio dosimtrico. Possibilita, em primeiro lugar, adjetivar a conduta como delituosa, vinculando-a a um sujeito, para, em momento posterior, estabelecer a devida retribuio penal - pena proporcional (razovel) violao do bem jurdico tutelado. Percebe-se, ento, que o juzo de culpabilidade a ser realizado dplice. Em primeiro lugar, atua na avaliao se o homem, socialmente referido, naquelas circunstncias fticas, possua autodeterminao e possibilidade de agir de modo diverso. Em segundo lugar, constatada a possibilidade e conseqentemente o delito, opera na aplicao da pena, medindo o grau (quantum) de reprovabilidade, dimensionando a culpabilidade da conduta.
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O Superior Tribunal de Justia, como no poderia deixar de ser, tambm j afirmou que
o conhecimento da ilicitude do fato pressuposto da culpabilidade, no servindo para exasperar a reprimenda na primeira fase da dosimetria da pena.17

6 Consideraes finais Foi visto que a culpabilidade apresenta trs significados distintos no mbito do Direito Penal. A boa tcnica recomenda o conhecimento e o emprego correto deles. Isso conduz ilao de que a origem dos problemas decorrentes do emprego equivocado da culpabilidade, especialmente na praxe judicial, reside no desconhecimento da polissemia do vocbulo culpabilidade.

LOPES, Jair Leonardo. Curso de Direito Penal. Parte geral. 4 ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005, p. 231. Grifei. NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal comentado. 10. ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010, p. 400. Grifei. 14 CARVALHO, Amilton Bueno de; CARVALHO. Salo de. Aplicao da pena e garantismo. 2. ed., Rio de Janeiro: Lumen Juris, [s/d], p. 47-48. Grifei. 15 PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro. Sentena criminal. 16 TRISTO, Adalto Dias. Sentena criminal. 7. ed., Belo Horizonte: Del Rey, 2008, p. 71.
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Superior Tribunal de Justia - Habeas Corpus n 84179/MS - 6 Turma - Rel. Min. Maria Thereza Rocha de Assis Moura - julgado em 06.05.2010. Disponvel em: www.stj.jus.br.
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A compreenso dessas distines conceituais no mero academicismo. Trata-se de conhecimento indispensvel para o exerccio da judicatura na rea criminal. A Constituio da Repblica impe, em seu art. 93, inciso IX, o dever de fundamentao das decises judiciais. Disso resulta que tem o magistrado o dever de explicitar os motivos por que concluiu que a conduta submetida sua apreciao configura crime. Para isso, imprescindvel referncia culpabilidade e seus elementos, sob pena de nulidade da deciso. Tambm na aplicao da pena, deve o magistrado enfrentar a questo da culpabilidade. Simples referncia nessa fase imputabilidade constitui no s atecnia, mas vcio na sentena passvel de conduzir anulao do julgado dependendo das circunstncias do caso. queles que insistem em interpretar a culpabilidade prevista no art. 59 do Cdigo Penal como categoria do conceito de crime, fica o convite sempre oportuno para a reflexo e o debate. 7 Referncias bibliogrficas BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito Penal. Parte geral. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2006. CARVALHO, Amilton Bueno de; CARVALHO. Salo de. Aplicao da pena e garantismo. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, [s/d]. FERRAJOLI, Luigi. Derecho y razn: teora del garantismo penal. Trad. Perfecto Andrs Ibez et al. Madrid: Trotta, 1995. FIANDACA, Giovanni; MUSCO, Enzo. Diritto penale.

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Da continuidade da prestao dos servios considerados essenciais sob a tica do Tribunal de Justia de Minas Gerais
Insio de Lima e Souza* Mrcio Eduardo da Silva Pedrosa Morais** Sumrio: 1 Introduo. 2 Conceito de servios pblicos essenciais. 3 A posio jurisprudencial do TJMG em relao ao tema. 3.1 Quantidade de julgados no TJMG de 01.01.2006 a 19.09.2010. 3.2 Estratificao dos julgados favorveis e contrrios. 3.3 Fundamentos da posio minoritria. 3.4. Fundamentos da posio majoritria. 4 Concluso. 5 Referncias bibliogrficas. RESUMO Servios pblicos essenciais so aqueles servios fundamentais dignidade da pessoa, sem os quais nenhum indivduo pode sobreviver dignamente, gerando, sua falta ou interrupo, dificuldades extremas no seio individual e social. Seguindo essa linha de raciocnio, tomam-se como suporte legal os princpios e garantias individuais contemplados na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 CRFB/88, em harmonia com a legislao infraconstitucional. Na falta de uma legislao especfica que regulamente e defina quais so os servios pblicos essenciais, usada analogamente a Lei n 7.783, de 28 de junho de 1989 a Lei de Greve. Importante salientar que tais servios so na verdade indispensveis vida moderna e, basicamente, so os pilares de sustentao do desenvolvimento nacional, tanto que, quando alguns pases se declaram em guerra, os primeiros ataques so contra alvos ligados aos servios essenciais, pelo simples motivo de serem a espinha dorsal da infraestrutura do pas. Nessa tica, o consumidor brasileiro tem o direito de que se analise o caso concreto, e no deve jamais suportar a deciso arbitrria das empresas fornecedoras dos servios pblicos essenciais ao interromper a prestao do servio como forma de compeli-lo a saldar sua dvida. Assim, nesta pesquisa ser ressaltada a importncia das posies doutrinrias e jurisprudenciais do Tribunal de Justia de Minas Gerais, que sero levantadas atravs de pesquisa jurisprudencial. Embora, de imediato, no agradem s partes interessadas envolvidas, torna-se a forma mais justa e harmnica para se consolidar este tema controverso.
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PALAVRAS-CHAVE: Brasil. Continuidade dos servios pblicos essenciais. Jurisprudncia mineira. Servios pblicos essenciais. 1 Introduo O presente trabalho tem por objetivo realizar um estudo dos aspectos legais da continuidade da prestao dos servios considerados essenciais embasado na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 CRFB/88, no Cdigo de Defesa do Consumidor CDC, no Direito Administrativo, na legislao infraconstitucional, na doutrina, tendo como objetivo especfico a anlise da jurisprudncia mineira do Tribunal de Justia de Minas Gerais TJMG, especificamente no que se refere ao tema da legalidade (ou no) da suspenso do fornecimento desses servios essenciais quando o consumidor estiver inadimplente com a fornecedora. Ao final, realizar-se- uma avaliao e um comparativo com vistas a se traar o posicionamento do TJMG em relao temtica. A CRFB/88 em seu art. 5, especificamente em seus incisos LIV e LV, estabelece que:
Todos so iguais1 perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...] LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. (BRASIL, 2007).

Pelo mesmo caminho, o CDC no art. 6, inciso IV, traz que so direitos bsicos do consumidor: a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios (BRASIL, 2007), ratificando o que traz a CRFB/88 e garantindo ao consumidor que se sentir lesado o direito de pleitear a sua pretenso por intermdio do Poder Judicirio. Na mesma esteira, o art. 22 do CDC estabelece o comportamento a ser seguido pelo Poder Pblico, nos seguintes termos:
Os rgos pblicos2, por si ou suas empresas, concessionrias, permissionrias ou sob qualquer outra forma de

Estudante do Curso de Direito da Faculdade Asa de Brumadinho/MG. Especialista em Cincias Criminais pela Universidade Gama Filho/RJ. Mestre em Teoria do Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas. Professor no Curso de Direito da Faculdade Asa de Brumadinho/MG, da Faculdade de Par de Minas/MG e da Faculdade de Direito da Universidade de Itana. Advogado. 1 [...] os iguais podem diferir totalmente sob outros aspectos ignorados ou considerados como irrelevantes pelo legislador. Este julga, assim, como essenciais ou relevantes, certos aspectos ou caractersticas das pessoas, [...] (SILVA, 2006, p. 236). 2 Unidade que congrega atribuies exercidas pelos agentes pblicos que o integram com o objetivo de expressar a vontade do Estado. (DI PIETRO, 2010, p. 506.)
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Doutrina

empreendimento, so obrigados a fornecer servios adequados, eficientes, seguros e, quanto aos essenciais contnuos. (BRASIL, 2007.)

essencialidade, que exacerba justamente quando esto em causa os servios pblicos difusos (ut universi) relativos segurana, sade e educao. (GRINOVER, 2007, p. 225.)

Ainda como garantia de que no haver qualquer forma de coao ou ameaa por parte do credor, com o intuito do devedor saldar sua dvida, o art. 42 do CDC sustenta que: na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser exposto ao ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo de constrangimento3 ou ameaa. (BRASIL, 2007). Com essas consideraes anteriores, passar-se- ao conceito de servios pblicos essenciais, para, posteriormente, adentrar-se descrio e anlise do posicionamento jurisprudencial do TJMG em relao referida temtica. 2 Conceito de servios pblicos essenciais So considerados servios essenciais aqueles que tm por objeto a satisfao das necessidades coletivas, a satisfao do mnimo existencial condio humana. No papel de prestador do servio, existe uma flexibilidade em relao ao Estado de que ele prprio seja o prestador do servio. Nesse sentido, a prpria CRFB/88 em seu art. 175, caput, prev a possibilidade de os servios pblicos serem prestados diretamente pelo Estado ou pela iniciativa privada, mediante concesso ou permisso, as quais sero concedidas atravs de procedimentos administrativos. Pela razo de possurem titularidade estatal com a destinao da realizao do interesse pblico, os servios pblicos so encarados como essenciais, portanto significa, por presuno, que sua existncia e sua ocorrncia so imprescindveis, de maneira que o seu no atendimento estar agredindo o exerccio de algum direito e, consequentemente, algum bem jurdico protegido por esse direito, o que leva ao entendimento de que a essencialidade do servio pblico corresponde a uma situao de urgncia, fazendo com que este servio contenha a necessidade da sua prestao. Para se analisarem os conceitos das palavras essencial e contnuo, existe a necessidade da investigao da natureza do servio pblico, nesse sentido Ada Pellegrini Grinover (2007) afirma que:
sempre complicado investigar a natureza do servio pblico, para tentar surpreender, neste ou naquele, o trao da sua essencialidade. Com efeito, cotejados, em seus aspectos multifrios, os servios de comunicao telefnica, de fornecimento de energia eltrica, gua, coleta de esgoto ou de lixo domiciliar, todos passam por uma graduao de
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No entanto, o tema de maior controvrsia pesquisado est na relao da essencialidade de sua prestao quando no houver a contraprestao de uma das partes e qual a graduao de essencialidade que cada servio possui. Sobre esse tema Fernando Costa de Azevedo (2007) salienta que:
[...] essa relao entre a essencialidade e a urgncia na prestao do servio encontra-se estampada na Lei 7.783, de 28.06.1989 (a chamada Lei de Greve) que, em seu art. 10, estabeleceu as atividades essenciais cuja prestao no pode sofrer interrupo total por fora do exerccio do direito de greve no setor privado. Vale dizer ento que existem servios pblicos essenciais e servios pblicos no-essenciais, sendo que em qualquer caso, a prestao dos servios deve ser adequada, eficiente e segura, mas em relao aos servios essenciais, deve ser contnua. (AZEVEDO, 2007, p. 88-89.)

A Lei de Greve (Lei n 7.783 de 1989), em seu art. 10, estipulou os servios ou atividades considerados essenciais, e dessa relao questiona-se se todos os servios essenciais devem ser contnuos. Assim, acompanhando o raciocnio de Grinover (2007):
[...] partindo do suposto de que todos os servios pblicos so essenciais, resta discorrer sobre a exigncia legal da sua continuidade. A nosso aviso, essa exigncia do art. 22 no pode ser subentendida: os servios essenciais devem ser contnuos no sentido de que no podem deixar de ser revs, quando estiverem em causa interesses individuais, de determinado usurio, a oferta de servio pode sofrer soluo de continuidade, se no forem observadas as normas administrativas que regem a espcie. (GRINOVER, 2007, p. 225.)

Pode-se concluir, portanto, que os ditames da norma jurdica se refletem na coletividade indistintamente, podendo ser estendida aos demais casos ou condies que levem interrupo de servio de natureza essencial e que a continuidade destes servios alcana situaes em que h interrupo por motivo de greve, de cobrana de dvidas ou por falta do prprio servio, seja analisado pela natureza essencial da prestao, condizente com a prpria subsistncia digna do homem, vedando-se que se reduza, prejudique ou coloque em risco de maneira aguda a qualidade de vida, que, por muitas vezes, constitui-se na prpria realizao da cidadania, fundamentos defendidos e inseridos no art. 1 da CRFB/88.

No dicionrio jurdico tem o sentido de coao o ato de exercer presso psicolgica ou constrangimento no indivduo a fim de faz-lo praticar, independente se por ao ou omisso, ato que no deseje. O dicionrio de Francisco da Silveira Bueno (2001) define constranger como: apertar; impedir os movimentos de; coagir; violentar. (grifo nosso). 30
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3 A posio jurisprudencial do TJMG em relao ao tema direito do usurio exigir que um servio pblico seja contnuo e permanente, sendo tambm seu dever submeter-se s exigncias regulamentares para a sua obteno, dentre elas, o pagamento de dbitos oriundos da utilizao desse mesmo servio, uma vez que o seu direito no pode ser absoluto e incondicional. A interrupo vedada do servio pblico a interrupo generalizada do prprio fornecimento do servio para todos os usurios, e no a feita de modo individual, caracterizada pela obteno do pagamento de tarifas, aps a regular notificao em processo administrativo, conforme previsto no art. 6, 3, inciso II, da Lei n 8.987 de 1995. Observou-se que, nas decises do Tribunal de Justia de Minas Gerais TJMG, os seus magistrados no tm admitido a interrupo do servio pblico quando o seu usurio a Administrao Pblica, em razo da aplicao do princpio da prevalncia do interesse pblico sobre o privado, devendo a prestadora do servio, nesses casos, cobrar os seus crditos atravs de outros meios judiciais. Sobre o assunto o TJMG proferiu o seguinte acrdo;
Nmero do processo: 1.000.00.304905-3/000(1). Numerao nica: 3049053-62.2000.8.13.0000. Relator Wander Marotta. Data do julgamento: 13/2004. Data da publicao: 29/06/2004. Ementa: Mandado de segurana Corte de servio de telefonia Competncia Direito lquido e certo Interesse pblico. - A competncia absoluta decorre de lei e inderrogvel, inexistindo qualquer norma legal no sentido de que a competncia absoluta para julgamento do mandado de segurana seja definida pelo critrio territorial. [...] caracterizado pelo bloqueio parcial dos servios de telefonia em razo do no pagamento das contas em atraso [...] No pode prosperar a alegao da exceptio non adimpleti contractus4 contra a Administrao Pblica, com o objetivo de paralisar servios essenciais, que sequer so alcanados pelo direito constitucional de greve, havendo expressa previso da necessidade de mant-los inalterados. A interrupo do servio de telefonia, admitido contra o particular, no pode ser utilizada contra a Administrao Pblica, em razo da prevalncia do interesse pblico, devendo a concessionria, nesses casos, cobrar judicialmente os seus crditos. (TJMG, 2004.)

bilizao do conjunto do sistema de distribuio, pois, seguindo um raciocnio lgico, haveria um prejuzo coletividade dos consumidores que esto adimplentes, haja vista que o custo da inadimplncia seria repassado para os mesmos, sob pena de no haver como administrar economicamente a manuteno do fornecimento com a qualidade e a quantidade necessria. 3.1 Quantidade de julgados no TJMG de 01.01.2006 a 19.09.2010 No perodo compreendido entre 01.01.2006 e 19.09.2010, foram levantados 4.693 acrdos proferidos pelo TJMG sobre a definio Da Continuidade dos Servios Considerados Essenciais, extrados do site do respectivo tribunal (www.tjmg.jus.br). Desses acrdos foram estratificados: 263 referentes prestao do servio de fornecimento de gua, 1.507 referentes prestao do servio de fornecimento de energia eltrica, 2.911 referentes prestao do servio de telefonia, 3 referentes prestao de servio de sade e 9 referentes a outros servios, nos quais se destacam: fornecimento de combustveis para veculos, prestao de servios de correios, manuteno de servios de condomnios e servios de educao. Dessa estratificao, observou-se que o nmero maior de processos relativos aos servios essenciais se polarizou nos servios de gua, luz e telefone, o que representa 99,7% de todos os processos apreciados pelo TJMG no perodo de 5 anos, perodo que foi utilizado de base para a coleta dos dados pesquisados. O critrio adotado para a compilao dos dados foi a amostragem, onde na estratificao dos servios de gua e esgoto a totalidade dos julgados levantados foram analisados, e, na apurao dos dados dos servios de energia eltrica e telefonia, devido quantidade de julgados no perodo de abrangncia da pesquisa, os dados foram colhidos em 10% do total de julgados de cada servio pesquisado, tendo a definio do nmero final se dado por mdia aritmtica. Nesse sentido, foca-se na noo de que a concentrao dos esforos despendidos pelos magistrados do TJMG se concentrou na apreciao das lides referentes aos servios considerados de interesse individual (uti singuli). Com referncia prestao dos servios de gua, luz e telefone, observou-se que, quando se tratava das decises que levavam em considerao a prestao dos servios uti singuli, os magistrados direcionaram-se no sentido de que a suspenso do fornecimento no violaDoutrina

A posio adotada pelo Tribunal de Justia de Minas Gerais considerada como procedente em no reconhecer a legalidade da suspenso dos servios pblicos considerados essenciais, quando no levado em conta o caso em concreto que motivou a falta de pagamento da prestao pecuniria, com o objetivo de se evitar a inadimplncia e, consequentemente, a invia_________________________

A exceo de contrato no cumprido exceptio non adimpleti contractus se acha consagrada pelo art. 476 do atual Cdigo Civil/2002 (correspondente ao art. 1.092, caput, 1a parte, do Cdigo Civil de 1916): nos contratos bilaterais, nenhum dos contratantes, antes de cumprida a sua obrigao, pode exigir o implemento da do outro. (CAHALI, 2007.)
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va o princpio da continuidade dos servios considerados essenciais, desde que respeitado o disposto no art. 6, 3, inciso II, da Lei n 8.987 de 1995, que diz que o consumidor tem que ser notificado com antecedncia da interrupo do fornecimento do servio. Quando a anlise desses servios se deu em relao aos considerados como prestao de servios uti singuli, mas sua interrupo acarretaria um prejuzo para a coletividade, os magistrados, considerando o princpio da supremacia do interesse pblico sobre o privado, posicionaram-se no sentido de que esses consumidores deveriam ser cobrados atravs de outras medidas judiciais cabveis. 3.2 Estratificao dos julgados favorveis e contrrios Com relao prestao do servio de fornecimento de gua, pode-se perceber que, nas decises proferidas pelos magistrados do Tribunal, no foco do presente estudo, os mesmos levaram em considerao, na maioria das decises, a aplicao do princpio da continuidade dos servios considerados essenciais e do princpio da dignidade da pessoa humana, estratificando-se da seguinte maneira: quando o acrdo apreciado se relacionava suspenso do servio por inadimplncia do usurio/consumidor, em 61 decises houve a favorabilidade da suspenso do servio, desde que o usurio/consumidor tivesse sido avisado com a antecedncia exigida pela legislao, mais precisamente nos termos do art. 6, 3, inciso II, da Lei n 8.987 de 1995. Um total de 26 decises no foi favorvel suspenso, levando-se em considerao que a interrupo do servio ocasionaria um prejuzo coletividade e no s ao usurio titular do servio, os quais nesses casos eram os prprios rgos da Administrao Pblica, sendo, nessa situao, o meio de resoluo da lide proposta pelos magistrados a busca da satisfao da sua pretenso atravs dos meios judiciais disponveis, e no atravs de atos administrativos, com a aplicao do princpio da supremacia do interesse pblico sobre o privado. Foram levantadas 114 decises em que os questionamentos versavam sobre a cobrana dos servios de gua e esgoto, cujo usurio/consumidor alegava que no havia usufrudo do servio, ou que esse servio estava sendo prestado parcialmente e por esse motivo consideravam que no deveria haver contraprestao de sua parte e, caso houvesse, essa contraprestao deveria ser proporcional, sendo, no caso, o entendimento dos magistrados de que a simples coleta de materiais (esgoto/resduos) j caracterizaria a prestao dos servios pelo o rgo da Administrao Pblica, e, nesse
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sentido, seria devida a cobrana do servio, no podendo ser fracionado pelo quantum de servio prestado. Nesse sentido:
Nmero do processo: 1.0621.09.022940-5.001(1) Numerao nica: 0229405-31.2009.8.13.0621 Preciso: 18 Relator: Elias Camilo. Data do julgamento: 24.06.2010. Data da publicao: 10.08.2010. Ementa: Agravo de instrumento - Ao civil pblica - Tarifa de esgoto - Preliminar Ilegitimidade ativa - Impropriedade da via eleita - Rejeio Estao de tratamento - Inexistncia - Reduo do valor da tarifa - Liminar - Requisitos no configurados. - A contraprestao pelo servio de esgotamento sanitrio constitui preo pblico, sendo de natureza no tributria, no havendo, assim, bice defesa coletiva dos interesses individuais homogneos dos usurios consumidores do respectivo servio via ao civil pblica e, sendo o Ministrio Pblico parte legtima para figurar no polo ativo do feito, de relevncia social. - A simples coleta do material (esgoto/resduos), por si s, j caracteriza a prestao de servio pela concessionria do servio pblico, no trazendo a lei qualquer exigncia no sentido de s poder ser a tarifa cobrada quando todos os mecanismos de tratamento do esgoto estiverem devidamente concludos. - Considerando-se que a cobrana de tarifas pela concessionria est sendo feita de forma reduzida, em conformidade com o que estabelece o art. 96 do Decreto Estadual n 44.884/08, indevida a sua reduo em sede liminar, quando ausentes elementos probatrios e percia que demonstrem efetivamente a razo do percentual redutor e a sua proporcionalidade com os servios que veem sendo prestados. (TJMG, 2010.)

Continuando a anlise dos julgados, estratificaram-se 42 decises em que houve a suspenso da continuidade do servio estando o usurio/consumidor com a fatura quitada. Nesses casos, os magistrados julgaram ilegal a suspenso do fornecimento e acataram a indenizao por dano moral pedida pelo usurio/consumidor. Foram estratificadas 9 decises em que a concessionria estava cobrando dvidas do consumidor/usurio que havia renegociado a dvida de prestao do servio para dvida financeira, com a concessionria executando a cobrana atravs das vias administrativas disponveis. Nesses casos, os magistrados decidiram que a concessionria no pode cobrar dvida pretrita de usurio que manifestou o pagamento da mesma atravs de instrumento particular, no podendo o mesmo ser coagido ao pagamento mediante a possibilidade da suspenso do fornecimento do servio prestado. Em 11 processos foram feitos questionamentos do valor cobrado pela concessionria do usurio, nos quais houve a alterao da titularidade da unidade, estando o titular atual sendo compelido ao pagamento pela concessionria. Conforme Decreto Estadual n 43.753, de 2004, existe a obrigao, e o titular do imvel dever responder pelos dbitos referentes aos servios nele prestados pela concessionria, ainda que no figure

como o titular da fatura na prestao do servio, e nesse entendimento consubstanciaram-se as decises proferidas pelos magistrados do TJMG. Em anlise dos julgados relativos suspenso do fornecimento do servio essencial, no que se refere prestao do servio de energia eltrica, houve 776 acrdos relacionados com questionamentos dos usurios sobre a suspenso do servio por ocorrncia de fraude na medio; 352 questionamentos foram relativos inadimplncia do usurio; 198 foram relativos aos questionamentos de danos morais e materiais causados pela interrupo do fornecimento do servio; 106, por interrupo do servio com um prejuzo para a coletividade; 15, por questionamentos de cobrana casada; 15 questionamentos sobre a cobrana da contribuio para o custeio da iluminao pblica; 15 questionamentos sobre erro de leitura na medio; 15 questionamentos sobre discrepncia nos nveis de tenso de fornecimento de energia eltrica com prejuzo para o usurio e 15 questionamentos sobre a cobrana de dbito na unidade consumidora em nome de outro titular, totalizando 1507 acrdos pesquisados no perodo de abrangncia da pesquisa. Na maioria dos acrdos analisados, em 776 deles, a lide apreciada pelos magistrados do TJMG foi sobre a cobrana de irregularidades levantadas na medio aps inspeo. Nesses casos, o entendimento do Tribunal foi de que o fato caracterizado por um ato administrativo, e, nesse caso dever ser garantida a ampla defesa e o contraditrio parte contrria. Existe o entendimento de que tal fato caracteriza uma infrao penal, afastando-se, portanto, a sua anlise pela legislao consumerista. A suspenso considerada legal desde que provados os fatos e seja seguido o procedimento do art. 6, 3, II, da Lei n 8.987, de 1995. Nesse sentido:
Nmero do processo: 1.0180.05.023769-2/001(1) Numerao nica: 0237692-84.2005.8.13.0180 Preciso: 25. Relator: Moreira Diniz. Data do julgamento: 12.07.2007. Data da publicao: 19.07.2007. Ementa: Direito civil - Apelao - Ao de obrigao de no fazer Energia eltrica - Consumo irregular - Fraude no medidor Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor Impossibilidade - Prova que descaracteriza a fraude Inexistncia - Cobrana de custo administrativo para troca do medidor de energia eltrica - Art. 73 da Resoluo Aneel n 456/2000 - Suspenso do fornecimento - Possibilidade. A alterao do medidor de energia eltrica pode configurar infrao penal, o que afasta a possibilidade de aplicao da legislao consumerista, destinada a reger as relaes de consumo e de prestao de servios em condies de normalidade, como forma de proteo ao consumidor, tido como hipossuficiente. Ausentes as provas que descaracterizam a fraude do medidor de energia eltrica e constatandose que ocorreu consumo irregular, dvida no h de que a cobrana do consumo no contabilizado legtima. No se verifica ilegalidade do chamado custo administrativo para troca do medidor de energia que teve o lacre violado,

porque h previso expressa de sua cobrana no art. 73 da Resoluo n 456/2000. Em havendo dbito no pago, relativo ao consumo de energia eltrica, dvida no h de que o fornecimento pode ser suspenso. Nesse sentido, h previso expressa no art. 6, 3, inciso II, da Lei n 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, e no art. 91, incisos I e II, da Resoluo Aneel n 456, de 29 de novembro de 2000. Smula: Negaram provimento. (TJMG, 2007.)

Um outro julgado traz:


Nmero do processo: 1.0687.06.042041-5/001(1) Numerao nica: 0420415-68.2006.8.13.0687 Preciso: 25. Relator: Nepomuceno Silva. Data do julgamento: 13.12.2007. Data da publicao: 19.12.2007. Ementa: Ao declaratria de inexistncia de dbito. Inspeo em medidor de energia eltrica. Responsabilidade do consumidor pela custdia do aparelho. Irregularidades constatadas. Reviso do faturamento pela Companhia. Direito de defesa exercido no procedimento administrativo. Princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa respeitados. Obrigao do pagamento de fatura complementar. Clculo. Mdia de consumo dos 12 (doze) meses anteriores constatao das irregularidades, com base na Resoluo n 456/2000, da Aneel. Possibilidade de interrupo no fornecimento do servio em caso da inadimplncia. Procedncia, em parte, dos pedidos. Sucumbncia recproca (CPC 21). Recursos improvidos. Smula: Negaram provimento a ambos os recursos. (TJMG, 2007.)

Um dos temas mais polmicos em relao ao assunto o da suspenso do fornecimento de energia eltrica por inadimplncia do usurio do servio na sua prestao, mas sobre esse item percebeu-se que existe certa pacificao sobre o assunto no TJMG, pois o nmero de processos pesquisados foi mais de 50% menor que o mais apreciado (fraude na medio). Sobre esse item, no universo pesquisado, levantaram-se 352 acrdos proferidos pelo TJMG no perodo de abrangncia, nos quais o autor requeria que os magistrados declarassem a ilegalidade da suspenso do servio, alegando que se tratava de um servio essencial e, por esse motivo, no poderia sofrer interrupo no seu fornecimento pelo motivo de no pagamento das faturas. O entendimento do TJMG, na maioria dos casos, de que a suspenso no ilegal desde que o atendimento ao usurio individual fosse precedido dos requisitos do art. 6, 3, II, da Lei n 8.987, de 1995, pois a concessionria de servio pblico no obrigada a fornecer o servio indefinidamente para o usurio que no cumpre a obrigao que lhe exigvel, que a do pagamento das tarifas decorrentes do consumo.
Nmero do processo: 1.0223.03.123588-8/001(1) Numerao nica: 1235888-03.2003.8.13.0223 Preciso: 56. Relator: Moreira Diniz. Data do julgamento: 29.03.2007. Data da publicao: 12.04.2007. Ementa: Direito administrativo - Direito constitucional - Apelao Ao indenizatria - Responsabilidade civil do Estado Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 21-44, out./dez. 2010

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Doutrina

Conjunto probatrio que caracteriza a culpa exclusiva da vtima - Ausncia de direito indenizao - Danos moral e material - Inexistncia - Suspenso do fornecimento de energia eltrica - Usurio inadimplente - Admissibilidade Interesse da coletividade - Recurso desprovido. - No se mostra ilegal, ou abusiva, a suspenso do fornecimento de energia eltrica ao usurio inadimplente, mormente diante do disposto no art. 6, 3, inciso II, da Lei n 8.987/95. A suspenso do fornecimento de energia eltrica em razo de inadimplemento no gera, por si s, dano moral, sendo a conduta do prprio apelante, ao deixar de pagar as faturas, a causadora de toda a situao descrita nos autos, configurando-se, portanto, culpa exclusiva da vtima, evento que exclui a responsabilidade da concessionria. Smula: Negaram provimento. (TJMG, 2007.)

dade excessiva e desproporcional para o ofensor e fator de enriquecimento ilcito para o ofendido. (TJMG, 2007.)

Quando se trata de interrupo para rgo da Administrao Pblica prestador de servio coletivo, a exemplo dos julgados relativos ao fornecimento de gua, os magistrados entenderam que as interrupes dos servios no devem ser feitas pelas vias administrativas, devendo ser questionadas atravs de outras medidas judiciais, no colocando em prejuzo a coletividade. Essa deciso foi observada em 106 acrdos levantados no TJMG no perodo abrangido pela pesquisa.
Nmero do processo: 1.0554.04.007032-4/003(1) Numerao nica: 0070324-29.2004.8.13.0554 Preciso: 91. Relator: Silas Vieira. Data do julgamento: 16.02.2006. Data da publicao: 04.05.2006. Ementa: Mandado de segurana - Suspenso de fornecimento de energia eltrica Municpio inadimplente - Impossibilidade - Confirmao da sentena. - Aps aviso prvio, revela-se lcita a suspenso do fornecimento de energia eltrica em virtude do inadimplemento do usurio. Todavia, embora seja legalmente possvel o corte de energia fornecida para a Prefeitura do Municpio de Santa Brbara do Monte Verde e Polcia Militar, em razo de sua inadimplncia, tal medida se torna invivel diante do grande prejuzo que causaria aos muncipes, porquanto dificultaria sobremaneira a prestao de servios pblicos essenciais e a segurana pblica. Precedentes do STJ. (TJMG, 2006.)

Dos 198 casos de danos morais e materiais levantados, constatou-se que do entendimento do TJMG a admisso do pedido, desde que a concessionria no tenha aplicado os requisitos do art. 6, 3, inciso II, da Lei n 8.987, de 1995, que estabelece que o usurio/consumidor deve ser avisado com antecedncia da interrupo do fornecimento do servio.
Nmero do processo: 1.0395.02.001927-3/001(1) Numerao nica: 0019273-39.2002.8.13.0395 Preciso: 30. Relator: Renato Martins Jacob. Data do julgamento: 11.01.2007. Data da publicao: 26.01.2007. Ementa: Indenizao. Danos morais. Concessionria de servio pblico. Fornecimento de energia eltrica. Responsabilidade objetiva. Corte indevido de energia. Notificao do consumidor. Necessidade. Dever reparatrio configurado. Quantum indenizatrio. Razoabilidade e proporcionalidade. - Em se tratando de concessionria de servio pblico, a responsabilidade civil pelo evento danoso deve ser analisada luz da teoria do risco administrativo, fundamento para a responsabilidade objetiva, preceituada no art. 37, 6, da Constituio Federal. Assim, desnecessria, para fins indenizatrios, a prova da sua culpa pela suspenso do fornecimento de energia eltrica, que somente poderia ser afastada nas hipteses de fora maior, caso fortuito ou, ainda, pela ocorrncia de culpa exclusiva da vtima, desde que provada de forma concludente. Ainda que o consumidor esteja inadimplente, a suspenso do fornecimento de energia abusiva e ilegal. Isso porque, tratando-se de concessionria de servio pblico essencial, que deve ser prestado de forma ininterrupta, pelas regras da Aneel - Agncia Nacional de Energia Eltrica, empresa somente seria permitido o corte de energia do consumidor se, aps 15 (quinze) dias da sua comunicao formal, permanecesse inadimplente. A suspenso do fornecimento de energia eltrica, servio essencial, sem que o consumidor tenha sido formalmente comunicado, constitui prtica abusiva na cobrana do dbito, sendo certo que o incmodo, o desgaste, enfim, o constrangimento de ver a energia ser cortada caracterizam o dano moral. O valor a ser pago na indenizao deve ser fixado observadas as circunstncias que envolvem o caso, de modo a no restar configurada penali_________________________

Outro questionamento que se observou nos levantamentos se refere interrupo do fornecimento do servio por inadimplncia da cobrana de outros servios na fatura de energia eltrica, reconhecendo os magistrados o dano moral sofrido pelos autores, emergindo da a responsabilidade objetiva da concessionria de energia eltrica, concessionria de servio pblico, pela cobrana conjunta, ou casada5, que ofende os princpios consumeristas, visto que retira dos consumidores a possibilidade de escolha sobre o pagamento, ou no, da cobrana do outro servio, em face da aplicao da penalidade do corte no fornecimento de energia eltrica de maneira coercitiva, em clara ofensa aos princpios esculpidos pelo direito dos consumidores, que deveriam pagar a conta de luz de forma independente do pagamento da fatura do outro servio descrito em conjunto com a fatura de energia eltrica. Nesse universo de observaes constatadas no perodo, foram levantados 15 acrdos no TJMG.
Nmero do processo: 1.0313.06.199196-1/002(1) Numerao nica: 1991961-67.2006.8.13.0313 Acrdo indexado! Preciso: 10. Relator: Dorival Guimares Pereira. Data do julgamento: 05.06.2008. Data da publicao: 11.06.2008 Ementa: Administrativo - Ao declaratria de

5 Entende-se por venda casada, a prtica comercial em que o fornecedor condiciona a venda de um produto ou servio, aquisio de outro produto ou servio.DireitoNet Artigos Disponvel em: <http://www.direitonet.com.br/artigos/exibir/2513/Venda-casada-uma-pratica-usual-na-sociedade-capitalista> Acesso em: 11.out.10, 18:05:11h.

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inexistncia de relao jurdica c/c dano moral Concessionria de energia eltrica - Cobrana de assinatura de jornal - Conta casada - Suspenso do fornecimento de energia - Exigncia de adimplemento de obrigao distinta da tarifa de servio pblico - Impossibilidade - Dano moral Configurao - Fixao adequada - Inteligncia dos arts. 6, IV; 39, I; e 42 todos do CDC e Resoluo n 456 da Aneel. - A concessionria de servio pblico pode realizar a suspenso do fornecimento de energia eltrica, pelo inadimplemento do consumidor, to somente, em relao s tarifas de energia eltrica, e no pela ausncia de pagamento de dbitos de outra natureza, contidos em fatura, na conhecida conta casada, sob risco de coao do consumidor ao pagamento de dbito, inadmissvel pelo Estatuto Consumerista. Se o consumidor tem o fornecimento da energia eltrica suspenso, pela impossibilidade de pagamento da tarifa de energia eltrica dissociada de outros dbitos constantes de sua fatura, configurado resta o dano moral, causado pela concessionria e pelo credor; o primeiro por impossibilitar a continuidade do servio, com inobservncia s normas de regncia regulamentadoras; o segundo por utilizar de meio de cobrana coercitivo e constrangedor para a satisfao do seu dbito. Smula: Rejeitaram preliminar, negaram provimento ao primeiro recurso. Deram provimento parcial ao segundo recurso. (TJMG, 2008.)

que a obrigao decorrente de consumo de energia eltrica possui carter pessoal, no havendo que se falar em responsabilidade de quem no foi o efetivo consumidor. inadmissvel, a teor do disposto no 2 do art. 4 da Resoluo n 456, de 2000, da Aneel, condicionar a ligao da energia ao pagamento de dbito pendente em nome de terceiro. 3.3 Fundamentos da posio minoritria Aps apurado detalhamento dos julgados pesquisados, constatou-se que os magistrados do TJMG divergiam de opinio, entre os componentes da Corte, e, nessa posio, que pela quantidade se considera minoritria, levantaram-se os fundamentos nos quais os magistrados se embasaram. Os posicionamentos no favorveis suspenso da prestao dos servios foram proferidos levando-se em considerao a aplicao do princpio da supremacia do interesse pblico sobre o privado, motivo pelo qual, nessas decises, amparados pelos fundamentos desse princpio, os magistrados consideram que a suspenso na prestao do servio pblico ocasionaria um transtorno no s ao usurio individualmente, mas sim com reflexo imediato e direto a toda a coletividade. Sustentados no princpio da dignidade da pessoa humana, os magistrados consideraram que a interrupo ocasionaria um dano a um bem jurdico protegido hierarquicamente superior ao bem objeto do questionamento. Nesse caso, pode-se citar o exemplo de uma pessoa que necessita de um aparelho eltrico de respirao para sobreviver e est inadimplente com a fatura de energia eltrica. Constata-se que o bem jurdico protegido nesse caso a vida, um bem hierarquicamente superior ao direito de receber as faturas de energia eltrica, que pela necessidade se transforma em uma atividade constitucionalmente atribuda ao Poder Pblico. Ressalta-se que a posio desses julgados no torna menos importante os casos analisados. O que os fez tornarem-se minoritrios foram as quantidades apuradas no perodo de universo da pesquisa, que por ser quantitativa levantou uma quantidade menor de processos apreciados. Todos esses princpios foram aplicados em consonncia com o princpio da continuidade da prestao do servio considerado essencial. 3.4 Fundamentos da posio majoritria Ao contrrio da posio minoritria, a posio majoritria se deu devido ao fato de que a quantidade de julgados do Tribunal de Justia de Minas Gerais, apurados no perodo de abrangncia da pesquisa, foi maior que a posio minoritria. A anlise desses fundamentos tambm foi aplicada em consonncia com o princpio da continuidade da prestao do servio considerado essencial.
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Houve, tambm, alguns questionamentos sobre a cobrana do custeio para o servio de iluminao pblica (CIP), nos quais os magistrados deixaram claro que este servio no pode ser confundido com taxa, estando o mesmo previsto na CRFB/88, em art. 149-A, devendo, para que haja legalidade dessa cobrana, o Poder Pblico municipal elaborar lei municipal especfica e aplicar o princpio da anterioridade (nesse caso, foram encontrados 15 acrdos proferidos pelos magistrados do TJMG, no perodo de abrangncia da pesquisa). Houve questionamentos sobre faturas de energia eltrica com erro de leitura ocasionando um consumo elevado, com cobrana indevida, o que, conforme estipula o Cdigo de Defesa do Consumidor, gera para o usurio do servio o direito de repetir o indbito pelo valor cobrado indevidamente, com a possibilidade, tambm, de indenizao por danos materiais e morais. Em relao ao assunto, foram estratificados 15 acrdos no perodo pesquisado. Os questionamentos sobre a interrupo do servio acidentalmente, aps a ocorrncia de uma falha no sistema de distribuio do servio, ocasionando uma tenso elevada e queima de equipamentos, o que levaria a concessionria a ressarcir o dano dos equipamentos, caso fosse comprovado o nexo causal, no geram ao consumidor o direito de inadimplir o pagamento da sua fatura de energia eltrica enquanto estiver sendo realizada a apurao das causas do incidente. Nesse sentido, foram levantados 15 acrdos. Quanto cobrana de dbitos referentes unidade consumidora, em que houve a troca de titularidade do usurio, foram apurados 15 acrdos, em que os magistrados do TJMG se pronunciaram no sentido de

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Doutrina

Pelo princpio da isonomia, os magistrados do TJMG aplicaram os fundamentos pertinentes a esse princpio, amparados na condio de que todos os usurios dos servios pblicos so iguais em direitos e obrigaes, a um usurio adimplente no justo arcar com os custos da prestao de um servio que est inadimplido por outro usurio, pois para a manuteno do sistema feito um rateio dos custos que disponibiliza a prestao deste. Como os custos para operacionalizao desse servio so fixos e dimensionados para o nmero de usurios, caso haja inadimplncia, este recurso ser rateado para os adimplentes, pois o nmero de usurios no ir diminuir. Neste sentido os magistrados consideraram que no haver isonomia e todo o sistema para a prestao do servio poder ser comprometido. J, pelo princpio da legalidade, os magistrados consideraram que a interrupo no contraria nenhum preceito legal, e sim atende ao mesmo. Para que essa interrupo se realize em consonncia com a lei, a cobrana e a suspenso no podem expor ao ridculo o consumidor inadimplente, devendo as mesmas atender aos requisitos legais, devendo o usurio ser avisado com antecedncia em relao a eventual interrupo na prestao de tais servios. 4 Concluso Como se pode observar, durante o desenvolvimento deste trabalho, os magistrados basearam suas decises na aplicao dos preceitos constitucionais, com uma ampla abrangncia para as garantias dos direitos fundamentais. Por se tratar de um tema polmico, onde se pese, em alguns casos, o entendimento pela possibilidade irrestrita de interrupo, em outros, pela impossibilidade da interrupo e, tambm, pela possibilidade somente da interrupo dos servios no essenciais, essas decises se deram em sintonia com uma concreta satisfao dos direitos fundamentais diretamente ligados aos casos apreciados. Existe uma compatibilizao da doutrina e jurisprudncia, que, amparadas pelo preceito do art. 175 da Constituio Federal de 1988 e pela Lei n 8.975, de 1995, entendem que no h interrupo no fornecimento do servio considerado essencial do consumidor inadimplente que fosse avisado previamente da suspenso do servio por esse motivo. Para que a prestao de um servio pblico seja adequada, faz-se necessria a contraprestao pecuniria atravs da taxa ou tarifa. Subsidiariamente, algumas anlises remetem a decises proferidas pelo Supremo Tribunal Federal STF, o qual considerou a interrupo possvel, ressalvadas as hipteses de miserabilidade e utilidade pblica, cuja paralisao considerada invivel. Esse entendimento se harmoniza com o posicionamento do Tribunal de Justia
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de Minas Gerais TJMG, que utilizou a mesma linha de interpretao seguida pelo STF, observando-se que a jurisprudncia est definindo uma direo, com a convergncia das decises baseadas em propostas pela qual cada caso deva ser analisado isoladamente, de acordo com a boa-f objetiva do usurio inadimplente, sem a aplicao de uma norma fria. Notou-se, tambm, que os magistrados utilizaram da interpretao de que existem servios pblicos considerados essenciais e servios pblicos considerados no essenciais, tendo-se como base para tal definio a Lei n 7.783, de 1989 (Lei de Greve), na qual est elencada a classificao desses servios. Como o objeto deste trabalho foi a anlise dos servios pblicos considerados essenciais, sob a tica do Tribunal de Justia de Minas Gerais, constatou-se que as decises proferidas foram baseadas em observncia s normas administrativas que regem esta espcie, sem deixar de preservar os princpios constitucionais da igualdade, isonomia, supremacia do interesse pblico sobre o privado, entre outros. O direito do consumidor o ramo jurdico de proteo daquele usurio que, por certo, realiza vnculos de natureza negocial com o fornecedor de produtos e servios. Por esse motivo, os servios pblicos so objeto das relaes de consumo enquanto prestados a partir de um vnculo negocial, especificamente contratual, entre consumidores-usurios e prestadores, pblicos ou privados, o que revela a necessidade de se delimitar o campo de aplicao do direito do consumidor aos servios uti singuli remunerados por tarifas. Os argumentos contrrios suspenso apegam-se tese de que os direitos do consumidor, elencados no CDC, so direitos subjetivos constitucionais, conforme disposto no art. 5, inciso XXXII, da CRFB/88, e que qualquer lei posterior que venha restringir tais direitos ser declarada inconstitucional, segundo o princpio de que a lei no retroagir em prejuzo ao indivduo. Afirma-se ainda que a suspenso unilateral representa a autotutela pelo prestador e retira do Poder Judicirio o poder de decidir sobre a possibilidade ou no da suspenso. Por essa razo, o corte considerado uma violao dos direitos fundamentais, como tambm uma violao aos princpios da inafastabilidade do Poder Judicirio, da ampla defesa, do contraditrio e do devido processo legal (todos previstos constitucionalmente), alm de ferir o princpio da boa-f objetiva. Assim sendo, a autotutela pelo prestador no permitida, devendo ser submetido o caso, necessariamente, anlise do Poder Judicirio. A tnica das anlises embasou-se nas decises nas quais a utilizao do estabelecimento dos limites entre o indivduo e a coletividade foi tomada de maneira que, legalmente, as partes no fossem prejudicadas, promovendo uma sensao de que, para cada caso, foi proferida a deciso considerada mais justa.

Na cobrana dos dbitos relativos prestao desses servios, no poder haver constrangimento, ameaa, exposio ao ridculo, nem a utilizao de mtodos coercitivos. Esse o ponto de um profundo exerccio de adequao: como efetuar uma ao de cobrana e no infringir a nenhum desses direitos? No entanto, tem-se que promover a aplicao do princpio da igualdade de tratamento dos destinatrios do servio pblico de maneira que no haja enriquecimento sem causa do usurio, com o desvio dos recursos pblicos pela mera inatividade da concessionria/permissionria, que nesse momento titular de um servio pblico estatal, sendo o custeio desse servio prestado ao usurio inadimplente repassado aos demais usurios adimplentes. Dos servios estratificados como objeto de anlise da pesquisa, o Tribunal de Justia de Minas Gerais TJMG considerou proibida a interrupo do servio pblico que seja generalizada e coloque em prejuzo a coletividade, e no o usurio individualmente, de modo que, dessa maneira, prevalea a aplicao do princpio do interesse pblico sobre o privado, da igualdade e da isonomia. Enfim, percebeu-se que o ponto principal se refere diferenciao da prestao do servio pblico geral e servio pblico individual e dentre os individuais o que , afinal, essencial. O entendimento a respeito do tema no sentido de que o art. 6, 3, inciso II, da Lei 8.987/95 no viola o princpio da continuidade, conforme disposto no art. 22 do CDC, desde que a suspenso por inadimplncia ocorra fora das situaes que representem o interesse da coletividade, quais sejam miserabilidade ou desemprego do usurio-pessoa fsica, a prestao de servios de relevncia social para usuriopessoa jurdica. Desse modo, a pesquisa apresenta o entendimento do Tribunal mineiro, o qual julga as questes pesquisadas de acordo, principalmente, com o princpio da dignidade da pessoa humana, princpio estruturador de todo o ordenamento jurdico brasileiro, alm de se harmonizar com os preceitos de equidade e de justia, aplicando o critrio de igualdade material no caso concreto. 5 Referncias bibliogrficas AZEVEDO, Fernando Costa de. A suspenso do fornecimento de servio essencial por inadimplemento do consumidor-usurio. Argumentos doutrinrios e entendimento jurisprudencial. Revista de Direito do Consumidor, So Paulo, ano 16, n. 62, p. 86-123, abr./jun. 2007. Revista dos Tribunais. BENJAMIN, Antnio Herman V.; MARQUES, Cludia Lima; BESSA, Leonardo Roscoe. Manual de direito do

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Doutrina

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TRIBUNAL

DE

JUSTIA

DE

MINAS

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A competncia para aes que visam ao auxlioalimentao em face de entidades de previdncia privada
Carolina de Souza Mendona* Sumrio: 1 Introduo. 2 Breves lies sobre auxlio-alimentao. 3 Noes gerais da competncia para aes envolvendo entidades de previdncia privada. 4 Da divergncia jurisprudencial. 4.1 A dissenso e o consenso no Superior Tribunal de Justia. 4.2 A unanimidade do Tribunal Superior do Trabalho. 4.3 O posicionamento do Supremo Tribunal Federal. 5 Concluso. 6 Referncias. 1 Introduo Os Tribunais brasileiros tm-se deparado com inmeras demandas, nas quais se discute a competncia para o trmite e o julgamento de lides envolvendo entidades de previdncia privada e seus respectivos beneficirios, adotando entendimentos divergentes: algumas vezes definindo tal competncia como sendo da Justia Comum; outras, da Justia do Trabalho. Justifica-se essa dessemelhana de entendimentos, ao argumento de que algumas dessas aes derivam de circunstncias fticas diversas. Ora se se verificam lides que envolvem to s a relao entre as entidades de previdncia privada e seus assistidos, ora h demandas que, alm disso, incluem aspectos concernentes relao de trabalho dos empregados ativos ligados patrocinadora (STJ, Agravo Regimental em Agravo de Instrumento n 1.225.443/RJ). Contudo, a existncia de julgados, em Tribunais Superiores, em sentido oposto sobre situaes fticas semelhantes no se mostra coerente com sua funo precpua de pacificao do direito debatido, com o fito de sua unificao nem com os princpios da eficincia e da celeridade processual. Exemplo da ocorrncia de dissenso, no Supremo Tribunal Federal (STF), Superior Tribunal de Justia (STJ) e Tribunal Superior do Trabalho (TST), sobre um mesmo tema em hipteses smiles a questo da competncia para aes que visam concesso de auxlio-alimentao promovida por aposentados e pensionistas em face de entidade de previdncia privada. Ante tal divergncia, este artigo pretende, ao influxo do mtodo dialtico, lanando argumentos jurisprudenciais favorveis competncia da Justia
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Comum e outros da Justia do Trabalho, nessas demandas, propor uma reflexo crtica sobre o tema e apresentar uma soluo. 2 Breves lies sobre auxlio-a alimentao A Lei n 6.321/76 instituiu o Programa de Alimentao do Trabalhador (PAT), objetivando melhorar as condies nutricionais dos obreiros, com repercusses positivas para a qualidade de vida, a reduo de acidentes de trabalho e o aumento da produtividade. O programa regulamentado pelo Decreto n 5/1991, que prev duas modalidades de servio de alimentao: a) autogesto (a empresa assume toda a responsabilidade pela elaborao das refeies, desde a contratao de pessoal at a distribuio aos usurios); e b) terceirizao (o fornecimento das refeies formalizado por intermdio de contrato firmado entre a empresa beneficiria e as concessionrias). A empresa que adotar essa ltima modalidade pode escolher entre: a) refeio transportada (isto , aquela preparada em cozinha industrial e transportada at o local de trabalho ou, ento, a empresa beneficiria contrata os servios de uma terceira, que utiliza as instalaes da primeira para o preparo e distribuio das refeies); b) refeio convnio (os empregados da empresa beneficiria fazem suas refeies em restaurantes conveniados com empresas operadoras de vales, tquetes, cupons, cheques, entre outros); c) alimentao convnio (a empresa beneficiria fornece senhas, tquetes, dentre outros, para aquisio de gneros alimentcios em estabelecimentos comerciais); e d) cesta de alimentos (a empresa beneficiria fornece os alimentos em embalagens especiais, garantindo ao trabalhador pelo menos uma refeio diria). Assim, o auxlio-alimentao cuida de hiptese de alimentao efetivada por convnios e est previsto em acordo ou conveno coletiva de trabalho, firmado por empresas participantes do PAT. Sobre a natureza jurdica desse auxlio, o Ministro Aldir Passarinho Jnior assinala que ele consiste em verba trabalhista indenizatria, prevista em conveno coletiva de trabalho, homologada pela Justia Laboral (STJ, Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n 1.225.443/RJ). Em sentido contrrio, o Ministro do STF, Marco Aurlio, em deciso monocrtica nos Embargos de Declarao em Agravo de Instrumento n 758949/RS assim se manifestou:

Bacharela em Direito pela Universidade FUMEC. Especialista (Ps-graduao lato sensu) em Direito Processual pelo Instituto de Educao Continuada da Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais (IEC PUC MINAS), em convnio com a Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes (EJEF) do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais (TJMG). Servidora Pblica do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais (TJMG). E-mail: carolsouzamendonca@gmail.com. Currculo Lattes: http://lattes.cnpq.br/3483729417144267. Professor Orientador: Srgio Henriques Zandona Freitas.
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No caso, verifico que o benefcio auxlio cesta-alimentao concedido aos funcionrios da ativa em face de acordos coletivos, por certo, no tem o condo de indenizar o trabalhador, mas, sim, complementar a remunerao, independentemente dos dias trabalhados. Portanto, tal benefcio ostenta natureza remuneratria, incorporando-se ao salrio, devendo ser estendido aos aposentados a fim de assegurar a igualdade de remunerao entre ativos e inativos.

Dessarte, feito esse breve esclarecimento sobre o auxlio-alimentao, passa-se ao tema da competncia para aes que o envolve, quando pleiteado em face de fundo de penso. 3 Noes gerais da competncia para aes envolvendo entidades de previdncia privada A competncia, na lio de Athos Gusmo Carneiro (2005, p. 67), a medida da jurisdio, ou ainda, a jurisdio na medida em que pode e deve ser exercida pelo juiz. Essa medida definida pela Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 (CR/88) e por normas infraconstitucionais, que estabelecem o conjunto de atividades jurisdicionais a serem exercidas por cada organismo do judicirio ou por cada sistema integrado e autnomo de rgos (Justias). (CARNEIRO, 2005, p. 69; p. 90.) Logo, diante do caso concreto, resta perquirir se a competncia para processar e julgar a demanda de algum dos ramos da Justia Especializada (Trabalho, Militar ou Eleitoral) ou da Comum (Federal ou Estadual). A Emenda Constitucional (EC) n 45/2004 trouxe relevantes alteraes, no que tange ao tema da competncia, sobretudo por ampliar o conjunto de atividades jurisdicionais a serem exercidas pela Justia do Trabalho, prevendo que a esse rgo incumbe dirimir controvrsias decorrentes da relao de trabalho (art. 114, IX, da CR/88). Por certo, relao de trabalho trata de expresso de conceito aberto, de forma que, para se saber se determinada ao compete ou no Justia Laboral, mostra-se necessrio definir, com a possvel preciso, o mbito de alcance dessa expresso dentro da sistemtica constitucional, sob pena de transformar essa Justia em Comum, e a Comum em Especializada. (CARNEIRO, 2005, p. 218.) Dentre as polmicas acarretadas por essa expresso, est a questo atinente competncia para processar e julgar aes envolvendo entidades de previdncia privada ou fundos de penso e seus assistidos, quando a pretenso abarca aspectos da relao laboral. Isso porque, embora se reconhea que a relao entre esses sujeitos seja eminentemente privada, dada a autonomia frente relao de emprego, nos termos do
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2 do art. 202 da CR/88, com redao conferida pela EC n 20/98, os Tribunais Superiores tm adotado entendimento ora de que a competncia para processar e julgar tais controvrsias da Justia do Trabalho, ora da Comum, dependendo da natureza e do fundamento do pedido. Essa variao de entendimento fundamenta-se no fato de que, muitas vezes, essas espcies de ao envolvem mais de uma relao jurdica, cada qual sujeita a uma competncia material, sendo, por isso, imprescindvel definir qual o tema nodal do litgio e, assim, concluir quem competente para dirimi-lo. Nesse ponto do tema nodal, nas demandas propostas em face de fundo de penso, que versam sobre a complementao de aposentadoria pelo acrscimo do auxlio-alimentao, que divergem os Tribunais Superiores. s vezes se adota posicionamento no sentido de que o pedido decorre do contrato de previdncia privada, de natureza eminentemente civil, envolvendo to somente de maneira indireta os aspectos da relao laboral, sendo, por isso, competente a Justia Comum; outras vezes, de que o tema compreende aspectos atinentes relao laboral, o que torna a Justia do Trabalho, nos termos do art. 114, IX, da CR/88, competente para dirimi-lo. Assim, adiante tratar-se- de cada um dos entendimentos defendidos pelos Tribunais Superiores sobre a questo da competncia em aes que tais. 4 Da divergncia jurisprudencial No h, como j dito, nos Tribunais Superiores, entendimento unssono sobre o tema da competncia para aes promovidas em face de entidades de previdncia privada, vindicando a concesso do auxlio-alimentao. Note-se que essa ciso de posicionamentos est presente no s entre as teses defendidas pelos Ministros que compem cada um desses Tribunais, mas, tambm, entre esses rgos, conforme se expe a seguir. 4.1 A dissenso e o consenso no Superior Tribunal de Justia Os Ministros do Superior Tribunal de Justia adotavam, quanto ao tema da competncia em aes que visam complementao de aposentadoria, pelo acrscimo do auxlio-alimentao, em face de entidade de previdncia privada, posicionamento divergente, no s entre eles, mas consigo mesmos. Exemplo disso o fato de que em 24.03.2009, ao julgar o Agravo Regimental em Agravo de Instrumento n 1.100.033/RS, de relatoria do Ministro Sidnei Beneti, a Terceira Turma do STJ, por unanimidade, entendeu que a

competncia para essas demandas seria da Justia Comum. Entretanto, em 03.09.2009, no julgamento do Recurso Especial n 1.060.799/RS, cujo relator foi o Ministro Massami Uyeda, essa mesma Turma, composta pelos mesmos membros da deciso anteriormente citada (Vasco Della Giustina, Paulo Furtado, Nancy Andrighi e Sidnei Beneti), por unanimidade, e sem qualquer ressalva ao anterior posicionamento, decidiu que a competncia para esses feitos seria da Justia do Trabalho. No obstante essa ltima deciso colegiada adotar entendimento de que a competncia era da Justia Especializada, sobrevieram inmeras decises monocrticas, posteriores a ela, proferidas pelos membros dessa mesma Turma, no sentido de que a Justia Comum seria o rgo competente para tanto1, expondo o jurisdicionado situao de incerteza. Com o objetivo de unificar seu entendimento acerca desse tema, em 2010, houve a afetao do Agravo Regimental em Agravo de Instrumento n 1.225.443/RJ, tendo a Segunda Seo do STJ decidido, por maioria, nos termos do voto do Ministro Joo Otvio Noronha, que a competncia para tratar de demandas dessa natureza da Justia Comum. Para defender esse posicionamento vencedor, os Ministros Joo Otvio Noronha e Raul Arajo Filho, alm dos magistrados convocados, Vasco Della Giustina, Honildo Amaral de Mello e Paulo Furtado, batem-se pela tese de que o pedido e a causa de pedir dessas aes decorrem do pacto firmado com a instituio de previdncia privada, o que denota, desde logo, a natureza civil da contratao, envolvendo, to s, de maneira indireta os aspectos da relao laboral. Em votos vencidos, os Ministros Nancy Andrighi, primeva relatora desse agravo, Aldir Passarinho Jnior, Luiz Felipe Salomo e Sidnei Beneti argumentaram ser aplicvel a essas espcies de aes o princpio da competncia decorrente, inserido no art. 114, IX, CR/88, do qual se extrai que sempre que o pedido inicial envolver aspectos atinentes relao de trabalho, a competncia para julg-lo ser da Justia Especializada. Logo, como o auxlio-alimentao foi institudo em acordo ou conveno coletiva - fontes precpuas de direito do trabalho -, e o cerne da controvrsia reside na determinao da natureza jurdica dessa verba se salarial ou indenizatria , cabe Justia do Trabalho o julgamento desses feitos, nos termos do art. 1 da Lei n 8.984/95, in verbis:
Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios que tenham origem no cumprimento de convenes coletivas de trabalho ou acordos coletivos de trabalho, mesmo quando ocorram entre sindicatos ou entre sindicato de trabalhadores e empregador.
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Porm, em demandas que tais, no se discute o cumprimento ou no do acordo ou conveno coletiva que previu o auxlio-alimentao, at porque a entidade de previdncia privada fechada dele no participou, mas to s se pleiteia a complementao do benefcio, porque incumbe entidade de previdncia privada complementar verba paga a ttulo de salrio ao participante. Logo, como o cumprimento do acordo ou conveno coletiva no tema da ao, no h falar na incidncia da Lei n 8.984/95 e, com base nisso, atrair a competncia para a Justia Laboral. 4.2 A unanimidade do Tribunal Superior do Trabalho O Tribunal Superior do Trabalho (TST) adota entendimento unnime de que compete a essa Justia Especializada processar e julgar demandas que versam sobre complementao de aposentadoria, decorrente do pedido de auxlio-alimentao. Para fundamentar esse posicionamento, o TST adota duas teses. Na primeira, defende-se que, em demandas que tais, como a ex-empregadora criou entidade para prestar complementao de aposentadoria a seus ex-empregados, a filiao decorre, diretamente, da relao de emprego, de forma que, por isso, a Justia do Trabalho competente para dirimir controvrsias oriundas desse contrato de previdncia privada, quando o direito vindicado tem por fonte formal norma regulamentar que integra o contrato de trabalho, nos termos do art. 114 da CR/88 (TST, RR 86000-02.2004.5.15.0040). Contudo, essa tese parte de uma premissa falsa, que a derrui. O art. 202, caput e 2, da CR/88 e a Lei Complementar n 109/2003 so categricos em reconhecer a previdncia privada como relao absolutamente distinta e autnoma da laboral, tanto que sua adeso facultativa. O contrato firmado entre o participante e essa entidade sempre de natureza civil e decorre da autonomia de vontade daquele primeiro em participar dessa ltima, conforme lio de Ivy Cassa:
Deste modo, a relao de previdncia privada tratada no mbito do Direito Civil e no do Direito do Trabalho, pois a adeso a um plano, ainda que institudo pelo empregador, exige manifestao de vontade do empregado e no se confunde com a relao de trabalho. (2009, p. 96.)

Saliente-se que o Supremo Tribunal Federal, no Agravo Regimental no Recurso Extraordinrio n

1 Agravo de Instrumento n 1.252.919/RS; Agravo de Instrumento n 945.951/RS; Agravo de Instrumento n 1.268.915/RS; Agravo de Instrumento n 1.225.443/RJ; dentre tantos outros.

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333.308/PE, j decidiu que a previdncia complementar um contrato privado, no qual a relao jurdica, no obstante de natureza previdenciria, se d entre o beneficirio e a contratante. Disso se infere que, mesmo na hiptese de entidade de previdncia privada fechada, criada por empresa patrocinadora, a filiao, embora possa ser condicionada existncia de vnculo empregatcio, no decorre, diretamente, da relao de emprego, mas, sim, da livre manifestao de vontade do participante de integr-la, fato que afasta a primeira tese do TST. A outra tese fundamenta a competncia da Justia do Trabalho, no sentido de que o auxlio-alimentao cuida de parcela que integra o contrato de trabalho e que deixou de ser paga aos aposentados ou pensionistas, acarretando diferena reflexa no complemento de aposentadoria. Dessa forma, como a vantagem pleiteada tem origem no pacto laboral, porque prevista em acordo ou conveno coletiva, cabem a essa Justia Especializada o trmite e o julgamento dessas aes, conforme lio do art. 114 da CR/88 (TST, AIRR 296/2004-021-03-41.2). Essa base argumentativa do TST guarda similitudes com aquela defendida pelos Ministros vencidos do STJ no Agravo Regimental em Agravo de Instrumento n 1.225.443/RJ, uma vez que ambas se batem pela competncia da Justia Especializada, ao fundamento de que o auxlio-alimentao pleiteado decorre de obrigao prevista em acordo coletivo, que integra o contrato de trabalho. Mais, elas assinalam que o 2 do art. 202 da CR/88, alm de no estabelecer o rgo competente para dirimir lides decorrentes do contrato de previdncia privada, no afasta a alada da Justia Especializada para julgamento de aes movidas contra fundos de penso, desde que o direito vindicado guarde relao com o contrato de trabalho. Entretanto, essas teses distam-se daquela vitoriosa no Agravo Regimental em Agravo de Instrumento n 1.225.443/RJ, do STJ, que, em razo da natureza cvel do contrato de previdncia privada, entende que a competncia da Justia Comum. Desses fatos, conclui-se que, no obstante a unanimidade do TST, sobre essa questo da competncia, h divergncia jurisprudencial entre o posicionamento adotado por esse rgo e aquele vitorioso no STJ, fato que provoca insegurana jurdica quanto a esse tema e permite o manejo de diversos recursos, discutindo isso, o que torna a prestao jurisdicional de mrito vagarosa e ineficiente. 4.3 O posicionamento do Supremo Tribunal Federal Nesse contexto de incerteza quanto a quem compete julgar aes que objetivam o auxlio-alimentao
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promovidas em face de fundos de penso, o Supremo Tribunal Federal (STF), no Recurso Extraordinrio n 586.453-7, reconheceu a existncia de repercusso geral desse tema, por ele possuir relevncia do ponto de vista econmico, poltico, social e jurdico. A Ministra relatora Ellen Gracie, ao fundamentar a existncia de repercusso geral, naquele recurso, assinalou que o assunto tem provocado decises divergentes nesta Corte, sendo necessria a manifestao deste Supremo Tribunal Federal para a definitiva pacificao da matria (STF, Repercusso Geral em Recurso Extraordinrio n 586.453-7). No mrito, essa Ministra adotou o entendimento de que a Justia Comum a competente para o trmite e o julgamento dessas aes propostas em face de entidade de previdncia privada, cujo pedido de complementao de benefcio, pelo acrscimo do auxlio-alimentao, propondo modulao dos efeitos,
de modo que os processos que tiveram sentena proferida at o incio do julgamento de hoje (03.03.2010) prossigam na justia onde estiverem, at final execuo (STF, Recurso Extraordinrio n 586.453-7).

O Ministro Dias Toffoli acompanhou o voto da Ministra relatora. Contudo, os Ministros Crmen Lcia e Cezar Peluso proferiram voto divergente, no sentido de ser competente a Justia do Trabalho. O Ministro Joaquim Barbosa, na sesso do dia 03.03.2010, pediu vista, e at setembro deste mesmo ano (2010) o julgamento do Recurso Extraordinrio n 586.453-7 no foi retornado. Por certo, o decurso de seis meses, sem que houvesse pedido para incluso desse recurso em nova sesso de julgamento, no se mostra razovel, de forma que tal demora configura violao ao dever do Estado de fornecer prestao jurisdicional clere, nos termos do art. 5, inciso LXXVIII, da CR/88. A ausncia de manifestao definitiva do STF, pondo fim a essa celeuma processual, acarreta, aos jurisdicionados, insegurana jurdica sobre em que rgo ajuizar demandas que tais, mormente porque, at o presente momento, o julgamento est empatado. No bastasse isso, essa divergncia de teses entre os Ministros do STF, sem posicionamento definitivo, permite a interposio de inmeros recursos discutindo esse tema, impedindo, assim, que o jurisdicionado receba uma prestao jurisdicional de mrito clere e eficaz, conforme impe o Estado Democrtico de Direito. Alm de contriburem situaes como as narradas por Ney Wiedemann Neto, desembargador do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:
H vrios casos no Tribunal de beneficirios que ajuizaram aes na Justia do Trabalho e perderam, propondo depois

aes idnticas na Justia Comum, tentando com isso reverter o insucesso. Outros ajuizaram simultaneamente aes na Justia do Trabalho e na Justia Comum, o que somente chega ao conhecimento do magistrado se a entidade de previdncia aponta essa fraude na defesa. (2010, p. 45.)

Desse contexto, conclui-se que, no mbito da jurisprudncia, no h, at o momento, consenso sobre qual rgo competente para o curso e julgamento de aes que visam ao auxlio-alimentao em face de entidade privada, o que provoca insegurana jurdica, alm de tornar a prestao jurisdicional lenta e ineficiente. 5 Concluso De tudo o que foi exposto, depreende-se que a jurisprudncia dos Tribunais Superiores, no que tange competncia para aes promovidas em face de entidade de previdncia privada, visando concesso de auxlio-alimentao, no harmnica. De um lado, a 2 seo do STJ, aps afetao do Agravo Regimental em Agravo de Instrumento n 1.225.443/RJ, decidiu ser competente para tanto a Justia Comum, sendo que a tese vitoriosa o foi por apenas um voto, o que corrobora a enorme divergncia que o tema abarca. De outro, o TST defende a tese de que o processamento e o julgamento dessas demandas competem Justia Laboral. A apreciao dessa matria pelo STF, de molde a pr fim ao impasse, por sua vez, encontra-se paralisada, porque houve pedido de vista, estando o julgamento empatado: dois Ministros favorveis alada da Justia Comum, e outros dois, vinculados tese da competncia da Justia do Trabalho. No obstante a dissenso jurisprudencial, o tema de fcil soluo. Indiscutvel que a causa de pedir mediata dessas aes o contrato de previdncia privada. Esse pacto o que permite ao aposentado ou pensionista ir a juzo pleitear complementao de seu benefcio. A causa imediata o dever de o fundo de penso fechado complementar tudo aquilo que for verba remuneratria, nos termos do instrumento firmado. O pedido a complementao do benefcio. Notrio, tambm, reconhecer que a natureza da relao jurdica entre os assistidos e a entidade de previdncia fechada eminentemente privada, dada sua autonomia frente relao de emprego, nos termos do art. 202 da CR/88. Logo, os fundamentos e o pedido so, nessas lides, de natureza privada, e no trabalhista, o que torna a Justia Comum competente para dirimi-la. A questo de se saber se o auxlio-alimentao deve ser ou no complementado pela entidade de previdncia, porque se trata de verba remuneratria ou indenizatria, questo secundria, j que o tema nodal

est no dever ou no de o fundo de penso complementar tudo aquilo que o participante auferia quando trabalhava, nos termos do contrato de previdncia privado encetado. Alm disso, nessas espcies de ao no se discute o cumprimento ou no do acordo ou conveno coletiva que previu o auxlio-alimentao, at porque a entidade de previdncia privada fechada dele no participou, do que se extrai a impossibilidade de aplicao da Lei n 8.984/95, para atrair a competncia dessas demandas para a Justia Laboral. Por fim, pretendeu-se com o presente artigo expor as teses jurisprudenciais acerca do tema e os problemas delas decorrentes, a fim de propiciar um stio de reflexo sobre a competncia para demandas que tais, para melhor enfrentamento dessa questo, ainda no pacificada nos Tribunais ptrios. Referncias BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Acesso em: 20 set. 2010. BRASIL. Decreto n 5, de 14 de janeiro de 1991. Programa de alimentao do trabalhador. Disponvel em: <http://www.mte.gov.br/Empregador/PAT/Legislacao/Conteudo/decreto05.pdf>. Acesso em: 20 set. 2010. BRASIL. Emendas Constitucionais. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Eme ndas/Emc/quadro_emc.htm>. Acesso em: 20 set. 2010. BRASIL. Lei Complementar n 109, de 29 de maio de 2001. Regime de Previdncia Complementar e outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/LCP/Lcp109.htm>. Acesso em: 20 set. 2010. BRASIL. Lei n 6.321 de 14 de abril de 1976. Dedues fiscais realizadas em razo de programas de alimentao do trabalhador. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L6321.htm>. Acesso em: 20 set. 2010. BRASIL. Lei n 8.984 de 7 de fevereiro de 1995. Extenso da competncia da Justia do Trabalho. Disponvel em: < h t t p : / / w w w. p l a n a l t o . g o v. b r / c c i v i l _ 0 3 / L e i s / L8984.htm>. Acesso em: 20 set. 2010. BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Competncia para ao de complementao de aposentadoria promovida em face de entidade de previdncia privada, visando ao
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TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS Corte Superior


Contribuio social - Custeio - Servio de assistncia sade - Descontos Compulsoriedade - Natureza tributria - Falta de previso legal - Arts. 149, 1, 201 e 203 da CF/88 - Art. 85 da Lei Complementar Estadual n 64/2002 - Interesse de agir - Existncia de pretenso resistida - Evidncia do interesse de ao - Lei em tese - Mandado de segurana Inocorrncia - Exame de efeitos concretos da norma - Art. 85 da Lei Complementar Estadual n 64/2002
Ementa: Contribuio social para custeio do servio de assistncia sade. Falta de previso constitucional. Interpretao do 1 do art. 149 da Constituio da Repblica em conjugao com seus arts. 201 e 203. - De acordo com o 1 do art. 149 da Constituio da Repblica, no h autorizao constitucional para que os Estados instituam contribuio compulsria para seus servidores, alm da destinada ao custeio do regime previdencirio de que trata o art. 40. - A modificao operada pela Emenda Constitucional n 41, de 2003, no vulnera a norma intangvel da forma federativa do Estado, uma vez que visou regularizar a contradio existente entre o primitivo pargrafo nico do art. 149 e o conceito de Assistncia Social, que no est imune de contribuio Seguridade Social, por fora da expressa disposio do art. 203 da Constituio. - A Sade uma das trs partes da Seguridade Social, da qual a Assistncia Social outra parte. No se pode transferir encargo inconstitucional da contribuio para a Assistncia Social para o custeio da sade. Concedida a segurana. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.10.0196583/000 - Comarca de Belo Horizonte - Impetrantes: Desire Gonalves de Souza Matos Pombo, Amanda Chiarella dos Santos Canado - Autoridades coatoras: Secretrio de Estado do Planejamento e Gesto de Minas Gerais, Ipsemg, Presidente do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ALMEIDA MELO Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cludio Costa, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A SEGURANA. Belo Horizonte, 10 de novembro de 2010. Almeida Melo - Relator. Notas taquigrficas DES. ALMEIDA MELO - Amanda Chiarella dos Santos Canado e Desire Gonalves de Souza Matos Pombo impetraram este mandado de segurana contra ato atribudo ao Secretrio de Estado de Planejamento e Gesto de Minas Gerais, ao Presidente do Tribunal de Justia de Minas Gerais e ao Presidente do Instituto de Previdncia dos Servidores de Minas Gerais, consistente no desconto sobre os seus vencimentos da contribuio destinada ao custeio do sistema de sade dos servidores estaduais (3,2%). As impetrantes sustentam que inconstitucional a cobrana compulsria da contribuio destinada ao custeio da sade, por ofensa ao disposto no 1 do art. 149 da Constituio da Repblica. f. 25-TJ, o pedido de liminar foi deferido pelo eminente Desembargador Roney Oliveira, em regime de planto. Os impetrados prestaram as informaes de f. 57/59 e 64/88-TJ, nas quais suscitam, em forma de preliminares, falta de interesse de agir e inviabilidade de mandado de segurana contra lei em tese. No mrito, dizem que ocorreu a decadncia. Defendem a legalidade da contribuio. 1) Das preliminares. Saliento, inicialmente, que a declarao de inconstitucionalidade da norma instituidora da contribuio impugnada nestes autos, por si s, no afasta o interesse das requerentes em que se concretize a cessao dos descontos compulsrios sobre os seus vencimentos. Com as informaes. no foi apresentada prova de que, em decorrncia do alegado efeito vinculante da deciso proferida na ADIn n 3.106, pelo Supremo Tribunal Federal, se efetivou, administrativamente, a excluso do desconto da contribuio de assistncia sade da remunerao mensal das postulantes. Adiciono que, diante da impugnao dos impetrados ao mrito do mandado de segurana, a existncia de pretenso resistida bastante para evidenciar o interesse processual das impetrantes.
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No se trata de impetrao contra lei em tese, mas contra os efeitos concretos da regra do art. 85 da Lei Complementar Estadual n 64/2002. Rejeito as preliminares. 2) Do mrito. O objeto do presente mandado de segurana a cessao dos descontos, que so autnomos e sucessivos, da contribuio destinada ao custeio do sistema de assistncia sade dos servidores pblicos estaduais, e que se renovam a cada ms. Logo, no ocorre a decadncia suscitada. De acordo com os documentos que instruem a inicial, sobre os vencimentos das impetrantes h incidncia da contribuio de 3,2%, de que trata o art. 85 da Lei Complementar Estadual n 64, de 2002. A previso da contribuio previdenciria devida pelos servidores pblicos, nos termos da Constituio da Repblica, no autoriza o desconto incondicional sobre os vencimentos e proventos de parcela destinada prestao de assistncia sade. As modificaes introduzidas no 1 do art. 149 da Constituio da Repblica pela Emenda n 41, de 2003, realaram o entendimento de que no subsiste a instituio pelos Estados, Distrito Federal ou Municpios de contribuio compulsria para os servidores pblicos, alm da destinada ao custeio do regime previdencirio de que trata o art. 40. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADIn 3.106 acolheu parcialmente a representao para declarar a inconstitucionalidade da expresso definidos no art. 79, contida no art. 85, caput, da Lei Complementar Estadual n 64/2002, tanto em seu texto original quanto com a redao que lhe foi conferida pela Lei Complementar Estadual n 70/2003, bem como do vocbulo compulsoriamente, inserido no 4 do art. 85 da Lei Complementar Estadual n 64/2002 e no 5 do art. 85 na redao dada pela Lei Complementar Estadual n 70/2003. No mesmo sentido menciono o seguinte precedente:
Contribuio para o custeio dos servios de assistncia mdica, hospitalar, odontolgica e farmacutica. Art. 85 da Lei Complementar n 62/2002, do Estado de Minas Gerais. Natureza tributria. Compulsoriedade. Distribuio de competncias tributrias. Rol taxativo. Incompetncia do Estadomembro. Inconstitucionalidade. Recurso extraordinrio no provido. I - ntida a natureza tributria da contribuio instituda pelo art. 85 da Lei Complementar n 64/2002, do Estado de Minas Gerais, haja vista a compulsoriedade de sua cobrana. II - O art. 149, caput, da Constituio atribui Unio a competncia exclusiva para a instituio de contribuies sociais, de interveno no domnio econmico e de interesse das categorias profissionais e econmicas. Essa regra contempla duas excees, contidas no arts. 149, 1, e 149-A da Constituio. exceo desses dois casos, aos Estadosmembros no foi atribuda competncia para a instituio de contribuio, seja qual for a sua finalidade.
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III - A competncia, privativa ou concorrente, para legislar sobre determinada matria no implica automaticamente a competncia para a instituio de tributos. Os entes federativos somente podem instituir os impostos e as contribuies que lhes foram expressamente outorgados pela Constituio. IV - Os Estados-membros podem instituir apenas contribuio que tenha por finalidade o custeio do regime de previdncia de seus servidores. A expresso regime previdencirio no abrange a prestao de servios mdicos, hospitalares, odontolgicos e farmacuticos (RE n 573.540/MG, Relator o Ministro Gilmar Mendes, DJ de 11.06.2010).

Consta do Enunciado n 21 da Smula desta Corte Superior que:


inconstitucional a cobrana compulsria da contribuio para o custeio dos servios de sade instituda pelo art. 85, 1, da Lei Complementar Estadual n 64, de 25 de maro de 2002.

Destaco que a alterao formulada pela Emenda Constitucional n 41 no conteve o indcio de comprometimento forma federativa de Estado. Destinou-se, simplesmente, adequao de termos e institutos constitucionais. O conceito de Assistncia Social est bem colocado no art. 203 da Constituio da Repblica e independe de contribuio Seguridade Social. o setor da Seguridade Social que contm servios sempre gratuitos. No se confunde com a Sade, que outra das trs partes da Seguridade Social. A terceira parte a Previdncia Social. Logo, a alterao produzida pela Emenda n 41 desfez a anomalia da Constituio da Repblica, confirmando o conceito de Assistncia Social, que implicou a retirada da contribuio que era prevista pelo pargrafo nico do art. 149 da Constituio. Concedo a segurana postulada para que os impetrados se abstenham de exigir das impetrantes a contribuio destinada ao custeio dos servios de assistncia sade, prevista no art. 85 da Lei Complementar Estadual n 64, de 2002. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES KILDARE CARVALHO, BRANDO TEIXEIRA, ANTNIO CARLOS CRUVINEL, EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS, SILAS VIEIRA, WANDER MAROTTA, GERALDO AUGUSTO, CAETANO LEVI LOPES, AUDEBERT DELAGE, MANUEL SARAMAGO, BELIZRIO DE LACERDA, PAULO CZAR DIAS, DRCIO LOPARDI MENDES, ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS, FRANCISCO KUPIDLOWSKI, ALBERTO DEODATO NETO, RONEY OLIVEIRA, JOS ANTONINO BAA BORGES e LUCAS PEREIRA. Smula - CONCEDERAM A SEGURANA.

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Sequestro de verbas pblicas - Precatrios Fundo de Participao do Municpio Admissibilidade - Art. 78, 4, do ADCT/CF
Ementa: Mandado de segurana. Sequestro de verbas pblicas. Admissibilidade. Art. 78, 4, do ADCT. Fundo de Participao do Municpio. Possibilidade. - O art. 78, 4, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias permite, expressamente, o sequestro de verbas pblicas para o pagamento de precatrios vencidos, quando h omisso quanto sua incluso no oramento, inexistindo qualquer restrio sobre a possibilidade de o sequestro recair sobre o Fundo de Participao do Municpio, no podendo o intrprete faz-lo. - V.v.: - Mandado de segurana. Sequestro de valores. Verbas de uso especfico. Fundo de Participao dos Municpios. Violao autonomia municipal e ao interesse pblico. Segurana concedida. - A medida judicial de sequestro que recai sobre verbas de uso especfico, provenientes de transferncias constitucionais, afigura-se ilegtima por ensejar a no fruio integral da renda pblica que deveria ser utilizada pelo Municpio. - O sequestro de rendas pblicas, porque deferido em benefcio do credor, compromete a autonomia municipal, opondo-se ao interesse maior da comunidade. Concedida a segurana. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.09.4944352/000 - Comarca de Tupaciguara - Paciente: Municpio de Arapor - Autoridade coatora: Presidente do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais - Litisconsorte: Mentre - Mo de Obra Efetiva e Temporria Ltda. Relator: DES. KILDARE CARVALHO - Relator para o acrdo: DES. BRANDO TEIXEIRA Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cludio Costa, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DENEGAR A SEGURANA, POR MAIORIA. Belo Horizonte, 10 de novembro de 2010. Brando Teixeira - Relator para o acrdo. Kildare Carvalho - Relator vencido. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo litisconsorte, a Dr. Vanda Pereira de Souza.

DES. KILDARE CARVALHO - Trata-se de mandado de segurana impetrado pelo Municpio de Arapor contra ato do Exmo. Presidente deste Tribunal de Justia de Minas Gerais, que determinou o sequestro da quantia de R$ 128.339,90 (cento e vinte e oito mil trezentos e trinta e nove reais e noventa centavos), na conta bancria do Municpio, destinada ao repasse do Fundo de Participao Municipal, tendo em vista o no pagamento, no prazo legal, da 1 parcela do Precatrio n 03/comum, cujo credor Mentre - Mo de Obra Efetiva e Temporria Ltda., bem como a ausncia de justificativa pela inadimplncia, na oportunidade em que foi chamado a se manifestar. Alega o impetrante que a medida de sequestro no se revela legtima, na medida em que se encontram pendentes inmeras nulidades processuais e administrativas apontadas. Aduz que o bloqueio acarreta ofensa aos princpios do devido processo legal e da ampla defesa, sobretudo porque o ato tem causado prejuzos ao interesse pblico municipal. Salienta a impossibilidade de sequestro de valores sobre as verbas do Fundo de Participao dos Municpios, citando julgados que estariam a amparar sua tese. Justifica a presena dos requisitos e finaliza requerendo a concesso da segurana, para revogar a determinao de sequestro sobre as verbas pblicas municipais, determinando-se, em definitivo, o desbloqueio dos valores do Fundo de Participao do Municpio. Liminar deferida nos termos da deciso de f. 153/155-TJ. Informaes da autoridade coatora s f.187/191TJ, defendendo a legalidade do ato. Manifestao pelo litisconsorte s f. 265/273-TJ, requerendo a denegao da segurana. Passo ao exame de mrito. De incio, cumpre afastar as alegaes de nulidade na formao do precatrio, feitas pelo impetrante. No que diz respeito citao do Municpio, em sede de embargos execuo, para apresentar defesa em 10 (dez) dias, e no em 30 (trinta), consigne-se que o ente no apresentou o recurso cabvel no momento apropriado, afigurando-se preclusa tal irresignao nesta via. De igual forma, no h falar na ausncia de recebimento pelo Prefeito Municipal dos ofcios expedidos pela Presidncia deste Tribunal de Justia, determinando a incluso da dvida em oramento. Isso porque os documentos de f. 68/69, 71, 87, 89 e 93-TJ comprovam a regular intimao do ente pblico por meio de aviso de recebimento, inexistindo qualquer determinao legal no sentido de que tal ato tenha que se dar pessoalmente. Quanto ao argumento de ser necessria a prvia oitiva do Ministrio Pblico, melhor sorte no assiste ao impetrante. A uma, porque no h qualquer exigncia constitucional neste sentido; e a duas, porque o rgo
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ministerial apresentou parecer regularmente s f. 304/309-TJ, no suscitando arguio de nulidade. Finalmente, no que diz respeito ausncia de procurao do credor com firma reconhecida e poderes necessrios na formao do precatrio, registre-se que tal se afigura mera irregularidade formal, que foi devidamente sanada, conforme se v s f. 101/102-TJ, e no tem o condo de anular todo o procedimento. Pois bem. A questo de fundo dos autos, como se v, diz respeito ordem de sequestro de valores que recaiu sobre a conta pblica do Municpio de Arapor, que recebe os recursos do Fundo de Participao Municipal - FPM, para satisfazer o pagamento de parcelas do Precatrio n 03/comum, tendo como favorecido o litisconsorte Mentre - Mo de Obra Efetiva e Temporria Ltda. (valor total de R$ 128.339,90). Com efeito, extrai-se da carta de ordem de sequestro, f. 104-TJ, que a determinao do bloqueio dos valores devidos pelo Municpio se deu por falta de pagamento da 1 parcela no prazo legal (omisso de incluso da dvida no oramento), bem como de ausncia de justificativa pela inadimplncia, a teor do art. 78, 4, do ADCT da Constituio Federal, acrescentado pela Emenda Constitucional n 30/2000. Em que pese o art. 78, 4, do ADCT atualmente ser objeto de ao direta de inconstitucionalidade junto ao Supremo Tribunal Federal (ADIs nos 2.362 e 2.356), o certo que no foi deferida medida cautelar em seu bojo, levando concluso de que, sit et quantum, se encontram vigentes tais previses. Para tanto, no se pode olvidar a interpretao sistemtica para aplicao da norma constitucional, a fim de se evitar o conflito entre as normas constitucionais que regem a espcie e as concluses inconvenientes. Como se sabe, o sequestro de verbas pblicas destinadas ao pagamento de precatrio judicial, nos termos dos arts. 100, 2, da CF e 78, 4, do ADCT, medida de carter excepcional e, como tal, deve ser interpretada e aplicada no caso concreto. Nesse contexto, tenho entendimento - j reiteradamente manifestado nesta Corte Superior - de que o fato de o Municpio estar em dbito no motivo suficiente para o bloqueio das contas municipais que so destinatrias de recurso objeto de repasses, como do Fundo de Participao dos Municpios - FPM, uma vez que tal constitui receita vinculada aos interesses de toda a comunidade a que se destinam, e no se destinam a saldar dvida com determinados credores. Importa esclarecer que o errio no pode ser equiparado ao patrimnio do particular de forma a ser submetido ao mesmo tratamento. Significa dizer que a receita pblica est vinculada aos interesses da comunidade, e no pode receber tratamento equivalente s relaes de propriedade do Direito Privado. Com efeito, a receita oriunda de Fundos vinculada finalidade especfica do ajuste, e qualquer alterao
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na aplicao desse dinheiro pode implicar a responsabilizao do administrador pblico pelo desvio dos recursos pblicos. Sobre a impossibilidade de se reter a receita pblica, veja-se julgado do Supremo Tribunal Federal:
[...] Diante de tais circunstncias, cumpre indagar se a medida extrema do sequestro atende, no caso, aos requisitos do princpio constitucional da proporcionalidade. Se, por um lado, pode-se afirmar que a medida do sequestro adequada (atende aos fins pretendidos), por outro, em exame preliminar, afigura-se duvidoso que aquela medida tenha sido necessria (sob o pressuposto de que no havia outro meio menos gravoso e igualmente eficaz) e proporcional em sentido estrito (existncia de proporo entre o objetivo perseguido e o nus imposto ao atingido que, no caso, no apenas o Municpio, mas tambm a prpria sociedade itapevense). [...] Por fim, consideradas as peculiaridades do caso em exame e observada a presente fase processual, diante dos princpios constitucionais que supostamente se encontram em conflito, afigura-se recomendvel a adoo daquilo que a doutrina define como uma relao de precedncia condicionada entre os princpios concorrentes. [...] Esto claros, no caso, os princpios constitucionais em situao de confronto. De um lado, a posio subjetiva de um particular calcada no direito de precedncia contido no art. 100, 2, da Constituio. De outro, a posio do Municpio e dos muncipes de Itapeva, no sentido de no ser prejudicada a continuidade da prestao de servios pblicos elementares como educao e sade. Assim, sem prejuzo de melhor exame quando do julgamento do mrito, considerando-se: (1) que a previso constitucional de sequestro deve ser interpretada restritivamente, nos termos do precedente firmado na ADI 1.662; (2) que h controvrsia quanto ocorrncia ou no de preterio; (3) que o Municpio agiu tendo em vista o enquadramento em disciplina de Lei federal relativa a parcelamento de dbitos; (4) que o referido enquadramento teve em mira o cumprimento de uma srie de obrigaes, inclusive de matriz constitucional, perante outras unidades da federao (Unio e Estados) e perante a prpria sociedade de Itapeva; (5) o comprometimento da execuo do oramento municipal; (6) os mltiplos bens jurdicos em conflito, com nfase no papel do Municpio no oferecimento de servios pblicos essenciais; (7) e, ainda, o fato de que a execuo da medida impugnada j representa patente situao de colapso financeiro de Itapeva, com inevitveis, e em alguma medida irreparveis, consequncias para a prestao de servios pblicos; (8) a possvel ausncia de proporcionalidade da ordem de sequestro; concedo a cautelar para determinar a suspenso do sequestro e a imediata devoluo aos cofres pblicos municipais dos valores dele objeto, at deciso final sobre a matria (STF - Recl. n 2.126 - Rel. Min. Ministro Gilmar Mendes - DJ de 19.08.2002) (grifos deste voto).

Impedir o Municpio de fruir a renda pblica, colocando-a disposio de certos credores, compromete a sua autonomia, ou seja, a competncia de gerir os seus prprios interesses locais, consagrada no art. 18 da Constituio Federal, e sobrepe o interesse privado ao interesse pblico, o que se mostra ilegtimo. No se olvida que o Municpio deva arcar com os seus compromissos, dentre eles os dbitos advindos de

ordem judicial. Nada obstante, o sequestro, como medida excepcional que impe a expropriao de renda pblica, deve ser interpretado restritivamente, sob pena de srios prejuzos e desarticulao da atividade administrativa municipal. Em situaes que tais, diante de no incluso da despesa no oramento, de vencimento do prazo para quitao e qualquer outra hiptese de pagamento inidneo, casos em que configurado o descumprimento de ordem judicial, de acordo com o art. 35 da Constituio Federal, deve-se sujeitar o infrator interveno, e no ao sequestro da renda pblica municipal especfica, em prejuzo da manuteno dos servios pblicos prestados a toda comunidade. Assim, a medida judicial que recai sobre verbas de uso especfico, provenientes de transferncias constitucionais e convnios celebrados com outras esferas de governo, enseja a no fruio integral da renda que deveria ser utilizada pelo Municpio, por ser posta disposio do credor, e, sobretudo, viola a autonomia municipal, opondo-se ao interesse maior da comunidade. Com essas consideraes, concedo a segurana, para confirmar em definitivo a liminar e cassar a Carta de Ordem de Sequestro n 978/2009. Deixo de arbitrar honorrios advocatcios sucumbenciais, por fora do que dispem as Smulas n 105 do STJ e n 512 do STF. Custas, ex lege. DES. BRANDO TEIXEIRA - Sr. Presidente. O art. 78, 4, do ADCT autoriza o sequestro de valores que no foram pagos, da mesma forma que o art. 100, 2, da Constituio. Em nenhuma dessas duas normas se encontra qualquer exceo, de qualquer natureza, relativa origem da verba que ser sequestrada. Data venia, o voto do Relator parece caminhar na linha do art. 160 da Constituio, que veda a reteno de repasses. Mas evidente que a hiptese sob exame no est includa nesse dispositivo. Tem sido frequente neste Tribunal a alegao de que no se podem sequestrar verbas ditas carimbadas. Sabe-se que a maioria das verbas de um oramento principal so carimbadas por essa via, e, com a devida vnia, ocorreria que as decises da Justia Comum, neste egrgio Tribunal, jamais seriam implementadas, da resultando severo desprestgio para a Justia Comum, em especial para esta prpria Corte. nesse sentido que tenho votado, e, em consequncia, denego a segurana. DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL - Sr. Presidente. Voto denegando a segurana, a exemplo do que j fiz em julgamentos anteriores, pois entendo que pos-

svel esse sequestro, que no se justifica dar crdito ao mal pagador. DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Acompanho o ilustre Relator. DES. SILAS VIEIRA - Sr. Presidente. Acompanho o eminente Relator, tendo em vista que o sequestro de valores relativos ao Fundo de Participao dos Municpios, no caso, narrados nos autos, compromete a autonomia municipal. DES. WANDER MAROTTA - Sr. Presidente. Essa questo muito polmica e, praticamente, deve ser analisada quase que caso a caso. Nesta hiptese em exame, peo vnia para, tambm, acompanhar o eminente Relator, tendo em vista que se trata de Municpio de pequeno porte e um sequestro dessa ordem pode inviabilizar a prestao dos servios pblicos essenciais. Concedo a segurana. DES. GERALDO AUGUSTO - Sr. Presidente. Nesse caso concreto especfico, pedindo vnia ao entendimento em contrrio, acompanho o eminente Relator. DES. CAETANO LEVI LOPES - No mrito e com a devida vnia, ouso divergir do eminente Relator, Desembargador Kildare Carvalho. Cumpre perquirir se possvel o sequestro de valores do Fundo de Participao dos Municpios - FPM para pagamento de precatrio inadimplido. Sabe-se que o FPM constitui parcela da receita arrecadada pela Unio Federal e repassada aos Estados e Municpios. O objetivo a promoo do equilbrio socioeconmico entre os referidos entes federados, conforme dispem os arts. 159, I, b, e 161, II, da Constituio da Repblica. sabido, tambm, que o art. 78, 4, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias - ADCT legitima o Presidente do Tribunal a determinar o sequestro de recursos financeiros da entidade inadimplente, suficientes para satisfazer a dvida se vencido o prazo ou em caso de omisso no oramento, ou preterio ao direito de precedncia, mediante pedido do credor. Anoto que o Supremo Tribunal Federal, na Reclamao n 4811-0, de relatoria da Ministra Crmen Lcia, em 7.12.2006, decidiu que a referida norma continua vigente e dotada de eficcia plena, apesar de ser transitria, conforme mencionado no voto do eminente Desembargador Almeida Melo, na Ao de Mandado de Segurana n 1.0000.06.447106-3/000. Anoto, ainda, que a norma comentada no contm qualquer ressalva quanto s verbas provenientes de FPM,
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convnios ou receitas vinculadas. Ademais, de geral cincia que, se a norma no restringe, no cabe ao intrprete faz-lo. Anoto, tambm, que os arts. 100, 2, e 160, pargrafo nico, da Constituio da Repblica no impedem o sequestro de verbas dos fundos de participao, porque no se trata de precatrio de pequeno valor, nem tampouco de verba de natureza alimentar. Feitos os reparos, verifico que o impetrante se encontra em atraso com a primeira parcela do Precatrio n 3. Observo que no houve preterio ordem cronolgica do mesmo, mas inadimplemento por contumaz descumprimento das ordens de pagamento. Portanto, a medida drstica s foi implementada aps vrias providncias terem sido tentadas com o objetivo de satisfazer o crdito, ainda que de forma parcelada. No obstante, o impetrante permaneceu inerte, em evidente demonstrao de descaso e bvio intuito de no pagar a dvida. Portanto, inexiste violao autonomia municipal. Ocorre que, se, por um lado, o FPM constitui fonte de receita e sobrevivncia de muitos municpios, por outro esses entes devem adimplir as suas obrigaes, de forma planejada, e no postergar o pagamento durante anos, eternizando-as. Atos como o impugnado desmoralizam a atividade administrativa e, por via indireta, a jurisdicional. Acrescento que esta Corte j firmou este entendimento, por maioria, ao julgar o Mandado de Segurana n 1.0000.08.473562-0/000, do qual fui Relator, em sesso de 14.04.2010. Esclareo que no se discute a convenincia da medida adotada, mas, sim, o cumprimento da norma constitucional. Inexiste, portanto, a suposta violao de direito lquido e certo do impetrante. Com esses fundamentos e reiterando meu pedido de vnia, denego a segurana. Sem custas. DES. AUDEBERT DELAGE - Data venia o ilustre posicionamento adotado pelo Des. Relator, tenho que o caso de denegao da segurana. A propsito, o entendimento adotado por esta Corte nos seguintes precedentes jurisprudenciais:
Ementa: Mandado de segurana. Sequestro de verbas pblicas. Admissibilidade. Art. 78, 4, do ADCT. Requisitos. Precatrio no alimentar. Inadimplncia. Ordem denegada (Mandado de Segurana n 1.0000.07.457564-8/000 TJMG - Relator para o acrdo: Desembargador Cludio Costa - julgado em 28.04.2010). Ao originria de mandado de segurana. Municpio. Precatrio no pago. Sequestro de valores do Fundo de Participao dos Municpios - FPM. Possibilidade. Segurana denegada. 1. O Fundo de Participao dos Municpios - FPM constitui
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parcela da receita arrecadada pela Unio Federal e repassada aos Estados e Municpios. O objetivo a promoo do equilbrio socioeconmico entre eles. 2. O art. 78, 4, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias - ADCT, vigente e dotado de eficcia plena conforme entendimento do STF, legitima o Presidente do Tribunal de Justia a determinar o sequestro de recursos financeiros da entidade executada, suficientes satisfao da prestao, vencido o prazo ou em caso de omisso no oramento, ou preterio ao direito de precedncia, a pedido do credor. 3. No h vedao para que o sequestro atinja recursos do FPM em se tratando de precatrio no alimentar, regularmente constitudo, que deixou de ser pago. 4. Segurana denegada (Mandado de Segurana n 1.0000.08.473562-0/000 TJMG Relator: Desembargador Caetano Levi Lopes - julgado em 14.04.2010).

Nesse sentido, o ato do Presidente do TJMG, que determinou o sequestro de valores da conta bancria destinada ao repasse do Fundo de Participao Municipal de Arapor, no est a ferir direito lquido e certo do Municpio impetrante. Conforme carta de ordem de sequestro juntada aos autos, a determinao do bloqueio ocorreu em razo do inadimplemento do pagamento de parcela de precatrio pelo Municpio, ausente justificativa para tal situao. Assim, aplicvel ao presente caso o disposto no art. 78, 4, do ADCT, in verbis:
4 O Presidente do Tribunal competente dever, vencido o prazo ou em caso de omisso no oramento, ou preterio ao direito de precedncia, a requerimento do credor, requisitar ou determinar o sequestro de recursos financeiros da entidade executada, suficientes satisfao da prestao.

Ante tais consideraes, denego a segurana. DES. MANUEL SARAMAGO - Tambm denego a segurana. DES. BELIZRIO LACERDA - Acompanho a dissenso e denego a segurana. DES. PAULO CZAR DIAS - Sr. Presidente. Com o devido pedido de vnia ao Des. Kildare Carvalho, entendo que no existe proibio alguma na legislao, relativamente a esse tipo de sequestro, ao pagamento do precatrio, razo pela qual, pedindo vnia, mais uma vez, denego a segurana. DES. DRCIO LOPARDI MENDES - Trata-se de mandado de segurana impetrado pelo Municpio de Arapor contra ato imputado ao Exmo. Presidente do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, que determinou o sequestro da quantia de R$ 128.339,90 (cento e vinte e oito mil trezentos e trinta e nove reais e noventa centavos), na conta bancria do impetrado, des-

tinada ao repasse do Fundo de Participao do Municpio, em razo do no pagamento, no prazo legal, da 1 parcela do Precatrio n 03/comum, ou de justificativa pela inadimplncia. Sustenta o impetrante que a autoridade coatora determinou que o sequestro recasse, exclusivamente, sobre a conta destinada ao Fundo de Participao do Municpio (FMP); que o referido sequestro seria ilegal, considerando a inexistncia de vrias nulidades processuais administrativas e judiciais antecessoras, como tambm a inobservncia de requisitos legais para promoo do sequestro de verbas pblicas (sic - f. 04-TJ); que as referidas nulidades teriam sido submetidas autoridade impetrada, para que fossem reconhecidas e declaradas, suspendendo o precatrio, porm foram mantidas; que no teriam sido observados, na fase de execuo, os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, pois no foi concedido Municipalidade o prazo legal para opor embargos (30 dias); que no teria recebido qualquer ofcio de incluso oramentria do Precatrio n 03, objeto desta ao, e que, por isso, descabido seria falar de desobedincia ordem judicial; que o precatrio no teria sido constitudo da forma regular, uma vez que no consta procurao do credor com firma reconhecida; que o Ministrio Pblico no teria participado da homologao dos clculos. A douta Procuradoria-Geral de Justia, por meio do parecer de f. 303/309-TJ, opina pela denegao da segurana. Em seu voto, o eminente Relator, Desembargador Kildare Carvalho, est concedendo a segurana. Peo vnia a Sua Excelncia, para dissentir de seu posicionamento, pelos motivos que passo a expor. Em relao alegao de que haveria nulidade na formao do precatrio, em razo de o Municpio ter sido citado para opor embargos no prazo de 10 dias, ao invs de 30, no procede, porquanto tal deciso, em tese, seria passvel de recurso; entretanto, no h nos autos nenhum indcio de que o ora impetrante tenha contra ela se insurgido, no momento oportuno e pelos meios colocados sua disposio pela legislao processual. Da mesma forma, carece de fundamento a alegao de ausncia de citao vlida do Municpio, considerando os documentos acostados s f. 68/69, 71, 87 e 89/93-TJ. Finalmente, quanto ausncia de oitiva do representante do Ministrio Pblico, entendo, assim como o eminente Relator, que, alm de inexistir exigncia legal para tanto, o parecer da douta Procuradoria ofertado s f. 303/309 hbil para suprir eventual necessidade de interveno, uma vez que nenhuma nulidade foi arguida; ao contrrio, f. 305-TJ, o ilustre Procurador ressalta no ter vislumbrado
qualquer irregularidade ou abusividade no procedimento instaurado para a criao do Precatrio 03/comum, tam-

pouco para o sequestro das verbas pblicas ali realizado, tendo sido todas as diligncias efetivadas com base na norma de regncia cabvel (sic - f. 306-TJ).

Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa fsica ou jurdica sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera.

V-se, pois, pela prpria definio legal, que o referido instituto visa proteo de direito lquido e certo, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, algum sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade. Em que pesem os argumentos expostos, verifica-se que inexiste direito lquido e certo do impetrante, pois o art. 78, 4, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias permite, expressamente, o sequestro de verbas pblicas, em casos como o que ora se analisa, in verbis:
Art. 78 [...] 4 O Presidente do Tribunal competente dever, vencido o prazo ou em caso de omisso no oramento, ou preterio ao direito de precedncia, a requerimento do credor, requisitar ou determinar o sequestro de recursos financeiros da entidade executada, suficientes satisfao da prestao.

Portanto, no se vislumbra nenhuma ilegalidade na ordem de sequestro, uma vez que esta encontra respaldo na Constituio da Repblica. Saliente-se que a norma citada no fez qualquer restrio sobre a possibilidade de o sequestro recair sobre o Fundo de Participao do Municpio, no podendo o intrprete faz-lo. Nesse sentido, j decidiu esta Corte, quando do julgamento do Mandado de Segurana n 1.0000.06.447389-5/000, cuja Relatoria coube ao eminente Desembargador Cludio Costa:
Mandado de segurana. Sequestro de verbas pblicas. Admissibilidade. Art. 78, 4, do ADCT. Requisitos. Precatrio no alimentar. Inadimplncia. No obstante a inexistncia de burla ordem cronolgica dos precatrios,
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Afastados tais argumentos, analiso a questo de fundo posta neste mandamus, que se consubstancia na verificao de possvel direito do impetrante de ter suspensa a ordem de sequestro da importncia de R$ 128.339,90 (cento e vinte e oito mil trezentos e trinta e nove reais e noventa centavos), emanada deste Tribunal de Justia, referente 1 parcela do Precatrio n 03, cujo credor a empresa Mentre - Mo de Obra Efetiva Temporria (interessada), que dever recair sobre o Fundo de Participao do Municpio (FPM). A Lei n 12.016/09 determina, em seu art. 1:

encontra-se devidamente justificada e respaldada no ordenamento jurdico-constitucional ordem de sequestro de verbas municipais em face da situao de inadimplncia do Municpio que jamais pagou, espontaneamente, uma parcela sequer de seus precatrios. Ordem denegada. - V.v.: - Constitucional e administrativo. Precatrio. Bloqueio em conta de valor. Sequestro de valor referente ao Fundo de Participao do Municpio (FPM) para pagamento de precatrio. Inviabilidade. Verba depositada com finalidade social especfica no Municpio. Atendimento sade, educao, saneamento bsico e pagamento de servidores para implemento das mesmas atividades sociais. Afronta aos direitos fundamentais dos muncipes em privilgio do crdito de particular. Descabimento. Segurana concedida, com confirmao da liminar (TJMG - Mandado de Segurana n 1.0000.06.447389-5/000 - Relator: Desembargador Cludio Costa - Publicado: 13.06.2008).

plena. Caracterizado o vencimento de parcelas de precatrio de natureza no alimentar, sem o seu pagamento, no h falar em ilegalidade ou abuso de poder praticado pela autoridade coatora, que determinou o sequestro das quantias necessrias para o seu pagamento. Rejeita-se a preliminar e denega-se a segurana postulada (TJMG - Corte Superior - Mandado de Segurana n 1.0000.06.4471063/000 - Relator: Desembargador Almeida Melo - Publicado: 1.02.2008).

No citado julgado, ressaltou o ilustre Relator (Desembargador Cludio Costa) que,


No obstante a inexistncia de burla ordem cronolgica dos precatrios, a medida constritiva merece prevalecer, pois, do contrrio, a situao de inadimplncia do Municpio ir se eternizar, considerando que o ente pblico jamais pagou, espontaneamente, uma parcela sequer de seus precatrios (sic).

No mesmo sentido, outros precedentes desta Corte:


Ao originria de mandado de segurana. Municpio. Precatrio no pago. Sequestro de valores do Fundo de Participao dos Municpios - FPM. Possibilidade. Segurana denegada. 1. O Fundo de Participao dos Municpios - FPM - constitui parcela da receita arrecadada pela Unio Federal e repassada aos Estados e Municpios. O objetivo a promoo do equilbrio socioeconmico entre eles. 2. O art. 78, 4, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias - ADCT -, vigente e dotado de eficcia plena conforme entendimento do STF, legitima o Presidente do Tribunal de Justia a determinar o sequestro de recursos financeiros da entidade executada, suficientes satisfao da prestao, vencido o prazo ou em caso de omisso no oramento, ou preterio ao direito de precedncia, a pedido do credor. 3. No h vedao para que o sequestro atinja recursos do FPM em se tratando de precatrio no alimentar, regularmente constitudo, que deixou de ser pago. 4. Segurana denegada (TJMG - Corte Superior - Mandado de Segurana n 1.0000.08.473562-0/000 - Relator: Desembargador Caetano Levi Lopes - Publicado: 28.05.2010). Mandado de segurana. Cabimento. Ato impugnado. Sequestro de verbas pblicas. Precatrio. No cumprimento. ADCT, art. 78, 4. Supremo Tribunal Federal. Requisitos. Abuso de poder e ilegalidade, no demonstrados. Denegao. A deciso que determina o sequestro de verbas pblicas, por possuir natureza administrativa, passvel de impugnao via mandado de segurana. O Supremo Tribunal Federal decidiu que o 4 do art. 78 do ADCT da Constituio Federal continua vigente e dotado de eficcia
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Observa-se que o impetrante tenta, de toda forma, dar a entender que, se cumprida a ordem de sequestro, relativa ao Precatrio n 03, se estaria preterindo o credor do precatrio antecessor, tanto que apresentou, s f. 123-TJ e 144-TJ, planilha demonstrando que o Precatrio n 02 estaria, ainda, em aberto, o que, no seu modo de entender, afastaria o pagamento do Precatrio n 03. Se assim fosse, de fato, deveria ser concedida a segurana, para que fosse liberado o valor objeto do sequestro, visando a dar continuidade aos pagamentos na ordem cronolgica. Ocorre que, neste caso, inexiste a possibilidade de preterio, uma vez que, conforme deciso exarada pelo Presidente deste Tribunal de Justia, poca o Desembargador Srgio Antnio Resende, segundo informaes enviadas pelo escrivo do feito, o Precatrio n 02 foi objeto de acordo devidamente homologado pelo Juzo de Tupaciguara, aguardando apenas seu cancelamento pelo Juzo (sic - f. 141-TJ), o que afasta tais argumentos. Sendo assim, considerando a ausncia de preterio do precatrio que antecede ao de n 03, e, ainda, levando-se em conta que o pagamento deste vem se arrastando por longo perodo, sem qualquer justificativa plausvel do ente pblico municipal, data venia, no vejo como suspender a ordem de sequestro, diga-se, que dever recair, exclusivamente, sobre o Fundo de Participao do Municpio. Mediante tais consideraes, denego a segurana. DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS - Sr. Presidente. Pedindo vnia aos que entendem o contrrio, dou minha adeso ao voto do eminente Relator. DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - Sr. Presidente. Com as devidas vnias, peo licena para chancelar o douto voto da relatoria e, nos termos ali alinhados, conceder a segurana. DES. ALBERTO DEODATO NETO - Sr. Presidente. Nos termos do voto divergente, denego a segurana. DES. RONEY OLIVEIRA - Sr. Presidente. O tema polmico, cada caso um caso, j votei num e noutro sentido.

Em princpio, o sequestro seria possvel, mesmo que inviabilize o funcionamento do Municpio, como bem salientou o Des. Wander Marotta, cujo voto acreso aos fundamentos do voto do Relator. O Municpio pauprrimo, sequestro de Fundo de Participao, ainda que no carimbado, implicar a paralisao de servios essenciais, por isso, pedindo socorro ao art. 5 da antiga Lei de Introduo do Cdigo Civil, acompanho o Relator, com os acrscimos do voto do eminente Des. Wander Marotta na concesso da segurana, neste caso especfico. DES. ALMEIDA MELO - O Municpio de Arapor impetrou este mandado de segurana contra ato do Presidente deste Tribunal de Justia de Minas Gerais, que determinou o sequestro da importncia de R$ 128.339,90 (cento e vinte e oito mil trezentos e trinta e nove reais e noventa centavos), de sua conta bancria, por falta de pagamento, no prazo legal, da 1 parcela do Precatrio n 03, em favor de Mentre - Mo de Obra Efetiva e Temporria Ltda. (f. 62-TJ). A determinao de sequestro est fundamentada no art. 78, 4, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, acrescentado pela Emenda Constitucional n 30, de 13.09.2000,
tendo em vista o no pagamento, no prazo legal, da 1 parcela em favor de Mentre - Mo de Obra Efetiva e Temporria Ltda., bem como do valor dos honorrios advocatcios em favor de Dr. Jos Antnio Ceolim, originrio da Ao de Cobrana n 4.811, bem como da ausncia de justificativa pela inadimplncia, na oportunidade em que foi chamado a se manifestar (f. 104-TJ).

Contempla o texto constitucional, portanto, aps a EC 30/2000, dois regimes de pagamento de precatrios: o geral, previsto no art. 100, em que a satisfao de crdito deve ocorrer at o final do exerccio seguinte quele em que o precatrio foi apresentado, e no mbito do qual o sequestro de recursos est autorizado exclusivamente para o caso de preterimento de seu direito de precedncia, e o especial, disciplinado pelo art. 78 do ADCT, em que se faculta ao ente pblico o parcelamento, em prestaes anuais, iguais e sucessivas, no prazo mximo de dez anos, do valor do precatrio. Esse ltimo regime, ao mesmo tempo em que estabelece condio de pagamento mais favorvel Fazenda, confere ao credor, em contrapartida, o direito de requerer o sequestro da verba necessria satisfao de seu crdito no apenas na hiptese de preterio do direito de preferncia, mas tambm quando vencido o prazo ou em caso de omisso no oramento.

Estabelece o art. 78, 4, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias da Constituio da Repblica que:
Art. 78. Ressalvados os crditos definidos em lei como de pequeno valor, os de natureza alimentcia, os de que trata o art. 33 deste Ato das Disposies Constitucionais Transitrias e suas complementaes e os que j tiverem os seus respectivos recursos liberados ou depositados em juzo, os precatrios pendentes na data de promulgao desta Emenda e os que decorram de aes iniciais ajuizadas at 31 de dezembro de 1999 sero liquidados pelo seu valor real, em moeda corrente, acrescido de juros legais, em prestaes anuais, iguais e sucessivas, no prazo mximo de dez anos, permitida a cesso dos crditos. [...] 4 O Presidente do Tribunal competente dever, vencido o prazo ou em caso de omisso no oramento, ou preterio ao direito de precedncia, a requerimento do credor, requisitar ou determinar o sequestro de recursos financeiros da entidade executada, suficientes satisfao da prestao.

O dispositivo, alm de prever, no caput, o parcelamento de precatrios de natureza no alimentar em prestaes anuais, iguais e sucessivas, no prazo mximo

O art. 78, 4, do ADCT, de natureza especial, transitria e de superioridade sobre o texto permanente, menciona 3 (trs) casos de admissibilidade do sequestro: a) a omisso no oramento; b) a preterio ao direito de precedncia; e c) o vencimento da parcela. No caso, o ato impugnado est fundamentado no 4 do art. 78 do ADCT da Constituio da Repblica, por falta de pagamento, no prazo legal, da 1 parcela do Precatrio n 03. Como mencionei no julgamento do Mandado de Segurana n 1.0000.06.447106-3/000, da Comarca de Conselheiro Pena, o Ministro e Professor Eros Grau, no seu livro sobre a Emenda Constitucional n 30 Precatrios, mostra, com clareza, que o art. 78 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, que constituiu a segunda moratria da Constituio de 1988, diferenciou, para aqueles casos de aes ajuizadas at 31 de dezembro de 1999, a situao dos precatrios em relao ao art. 100 da Constituio, estabelecendo dois outros casos de sequestro, ou seja, alm da preterio ou preterimento do direito de precedncia, a falta de incluso no oramento ou a falta de pagamento da parcela devida. Em relao falta de pagamento da parcela devida, o Professor Eros Grau disse que a Fazenda Pblica
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de dez anos, autoriza expressamente, em seu 4, o sequestro de recursos financeiros da entidade executada, para satisfao de parcela devida e no paga tempestivamente. O Supremo Tribunal Federal, Relatora a Ministra Crmen Lcia, no julgamento da Reclamao n 4811/MG, decidiu que o 4 do art. 78 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias continua vigente e dotado de eficcia plena (Recl. 4811/MG - Julgado em 07.12.2006 - DJ de 15.12.2006). A respeito, pela aplicabilidade do citado artigo, pronunciou-se o Ministro Teori Zavascki, no julgamento do RMS 16.991/RJ:

tem o critrio de, respeitado o prazo mximo de dez anos, estabelecer, desde que se trate de parcelas iguais, anuais e consecutivas, parcelas de qualquer valor, bastando que sejam duas, porque a Constituio, no art. 78, usou plural. Conclui que s mesmo a falta de incluso no oitavo ano da parcela para ser paga no nono ano, tendo em vista a antecedncia constitucional, e s a falta de pagamento da primeira parcela no nono ano que ocasionar situao de sequestro. Entretanto, no h, no Supremo Tribunal Federal, compreenso terminada a respeito da possibilidade de sequestro quando se verifica o atraso no pagamento de cada uma das parcelas, convencionadas como dcimo, tendo em vista o prazo de dez anos. Na anlise do Recurso Extraordinrio n 597.092/RJ, em 14 de outubro de 2004, foi reconhecida a repercusso geral da matria. O Ministro Ricardo Lewandowski destacou que
o tema apresenta relevncia do ponto de vista jurdico, uma vez que a definio sobre a abrangncia do 4 do art. 78 do ADCT nortear o julgamento de inmeros processos similares, que tramitam neste e nos demais tribunais brasileiros (Julgado em 05.11.2009 - DJe de 20.11.2009).

compreendido em conjunto com as regras dos arts. 100 e 78 do ADCT, sob pena de negar-se valor a estas. Neste caso, o impetrante admite, na inicial, o vencimento da parcela. Tendo ocorrido o parcelamento, no ocorre discutir a necessidade de se aguardar o novo ano, pois no se fez o parcelamento em somente duas parcelas. Logo, uma vez caracterizado o vencimento de parcela de precatrio, sem o seu pagamento, no h falar em ilegalidade ou abuso de poder praticado pela autoridade coatora, que determinou o sequestro da quantia necessria para o seu pagamento. No h direito lquido e certo a ser amparado nesta ao mandamental. Data venia, denego a segurana. DES. JOS ANTONINO BAA BORGES - Sr. Presidente. Acompanho, data venia, o eminente Des. Relator. DES. LUCAS PEREIRA - Sr. Presidente. Neste caso, entendo que julgamos com a razo e no com o corao. Mesmo entendendo que o Municpio possa ter alguma dificuldade nas suas atividades essenciais, acredito que, neste caso, deve ser denegada a segurana, at mesmo por uma questo de moralidade. Ento, pea ao administrador, no caso, ao Prefeito, para colocar no seu oramento as dvidas e os compromissos que ele tem a pagar no decorrer de cada ano. Com essas consideraes, peo vnia ao eminente Relator para denegar a segurana. Smula - DENEGARAM A SEGURANA, POR MAIORIA.

O processo est concluso ao Relator desde 28 de junho do ano em curso. Neste caso, o Relator concede a segurana ao fundamento da impossibilidade de sequestro sobre verbas destinadas ao Fundo de Participao dos Municpios. Sobre esse aspecto, tenho entendido que o art. 160 da Constituio no obsta o sequestro da verba do FPM -Fundo de Participao dos Municpios. H de ser

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Jurisprudncia Cvel
Ao civil pblica - Liminar - Municpio Repasse de verba a sindicato - Exposio agropecuria - Princpios da legalidade e impessoalidade - Observncia - Admissibilidade
Ementa: Agravo. Liminar em ao civil pblica. Poder Pblico. Repasse de verba a sindicato. Exposio agropecuria. Possibilidade, em tese, do convnio. - O pargrafo nico do art. 526 do CPC condiciona a inadmissibilidade do agravo arguio e prova pelo agravado. (REsp n 541.061/MS, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, DJ de 19.12.2003.) - O deferimento da medida liminar pressupe a existncia de dois requisitos essenciais a ensejar-lhe a viabilizao: o fumus boni iuris e o periculum in mora. - O sindicato rural pessoa jurdica de direito privado, sendo-lhe admitido o repasse da verba pblica, sem violao aos princpios da legalidade e impessoalidade, quando demonstrado que o dinheiro pblico revertido em benefcio da populao em geral e se o Ministrio Pblico no aponta, especificamente, qual a ilegalidade praticada. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0476.10.000846-7 7/001 - Comarca de Passa-Q Quatro - Agravante: Municpio de Passa-Q Quatro - Agravado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. WANDER MAROTTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Wander Marotta, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 23 de novembro de 2010. Wander Marotta - Relator. Notas taquigrficas DES. WANDER MAROTTA - Examina-se agravo de instrumento interposto pelo Municpio de Passa-Quatro contra a r. deciso que deferiu a liminar pleiteada nos autos da ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico de Minas Gerais para que o Municpio
[...] no conceda subveno ou repasse ao Sindicato Rural de Passa-Quatro at final deciso da lide, sob pena de ser aplicada a multa de R$500,00 (quinhentos reais) por dia, at o limite de R$50.000,00 (cinquenta mil reais) ao ordenador da despesa, sem prejuzo do processo por crime de desobedincia (f. 13).

Sustenta o recorrente, em sntese, ser pacfico o entendimento no sentido de que tem o Executivo municipal competncia para firmar convnios com outras entidades, independentemente de autorizao legislativa. O corte abrupto da verba utilizada na realizao da exposio agropecuria realizada anualmente na cidade no se justifica. Acrescenta que [...] as dotaes constaram da LDOP aprovada anualmente pela Cmara Municipal e os pagamentos foram efetuados na forma legal, no caracterizando nenhum ato de improbidade. Requer tutela recursal. A ao civil foi proposta pelo agravado contra o recorrente e contra Accio Mendes de Andrade, Prefeito de Passa-Quatro-MG e o Sindicato Rural de PassaQuatro. Segundo notcia o autor na inicial, [...] desde o ano de 2005 o Municpio de Passa-Quatro, atravs de seu Prefeito, vem firmando convnios com o Sindicato Rural de Passa-Quatro, objetivando o repasse de verbas para patrocnio de festas por ele promovidas, sendo celebrado, em julho de 2009, o Convnio 09/2009 prevendo possibilidade de repasse de R$105.000,00 (cento e cinco mil reais) destinados promoo da XXXIII Expo Passa-Quatro. Contudo, o apoio realizao da referida festa no atenderia finalidade pblica, razo pela qual foi ajuizada a presente ao, com requerimento de [...] medida liminar proibitiva de novos repasses at o julgamento final da lide (f. 18). Recebi o agravo na forma de instrumento, mas apenas em seu efeito devolutivo (f. 38/39). Informaes f. 45. Noticia o Magistrado que o Municpio j foi citado, mas ainda no contestou o pedido, [...] esperando, com certeza, que haja o julgamento da causa em 2 instncia, no tendo sido juntada aos autos, ainda, [...] cpia de convnio ou ato administrativo legitimador do repasse (f. 45). Contraminuta s f. 47/49, pugnando o agravado, preliminarmente, pelo no conhecimento do recurso, em razo do descumprimento do art. 526 do CPC; e, no mrito, por seu desprovimento. A prefacial deve ser rejeitada. Embora o agravado afirme que houve o descumprimento do art. 526, CPC, no comprovou a afirmativa, visto que no juntou a certido comprobatria do fato alegado. A regra supramencionada expressa ao dispor que o no cumprimento do disposto neste artigo, desde que arguido e provado pelo agravado, importa a inadmissibilidade do agravo.
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

O exame dos autos mostra que a prpria Procuradoria de Justia opina pela rejeio da prefacial por no estar demonstrado o descumprimento do art. 526 do CPC. pacfica a jurisprudncia do STJ no sentido de que:
Processual civil. Execuo de ttulo extrajudicial. R revel. Constituio de curadoria especial. Antecipao de honorrios. Art. 19 do CPC. Legalidade. Agravo de instrumento. Descumprimento do art. 526, caput, do CPC. Alegao e comprovao pelo agravado (pargrafo nico do art. 526). Exigibilidade. I. Na medida em que alegado e no comprovado pela agravada o descumprimento do nus da juntada pelo agravante da petio recursal nos autos principais, afasta-se a inadmissibilidade recursal (art. 526, pargrafo nico, do CPC). Precedentes. [...] (REsp 899273/GO - Relator Ministro Aldir Passarinho Junior - Quarta Turma - j. em 02.04.2009 - Data da publicao/Fonte: DJe de 11.05.2009). O pargrafo nico do art. 526 do Cdigo de Processo Civil, introduzido pela Lei n 10.352/2001, s incide quando o vcio for alegado e provado pela parte contrria. (REsp n 480.666/SP , Rel. Min. Fernando Gonalves, DJ de 08.03.2004). Processual civil. Agravo de instrumento interposto com fulcro nos arts. 525 e 526 do CPC. Certido de intimao da deciso agravada. Ausncia de sua juntada. Aplicao do princpio da instrumentalidade das formas. Juntada da cpia da inicial em trs dias. Inexistncia de impugnao na oportunidade cabvel. Precluso. Alegao de violao ao art. 535 do CPC. Inocorrncia. Incidncia da Smula 07/STJ. 1. A legislao processual, ao dispor sobre o procedimento do agravo interposto contra decises interlocutrias, preceitua, no 1 do art. 525 do Cdigo de Processo Civil, no que concerne formao do respectivo instrumento, ser obrigatria a juntada de cpia da certido de intimao da deciso agravada. 2. O Direito Processual Civil consagra o princpio da instrumentalidade das formas luz da constatao de que os atos e termos processuais apenas dependero de forma especial quando a lei expressamente o exigir. Preenchida a finalidade do ato, ainda que de modo diverso, o mesmo considerado vlido (art.154 do CPC). 3. Deveras, inspirado por esse princpio, de ser mitigado o rigor do art. 525 do CPC, para, consideradas as peculiaridades do caso concreto, dispensar a certido de intimao do ato agravado quando possvel a verificao da tempestividade do recurso. 4. Aferida, na instncia de origem, por outros meios, que o agravo restou tempestivo, apesar da juntada de certido de intimao da deciso agravada incompleta, incide o princpio pas des nullit sans grief. 5. O descumprimento das providncias enumeradas no caput do art. 526 do CPC, adotveis no prazo de trs dias, somente enseja as consequncias dispostas em seu pargrafo nico se o agravado suscitar a questo formal no momento processual oportuno, sob pena de precluso. 6. Sob esse ngulo a doutrina de Jos Carlos Barbosa Moreira, ao comentar o art. 526 do CPC: No pargrafo, introduzido pela Lei n 10.352, optou-se por soluo de compromisso. A omisso do agravante nem de todo irrele56
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vante quanto ao no conhecimento do recurso, nem acarreta, por si s, esse desenlace. Criou-se para o agravado o nus de arguir e provar o descumprimento do disposto no art. 526. Conquanto no o diga o texto expressis verbis, deve entender-se que a arguio h de vir na resposta do agravado, pois essa a nica oportunidade que a lei lhe abre para manifestar-se. A prova ser feita, ao menos no comum dos casos, por certido do cartrio ou da secretaria que ateste haver o prazo decorrido in albis. Na falta de arguio e prova por parte do agravado, o tribunal no poder negar-se a conhecer do agravo - salvo, claro, com fundamento diverso -, ainda que lhe chegue por outro meio a informao de que o agravante se omitiu. A disposio expressa do pargrafo afasta a incidncia do princpio geral segundo o qual o rgo ad quem controla ex officio a admissibilidade do recurso. (MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2005, v. 5, p. 511/512.) 7. Consectariamente, para que o Relator adote as providncias do pargrafo nico do art. 526 do CPC, qual seja no conhecer do recurso, resta imprescindvel que o agravado manifeste-se acerca do descumprimento do comando disposto em seu caput, porquanto a matria no cognoscvel de ofcio. Precedentes do STJ: REsp 773.070/SP , DJ de 29.05.2006; REsp 794666/SP , DJ de 27.03.2006; REsp 77655/RJ, DJ de 22.11.2004 e REsp 328018/RJ, DJ 29.11.2004. 8. In casu, as consequncias advindas do descumprimento das providncias impostas no caput do art. 526 do CPC, adotveis no prazo de trs dias, no podem ser arguidas, haja vista a ausncia de prvia manifestao dos agravados em sede de contestao, consoante se infere do voto condutor do acrdo recorrido, verbis: A segunda omisso apontada diz respeito ao exame do requisito da juntada tempestiva de cpia do agravo de instrumento no juzo de origem (art. 526 do CPC). Ocorre que tal providncia se trata de condio de admissibilidade do agravo de instrumento, e o fato de j ter sido julgado afasta a pertinncia da anlise desse requisito, porquanto preclusa tal discusso, em vista de que, embora devidamente intimado para contrarrazes, restou silente, no trazendo tal alegao cuja incumbncia exclusiva do agravado, conforme o art. 526 do CPC. 9. Inexiste ofensa ao art. 535, I e II, CPC, quando o Tribunal de origem pronuncia-se de forma clara e suficiente sobre a questo posta nos autos, cujo decisum revela-se devidamente fundamentado. 10. O Recurso Especial no servil ao exame de questes que demandam o revolvimento do contexto ftico-probatrio dos autos, em face do bice erigido pelas Smula 07/STJ. 11. Recurso Especial desprovido. (1 Turma, REsp n 859.573/PR, Rel. Min. Luiz Fux, unnime, DJU de 19.11.2007.)

Sem a prova do descumprimento da regra processual, rejeito a preliminar. Observe-se, em primeiro lugar, que o art. 2 da Lei n 8.437/92 condiciona a concesso de liminar em mandado de segurana coletivo e em ao civil pblica prvia audincia do representante da pessoa jurdica de direito pblico, que dever pronunciar-se no prazo de setenta e duas horas. No caso, contudo, informa o Magistrado que, antes de deferida a medida liminar, foi o agravado intimado, quedando-se inerte, razo pela qual no h violao da regra supramencionada.

O deferimento de medida liminar pressupe a existncia de dois requisitos essenciais a ensejar-lhe a viabilizao: o fumus boni iuris e o periculum in mora. O primeiro, na definio do eminente processualista Humberto Theodoro Jnior,
deve ser revelado como um interesse amparado pelo direito objetivo, na forma de um direito subjetivo, do qual o suplicante se considera titular, apresentando os elementos que prima facie possam formar no juiz a oposio de credibilidade mediante um conhecimento sumrio e superficial, como ensina Ugo Rocco. [...]. O perigo de dano refere-se, portanto, ao interesse processual em obter uma justa composio do litgio, seja em favor de uma ou de outra parte, o que no poder ser alcanado caso se concretize o dano temido (in Curso de processo civil. Rio de Janeiro: Forense, v. 2, p. 1.116).

bm, a XXXIV Edio da Exposio Agropecuria e Artesanal. Ao Poder Judicirio, certo, no cabe analisar a convenincia e oportunidade do ato administrativo, mas a regularidade do processo e a sua legalidade. O sindicato rural pessoa jurdica de direito privado, pelo que imprescindvel a demonstrao de que o repasse da verba pblica atender a finalidade pblica, sob pena de violao aos princpios da legalidade e impessoalidade. O dinheiro pblico deve ser utilizado em benefcio da populao em geral, e no de determinada entidade ou pessoa jurdica. Mutatis mutandi, a lio de Hely Lopes Meirelles (in Direito administrativo brasileiro. 27. ed. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 89/90):
O princpio da impess1oalidade, referido na Constituio Federal (art. 37, caput), nada mais que o clssico princpio da finalidade, o qual impe ao administrador pblico que s pratique o ato para o seu fim legal. E o fim legal unicamente aquele que a norma de Direito indica expressa ou virtualmente como objetivo do ato, de forma impessoal. [...] E a finalidade ter sempre um objetivo certo e inafastvel de qualquer ato administrativo: o interesse pblico. Todo ato que se afastar desse objetivo sujeitar-se- invalidao por desvio de finalidade, que nossa lei da ao popular conceituou como o fim diverso daquele previsto, explicita ou implicitamente na regra de competncia do agente (Lei 4.717/65, art. 2, pargrafo nico, e). Desde que o principio da finalidade exige que o ato seja praticado sempre com finalidade pblica, o administrador fica impedido de buscar outro objetivo ou de pratic-lo no interesse prprio ou de terceiros. [...] O que o princpio da finalidade veda a prtica de ato administrativo sem interesse pblico ou convenincia para a Administrao, visando unicamente a satisfazer interesse privados, por favoritismo ou perseguio dos agentes governamentais, sob a forma de desvio de finalidade.

A afirmativa dos repasses questionados est comprovada pelos convnios existentes nos autos. O Convnio n 10, de 01.07.2010, autoriza o repasse do valor de R$80.000,00 (oitenta mil reais) para a realizao da XXXIV Edio da Exposio Agropecuria e Artesanal de Passa-Quatro, isto no perodo de 16 a 25 de julho de 2010 (f. 20/21), valor j transferido, por via de TED, em 22.07.2010. A liminar deferida na origem impede que sejam efetuados novos repasses ao sindicato rural. O MM. Juiz determinou, ainda, que o recorrente [...] no conceda subveno ou repasse ao Sindicato Rural de Passa-Quatro at deciso final da lide (f. 05). A determinao, contudo, segundo o agravante, vai contra o disposto na Lei Municipal 1.842, de 10.06.2010, assim concebida:
Art. 3 Ficam ratificados todos os atos de delegao, contribuio, subveno e auxlio realizados pelo Poder Executivo Municipal, at a data de publicao da presente lei, para atender s finalidades previstas no artigo anterior, bem como para atender s finalidades institucionais das seguintes entidades: Associao de Pais e Amigos dos Excepcionais - APAE; Associao Terras Altas da Mantiqueira; Caixa Escolar Cel. Ribeiro Pereira; Caixa Escolar Nossa Senhora Aparecida; Caixa Escolar Cel. Arthur Tibrcio; Casa de Caridade de Passa-Quatro; Casa do Arteso; Instituto Real de Profissionalizao para o Trabalho; Lar Fabiano de Cristo; Sindicato Rural.

Sustenta o ru que [...] o Municpio de PassaQuatro faz anualmente a Expo Passa-Quatro, isso h 34 anos, estando a cidade voltada para o turismo, pelo que [...] cortar abruptamente a verba para auxiliar o festejo da Expo Passa-Quatro garrotear o Municpio e tambm emparedar a Administrao Pblica (f. 26). E informa que as subvenes ou repasses feitos ao sindicato tm por finalidade a realizao da exposio agropecuria, realizada uma vez por ano. Os documentos demonstram que o repasse referente ao ano de 2010 j foi realizado (f. 26/28), j tendo sido realizada, tam-

Se violados tais princpios - da legalidade, moralidade, impessoalidade e finalidade -, justificar-se-ia a concesso da liminar, pois o valor repassado somente voltar aos cofres pblicos aps tortuoso caminho. Para saber se foram violados, deve-se examinar qual a finalidade do sindicato rural. A Consolidao das Leis Trabalhistas no traz o conceito de sindicato, mas, nos termos do seu art. 511:
Art. 511. lcita a associao para fins de estudo, defesa e coordenao dos seus interesses econmicos ou profissionais de todos os que, como empregadores, empregados, agentes ou trabalhadores autnomos ou profissionais liberais exeram, respectivamente, a mesma atividade ou profisso ou atividades ou profisses similares ou conexas. 1 A solidariedade de interesses econmicos dos que empreendem atividades idnticas, similares ou conexas constitui o vnculo social bsico que se denomina categoria econmica. 2 A similitude de condies de vida oriunda da profisso
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ou trabalho em comum, em situao de emprego na mesma atividade econmica ou em atividades econmicas similares ou conexas, compe a expresso social elementar compreendida como categoria profissional. 3 Categoria profissional diferenciada a que se forma dos empregados que exeram profisses ou funes diferenciadas por fora de estatuto profissional especial ou em consequncia de condies de vida singulares. 4 Os limites de identidade, similaridade ou conexidade fixam as dimenses dentro das quais a categoria econmica ou profissional homognea e a associao natural.

A natureza jurdica dos sindicatos, atualmente, de associao de natureza privada, autnoma e coletiva (art. 8, inciso I, da CR/88). A lei trabalhista prev, dentre os deveres dos sindicatos, os de (art. 514):
- colaborar com os poderes pblicos no desenvolvimento da solidariedade social; - manter servios de assistncia judiciria para os associados; - promover a conciliao nos dissdios de trabalho. - sempre que possvel, e de acordo com as suas possibilidades, manter no seu quadro de pessoal, em convnio com entidades assistenciais ou por conta prpria, um assistente social com as atribuies especficas de promover a cooperao operacional na empresa e a integrao profissional na Classe. (Includa pela Lei n 6.200, de 16.4.1975.)

lizao. Se h ou no o benefcio, questo que depende de dilao probatria, no havendo, ao menos nesse momento, ilegalidade. Ressalto, de outro lado, que os convnios so justamente os instrumentos que a lei coloca disposio da pessoa jurdica de direito pblico para que possa conjugar esforos com outros entes, com vistas realizao de um determinado objetivo que visa, justamente, o interesse pblico. Se no h prova convincente e vlida de qualquer violao ao princpio da legalidade, a restrio prematura (e de vanguarda) deve ser afastada. A prpria inicial da ao civil pblica, deve-se ressaltar, no explicita qual seria a regra legal violada pelo Municpio. Assim, dou provimento ao recurso para cassar a liminar deferida, que probe novos repasses ao Sindicato Rural de Passa-Quatro at o julgamento final da lide. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ANDR LEITE PRAA e PEIXOTO HENRIQUES. Smula - DERAM PROVIMENTO.

...

Ou seja, os sindicatos exercem, no Brasil, papel social relevante. O que deve ser analisado aqui se a Exposio Agropecuria realizada pelo sindicato rural traz benefcios para a cidade. O Municpio afirma que sim; j o Ministrio Pblico se limita a afirmar que [...] desde o ano de 2005 o Municpio de Passa-Quatro, atravs de seu Prefeito, vem firmando convnios com o Sindicato Rural de Passa-Quatro objetivando o repasse de verbas para patrocnio de festas por ele promovidas, e que [...] o apoio financeiro realizao de festas de exposio no atende finalidade pblica, ou seja, uma funo do Estado (f. 17/18). A Procuradoria de Justia, a seu turno, afirma que
[...] o repasse da verba destinada realizao do evento denominado Expo Passa-Quatro, para o Sindicato Rural, no pode ser feito sob o manto do convnio, pois a previso de gastos desse dinheiro pblico, conforme consta do documento de f. 23, no coincide com o conceito que se tem do instituto do convnio, tais como: pagamento antecipado, pagamento de despesas com pessoal, pagamento de taxas, etc. (f. 87).

Direito ambiental - Depsito de lixo a cu aberto - rea de preservao permanente - Perigo sade pblica e ao meio ambiente - Art. 225, CR/88 - Construo de novo depsito em local adequado - Necessidade - Prazo - Dilatao Princpio da razoabilidade - Recurso provido em parte
Ementa: Agravo de instrumento. Ao civil pblica. Depsito de lixo. Cu aberto. Meio ambiente. Direito da coletividade. Necessidade de implantao de depsito de lixo. Prazo. - A liminar em sede de ao civil pblica, como de resto acontece com toda liminar, tem carter provisrio, bastando para sua concesso a satisfao de seus respectivos pressupostos. - O meio ambiente direito de toda coletividade, principalmente no que tange sade, e por isso mesmo deve ser sempre objeto de proteo pelo Estado a teor da dico do art. 225 da CR/88. - No caso dos autos, impe-se a construo do depsito de lixo para dar nfase referida disposio constitucional, todavia em prazo razovel. Como se cuida de

Analisa-se, nesse momento, to somente os requisitos liminares para a suspenso ou no da verba que anualmente concedida para a realizao da exposio. Ora, se esta atrai turistas - e consequentemente renda e negcios para a cidade -, evidente o interesse do Municpio e da populao local na sua rea58
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construo que demanda escolha adequada de local, construo tcnica que garanta a conteno de material insalubre, razovel a concesso de um prazo de 180 dias, at porque prazo mais dilatado do que este expe a risco ainda maior a prpria sade pblica. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0134.10.001570-7 7/001 - Comarca de Caratinga Agravante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Agravado: Municpio de Vargem Alegre - Relator: DES. BELIZRIO DE LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Wander Marotta, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 5 de outubro de 2010. - Belizrio de Lacerda - Relator. Notas taquigrficas DES. BELIZRIO DE LACERDA - Cuida-se de agravo de instrumento sem pedido de efeito suspensivo da deciso agravada de f. 13/15-TJ, a qual nos autos da ao civil pblica indeferiu pedido de liminar para que o Municpio de Vargem Alegre/MG, no prazo de 90 (noventa) dias, implantasse depsito de lixo fora da rea de preservao permanente. Foi indeferido o pedido de efeito suspensivo da deciso agravada de f. 13/15-TJ, atribudo de conformidade com o inciso III do art. 527 do CPC, visto entender irrelevante seu fundamento jurdico de pedir. Foram requisitadas informaes e intimado pessoalmente o agravado para resposta, tudo no prazo comum de 10 (dez) dias e em consonncia com a norma contida no art. 527 do CPC. Em seguida, foi aberta vista douta ProcuradoriaGeral de Justia. Requisitadas informaes, o Magistrado a quo s f. 448/449-TJ mantm a deciso agravada, informando que nos documentos juntados aos autos no se encontram estampados, em favor do agravante, os requisitos obrigatrios necessrios concesso da medida liminar requerida, o que precisa ser comprovado por meio de documentos de forma cabal, havendo questes para serem discutidas mediante dilao probatria. Que, conforme explanado na deciso agravada, o deferimento da liminar iria provocar situao aflitiva para a Municipalidade, bem como para a comunidade, em razo da inexistncia de local apropriado para o pronto e dirio depsito de lixo. Salienta que se trata de proble-

ma que no ser resolvido com o deferimento da liminar, de carter provisrio, visto que a soluo depende de estudos minuciosos e detalhados, sendo pertinente e prudente uma maior dilao probatria. Que ademais no h demonstrao concreta sobre o iminente perigo de dano, j que o lixo vem sendo depositado no local pelo menos h mais de 5 (cinco) anos, considerando a data em que se instaurou o inqurito civil que originou a presente demanda. Dessarte, as alegaes do agravante no se prestaram para firmar a convico de que a deciso agravada deve ser modificada. Intimado para respostas, o agravado s f. 90/103TJ oferece suas contrarrazes, pugnando para que ao agravo seja negado provimento. Aberta vista douta Procuradoria-Geral de Justia, esta s f. 452/457-TJ oferece judicioso parecer, opinando pelo provimento do recurso. Conheo do recurso, visto que satisfeitos os requisitos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Das preliminares de nulidade da deciso, falta de interesse recursal e descumprimento do art. 526 do CPC. No vejo como acolher as preliminares arguidas, haja vista que o Ministrio Pblico constitucionalmente parte legtima para o ajuizamento de ao civil pblica, inexistindo qualquer nulidade na deciso, mormente quanto ao indeferimento do pedido de liminar para implantao no prazo exguo de 90 dias do depsito de lixo do Municpio, bem como do interesse recursal, ainda mais do descumprimento do art. 526 do CPC, tendo em vista que o MM. Juiz a quo, ao prestar informaes s f. 448/449-TJ, informa que foram cumpridas as determinaes do art. 526 do CPC. Portanto, rejeito as preliminares arguidas. Do mrito. Com o presente recurso aduz o agravante que no merece prosperar a deciso agravada de f. 13/15-TJ, a qual nos autos da ao civil pblica indeferiu pedido de liminar para que o Municpio de Vargem Alegre-MG no prazo de 90 (noventa) dias implantasse depsito de lixo fora da rea de preservao permanente. Em suas razes recursais, aduz o agravante que, segundo o inqurito civil, apurou-se que os resduos slidos do agravado esto sendo depositados prximo a curso dgua em rea com declividade superior a 30% (trinta por cento), desprovida de placa de alerta e identificao, bem como sistema de drenagem pluvial e de valas separadas para a disposio final das carcaas de animais mortos. Assim, pretende que o Municpio agravado se obrigue, no prazo de 90 (noventa) dias, a implantar outra rea que no seja de preservao permanente, com sistema de drenagem pluvial e outras medidas, recobrimento do lixo com terra uma vez por semana, isolamento da rea, proibio de depsito de pneumticos e baterias, assim como de uso de fogo, medidas todas necessrias para evitar novo dano ao meio ambiente.
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Entendo razo assistir ao agravante quanto implantao do depsito de lixo que se encontra a cu aberto, fato que poder trazer danos sade da populao, ao meio ambiente e, porque no dizer, transtornos a toda a coletividade. Todavia, sabido que, para a implantao de depsito de lixo, necessria se torna a escolha de local adequado, projeto para construo que garanta a conteno de material insalubre, a fim de evitar catstrofes como vm acontecendo no Pas. Contudo, v-se que o indeferimento do pedido de liminar na ao civil pblica para a implantao do depsito de lixo no Municpio de Vargem Alegre-MG ocorreu, alm de vrios outros motivos, principalmente em face do exguo prazo para a implantao. Ora, sabido que realmente h necessidade da implantao do depsito de lixo para a sade e bemestar da comunidade, bem como para a preservao do meio ambiente. Assim, tenho que, em face da necessidade da implantao, necessrio se torna um prazo mais dilatado e que seja de pelo menos de 180 (cento e oitenta) dias, quando certamente o Municpio ter condies de fazer a implantao, preservando a sade da populao, bem como do meio ambiente. A liminar em sede de ao civil pblica, como de resto acontece com toda liminar, tem carter provisrio, bastando para sua concesso a satisfao de seus respectivos pressupostos. O meio ambiente direito de toda a coletividade, principalmente no que tange sade e, por isso mesmo, deve ser sempre objeto de proteo pelo Estado a teor da dico do art. 225 da CR/88. No caso dos autos, impe-se a construo do depsito de lixo para dar nfase referida disposio constitucional, todavia em prazo razovel. Como se cuida de construo que demanda escolha adequada de local, construo tcnica que garanta a conteno de material insalubre, razovel a concesso de um prazo de 180 dias, at porque prazo mais dilatado do que este expe a risco ainda maior a prpria sade pblica. Por tais fundamentos que rejeito as preliminares arguidas e ao agravo dou parcial provimento. DES. PEIXOTO HENRIQUES - Como bem colocado pelo eminente Relator, cuida-se aqui de agravo de instrumento interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais contra deciso do MM. Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Caratinga, que, ao recepcionar ao civil pblica assestada pelo agravante em desfavor do Municpio de Vargem Alegre, negou a antecipao parcial dos efeitos da tutela, visando compelir o ru agravado a realizar, no prazo de trs meses (90 dias), medidas mnimas para implantao e operao
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de depsito de lixo, previstas no art. 3 da Deliberao Normativa n 118 do Copam. Com a devida vnia, ratifico o voto do d. Relator. As medidas liminarmente pretendidas pelo autor/agravante tm o nobre propsito de proteger o meio ambiente e, consequentemente, preservar a sade pblica, no sendo possvel ignorar que
se vida um direito fundamental de todos e se o meio ambiente ecologicamente equilibrado essencial sadia qualidade de vida, conclui-se que sua preservao e defesa so imprescindveis para assegurar a sade, o bem-estar do homem e as condies de seu desenvolvimento, em resumo a prpria vida (ALBUQUERQUE, Fabola Santos. Direito de propriedade e direito de construir. Cadernos de Direito Constitucional e Cincia Poltica 8/95, p. 121/122).

Ao procurar manter ecologicamente equilibrado o meio ambiente, a liminar perseguida pelo agravante se reveste de incomensurvel interesse social, visto que, mais do que garantir uma boa qualidade de vida ao ser humano, se presta ela a assegurar a prpria existncia da raa humana, efetivamente ameaada pelo abominvel desrespeito ambiental, como do mostras as cada vez mais constantes, graves e s vezes inditas intempries naturais. Da incomparvel poesia de Carlos Drummond de Andrade extraio soberba lio e, notadamente, vital exortao:
De cada cem rvores antigas Restam cinco testemunhas acusando O inflexvel carrasco secular. Restam cinco, no mais. Resta o fantasma Da orgulhosa floresta primitiva. Na mata de caratinga Tem paca, tem capivara, Tem anta e mais jacutinga, Tem silncio, tem arara, E nas ramarias densas De suas copas imensas, Paira um segredo mineiro Que dura um sculo inteiro [...] Do japuau No alto da embaba Me deixa intrigado. Ele ri de qu? Da mo que derruba Seu ninho cuidado? Vou adivinhar: Se a ave ri, coitada. que, por destino, No sabe chorar. A gua serpeia entre musgos seculares. Leva um recado de existncia a homens surdos E vai passando, vai dizendo Que esta mata em redor nossa companheira, pedao de ns florescendo no cho. [...] No, no haver para os ecossistemas aniquilados Dia seguinte.

O rannculo da esperana no brota No dia seguinte. O vazio da noite, o vazio de tudo Ser o dia seguinte.

Fique certo, a proteo ao meio ambiente vital prpria sobrevivncia da humanidade, razo pela qual no se pode tolerar a indefinida procrastinao de medidas imprescindveis adequada destinao do lixo, as quais se espera implementadas pelo ru agravada h aproximadamente cinco anos. Nos precisos termos do voto dado pelo d. Relator, tambm rejeito as preliminares e dou parcial provimento ao agravo. como voto. DES. WANDER MAROTTA - Rejeito a preliminar nos termos do voto do eminente Relator. Ressalto, em primeiro lugar, que o 3 do art. 1 e o art. 2 da Lei n 8.437/92 no possuem carter absoluto e devem ser interpretados conjuntamente com o art. 12 da Lei n 7.347/85, expresso no sentido de que:
Art. 12. Poder o juiz conceder mandado liminar, com ou sem justificao prvia, em deciso sujeita a agravo. 1 A requerimento de pessoa jurdica de direito pblico interessada, e para evitar grave leso ordem, sade, segurana e economia pblica, poder o Presidente do Tribunal a que competir o conhecimento do respectivo recurso suspender a execuo da liminar, em deciso fundamentada, da qual caber agravo para uma das turmas julgadoras, no prazo de 5 (cinco) dias a partir da publicao do ato.

Ementa: Ao civil pblica. Depsito de lixo irregular. Dano ambiental comprovado. - Constatada a existncia de prejuzos ao meio ambiente causados pelo depsito irregular de lixo em local inapropriado, tendo agido o Municpio contrariamente s normas definidas pelas autoridades ambientais competentes, plenamente admissvel, alm de inevitvel, sua condenao, como agente poluidor, reparao dos prejuzos causados, consistente na realizao de obras voltadas recuperao da rea degradada, em cumprimento aos arts. 2, VIII, e 4, VII, da Lei n 6.938/1981. (TJMG - Apelao Cvel n 000.234.112 1/00 - Comarca de Barbacena, Rel. Des. Brando Teixeira.)

Tal como leciona Paulo Afonso Brum Vaz:


A arguio de inconstitucionalidade das restries institudas pela L. 8.437/92 foi rejeitada pelo STF, no sem a advertncia de que a impreciso de limites da vedao de liminar pode, de fato, comprometer-lhe validade, de sorte que o no reconhecimento genrico da inconstitucionalidade no prejudica, segundo o Relator do acrdo, o exame judicial em cada caso concreto de constitucionalidade, includa a razoabilidade, da aplicao da norma proibitiva da liminar (Ao Direta de Inconstitucionalidade 233-DF, Liminar, Pleno, Rel. Min. Seplveda Pertence, ac. 05.04.90, RTJ 132/572). Vale dizer: se, nas particularidades do caso concreto, a falta da cautelar in limine representar denegao de justia ou inutilizao da tutela jurisdicional definitiva, caber ao juiz, malgrado a L. 8.437, tomar a medida liminar indispensvel. (Tutela antecipada contra a Fazenda Pblica, Juris Sintese n 36 - Julho/Agosto de 2002).

No mesmo sentido j decidiram o STF e outros Tribunais do Pas:


Ementa: Constitucional. Processual civil. Medida cautelar: liminar. Lei 8.437, de 30.06.92, art. 2 e art. 4, 4, redao da Med. Prov. 1.984-19, hoje Med. Prov. 1.984-22. Ordem pblica: Conceito. Princpios constitucionais: CF, art. 37. Economia pblica: risco de dano. Lei 8.437, de 1992, art. 4. - I. Lei 8.437, de 1992, 4 do art. 4, introduzido pela Med. Prov. 1.984-19, hoje Med. Prov. 1.984-22: sua

importante enfatizar ainda que o direito sade e a um ambiente equilibrado so direitos garantidos pela Constituio Federal que no podem ser relegados a segundo plano por leis infraconstitucionais. Passo a examinar, agora, se presentes os requisitos para a concesso da liminar, quais sejam o fumus boni iuris e o periculum in mora. No caso, foi a ao civil proposta precedida de inqurito civil instaurado em 25.10.2005, para apurao da [...] existncia de depsito de lixo irregular e contrrio s deliberaes normativas da Feam/Copam no Municpio de Vargem Alegre-MG (f. 38). A abertura do inqurito foi precedida de notificao da Feam informando sobre a prtica do lixo no Municpio. Segundo esse documento, [...] a Prefeitura de Vargem Alegre encontra-se em desacordo com a legislao ambiental vigente, tendo sido inclusive lavrado o auto de infrao n 15010/2005 com fulcro no 1, item 2, e 3, item 6, do Decreto 43.127, de 27 de dezembro de 2002, em face da constatao das seguintes irregularidades: deixar de atender Deliberao Normativa Copam n 52/2001, ao no adotar no depsito de lixo as medidas minimizadoras dos impactos ambientais determinadas pelo art. 2 da referida
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no suspenso pelo Supremo Tribunal Federal na ADIn 2.251-DF, Min. Sanches, Plenrio, 23.08.2000. - II. Lei 8.437, de 1992, art. 2: no mandado de segurana coletivo e na ao civil pblica, a liminar ser concedida, quando cabvel, aps a audincia do representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, que dever se pronunciar no prazo de setenta e duas horas. Liminar concedida sem a observncia do citado preceito legal. Inocorrncia de risco de perecimento de direito ou de prejuzo irreparvel. Ocorrncia de dano ordem pblica, considerada esta em termos de ordem jurdico-processual e jurdico-administrativa. - III. Princpios constitucionais: CF, art. 37: seu cumprimento faz-se num devido processo legal, vale dizer, num processo disciplinado por normas legais. Fora da, tem-se violao ordem pblica, considerada esta em termos de ordem jurdico-constitucional, jurdico-administrativa e jurdico-processual. - IV. Dano economia pblica com a concesso da liminar: Lei 8.437/92, art. 4. - V. Agravo no provido. (STF - Pet 2066 AgR/SP - So Paulo - Rel. Min. Marco Aurlio - j. em 19.10.2000 - Tribunal Pleno - DJ data 28.02.2003, p. 00007, ementa, v. 02100-01, p. 00202 Votao: por maioria, vencidos os Ministros Marco Aurlio, Celso de Mello e Seplveda Pertence.)

deliberao e por causar poluio ou degradao ambiental pelo lanamento dos resduos urbanos em depsitos a cu aberto - lixo (f. 40/42), datando a autuao referida de 1.08.2005 (f. 46 e 52). Foi solicitada, ento, a realizao de percia no local (f. 48/51), tendo o Prefeito Municipal de Vargem Alegre, [...] em atendimento notificao - procedimento Administrativo 46/05 desta Promotoria de Justia, informado que j providenciara, isso em 2005, Projeto de Sistema de Disposio Final de Resduos Slidos Urbanos. Com a implantao do referido projeto esperava cumprir as regras de proteo do meio ambiente (f. 53). Esse projeto, contudo, cinco anos depois, no ficou pronto nem foi colocado em prtica. Em dezembro de 2007, a Polcia Civil e a Polcia Militar compareceram ao local e observaram que o lixo em Vargem Alegre continuava a ser depositado a cu aberto (f. 61/63), tendo o Prefeito Municipal informado, em maro de 2008, que estava aguardando to somente a [...] liberao de recursos pela Unio para dar [...] incio imediato s obras de implantao da Usina de Reciclagem e Compostagem do Lixo Urbano (f. 66). Mas, decorridos mais de dois anos dessa informao, as obras no foram ainda iniciadas. Em 18.06.2008, a Promotoria notificou a Prefeitura para que fosse assinado um termo de ajustamento de conduta (f. 67). Esse documento foi assinado em julho de 2008, tendo o agravado se comprometido a executar aes de mitigaes dos impactos ambientais na rea de disposio final de lixo, corrigindo os seus efeitos negativos sobre o meio ambiente, sob pena de multa; a atender os requisitos mnimos nas reas de disposio final de lixo, fixados nos incisos do art. 2 da Deliberao Normativa Copam 52/2001; no instalar sistema de destinao final de lixo em bacias cujas guas sejam classificadas na classe especial e na classe 1 da Deliberao Normativa Copam 10/1996; no queimar resduos slidos urbanos; apresentar Feam, no prazo de 90 dias, contados da assinatura do termo, as aes fiscais dos gastos efetuados na rea de disposio final de lixo aps a lavratura do auto de infrao, relatrio fotogrfico e relatrio tcnico sobre a disposio dos resduos slidos realizado por tcnico cadastrado na Feam, dentre outros (f. 77/79). Aponta o Municpio, porm, que [...] a construo de uma unidade de triagem e compostagem, associada a um aterro controlado para os resduos da triagem e a implantao do Programa de Educao Sanitria e Ambiental atrelado ao Programa de Coleta Seletiva a soluo tcnica e vivel destinao dos resduos slidos, j tendo sido elaborado projeto tcnico para gerenciamento integrado dos resduos slidos e adquirido imvel para construo da usina; pleiteou Funasa convnio para a sua implementao, estando orada a
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obra em mais de um milho de reais (f. 124), no tendo meios de realiz-la de um dia para o outro, em antecipao de tutela. Junta aos autos, como prova dessas afirmaes, cpia do memorial descritivo do local onde ser o empreendimento - Programa de Gesto Integrada de Resduos Slidos Urbanos; Relatrio Fotogrfico, Planilha Oramentria, Memorial Descritivo e outros, dentre os quais a escritura de compra do imvel onde supostamente funcionar o Centro de Tratamento do lixo (f. 132/448), j tendo providenciado, ao que parece, quase toda a documentao exigida no TAC. De outro lado, narra o Ministrio Pblico, no relatrio final do inqurito instaurado, que o Municpio de Vargem Alegre no possui qualquer tipo de licena ambiental para disposio de resduos slidos; que h vestgio de queima de lixo e que, [...] passados mais de quatro anos da instaurao do inqurito civil, verificouse que nada foi feito. [...] Portanto, o quadro demonstra o desrespeito a que vem sendo submetido o meio ambiente, a sade pblica e at o cidado destinatrio dos servios de coleta de lixo urbano, que no v qualquer retorno s contribuies recolhidas ao Municpio para que este zele efetivamente pelo bem-estar social (f. 73), de onde se tem que, caso no seja deferida a liminar requerida, a situao pode perdurar por mais 4, 5 anos; ou mesmo indefinidamente. O que se tem que, de fato, o ru vem depositando resduos slidos prximo a um curso dgua h vrios anos, fato este que vem causando, incontrovertidamente, danos ao meio ambiente e sade pblica. Requer o Parquet que seja concedida, em parte, a antecipao da tutela para que o Municpio deposite o lixo, no prazo de 90 dias [...] fora de rea erodida, crstica ou de preservao permanente, fora de rea [...] com solo de baixa permeabilidade e com declividade mdia inferior a 30%, no sujeita a eventos de inundao e situada a uma distncia mnima de 300 metros de cursos dgua; [...] em rea situada a uma distncia mnima de 500 metros de ncleos populacionais e com uma distncia mnima de 100 metros de rodovias e estradas; e, ainda, que seja condenado a implantar, no mesmo prazo, [...] sistema de drenagem pluvial em todo o terreno, de modo a minimizar o ingresso das guas de chuva na massa de lixo aterrado e encaminhamento das guas coletadas para lanamento em estruturas de dissipao e sedimentao; realizao de recobrimento do lixo com terra pelo menos uma vez por semana; manuteno de boas condies de acesso rea do depsito de lixo, devendo ser essa rea isolada com cerca; proibio da permanncia de pessoas no local para fins de catao de materiais reciclveis; proibio de disposio, no depsito de resduos slidos urbanos, de pneumticos e baterias; e proibio de uso de fogo em depsito de resduos slidos urbanos.

Nos termos da CF:


Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios: [...] VI - proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas formas; [...] Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. [...] 3 As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados.

Afinal, em certos temas - como o do meio ambiente - preponderam, como se sabe, os princpios da preveno e da proteo vida, cuja aplicao, na maioria das vezes, no pode esperar pelo cumprimento das formalidades a que nos habituamos. Na lio de Alexandre de Moraes (in Constituio do Brasil interpretada e legislao constitucional. 4. ed. 2004, p. 2.053-2.057):
A Constituio Federal de 1988 consagrou como obrigao do Poder Pblico a defesa, preservao e garantia de efetividade do direito fundamental ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida. Como bem salientado por Raul Machado Horta, a Constituio da Repblica de 1988 exprime o estgio culminante da incorporao do meio ambiente ao ordenamento jurdico do Pas. Assim, no caput do art. 225, o texto constitucional afirma que o meio ambiente bem de uso comum do povo, suscitando diversas questes quanto efetividade de sua proteo. [...] O que se pretende a salvaguarda dos recursos naturais, a preservao do meio ambiente para as geraes futuras, garantindo-se o potencial evolutivo. Dentro desse contexto, o art. 225 deve ser interpretado em consonncia com a art. 1, III, que consagra como fundamento da Repblica o princpio da dignidade da pessoa humana; o art. 3, II, que prev como objetivo fundamental da Repblica o desenvolvimento nacional; e o art. 4, IX, que estipula que o Brasil deve reger-se em suas relaes internacionais pelos princpios da cooperao entre os povos para o progresso da humanidade, de maneira a permitir maior efetividade na proteo ao meio ambiente.

No mesmo sentido a Constituio Mineira:


Art. 214. Todos tm direito a meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, e ao Estado e coletividade imposto o dever de defend-lo e conserv-lo para as geraes presentes e futuras. 1 Para assegurar a efetividade do direito a que se refere este artigo, incumbe ao Estado, entre outras atribuies: [...] IV - exigir, na forma da lei, prvia anuncia do rgo estadual de controle e poltica ambiental, para incio, ampliao ou desenvolvimento de atividades, construo ou reforma de instalaes capazes de causar, sob qualquer forma, degradao do meio ambiente, sem prejuzo de outros requisitos legais, preservado o sigilo industrial; [...] 2 O licenciamento de que trata o inciso IV do pargrafo anterior depender, nos casos de atividade ou obra potencialmente causadora de significativa degradao do meio ambiente, de estudo prvio de impacto ambiental, a que se dar publicidade. [...] 5 A conduta e a atividade consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro o infrator, pessoa fsica ou jurdica, a sanes administrativas, sem prejuzo das obrigaes de reparar o dano e das cominaes penais cabveis.

A Lei n 8.625, de 12 de fevereiro de 1993, dispe, em seu art. 25, inciso IV, alnea b, que incumbe ao Ministrio Pblico promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a anulao ou declarao de nulidade de atos lesivos ao patrimnio pblico ou moralidade administrativa do Estado ou de Municpio, de suas administraes indiretas ou fundacionais ou de entidades privadas de que participem. Conclui-se: caso o Poder Executivo Municipal esteja violando a Constituio Federal, desprezando o meio ambiente e pondo em risco seus habitantes e os visitantes da regio, cabvel a ao civil pblica - e a concesso da liminar -, podendo o Poder Judicirio determinar que o Municpio tome as medidas cabveis para proteger a populao, no existindo, a, violao ao princpio da separao dos Poderes.

A tutela pretendida deve ser concedida, ainda que parcialmente, lembrando-se que seu objetivo precpuo , justamente, o de impedir os males corrosivos do tempo no processo; e, caso o lixo continue a ser depositado a cu aberto, sem ser recoberto, com exposio de pneus e outros focos de dengue a cu aberto, prejuzos insanveis podero ocorrer para a populao local como a proliferao de doenas graves como as que se apontam. Sobre o princpio da preveno, ensina Celso Antnio Pacheco Fiorillo:
Trata-se de um dos princpios mais importantes que norteiam o direito ambiental. De fato, a preveno fundamental, uma vez que os danos ambientais, na maioria das vezes, soam irreversveis e irreparveis. Para tanto, basta pensar: como recuperar uma espcie extinta? Como erradicar os efeitos de Chernobyl? Ou, de que forma restituir uma floresta milenar que fora devastada e abrigava milhares de ecossistemas diferentes, cada um com o seu essencial papel na natureza? Diante da impotncia do sistema jurdico, incapaz de restabelecer, em igualdade de condies, uma situao idntica anterior, adota-se o princpio da preveno do dano ao meio ambiente como sustentculo do direito ambiJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 55-252, out./dez. 2010

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ental, consubstanciando-se como seu objetivo fundamental. (In Curso de direito ambiental brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2001, p. 35.)

Especificamente sobre o tema, leciona Rodolfo de Camargo Mancuso (in Ao civil pblica em defesa do meio ambiente, do patrimnio cultural e dos consumidores. 8. ed. Rio de Janeiro: RT Ed.):
Hoje se entende que a grande maioria dos atos administrativos, em sentido largo, de algum modo vinculada, seja porque seu agente est no exerccio de um mnus pblico, seja pela prpria natureza desses atos de gesto, seja pela precpua indisponibilidade do interesse pblico. No ponto, escreve Luza Cristina Fonseca Frischeisen: Nesse sentido, a margem de discricionariedade da administrao no cumprimento da ordem constitucional social bastante limitada, o que ocasiona a possibilidade de maior judicializao dos conflitos, pois que as polticas pblicas podem ser questionadas judicialmente. Isso implica, prossegue, que a atuao do MP no somente de atuar para corrigir os atos comissivos da administrao que porventura desrespeitem os direitos constitucionais do cidado, mas tambm deve atuar na correo dos autos omissivos, ou seja, para a implantao efetiva de polticas pblicas visando efetividade da ordem social prevista na Constituio Federal de 1988. Com efeito, as frmulas com que usualmente se tem procurado discernir os atos discricionrios e os atos vinculados trazem o risco, alerta Celso Antnio Bandeira de Mello, de induzirem a uma errnea compreenso do fenmeno jurdico em causa, distorcem-lhe a fisionomia, obstaculam seu entendimento e ocultam aspectos capitais dele. Da que terminam por induzir a concluses inteiramente falaciosas das quais resulta o danosssimo efeito de arredar o Poder Judicirio do exame completo da legalidade de inmeros atos e consequente comprometimento da defesa de direitos individuais. [...] Conforme adverte lvaro Luiz Valery Mirra, tais controles judiciais no implicam se atribuir ao Judicirio o poder de criar polticas ambientais, mas to s o de impor a execuo daquelas j estabelecidas na Constituio, nas leis ou adotadas pelo prprio governo (p. 41 e seguintes).

metros de cursos dgua; [...] a uma distncia mnima de 500 metros de ncleos populacionais e com uma distncia mnima de 100 metros de rodovias e estradas; - para que seja obrigado a implantar, no mesmo prazo, [...] sistema de drenagem pluvial em todo o terreno, de modo a minimizar o ingresso das guas de chuva na massa de lixo aterrado e encaminhamento das guas coletadas para lanamento em estruturas de dissipao e sedimentao; - para que, no mesmo prazo, passe a realizar o recobrimento do lixo com terra pelo menos uma vez por semana; - para que, no mesmo prazo, mantenha boas condies de acesso rea do depsito de lixo, devendo ser essa rea isolada com cerca; - e para que, desde j, proba a permanncia de pessoas no local para fins de catao de materiais reciclveis; proba a disposio, no depsito de resduos slidos urbanos, de pneumticos e baterias; e, tambm, proba o uso de fogo em depsito de resduos slidos urbanos. Sem custas recursais. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.

...

Execuo fiscal - Crdito tributrio - Massa falida - Habilitao - Desnecessidade - Satisfao do crdito - Reserva da quantia necessria Preferncias legais - Observncia
Ementa: Agravo de instrumento. Execuo fiscal. Crdito tributrio. Massa falida. Habilitao. Desnecessidade. Reserva da quantia necessria satisfao do crdito. Observncia das preferncias legais. Provimento do recurso. - A execuo fiscal autnoma em relao ao juzo da falncia, podendo ser ajuizada em face da massa falida, fazendo-se a penhora no rosto dos autos da falncia. - Caso haja supervenincia da quebra, a execuo fiscal j ajuizada prossegue at o final, no sendo paralisada pela decretao da falncia da devedora. - Diante da arrematao do bem penhorado na execuo fiscal que tenha por objeto crdito tributrio, certo que o valor arrecadado deve se reverter para o juzo universal da falncia, podendo a Fazenda Pblica requerer, naqueles autos, a reserva da quantia necessria satisfao de seu crdito, com a observncia da preferncia dos crditos trabalhistas, consoante previsto no art. 186 do Cdigo Tributrio Nacional e o

Configurada est, portanto, uma situao excepcional, havendo necessidade de interveno do Judicirio. A manuteno da situao como est, por mais tempo, pode trazer danos imprevisveis e irreversveis para a populao e o meio ambiente. No se trata de ingerncia em ato discricionrio da Administrao, mas de garantia de direitos fundamentais assegurados pela Constituio Federal, ressaltando-se que desde 2005 o Municpio promete resolver a questo. Assim, concedo, em parte, a tutela pretendida: - para que seja o Municpio obrigado a depositar, no prazo de 180 dias, o lixo [...] fora de rea erodida, crstica ou de preservao permanente, fora de rea [...] com solo de baixa permeabilidade e com declividade mdia inferior a 30%, no sujeita a eventos de inundao e situada a uma distncia mnima de 300
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concurso previsto no pargrafo nico do art. 29 da Lei de Execuo Fiscal. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0431.04.009392-1 1/001 - Comarca de Monte Carmelo - Agravante: Estado de Minas Gerais Agravado: Massa Falida da Cooperativa Agrcola de Cotia Cooperativa Central, representada pelo sndico Rolff Milani de Carvalho - Relatora: DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora Teresa Cristina da Cunha Peixoto, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 2 de dezembro de 2010. - Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Relatora. Notas taquigrficas DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Cuidam os autos de agravo de instrumento interposto pelo Estado de Minas Gerais contra deciso de f. 07, que, nos autos da execuo que move em face da Cooperativa Agrcola de Cotia - Cooperativa Central, indeferiu o pleito de reserva de numerrio para pagamento do Estado de Minas Gerais, ao fundamento de que deve o exeqente promover a habilitao nos autos da liquidao. Sustentou que o Estado de Minas Gerais no se sujeita ao regime de habilitao, afirmando que o legislador, reconhecendo a indisponibilidade dos recursos pblicos, trouxe para o crdito tributrio um tratamento especial, excluindo-o da necessidade de habilitao nos processos de falncia, recuperao judicial, etc., f. 04, pugnando pelo provimento do recurso, para determinar a expedio de ofcio e mandado para reserva de quantia para pagamento da dvida tributria da executada, f. 05. O recurso foi recebido apenas no efeito devolutivo. O douto Juiz de primeiro grau prestou informaes f. 41, necessrias instruo do recurso, nos termos do artigo 527, IV, do Cdigo de Processo Civil. Contraminuta s f. 33/36. A douta Procuradoria-Geral de Justia do Estado de Minas Gerais entendeu pela desnecessidade de atuao no feito. Revelam os autos que a Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais ajuizou execuo fiscal em face

Art. 29. A cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, concordata, liquidao, inventrio ou arrolamento. Pargrafo nico. O concurso de preferncia somente se verifica entre pessoas jurdicas de direito pblico, na seguinte ordem: I - Unio e suas autarquias; II - Estados, Distrito Federal e Territrios e suas autarquias, conjuntamente e pro rata; III - Municpios e suas autarquias, conjuntamente e pro rata.

Assim, a Fazenda Pblica possui a prerrogativa de utilizar-se da execuo fiscal, na cobrana do crdito tributrio, na forma prevista no art. 29, da Lei n 6.830/80, uma vez que no se sujeita, obrigatoriamente, ao juzo falimentar, consoante o art. 5 da Lei de Execuo Fiscal, que dispe:
Art. 5 A competncia para processar e julgar a execuo da Dvida Ativa da Fazenda Pblica exclui a de qualquer outro Juzo, inclusive o da falncia, da concordata, da liquidao, da insolvncia ou do inventrio.

Da mesma forma, preveem os arts. 6, 7, e 76, da nova Lei de Falncias - Lei n 11.101/05, que:
Art. 6 [...] 7 As execues de natureza fiscal no so suspensas pelo deferimento da recuperao judicial, ressalvada a concesso de parcelamento nos termos do Cdigo Tributrio Nacional e da legislao ordinria especfica. [...] Art. 76. O juzo da falncia indivisvel e competente para conhecer todas as aes sobre bens, interesses e negcios do falido, ressalvadas as causas trabalhistas, fiscais e aquelas no reguladas nesta Lei em que o falido figurar como autor ou litisconsorte ativo. Pargrafo nico. Todas as aes, inclusive as excetuadas no caput deste artigo, tero prosseguimento com o administrador judicial, que dever ser intimado para representar a massa falida, sob pena de nulidade do processo.
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Cooperativa Agrcola de Cotia - Cooperativa Central, tendo a exequente, aps a arrematao do bem penhorado e transferncia do valor arrecadado para o juzo universal da liquidao judicial da executada, pleiteado ao juzo de primeiro grau que oficiasse o Juzo Massa Liquidanda (4 Vara Cvel da Comarca de Mogi das Cruzes, Processo n 1680/99 - f. 190), para que promova a incluso dos crditos tributrios do Estado de Minas Gerais no rol do quadro geral de credores, f. 08. O Magistrado singular indeferiu o pedido, ao fundamento de que cabe ao exeqente habilitar seu crdito no juzo da falncia (art. 9 da Lei n 11.101/2005), f. 07, o que motivou o presente recurso. Nesse aspecto, cumpre estabelecer que a Lei n 6.830, de 22 de setembro de 1980, prev, em seu art. 29, que:

Com efeito, a execuo fiscal autnoma em relao ao juzo da falncia, podendo ser ajuizada em face da massa falida, fazendo-se a penhora no rosto dos autos da falncia. Caso haja supervenincia da quebra, a execuo fiscal j ajuizada prossegue at o final, no sendo paralisada pela decretao da falncia da devedora. Dessarte, o art. 187 do Cdigo Tributrio Nacional dispe que a cobrana judicial do crdito tributrio no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, recuperao judicial, concordata, inventrio ou arrolamento. A esse respeito, a lio de Leandro Paulsen:
Autonomia da execuo fiscal. A execuo fiscal no se sujeita a concurso de credores ou habilitao, mantendo, pois, a sua automonia e o seu curso independente (Direito tributrio: Constituio e Cdigo Tributrio luz da doutrina e da jurisprudncia. 7. ed., p. 1.276).

Portanto, a execuo fiscal que tem por objeto o crdito tributrio no se sujeita habilitao nos autos da falncia, devendo o produto da alienao do bem penhorado ser entregue ao juzo falimentar para rateio, observadas as preferncias legais, dispondo o art. 186 do Cdigo Tributrio Nacional que:
Art. 186. O crdito tributrio prefere a qualquer outro, seja qual for sua natureza ou o tempo de sua constituio, ressalvados os crditos decorrentes da legislao do trabalho ou do acidente de trabalho.

Tributrio. Recurso especial. Falncia. Execuo fiscal em curso. 1. Apesar de o art. 29 da LEF preceituar que a cobrana judicial da dvida ativa da Fazenda Pblica no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, a jurisprudncia do STJ vem reconhecendo que a execuo fiscal atingida em alguns aspectos pela quebra da sociedade executada. Segundo esse entendimento, as conseqncias so: a) Havendo bem penhorado na execuo fiscal, o produto de sua arrematao reverter para o juzo universal da falncia e no para o juzo da execuo, para que seja observada a preferncia dos crditos trabalhistas (art. 186 do CTN) e o concurso previsto no pargrafo nico do art. 29 da LEF - ERESP 444.964/RS, Rel. p/acrdo Ministro Joo Otvio de Noronha, DJU de 09.12.03; b) No estando a execuo fiscal aparelhada por penhora na ocasio da quebra, a constrio se dar no rosto dos autos do processo falimentar - REsp 253.146/RS, DJU de 14.08.00, Rel. Min. Garcia Vieira; c) Impossibilidade de se cobrar da massa falida parcelas relativas a multas fiscais moratrias - EREsp 169.727/PR, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJU de 30.10.00. 2. No particular, estando a execuo fiscal aparelhada com penhora na ocasio da quebra, impe-se o prosseguimento do processo executivo singular no juzo da execuo fiscal, devendo o produto da alienao ser remetido ao juzo falimentar, para que ali seja entregue aos credores, observada a ordem de preferncia. 3. Recurso especial provido em parte (REsp 423.686/RS, Rel. Ministro Castro Meira, Segunda Turma, julgado em 16.09.2004, DJ de 13.12.2004, p. 278).

Do mesmo teor a jurisprudncia dessa Corte Revisora:


Dvida fiscal. Multa. Falncia. Excluso. Juzo falimentar. - A dvida tributria no est sujeita a habilitao em falncia, mas, para o devido pagamento, dever se incluir no quadro geral de credores, com a preferncia respectiva, nascendo apenas neste momento a oportunidade de excluso da multa respectiva, desde que seu pagamento importe em diminuio das quotas dos demais credores, razo pela qual, na execuo, a penalidade permanece. - V.v.: - A multa fiscal, quando a devedora for massa falida, se exclui na prpria execuo (Des. Jos Dominges Ferreira Esteves). (Agravo n 1.0701.00.011447-3/001, Comarca de Uberaba, Agravante: Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais, Agravado: Fito Atacado Distribuidor Ltda., Relator: Des. Jos Domingues Ferreira Esteves, Relator para o acrdo: Des. Ernane Fidlis, j. em 16.11.2004). Crdito tributrio. Falncia. Desnecessidade de habilitao. Execuo. Classificao dos crditos. - Os crditos tributrios no se sujeitam habilitao no processo de liquidao extrajudicial; todavia, sujeitam-se classificao para disputa de preferncia (Agravo n 000.223.115-7/00, Comarca de Betim, Agravante: Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais, Agravada: Massa Falida Autobet Auto Betim Ltda., representada pelo sndico, Relator: Des. Aloysio Nogueira, j. em 14.02.2002).

No caso dos autos, a prpria massa falida, em contraminuta, afirmou que


Primeiramente, de fato, o crdito tributrio no est sujeito ao procedimento da Habilitao junto Liquidao Judicial, conforme reza o artigo 187, do Cdigo Tributrio Nacional, constituindo, na esteira de copiosa e iterativa jurisprudncia, faculdade do credor fiscal, bem como prefere a qualquer outro, salvo com relao aos credores por acidente do trabalho, trabalhistas, por restituies e os encargos da massa, motivo pelo qual, mesmo no se submetendo habilitao de crdito, no escapa a ordem de pagamentos no Juzo Universal [...], f. 36.

Assim, diante da arrematao do bem penhorado na execuo fiscal que tenha por objeto crdito tributrio, certo que o valor arrecadado deve se reverter para o juzo universal da falncia, podendo a Fazenda Pblica requerer, naqueles autos, a reserva da quantia necessria satisfao de seu crdito, com a observncia da preferncia dos crditos trabalhistas, consoante previsto no art. 186 do Cdigo Tributrio Nacional e o concurso previsto no pargrafo nico do art. 29 da Lei de Execuo Fiscal. Nesse sentido a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
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Com tais consideraes, dou provimento ao recurso, para determinar a expedio de mandado para reserva da quantia para pagamento da dvida tributria da

executada, independentemente de habilitao, observadas as preferncias legais. Custas, ex lege. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES VIEIRA DE BRITO e BITENCOURT MARCONDES. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

norma s lides que, embora julgadas no mrito, encontram-se prontas para julgamento. - imputao de responsabilidade objetiva do Estado, insculpida no art.37, 6, da CR/88, e ao consequente dever de reparar, exige-se demonstrao do ato ilcito causador dos danos alegados. - Ausente a prova de abuso ou violncia nas diligncias realizadas no domiclio do autor para busca de material tido como subversivo, nos idos de 1972, quando o governo militar reprimia manifestaes contra o sistema, descabe condenao por reparao de danos. APELAO CVEL N 1.0024.08.010667-7 7/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Nicolau Afonso Chaves - Apelado: Estado de Minas Gerais - Relator: DES. FERNANDO BOTELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora Teresa Cristina da Cunha Peixoto, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 16 de dezembro de 2010. Fernando Botelho - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO BOTELHO - Cuida-se de apelao cvel interposta contra deciso proferida pelo MM. Juiz de Direito da 4 Vara de Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Belo Horizonte/MG, que, nos autos da ao de indenizao ajuizada por Nicolau Afonso Chaves em face do Estado de Minas Gerais, julgou improcedente o pedido inicial, declarando prescrito o direito do autor com fulcro no art.1 do Decreto 20.910/32. Insurge-se o autor, nas razes de f. 72/78, arguindo preliminar de cerceamento de defesa, pois no foram realizadas provas requeridas (testemunhal e pericial). No mrito, alega inocorrncia de prescrio, uma vez que [...] tomou conhecimento do relato do ocorrido, recentemente e, conforme consta em documentos anexos, f. 15/23, foi agora que foram abertos os arquivos da ditadura [...] (f. 76). Sustenta, tambm, que os prejuzos morais sofridos com o abuso de autoridade, poca da ditadura, permanecem at os tempos presentes, e que a r. sentena deixou de considerar outros valores prescricionais alm de cinco anos.
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Ementa: Apelao cvel. Administrativo. Indenizao. Cerceamento de defesa. Prova oral e pericial. Prescindibilidade. Ditadura. Prescrio. Decreto 20.910/32. Inaplicabilidade. Dignidade da pessoa humana e direito propriedade. Direitos fundamentais. Imprescritibilidade. Sentena reformada. Art. 515, 3, CPC. Invaso de domiclio. Revista. Ausncia de ilcito da Administrao Pblica. Danos morais e materiais. Improcedncia. - No ocorre cerceamento de defesa se o juiz dispensa a realizao de prova testemunhal e pericial desnecessrias ao deslinde do feito, mormente quando matria tratada passvel de comprovao por documentos jungidos aos autos. - Rejeitar a preliminar de cerceamento de defesa. - Imprescritvel, dado o carter poltico excepcional do ilcito apontado na inicial (invaso de domiclio no perodo ditatorial), no h falar em prescrio da reparao quanto ao mesmo pretendida, porquanto o bem jurdico que ter sido afetado indiretamente - a dignidade humana - acha-se sob salvaguarda constitucional. - luz do art. 515, 3, do CPC, extinto o processo sem julgamento do mrito e estando o feito suficientemente instrudo, pode o Tribunal julgar a causa. Em homenagem aos princpios da economia, celeridade e efetividade da prestao jurisdicional, tambm se aplica a

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Indenizao - Cerceamento de defesa - Prova oral e pericial - Prescindibilidade - Ditadura Prescrio - Decreto 20.910/32 - Inaplicabilidade - Dignidade da pessoa humana e direito propriedade - Direitos fundamentais Imprescritibilidade - Sentena reformada - Art. 515, 3, do CPC - Invaso de domiclio - Revista - Ausncia de ilcito da Administrao Pblica - Dano material - Dano moral - Improcedncia

Contrarrazes apresentadas s f. 80/84, pelo desprovimento do recurso. A d. Procuradoria manifestou-se pela desnecessidade de interveno no feito f. 92. Presentes os requisitos de admissibilidade, conheo do recurso de apelao. Trata-se de apelo interposto em ao indenizatria, na qual pretendida condenao do ru ao pagamento de indenizao por danos materiais e morais que teriam sido suportados pelo autor, em decorrncia de prticas abusivas do Departamento de Vigilncia Geral e do Departamento de Ordem Poltica Social, nos idos de 1970, poca da Ditadura Militar no Brasil. Alega ocorrncia de [...] atos de perseguio e de abuso de autoridade e do poder, o que lhe tirou o direito de ir e vir, livremente, tendo sido perseguido e tendo sua residncia, domiclio particular, invadido sem os valores de autorizao constitucional [...] (f. 75), o que acarretou danos a ele e a sua me, que se refletem at os dias de hoje. Na pea contestatria argui-se, preliminarmente, inpcia da inicial. Aos pedidos formulados ope-se prejudicial de prescrio e, no mrito propriamente dito, argumenta-se a inexistncia de leso indenizvel, pois [...] o autor sequer foi preso, o que ocorreu foi a simples apreenso de livros, naquela poca considerados subversivos, em sua residncia, em cumprimento a mandado de busca e apreenso. Ou seja, no ocorreu nem arrombamento e invaso de propriedade privada [...] (f. 38/39). Alm disso, afirma-se que os danos materiais pleiteados no restaram provados. A sentena reconheceu a ocorrncia da prescrio quinquenal do Decreto n 20.910/32 e julgou improcedentes os pedidos iniciais. No apelo, o autor alega cerceamento de defesa, pois inviabilizada a produo de provas testemunhal e pericial pretendidas, rebate a prescrio e pede a procedncia da ao. I - Preliminar. Do cerceamento de defesa. Alega o apelante que o julgamento antecipado do feito, sem a produo de provas testemunhal e pericial, cerceou-lhe o direito de defesa, uma vez que eram essenciais para comprovao dos danos suportados por ele. O princpio do contraditrio e do devido processo legal, assegurado pela Carta Magna, deve ser respeitado, pena de cerceamento da defesa. Por outro lado, nos termos do art. 125, inciso II, do Cdigo de Processo Civil, cabe ao juzo velar pela rpida soluo do litgio, dispondo o art. 130 do mesmo diploma, que caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias.
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Visa o legislador, nisso, garantir o direito das partes comprovao das respectivas alegaes, atravs dos meios de prova admitidos em lei, equilibrando-se com o dever jurisdicional de direo do processo, conduo que dever atentar, por outro lado, para o cumprimento doutros fundamentos igualmente atvicos da jurisdio: princpios da celeridade e da economia processual, a que a prestao jurisdicional se conclua em tempo razovel (durao razovel do processo tornada, recentemente, dogma processual igualmente constitucional art. 5, LXXVIII, da CR/88). Assim, cabe ao juzo medio equilibrada do conjunto argumentativo e da realidade concreta do processo no exame da convenincia dilatria do feito, vale dizer, na anlise de pertinncia das provas requeridas para esclarecimento da matria sub judice, cotejando-as com elementos j antecipados nos autos, a fim de que possa, com segurana e razoabilidade, denegar vias instrutrias que se mostrem portadoras de carter manifestamente protelatrio ou intil para o escopo mencionado. Nesse sentido, o Superior Tribunal de Justia, in verbis:
Agravo regimental. Agravo de instrumento. Prova pericial. Indeferimento. Recurso especial. Reteno. - Segundo o disposto no art. 542, 3, do CPC, introduzido pela Lei n 9.756, de 17.12.1998, o recurso especial, quando interposta a deciso interlocutria em processo de conhecimento, permanecer retido nos autos e somente ser processado se o reiterar a parte no prazo para a interposio do recurso deciso final ou para as contrarrazes. - Espcie em que no se justifica a exceo a tal regra. Cabe ao juiz da causa determinar as provas que entende necessrias instruo do processo (art. 130 do CPC), e o indeferimento de determinada prova no caracteriza cerceamento de defesa. Agravo improvido. (AgRg no Ag 618184/RS - Min. Barros Monteiro - 4 Turma - publ. em 20.03.2006.)

Compulsando os autos, verifica-se que, intimado a especificar as provas que pretendia produzir, o apelante requereu (e retificou), f. 57, a realizao de percia [...] principalmente com relao aos documentos [...] ao lado do pedido da percia tcnica aos valores documentais [...], bem como pugnou pela prova oral, ao argumento de que [...] estas provaro que o requerente no teve condies para conseguir emprego diante do que se submeteu se subordinando aos desatinos do requerido [...]. Contudo, ditas provas no se prestam finalidade deduzida pelo apelante e, ao mesmo tempo, fazem-se desnecessrias ao deslinde do feito, pois, ainda que se trate de ao de natureza indenizatria, o fato imputado pelo apelante ao Estado, como causador dos supostos danos sofridos, traduz-se em invases ao seu domiclio para busca e apreenso de livros que teriam sido considerados subversivos, de modo que nem a prova pericial

ou a testemunhal requeridas se revelam hbeis elucidao da referida questo. dizer: a prova testemunhal ou pericial insatisfatria comprovao dos fatos, uma vez que prescindvel a percia sobre os documentos, e a alegada incapacidade do apelante para conseguir um novo emprego, em decorrncia dos atos estatais, que pode ser documentalmente comprovada. De consequncia, se o acervo documental, jungido aos autos s f. 24/31, revela as circunstncias e motivaes das diligncias realizadas na residncia do autor, resta dispensada a produo de outras provas. Assim, o caso presente no indica afronta aos princpios supracitados, pois a documentao acostada suficiente para formao da convico do juzo para o julgamento do caso, isso porque, tratando-se de ao de indenizao por danos materiais e morais em decorrncia de prticas ocorridas no perodo da ditadura, consistentes na invaso do domiclio do apelante para busca e apreenso de livros, revelam-se inteiramente prescindveis as provas tcnica e testemunhal requeridas. Rejeito a preliminar. II - Mrito. a) Da prescrio. Consoante estabelece o art.1 do Decreto n 20.910/32, todo e qualquer direito ou ao contra a Fazenda prescreve em 5 (cinco) anos contados da data do ato ou fato do qual se originaram. Confira-se:
Art. 1 As dvidas passivas da Unio, dos Estados e dos Municpios, bem assim todo e qualquer direito ou ao contra a Fazenda federal, estadual ou municipal, seja qual for a sua natureza, prescrevem em cinco anos, contados da data do ato ou fato do qual se originarem.

Pelo princpio da actio nata, considera-se iniciado o prazo prescricional a partir do momento em que nasce a pretenso, dizer, a prescrio correr a partir da possibilidade de se exigir em juzo o cumprimento da prestao, e esse momento surge com a violao ao direito. O caso em apreo trata de fatos ocorridos em 1972, de modo que seria este o marco para incio da fluncia do prazo prescricional, com encerramento em 1977. Contudo, cedio que entre 1964 e 1985 perdurou no Brasil a ditadura militar, caracterizada pela falta de democracia, supresso de direitos, censura, perseguio poltica e represso aos que eram contra o regime. Somente com a retomada do governo, pela Aliana Democrtica - com a escolha, pelo Colgio Eleitoral, do ento deputado Tancredo Neves para presidncia da Repblica - o regime militar teve fim, e, em 1988, promulgada a nova Constituio da Repblica (constituio cidad) extinguiram-se os resqucios do

Processual civil. Administrativo. Indenizao. Reparao de danos morais. Regime militar. Perseguio e priso por motivos polticos. Imprescritibilidade. Dignidade da pessoa humana. Inaplicabilidade do art. 1 do Decreto n 20.910/32. Responsabilidade civil do Estado. Danos morais. Indenizao. Configurao. Reduo do quantum indenizatrio. Smula 07/STJ. Violao do art. 535, II, CPC. Inocorrncia. Art. 538 do CPC. Imposio de multa. Smula n 98/STJ. 1. Ao ordinria, proposta em face da Unio, objetivando a condenao da demandada ao pagamento de danos morais decorrentes de perseguies polticas, perpetradas por ocasio do golpe militar de 1964, que culminaram na priso ilegal do autor, o qual foi submetido a torturas sistemticas durante o regime militar nos anos de 1964 a 1979. 2. A violao aos direitos humanos ou direitos fundamentais da pessoa humana, como si ser a proteo da sua dignidade lesada pela tortura e priso por delito de opinio durante o Regime Militar de exceo enseja ao de reparao ex delicto imprescritvel, e ostenta amparo constitucional no art. 8, 3, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. 3. luz das clusulas ptreas constitucionais, juridicamente sustentvel assentar que a proteo da dignidade da pessoa humana perdura enquanto subsiste a Repblica Federativa, posto seu fundamento. 4. Consectariamente, no h falar em prescrio da pretenso de se implementar um dos pilares da Repblica, mxime porque a Constituio no estipulou lapso prescricional ao direito de agir, correspondente ao direito inalienvel dignidade. [...] (REsp 1085358/PR - Min. Luiz Fux - 1 Turma Publ. em 09.10.2009). Agravo regimental no agravo de instrumento. Processual civil. Administrativo. Ao de reparao de danos morais. Priso ilegal e tortura durante o perodo militar. Prescrio quinquenal prevista no art. 1 do Decreto 20.910/32. No ocorrncia. Imprescritibilidade de pretenso indenizatria
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referido perodo, garantindo-se princpios democrticos no Pas. Nessa senda e seguindo a mxima de que o direito no um fim em si mesmo, mas instrumento para busca da justia e da paz social, entendo que a aplicao da regra estatuda no art. 1 do Decreto 20.910/32 acarretaria, concessa venia, extrema injustia ao apelante, que, durante o prazo prescricional (1972 a 1977), esteve sujeito a um regime opressivo, no qual os direitos ora vindicados nem sequer poderiam ser livremente reclamados em juzo. No obstante, a espcie trata de alegada violao dignidade da pessoa humana e propriedade, direitos fundamentais ancorados nos arts. 1, III, e 5, caput, da Constituio da Repblica de 1988. Assim, imprescritvel, dado o carter poltico excepcional do ilcito apontado na inicial, no h falar em prescrio da reparao quanto ao mesmo pretendida, porquanto o bem jurdico que ter sido afetado indiretamente - a dignidade humana - acha-se sob salvaguarda constitucional. Nesse sentido, o Superior Tribunal de Justia:

decorrente de violao de direitos humanos fundamentais durante o perodo da ditadura militar. Recurso incapaz de infirmar os fundamentos da deciso agravada. Agravo desprovido. 1. So imprescritveis as aes de reparao de dano ajuizadas em decorrncia de perseguio, tortura e priso, por motivos polticos, durante o Regime Militar, afastando, por conseguinte, a prescrio quinquenal prevista no art. 1 do Decreto 20.910/32. Isso, porque as referidas aes referem-se a perodo em que a ordem jurdica foi desconsiderada, com legislao de exceo, havendo, sem dvida, incontveis abusos e violaes dos direitos fundamentais, mormente do direito dignidade da pessoa humana. 2. No h falar em prescrio da pretenso de se implementar um dos pilares da Repblica, mxime porque a Constituio no estipulou lapso prescricional ao direito de agir, correspondente ao direito inalienvel dignidade (REsp 816.209/RJ, 1 Turma, Rel. Min. Luiz Fux, DJ de 3.9.2007). 3. No que diz respeito prescrio, j pontuou esta Corte que a prescrio quinquenal prevista no art. 1 do Decretolei n 20.910/32 no se aplica aos danos morais decorrentes de violao de direitos da personalidade, que so imprescritveis, mxime quando se fala da poca do Regime Militar, quando os jurisdicionados no podiam buscar a contento as suas pretenses (REsp 1.002.009/PE, 2 Turma, Rel. Min. Humberto Martins, DJ de 21.2.2008). 4. Agravo regimental desprovido. (AgRg no Ag 970753/MG - Rel. Min. Denise Arruda - 1 Turma - Publ. 12.11.2008.)

Diz a norma:
Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada. [...] 3 Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento.

Bem assim, este Tribunal:


Ementa: Danos morais. Preso poltico durante a ditadura. Tortura. Lei Estadual 13.187/99 e Decreto 41.239/2000. Reabertura do prazo prescricional. Indenizao devida. - 1. As prises de cunho meramente poltico efetivadas durante o perodo ditatorial brasileiro, desde 1964 at meados da dcada de oitenta, nas quais eram utilizadas tcnicas de tortura contra supostos comunistas, so eventos que geram inegveis danos morais s vtimas, ou aos seus familiares, bastando a prova dos fatos para que seja concedida a reparao. - 2. Nestes casos, os pedidos de indenizao so imprescritveis ou, quando muito, os prazos prescricionais consideram-se reabertos desde a vigncia do Decreto 41.239/2000, que regula a Lei Estadual 13.187/99, que dispe sobre as indenizaes s vtimas de priso ou tortura durante a ditadura. Seria injurdico aplicar a estes casos a letra fria do art. 1 do Decreto 20.910/32, contando-se cinco anos desde a data do evento danoso, mesmo porque, por longo prazo, ainda vigia o regime ditatorial nos cinco anos subsequentes s prises. (Apelao Cvel/Reexame Necessrio n 1.0024.05.826101-7/001 - Relatora: Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade, 1 Cmara Cvel - Publ. em 24.10.2008.)

Merece reforma, portanto, o decreto judicial que aplicou o prazo prescricional de cinco anos e extinguiu o feito. Paralelamente, em homenagem aos princpios da economia e celeridade processual, entendo no ser o caso de remessa instncia ordinria para prosseguimento do feito, visto que possvel, in casu, o imediato julgamento da lide, conforme autorizado pelo art. 515, 3, do CPC.
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Vale ressalvar que, embora a sentena proferida no tenha extinguido o processo sem julgamento do mrito, o feito resta devidamente instrudo estando pronto para julgamento. Portanto, h de ser reformada a sentena recorrida, uma vez que no se aplica, ao caso em apreo, a prescrio quinquenal prevista no Decreto n 20.910/32, sendo cabvel, contudo, julgamento integral dos pedidos iniciais nesta instncia revisora, por aplicao do art. 515, 3, do CPC. Da responsabilidade do Estado. Em princpio, a obrigao de indenizar pode ser definida como a de reparar o dano imposta a todo aquele que, ilicitamente, causar prejuzo a outrem (Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem). Sabe-se, contudo, que a responsabilidade do Poder Pblico, que hoje atingiu o pice de seu caminho evolutivo (Impende destacar, na esteira do ensinamento de Celso Antnio Bandeira de Mello, que na origem do Direito Pblico vigia o princpio da irresponsabilidade do Estado, bem sintetizado nas clebres frases Le roi ne peut mal faire e The king can do not wrong. Apelando a doutrina, no sculo XIX, para as normas de Direito Privado com vistas a assentar a idia de responsabilidade do Estado enquanto corolrio da submisso do Poder Pblico ao Direito, numa consequncia lgica da noo de Estado de Direito; evoluindo, posteriormente e cada vez mais, de uma responsabilidade subjetiva, calcada na culpa, para uma responsabilidade objetiva ancorada na simples relao de causa e efeito entre comportamento administrativo e o evento danoso - in Curso de direito administrativo. 18. ed. Malheiros: So Paulo, 2005, p. 923/926), consagra o princpio do risco integral ou risco administrativo (Supremo Tribunal Federal, in RTJ 55/50; TFR in Revista Forense 268/02), expandindo-se de uma responsabilidade puramente subjetiva, calcada na culpa, para outra realidade, qual a de uma responsabilidade objetiva ancorada na simples relao de causa e efeito entre comportamento administrativo e evento danoso. Nesse sentido, ganhou assento constitucional a teoria da responsabilidade objetiva do Estado pelos

danos que seus agentes causarem a terceiros, margem, pois, de qualquer culpa ou procedimento irregular, de modo que
as pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa (art. 37, 6, CR/88).

que reflete at hoje onde o mesmo sente os reflexos do comportamento ilcito praticado[...] (f. 04).

No h que cogitar se houve ou no culpa, para concluir pelo dever de reparao. A culpa ou dolo do agente somente de se determinar para estabelecer a ao de in rem verso, da Administrao contra o agente. Quer dizer: o Estado responde sempre perante a vtima, independentemente da culpa do servidor. Este, entretanto, responde perante o Estado, em se provando que procedeu culposa ou dolosamente. No importa que o funcionrio seja ou no graduado. O Estado responde por ato de qualquer servidor. (Revista dos Tribunais 169/273; 224/222; 227/203; 230/123; 234/268; 238/172; 247/491; Revista Forense 250/309) (in Responsabilidade civil. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1993, p. 133 ).

A responsabilidade civil, no entanto, no se presume. O fato que embase sua arguio h de restar cumpridamente provado, sobretudo sua ligao causal, lgica e razovel, com o servio pblico imputvel a cada ente estatal. Nem por disponibilizar o servio pblico, o ente - e seus agentes - se expem possibilidade infinita, da responsabilizao sem causa, ou por fato cuja vinculao in concreto com o agir (ou com a omisso) estatal no se demonstre. In casu, o apelante alega que, durante o regime ditatorial, teve
[...] seus domiclios invadidos ilegalmente, sob as vistas de sua me [...] sofrendo os efeitos de danos morais e materiais, tendo sido a mesma desrespeitada moralmente por delegados e outras autoridades que obrigaram-na a fornecer detalhes sobre o requerente, seu filho, sob vrios tipos de ameaas e presses [...] afirma, tambm, que [...] diante deste comportamento dos representantes do requerido, sofreu todo tipo de discriminao, desde a difcil aceitao em meios sociais at a dificuldade em arranjar empregos, o

Aos 12 dias do ms de janeiro de mil, novecentos e setenta e dois, nesta capital, do Estado de Minas Gerais, em cumprimento ao mandado retro, fui casa nmero 16 da Rua Alagoas apartamento 201 e a, na presena das testemunhas abaixo assinadas depois de mostrar e ler o referido mandado, intimei-o para incontinente me franqueasse a entrada da casa, a fim de proceder diligncia ordenada e constante do mesmo mandado; ao que, obedecendo, em seguida, do Nicolau Afonso Chaves entrei na referida casa e procedi minuciosa busca, examinando tudo que fosse de sua propriedade ou no e encontrei os seguintes objetos: 1 livro escrito por Karl Marx e Friedrich Engels, intitulado Manifesto Comunista, que apreendi.

Nos mesmos termos foi lavrado o auto de busca e apreenso de f. 28, quando recolhidos outros dois livros (Moscou 1979 e Jnio e a Petrobrs). No cenrio poltico da poca, em que pouco se tolerava, e a busca por cidados contrrios ao regime de governo constitua prtica costumeira e amparada pelas autoridades, no se pode imputar, a meu ver, ilegalidade busca e apreenso de material considerado subversivo, visto que contra a ordem instaurada, mormente se consideramos a ausncia, in casu, de qualquer indcio de abuso nos comandos executados. No se quer aqui desconhecer ou fechar os olhos para os inmeros casos de tortura, prises indevidas e
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Noutro modo de dizer, a pessoa jurdica de direito pblico responde, uma vez que se estabelea o nexo de causalidade entre o ato da Administrao e o prejuzo sofrido (Revista dos Tribunais 484/68), ressalvada a possibilidade de demonstrao da culpa exclusiva do prprio administrado-ofendido, em face do fato de no se ter adotado, no arqutipo atual da responsabilidade do Estado, a teoria do risco integral ou da responsabilidade absoluta. Para a Administrao Pblica, segundo doutrina Caio Mrio da Silva Pereira:

Em suma, tenta atribuir ao Estado responsabilidade por alegados danos materiais e morais sofridos em decorrncia da invaso de sua residncia para busca de material tido, poca, como subversivo, bem como da sujeio de sua me a condutas desrespeitosas, para obteno de informaes a seu respeito. A priori, cumpre aduzir que qualquer tipo de ato abusivo que possa ter sido praticado contra a (j falecida) me do apelante no pode ser tomado pelo mesmo como base reparao moral, uma vez que se trata de direito personalssimo, porquanto eventual angstia e sofrimento suportados por ela no ultrapassam a pessoa da vtima. Assim, somente podem ser considerados ao pleito indenizatrio do apelante os atos da Administrao que lhe tenham atingido diretamente, que, in casu, consistem nas alegadas invases ilegais de seus domiclios para busca e apreenso de livros e documentos e os desdobramentos destes (perseguio poltica e discriminao durante anos). Do acervo probatrio, extrai-se que as buscas realizadas no domiclio do apelante e de sua me foram respaldadas por mandados de busca e apreenso, e que as diligncias efetuadas o foram sem arrombamento ou entrada no autorizada, como se v da narrativa do auto de busca e apreenso de f. 26. O documento:

exlio de cidados que se opuseram ao sistema. Entretanto, a lide em questo nem sequer menciona tais atos de crueldade. Ao contrrio, o apelante afirma nunca ter sido preso ou interrogado pelo Estado, dirigindo-se seu inconformismo aos atos de invaso em seu domiclio. Contudo, nada consta dos autos que revele abuso ou trao de violncia praticados nas revistas perpetradas na residncia do apelante, que resultaram na apreenso de livros e nada mais, de modo que no vislumbro ilicitude a ensejar reparao, seja material, seja moral. Importante ressaltar que, quanto perseguio ofensiva e discriminao para obteno de emprego, nada restou evidenciado, sendo certo que nem sequer foi trazido ao feito, cpia da CTPS do apelante, e, por certo, desde 1972 sobrevive s custas de alguma atividade produtiva. Com efeito, ausente o ilcito, no restam cumpridos os requisitos do dever de indenizar, pelo que os pedidos iniciais devem ser julgados improcedentes. Concluso. Ante o exposto, dou parcial provimento ao recurso, para, reformando a sentena, afastar a prescrio e, com fulcro no art. 515, 3, do CPC, julgo improcedentes os pedidos iniciais. Custas, pelo apelante, suspensa a exigibilidade, por litigar sob o plio da justia gratuita. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDGARD PENNA AMORIM e TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.

adoo pretendida, medida para a qual convergem os interesses da criana. APELAO CVEL N 1.0177.09.010682-0 0/001 Comarca de Conceio do Rio Verde - Apelantes: V.R.G. e outra - Apelados: S.H.R. e outra - Relator: DES. ANTNIO SRVULO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Edilson Fernandes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 23 de novembro de 2010. Antnio Srvulo - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO SRVULO - Conheo do recurso, visto que prprio e tempestivo. No caso em tela, a adoo do menor G.R.G. disputada tanto por V.R.G. e sua mulher, M.C.B.S., sendo aquele parente biolgico - tio - do referido infante, quanto por S.H.R. e sua mulher, M.L.F.R., aos quais a criana foi entregue, nos idos de 2007, desde tenra idade. A tese dos recorrentes fundamenta-se no fato de que a nova lei que regulamentou a adoo - Lei n 12.010/09 - estabeleceu a primazia da famlia extensa, entendida como aquela formada por parentes prximos, com os quais a criana ou adolescente convive e mantm vnculos de afinidade e afetividade, sobre outros interessados na adoo. Malgrado a novel legislao traga, de fato, tal comando, no sentido de que, para a colocao do menor em famlia substituta, levar-se- em conta o grau de parentesco e a relao de afinidade ou de afetividade, a fim de evitar ou minorar as consequncias decorrentes da medida, tal alterao legislativa foi promovida pela Lei n 12.010/09, cuja publicao ocorreu em 04.08.09 vigente a partir de 90 (noventa) dias aps a publicao. No caso em tela, as aes foram propostas bem antes do incio da vigncia da referida Lei n 12.010/09 e, como a referida lei trata de direito material, seus dispositivos no se aplicam aos processos que j estavam em curso. Posto isto, importa ressaltar que questes como a posta nos autos so, por via de regra, das mais tormentosas e delicadas, pois, se de um lado se depara com a famlia substituta, j afeioada criana, a qual foi cercada, normalmente, de todo o carinho e amor, durante bastante tempo, e da qual no se admite afastar mais, por j consider-la como filho, de outro lado surge a

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Adoo - Desconstituio do poder familiar Cumulao de aes - Pressupostos Configurao - Interesse do menor Preponderncia
Ementa: Desconstituio de poder familiar, cumulada com adoo. Pressupostos. Configurao. Interesse do menor. Preponderncia. - Na hiptese de a criana ter sido entregue, desde tenra idade, pela me biolgica, ao abrigo de menores, e estando o infante h quase trs anos sob os auspcios dos pretensos adotantes, que ofertaram ao menor condigna educao, inquestionveis so os slidos laos afetivos criados pela situao. Assim, de se conceder a
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famlia biolgica - no caso em tela o tio -, que tambm objetiva adotar a criana. O instituto da adoo regula-se pelas normas dos arts. 39 a 52 da Lei n 8.069/90 - Estatuto da Criana e do Adolescente, sendo que a norma do art. 43 do referido diploma legal assim preconiza, in verbis: A adoo ser deferida quando apresentar reais vantagens para o adotando e fundar-se em motivos legtimos. Assim e, como cedio, em casos como o delineado na espcie, deve-se atentar para a primazia dos interesses do menor, os quais, com dito alhures, devem sobrepujar quaisquer outros, embora no se possa olvidar os direitos das demais partes envolvidas na questo. Doutrinando sobre o Estatuto Menorista, Guilherme Gonalves Strenger ensina que
interesse do menor princpio bsico e determinante de todas as avaliaes que refletem as relaes de filiao. O interesse do menor, pode-se dizer sem receio, hoje verdadeira instituio no tratamento da matria que ponha em questo esse direito. Tanto na famlia legtima como na natural e suas derivaes, o interesse do menor princpio superior. Em cada situao, cumpre ao juiz apreciar o interesse do menor e tomar medidas que o preservem, e a apreciao do caso deve ser procedida segundo dados de fato que estejam sob anlise. Seja qual for a orientao legal, a verdade que o maior bem do menor que deve guiar o juiz o de buscar o que mais vantajoso, quanto ao seu modo de vida, seu desenvolvimento, seu futuro, felicidade e seu equilbrio.

famlia. Portanto, salvo melhor juzo, este setor nada tem contra a solicitao do casal, pois so pessoas idneas, empenhadas no desenvolvimento e educao, com condies de adotar uma criana.

Em estudo posterior, cujo laudo foi acostado f. 136, consignou-se o seguinte:


No momento da visita o casal nos convidou a conhecer a residncia, e pudemos constatar que se trata de um local amplo, confortvel, arejado, com tima estrutura para o convvio e bem-estar da famlia. Em contato com a criana observamos que trata-se de uma criana alegre, meiga, educada, esperta, e que est sendo muito bem cuidada pelo casal, tendo um enorme carinho pelos pais. Ns, conselheiros tutelares, conclumos que o casal tem zelado pela integridade fsica e moral da criana. A todo o momento da visita o casal demonstrou um grande amor pelo menor, tendo assim construdo um forte vnculo afetivo [...].

Acerca da importncia de que se reveste o estudo social, nesses especficos casos, leciona o ilustre Desemb. Yussef Said Cahali, in Divrcio e separao, 7. ed., Editora Revista dos Tribunais, Tomo 2, p. 979, que
conforme se tem proclamado, nas questes relativas a guarda ou destinao a ser dada a menores, quando conscienciosamente elaborada por pessoa esclarecida, constitui a pesquisa social um dos mais decisivos elementos de convico ao alcance do Juiz; sua efetivao, a requerimento ou por determinao de ofcio (e mesmo em segredo de justia, se necessrio ou conveniente), prtica que convm ser generalizada, at tornar-se providncia de rotina.

Assim, toda a inteno legislativa contida no Estatuto da Criana e do Adolescente o bem-estar do menor, a garantia de seu futuro sadio, sob a manuteno de pessoa responsvel material e efetivamente (Estatuto da Criana e do Adolescente - Comentrios. Ed. RT, 1994, p. 52). Restou incontroverso nos autos que a me do menor em questo o entregou ao abrigo em 30 de maro de 2007, sendo ento alertada que seria iniciado processo de adoo, de carter definitivo. Observa-se, ainda, que referido menor se encontra sob os auspcios dos pretensos adotantes, ora apelados, desde 09.11.07, ou seja, h quase trs anos. Importa destacar que, durante tal perodo, os ora recorridos tm se incumbido do mister de criar e educar o infante, circunstncia que demonstra que foram constitudos slidos laos afetivos entre eles. Para ilustrar a questo, hei por bem colacionar trecho de estudo social produzido nos autos, cujo laudo est acostado s f. 80/81, verbis:
A criana est muito bem integrada junto da nova famlia, recebendo de todos a ateno de que necessita para o seu desenvolvimento. Mediante o exposto acima, percebe-se que o casal est muito feliz com a vinda da criana para junto deles e bastante ansioso para a concretizao desta ao. Esto bem conscientes do importante passo que deram, o da adoo. A criana est muito bem cuidada pelo casal e sua

Assim, a adoo determinada na sentena deve prevalecer, visto que tal medida vai ao encontro dos interesses dos menores. Sobre o tema vertido aos autos, colaciono o seguinte aresto, in verbis:
Direito civil - Famlia - Adoo - Interesse maior da criana. Observado o superior interesse do menor, a adoo deve ser deferida. Me biolgica que manifestara desejo de entregar filho para adoo. Famlia substituta que supre as necessidades afetivas e materiais do infante. Sentena mantida (TJMG - Apelao Cvel n 1.0701.02.006069-8/001, Rel. Des. Audebert Delage, DJMG de 21.06.05).

Com tais consideraes, nego provimento ao recurso. Suspensas as custas recursais, nos termos da norma do art. 12 da Lei n 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SANDRA FONSECA e EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Separao judicial - Patrimnio conjugal - Imvel - Doao aos filhos - Promessa - Efetivao Adimplemento de financiamento - Condio no verificada - Mera expectativa de direito dos promissrios donatrios - Penhora - Legalidade Sentena mantida - Recurso no provido
Ementa: Apelao cvel. Embargos de terceiro. Separao judicial. Promessa de doao aos filhos de imvel do patrimnio conjugal. Inadimplemento de condio. Expectativa de direito. Penhorabilidade possvel. Sentena mantida. - Se a promessa de doao de bem imvel feita em acordo de separao judicial teve sua efetivao condicionada ao adimplemento de financiamento e esta condio no se verifica, os promissrios donatrios tm mera expectativa de direito propriedade, podendo esta propriedade, enquanto permanecer sob a titularidade dos promitentes doadores, ser penhorada para a execuo das obrigaes assumidas por estes ltimos. APELAO CVEL N 1.0223.10.010869-3 3/001 Comarca de Divinpolis - Apelante: H.B.D.N.M. Apelado: H.B.N.M.J. - Relator: DES. PEIXOTO HENRIQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Wander Marotta , incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 19 de outubro de 2010. - Peixoto Henriques - Relator. Notas taquigrficas DES. PEIXOTO HENRIQUES - Consoante se depreende do relatrio lanado nos autos, cuida-se de apelao interposta por H.B.D.N.M. contra sentena de f. 223/225, que, na esteira do art. 267, I, c/c o art. 295, II e III, do CPC, julgou-o carecedor da ao, indeferiu a petio inicial e extinguiu os embargos de terceiro por ele ajuizados em desfavor de seu pai H.B.N.M.J. Em linhas gerais, sustenta o apelante que o imvel penhorado no pode ser objeto de constrio judicial, pois, em decorrncia do trnsito em julgado de sentena homologatria de separao, pertence aos filhos comuns dos ex-cnjuges. Requer o provimento do recurso para cassar a sentena, retornando os autos para a devida instruo e julgamento.
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Conheo do recurso, presentes os requisitos de admissibilidade. Inicialmente, cumpre salientar que os embargos de terceiro servem quele que no figura como parte no processo e que deseja desconstituir ato judicial incidente sobre os bens dos quais seja possuidor ou proprietrio, como dispe o art.1.046, caput e 1, do CPC; confira-se:
Art. 1.046. Quem, no sendo parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito, arresto, sequestro, alienao judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha, poder requerer Ihe sejam manutenidos ou restitudos por meio de embargos. 1 Os embargos podem ser de terceiro senhor e possuidor, ou apenas possuidor.

Portanto, necessria a existncia de dois requisitos para a oposio de embargos de terceiro: no ser parte no processo no qual se deu a constrio; e, ser proprietrio/possuidor ou somente possuidor do bem. Sobre o assunto disserta a doutrina:
A admissibilidade dos embargos de terceiro, manifestados por quem seja parte no processo principal, est condicionada distino entre os ttulos que tenha sobre a coisa objeto dos embargos ou da constrio judicial. Assim, o vencido na ao, ou o obrigado, pode manifestar embargos de terceiro quanto aos bens que, pelo ttulo, ou qualidade em que os possuir no devam ser atingidos pela diligncia judicial constritiva. A mesma pessoa fsica ou jurdica pode ser simultaneamente parte e terceiro no mesmo processo, se so diferentes os ttulos jurdicos que justificam esse duplo papel. A palavra terceiro significa no s a pessoa fsica ou jurdica que no tenha participado do feito, como tambm a pessoa que participou do processo, mas que, aqui, nos embargos, titular de um direito diferente, outro que no o que foi objeto da deciso judicial. [...] parte legtima ativa para essa ao especial o terceiro, isto , a pessoa fsica ou jurdica que no foi parte no feito principal, o feito de onde vem a constrio judicial, ou, se foi parte, tem ainda outra qualidade diversa daquela com que apareceu no feito principal, ou, ainda, quando age em defesa de bens no sujeitos aos efeitos da coisa julgada que ali se estabeleceu. Em outras palavras: embargante quem, alheio ao litgio, ficar privado da sua posse por ato judicial. (MORAES E BARROS, Hamilton de. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, v. 9, p. 294/296.)

In casu, a ao de execuo, na qual ocorreu a penhora, tem como partes litigantes os genitores do embargante, ora apelante, sendo evidente, pois, tratar-se realmente de terceiro. Outrossim, tendo constado do acordo de separao homologado que o imvel penhorado ficaria com a me e que os filhos ficariam em sua companhia, indiscutvel ser o embargante possuidor do bem objeto da constrio judicial.

Feitas tais ressalvas iniciais, constata-se que a r. sentena no merece reparo. O ttulo que ampara a execuo trata de sentena homologatria do acordo firmado entre os pais do apelante quando da separao, deciso sujeita imutabilidade da coisa julgada, instituto constitucionalmente respaldado (art. 5, XXXVI, CR/88). Todavia, no caso dos autos, incogitvel admitir a impenhorabilidade do bem proclamada pelo apelante/embargante ao argumento de que o imvel lhe foi doado pelos pais, quando da separao. A doao, conforme disposto no art. 538 do CC/02, o contrato pelo qual uma pessoa, por liberalidade, transfere do seu patrimnio, bens ou vantagens para o de outra. E, no caso em apreo, verifica-se que o imvel constrito no havia sido transferido ao patrimnio dos pais do apelante, pois era objeto de financiamento junto ao Bemge, cujo valor devido (R$ 31.587,90) superava o valor venal (R$ 30.000,00). Assim, uma vez que o contrato de financiamento no havia sido adimplido, o imvel no integrava o patrimnio dos genitores e, por decorrncia lgica, estes no podiam transferi-lo a outrem. Tanto assim verdade que, em uma de suas clusulas, o acordo homologado deixou clara e categoricamente assentado que:
O financiamento do imvel passar a ser de responsabilidade de ambos os requerentes frao de 50% (cinquenta por cento) para cada um, sobre os pagamentos vincendos, at final quitao (f. 71).

Fora convir, o uso da expresso que quitado o imvel exprime condio, e o emprego do verbo ser no futuro do presente do indicativo demonstra que os pais do apelante no efetivaram a doao quando da feitura do acordo, mas postergaram tal ato a incerto porvir, a se verificar quando adimplido o financiamento. Contudo, o fato ensejador da propositura da ao executiva foi exatamente a inobservncia do pactuado acerca desse financiamento. Assim sendo, no h como obstar a penhora e sequer reconhecer pertinentes as alegaes do apelante, impondo-se a manuteno da sentena, com o regular prosseguimento do feito executivo. Corroboram esse entendimento os seguintes julgados:
A promessa de doao futura no se equipara doao e somente passa a produzir seus efeitos e a existir a doao no mundo jurdico a partir do momento em que a mesma efetivamente se concretiza, cumprida a promessa feita. (AC n 2.0000.00.318889-2/000, 1 CCv/TAMG, Rel. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade, DJ de 18.11.2000 ementa parcial.) Embargos de terceiro. Bem doado pelos pais aos filhos por ocasio da separao judicial. Registro. Ausncia. Efeitos. A doao de imvel aos filhos, por ato efetivado pelos cnjuges no acordo de separao judicial, possui natureza jurdica de promessa de doao e, por si s, no opera a transferncia do domnio. Para que a doao em questo produza efeitos reais necessrio o respectivo registro imobilirio, uma vez que a partir deste que o bem doado passar a integrar o patrimnio dos donatrios. (AC n 2.0000.00.516083-6/000, 14 CCv/TJMG, Rel. Des. Drcio Lopardi Mendes, DJ de 27.09.2005.) Separao judicial por mtuo consentimento. Partilha dos bens. Doao ou promessa de doao. - Estabelecido que o imvel seria doado aos filhos, com reserva de usufruto, a homologao do acordo pelo juiz no efetivou a doao, que estava na dependncia de outros atos, inclusive e principalmente o registro, aqui para ter efeito erga omnes. (REsp n 23507/SP , 3 T/STJ, Rel. Min. Nilson Naves, DJ de 21.06.1993).

No bastasse isso, tem-se que a doao no se perfectibilizou com a prolao da sentena homologatria, pois a simples leitura das disposies constantes do acordo permite a ilao de que o apelante possua mera expectativa de recebimento do imvel, a qual s se transmudaria em direito subjetivo se o contrato de financiamento fosse totalmente adimplido. Eis o que diz a clusula em comento:
Acordam ainda expressamente os requerentes que, quitado o imvel, este ser imediatamente doado aos filhos do casal, mediante simples termo, ou, caso contrrio, expedio de mandado a ser oportunamente requerido (f. 71).

Ora, os termos da clusula supratranscrita evidenciam a existncia de mera promessa de doao do imvel aos filhos, tendo em vista que a doao s se efetivaria aps o cumprimento, por ambas as partes, da obrigao de adimplir as prestaes do financiamento, ficando a transferncia da propriedade vinculada, ainda, ao registro de que fala o art. 167, I, 33, da Lei n 6.015/73.

Mediante tais consideraes, nego provimento apelao, mantendo inalterada a sentena objurgada. Custas recursais, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES WANDER MAROTTA e BELIZRIO DE LACERDA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 55-252, out./dez. 2010

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Permisso de servio pblico - Txi - Inventrio Transferncia causa mortis - Possibilidade BHTrans - Repartio competente
Ementa: Processual civil. Administrativo. Permisso de servio de txi. Inventrio. Transferncia causa mortis. Possibilidade. BHTrans. Repartio competente. - A permisso de servio de txi deve ser mantida no rol de bens a inventariar se h regulamento local que possibilita sua transferncia por sucesso. - O autor deve diligenciar na BHTrans, repartio competente no caso, para efetivar transferncia da permisso. Recurso provido em parte. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.10. 011704-3 3/001 - Comarca de Belo Horizonte Agravante: Lincoln Alexandre Fleming Bicalho - Relator: DES. EDGARD PENNA AMORIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora Teresa Cristina da Cunha Peixoto, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 4 de novembro de 2010. - Edgard Penna Amorim - Relator. Notas taquigrficas DES. EDGARD PENNA AMORIM - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Lincoln Alexandre Fleming Bicalho nos autos da ao de inventrio contra deciso da i. Juza da 4 Vara de Sucesses e Ausncias, que indeferiu o pedido de expedio de alvar para movimentar/transferir a permisso do txi e homologou a excluso da permisso do rol de bens a inventariar (f. 51/53-TJ). O agravante alega, em sntese, que o Regulamento do Servio Pblico de Transporte por Txi do Municpio de Belo Horizonte estabelece que as permisses outorgadas antes da Constituio da Repblica de 1988 so objeto de sucesso. Aduz, ainda, no existir qualquer limitao ao direito sucessrio na transferncia da autorizao de txi, que, no caso, direito adquirido, pois o falecido era permissionrio desde 25.08.1971. Colaciona jurisprudncia e pugna pelo provimento do agravo.
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Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. A i. Juza de primeira instncia indeferiu a pretenso do autor sob o argumento de que o ordenamento jurdico vigente no admite a sucesso, por herana, da permisso, devendo ser o suposto direito excludo do rol de bens a inventariar. A questo discutida nos autos, portanto, toca possibilidade ou no de se expedir alvar para a movimentao ou transferncia da permisso para conduo de txi existente em nome do de cujus. Acerca da permisso de servios pblicos, leciona Celso Antnio Bandeira de Mello:
Permisso de servio pblico, segundo conceito tradicional acolhido na doutrina, o ato unilateral e precrio, intuito personae, atravs do qual o Poder Pblico transfere a algum o desempenho de um servio de sua alada, proporcionando, moda do que faz na concesso, a possibilidade de cobrana de tarifas dos usurios. Dita outorga se faz por licitao (art. 175 da Constituio Federal) e pode ser gratuita ou onerosa, isto , exigindo-se do permissionrio pagamento(s) como contraprestao. (In Curso de direito administrativo. 16. ed. rev. e atual. So Paulo: Malheiros, p. 692.)

Embora se reconhea o carter personalssimo da permisso, o col. Superior Tribunal de Justia j decidiu pela possibilidade de sucesso do direito desde que estipulada em legislao local. Veja-se o julgado, a ttulo ilustrativo:
Administrativo - Permisso - Delegao de servio pblico Transporte alternativo no Distrito Federal - Legislao local e federal - Transferncia da delegao por sucesso causa mortis - Possibilidade - Termo ad quem do ato permissionrio - Ausncia do carter perptuo em face da prpria natureza do ato - Inexistncia de renovao - Recurso improvido. 1. Permisso ato administrativo discricionrio e precrio pelo qual a Administrao consente que o particular execute servio de utilidade pblica ou utilize bem pblico de forma exclusiva. 2. Existe a possibilidade, como bem sinaliza o Decreto Distrital n 17.045/95, em seu art. 12, pargrafo nico, inciso II, de transferncia da delegao do servio pblico aos herdeiros do permissionrio do servio de transporte alternativo do DF. 3. Regramento estipulado pelo DF a servio de direito local, com obedincia s normas gerais da Unio. Possibilidade. 4. Tendo expirado, em 11.6.2004, todavia, o ato permissionrio e inexistindo nos autos notcia de sua renovao, inexiste direito lquido e certo a amparar. Recurso ordinrio improvido. (STJ, RMS n 22677/DF, Rel. Min. Humberto Martins, j. em 06.03.07, DJ de 20.03.07.)

No caso em tela, a prestao de servio de txi, ocorrida no mbito do Municpio de Belo Horizonte, foi regulamentada pela portaria BHTrans DPR n 190/08, a qual determinou a execuo do servio por meio de permisso outorgada pela BHTrans.

A referida portaria dispe sobre a possibilidade de se transferirem as permisses outorgadas antes da Constituio de 1988, nos seguintes termos:
Art. 31. Os permissionrios cujas permisses foram outorgadas antes da Constituio de 1988 e que foram transferidas aps 08.06.2001 podero cadastrar somente um condutor auxiliar. 1 Nos dois primeiros anos aps a transferncia, o novo permissionrio poder cadastrar como condutor auxiliar um condutor que tenha com o permissionrio um dos seguintes vnculos de parentesco: cnjuge, filho, pai ou irmo, ou manter o condutor que, no ato da transferncia, j esteja vinculado permisso h pelo menos 365 (trezentos e sessenta e cinco) dias. 2 Em caso de doena temporria, comprovada por afastamento pelo INSS que impea o permissionrio de exercer a atividade, no ser exigido vnculo de parentesco para cadastro provisrio do condutor auxiliar. 3 Em caso de transferncia por sucesso judicial, no ser exigido vnculo de parentesco para cadastro do condutor auxiliar.

iniciada no desrespeitou o direito de vizinhana nem causou prejuzo ao autor, impe-se a improcedncia do pedido reclamado na inicial. - O beneficirio da justia gratuita no est obrigado ao pagamento do valor da remunerao do perito e das despesas da percia, devendo responder por ela o no beneficirio, se vencido, ou o Estado, ao qual incumbe a prestao da assistncia judiciria. Recurso parcialmente provido. - V.v.: - A parte deve arcar com as custas de honorrios periciais, mesmo estando litigando sob o plio da justia gratuita, uma vez que no se pode obrigar o perito, pessoa no pertencente ao quadro efetivo de servidores do Judicirio, que faa seu trabalho sem qualquer remunerao, j que o os honorrios periciais se apresentam com caracterstica alimentar. (Des. Cabral da Silva) APELAO CVEL N 1.0460.05.017975-9 9/003 Comarca de Ouro Fino - Apelante: Fernanda Josefa Nascimento Marcelino Brando - Apelado: Mrio Jorge Botelho Weikerp e sua mulher - Relator: DES. PEREIRA DA SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cabral da Silva, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL, VENCIDO, EM PARTE, O REVISOR. Belo Horizonte, 19 de outubro de 2010. - Pereira da Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. PEREIRA DA SILVA - Trata-se de recurso de apelao, aviado por Fernanda Josefa Nascimento Marcelino Brando, contra sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Ouro Fino, nos autos da ao de nunciao de obra nova, ajuizada em face de Mrio Jorge Botelho Weikerp e Mrcia Deise Vilela de Rezende Weikerp. Adoto o relatrio da sentena objurgada, f. 348/352, por fiel, acrescentando, apenas que o ilustre Magistrado de primeiro grau julgou improcedente o pedido inicial, ao fundamento de que a autora no conseguiu comprovar a irregularidade da obra, nos seguintes termos:
Isso posto e considerando o que nestes autos consta, julgo improcedente o pedido inicial formulado por Fernanda Josefa Nascimento Marcelino Brando em face de Mrio Jorge Botelho Weikerp.
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Da anlise do transcrito dispositivo, verifica-se a possibilidade de transferncia da permisso do servio de txi, desde que preenchidos os requisitos elencados naquele diploma legal. Dessa forma, possvel concluir que a permisso direito do autor e deve permanecer no rol de bens a inventariar. Contudo, cabe ao autor diligenciar na BHTrans, delegatria do servio, observados os critrios administrativos. Com tais consideraes, dou parcial provimento ao recurso, apenas para manter o direito permisso no rol dos bens a inventariar. Custas recursais, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO e VIEIRA DE BRITO. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.

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Nunciao de obra nova - Construo - Prejuzo Ausncia - Vizinho - Mero inconveniente Honorrios de perito - Justia gratuita - Voto vencido
Ementa: Nunciao de obra nova. Construo. Prejuzo. Ausncia. Vizinho. Mero inconveniente. Honorrios periciais. Justia gratuita. Voto vencido. - Em ao de nunciao de obra nova, provado pelo laudo pericial elaborado por perito do juzo que a obra

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Condeno a autora ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, que fixo em 10% do valor atribudo causa, sobrestando, porm, a condenao, na forma do art. 12 da Lei n 1.060/50, por deferir-lhe a assistncia judiciria. Condeno, contudo, a autora ao pagamento dos honorrios periciais, que fixo em R$2.000,00 (dois mil reais), devidamente atualizados na poca do efetivo pagamento, consoante reiterada jurisprudncia.

Atravs do expediente de f. 353/366, a requerente apresentou recurso de embargos de declarao, que, nos termos da deciso de f. 367/368, no foram acolhidos. Inconformada com a deciso proferida, a autora aviou recurso de apelao, f. 369/411, alegando que a assistncia judiciria engloba os honorrios periciais. Assevera que com a construo da parede divisria perdeu a vista que tinha para lago da cidade, o qual contribuiu como importante fator para a compra do imvel. Aponta que antes da construo da parede a privacidade de seu vizinho era resguardada. Afirma que a construo prejudica a claridade de seu imvel, bem como acarreta sua desvalorizao. Aduz que com a construo do muro surgiu enorme trinca em sua casa. Regularmente intimados, os rus apresentaram suas contrarrazes recursais, s f. 412/414, pugnando pela manuteno da deciso. Este, o breve relatrio. Recebo o recurso, visto que prprio e tempestivo. Esto preenchidos os demais requisitos para sua admissibilidade. Trata-se de ao de nunciao de obra nova ajuizada pela apelante, sob a alegao de que os rus iniciaram uma construo que pe em risco o seu imvel. Embora sustente a apelante que a construo dos rus prejudicou e ir prejudicar ainda mais o seu imvel, na medida em que poder acarretar a perda da luminosidade de alguns cmodos, a vista de um lago para a cidade, bem como no surgimento de trincas em seu imvel, tenho que melhor sorte no a ampara. Ora, na espcie, o conjunto probatrio, ao meu juzo, no favorece a tese da autora/apelante. Sabe-se que a ao de nunciao de obra pode ser manejada pelo proprietrio ou possuidor de um imvel para embargar a obra realizada em imvel vizinho ao seu se a edificao estiver causando prejuzo ao seu prdio, nos termos do art. 934, inciso I, do CPC. Seu principal objetivo o embargo obra, isto , o obstculo a que seja concluda, e, secundariamente, a cominao de multa para o caso de reincio ou de reconstruo. E tem lugar, ainda, que a obra no cause um dano atual, mas permita antever resultado de turbao, se vier a completar-se.
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Para que tenha cabimento, ser necessrio que ocorram os seguintes requisitos: a) que haja posse; b) que o vizinho esteja realizando uma obra dentro de seus prprios confins, porque, se ultrapass-los, j se converte em turbao posse, e cabvel ser o interdito retinendae possessionis; c) que a obra cause molstia posse; d) que se trate de obra nova, isto , em vias de construo, descabendo o remdio se j estiver concluda. V-se, pois, que a nunciao de obra nova a ao tutelar do direito de vizinhana, cujos requisitos fundamentais so a obra nova iniciada, mas no concluda, causadora de prejuzo real, efetivo, concreto e permanente ao prdio vizinho. Assim, para a procedncia do pedido inicial da ao de nunciao de obra nova, necessrio que o autor demonstre o efetivo prejuzo suportado por ele, em razo de obra realizada em desacordo com os direitos de propriedade e de vizinhana, o que, in casu, no ocorreu. que o laudo pericial, elaborado pelo perito oficial, demonstra, com segurana, que a obra dos apelados no desrespeitou o direito de vizinhana e que foram observados os preceitos tcnicos de engenharia. Ora, restou devidamente comprovado pelo referido laudo que, de fato, o desenvolvimento do projeto da obra aprovado no interfere na habitabilidade do imvel da apelante. certo que a percia pode, ou no, ser aceita pelo juiz, dependendo de sua fidedignidade tcnica ou compatibilidade ftica. No caso dos autos, entretanto, no encontro elementos que faam desmerecer a concluso pericial. Correta, portanto, a deciso de primeiro grau, que se arrima no laudo tcnico elaborado por perito oficial, cujas concluses no foram desconstitudas mediante outras provas hbeis. Como bem registrou o Professor Barbosa Moreira:
nem todas as desvantagens causadas por obra em imvel contguo constituem leso a direito. A lei civil impe unicamente as restries para obstar a que os inconvenientes ultrapassem o plano do tolervel (RT 664/130).

Por fim, fao registrar que a assistncia judiciria abrange os honorrios periciais, alm de todas as despesas da percia, conforme entendimento da jurisprudncia:
A iseno legal dos honorrios h de compreender a das despesas, pessoais ou materiais, com a realizao da percia. Caso contrrio, a assistncia no ser integral. Assiste aos necessitados a proteo do Estado, que deve diligenciar meios para prov-los ou criar dotao oramentria para tal fim (RSTJ 96/257, 107/157, 109/205).

Logo, o beneficirio da justia gratuita no est obrigado ao pagamento da remunerao do perito e das despesas da percia, devendo responder por ela o no

beneficirio, se vencido, ou o Estado, ao qual incumbe a prestao da assistncia judiciria. Nesse sentido, o entendimento desta Corte:
Assistncia judiciria gratuita. Pedido de prova pericial. Declarao de precluso. Inexistncia de perito que possa realizar a percia de forma gratuita. Agravo a que se d provimento. 1 - Sendo a percia fundamental para o deslinde do processo, como no caso, em razo da alegao de falsidade da assinatura, dever ela ser feita, mesmo estando o requerente sob o plio da justia gratuita, pois a assistncia judiciria abrange os honorrios periciais alm de todas as despesas da percia. 2 - O beneficirio da justia gratuita no est obrigado ao depsito prvio da remunerao do perito e das despesas da percia, devendo responder por ela o no beneficirio, se vencido, ou o estado, ao qual incumbe a prestao da assistncia. 3 - Agravo a que se d provimento para que a percia seja realizada. (AI 391.578-0 - Rel. Des. Francisco Kupidlowski).

Com tais registros, dou parcial provimento ao recurso aviado para apenas dispensar a apelante de arcar com o depsito do valor dos honorrios do perito, que, no caso, deve ser suportado pelo Estado. Custas recursais, na forma da lei, pela apelante, que fica dispensada do encargo, tendo em vista que est litigando sob o plio da justia gratuita, nos termos da Lei Federal 1.060/50. DES. CABRAL DA SILVA - Aps detida anlise dos autos, ouso discordar parcialmente do voto proferido pelo ilustre Relator, pedindo vnia, e o fao consoante os argumentos a seguir expostos: A meu sentir e ver, razo no h que se falar que a assistncia judiciria abrange os honorrios periciais pelos motivos que passo abaixo expor: A teor do inciso V do art. 3 da Lei 1.060/50, aqueles que litigam sob o plio da justia da assistncia judiciria esto isentos do pagamento dos honorrios de advogado e peritos. A toda evidncia, tem-se que vem a ser o deferimento de gratuidade de justia uma efemride, constituindo tal benesse, pois, uma exceo regra cogente e impositiva constante do Codex Processual Civil ptrio em vigor. Entretanto, tal instituto no pode ou, mesmo, deve ser aplicado atrabiliariamente pelo juiz ou corte de segundo grau de jurisdio, sob pena de cometimento de grave ofensa a dispositivo legal, visto que, assim, no se pode manu militari obrig-lo a trabalhar (perito) de modo gracioso. Ressalto e destaco que o perito no pertencente ao quadro efetivo de servidores do Judicirio. Em outras palavras o perito no est obrigado a arcar com as despesas da percia (Julgados dos Tribunais de Alada Civil de So Paulo, v. 164, p. 213). Outrossim, no concebvel que o expert seja obrigado a esperar o resultado final da demanda para, em

caso de vitria do postulante de gratuidade de justia, vir pleitear da parte derrotada valor em pecnia referente paga de seus honorrios periciais, tendo, ipso facto, que constituir patrono que certamente no militar gratuitamente em prol do vindicante, leia-se perito, cobrando evidentemente verba honorria do expert para adentrar com feito tendente ao recebimento dos honorrios periciais no solvidos pelo perdedor da lide, ou ento, se malogrado seu intento, caso no obtenha sucesso nessa empresa, cobrar do Estado, por via de bastante ao judicial movida em vara de Fazenda Pblica, obter ttulo judicial e, somente a, adentrar a fila do famigerado precatrio e aguardar a vontade do administrador de quitar verba de cunho alimentar, visto que o perito vende em verdade sua fora de trabalho para se sustentar e a seu familiares, repito. Ora, venhamos e convenhamos, submeter um ldimo auxiliar da justia a percorrer tal via crucis se mostra fato kafkiano e tem o sentido de pena imposta aos peritos que colaboram com o aparato judicirio, quando deveria o Estado solver aos mesmos sem maiores delongas honorrios periciais como retribuio de seu trabalho, ou manutenir quadro de experts de vrias especialidades como apoio ao aparato judicirio. Outrossim, fato comezinho ser aconselhado o magistrado a retribuir ao expert que aceita trabalhar gratuitamente em face da nomeao, sendo este aquinhoado no futuro com nomeao para trabalho pericial remunerado, proceder este que entendo seja altamente pernicioso, haja vista que vincula o juiz ao expert de forma desnecessria, visto que no o magistrado parte interessada no processo; e, por isso, jamais deve se vincular a interesses de outrem, in casu terceiros postulantes de justia gratuita. No tocante ao caso em pauta, verifica-se que a irresignao do ora agravante no concernente a honorrios periciais tem espeque no fato de haver o Magistrado primevo determinado que solvesse aquele a paga dos honorrios do perito, o que entende indevido o agravante pelo simples fato de estar litigando pelo beneplcito da gratuidade de justia. Ora, como acima, trouxera dantes colao o seguinte, ou seja:
A parte deve arcar com as custas de honorrios periciais, mesmo estando litigando sob o plio da justia gratuita, uma vez que no se pode obrigar ao perito, pessoa no pertencente ao quadro efetivo de servidores do Judicirio, que faa seu trabalho sem qualquer remunerao, j que o os honorrios periciais se apresentam com caracterstica alimentar.

Acresa-se que o expert detm, para a feitura e elaborao do laudo, despesas com o gasto de insumos, verbi gratia, com material de computao, papel, gua, luz, telefone, deslocamento, compra de publicaes especializadas de cunho tcnico, horas de estudos, pesquisa de campo, gasolina automotiva, passagem de
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nibus caso no possua veculo e um sem-nmero de gastos, dependendo de sua rea de atuao tcnica e profissional, como, por exemplo, a compra de papel para revelao de fotos em computador para mquinas de ltima gerao, e, ainda, no caso de um topgrafo, que para efetuar o levantamento de uma rea tem obrigatoriamente que alugar teodolitos e materiais afins para elaborao de seu laudo, etc., sendo de ser ora indagado, justo que pague o expert para trabalhar gratuitamente para terceiro tendo de retirar de seu bolso pecnia para satisfao da pretenso daquele terceiro que de facti e de iure o interessado no desate da lide? Evidentemente que no pode o perito ser obrigado a desembolsar quantias em pecnia para a satisfao do interesse de terceiros que litigam sob o plio da gratuidade de justia, que se beneficiam muitas vezes sem precisar solver custas e honorrios ao aparato judicirio, evitando de no fim da demanda quitar, se perdedores forem, honorrios periciais, custas e despesas judiciais Por isso, a meu sentir e ver, o beneficirio da assistncia judiciria gratuita deve solver o valor devido ao expert a ttulo de paga pelo desenvolvimento e desempenho de seu trabalho, visto que a omisso do Estado no caso da prestao de justia gratuita aos jurisdicionados mera utopia, pura e patente balela, smile com o conto da carochinha. Por todo o exposto, ouso divergir do Relator em relao paga dos honorrios periciais, que a meu ver devem ser pagos mesmo por aquele que esteja litigando sob o plio da justia gratuita. Assim, nego provimento ao presente recurso. DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE - Com o Relator. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL, VENCIDO, EM PARTE, O REVISOR.

graves e incapacitantes. Direito lquido e certo aos proventos integrais. Segurana concedida. - A concesso de aposentadoria por invalidez com proventos integrais, por doena grave, contagiosa ou incurvel depende de estar o mal incapacitante especificado em lei (art. 40, 1, I, da Constituio da Repblica). - O transtorno esquizoafetivo (CID 25) e transtorno de personalidade borderline (CID 60.3) so doenas mentais graves, incapacitantes e praticamente incurveis. - A aposentadoria do funcionrio pblico em decorrncia das referidas doenas enquadrada na hiptese do art. 108, e, da Lei Estadual n 869, de 1952, e os proventos devem ser integrais. - A reviso do ato para tornar proporcionais os proventos, com determinao para serem restitudos valores recebidos em excesso, lesa direito lquido e certo do aposentado. - Segurana concedida para determinar o restabelecimento da integralidade dos proventos e cessao dos descontos dos valores supostamente recebidos em excesso. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.10.0156496/000 - Comarca de Belo Horizonte - Impetrante: H.C.P. - Autoridade coatora: Secretrio de Estado de Planejamento e Gesto de Minas Gerais - Relator: DES. CAETANO LEVI LOPES Acrdo Vistos etc., acorda o 1 Grupo de Cmaras Cveis do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Roney Oliveira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A SEGURANA. Belo Horizonte, 3 de novembro de 2010. Caetano Levi Lopes - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo impetrante, o Dr. Joab Ribeiro Costa. DES. CAETANO LEVI LOPES - Sr. Presidente. Ouvi, com ateno, a sustentao oral e fiz uma detida anlise da prova produzida, inclusive, tive que me socorrer de literatura mdico-psiquitrica especializada, como, tambm, do Cdigo Internacional de Doenas - CID 10 - da

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Mandado de segurana - Aposentadoria por invalidez - Transtorno esquizoafetivo e transtorno de personalidade borderline - Doenas mentais graves e incapacitantes - Inteligncia do art. 108, e, da Lei Estadual 869/52 - Proventos integrais - Direito lquido e certo - Reviso do ato - Proporcionalidade dos proventos - Restituio do excesso recebido - Inadmissibilidade Segurana concedida
Ementa: Ao de mandado de segurana. Aposentadoria por invalidez. Transtorno esquizoafetivo e transtorno de personalidade borderline. Doenas mentais
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Organizao Mundial de Sade, e verifiquei que o transtorno esquizofrnico ou esquizoafetivo, o transtorno de personalidade borderline, sem dvida, so doenas mentais graves e incapacitantes e que geram direito aposentadoria com proventos integrais. Trago voto escrito e passo sua leitura. O impetrante H.C.P . aforou esta ao de mandado de segurana contra ato do Secretrio de Estado de Planejamento e Gesto de Minas Gerais. Asseverou ser funcionrio pblico estadual aposentado por invalidez com proventos integrais. Acrescentou que foi revisto o ato de aposentadoria e o impetrado determinou que os proventos seriam proporcionais e, ainda, a restituio, em seis parcelas, de valores recebidos em excesso. Entende que tem direito aos proventos integrais e seu direito lquido e certo estaria sendo lesado. A autoridade impetrada prestou informaes s f. 54/61 e afirmou que o caso do impetrante no concretiza hiptese constitucional para aposentadoria com a integralidade dos proventos. Cumpre verificar se o impetrado pode rever seu ato e se o impetrante tem direito aos proventos integrais. O impetrante, com a petio inicial, acostou vrios documentos. Destaco o laudo mdico pericial de f. 22-TJ e que comprova ser ele portador de transtorno esquizoafetivo e transtorno de personalidade borderline. O impetrado carreou documentos, porm, sem destaque especial. Estes os fatos. Quanto ao direito e no que tange ao primeiro tema, de geral cincia que a Administrao Pblica, tanto direta quanto indireta, em linha de princpio, tem autotutela, todavia, limitada reviso dos seus prprios atos para escoimar quaisquer mculas que eles possam conter, ainda que o faa para invalid-los. No derradeiro caso, ensina Hely Lopes Meirelles, em Direito administrativo brasileiro, 27. ed., So Paulo: Malheiros, 2002, p. 201, que:
A anulao dos atos administrativos pela prpria Administrao constitui a forma normal de invalidao de atividade ilegtima do Poder Pblico. Essa faculdade assenta no poder de autotutela do Estado. uma justia interna, exercida pelas autoridades administrativas em defesa da instituio e da legalidade de seus atos.

A autoridade impetrada, portanto, exerceu regularmente a autotutela. Relativamente ao segundo tema, sabe-se que a Constituio da Repblica, em seu art. 40, 1, I, com as alteraes introduzidas pela Emenda Constitucional n 41, de 2003, estabelece quais as hipteses em que o funcionrio pblico poder aposentar por invalidez permanente com proventos integrais:
Art. 40. [...] 1 Os servidores abrangidos pelo regime de previdncia de que trata este artigo sero aposentados, calculados os seus proventos a partir dos valores fixados na forma dos 3 e 17: I - por invalidez permanente, sendo os proventos proporcionais ao tempo de contribuio, exceto se decorrente de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, na forma da lei;

E isso porque a Administrao Pblica, em toda a sua atividade, est inexoravelmente adstrita ao princpio da legalidade. Este constitui a diretriz bsica da conduta de seus agentes. Eis a propsito a lio de Jos dos Santos Carvalho Filho, em Manual de direito administrativo, 8. ed., Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2001, p. 12:
O princpio da legalidade certamente a diretriz bsica da conduta dos agentes da Administrao. Significa que toda e qualquer atividade administrativa deve ser autorizada por lei. No o sendo, a atividade ilcita.

A norma constitucional clara ao estabelecer a proporcionalidade como regra para a aposentadoria por invalidez, excepcionando as decorrentes de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, especificada em lei. Assim, permanece a possibilidade de aposentadoria por invalidez com proventos integrais nas hipteses mencionadas. O art. 36, I, da Constituio do Estado de Minas Gerais, tambm estabelece os mesmos casos de aposentadoria integral para os servidores acometidos de invalidez:
Art. 36. O servidor pblico ser aposentado: I - por invalidez permanente, com proventos integrais, quando decorrente de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, especificada em lei, e proporcionais, nos demais casos;

No mesmo sentido a matria vem expressa na Lei Estadual n 869, de 1952, Estatuto dos Servidores Pblicos do Estado de Minas Gerais, determinando a
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Tal postulado, consagrado aps sculos de evoluo poltica, tem por origem mais prxima a criao do Estado de Direito, ou seja, do Estado que deve respeitar as prprias leis que edita. O princpio implica subordinao completa do administrador lei. Todos os agentes pblicos, desde o que lhe ocupe a cspide at o mais modesto deles, devem ser instrumentos de fiel e dcil realizao das finalidades normativas. Na clssica e feliz comparao de Hely Lopes Meirelles, enquanto os indivduos no campo privado podem fazer tudo o que a lei no veda, o administrador pblico s pode atuar onde a lei autoriza. extremamente importante o efeito do princpio da legalidade no que diz respeito aos direitos dos indivduos. Na verdade, o princpio se reflete na conseqncia de que a prpria garantia desses direitos depende de sua existncia, autorizando-se ento os indivduos verificao do confronto entre a atividade administrativa e a lei. Uma concluso inarredvel: havendo dissonncia entre a conduta e a lei, dever aquela ser corrigida para eliminar-se a ilicitude.

aposentadoria com proventos integrais nos casos expressamente delineados em seu art. 108, alnea e e 5:
Art. 108. O funcionrio, ocupante de cargo de provimento efetivo, ser aposentado: [...] c) quando verificada a sua invalidez para o servio pblico; [...] e) quando acometido de tuberculose ativa, alienao mental, neoplasia maligna, cegueira, cardiopatia descompensada, hansenase, leucemia, pnfigo foliceo, paralisia, sndrome da imunodeficincia adquirida - Aids, nefropatia grave, esclerose mltipla, doena de Parkinson, espondiloartrose anquilosante, mal de Paget, hepatopatia grave ou outra doena que o incapacite para o exerccio da funo pblica. [...] 5 A aposentadoria, a que se referem as alneas c,d e e, s ser concedida quando verificado o carter incapacitante e irreversvel da doena ou leso, que implique a impossibilidade de o servidor reassumir o exerccio do cargo mesmo depois de haver esgotado o prazo mximo admitido neste Estatuto para o gozo da licena para tratamento de sade.

guagem, a memria, a emoo, a volio e os comportamentos sociais e adaptativos. A formulao atual sobre sua fisiopatologia postula anormalidades neuroanatmicas e neuroqumicas que podem ser induzidas por vias genticas ou ambientais. Esses substratos neurobiolgicos podem gerar vulnerabilidade em determinadas pessoas, o que as torna sensveis a uma variedade de estressores psicossociais e fsicos. Quando um estressor coincide com a vulnerabilidade, ocasionalmente no incio da vida, mas em geral no final da adolescncia ou no incio da vida adulta, as pessoas afetadas desenvolvem uma srie de alteraes cada vez mais profundas em suas estruturas neuroqumicas, cognitivas e interpessoais. A recuperao total dessas mudanas exceo, ao invs de regra.

O segundo mal tambm de tratamento e recuperao difceis conforme esclarece o mesmo autor, na obra citada, p. 769, ao cuidar das terapias especficas:
Em retrospectiva, grande parte da literatura que enfatiza o quanto esses pacientes so difceis de tratar hoje lida como um testemunho de como os tratamentos que no so adaptados s necessidades especficas dos pacientes os fazem piorar. Falta de adeso, evaso, transferncias psicticas, regresses, comportamentos autodestrutivos progressivos e uso crescente do hospital devem ser vistos como sinais de que o tratamento no est funcionando, e no como sinais de que o paciente seja impossvel de tratar.

O egrgio Supremo Tribunal Federal firmou o entendimento segundo o qual, tratando-se de aposentadoria por invalidez decorrente de doena grave, a concesso dos proventos integrais depende de estar o mal incapacitante especificado em lei. Eis, a propsito, o seguinte aresto:
Constitucional. Administrativo. Servidor pblico: aposentadoria por invalidez. Molstia grave: especificao em lei. CF, art. 40, I. I. Os proventos sero integrais quando o servidor for aposentado por invalidez permanente decorrente de molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, especificadas em lei. Se no houver essa especificao, os proventos sero proporcionais: CF, art. 40, I. II. RE conhecido e provido. (Ac. no RE 175.980/SP , Segunda Turma, Rel. Min. Carlos Velloso, j. em 1.12.1997, in DJU de 20.02.1998, p. 00023.)

Acrescento, quanto derradeira doena, que a prpria OMS esclarece, em nota ao CID 60.3:
Transtorno de personalidade com instabilidade emocional. [...] Dois tipos podem ser distintos: o tipo impulsivo, caracterizado principalmente por uma instabilidade emocional e falta de controle dos impulsos; e o tipo borderline, caracterizado alm disso por perturbaes da auto-imagem, do estabelecimento de projetos e das preferncias pessoais, por uma sensao crnica de vacuidade, por relaes interpessoais intensas e instveis e por uma tendncia a adotar um comportamento autodestrutivo, compreendendo tentativas de suicdio e gestos suicidas.

Insista-se em que o laudo mdico pericial de f. 22-TJ informa que o impetrante portador de transtorno esquizoafetivo (CID 25) e transtorno de personalidade borderline (CID 60.3). Cuida-se da 10 classificao internacional de doenas, aprovada pela Organizao Mundial de Sade. Cumpre verificar se os referidos males podem ser caracterizados como doena mental, ou seja, doena grave incapacitante. A primeira doena gera graves distrbios nos planos subjetivo e objetivo alm de ser praticamente incurvel, conforme noticia Glen O. Gabbard na obra Tratamento dos transtornos psiquitricos, 4. ed., Porto Alegre, Artmed, 2009, p. 321:
A esquizofrenia representa uma doena heterognea e fsica, com deficincias que afetam a percepo, a cognio, a lin82
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Mesmo o leigo entende que as duas doenas representam srios transtornos mentais. Em outras palavras, representam alienao mental e, ao mesmo tempo, so doenas graves. Portanto, concretizam a hiptese legal tanto constitucional quanto infraconstitucional. Fora concluir que o impetrante tem mesmo direito lquido e certo aposentadoria por invalidez com proventos integrais e a proporcionalidade gerou a leso alegada. Assim, tem pertinncia a impetrao. Com esses fundamentos, concedo a segurana para determinar que a impetrada restabelea a integralidade dos proventos da aposentadoria por invalidez que foi concedida ao impetrante e se abstenha de efetuar descontos a ttulo de restituio de valores que teriam sido recebidos em excesso. Eventual repetio dever ser demandada pelas vias ordinrias. Sem custas.

DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Sr. Presidente. O voto do eminente Relator nos trouxe substanciosa matria extrada de livros de medicina que trazem elementos de convico inarredveis. Acompanho-o integralmente. DES. ARMANDO FREIRE - Com o Relator. DES. ALBERTO VILAS BOAS - Sr. Presidente. Peo vista dos autos. Smula - CONCEDERAM A SEGURANA O RELATOR, A PRIMEIRA E O SEGUNDO VOGAIS. PEDIDO DE VISTA DO TERCEIRO VOGAL, DES. ALBERTO VILAS BOAS. Notas taquigrficas DES. RONEY OLIVEIRA (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 06.10.2010, a pedido do Des. Alberto Vilas Boas, aps votarem concedendo a segurana o Relator e os 1 e 2 Vogais. Com a palavra o Des. Alberto Vilas Boas. DES. ALBERTO VILAS BOAS - Solicitei vista dos autos em face das razes arguidas da tribuna e do contedo do parecer da Procuradoria-Geral de Justia, que recomenda a denegao da segurana. A argumentao defendida pela autoridade coatora no sentido de ser legtima a aposentadoria com proventos proporcionais, pois esta ocorreu na vigncia da nova redao dada ao art. 40, 1, I, 3 e 17, CF, pela EC n 41/2003, cujo teor o seguinte:
Art. 40 [...] 1 Os servidores abrangidos pelo regime de previdncia de que trata este artigo sero aposentados, calculados os seus proventos a partir dos valores fixados na forma dos 3 e 17: I - por invalidez permanente, sendo os proventos proporcionais ao tempo de contribuio, exceto se decorrente de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, na forma da lei; [...] 3 Para o clculo dos proventos de aposentadoria, por ocasio da sua concesso, sero consideradas as remuneraes utilizadas como base para as contribuies do servidor aos regimes de previdncia de que tratam este artigo e o art. 201, na forma da lei. [...] 17. Todos os valores de remunerao considerados para o clculo do benefcio previsto no 3 sero devidamente atualizados, na forma da lei.

dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes, previsto no 3 do art. 40 da Constituio Federal e no art. 2 da Emenda Constitucional n. 41, de 19 de dezembro de 2003, ser considerada a mdia aritmtica simples das maiores remuneraes, utilizadas como base para as contribuies do servidor aos regimes de previdncia a que esteve vinculado, correspondentes a 80% (oitenta por cento) de todo o perodo contributivo desde a competncia julho de 1994 ou desde a do incio da contribuio, se posterior quela competncia.

Art. 108. O funcionrio, ocupante de cargo de provimento efetivo, ser aposentado: [...] e) quando acometido de tuberculose ativa, alienao mental, neoplasia maligna, cegueira, cardiopatia descompensada, hansenase, leucemia, pnfigo foliceo, paralisia, sndrome da imunodeficincia adquirida - Aids -, nefropatia grave, esclerose mltipla, doena de Parkinson, espondiloartrose anquilosante, mal de Paget, hepatopatia grave ou outra doena que o incapacite para o exerccio da funo pblica. [...] 5 A aposentadoria, a que se referem as alneas c, d e e, s ser concedida quando verificado o carter incapacitante e irreversvel da doena ou da leso, que implique a impossibilidade de o servidor reassumir o exerccio do cargo mesmo depois de haver esgotado o prazo mximo admitido neste Estatuto para o gozo de licena para tratamento de sade.

Com efeito, a Lei n 10.887, de 18 de junho de 2004, disciplinou o aludido 3 do art. 40 e o seu art. 1 estabelece que:
no clculo dos proventos de aposentadoria dos servidores titulares de cargo efetivo de qualquer dos Poderes da Unio,

Dentro desse contexto, legtimo admitir que a mdia aritmtica a que alude o art. 1 da Lei n 10.887/2004 aplicvel a todos os demais servidores pblicos que no os acometidos de invalidez permanente derivada de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel prevista em lei. O juzo de valor a ser extrado das citadas normas no sentido de que o aposentado por invalidez em face de doena grave - esta a hiptese em julgamento e que no foi objetada pela autoridade coatora - no pode ter os proventos reduzidos em razo da necessidade de dispor de renda para conservar sua sade e minimizar os efeitos da molstia que o acomete. A pensar de forma distinta, ficaria esvaziado o contedo da exceo estabelecida no inciso I do 1 do
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Consoante se observa, h aparente contradio entre os preceitos constitucionais, pois determinado que os proventos dos servidores aposentados sero calculados na forma do 3 do art. 40, CF, e, quando se menciona a aposentadoria por invalidez permanente, diz-se que os proventos sero proporcionais ao tempo de servio, exceto quando decorrer de doena grave (art. 40, 1, I, CF). O laudo emitido pela junta mdica da Polcia Civil de Minas Gerais props a aposentadoria nos termos do art. 108, e, da Lei Estadual n 869/52 (f. 21), em razo de transtorno esquizofrnico mais transtorno de personalidade borderline (CID 10 F 25 + F 60.3):

art. 40, CF, que reconhece ao aposentado por invalidez o direito percepo de proventos integrais, como, alis, j decidiu o Superior Tribunal de Justia no mesmo sentido (MS n 14.160, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, j. em 10.3.2010). Sobre o tema, enfatiza Maria Sylvia Zanella Di Pietro que:
Na aposentadoria por invalidez permanente, os proventos so proporcionais ao tempo de contribuio, exceto se decorrente de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, na forma da lei (redao dada pela Emenda Constitucional n. 41/03); embora a redao d a impresso de que nestas ltimas hipteses haver integralidade (j que constituem exceo regra da proporcionalidade), a Lei n. 10.887, de 18.6.2004, estabeleceu uma forma de clculo dos proventos que tambm implica proporcionalidade, porque, pelo artigo 1, ser considerada a mdia aritmtica simples das maiores remuneraes, utilizadas como base para as contribuies do servidor ao regime previdencirio a que estiver vinculado, correspondendo a 80% de todo o perodo de contribuio desde a competncia de junho de 1994 ou desde o ano de incio da contribuio, se posterior quela data. Poder at ocorrer que, nas hipteses em que haveria integralidade (como exceo regra da proporcionalidade), os proventos sejam menores do que nas hipteses em que os proventos devem ser proporcionais ao tempo de contribuio. Na realidade, para a regra e para exceo, estabeleceu-se proporcionalidade. Em decorrncia disso, no possvel aplicar aposentadoria por invalidez o artigo 1 da Lei n. 10.887, sob pena de inconstitucionalidade. (Direito administrativo. 21. ed. So Paulo: Atlas, 2008, p. 531.)

remunerao dos servidores em atividade sendo estendidos aos aposentados e aos pensionistas quaisquer benefcios ou vantagens posteriormente concedidos aos servidores em atividade, inclusive quando decorrentes da transformao ou reclassificao do cargo ou funo em que se deu a aposentadoria ou que serviu de referncia para a concesso da penso, na forma da lei. Isto significa que o valor das aposentadorias e penses do servio pblico deveria ser modificado sempre que revistas as remuneraes dos servidores ativos, bem como deveria sofrer aumento decorrente de benefcios e vantagens remuneratrias conferidas aos servidores ativos. (Direito previdencirio. 9. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, p. 415/416.)

preciso considerar que a EC n 41/2003, ao dar nova conformao ao regime jurdico da aposentadoria do servidor pblico, eliminou o modelo que anteriormente existia, no qual esta, no que interessa ao julgamento, poderia a invalidez permanente ser proporcional ao tempo de contribuio ou integral, se decorrente de acidente de servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, especificadas em lei. Com efeito, o benefcio da aposentadoria e o da penso observavam os critrios da integralidade e da paridade, que, sob a tica de Marcelo Leonardo Tavares, significavam que:
O critrio da integralidade (art. 40, pargrafos 3 e 7, antiga redao) determinava que a base de clculo da aposentadoria ou penso por morte deveria ser o valor da ltima remunerao do servidor em atividade, isto , se um servidor homem, ao se aposentar compulsoriamente aos setenta anos de idade possusse 30 anos de contribuio, sua aposentadoria seria calculada da seguinte forma: 30/35 do valor da ltima remunerao. Se a aposentadoria fosse integral, seria 100% desse valor. O mesmo ocorria com a penso, que, mesmo proporcional, deveria ter como base o valor da ltima remunerao ou dos proventos de aposentadoria do servidor falecido. O critrio da paridade (art. 40, 8) dispunha: os proventos de aposentadoria e as penses sero revistos na mesma proporo e na mesma data, sempre que se modificar a
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Por certo, a EC n 41/2003, se observada a atual redao do art. 40, 3, CF, abandonou o princpio da integralidade como regra geral, na medida em que o clculo da aposentadoria deixou de ser a ltima remunerao para ser a mdia das remuneraes recebidas pelo servidor, como se observa da Lei n 10.887/2004. Mas, como enfatizado anteriormente e no h prova em contrrio produzida judicialmente pelo Estado, o autor foi aposentado em razo de doena grave que o incapacitou para o exerccio do cargo pblico, e, assim, o valor da aposentadoria deve ser equivalente ltima remunerao percebida, na ativa. Essa hiptese deve ser considerada exceo contida no sistema e mencionada no art. 40, 1, I, CF, pois, se se realizar o clculo da mdia das ltimas contribuies, o valor da aposentadoria ser proporcional e no integral. certo que a circunstncia de ser integral no resguarda ao autor o direito de manter a paridade sempre que houver, a partir do ingresso na inatividade, aumento ou vantagem concedida ao servidor da ativa, haja vista que so conceitos diversos (integralidade e paridade). Ora, se integral a qualidade daquilo que no sofreu diminuio ou restrio; algo que total, completo, como se extrai do Dicionrio Houaiss, no se pode aceitar a argumentao de que a mdia das ltimas remuneraes traduziria a integralidade. Integral, na espcie em exame, garantir, na transio da atividade para a inatividade, que o valor dos proventos ser, ainda que provisoriamente, idntico aos vencimentos ento percebidos pelo impetrante. Em outras palavras, a integralidade implica obrigar o Estado a pagar proventos de aposentadoria em valor igual ao dos vencimentos - caso a situao do servidor esteja dentro da exceo a que alude o art. 40, 1, I, CF -, mas em razo de no mais existir a paridade entre estes, os futuros aumentos dados ao funcionalismo da ativa no implicar automtica vantagem para o inativo, cujo ndice ser aquele aplicado no regime geral da previdncia social. Ao examinar o tema, o Supremo Tribunal Federal j decidiu que:
Deciso: Trata-se de recurso extraordinrio contra acrdo do Tribunal de Justia do Estado de Mato Grosso ementado

nos seguintes termos [f. 203]: Mandado de segurana. Agente policial aposentado por invalidez com proventos integrais. Retificao ex officio da aposentadoria, amparada em recomendao do Tribunal de Contas. Clculo pela mdia aritmtica. Inadmissibilidade. Doena grave. Integralidade da verba de inatividade. Inteligncia do art. 40 1, I, da CF/88 e do artigo 213, I, da Lei Complementar n 4/90. Inaplicabilidade dos vencimentos. Segurana concedida. 1. A aposentadoria por invalidez decorrente de enfermidade grave e incurvel gera o direito percepo do pagamento integral da verba, nos termos do art. 40, 1, inciso I, da CF/88. Hiptese na qual no se aplica o clculo aritmtico criado pela Lei n 10.887/04, sob pena de ofensa irredutibilidade de vencimentos. 2. Alega-se, no recurso extraordinrio, violao do disposto nos artigos 5, XXXVI; 37, caput e XV, e 40, 1, I e 3, da Constituio do Brasil. 3. Deixo de apreciar a existncia da repercusso geral, vez que o artigo 323, 1, do RISTF dispe que [t]al procedimento no ter lugar, quando o recurso versar questo cuja repercusso j houver sido reconhecida pelo Tribunal, ou quando impugnar deciso contrria a smula ou a jurisprudncia dominante, casos em que se presume a existncia de repercusso geral. 4. O recurso no merece provimento. O acrdo recorrido est em harmonia com a jurisprudncia deste Tribunal que, ao analisar questo idntica, manifestou o seguinte entendimento: Constitucional. Administrativo. Servidor pblico: Aposentadoria. Invalidez. Molstia grave: Especificao em lei. C.F., art. 40, I. I. - Os proventos sero integrais quando o servidor for aposentado por invalidez permanente decorrente de molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, especificadas em lei. Se no houver essa especificao, os proventos sero proporcionais: C.F., art. 40, I. II. - R.E. conhecido e provido [RE n. 175.980, Relator o Ministro Carlos Velloso, DJ de 20.2.98]. Nego seguimento ao recurso com fundamento no disposto no artigo 21, 1, do RISTF. Publique-se. Braslia, 29 de abril de 2010. Ministro Eros Grau - Relator. (RE n 609.435, DJe 12/5/2010.) Deciso. Agravo de instrumento. Administrativo. Servidor pblico. Aposentadoria por invalidez: Molstia profissional ou doena grave no especificada em lei. Impossibilidade de recebimento de proventos integrais: Art. 40, inc. I, da Constituio. Precedentes. Agravo e recurso providos. Relatrio 1. Agravo de instrumento contra deciso que no admitiu recurso extraordinrio, interposto com base no art. 102, inc. III, alnea a, da Constituio da Repblica. 2. O recurso inadmitido tem como objeto o seguinte julgado do Tribunal de Justia do Distrito Federal: Administrativo. Servidora pblica. Doena incapacitante. Laudo pericial. Aposentadoria. Provimento ao recurso. 1 - A enumerao do artigo 186, 1, da Lei n 8.112/90, apenas exemplificativa, e no taxativa, cabendo, ao prudente arbtrio do magistrado, serem consideradas outras doenas de natureza grave e incurvel para ensejar aposentadoria por invalidez, embora no especificadas em lei. 2 - A servidora faz jus a aposentadoria com recebimento integral dos proventos, uma vez que o conjunto de molstias presentes em seu quadro patolgico no deixa dvidas de que seu estado grave, incurvel e a incapacita totalmente para o trabalho, conforme laudo pericial. 3 - Deu-se provimento ao recurso, por unanimidade (f. 72). 3. A deciso agravada teve como fundamento para a inadmissibilidade do recurso extraordinrio a circunstncia de que a ofensa Constituio, se tivesse ocorrido, seria indireta. 4. O agravante alega que teriam sido contrariados os arts. 5, inc. II, 37, caput, e 40, 1,

inc. I, da Constituio da Repblica. Sustenta que no h qualquer lei que obrigue a Administrao, como no caso do recorrente, a conceder aos servidores pblicos em geral aposentadoria por invalidez, com proventos integrais, seno decorrentes de doena especificada em lei. Tal regra e consequentemente a enumerao das doenas, no caso, taxativa e no exemplificativa como equivocadamente entendeu o Tribunal a quo (f. 102). Analisada a matria posta apreciao, decido. 5. Razo jurdica assiste ao agravante. A jurisprudncia do Supremo Tribunal firmou-se no sentido de que a aposentadoria por invalidez com proventos integrais somente ser concedida quando a molstia profissional diagnosticada estiver especificada em lei. Nesse sentido, os seguintes julgados: Constitucional. Administrativo. Servidor pblico: Aposentadoria. Invalidez. Molstia grave: Especificao em lei. CF, art. 40, I. I Os proventos sero integrais quando o servidor for aposentado por invalidez permanente decorrente de molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, especificadas em lei. Se no houver essa especificao, os proventos sero proporcionais: CF, art. 40, I. II RE conhecido e provido (RE 175.980, Rel. Min. Carlos Velloso, Segunda Turma, DJ 20.2.1998). Aposentadoria. Invalidez. Proventos. Molstia grave. O direito aos proventos integrais pressupe lei em que especificada a doena. Precedente: Recurso Extraordinrio n 175.9801/SP , Segunda Turma, Relator Ministro Carlos Velloso, Dirio da Justia de 20 de fevereiro de 1998, Ementrio n 1.899-3 (RE 353.595, Rel. Min. Marco Aurlio, Primeira Turma, DJ 27.5.2005). Dessa orientao divergiu o acrdo recorrido. 6. Pelo exposto, dou provimento a este agravo, na forma art. 544, 3 e 4, do Cdigo de Processo Civil, e, desde logo, ao recurso extraordinrio, nos termos do art. 557, 1-A, do mesmo diploma legal. Invertidos, nesse ponto, os nus da sucumbncia (AI n 730.857, Rel. Min. Crmen Lcia, DJe 27/2/2009.)

Ora, na espcie em exame, incontroverso que a aposentadoria do impetrante deriva de doena mental grave e especificada na lei estadual, consoante se colhe do laudo mdico acima transcrito e tambm porque seu ingresso no servio pblico se deu antes da EC n 41/2003. Por conseguinte, tem o autor direito a receber proventos integrais de aposentadoria, impondo-se seja regularizado seu pagamento mensal, ressalvado que no mais a garantia da paridade entre vencimentos e proventos se a aposentadoria consumou-se a partir da EC n 41/2003. Fundado nestas consideraes, concedo a segurana. DESEMBARGADORES AFRNIO VILELA, RONEY OLIVEIRA, EDUARDO ANDRADE e GERALDO AUGUSTO - De acordo. Smula - CONCEDERAM A SEGURANA.

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Usucapio - Sentena de procedncia do pedido - Registro - Recusa do oficial do tabelionato Reclamao - Recebimento - Possibilidade
Ementa: Apelao cvel. Civil e processual civil. Usucapio. Sentena de procedncia do pedido. Registro. Recusa do oficial do tabelionato. Reclamao. Recebimento. Possibilidade. Recurso provido. - O interesse de agir ou interesse processual surge da necessidade de a parte obter por meio do processo a proteo ao seu interesse substancial, pois a Constituio Federal consagra a garantia de que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (art. 5, XXXV, da Constituio Federal). - Havendo exigncias a serem satisfeitas quanto ao registro pretendido, o titular do respectivo Cartrio de Imveis deve suscitar dvida ao juzo, conforme preconiza o art. 198 da Lei n 6.015/73; e, caso assim no proceder, compete parte formular reclamao perante o juzo competente acerca do retardamento do seu registro. - Nos termos do art. 47 da Lei n 6.015/73, se o oficial do registro civil recusar fazer ou retardar qualquer registro, averbao ou anotao, bem como o fornecimento de certido, as partes prejudicadas podero queixar-se autoridade judiciria, a qual, ouvindo o acusado, decidir dentro de cinco dias. Se for injusta a recusa ou injustificada a demora, o juiz que tomar conhecimento do fato poder impor ao oficial multa de um a dez salrios-mnimos da regio, ordenando que, no prazo improrrogvel de vinte e quatro horas, seja feito o registro, a averbao, a anotao ou fornecida certido, sob pena de priso de cinco a vinte dias ( 1, art. 47, Lei 6.015/73) (TJMG - 2 Cmara Cvel, Apelao n 1.0534.09.018494-4/001, Rel. Des. Afrnio Vilela, deram provimento, v.u., DJ de 22.09.2010). APELAO CVEL N 1.0534.09.018492-8 8/001 Comarca de Presidente Olegrio - Apelante: Ado Conrado da Silva e outros - Apelado: Oficial do Cartrio de Registro de Imveis de Presidente Olegrio - Relator: DES. MAURO SOARES DE FREITAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Mauro Soares de Freitas, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 9 de dezembro de 2010. - Mauro Soares de Freitas - Relator.
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Notas taquigrficas DES. MAURO SOARES DE FREITAS - Cuida-se, originariamente, de ao de obrigao de fazer (f. 02/06) ajuizada por Ado Conrado da Silva e outros em desfavor do Oficial do Cartrio de Registro de Imveis da Comarca de Presidente Olegrio, em cujas razes de fato e fundamentos jurdicos do pedido os autores se ressentiram de injustificada recusa por parte do ru em lhes transcrever ttulos declaratrios de propriedade de imveis adquiridos por usucapio. Requereram fosse o ru condenado a obrigao de fazer, consistente na averbao dos respectivos mandados judiciais que lhes declararam a prescrio aquisitiva dos imveis relacionados na inicial. Adota-se o relatrio contido na sentena de f. 263, ao acrscimo de que o MM. Juiz de Direito da Comarca de Presidente Olegrio indeferiu liminarmente a petio inicial, assim o fazendo com base no art. 267, I, c/c o art. 295, III, ambos do Cdigo de Processo Civil, aos seguintes fundamentos: i) ilegitimidade de parte, j que o registrador no teria nenhuma obrigao para com as partes; e ii) a questo guardaria soluo na via administrativa, cabendo aos autores suscitar o procedimento de dvida. Em pedido de nova deciso (f. 267/269), os autores reiteram os termos da petio inicial, ao acrscimo de que o ru seria parte legtima para responder aos termos do pedido, porquanto seria o nico responsvel pela recusa em efetivar os mandados judiciais. Pedem a reforma da sentena e, subsidiariamente, a aplicao do art. 515, 3, do CPC. Sem contrarrazes, porquanto no formalizada a relao processual. Em parecer lanado f. 281, a douta Procuradoria-Geral de Justia pelo desprovimento do recurso. Presentes os pressupostos processuais de admissibilidade, conheo do apelo. A presente demanda foi instaurada pelos recorrentes em desfavor do Oficial do Cartrio de Registro de Imveis de Presidente Olegrio, ao argumento de que ele estaria se negando a efetuar o registro de mandados judiciais oriundos de aes de usucapio. O MM. Juiz da causa indeferiu a petio inicial de obrigao de fazer por entender que a questo deveria ter sido analisada administrativamente, mediante suscitao de dvida a ser apresentada ao Magistrado Diretor do Foro. Com efeito, dispe o art. 13 da Lei n 6.015/73 que, verbis:
Art. 13. Salvo as anotaes e as averbaes obrigatrias, os atos do registro sero praticados: I - por ordem judicial; II - a requerimento verbal ou escrito dos interessados; III - a requerimento do Ministrio Pblico, quando a lei autorizar.

Segundo o art. 47 da mesma lei:


Art. 47. Se o oficial do registro civil recusar fazer ou retardar qualquer registro, averbao ou anotao, bem como o fornecimento de certido, as partes prejudicadas podero queixar-se autoridade judiciria, a qual, ouvindo o acusado, decidir dentro de cinco (5) dias. 1 Se for injusta a recusa ou injustificada a demora, o Juiz que tomar conhecimento do fato poder impor ao oficial multa de um a dez salrios-mnimos da regio, ordenando que, no prazo improrrogvel de vinte e quatro (24) horas, seja feito o registro, a averbao, a anotao ou fornecida certido, sob pena de priso de cinco (5) a vinte (20) dias.

O art. 146 tambm da Lei de Registros Pblicos determina ainda que, verbis:
Art. 146. Apresentado o ttulo ou documento para registro ou averbao, sero anotados, no protocolo, a data de sua apresentao, sob o nmero de ordem que se seguir imediatamente, a natureza do instrumento, a espcie de lanamento a fazer (registro integral ou resumido, ou averbao), o nome do apresentante, reproduzindo-se as declaraes relativas ao nmero de ordem, data, e espcie de lanamento a fazer no corpo do ttulo, do documento ou do papel (Renumerado do art. 147 pela Lei n 6.216, de 1975).

J o art. 167 da mesma fonte legislativa preconiza que, verbis:


Art. 167 - No Registro de Imveis, alm da matrcula, sero feitos. (Renumerado do art. 168 com nova redao pela Lei n 6.216, de 1975). I - o registro: (Redao dada pela Lei n 6.216, de 1975). [...] 28) das sentenas declaratrias de usucapio; (Redao dada pela Medida Provisria n 2.220, de 2001).

Finalmente, cabe verificar a redao do art. 198, vazado nos seguintes termos, verbis:
Art. 198 - Havendo exigncia a ser satisfeita, o oficial indicla- por escrito. No se conformando o apresentante com a exigncia do oficial, ou no a podendo satisfazer, ser o ttulo, a seu requerimento e com a declarao de dvida, remetido ao juzo competente para dirimi-la, obedecendo-se ao seguinte: (Renumerado do art. 198 a 201, caput, com nova redao pela Lei n 6.216, de 1975). I - no Protocolo, anotar o oficial, margem da prenotao, a ocorrncia da dvida; II - aps certificar, no ttulo, a prenotao e a suscitao da dvida, rubricar o oficial todas as suas folhas; III - em seguida, o oficial dar cincia dos termos da dvida ao apresentante, fornecendo-lhe cpia da suscitao e notificando-o para impugn-la, perante o juzo competente, no prazo de 15 (quinze) dias; IV - certificado o cumprimento do disposto no item anterior, remeter-se-o ao juzo competente, mediante carga, as razes da dvida, acompanhadas do ttulo.

este deveria ter sido recebido no protocolo; e, havendo exigncias a ser satisfeitas, seguir-se-ia o rito previsto no art. 198 da Lei de Registros Pblicos. O rito procedimental, todavia, no foi observado pelo Servio Registral, que se limitou a comunicar verbalmente aos recorrentes a impossibilidade de receber a documentao e efetuar o registro. Desse modo, segundo narrado pelos apelantes, ficou claro que o Oficial de Registro se utilizou de expedientes para lhes procrastinar a pretenso respectiva, porquanto a lei de regncia clara quanto s providncias a serem adotadas em casos desse jaez (recebimento e suscitao de dvida). No indita a controvrsia trazida da Comarca de Presidente Olegrio e no se pode olvidar o fato de que os apelantes tm em mos uma ordem judicial para ser cumprida, isto , um mandado judicial expedido para que os imveis sejam registrados, independentemente do recolhimento de emolumentos, por fora de sentena de usucapio transitada em julgado. Qualquer Oficial de Registro de Imveis, em casos desse porte, no mximo, poderia suscitar dvida, nunca deixar de cumprir a ordem judicial sob pena de crime de desobedincia. O MM. Juiz extinguiu o feito sem resoluo do mrito, por entender que o Oficial de Registro careceria de ilegitimidade passiva ad causam. Contudo, nos termos do art. 3 da Lei n 8.935/94, o notrio, ou tabelio, e oficial de registro, ou registrador, so profissionais do direito, dotados de f pblica, a quem delegado o exerccio da atividade notarial e de registro. certo que a parte que se sinta prejudicada em virtude de ato ou determinao do Oficial do Cartrio poderia ter provocado a autoridade judiciria, a qual, ouvindo o acusado, decidiria dentro de cinco dias (art. 47 da Lei de Registros Pblicos). Todavia, preceito constitucional que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (art. 5, XXXV, da CF/88). No obstante, so atribuies e competncias dos Oficiais de Registros:
Art. 12. Aos oficiais de registro de imveis, de ttulos e documentos e civis das pessoas jurdicas, civis das pessoas naturais e de interdies e tutelas compete a prtica dos atos relacionados na legislao pertinente aos registros pblicos, de que so incumbidos, independentemente de prvia distribuio, mas sujeitos os oficiais de registro de imveis e civis das pessoas naturais s normas que definirem as circunscries geogrficas. Art. 13. Aos oficiais de registro de distribuio compete privativamente: I - quando previamente exigida, proceder distribuio equitativa pelos servios da mesma natureza, registrando os atos praticados; em caso contrrio, registrar as comunicaes recebidas dos rgos e servios competentes; II - efetuar as averbaes e os cancelamentos de sua competncia;
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Pois bem. Transcrita a legislao de regncia, resta evidente que, apresentado o documento para registro (art. 146),

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III - expedir certides de atos e documentos que constem de seus registros e papis (Lei 8.935/94).

Assim, a fim de se evitarem maiores prejuzos aos recorrentes, bem como procrastinao do pedido de registro dos imveis usucapidos e restando claro a legitimidade passiva do Oficial do Cartrio de Registro de Imveis da Comarca de Presidente Olegrio, deve ser dado provimento ao recurso, cassando-se a sentena, para que seja determinado o prosseguimento do feito como se reclamao fosse, seguindo-se o rito do art. 198 da Lei de Registros Pblicos, decidindo-se a final como de direito. guisa de encerramento, trago colao o seguinte precedente, balizador do entendimento ora sufragado:
Apelao cvel. Civil e processual civil. Usucapio. Sentena de procedncia do pedido. Registro. Recusa do oficial do tabelionato. Reclamao. Recebimento. Possibilidade. Recurso provido. - O interesse de agir ou interesse processual surge da necessidade de a parte obter por meio do processo a proteo ao seu interesse substancial, pois a Constituio Federal consagra a garantia de que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (art. 5, XXXV, da Constituio Federal). Havendo exigncias a serem satisfeitas quanto ao registro pretendido, o titular do respectivo Cartrio de Imveis deve suscitar dvida ao juzo, conforme preconiza o art. 198 da Lei n 6.015/73, e, caso assim no proceder, compete parte formular reclamao perante o juzo competente acerca do retardamento do seu registro. Nos termos do art. 47 da Lei n 6.015/73, se o oficial do registro civil recusar fazer ou retardar qualquer registro, averbao ou anotao, bem como o fornecimento de certido, as partes prejudicadas podero queixar-se autoridade judiciria, a qual, ouvindo o acusado, decidir dentro de cinco (5) dias. Se for injusta a recusa ou injustificada a demora, o juiz que tomar conhecimento do fato poder impor ao oficial multa de um a dez salrios-mnimos da regio, ordenando que, no prazo improrrogvel de vinte e quatro (24) horas, seja feito o registro, a averbao, a anotao ou fornecida certido, sob pena de priso de cinco (5) a vinte (20) dias ( 1, art. 47, Lei 6.015/73) (TJMG - 2 Cmara Cvel, Apelao n 1.0534.09.018494-4/001, Rel. Des. Afrnio Vilela, deram provimento, v.u., DJ de 22.09.2010).

Ensino fundamental - Matrcula em escola estadual - Indeferimento - Idade mnima no atingida - Ilegalidade - Capacidade intelectual individual - Prevalncia - Art. 208, CR/88 Sentena confirmada
Ementa: Mandado de segurana. Reexame necessrio. Matrcula na primeira srie do ensino fundamental. Menor de seis anos de idade. Capacidade cognitiva para o desempenho das atividades exigidas na primeira srie. Comprovao. Direito lquido e certo. - O Estado deve assegurar educao infantil s crianas de at 5 anos de idade, bem como acesso aos nveis mais elevados do ensino segundo a capacidade de cada um. - Em que pese o fato de reconhecer s crianas com seis anos de idade o ingresso no ensino fundamental, nada impede que s crianas que demonstrem capacidade para tanto, ainda que menores de seis anos de idade, tambm seja assegurada a matrcula na primeira srie do ensino fundamental. - Apresentando a impetrante capacidade intelectual suficiente para ingressar na primeira srie do ensino fundamental, no se mostra razovel a negativa da autoridade coatora de proceder respectiva matrcula, sob o nico argumento de que ainda no teria completado a idade mnima. REEXAME NECESSRIO CVEL N 1.0414.09.0286520/001 - Comarca de Medina - Remetente: Juiz de Direito da Comarca de Medina - Autores: G.R.O., representado pela me S.C.O. - Ru: Estado de Minas Gerais Autoridade coatora: Diretora da Escola Estadual Doutor Horaciano Souza - Relator: DES. ANDR LEITE PRAA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Wander Marotta, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 7 de dezembro de 2010. - Andr Leite Praa - Relator. Notas taquigrficas DES. ANDR LEITE PRAA - Trata-se de reexame necessrio da r. sentena que concedeu a segurana

Isso posto, dou provimento ao recurso, para cassar a r. sentena e determinar o retorno dos autos instncia de origem, para que prossiga o feito como se reclamao fosse, decidindo-se, ao final, como de direito. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BARROS LEVENHAGEN e MARIA ELZA. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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pleiteada por G.R.O., devidamente representado por sua me S.C.O., nos autos do mandado de segurana impetrado contra a Diretora da Escola Estadual Dr. Horaciano Souza, Sr. Rosana Nunes Andrade, tornando definitiva a liminar concedida, que determinou o imediato ingresso do impetrante na instituio de ensino dirigida pela autoridade coatora. O i. representante do Ministrio Pblico, s f. 42/44, opinou pela confirmao da sentena, em seu reexame necessrio. o relatrio. Cuida-se de mandado de segurana por meio do qual pretende o impetrante lhe seja assegurado o direito lquido e certo de se matricular na primeira srie do ensino fundamental, apesar de ter idade inferior a seis anos, tendo em vista que se mostrou apto para tanto, tendo j concludo o 2 perodo da educao infantil. A r. sentena monocrtica concedeu a segurana pleiteada, assegurando ao impetrante a matrcula na Escola Estadual Dr. Horaciano Souza, no 1 ano do ensino fundamental, tendo em vista a natureza fundamental do direito educao, bem como a ausncia de limitao etria contida na carta poltica. Da anlise dos autos, verifica-se que a r. sentena no merece reforma, conforme restar abaixo demonstrado. A Constituio da Repblica, em seu art. 208, clara ao dizer que:
Art. 208. O dever do Estado com a educao ser efetivado mediante a garantia de: I - educao bsica obrigatria e gratuita dos 4 (quatro) aos 17 (dezessete) anos de idade, assegurada inclusive sua oferta gratuita para todos os que a ela no tiveram acesso na idade prpria; [...] IV - educao infantil, em creche e pr-escola, s crianas at 5 (cinco) anos de idade; V - acesso aos nveis mais elevados do ensino, da pesquisa e da criao artstica, segundo a capacidade de cada um; [...]

No processo educacional respeitar-se-o os valores culturais, artsticos e histricos prprios do contexto social da criana e do adolescente, garantindo-se a estes a liberdade da criao e o acesso s fontes de cultura.

Percebe-se da exegese dessa norma constitucional que o Estado deve assegurar educao infantil s crianas de at 5 anos de idade, bem como acesso aos nveis mais elevados do ensino, segundo a capacidade de cada um. Extrai-se do texto constitucional, ainda, que no restou fixado pelo Constituinte idade mnima para o acesso ao ensino fundamental. No se desconhece aqui que o art. 6 da Lei n 9.394/96, com a redao dada pela Lei n 11.114/05, estabelece que dever dos pais ou responsveis efetuar a matrcula dos menores, a partir dos seis anos de idade, no ensino fundamental. Mas tambm se sabe que, segundo estabelece o art. 58 do Estatuto da Criana e do Adolescente,

Interpretando-se esses dispositivos legais sistemtica e teleologicamente, pode-se concluir, dessarte, que no processo educacional dever ser assegurado s crianas acesso aos nveis de ensino segundo a capacidade de cada uma, resguardado s mesmas, a partir de seis anos de idade, pelo menos a matrcula na primeira srie do ensino fundamental. Com efeito, em que pese o fato de reconhecer s crianas com seis anos de idade o ingresso no ensino fundamental, nada impede que s crianas que demonstrem capaciadade para tanto, ainda que menores de seis anos de idade, tambm seja assegurada a matrcula na primeira srie do ensino fundamental. In casu, extrai-se dos autos que a matrcula do impetrante na primeira srie do ensino fundamental foi negada sob a alegao de que ele no teria atendido ao requisito previsto no inciso I do art. 3 da Resoluo Conjunta da SEE/MG-SMED/BH n 01/2009, de 21.05.2009, que estabelecia que somente as crianas nascidas at 30.06.04 poderiam ingressar no ensino fundamental no ano de 2010, haja vista que seu nascimento ocorreu em 03.07.04. Dvidas no h de que o impetrante, de fato, nasceu em 03.07.04. Ocorre que, segundo consta dos documentos trazidos aos autos com a exordial, mormente a ficha de desempenho individual do aluno juntada f. 17, o impetrante no apresenta nenhum dficit cognitivo que o impea de ingressar na 1 srie do ensino fundamental. A outra concluso no se pode chegar, portanto, seno a de que o impetrante apresenta capacidade intelectual suficiente para ingressar na primeira srie do ensino fundamental, no se mostrando razovel a negativa da autoridade coatora em proceder matrcula, sob o nico argumento de que a criana ainda no teria completado a idade mnima. Esse, inclusive, tem sido o entendimento deste egrgio Tribunal de Justia:
Mandado de segurana - Matrcula de menor de seis anos Escola pblica - Ensino fundamental - Possibilidade. - ilegal e abusivo o indeferimento de matrcula de criana em escola da rede pblica com fulcro em limitao etria para o acesso ao ensino pblico, visto que contraria o disposto na Constituio Federal. Em reexame necessrio, confirma-se a sentena. (Processo n 1.0414.06.013235-7/001(1), Rel. Kildare Carvalho, j. em 01.03.2007, p. em 16.03.2007.) Mandado de segurana - Impedimento de avano no processo de escolarizao em decorrncia da idade - Direito constitucional de acesso educao. - Inexiste previso legal que restrinja de acordo com a faixa etria o acesso educao - Violao de direito lquido e certo - Concesso da
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segurana - Sentena confirmada em reexame necessrio. (Processo n 1.0702.07.357217-5/001(1), Rel. Roney Oliveira, j. em 29.04.2008, p. em 03.06.2008.) Mandado de segurana. Escola pblica. Ensino fundamental. Matrcula recusada por no ter 6 anos completos. Lei ordinria Federal n 11.114, art. 6. Princpio da razoabilidade. Menor de seis anos de idade. Recusa da matrcula. Inadmissibilidade. Acesso ao ensino. - Configura-se inadmissvel a recusa da matrcula de criana de seis anos de idade para o ensino fundamental, em razo de no estar previsto constitucionalmente o limite de idade. Apelao no conhecida. Ordem concedida que se confirma, no reexame necessrio. (Processo n 1.0140.06.500001-4/001(1), Rel. Jos Francisco Bueno, j. em 21.09.2006, p. em 26.10.2006.)

Presidncia do Desembargador Roney Oliveira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A SEGURANA. Belo Horizonte, 9 de novembro de 2010. - Roney Oliveira - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela autoridade coatora e interessado, o Dr. Fbio Murilo Nazar. DES. RONEY OLIVEIRA - Trata-se mandado de segurana, impetrado por Geraldo Domingos Coelho contra ato do Juiz de Direito da Central de Conciliao de Precatrios, que indeferiu o pedido de pagamento preferencial do crdito sob o argumento de no ser o beneficirio o credor originrio do precatrio. Alega o impetrante a existncia de crdito em razo da partilha dos bens deixados por Ieda Coelho Miguel e que possui direito de preferncia por ser maior de sessenta anos, enquadrando-se na hiptese do art. 97, 18, do ADCT. Pleiteia a concesso da segurana, para que seja determinado o pagamento do precatrio nos termos do art. 100, 2, da Constituio da Repblica. Informaes da autoridade coatora s f. 26/28-TJ. Opina a d. Procuradoria-Geral de Justia, s f. 34/38-TJ, pelo indeferimento do pedido. o relatrio. A Constituio da Repblica, em seu art. 5, inciso LXIX, garante aos cidados a impetrao de mandado de segurana no intuito de proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, contra ato ilegal praticado por autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico. Necessrio, portanto, que a parte demonstre de plano os fatos aptos a comprovar seu direito e, por conseguinte, a ilegalidade do ato que com ele seja contrrio. Inicialmente, cumpre ressaltar que no pretende o impetrante, no presente caso, a utilizao da via mandamental como substitutiva de ao de cobrana, visando, to somente, ao reconhecimento do direito de preferncia quanto ao pagamento de precatrios, sob a alegao de se enquadrar na hiptese do art. 97, 18, do ADCT.
Art. 97. At que seja editada a lei complementar de que trata o 15 do art. 100 da Constituio Federal, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios que, na data de publicao desta Emenda Constitucional, estejam em mora na quitao de precatrios vencidos, relativos s suas administraes direta e indireta, inclusive os emitidos durante o perodo de

Por tais razes, considero ilegal o ato da autoridade impetrada que nega a matrcula no primeiro ano do ensino fundamental a menor de seis anos, principalmente quando este j cursou a pr-escola. Ante o exposto, em reexame necessrio, confirmo a r. sentena monocrtica. Sem condenao em custas. o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PEIXOTO HENRIQUES e WANDER MAROTTA. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO.

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Precatrio - Pagamento - Direito de preferncia Titular original do crdito - Maior de 60 anos Art. 97, 18, ADCT e art. 100, 2, CR/88 Sucesso hereditria - Direito transmissvel Segurana concedida
Ementa: Mandado de segurana. Direito de preferncia ao pagamento de precatrios. Maior de sessenta anos. Crdito decorrente de partilha. Ocorrncia da hiptese do art. 97, 18, ADCT. Direito garantido aos titulares originrios e transmissvel aos sucessores. Direito lquido e certo. Segurana concedida. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.10.0371863/000 - Comarca de Belo Horizonte - Impetrante: Geraldo Domingos Coelho - Autoridade coatora: Juiz de Direito da Central de Conciliao de Precatrios da Comarca de Belo Horizonte - Relator: DES. RONEY OLIVEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a
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vigncia do regime especial institudo por este artigo, faro esses pagamentos de acordo com as normas a seguir estabelecidas, sendo inaplicvel o disposto no art. 100 desta Constituio Federal, exceto em seus 2, 3, 9, 10, 11, 12, 13 e 14, e sem prejuzo dos acordos de juzos conciliatrios j formalizados na data de promulgao desta Emenda Constitucional. [...] 18. Durante a vigncia do regime especial a que se refere este artigo, gozaro tambm da preferncia a que se refere o 6 os titulares originais de precatrios que tenham completado 60 (sessenta) anos de idade at a data da promulgao desta Emenda Constitucional.

constitucional, mas vejo que, nesta Cmara, ela encontrou guarida unnime de seus membros e, confortado com o que bem destacou o eminente Des. Caetano Levi, tambm entendo que o objetivo do texto constitucional quando restringe, foi, exatamente, o de impedir o comrcio de precatrios, e, neste caso, a situao diversa. Ento, por esse motivo, embora, reservando-me para uma anlise mais aprofundada em outra oportunidade, acompanho os votos que me antecederam. DES. RONEY OLIVEIRA - Retomo a palavra, como Relator, s para pedir que se acresa ao meu voto a magnfica fundamentao constante do voto do 2 Vogal, Des. Caetano Levi. Realmente, cabe ao intrprete no apenas interpretar a norma em sua literalidade, mas, tambm, em seu esprito, em seu objetivo, e o objetivo da norma foi evitar a fraude, a burla daqueles que, ainda menores de 60 anos, transferem, voluntariamente, seus crditos para os sexagenrios, para que com isso tenham privilgio na recepo do que lhes devido. Em se tratando de sucesso hereditria, contra a vontade do sucessor, em se tratando de morte natural, no desejada pelo filho impetrante, claro e evidente que essa interpretao do Des. Caetano Levi, alicerada no Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, s vem enriquecer a fragilidade do meu voto, dando-lhe maior substncia, por isso agradeo os adminculos de S. Ex. e, peo-lhe licena para incorpor-los ao teor do meu voto. Smula - CONCEDERAM A SEGURANA.

Diante da leitura do supracitado dispositivo legal, tem-se que somente reconhecido o direito de preferncia aos titulares originrios de precatrios que tenham mais de sessenta anos. Verifica-se, portanto, que o titular do crdito, no momento de sua constituio, se enquadrava na situao prevista no art. 97, 18, ADCT, transmitindo aos seus sucessores o benefcio da preferncia do pagamento do precatrio. Em assim sendo, evidente o direito lquido e certo a ser amparado pela presente via, tendo em vista que presente a hiptese do art. 97, 18, ADCT. Pelo exposto, concedo a segurana, reconhecendo o direito ao pagamento prioritrio do crdito decorrente do Precatrio n 274. Custas, na forma da lei. DES. BRANDO TEIXEIRA - De acordo. DES. CAETANO LEVI LOPES - Sr. Presidente. Ouvi com ateno a sustentao oral e gostaria de observar que, a nosso aviso, o 18 do art. 97 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias visou impedir a cesso voluntria de crdito para burlar a preferncia, enfim, algum que ainda no fosse sexagenrio ceder para um sexagenrio e com isso burlar o esprito da lei, mas no o caso aqui, porque na sucesso hereditria no h voluntariedade nenhuma; pelo contrrio, o impetrante jamais iria desejar que a me dele falecesse para suced-la. Ento, com esses adminculos, estou acompanhando o voto de V. Ex. para, tambm, conceder a segurana. DES. AFRNIO VILELA - Sr. Presidente. Estive atento sustentao oral e quero prestar a adeso ao voto proferido por V. Ex., com os acrscimos trazidos pelo eminente Des. Caetano Levi, com a autorizao de S. Ex., para secund-los como se meus fossem. DES. ANDR LEITE PRAA - Sr. Presidente. Essa matria nova nos Tribunais, tanto que no encontrei precedentes dessa interpretao do dispositivo do texto

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Estabelecimento comercial - Aquisio de fundo de comrcio e de ponto comercial - Manuteno da atividade - Regularizao cadastral - Nova razo social - Funcionamento - Alvar Concesso - Poder de polcia - Art. 78, caput e pargrafo nico, do Cdigo Tributrio Nacional Ato vinculado - Exigncias cumpridas - Alvar negado - Alegada divergncia na numerao do imvel - Equvoco da prpria Administrao Ofensa ao princpio da livre iniciativa e concorrncia - Engenho de publicidade - Instalao sem regularizao do alvar - Autuao - Suspenso da ao fiscal - Impossibilidade - Princpio da separao dos Poderes - Ofensa - Art. 2 da CR/88 - Recurso provido em parte
Ementa: Agravo de instrumento. Ao declaratria. Empresa que sucede a outra na mesma atividade
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econmica e mesmo endereo. Pedido de alvar. Discordncia de numerao do imvel apontada pela Administrao. Reconhecimento do equvoco pela prpria Municipalidade. Violao aos princpios da isonomia, livre iniciativa e livre concorrncia. Regularizao de engenho de publicidade. Auto de infrao. Consequncias naturais da autorizao. Suspenso da ao fiscal referente ao alvar e engenho de publicidade. Mrito administrativo. Impossibilidade de ingerncia do Poder Judicirio no Executivo. Violao do princpio constitucional da separao dos Poderes. Antecipao dos efeitos da tutela. Requisitos demonstrados. Deciso reformada. Recurso parcialmente provido. - No pode a Administrao Pblica, em razo de inexatides constantes de seus dados cadastrais, se negar a outorgar alvar de funcionamento para empresa que, preenchidos os requisitos legais, encontra-se sediada no mesmo endereo de empresa que sucedeu, bem como exerce as mesmas atividades econmicas da sucedida. - Viola o princpio da isonomia a conduta da Administrao Pblica que se nega a outorgar novo alvar para empresa que sucede outra que funcionava no mesmo endereo com a devida autorizao da Municipalidade. - A regularizao do engenho de publicidade consequncia da regularizao do alvar. Desse modo, no deve a Administrao imputar penalidade empresa, sendo que o alvar no fora expedido por um problema causado pela prpria Municipalidade. - O Poder Judicirio no pode se imiscuir no mrito do ato administrativo, sob pena de infringncia ao princpio constitucional da separao dos Poderes (art. 2 da Constituio da Repblica). - Para a concesso da antecipao dos efeitos da tutela devem restar preenchidos os requisitos do art. 273 do CPC. Recurso parcialmente provido. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.10.040061-3 3/001 - Comarca de Belo Horizonte Agravante: Minas Rural Agro Negcios Ltda. - Agravado: Municpio de Belo Horizonte - Relator: DES. VIEIRA DE BRITO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora Teresa Cristina da
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Cunha Peixoto, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 2 de dezembro de 2010. - Vieira de Brito - Relator. Notas taquigrficas DES. VIEIRA DE BRITO - Minas Rural Agro Negcios Ltda. interps o presente recurso de agravo de instrumento contra deciso interlocutria trasladada s f. 111/112-TJ, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 5 Vara da Fazenda Pblica Municipal de Belo Horizonte, que, nos autos da ao declaratria, com pedido de antecipao parcial de tutela ajuizada em face do Municpio de Belo Horizonte, indeferiu o pedido de antecipao dos efeitos da tutela de mrito, pela ausncia dos requisitos do art. 273 do CPC. Irresignada com o teor da deciso, alegou a agravante, em suma, que, aps adquirir o fundo de comrcio e o ponto comercial da empresa Central de Apoio Agropecurio Ltda.,
providenciou a regularizao do seu cadastro junto s Secretarias da Receita Federal e Estadual, oportunidade na qual, tambm, pleiteou Administrao Municipal de Belo Horizonte, a alterao do Alvar de Funcionamento, para adequ-lo sua atual razo social, com o devido recolhimento das taxas e com a juntada da documentao determinada nas normas vigentes (f. 05-TJ).

Aduziu que, diante da negativa do agravado de fornecer-lhe o alvar de funcionamento, verificou que o antigo alvar concedido ao proprietrio anterior estava regularmente vigente at a data de 20.02.2011, o que lhe causou estranheza, tendo em vista a manuteno da atividade comercial exercida atualmente pela agravante. Alegou que a conduta do agravado constituiu um ato totalmente irregular, tendo em vista preencher todos os requisitos necessrios para o fornecimento do aduzido alvar para funcionamento. Sustentou que
no pode esperar pelo provimento final da demanda, que objetiva ver reconhecido, em definitivo, o seu direito ao livre exerccio empresarial, por meio da outorga do competente Alvar de Localizao e Funcionamento, sob pena de ter seu estabelecimento comercial fechado, por problemas advindo (sic) da m administrao municipal (f. 13-TJ).

Dessarte, em face do acima posto, argumentou presentes os requisitos ensejadores da antecipao dos efeitos da tutela, motivo pelo qual requereu liminarmente a suspenso do curso da ao fiscal, atinente ao Alvar e ao engenho de publicidade que foi iniciada por meio das notificaes n 1016203 e 1016204, respectivamente (f. 14-TJ).

No mrito, requereu o provimento do recurso,


reconhecendo que a divergncia numrica do imvel decorre da omisso da Administrao Municipal em regularizar os problemas advindos do crescimento descontrolado das grandes cidades (f. 14-TJ).

Juntou documentos s f. 16/113-TJ. Admitido o recurso, o pedido liminar restou parcialmente deferido, apenas para que a recorrente pudesse continuar no exerccio da atividade econmica at o pronunciamento definitivo da Turma Julgadora (f. 118/119-TJ). Informaes prestadas pelo Magistrado singular f. 125-TJ. Contraminuta s f. 127/129-TJ. Juntou documentos s f.130/167-TJ. Instada a se manifestar, aduziu a d. ProcuradoriaGeral de Justia a desnecessidade de sua interveno no feito (f. 171-TJ). Este, o relatrio. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos para sua admissibilidade. O thema decidendum refere-se presena dos requisitos para o deferimento do pedido de antecipao dos efeitos da tutela no presente caso, cujo objeto se limita concesso de alvar de funcionamento de estabelecimento comercial pelo Municpio. A Administrao Pblica, pautada pelos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade publicidade e eficincia (art. 37, caput, da Constituio da Repblica), regulariza, no mbito municipal, a expedio de licenas e alvars, no exerccio de seu poder de polcia. Assim conceitua o Cdigo Tributrio Nacional poder de polcia:
Art. 78. Considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranqilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. Pargrafo nico. Considera-se regular o exerccio do poder de polcia quando desempenhado pelo rgo competente nos limites da lei aplicvel, com observncia do processo legal e, tratando-se de atividade que a lei tenha como discricionria, sem abuso ou desvio de poder.

Nessa categoria de atos, as imposies legais absorvem, quase que por completo, a liberdade do administrador, uma vez que sua ao fica adstrita aos pressupostos estabelecidos pela norma legal para a validade da atividade administrativa. Desatendido qualquer requisito, compromete-se a eficcia do ato praticado, tornando-se passvel a anulao pela prpria Administrao, ou pelo Poder Judicirio, se assim o requerer o interessado. (Direito administrativo brasileiro. 18. ed. 2 tiragem. So Paulo: Malheiros, 1993, p.149/150.)

Alis, segundo as informaes da Gelae/Smaru - Gerncia de Licenciamento de Atividades Econmicas da Secretaria Municipal Adjunta de Regulao Urbana (em anexo), embora a consulta prvia pela internet produza um lanamento automtico do n 3.000 quando se faz o input do ndice cadastral do imvel em que est estabelecida a agravante, perfeitamente possvel solucionar o impasse mediante uma consulta prvia manual, que indique o n 2.990 e cite como precedente o alvar de f. 62. O que existe, portanto, no um indeferimento de requerimento de alvar, mas to somente um equvoco no sistema informatizado de consulta prvia (f. 129-TJ).

No caso dos autos, cuida-se de expedio de alvar, classificado como ato vinculado, conforme a doutrina de Hely Lopes Meireles:
Atos vinculados ou regrados so aqueles para os quais a lei estabelece os requisitos e condies de sua realizao.

Desse modo, no pode o agravado imputar ao agravante um erro a que o recorrente no dera sequer causa. Por outro lado, a regularizao do engenho de publicidade decorre naturalmente da expedio do alvar e consequente regularizao da situao da empresa. Noutro giro, no se pode olvidar que o alvar concedido empresa sucedida, cujo fundo de comrcio fora vendido recorrente, vige at 2011. Assim, a conduta do agravado em de certa forma negar-se a conceder tal licena ofende o princpio da isonomia, na medida em que trata de forma desigual pessoas jurdicas que cumpriram os mesmos requisitos legais. Por fim, cumpre analisar a configurao dos requisitos autorizadores da antecipao dos efeitos da tutela. A tutela antecipada, como sabido, traz para o presente o provimento final de mrito do processo, ou seja, a fruio do direito pleiteado pelo autor - da a sensvel diferena da tutela cautelar, que no possui carter satisfativo imediato. Por tratar-se de tutela provisria, precria e concedida mediante cognio sumria do magistrado, tal
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Nesse esteio, no tem o administrador liberdade para condicionar a expedio de referido alvar a qualquer outro requisito que no os constantes da lei. Deflui dos autos que a agravante cumpriu todas as exigncias para a concesso de tal documento, mas que a Administrao no expediu o alvar, diante de divergncias existentes na numerao do imvel. Em razo disso, autuou a recorrente pela instalao do engenho de publicidade sem a respectiva autorizao. No obstante, verifica-se que o prprio agravado reconhece, em sede de contraminuta, que h equvocos nos cadastros da Municipalidade com relao numerao predial da empresa agravante. Seno vejamos:

medida repousa no esprito de reversibilidade, pois que seus efeitos podem cessar a qualquer momento no curso do processo, quando no mais se justificar a presena dos requisitos autorizadores de excepcional medida. Vejamos:
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao;

agravada em fornecer-lhe tal documento, visto que se encontra submetida ao fiscal pela instalao do engenho de publicidade sem a existncia do alvar de funcionamento. Tais questes, alis, s vm a afrontar os princpios da livre iniciativa e concorrncia, haja vista que a agravante se encontra impedida de desenvolver suas atividades econmicas por um equvoco a que nem sequer deu causa. Nesse sentido, os precedentes deste Tribunal:
Mandado de segurana. Direito administrativo. Expedio de alvar de localizao e funcionamento. Omisso da Administrao quanto anlise do requerimento. Violao a direito lquido e certo configurada. - Em sendo alvar de localizao e funcionamento ato administrativo unilateral e vinculado, cabe autoridade apenas verificar se o interessado preenche os requisitos legais exigidos, o que deve ser realizado em tempo razovel, uma vez que Administrao no lcito delongar deciso acerca do requerimento apresentado, configurando a conduta omissiva violao a direito lquido do administrado. (TJMG, Reexame Necessrio n 1.0303.07.006524-6/001. Rel. Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto, ac. de 09.10.2008, DJU: 19.11.2008.) Administrativo. Controle dos atos administrativos pelo Judicirio. Alvar de funcionamento de estabelecimento comercial. Tutela antecipada. Requisitos. Vinculao de liberao do alvar regularizao da obra. Deciso judicial que reconheceu a ilegitimidade do ato administrativo que embargou a obra. Provimento do recurso. - Existindo prova inequvoca que autorize a concluso pela verossimilhana da alegao, aliada presena dos requisitos do fumus boni iuris e do periculum in mora, a tutela antecipada deve ser deferida. (TJMG, AI n 1.0024.10.190741-8/001, Rel. Des. Edilson Fernandes, j. em 28.09.2010, DJU: 15.10.2010.)

Ensina-nos Fredie Didier Jr. que a prova inequvoca


[...] deve conduzir o magistrado a um juzo de probabilidade, verossimilhana, sobre os fatos narrados. O juzo de verossimilhana aquele que permite chegar a uma verdade provvel sobre os fatos, a um elevado grau de probabilidade da verso apresentada pelo autor (DIDIER JR., Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael. Curso de direito processual civil. 3. ed. Salvador: Jus Podivm, 2008, v. 2, p. 627).

Complementa tal lio o Min. Athos Gusmo Carneiro:


[...] o juzo de verossimilhana repousa na forte convico de que tanto as quaestiones facti como as quaestiones iuris induzem a que o autor, requerente da antecipao de tutela, merecer a prestao jurisdicional a seu favor. (CARNEIRO, Athos Gusmo. Da antecipao de tutela. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p. 28.)

J no concernente receio de dano grave ou de difcil reparao, entende a doutrina ser:


[...] aquele risco de dano: i)concreto (certo), e, no, hipottico ou eventual, decorrente de mero temor subjetivo da parte; ii) atual, que est na iminncia de ocorrer, e, enfim, iii) grave, que tem aptido para prejudicar ou impedir a fruio do direito. (DIDIER JR., op. cit., p. 496.)

No caso em tela, presente a prova inequvoca da verossimilhana das alegaes nos documentos que instruem o presente recurso, na existncia de alvar anterior concedido pelo agravado empresa sucedida (que vige at 2011), alm do preenchimento dos requisitos para obteno da licena de funcionamento pela parte agravante. No que se refere possibilidade de dano grave ou de difcil reparao, este incontroverso, visto que, caso indeferida a pretenso liminar, o estabelecimento comercial poder restar fechado, o que, por via de consequncia, pode gerar um prejuzo incomensurvel agravante, bem como para seus funcionrios, cujos empregos podem vir a perder. De ressaltar-se, ainda, que a empresa agravante j vem sofrendo com os efeitos da inrcia da resistncia da
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Desse modo, presentes os requisitos para a antecipao dos efeitos da tutela, deve a deciso de primeiro grau que a indeferiu ser reformada. Contudo, no tocante ao pedido de suspenso da ao fiscal atinente ao alvar e engenho de publicidade formulado em sede liminar, posterguei sua anlise ao exame de mrito, visto que, naquela oportunidade, vislumbrei a necessidade de maior dilao probatria para a devida elucidao da questo. No entanto, aps devidamente processado o presente recurso, vejo que tal pretenso no merece guarida, visto que a suspenso de referida ao fiscal encontraria bice no princpio constitucional da separao dos Poderes, estampado no art. 2 da Constituio da Repblica, haja vista que no compete ao Poder Judicirio se imiscuir no mrito administrativo. Mediante tais fundamentos e por tudo o mais que dos autos conta, confirmo a liminar outrora deferida s f. 118/119-TJ e dou parcial provimento ao recurso de agravo de instrumento, a fim de e reformar a deciso agravada. Custas recursais, pelo agravado, isento, na forma da lei.

como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BITENCOURT MARCONDES e FERNANDO BOTELHO. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.

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Ementa: Arrolamento. Unio estvel. Companheira. Pedido de abertura. Legitimidade. Ausncia. Necessidade de reconhecimento prvio a ser feito em ao prpria. - A comprovao da condio de companheira constitui requisito inafastvel para a admisso da recorrente no polo ativo do pedido de arrolamento e, com muito mais razo, para a sua nomeao para o cargo de inventariante, carecendo de reconhecimento prvio a ser feito nas vias ordinrias, onde sero delimitados, inclusive, seus eventuais direitos sucessrios. APELAO CVEL N 1.0016.09.092877-7 7/001. Comarca de Alfenas - Apelante: I.S.O. - Apelados: D.P.R. e outro - Relator: DES. EDILSON FERNANDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Edilson Fernandes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 30 de novembro de 2010. Edilson Fernandes - Relator. Notas taquigrficas DES. EDILSON FERNANDES - Trata-se de recurso interposto contra a r. sentena de f. 78/79, proferida nos autos da ao de arrolamento ajuizada por I.S.O., na condio de companheira e em virtude do falecimento de F.A.R.R., que julgou extinto o processo por considerar que a requerente no reunia legitimidade para figurar no polo ativo da relao processual instaurada.

O juiz decidir todas as questes de direito e tambm as questes de fato, quando este se achar provado por documento, s remetendo para os meios ordinrios as que demandarem alta indagao ou dependerem de outras provas.

No se desconhece a recente alterao do art. 990, I, do CPC, promovida pela Lei 12.195/2010, possibilitando a nomeao da companheira como inventariante do esplio. Ocorre que a nomeao pretendida no prescinde que a controvrsia relacionada prpria unio estvel seja dirimida em ao especfica a ser instaurada. Embora a recorrente tenha apresentado farta documentao, inclusive com o deferimento de penso por morte em seu favor (f. 47), no pode tal fato conduzir a uma concluso absoluta acerca da condio de companheira do falecido.
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Arrolamento - Abertura - Pedido formulado por companheira - Ausncia de legitimidade Necessidade de reconhecimento prvio Apurao - Vias ordinrias

Em suas razes, a apelante sustenta ser parte legtima para requerer o arrolamento dos bens deixados por seu companheiro, conforme previsto no art. 990, I, do CPC, com redao dada pela Lei 12.195/09. Afirma que a unio estvel foi equiparada ao casamento pela Constituio Federal, devendo ser reconhecida sua qualidade de companheira para fins de inventrio. Alega que os dispositivos legais invocados no juzo de origem para a extino do processo no condizem com as especificidades do caso concreto. Pugna pelo provimento do recurso para que o arrolamento tenha regular tramitao no juzo de origem (f. 81/86-TJ). Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. A autora ajuizou ao de inventrio na modalidade de arrolamento, requerendo a partilha amigvel dos bens deixados por F.A.R.R., alegando ser companheira do falecido. O MM. Juiz da causa ressaltou que no h declarao judicial da pretendida unio estvel, razo pela qual reconheceu a ilegitimidade ativa da requerente e indeferiu sua petio inicial. A controvrsia recursal diz respeito legitimidade da recorrente para figurar na condio de inventariante dos bens deixados por seu suposto companheiro. A comprovao da condio de companheira alegada pela recorrente constitui requisito inafastvel para a sua admisso no polo ativo do pedido de inventrio, e com muito mais razo para a sua nomeao para o cargo de inventariante, carecendo de reconhecimento a ser feito nas vias ordinrias, onde sero delimitados, inclusive, seus eventuais direitos sucessrios. A ao de inventrio no comporta dilao probatria, o que inviabiliza o acolhimento da pretenso da recorrente, no sentido de ver reconhecida eventual unio estvel sem a observncia do devido processo legal, mormente por se tratar a controvrsia de matria complexa, cabendo a aplicao do art. 984 do CPC:

Necessrio o reconhecimento e a delimitao temporal da unio estvel atravs de procedimento prprio, pois, conforme o que se apurar, diversificados podero ser os reflexos no presente inventrio. Por outro lado, verifica-se manifesto erro material em relao aos dispositivos legais mencionados na r. sentena (arts. 987 e 988 do Cdigo Civil), visto que os citados artigos se encontram inseridos no Cdigo de Processo Civil, situao que impe a correo de ofcio da irregularidade (art. 463, I, do CPC). Em relao ao indeferimento da petio inicial da autora, correto o entendimento sustentado pelo MM. Juiz da causa, visto que a ilegitimidade ativa reconhecida no juzo de origem evidencia uma das hipteses aptas extino prematura do processo nos termos dos arts. 295, II, e 267, I, do CPC. Em sntese, a requerente no possui, at o presente momento, ttulo que lhe garanta a qualidade de companheira, requisito indispensvel para o regular prosseguimento do processo na instncia singular. No mesmo sentido, j decidiu este egrgio Tribunal:
Arrolamento formulado por companheira - Unio estvel no reconhecida - Apurao pelas vias ordinrias Ilegitimidade ativa ad causam. - A condio de companheira deve ser apurada nas vias ordinrias, para fins de demonstrao de sua legitimidade ativa para manejar inventrio/arrolamento (Apelao Cvel n 1.0074.08.040801-1/001, Rel. Des. Silas Vieira, j. em 21.08.2008). Inventrio requerido por companheira - Unio estvel no reconhecida - Apurao pelas vias ordinrias - Ilegitimidade ativa. - A prova da condio de companheira constitui requisito essencial para sua admisso no polo ativo do pedido de abertura do inventrio, e com mais razo para sua nomeao como inventariante. E o reconhecimento de tal condio somente pode ocorrer atravs do devido processo legal, j que o processo de inventrio no admite dilao probatria, no se justificando a arguio de cerceamento de defesa (Apelao Cvel n 1.0433.05.145866-2/001, Rel. Des. Wander Marotta, j. em 13.02.2007).

Medida cautelar - Separao de corpos Produo de provas - Indeferimento Cerceamento de defesa - No ocorrncia - Art. 130 do Cdigo de Processo Civil - Arrolamento de bens - Inviabilidade - Extravio ou dissipao Fundado receio - No demonstrao - Quebra de sigilo financeiro de empresa estranha lide Inadmissibilidade - Recurso no provido
Ementa: Direito de famlia. Separao de corpos c/c alimentos provisionais, guarda, arrolamento e bloqueio de bens. Produo de prova pericial contbil em empresas. Cabimento parcial. Arrolamento de bens. Ausncia de indcios de fraude meao. Indeferimento. Recurso parcialmente provido. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0471.09.116658-0 0/004 - Comarca de Par de Minas Agravante: L.M.F.M. - Agravado: R.V.C. - Relator: DES. AUDEBERT DELAGE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, VENCIDO O RELATOR PARCIALMENTE. Belo Horizonte, 18 de novembro de 2010. Audebert Delage - Relator. Notas taquigrficas DES. AUDEBERT DELAGE - L.M.F.M. agrava da r. deciso de f. 24-TJ, complementada pela deciso de f. 18-TJ, que, nos autos da ao cautelar de separao de corpos c/c pedido de alimentos provisionais, guarda, arrolamento e bloqueio de bens por ela ajuizada, indeferiu a produo de provas por ela pleiteada, bem como o arrolamento de todo o patrimnio do casal. Busca a reforma do decisum, alegando, em sntese, a necessidade de realizar a prova pericial nas empresas mencionadas nos autos, para o devido conhecimento do valor dos bens, bem como para a apurao de sonegaes, que, segundo ela, vm ocorrendo desde 2007. Diz que a auditoria deveria ser acompanhada pelo Fisco. Aduz que a percia pugnada sob forma de auditoria possibilitaria no s a apurao do patrimnio, mas tambm para balizar a penso alimentcia que lhe devida e aos filhos. Diz que o encampamento das empresas pertencentes ao casal por duas pertencentes exclusivamente aos genitores do varo seria prova suficiente de que o recorrido estaria promovendo esvaziamento patrimonial

Nego provimento ao recurso. Corrijo, de ofcio, o erro material constante no dispositivo da r. sentena, esclarecendo que os arts. 987 e 988 mencionados f. 78 se encontram inseridos no Cdigo de Processo Civil. Custas pela apelante, suspensa a exigibilidade (art. 12, Lei 1.060/50). Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MAURCIO BARROS e ANTNIO SRVULO. Smula NEGARAM PROVIMENTO.

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das primeiras. Afirma que no se poderia admitir o indeferimento de informaes que interessam, inclusive, para definir alimentos. Diz que a douta Juza pretende sentenciar com total ignorncia do grande patrimnio que cerca o interesse das partes. Assevera que, desde 2007, o recorrido e seus genitores trabalhariam no sentido de preservar, na totalidade, o patrimnio familiar, retirando da recorrente o direito a uma vida digna. O MM. Juiz de primeiro grau prestou informaes de f. 819-TJ. O agravado apresentou resposta s f. 810/817-TJ. A douta Procuradoria de Justia, com vista dos autos, manifestou-se, s f. 988/990, pelo provimento em parte do recurso. Conheo do recurso, presentes os requisitos de admissibilidade e satisfeitas as disposies dos arts. 524 e 525 do CPC. Busca a recorrente a reforma da deciso, afirmando, basicamente, ter ocorrido cerceamento de defesa, em razo do indeferimento da produo das provas por ela requeridas, quais sejam: a) prova pericial a ser realizada na empresa Unio de Fazendas Agroindstrias S.A.; b) que seja encaminhado ofcio aos bancos da cidade a fim de informar sobre a movimentao bancria da empresa RC Transporte e Logstica Ltda., no ano de 2009; c) que o arrolamento de bens abranja todos os bens do casal, incluindo os bens da empresa RC Transportes e Logstica Ltda., os da empresa Unio de Fazendas Agroindstrias S.A. e da Procriaves - Produo e Criao de Aves Ltda. - EPP (f. 18 e 29-TJ). Alega a agravante que as incorporaes das empresas do casal pelas empresas dos genitores do agravado, com a excluso dos cnjuges dos quadros societrios, demonstram a inteno de fraude ao direito de meao da recorrente, o que tambm poderia ser confirmado pela ata da respectiva assembleia geral de Incorporao. Ressalta, ainda, que a empresa RC rendia uma mdia mensal de R$ 20.000,00 (vinte mil reais) e, aps a separao, esse valor caiu para R$ 3.000,00 (trs mil reais). Os documentos acostados aos autos demonstram que a empresa Unio de Fazendas Agroindstrias S.A. tem como acionistas A.A.C. (Diretor-Presidente); J.V.C. (Vice-Presidente); J.A.C.V. (Diretor); J.I.S; V.C.V.F.S; R.V.C. (Diretor - ora agravado); e L.M.F.M.C. (ora agravante) f. 91/96-TJ. Com relao empresa Francap S.A., constam como acionistas A.A.C. (Diretor Presidente); J.V.C. (VicePresidente); e J.A.C.V. (Diretor); e como diretores no acionistas A.M.C.M; R.V.C; M.A.V.C; R.V.C. (ora agravado) e A.V.C. - f. 112/124-TJ. J a empresa RC Transportes e Logstica Ltda., constituda em 16.10.2007, composta apenas pelo recorrido (administrador exclusivo) e seus dois filhos menores, devidamente representados pelos pais (f. 126/132-TJ).

Conforme se pode verificar nos documentos juntados pela prpria recorrente, o (ex) casal era scio de duas empresas de pequeno porte: Asafral - Agropecuria Santo Antnio e So Francisco Ltda. - EPP e Procriaves Produo e Criao de Aves Ltda. - EPP que foram incorporadas pela Unio de Fazendas Agroindustriais S.A., em troca de pagamento das inmeras dvidas da empresa incorporada. Para tanto, os ento scios - ora partes - foram excludos do quadro societrio da incorporadora e constituram uma terceira empresa a RC Transportes e Logstica Ltda., prestadora de servio (f. 816-TJ).

Dessa feita, no havendo indcios de simulao ou fraude na operao documentada s f. 77/96-TJ, no se justifica a realizao de percia na referida empresa que, alm de ser pessoa jurdica estranha lide, composta por acionistas que devem ter o seu direito intimidade e livre iniciativa preservado, no presente caso. Relativamente apresentao da movimentao bancria da empresa RC Transportes e Logstica Ltda., tenho que razo assiste agravante. A Constituio Federal prev, em seu art. 5, inciso LV, que aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Segundo entendimento doutrinrio e jurisprudencial consolidado, o juiz no um mero espectador das provas produzidas pelas partes. Ele possui autonomia para determinar a produo de todas aquelas que entender necessrias ao deslinde da controvrsia, nos termos do art. 130 do Cdigo de Processo Civil. No caso em tela, a recorrente afirma que a referida empresa rendia uma mdia mensal de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), e, aps a separao, este valor caiu para R$ 3.000,00 (trs mil reais).
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A empresa Procriaves - Produo e Criao de Aves Ltda. - EPP tem como scios apenas a agravante e o agravado, sendo este seu administrador exclusivo (f. 151/153). A sobredita incorporao das empresas Asafral e Procriaves pela Unio de Fazendas Agroindstrias S.A. se deu mediante ata de assembleia geral de incorporao, datada de 31 de julho de 2007 e subscrita por A.A.C; J.V.C; J.A.C; J.I.S; V.V.C.F.S. e pelo agravante e pelo agravado. O referido documento foi registrado na Jucemg em 05.09.2007. No h, nos autos, cpia do estatuto social da empresa Asafral. Diante de todo o conjunto probatrio, verifico que a deciso agravada no merece reforma no tocante ao pedido de realizao de percia na empresa Unio de Fazendas Agroindstrias S.A. No h, nos autos, nem mesmo incio de prova de que a agravante foi levada a erro ao manifestar sua anuncia incorporao em tela. Em contraminuta, o agravado alegou que:

Tenho que tal suspeita somente poder ser verificada mediante a apresentao da respectiva movimentao bancria; e, considerando que a sociedade composta apenas pelo recorrido (administrador exclusivo) e seus dois filhos menores (f. 126/132-TJ), no me parece razovel o indeferimento da mencionada prova, uma vez que tal providncia no causar prejuzo a terceiros. Ao contrrio, a proteo do direito da agravante, bem como de dois incapazes, me parece justificativa suficiente para ensejar seu deferimento. Por ltimo, entendo que no merece acolhida o pedido de que o arrolamento de bens abranja os bens das empresas RC Transportes e Logstica S.A., Unio de Fazendas Agroindstria S.A. e Procriaves - Produo e Criao de Aves Ltda. Sobre o tema, o Cdigo de Processo Civil preceitua que procede-se ao arrolamento sempre que h fundado receio de extravio ou de dissipao de bens (art. 855). A Constituio Federal, por sua vez, estabelece que ningum ser privado da liberdade ou de seus bens, sem o devido processo legal (art. 5, LIV). Conforme ressaltei anteriormente, as empresas constituem pessoas jurdicas estranhas lide, cujo patrimnio no se confunde com o do scio agravado. Alm disso, h que se considerar o prejuzo que a medida causaria aos demais acionistas. Saliento, ainda, que o arrolamento se mostra invivel, inclusive em relao s empresas RC Transportes e Logstica S.A. e Procriaves - Produo e Criao de Aves Ltda., uma vez que a autora no logrou xito em comprovar seu fundado receio de extravio ou de dissipao de bens. Ante tais consideraes, dou parcial provimento ao recurso para determinar que sejam oficiadas as instituies bancrias do Municpio de Par de Minas, a fim de informar a movimentao financeira da empresa RC Transporte e Logstica Ltda., no ano de 2009. Custas, ex lege. DES. MOREIRA DINIZ - Peo vnia ao eminente Relator para discordar, em parte, da concluso de seu douto voto. Isso porque, pela mesma razo pela qual foi negado provimento parte do recurso, tambm dever ser indeferido o pleito recursal no que diz respeito quebra de sigilo bancrio de empresa estranha lide. Afinal, a ao de direito de famlia, envolvendo o casal - agravante e agravado -, no sendo, por isso, possvel a verificao da situao financeira de sociedade que no participa do feito. No impressiona o fato de uma das partes integrar o quadro social da empresa. O que importa que, no tocante empresa, o que cabe apurar a participao de cada uma das partes na sociedade.
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Apurao de renda, de movimentao financeira, ou de haveres questo restrita empresa, e, ainda que envolva seus scios, isso s se pode fazer em ao prpria, da qual participa a empresa em um dos polos. Por tal razo, nego provimento totalidade do recurso. Custas, pela agravante. DES. DRCIO LOPARDI MENDES - Sr. Presidente. Com redobrada vnia, acompanho o Primeiro Vogal. Smula - NEGARAM PROVIMENTO, VENCIDO O RELATOR PARCIALMENTE.

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Indenizao - Cerceamento de defesa - No configurao - Direito de vizinhana - Construo Prdio vizinho - Comprometimento - Dever de indenizar - Dano moral - Dano material Arbitramento - Medida cautelar
Ementa: Ao de indenizao. Cerceamento de defesa. No configurao. Direito de vizinhana. Construo. Comprometimento do prdio vizinho. Dever de indenizar. Danos materiais e morais. Configurao. Medida cautelar. Requisitos presentes. - Para que se configure o cerceamento de defesa e, por consequncia, uma grave ofensa aos princpios do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio, necessrio que a prova, que deixou de ser produzida, se caracterize como relevante e imprescindvel para a soluo da lide. - Cabe ao proprietrio do prdio vizinho o direito ao ressarcimento pelos prejuzos que sofrer, de cunho material e moral. - O reconhecimento da indenizao por dano material deve prevalecer de acordo com a prova documental constante dos autos, cuja idoneidade no foi contestada. - No constituem mero dissabor os inmeros transtornos suportados pelo proprietrio do imvel em virtude da construo realizada no terreno vizinho, sujeitando seu imvel degradao, alm do risco de desabamento, sendo cabvel a indenizao pelos danos morais suportados. - A indenizao por danos morais deve alcanar valor tal que sirva de exemplo e punio para o ru, mas, por outro lado, no deve ser fonte de enriquecimento para o

autor, servindo-lhe, apenas, como compensao pela dor sofrida. - Deve ser reconhecida a procedncia da medida cautelar se presentes os requisitos autorizadores da medida, quais sejam o fumus boni iuris e o periculum in mora. APELAO CVEL N 1.0105.05.146981-2 2/001 Comarca de Governador Valadares - Apelantes: Anglica Lauriano da Silva Castro, Alcamiro Jos Machado, Maria do Carmo Freitas - Apelados: Anglica Lauriano da Silva Castro, Alcamiro Jos Machado, Maria do Carmo Freitas - Relatora: DES. CLUDIA MAIA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Francisco Kupidlowski, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO S APELAES. Belo Horizonte, 7 de outubro de 2010. - Cludia Maia - Relatora. Notas taquigrficas DES. CLUDIA MAIA - Nos autos da ao de reparao de danos morais e materiais ajuizada por Anglica Lauriano da Silva contra Alcamiro Jos Machado e Maria do Carmo de Jesus, o pedido inicial foi julgado procedente. Em julgamento simultneo, a ao cautelar, em apenso, foi julgada procedente, tornando definitiva a liminar concedida. Contra a sentena proferida pelo Juiz de Direito da 7 Vara Cvel da Comarca de Governador Valadares, Dr. Jos Maurcio Cantarino Villela, recorrem as partes. No primeiro recurso, insurge-se a autora, to somente, contra o valor da indenizao fixada a ttulo de dano moral, no valor de R$7.000,00, pretendendo a majorao da verba. Por derradeiro, renovou o pedido de assistncia judiciria gratuita. Busca o provimento do recurso. O segundo ru, Alcamiro Jos Machado, tambm recorre, alegando que as provas produzidas levam concluso de que, desde o momento em que a obra foi paralisada em decorrncia da falta de pagamento por parte da primeira r, no mais havia risco de desabamento e, se algum risco se apresentou, este foi causado pela m conservao do imvel da autora. Sustenta que o indeferimento da prova testemunhal requerida lhe causou prejuzos, alegando a ocorrncia de cerceamento do seu direito de defesa. Insurge-se, ainda, com relao aos danos materiais fixados na sentena, afirmando contrariar os valores apurados na prova pericial e aquele pleiteado na inicial.

Alega a inocorrncia dos alegados danos morais, argumentando no estarem presentes os requisitos ensejadores da responsabilidade civil. Aduz que a medida cautelar deve ser julgada improcedente, asseverando que as medidas necessrias para evitar o risco de desabamento, descritas no laudo pericial, no foram providenciadas pela requerente, no justificando a cautelar em comento. A primeira r, Maria do Carmo Freitas, embora tenha protocolizado recurso autnomo, o fez por meio do mesmo procurador do segundo ru, apresentando razes recursais idnticas, mostrando-se, portanto, desnecessrio o relato da pea recursal. Por ser prejudicial ao conhecimento do recurso, passo ao exame do pedido de assistncia judiciria renovado pela autora, ora primeira apelante, em fase recursal. No caso dos autos, os benefcios da assistncia judiciria gratuita foram deferidos a todas as partes do processo, inclusive primeira apelante, quando do despacho inicial (f. 53), tendo o processo tramitado sem o recolhimento das custas respectivas. Todavia, na presente oportunidade, renovou a primeira apelante o seu pleito, alegando omisso do Juiz singular nesse aspecto, promovendo, a tempo e modo, o preparo do recurso (f. 270), o que elide a ostentada situao de necessidade. Ora, ao promover o preparo recursal, a autora praticou ato incompatvel com a gratuidade perseguida, porquanto comprovou ter meios para arcar com as despesas do processo, impondo a revogao da deciso que concedeu dito benefcio. Conheo dos recursos por estarem presentes os pressupostos de admissibilidade. Para uma melhor compreenso do julgamento, apreciarei em conjunto as razes recursais. Passo ao exame da preliminar de cerceamento de defesa suscitada. Insurgem-se os rus, ora segundo e terceiro apelantes, contra a deciso que deferiu to somente a realizao da prova pericial e determinou, ao final da sua produo, a concluso dos autos para julgamento, deixando de apreciar, expressamente, o pedido de prova oral formulado. Como cedio, para que se configure o cerceamento de defesa e, por via de consequncia, uma grave ofensa aos princpios do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio, necessrio que a prova, que deixou de ser produzida, se caracterize como relevante e imprescindvel para a soluo da lide. No caso em apreo, a produo da prova testemunhal mostra-se prescindvel soluo do litgio, revelando-se desnecessria a designao de audincia com o escopo de esclarecer situao que se demonstra por meio de prova documental e pericial.
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No demais lembrar que o art. 131 do Cdigo de Processo Civil consagra o princpio do livre convencimento motivado como um dos cnones do sistema processual e, em linhas gerais, estipula que o julgador pode apreciar a prova livremente, considerada a lei e os elementos existentes nos autos, desde que a deciso seja fundamentada. Registro, ainda, que, no obstante tenha sido conferida s partes a oportunidade para especificarem provas, do despacho saneador de f. 108, que deferiu apenas a produo da prova pericial, no se insurgiu o requerido, ora segundo apelante, a tempo e modo oportunos, operando-se, desse modo, a precluso. De igual modo, constato que, do despacho que determinou a concluso dos autos para sentena e, por via de consequncia, implicou o encerramento da instruo, foram as partes regularmente intimadas, sem que contra o referido decisum tenham se insurgido (certido de f. 235-v.). Rejeito, pois, a preliminar levantada. Objetiva a autora, ora primeira apelante, por meio da presente ao indenizatria, a condenao dos requeridos reparao de danos materiais e morais, sob o fundamento de que as obras realizadas no imvel de propriedade da primeira r, de responsabilidade do segundo ru, na condio de empreiteiro, ocasionaram avarias no imvel de sua propriedade. O Juiz sentenciante, aps analisar o farto conjunto probatrio, especialmente a prova pericial, julgou procedente o pleito exordial por concluir que a primeira apelante realmente suportou os alegados danos em razo da obra realizada no terreno vizinho. Pois bem. Ao exame do contexto probatrio, verifico que razo no assiste aos requeridos, ora segundo e terceiro apelantes. Vejamos. Conquanto o Direito Civil prime pelo direito de propriedade e a liberdade individual do cidado, a legislao pertinente ao direito de vizinhana faz contundentes ressalvas, assegurando o direito do outro, especialmente no tocante preservao do direito privacidade, ao conforto, ao sossego, segurana e sade daquele que habita prdio vizinho. Nesse aspecto, o art. 1.299, Cdigo Civil, assegura ao proprietrio o direito de levantar em seu terreno as construes que lhe aprouver, salvo o direito dos vizinhos e os regulamentos administrativos. Nesse sentido, dispem os arts. 1.310, 1.311 e 1.312 do referido cdigo:
Art. 1.310. No permitido fazer escavaes ou quaisquer obras que tirem ao poo ou nascente de outrem a gua indispensvel s suas necessidades normais. Art. 1.311. No permitida a execuo de qualquer obra ou servio suscetvel de provocar desmoronamento ou deslocao de terra, ou que comprometa a segurana do prdio vizinho, seno aps haverem sido feitas as obras acautelatrias.
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Pargrafo nico. O proprietrio do prdio vizinho tem direito a ressarcimento pelos prejuzos que sofrer, no obstante haverem sido realizadas as obras acautelatrias. Art. 1.312. Todo aquele que violar as proibies estabelecidas nesta Seo obrigado a demolir as construes feitas, respondendo por perdas e danos.

Na hiptese, a prova pericial realizada (f. 142/167) mostrou-se conclusiva acerca dos danos ocasionados no imvel da primeira apelante, decorrentes das obras executadas no imvel vizinho. O perito oficial, alm de detectar os danos relatados na inicial, no tocante s trincas no piso e paredes do imvel, algumas reincidentes (f. 145), contundente ao descrever os danos ocasionados no imvel da primeira apelante resultantes da terraplanagem executada no imvel vizinho:
fato notrio que a terraplanagem realizada no terreno da 1 R deixou o imvel da autora merc da sorte, fazendo surgir as trincas nele existentes, a saber: piso da garagem e da escada de acesso ao 3 piso trreo; parede de divisa com o imvel da 1 R; parede que divide a garagem e rea de circulao, perpendicular divisa e paredes do quarto no 2 pavimento do 2 piso/trreo, perpendiculares divisa, representadas numericamente como sendo: A = trincas nos pisos e B = trincas nas paredes (f. 146).

No mesmo sentido, tal assertiva reforada em resposta ao quesito n 1, ocasio na qual destaca o expert:
os servios de terraplanagem efetuados no imvel da 1 r, por meio de escavao mecnica, bem como pela falta de planejamento e critrio para proteo do talude escavado e incio das obras de conteno do mesmo, atravs do muro de arrimo, deram incio s trincas existentes nos pisos e paredes do imvel da autora, estabelecendo uma cadeia de corresponsabilidade entre: quem contratou, quem escavou e quem executou o muro de arrimo (f. 150).

O risco de desabamento de parte do imvel afetado pela obra tambm restou detectado pela prova pericial, conforme se extrai da resposta aos quesitos 3 e 5:
Risco de desabamento da parte imediatamente afetada, qual seja: garagem e quarto. O deslocamento das fundaes associado a infiltraes poderiam causar a ruptura da edificao por falta de estabilidade dos elementos estruturais (f. 150). O risco iminente de desabamento foi superado pela execuo da obra no pavimento trreo da 1 r, auxiliado pelos servios de complementao/conteno executados pela autora (f. 151).

E, ainda, ao prestar os esclarecimentos s f. 209/211, o perito do Juzo afasta de vez a tese dos requeridos no sentido de que a construo da autora tenha contribudo para o aparecimento das trincas, afir-

Os danos causados aos vizinhos ho de ser ressarcidos por quem der origem a eles e por quem aufere os proveitos da construo. A jurisprudncia ptria tem reconhecido a responsabilidade solidria do construtor e do proprietrio, admitindo, porm, a reduo da indenizao quando a obra prejudicada concorreu efetivamente para o dano, por insegurana ou ancianidade. O proprietrio, porm, tem ao regressiva contra o construtor, se os danos decorreram de imprudncia, negligncia e, especialmente, impercia de sua parte. A responsabilidade solidria decorre da simples nocividade da obra, independentemente de culpa de qualquer deles. (In Direito civil brasileiro. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2009, v. IV, p. 276-277.)

A propsito, na mesma linha, so os ensinamentos de Srgio Cavalieri Filho:


comum, durante a construo, aparecerem rachaduras e abalos estruturais nos prdios vizinhos em razo de escavaes no terreno ao lado e vibraes do estaqueamento; quedas de materiais e outros objetos atingem transeuntes; desabamento de marquise e at do prprio prdio fere e mata pessoas etc. Inexistindo relao jurdica precedente entre o construtor e os terceiros eventualmente prejudicados pelo fato da construo, a sua responsabilidade extracontratual em todos esses eventos comuns nas edificaes. Essa responsabilidade decorre da lei e independe de culpa do construtor, bastando para a sua caracterizao a relao de causalidade entre o dano e a construo. Somente o fortuito externo, causa inteiramente estranha construo, poder exclu-la.

E prossegue:

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mando em resposta ao quesito 3 que as trincas surgiram devido falta de critrio e sincronismo, ocorridos na execuo dos servios de escavao do terreno e construo do muro de arrimo (f. 210). No procede a alegao dos segundo e terceiro apelantes no sentido de que a responsabilidade pelos danos narrados deve ser imputada prpria autora, tendo em vista as condies de seu imvel. Isso porque, embora a prova pericial tenha constatado a inadequao das condies de escoamento de gua pluvial no imvel da primeira apelante, o perito foi conclusivo no sentido de que tais circunstncias no resultaram nos danos experimentados, mas sim a execuo dos servios de escavao do terreno vizinho e construo do muro de arrimo, conforme respostas aos quesitos 3 e 5 de esclarecimentos (f. 210 e 211). Portanto, inegvel o nexo causal entre os danos verificados na casa da primeira apelante e a construo no prdio vizinho. No tocante atribuio de responsabilidade aos requeridos, esta solidria, sendo a primeira proprietria da obra e o segundo o construtor, fato este incontroverso nos autos. Sobre a responsabilidade por danos a vizinhos, pertinente a doutrina de Carlos Roberto Gonalves:

Atente-se, todavia, a que a responsabilidade do construtor no afasta a responsabilidade do dono da obra, que aufere os proveitos da construo. [...] O contrato de construo, qualquer que seja a sua modalidade, res inter alios para a vtima. Repetimos que no lhe compete averiguar, nem demonstrar que o dano sofrido pelo fato da construo resultou de impercia do construtor ou de falta de cautela do proprietrio ao escolh-lo. Ambos exercem atividade que pe risco a coletividade em geral. O que solidariza e vincula o proprietrio e o construtor pela reparao do dano sofrido por terceiro , objetivamente, a leso decorrente do fato da construo, fato este proveitoso tanto para o dono da obra como para quem a executa com fim lucrativo. (In Programa de responsabilidade civil. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 299-300.)

Quanto ao dano material, sustentam os segundo e terceiro apelantes que deve ser calculado de acordo com a apurao constante do laudo pericial. No obstante a memria de clculo de f. 147/148 apresente uma estimativa de custos da obra no valor de R$1.600,00, verifico que a primeira apelante atribui ao seu prejuzo o valor correspondente a R$1.926,50, embasada nos documentos de f. 41/47, que no foram objeto de impugnao especfica. Ademais, registro que a estimativa apresentada pelo perito oficial, por bvio, no absoluta, de modo que no deve prevalecer sobre os valores demonstrados por prova documental, especialmente por no apresentar diferena substancial em relao aos valores apurados pelo perito do Juzo. Logo, deve ser reconhecido que os valores constantes das notas fiscais apresentadas pela primeira apelante retratam, com fidelidade, os valores efetivamente desembolsados. Quanto ao dano moral, a situao vivenciada pela primeira apelante, ao ver a sua casa correr o risco de desabamento, no pode ser tida como mero aborrecimento. Ora, inmeros e srios foram os transtornos e problemas que a obra causou primeira apelante, com risco de desabamento de parte do seu imvel, impondo a tomada de medidas emergenciais, situao que, inegavelmente, causa srias atribulaes na vida do morador ou proprietrio, no se tratando, portanto, de mero dissabor. Por sua vez, o arbitramento econmico do dano moral muitas vezes cria situaes controvertidas na doutrina e jurisprudncia, em razo de o legislador ptrio ter optado, em detrimento dos sistemas tarifados, pela adoo do sistema denominado aberto, em que tal tarefa incumbe ao juiz, tendo em vista o bom senso e determinados parmetros de razoabilidade. Com efeito, imprescindvel que se realize o arbitramento do dano moral com moderao, em ateno realidade da vida e s peculiaridades de cada caso, proporcionalmente ao grau de culpa e ao porte econmico das partes. Ademais, no se pode olvidar,

consoante parcela da jurisprudncia ptria, acolhedora da tese punitiva acerca da responsabilidade civil, da necessidade de desestimular o ofensor a repetir o ato. A esse respeito, Maria Helena Diniz ensina que:
[...] o juiz determina, por equidade, levando em conta as circunstncias de cada caso, o quantum da indenizao devida, que dever corresponder leso e no ser equivalente, por ser impossvel tal equivalncia. A reparao pecuniria do dano moral um misto de pena e satisfao compensatria. No se pode negar sua funo: penal, constituindo uma sano imposta ao ofensor; e compensatria, sendo uma satisfao que atenue a ofensa causada, proporcionando uma vantagem ao ofendido, que poder, com a soma de dinheiro recebida, procurar atender a necessidades materiais ou ideais que repute convenientes, diminuindo, assim, seu sofrimento (A responsabilidade civil por dano moral. in Revista Literria de Direito, ano II, n. 9, p. 9, jan./fev. 1996).

Diante do exposto, rejeito a preliminar e nego provimento aos recursos. Por ser mnima a sucumbncia, arquem os requeridos com a integralidade das custas recursais, na proporo de 50% para cada um, ficando suspensa a exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Revogo o benefcio da assistncia judiciria concedido autora. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES NICOLAU MASSELLI e LUIZ CARLOS GOMES DA MATA. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO S APELAES.

...

Nesse sentido, Caio Mrio tambm traz lio preciosa:


um jogo duplo de noes: a - de um lado, a ideia de punio ao infrator, que no pode ofender em vo a esfera jurdica alheia [...]; b - de outro lado, proporcionar vtima uma compensao pelo dano suportado, pondo-lhe o ofensor nas mos uma soma que no o pretium doloris, porm uma ensancha de reparao da afronta [...] (Instituies de direito civil. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 2, p. 235).

Registro civil - Prenome - Recusa do oficial Art. 55 e pargrafo nico da Lei n 6.015/73 Via judicial - Indeferimento - Alegao de que se trata de sobrenome - Hiptese no vislumbrada pela Lei de Registros Pblicos - Situao vexatria - No ocorrncia - Deciso reformada Recurso provido
Ementa: Registro de menor. Nome incomum. Ausncia de prejuzo. Recurso provido. - A sugesto de prenome incomum ao menor feita pelos pais apenas obstar seu registro se a ele causar situao vexatria. APELAO CVEL N 1.0024.10.148039-0 0/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: E.I.O. - Relator: DES. AFRNIO VILELA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Brando Teixeira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO, COM DETERMINAO. Belo Horizonte, 16 de novembro de 2010. Afrnio Vilela - Relator. Notas taquigrficas DES. AFRNIO VILELA - Em exame, apelao interposta por E.I.O. contra a sentena de f. 34/35, que julgou improcedente o pedido exordial que visava ao

Nessa toada, dadas as particularidades do caso em comento, dos fatos assentados pelas partes, bem como observados os princpios da moderao e da razoabilidade, no se afere exorbitncia no valor fixado na sentena a ttulo de danos morais, correspondente a R$ 7.000,00 (sete mil reais), no se justificando a majorao pretendida pela primeira apelante. Por fim, a par do que dos autos consta, especialmente das provas produzidas no processo principal, no h como negar a procedncia da cautelar em apenso, porquanto presentes os requisitos autorizadores da medida, quais sejam o fumus boni iuris e o periculum in mora. Nesse aspecto, demonstrada restou a necessidade de adoo de medidas emergenciais para a estabilizao do muro da divisa e recuperao das peas estruturais do imvel. Ademais, observo que a prova pericial foi produzida depois da concesso da liminar na medida cautelar, tendo o expert, ao tempo da produo da prova, constatado a conduta da primeira apelante na execuo de obras com o objetivo de conteno do muro da divisa, de modo a afastar o risco de desabamento de parte de sua casa. Portanto, corretamente reconhecida a procedncia da medida cautelar, sendo patente que o imvel da primeira apelante ficou sujeito a riscos aps a execuo da obra engendrada pelos rus, condies estas que evidenciam a urgncia alegada nos autos da cautelar em apenso.
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registro de seu filho recm-nascido com o prenome Marx. Nas razes recursais, a apelante defende que o nome foi escolhido em homenagem ao seu av, que gostaria de ter um filho com esse prenome. Afirma que o nome comum e cita exemplos. Pugna seja determinado ao Servio de Registros Civis o registro de seu filho como M.M.F.O.B. A Procuradoria-Geral de Justia manifestou-se, s f. 51/54, pelo provimento do apelo. Presentes os pressupostos, conheo do recurso. Inicialmente, cumpre destacar que o procedimento previsto para os casos em que o oficial de registro tenha dvida acerca da pertinncia do nome atribudo pelos pais ao menor est previsto no art. 55 da Lei 6.015/73, que assim dispe:
Art. 55. Quando o declarante no indicar o nome completo, o oficial lanar adiante do prenome escolhido o nome do pai e, na falta, o da me, se forem conhecidos e no o impedir a condio de ilegitimidade, salvo reconhecimento no ato. Pargrafo nico. Os oficiais do registro civil no registraro prenomes suscetveis de expor ao ridculo os seus portadores. Quando os pais no se conformarem com a recusa do oficial, este submeter por escrito o caso, independente da cobrana de quaisquer emolumentos, deciso do Juiz competente.

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES RONEY OLIVEIRA e BRANDO TEIXEIRA. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO, COM DETERMINAO.

No caso em anlise, o procedimento foi corretamente adotado (f. 32), com a manifestao do i. Julgador pelo indeferimento do pedido (f. 33). Dessa forma, soluo no restou apelante seno buscar a satisfao de sua pretenso pelas vias judiciais. Feitas essas consideraes, passo anlise de mrito. Conforme de extrai do dispositivo supramencionado, a Lei de Registros Pblicos dispe que o oficial se recuse a proceder ao registro caso o nome escolhido pelos genitores seja capaz de expor o seu portador ao ridculo. No caso em anlise, a genitora do menor pretende registr-lo com o prenome Marx, o que foi negado pelo Julgador sob o argumento de que referido nome usado como sobrenome, e no nome prprio. Inexiste na legislao ptria qualquer impedimento para que se adotem como prenome nomes de origem estrangeira. Ademais, conquanto, na maioria dos indivduos de que se tem conhecimento, a palavra Marx seja utilizada como nome de famlia, nada impede sua adoo como nome prprio, o que, inclusive, pode acontecer apesar de no ser de conhecimento do Julgador. A nica restrio imposta pela legislao encontrase na possibilidade de exposio do portador do nome ao ridculo, ou seja, a possibilidade de ocorrncia de

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Responsabilidade civil - Indenizao - Dano moral e material - Arma de fogo - Disparo em via pblica efetuado por bandido - Ato no imputvel ao Poder Pblico - Ausncia de nexo causal entre o dano causado e a deficincia na prestao de segurana pblica Recurso no provido
Ementa: Processo Civil. Culpa. Pessoa de direito pblico. Nexo de causalidade. Dano. Prestao. Segurana pblica. Disparo. Via pblica. Marginais. Pedido. Improcedncia. - Em sede de responsabilidade civil, restando descaracterizado o nexo causal entre a prestao do servio e o dano, improcedente o pedido, objetivando indenizao por dano moral e material. - A morte de vtima decorrente de disparo de arma de fogo efetuado por bandido, objetivando alvejar seu desafeto, no constitui fundamento para imputar ao Estado a responsabilidade pela deficincia na prestao do servio de segurana pblica.
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situaes vexatrias em funo do prenome. No o caso dos autos. A despeito de ser um nome incomum, o nome escolhido pela apelante no traz qualquer meno a situao vexatria. No h bice a que os pais escolham para os filhos nomes que se destaquem dentre aqueles observados com maior frequncia. Ademais, impor que sejam escolhidos nomes comuns geraria uma padronizao dos prenomes. De certo que, se o fundamento para a negativa de registro no a caracterstica de ser ridculo, mas ser incomum e desconhecido como prenome, a deciso deve ser reformada, porquanto no configura a previso legal do art. 55, pargrafo nico, da Lei 6.015/73. Diante do exposto, dou provimento ao recurso para determinar que o Tabelionato de Registros Civis proceda ao registro do filho da apelante nos moldes por ela pleiteados. Sem custas, ex lege.

APELAO CVEL N 1.0024.06.218115-1 1/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Maria do Socorro Nunes de Oliveira e outros - Apelado: Estado de Minas Gerais - Relator: DES. MANUEL SARAMAGO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Manuel Saramago, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 2 de dezembro de 2010. - Manuel Saramago - Relator. Notas taquigrficas DES. MANUEL SARAMAGO - Conheo do recurso, uma vez que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. No Juzo da 6 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca desta Capital, Maria do Socorro Nunes de Oliveira e outros ajuizaram ao sob o comando do rito ordinrio em face do Estado de Minas Gerais, objetivando o pagamento de indenizao, a ttulo de dano material e moral, alm de pensionamento mensal, em decorrncia da morte, em 09.12.01, de Carlos Mrcio de Oliveira, marido e pai daqueles, quando se encontrava na Rua Benjamim Brando, no Bairro Paraso. O pedido inicial foi julgado improcedente, conforme se v da sentena de f. 598/601-TJ. A presente ao deve ser decidida considerando a responsabilidade presumida, a teor do estabelecido no art. 37, 6, da Constituio Federal c/c o art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Assim, o nus probatrio do apelado quanto caracterizao da sua responsabilidade pela morte, persistindo, no entanto, para os apelantes a obrigao de comprovar a existncia do dano, assim como do nexo causal entre aquele e a conduta daquele. Ao que se infere dos autos, o cnjuge e genitor dos apelantes foi alvejado por arma de fogo quando se encontrava prximo a sua residncia, tendo o projtil atingido a sua regio torcica, causando-lhe hemorragia interna, o que culminou na sua morte, conforme se v do atestado de f. 40-TJ. H nos autos prova de que desconhecida a autoria do crime, ocorrido em regio violenta desta Capital, cujos fatos j haviam sido noticiados Policia Militar do Estado de Minas Gerais. Os apelantes insistem que o apelado deve ser responsabilizado pelo evento morte pela deficiente prestao do servio de segurana pblica, j que, embora denunciada a ocorrncia de fatos violentos na
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regio, o suposto autor do delito teria sido colocado em liberdade, dias antes do malsinado crime. Aps minucioso exame dos autos, conclu que o pedido , realmente, improcedente, em que pese sensibilizado pela incalculvel dor dos apelantes. De fato, notria a precariedade e ineficincia do sistema de segurana pblica, que no consegue domar a onda de violncia existente nos centros urbanos, sendo frequentes os casos desse jaez, que causam indignidade s pessoas de bem. No menos certo, entretanto, que, no caso em exame, h prova de que a polcia vinha atendendo aos chamados da populao local, no restando caracterizada qualquer conduta do apelado no trgico entrevero existente entre gangues da regio, como relatado pelos prprios recorrentes, que, em acerto de contas com desafetos, efetuam disparos a esmo, um dos quais ceifaram a vida da vtima. No houve troca de disparos de arma de fogo entre os bandidos e os policiais militares em via pblica, ou seja, no houve uma ao por agentes pblicos que desse ensejo fatal morte da vtima. Com efeito, no obstante o dever do Estado de promover medidas para segurana pblica, preservando a ordem e a incolumidade das pessoas e do patrimnio, no pode ser responsabilizado por todo e qualquer evento em que o particular sofre danos, at porque fantasioso imputar ao Poder Pblico o absoluto controle da criminalidade, ainda que idealizado por todos. In casu, dvida no h, pois, de que o crime decorreu por ato imputvel a terceiros, o que, consequentemente, descaracteriza o nexo de causalidade entre o dano sofrido pelos apelantes e a prestao do servio de segurana pblica. Isso posto, hei por bem negar provimento ao recurso. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BARROS LEVENHAGEN e MARIA ELZA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Alvar judicial - Autorizao para aborto Anencfalo - Antecipao de tutela - Requisitos no preenchidos
Ementa: Alvar judicial. Autorizao para aborto. Anencfalo. Antecipao de tutela. Requisitos no preenchidos. - Para o acolhimento da antecipao de tutela pretendida, necessrio o preenchimento dos requisitos constantes do art. 273 do mesmo diploma legal, quais

sejam a verossimilhana do direito alegado e a possibilidade de ocorrncia de danos irreparveis ou de difcil reparao. - No caso em anlise, muito embora sejam patentes os danos irreparveis e de difcil reparao que sero impostos apelante com sua gestao e futuro nascimento de seu filho, no se verifica a presena da verossimilhana do direito alegado, visto que pretende a criao por via transversa de terceira hiptese de aborto, ainda no prevista pelo art. 128 do Cdigo Penal, ferindo o direito vida da criana e os direitos do nascituro estabelecidos pelo atual Cdigo Civil. APELAO CVEL N 1.0024.10.231638-7 7/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: K.A.V. - Relator: DES. OTVIO PORTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Batista de Abreu, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 10 de novembro de 2010. - Otvio Portes - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Flvio Nelson Dabes Leo. DES. OTVIO PORTES - Trata-se de apelao cvel interposta por K.A.V., em face da deciso de primeiro grau que indeferiu pedido liminar em alvar judicial proposto visando interrupo de gravidez, em razo de feto com acrania e anencefalia diagnosticadas. O MM. Juiz de primeiro grau (f. 47/51), ao entendimento de que foi constatada a presena de tecido enceflico no feto, de que no se trata de aborto espontneo e de que no caberia ao Magistrado determinar a retirada de uma vida, mormente sem base legal, indeferiu o pedido de alvar. Aduz a apelante que no lhe pode ser imposto tamanho sofrimento, aguardando gestao e nascimento de uma criana que se tem certeza no sobreviver. Aduz princpios constitucionais de dignidade da pessoa humana, com base em julgamentos de Tribunais, pugnando pela reforma da sentena, com concesso de antecipao de tutela recursal. Nesse sentido, importa registrar que, para o acolhimento da cautela pretendida, mostra-se necessrio o

preenchimento dos requisitos constantes do art. 273 do mesmo diploma legal, quais sejam a verossimilhana do direito alegado e a possibilidade de ocorrncia de danos irreparveis ou de difcil reparao. No caso em anlise, muito embora sejam patentes os danos irreparveis e de difcil reparao que sero impostos apelante com sua gestao e futuro nascimento de seu filho, no se verifica a presena da verossimilhana do direito alegado, alm de que o provimento cautelar como requerido tambm poder gerar uma deciso irreversvel. Nos termos do entendimento que vem sendo proferido por este Tribunal, embora em sua minoria, mas acompanhado por ora pelo Supremo Tribunal Federal, ainda no se enquadra nas hipteses legais de aborto a pretenso recursal. Autorizar a interrupo da gravidez em apreo seria determinar, por via transversa e sem a tramitao legal, terceira hiptese de aborto, ainda no prevista pelo art. 128 do Cdigo Penal. No bastasse, necessrio frisar que, muito embora seja necessria a garantia apelante de sua dignidade, tambm deve sopesar para o caso o direito vida da criana, norte da CF/88, bem como da Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948 e do Estatuto da Criana e do Adolescente, tendo o nascituro seus direitos j estabelecidos pelo atual Cdigo Civil. Por todo o exposto, ora ainda em breves linhas, indefiro a antecipao da tutela recursal e determino seja a presente deciso colocada em mesa para apreciao da Cmara, pela alta relevncia da matria, conforme autorizao que se pode inferir do art. 312 do RITJMG. Aps a deciso colegiada, d-se vista do feito Procuradoria-Geral de Justia. DES. WAGNER WILSON - Senhor Presidente. Juzes no so apenas agentes polticos com a responsabilidade de julgar demandas judiciais caracterizadas, na maioria das vezes, por conflitos de interesse entre pessoas. Como bem assinalou a Dr. Mnica Sette Lopes, Juza do Trabalho em Belo Horizonte (um conto: po e vida, Direito e vida),
eles seguram, um drama em cada processo e que tambm atinge as suas almas e devem resolv-los ante uma multido de interesses. Da leitura de Levinas de Emmanuel, pode se extrair que em cada processo est a lembrana dos vrios passados e da vida retorcida em corpo e em alma que dividimos entre ns. Juzes no escrevem apenas a vida entre parnteses. As imagens que criam, as decises que tomam, o modo como falam, tudo se imprime na lembrana do que vir. Na existncia dos juzes como personagens do cotidiano, cada processo um incidente que alcana densidade e sai do anonimato. Cada processo uma pessoa. Cada processo so vrias pessoas. E elas tm nome. Elas tm corpo. E elas tm alma. E vivem um conto inexoravelmente escrito.
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No presente processo, em que ora se analisa um pedido liminar, verifica-se que a autora busca com a ao ajuizada assegurar o seu direito de decidir sobre a antecipao da morte de seu filho, que ainda carrega no ventre, diagnosticado como portador de anencefalia, em detrimento do direito fundamental vida assegurado pelo art. 5 da nossa lei maior, a Constituio Federal. Impe-se a este Tribunal o reconhecimento do aborto eugnico, que no meu entendimento contraria a prpria lei. O direito vida antecede todos os outros e no pode ser minimizado por um direito subjetivo da me, que deseja abortar para evitar eventuais problemas seus de ordem estritamente emocionais. Considerando que o art. 4 do Pacto So Jos da Costa Rica, do qual o Brasil signatrio, assegura o direito vida desde a concepo e tem fora de emenda constitucional imutvel, clusula ptrea portanto, e, ainda, que o Cdigo Civil brasileiro estabelece que a lei pe a salvo o direito do nascituro desde a concepo, entendo que nesta ao deveria ser o caso, inclusive, de nomear um curador ao feto, para defender o seu direito de viver. No somos donos da vida. Temos apenas o direito de desfrutar dela. No somos juzes da vida, no nos cabe, numa anlise perfunctria dos autos, decidir liminarmente sobre ela. Voto de acordo com o Relator e indefiro a liminar. DES. JOS MARCOS VIEIRA - A inviolabilidade do direito vida, consagrada no art. 5, caput, da Constituio da Repblica, uma das chamadas decises ou pr-decises constitucionais. Dessarte, cumpre considerar o alcance de tal deciso, que protege a todos. O timo todos evidentemente abrange todos os sujeitos de direito. Verdadeiro que a capacidade de direito atribuda a toda pessoa (art. 1, Cdigo Civil), a proteo jurdica, de sujeito passivo ou ativo de direitos, surge antes, desde a concepo (art. 2, Cdigo Civil). No vejo por onde distinguir, de modo a excluir a proteo do incapaz de exerccio: que, na esteira da desproteo do feto anencfalo, colher-se-ia a do incapaz, colher-se-ia a desproteo do inconsciente, to anencfalo quanto o que no tenha crebro. Teramos a porta aberta para antecipar a morte tanto intra quanto extrauterina. Que diferena do coma irreversvel? A inviolabilidade no da vida, apenas. o do direito vida - o que supe proteo da possibilidade de vida, no sentido substancial e sem qualquer qualificativo. Teria havido a tentativa de equiparao da espcie ao aborto teraputico: o risco para a sade da mulher. Ora, o Cdigo Penal, no inciso I do art. 128, estabelece a impunibilidade do aborto necessrio, isto , o que se configure como nico meio de salvar a vida da gestante. Na extenso da mesma proteo vida, entreviuse a proteo sade da gestante, valendo a inexis106
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tncia de outro meio como justificativa, a sua vez, para o cabimento da arguio de descumprimento de preceito fundamental. Tenho presente o debate que se instaurou a propsito da liminar concedida em 1 de julho de 2004 pelo Ministro Marco Aurlio, na ADPF 54-8-DF. O texto editado pelo Conselho Regional de Medicina do Estado da Bahia, sob o ttulo Anencefalia e o Supremo Tribunal Federal, Ed. Letras Livres, Braslia, 2004, registra a seguinte interveno do auditrio (p. 62-3):
[...] a antecipao teraputica da gestao do anencfalo to somente uma adequao do descriminante penal da sade da me, do risco iminente para a vida da me. O risco pode no ser iminente, mas existe um risco flagrante para a me. O risco de eclmpsia em gestao do anencfalo muito mais alto do que nas gestaes comuns. O risco que a me enfrenta, fsica e psiquicamente, indescritvel. Ento, a questo no discutir se h conflitos de interesses, se h ou no h vida. Neste caso, temos um conflito evidente entre a sade da me, a sade fsica, a sade psquica e uma forma humana, sem dvida porque da espcie humana, mas uma forma invivel de vida.

Vejo, portanto, que o descumprimento de preceito fundamental dependeria de prova inconcussa do risco para a sade, digna de proteo tanto quanto a vida. S que a prova de tal risco haveria de ser algo extraordinria, porque no h gravidez sem risco, no h parto sem risco, como no h cirurgia ou terapia sem risco. O juzo de ponderao, portanto, no est entre as interpretaes das normas constitucionais, ao dizer do confronto entre o caput do art. 5 e o art. 196 da Constituio da Repblica, ainda que tambm este ltimo se dirija a todos e garanta o direito sade. Se se pudesse deixar de lado a matria ftica, como parece decorrer, a cavaleiro de distintas e, creio, infinitas possibilidades clnicas, e se chegasse ao juzo de ponderao para a interpretao conforme, tambm no me assaltaria a dvida. A jurisdio das inviolabilidades se antepe das demais protees constitucionais. E, no confronto entre vida e sade, prevaleceria a primeira. A vida intra e extrauterina, ainda que sem sade. O aborto teraputico sempre dependeu de parecer mdico, e, por tal condio factual, no creio que possa ser autorizado, mormente em face da presena de tecido enceflico - a sugerir a possibilidade de vida - sobretudo quando no demonstrado o risco de dano irreversvel sade da gestante, j por certo que no configurado risco de vida da mulher. A inviolabilidade - geradora de intangibilidade reclama jurisdio de pr-deciso constitucional no includente do direito a que se refere o art. 196 do mesmo texto constitucional.

A distino, sutil que o seja, remonta, a meu ver, necessidade de prova, no tocante ao tema da sade, prova que no se exige, por seu turno, em tema de impedir a morte. Acompanho, portanto, o eminente Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

Belo Horizonte, 25 de novembro de 2010. Moreira Diniz - Relator. Notas taquigrficas DES. MOREIRA DINIZ - Cuida-se de apelao contra sentena do Juiz da 5 Vara de Feitos da Fazenda Pblica Municipal da Comarca de Belo Horizonte que julgou improcedente a ao cominatria de obrigao de fazer, promovida por Nadja Neves Abdo contra o Municpio de Belo Horizonte. A apelante alega que, em razo do disposto no art. 55, 2, da Lei Orgnica do Municpio de Belo Horizonte, mesmo estando em readaptao funcional, faz jus s vantagens inerentes ao seu cargo de origem, qual seja o de professor municipal; que o perodo de readaptao pode ser considerado uma extenso da licena-mdica, no qual o servidor labora em condies especiais; que, de acordo com o art. 173, alnea b, do Estatuto dos Servidores Pblicos do Municpio de Belo Horizonte, o afastamento para tratamento de sade considerado como tempo de efetivo exerccio no cargo; que est recebendo tratamento desigual por parte da Administrao, em relao aos demais servidores que exercem o cargo de professor; que recebe como professor municipal, os descontos legais so realizados sobre seus vencimentos de professor municipal, a nomenclatura do cargo de professor municipal (f. 31/46) ento devem ser resguardados os direitos e vantagens do cargo de professor municipal; e que o Juiz no observou o documento de f. 79, que demonstra que, mesmo estando em readaptao funcional, nunca deixou de exercer atividades pedaggicas. A readaptao funcional definida pelo Estatuto dos Servidores Pblicos do Municpio de Belo Horizonte - Lei 7.169/96, nos seguintes termos:
Art. 47. Readaptao a atribuio de atividades especiais ao servidor, observada a exigncia de atribuies compatveis com a limitao que tenha sofrido em sua capacidade fsica ou mental, verificada em inspeo mdica pelo rgo municipal competente, que dever, para tanto, emitir laudo circunstanciado. Pargrafo nico. A atribuio de atividades especiais e a definio do local do seu desempenho sero de competncia da Secretaria Municipal de Administrao ou de autoridade que dela receba delegao, observada a correlao daquela com as atribuies do cargo efetivo. [...] Art. 50. A readaptao no acarretar aumento ou reduo da remunerao do servidor.

...

Ementa: Direito constitucional. Direito administrativo. Apelao. Servidora titular do cargo de professor municipal. Readaptao funcional. Exerccio das funes de auxiliar de biblioteca. Aposentadoria especial. Impossibilidade. Frias e recesso em perodo concidente com o dos professores em efetivo exerccio. No cabimento. Recurso desprovido. - A teor dos dispositivos constitucionais e legais aplicveis espcie, o tempo de exerccio na funo de auxiliar de biblioteca, em virtude de readaptao funcional, no pode ser computado para a aposentadoria especial de professor. - A servidora admitida no cargo de professora, que, em razo da readaptao funcional, passou a exercer a funo de auxiliar de biblioteca, no tem o direito de exigir sua liberao nas frias e recessos dos professores que esto em regncia de classe. APELAO CVEL N 1.0024.08.252644-3 3/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Nadja Neves Abdo - Apelado: Municpio de Belo Horizonte - Relator: DES. MOREIRA DINIZ Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, VENCIDA A VOGAL PARCIALMENTE.

Por sua vez, o art. 55, 2, da Lei Orgnica do Municpio de Belo Horizonte garante aos servidores que esto impossibilitados de exercer as atribuies de seu cargo, por doena ou acidente, os direitos e vantagens a ele inerentes, at seu definitivo aproveitamento em
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Readaptao funcional - Professora - Regente de classe - Doena - Nova funo - Auxiliar de biblioteca - Tempo de servio para aposentadoria especial - Efetivo exerccio da funo de magistrio - Imprescindibilidade - Art. 40, 5, CR/88 - Frias, recessos e finais de semana Gozo - Similitude de professores em efetivo exerccio do cargo - Inviabilidade - Art. 55, 2, LOM/BH - Recurso no provido

outro cargo, de atribuies afins, respeitada a habilitao exigida, ou at a aposentadoria. Os referidos dispositivos trazem trs regras importantes em relao readaptao funcional: a primeira, que o servidor tem direito manuteno da remunerao; a segunda, que as novas atividades devem ser correlatas com as atribuies do cargo efetivo, observada a limitao da capacidade fsica ou mental; e a terceira, que os direitos e vantagens inerentes ao cargo originrio do servidor sero garantidos at seu definitivo aproveitamento em outro cargo. No caso, extrai-se dos autos que a apelante foi admitida no cargo de professora do Municpio de Belo Horizonte, tendo sido afastada da regncia de classe, por motivo de doena, e submetida readaptao, em carter definitivo, passando a exercer a funo de auxiliar de biblioteca, conforme consta dos documentos de f. 21/22. A apelante pretende que seu tempo de servio na funo de auxiliar de biblioteca seja contado para fim da aposentadoria especial de professor; que lhe seja assegurado o direito de gozar dos recessos, finais de semana e frias, de forma idntica dos professores da escola em que estiver lotada; e que o Municpio seja condenado ao pagamento, em dobro, dos valores referentes aos perodos de frias, recessos e finais de semana trabalhados. No tocante ao cmputo do tempo de exerccio da funo de auxiliar de biblioteca para fim de aposentadoria especial, razo no assiste apelante. Isso porque o art. 40, 5, da Constituio Federal, que dispe a respeito da aposentadoria especial, exige que o professor comprove tempo de efetivo exerccio das funes de magistrio na educao infantil e no ensino fundamental e mdio, para que os requisitos de idade e tempo de contribuio sejam reduzidos em 5 anos. verdade que o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da Ao Declaratria de Inconstitucionalidade n 3.772/DF, manejada contra o art. 1 da Lei Federal 11.301/2006, que acrescentou o 2 ao art. 67 da Lei Federal 9.394/96, considerou que a funo de magistrio, para fim de aposentadoria especial, no se limita ao trabalho em sala de aula por professores de carreira, mas se estende s atividades correlatas, abrangendo a preparao de aulas, a correo de provas, o atendimento aos pais e alunos, a coordenao e o assessoramento pedaggico e a direo de unidade escolar. Ocorre que, no caso, a apelante foi readaptada para exercer a funo de auxiliar de biblioteca, atividade que no se enquadra na interpretao conferida pelo Supremo Tribunal Federal ao 2 do art. 67 da Lei Federal 9.394/96. Vale destacar que o documento de f. 79 no pode ser considerado como prova das atividades desenvolvidas pela apelante, porque foi esta quem o produziu.
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Melhor sorte no assiste servidora quanto pretenso de ser liberada nas frias, recessos e finais de semana, de forma idntica aos professores em efetivo exerccio do cargo, e de receber, em dobro, pelo trabalho prestado em tais perodos. Primeiro, porque a lei estabelece que os direitos e vantagens do cargo original sero assegurados ao servidor at seu definitivo aproveitamento em outro cargo, sendo que, no caso, a apelante se encontra definitivamente readaptada funo de auxiliar de biblioteca (f. 21/22). Segundo, porque a Instruo Normativa 001/2008, ao estabelecer que os professores municipais em readaptao funcional tero suas frias concedidas mediante escala planejada pela chefia, no restringe o direito constitucional das frias, apenas regulamentando o gozo do benefcio de acordo com a necessidade e convenincia do servio pblico. E terceiro, porque no h prova de que os feriados e os dias de repouso semanal da apelante no coincidam com os perodos estabelecidos para os professores em regncia de classe. Nego provimento ao recurso. Custas, pela apelante; suspensa a exigibilidade ante os termos do art. 12 da Lei 1.060/50. DES. DRCIO LOPARDI MENDES - De acordo com o Relator. DES. HELOSA COMBAT - Trata-se de apelao interposta por Nadja Neves Abdo contra a r. sentena (f. 72/77), que, em ao cominatria, julgou improcedentes os pedidos iniciais. Aduz a recorrente que, em decorrncia de problemas de sade, aps vrias licenas-mdicas, foi readaptada em dezembro de 2001. Comprova que foi readaptada em carter definitivo em 2004, encontrando-se atualmente como auxiliar de biblioteca conforme documento de f. 21. O douto Relator est negando provimento ao recurso. Rogo vnia para dissentir, pois tenho que o tempo em que a autora esteve afastada da regncia de aulas, por problemas de sade, deve ser considerado de efetivo exerccio, para todos os fins de direito. Dispe o 5 do art. 40 da Constituio Federal:
5 Os requisitos de idade e de tempo de contribuio sero reduzidos em cinco anos, em relao ao disposto no 1, III, a, para o professor que comprove exclusivamente tempo de efetivo exerccio das funes de magistrio na educao infantil e no ensino fundamental e mdio.

Ao meu ver, o dispositivo legal mencionado no autoaplicvel, carecendo de regulamentao para a especificao do termo funes de magistrio.

A Lei Federal 9.394/96 dispunha:


Art. 67. Os sistemas de ensino promovero a valorizao dos profissionais da educao, assegurando-lhes, inclusive nos termos dos estatutos e dos planos de carreira do magistrio pblico: [...] Pargrafo nico. A experincia docente pr-requisito para o exerccio profissional de quaisquer outras funes de magistrio, nos termos das normas de cada sistema de ensino.

A readaptao assim est definida no Estatuto dos Servidores do Municpio de Belo Horizonte:
Art. 47. Readaptao a atribuio de atividades especiais ao servidor, observada a exigncia de atribuies compatveis com a limitao que tenha sofrido em sua capacidade fsica ou mental, verificada em inspeo mdica pelo rgo municipal competente, que dever, para tanto, emitir laudo circunstanciado. Pargrafo nico. A atribuio de atividades especiais e a definio do local do seu desempenho sero de competncia da Secretaria Municipal de Administrao ou de autoridade que dela receba delegao, observada a correlao daquela com as atribuies do cargo efetivo.

2 Para os efeitos do disposto no 5 do art. 40 e no 8 do art. 201 da Constituio Federal, so consideradas funes de magistrio as exercidas por professores e especialistas em educao no desempenho de atividades educativas, quando exercidas em estabelecimento de educao bsica em seus diversos nveis e modalidades, includas, alm do exerccio da docncia, as de direo de unidade escolar e as de coordenao e assessoramento pedaggico. (Includo pela Lei n 11.301, de 2006.)

Como se v, a Constituio Federal no esclarece quais funes devem ser consideradas para contagem de tempo para concesso da aposentadoria especial, o que inviabiliza a aplicao do dispositivo, mostrando-se necessria uma complementao, o que foi feito pela Lei 11.301/06, que delineou quais so as funes de magistrio. dizer, por se tratar de norma constitucional de eficcia limitada, ou seja, de aplicabilidade reduzida, carente de regulamentao, ficou evidenciada a necessidade de uma lei para cumprir essa funo. Da a origem da Lei 11.301/2006, que possibilitou a compreenso e aplicao do dispositivo previsto na Constituio Federal. A referida lei no afronta a Constituio, pois no se verificou qualquer alterao no texto legal, mas apenas foi explicitado o que o legislador ordinrio entende por funo de magistrio. Assim, mostra-se que o enunciado da Smula 726 do STF, que afirma que o tempo de servio prestado fora da sala de aula no contabilizado para fins de aposentadoria especial, no mais subsiste. Ademais, em data recente, o colendo Supremo Tribunal Federal decidiu que a Lei 11.301/06 constitucional. Portanto, havendo lei regulamentando o que se entende por funo de magistrio, poder haver a contagem especial do tempo de aposentadoria. No caso versado, h uma particularidade na legislao do Municpio de Belo Horizonte que d agasalho pretenso da recorrente.

Administrativo. Mandado de segurana. Servidor pblico. Readaptao. Aproveitamento. Pressupostos. - O instituto da readaptao funcional, previsto para o caso de incapacitao fisica do servidor pblico para exerccio das funes do seu cargo, equivalente ao aproveitamento e, portanto, deve ser efetuado em cargo da mesma linha horizontal e do mesmo padro de vencimentos. (RMS 2102/PA, Rel. Min. Vicente Leal, 6 T, j. em 11.06.1996.)

Logo, verifica-se que a readaptao da ora apelante a colocou no cargo de auxiliar de biblioteca, que no se encontra na mesma linha horizontal do cargo de professor. Sendo assim, deve-se observar o disposto no art. 55, 2, da Lei Orgnica Municipal:
Art. 55. Os servidores dos rgos da administrao direta, das autarquias e das fundaes pblicas sujeitar-se-o a regime jurdico nico e a planos de carreira a serem institudos pelo Municpio. [...] 2 Ao servidor pblico que, por acidente ou doena, se tornar inapto para exercer as atribuies especficas de seu cargo, sero assegurados os direitos e vantagens a ele inerentes, at seu definitivo aproveitamento em outro cargo, de atribuies afins, respeitada a habilitao exigida, ou at a aposentadoria.

O referido pargrafo prev expressamente que o servidor afastado por motivo de doena ter assegurado todos os direitos e vantagens inerentes ao cargo, at seu aproveitamento em cargo de atribuies afins. Uma vez que a readaptao da apelante se deu para cargo de atribuies diversas, deve esta continuar a ter assegurados seus direitos, dentre os quais o regime especial de aposentadoria e o gozo de recessos, feriados, fins de semana e frias, como se estivesse no cargo de origem. Caso contrrio, estar-se-ia estimulando a
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Ento, pelo texto legal anterior, j havia outras funes de magistrio. Os chamados standarts legais, ou conceitos vagos, necessitam de interpretao, de integrao, pois so termos vagos. Assim, veio a lume a Lei Federal 11.301/06, exatamente para suprir a lacuna, e acrescentou o 2 ao art. 67 da Lei Federal 9.394/96, verbis:

Verifica-se, da leitura do dispositivo, que na readaptao deve ser observada correlao das atividades especiais a serem desenvolvidas com as atribuies do cargo efetivo. O Superior Tribunal de Justia tem entendido, em casos anlogos, que a readaptao deve se dar em cargo da mesma linha horizontal e do mesmo padro de vencimentos:

readaptao ilegal de servidores, em detrimento destes ltimos e de suas garantias. Ademais, o Estatuto dos Servidores do Municpio de Belo Horizonte garante o cmputo integral do tempo de afastamento para tratamento de sade, e a readaptao funcional decorrente de problema de sade.
Art. 173. So considerados como de efetivo exerccio os afastamentos decorrentes de: [...] VII - licena: [...] b) para tratamento de sade, observado o limite estabelecido no art. 143;

Prescindibilidade. Relao de afetividade. Melhor interesse do idoso. Inteligncia do art. 3 da Lei n 10.471/2003. Manuteno da sentena. Desprovimento do recurso. APELAO CVEL N 1.0701.09.266215-7 7/001 Comarca de Uberaba - Apelante: T.J.P.C. - Apelado: J.R.B.2 - Relator: DES. BARROS LEVENHAGEN Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Mauro Soares de Freitas, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 16 de dezembro de 2010. - Barros Levenhagen - Relator. Notas taquigrficas DES. BARROS LEVENHAGEN - Trata-se de apelao cvel interposta por T.J.P .C. contra a sentena de f. 197/200, proferida pelo Magistrado Fausto Bawden de Castro Silva, que, nos autos da ao de regulamentao de visitas ajuizada por J.R.B., julgou procedente o pedido, determinando que as visitas do autor Sra. A.R.P . ocorram s teras, quintas e sbados, das quinze s dezessete horas e trinta minutos, na residncia da interditada. Inconformada, a r avia o presente recurso (f. 203/2156), alegando, em preliminar, carncia da ao, ao fundamento de que inexiste vnculo familiar entre a interditada e o autor. No mrito, alega que o apelado, de forma maliciosa, firmou contrato de locao imobiliria extremamente prejudicial interditada e que a visitao lhe prejudicial. Requer, ao final, o provimento do recurso e a consequente reforma da r. sentena. Contrarrazes s f. 219/225, refutando a preliminar arguida, bem como as alegaes atinentes ao mrito, e pugnando pela manuteno da deciso guerreada. A d. Procuradoria-Geral de Justia, no parecer de fls., manifestou-se pelo desprovimento do recurso. o relatrio. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. A questo preliminar da carncia da ao, fundada na alegao de ausncia de relao de parentesco entre o autor e a interditada, confunde-se com o mrito da ao e ser analisada oportunamente. O Estatuto do Idoso busca preservar, prioritariamente, os interesses dos ancios, dispensando especial ateno [...] efetivao de seu direito sade, alimentao, educao, cultura, ao esporte, ao lazer, ao trabalho, cidadania, liberdade, dignidade, ao

Cumpre ressaltar, ainda, que a recorrente alegou (f. 79) e o apelado no refutou (f. 91/93) que durante a readaptao exerceu atividades de coordenao pedaggica, confeco de material didtico, aulas de reforo, oficinas de leitura e redao, aulas de literatura com material da biblioteca escolar, dentre outras atividades correlatas. Verifica-se, para alm das razes j expostas, que a servidora no se encontra de todo afastada das funes de magistrio. Todavia, no vejo como acolher a pretenso de que seja o Municpio condenado ao pagamento em dobro dos valores dos perodos de recesso, frias, feriados e finais de semana laborados pela apelante. No h prova de que a autora no gozou dos respectivos benefcios, existindo apenas a alegao da servidora de que foram deferidos em data diversa dos efetivos professores, de modo que o pedido culminaria em um enriquecimento ilcito da ora recorrente. Ante o exposto, dou parcial provimento ao recurso para condenar o apelado a cumprir como de efetivo exerccio de magistrio todos os direitos da autora, em especial quanto aos recessos, feriados, fins de semana e frias. Condeno o apelado, ainda, a averbar o tempo de servio da servidora para fins de aposentadoria, respeitado o regime especial dos professores. Ante a sucumbncia mnima da autora, inverto os nus. Isento de custas. Smula - NEGARAM PROVIMENTO, VENCIDA A VOGAL PARCIALMENTE.

...

Regulamentao de visitas - Alegada ausncia de relao de parentesco - Estatuto do Idoso Art. 3, Lei n 10.741/2003 - Manuteno das relaes afetivas - Ausncia de prejuzo fsico ou psquico - Recurso no provido
Ementa: Apelao cvel. Ao de regulamentao de visita a idoso. Inexistncia de laos de parentesco.
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respeito e convivncia familiar e comunitria (art. 3 da Lei n 10.741/2003). A presente ao, a despeito da querela entre as partes, motivada por questo patrimonial, deve ter por norte a garantia da manuteno das relaes afetivas que devem existir entre pais e filhos, independentemente dos laos de consaguinidade. A prpria apelante reconhece que o autor foi criado pela me como se filho fosse, revelando-se fato incontroverso a relao de afeto mantida com a incapaz, motivo pelo qual descabida a arguio da preliminar de carncia da ao. J se admite, na linha de evoluo do direito de famlia, inclusive com a adeso do STJ (REsp 119346/GO, Rel. Min. Barros Monteiro, Quarta Turma, julgado em 1.04.2003, DJ de 23.06.2003, p. 371), a paternidade denominada socioafetiva, construda ao longo dos anos e calcada em valores e sentimentos (paternidade ou maternidade de criao), fenmeno tambm conhecido como desbiologizao do direito de famlia. Com efeito, no h nos autos provas convincentes de que a visitao do autor interditada esteja sendo nefasta sade fsica ou psquica da idosa. Ao contrrio, o estudo psicossocial (f. 107) revelou que a Sra. A.R.P . relata, com clareza de pensamento, a participao que o Sr. J.R.B. teve em sua vida familiar e nos seus negcios e que no o tem como empregado da fazenda, mas como auxiliar nos negcios da famlia e declara que confia nele. Finalmente, cumpre asseverar que a questo patrimonial e os efeitos da ao de interdio proposta pela apelante sobre os contratos firmados pela incapaz devem ser discutidos nas vias ordinrias. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MARIA ELZA e MAURO SOARES DE FREITAS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

mento do marido previamente ao da esposa por meio de avaliao de sinais vitais, deve ser reconhecida a premorincia do marido em relao esposa. APELAO CVEL N 1.0672.08.300650-8 8/001 Comarca de Sete Lagoas - Apelante: Elvira Sabino da Silva Santos - Apelados: Maria Ventura Pires Silva e outro, herdeiros de Joo Ventura Pires - Relator: DES. DRCIO LOPARDI MENDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Audebert Delage, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 7 de outubro de 2010. - Drcio Lopardi Mendes - Relator. Notas taquigrficas DES. DRCIO LOPARDI MENDES - Conheo do recurso, presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Trata-se de recurso interposto contra sentena proferida pelo MM. Juiz da 3 Vara Cvel de Sete Lagoas, nos autos da ao de reconhecimento de premorincia proposta por Elvira Sabino da Silva Santos contra Maria Ventura Pires Silva e outro, herdeiros de Joo Ventura Pires, que julgou improcedente o pedido, condenando a autora ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios de R$ 1.000,00, suspensa a exigibilidade em face da gratuidade processual. Em razes recursais, alega a apelante que a sentena deve ser reformada, uma vez que, considerando as provas carreadas aos autos, a Sr. Edir, submetida a RCP , no obteve sucesso vindo a bito, evidentemente posterior a seu esposo, pois a atividade eltrica no corao somente paralisou enquanto estava sendo monitorada pela equipe mdica do Samu. Sem preparo, em face da gratuidade processual. Contrarrazes, f. 155/164, pela manuteno da sentena. Como do conhecimento de todo operador do direito, abre-se a sucesso no momento da morte de seu autor, sendo ento importantssimo estabelecer corretamente e precisamente o momento da morte, afastando qualquer dvida quanto a sua ocorrncia. Para tanto, estabeleceu o ordenamento jurdico o registro do bito, elaborado por profissional mdico, indicando hora, dia, lugar, uma vez que tais dados interferiro efetivamente na sucesso, principalmente se morrerem pessoas no mesmo momento que so reciprocamente sucessoras umas das outras.
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Premorincia - Reconhecimento - Importncia Sucesso - Abertura - Momento da morte Prova - Depoimento mdico - Recurso provido
Ementa: Acidente de veculo. Casal. Morte. Premorincia. Prova. - Constatado, mediante relatrio do profissional mdico que atendeu s vtimas no local do acidente, o faleci-

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Ocorrendo dvida em se saber quem morreu primeiro, como dado histrico, o direito romano estabelecera presunes de premorincia, baseadas na probabilidade de maior ou menor resistncia vital. Mas no direito moderno a questo recebeu soluo diversa, principalmente em nosso Cdigo Civil, ao adotar a presuno legal, mitigada pela regra geral quanto ao nus da prova. Ao regular o instituto da comorincia e, obviamente, o da premorincia, estabelece o art. 8 do Cdigo Civil que, se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se algum dos comorientes precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente mortos. V-se, pois, que, visando normatizar a sucesso hereditria, estabeleceu o Cdigo Civil que as pessoas que morreram concomitantemente no sero herdeiras entre si; no haver, pois, qualquer transmisso de herana ou herdeiros hereditrios entre elas. Cabe, portanto, aos herdeiros de cada uma das mencionadas pessoas falecidas, como comorientes, situar seus direitos, tendo como abertura da sucesso a morte, em separado, de cada qual dos falecidos. Na hiptese dos autos, busca a autora, ora apelante, o reconhecimento da premorincia de Joo Ventura Pires em face de Edir Sabino da Silva Pires, vtimas de acidente de veculo, permitindo-se, assim, abrir a sucesso de Edir Sabino da Silva como herdeira do marido. O conjunto probatrio produzido nos autos tem sustentao no boletim de ocorrncia, na certido de bito e depoimento dos dois profissionais mdicos que se relacionaram com os fatos, que, a meu juzo, so suficientes para estabelecer com segurana quem faleceu primeiro. O boletim de ocorrncia de f. 16/18 traz, em seu histrico da ocorrncia, que a equipe mdica constatou o bito da vtima fatal Joo Ventura Pires, passageiro do banco traseiro, e efetuaram manobra de reanimao cardiopulmonar da condutora do V-02, Edir Sabino da Silva Pires, sem xito, ocorrendo assim o seu bito, constatado pelo Dr. Glauco Amorim do Samu. Nas certides de bito de f. 30/31, constou o falecimento de Joo Ventura Pires e Edir Sabino da Silva Pires no mesmo horrio, 11 horas, informaes extradas do atestado mdico emitido pelo Dr. Emanoel Csar Estefani, CRM 17457, que, em seu depoimento de f. 102/103, disse que havia recebido a guia de solicitao de necropsia assinada pelo delegado de planto, no sendo assim suficiente para saber o horrio exato do falecimento do casal. O Dr. Glauco Amorim Perdigo, que fez parte da equipe do Samu no dia do acidente e participou do atendimento, declarou que, to logo chegou ao local. percebeu que a vtima Joo Ventura Pires no respirava e foi informado que a vtima Edir Sabino da Silva Pires parou de respirar, naquele instante. Efetuou o monitora112
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mento cardaco imediatamente e constatou que no existia nenhum sinal eltrico no corao da vtima Joo Ventura. Em seguida, fez avaliao na outra vtima Edir Sabino, constatando que no havia pulsao, nem respirao, porm havia atividade eltrica no corao; por esse motivo foi decidido fazer a manobra de ressuscitao cardiopulmonar durante trinta minutos aproximadamente, que continuou tentando a ressuscitao da vtima sem xito, e ainda declarou:
O declarante chegou ao local e, imediatamente, utilizou o monitor cardaco ou desfibrilador na vtima, Joo Ventura Pires, e, no havendo sinais vitais, concluiu que est em bito; a atividade eltrica, constatada na vtima, Edir Sabino, significa que ela ainda estava com vida no momento em que foi examinada pelo declarante. No existe aparelho nico que possa ser utilizado numa cena de acidente e, com o exame local, tecnicamente, afirmar uma morte enceflica; possvel constatar morte enceflica com o corao ainda em atividade; o que, tambm, ocorre nos protocolos de transplantes; a ressuscitao, acima referida, para os mdicos, significa, apenas, uma reanimao dos sinais vitais, havendo atividade eltrica no corao, tecnicamente, a pessoa no est em bito (f. 113).

Portanto, a meu juzo, aps detido exame do conjunto probatrio produzido nos autos, principalmente o depoimento do profissional mdico que fez parte da equipe do Samu e atendeu s vtimas no local do acidente, creio no haver dvidas de que houve a premorincia de Joo Ventura Pires em relao esposa Edir Sabino, no podendo admitir diante dos sinais de vida da esposa a comorincia do casal, at mesmo considerando que o marido faleceu por traumatismo crnio enceflico. Ante o exposto, dou provimento ao recurso para, reformando a r. sentena de primeiro grau, julgar procedente o pedido inicial, reconhecendo a premorincia de Joo Ventura Pires, em relao esposa Edir Sabino da Silva Pires, invertendo os nus sucumbenciais. Custas recursais, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HELOSA COMBAT e AUDEBERT DELAGE. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Repetio de indbito - Taxa de servio Proprietrio - Legitimidade do direito de ao Juros - ndice - Honorrios advocatcios
Ementa: Direito tributrio. Repetio de indbito. Taxa de servio. Legitimidade do proprietrio. ndice de juros. Honorrios advocatcios.

- Cuidando-se de tributos vinculados propriedade do imvel, despiciendo saber quem adimpliu a obrigao tributria, mantendo-se inabalada a legitimidade do direito de ao do proprietrio do imvel. - Os juros em matria tributria so de 1% ao ms, se no houver outro ndice adotado pela lei do ente tributante, conforme se verifica do art. 161, 1, do Cdigo Tributrio Nacional. - So devidos honorrios advocatcios mesmo em aes de matrias simples e pacficas em razo da sucumbncia e causalidade, devendo os mesmos ser fixados em observncia aos parmetros do art. 20, 3 e 4, do Cdigo de Processo Civil. APELAO CVEL N 1.0145.08.440839-5 5/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Municpio de Juiz de Fora - Apelados: Jos Antnio Franca Furtado e sua mulher - Relatora: DES. MARIA ELZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Manuel Saramago, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 2 de dezembro de 2010. - Maria Elza - Relatora. Notas taquigrficas DES. MARIA ELZA - Jos Antnio Frana Furtado ajuizou ao de repetio de indbito tributrio em desfavor do Municpio de Juiz de Fora visando restituio de valores concernentes taxa de limpeza pblica. A sentena de f. 38/43-TJ julgou procedente a demanda, determinando a restituio do indbito tributrio. Inconformado, o Municpio de Juiz de Fora apela a este Tribunal de Justia alegando, em suma: i) a no comprovao do autor de sua legitimidade ativa e interesse de agir; ii) a ocorrncia de prescrio; iii) que os juros de mora deveriam ser contados no ndice de 0,5% em conformidade com o disposto na Lei Federal n 11.960/2009; iv) que deveria ser reformada a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios. Requer o provimento do recurso. Contrarrazes de apelao s f. 54/58-TJ pedindo pela manuteno da sentena. o breve relatrio. Verificados os pressupostos gerais de admissibilidade recursal, conhece-se da apelao.

Inicialmente, a Municipalidade alega que o autor no teria comprovado a sua legitimidade ativa para pleitear a repetio de indbito tributrio em relao taxa de servios urbanos de Juiz de Fora. Sem qualquer razo o apelante. No procede a pretensa ilegitimidade ativa do contribuinte, visto que, pelos documentos emitidos pela prpria Municipalidade, a ora apelada est consignada como contribuinte do IPTU e TSU. Alm disso, as escrituras dos imveis tambm foram juntadas aos autos, de modo que restou comprovada a titularidade da parte autora. Cuidando-se de tributos vinculados propriedade do imvel, despiciendo saber quem adimpliu a obrigao tributria, mantendo-se inabalada a legitimidade do direito de ao. Tambm no se verifica a prescrio da pretenso repetitria do contribuinte. No obstante as alegaes genricas da Municipalidade, no houve a prescrio da pretenso dos autos, visto que os exerccios fiscais pretendidos na repetio obedecem ao prazo prescricional quinquenal e que, ao final da sentena, fica ressalvada a observncia de eventual prescrio quinquenal na liquidao. No que diz respeito pretensa aplicao dos juros em 0,5% ao ms em conformidade com a Lei Federal n 11.960/2009, tem-se que a tese absolutamente absurda. Como sabido, os juros em matria tributria so de 1% ao ms, se no houve outro ndice adotado pela lei do ente tributante, conforme se verifica do art. 161, 1, do Cdigo Tributrio Nacional. No que diz respeito aos honorrios advocatcios, bvio que so devidos em razo da sucumbncia e causalidade, tendo sido fixados em observncia aos parmetros do art. 20, 3 e 4, do Cdigo de Processo Civil. No que diz respeito alegao de que houve equivocada condenao sua em custas processuais, temse que a sentena aplicou o disposto na Lei Estadual n 14.939/2003, isentando as pessoas jurdicas pblicas do seu pagamento, motivo pelo qual inexiste interesse recursal do Municpio nessa matria. Diante do exposto, com respaldo no princpio da obrigatoriedade da fundamentao dos atos jurisdicionais (art. 93, inciso IX, da Constituio Brasileira), no princpio do livre convencimento motivado (art. 131 do Cdigo de Processo Civil), alm da legislao invocada no corpo deste voto, nega-se provimento ao recurso. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES MANUEL SARAMAGO e MAURO SOARES DE FREITAS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Guarda de menor - Relatrio psicossocial - Ajuda material dos tios - Me - Condio de guardi Afastamento - Medida excepcional Comprometimento do desenvolvimento do menor - Provas inequvocas - Ausncia - Carncia de recursos materiais - Requisito no expresso no art. 1.638 do Cdigo Civil - Modificao da guarda - Inviabilidade - Art. 23 da Lei 8.069/90 Recurso provido
Ementa: Civil. Guarda de menor. Pedido formulado por tios. Falta de prova de situao excepcional. Exerccio pela me. Improcedncia da postulao. - A perda da guarda materna admitida excepcionalmente, ou seja, apenas quando h provas inequvocas de que o menor tem o seu desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual ou social comprometido por fatos que se relacionam com negligncia ou com proceder irregular da me. - A falta de demonstrao de situao prevista no art. 1.638 do Cdigo Civil inviabiliza o pedido de modificao da guarda de menor ou de perda do poder familiar, que no pode decorrer, isoladamente, da carncia de recursos materiais (Lei n 8.069/90 - art. 23). Recurso provido. APELAO CVEL N 1.0701.09.283382-4 4/001 Comarca de Uberaba - Apelante: R.F. - Apelado: C.H.F. e sua mulher L.V.R.F. - Relator: DES. ALMEIDA MELO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo , incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 9 de dezembro de 2010. - Almeida Melo - Relator. Notas taquigrficas DES. ALMEIDA MELO - Conheo do recurso, porque atendidos os pressupostos de admissibilidade. A sentena de f. 89-TJ julgou procedente o pedido inicial para deferir a guarda do menor V.A.F.P .R. aos autores e autorizar a visitao livre r. A recorrente argui, preliminarmente, a nulidade de sua citao, ao argumento de que apenas foi notificada
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para tomar conhecimento dos fatos, e no para se defender, tendo em vista que se encontrava representada pelos advogados dos requerentes, que renunciaram ao mandato por ela outorgado somente em 10.11.2009. Diz que no lhe foi possibilitada a produo de provas. No mrito, aduz que nunca abandonou seu filho e que a sentena a desqualifica indevidamente como me (f. 98/111-TJ). Extrai-se dos autos que esta ao de guarda de V.A.F.P .R. foi promovida por seus tios e que da inicial constou a informao de que a me do menor estava de acordo com a regularizao da situao de fato e que outorgou procurao aos mesmos advogados constitudos pelos requerentes. f. 15-TJ, o representante do Ministrio Pblico opinou pela emenda da inicial para a incluso da me do menor no polo passivo e a realizao de sua citao, bem como para a juntada da certido de bito do pai. Por meio do requerimento de f. 18-TJ cumpriu-se a determinao de emenda da inicial contida na deciso de f. 16-TJ. A recorrente foi citada por mandado juntado em 29.10.2009 (f. 23-v., 24 e 25-TJ) e apresentou contestao em 04.12.2009 (f. 45/47-TJ). O Juiz de primeiro grau no conheceu da defesa, porque foi apresentada alm do prazo legal (f. 55-TJ). Nas datas em que ocorreram a emenda da inicial e a citao, a apelante continuava assistida pelos mesmos advogados dos autores (recorridos), que efetivaram renncia ao mandado que lhes foi outorgado apenas em 10.11.2009 (f. 36/37-TJ). Logo, ao tempo da emenda da inicial os advogados no renunciaram aos poderes que lhes foram atribudos no mandado de f. 11-TJ e, mesmo aps a citao da apelante, continuaram representando interesses, em tese, conflitantes. No entanto, ainda que considerada a data da renncia ao mandato, a recorrente constituiu novos procuradores em 12.11.2009 (f. 38/39-TJ) e, como mencionado, apresentou contestao somente em 04.12.2009 (f. 45-TJ), aps exaurido o respectivo prazo. Dessa forma, subsiste a deciso de f. 55-TJ, que no recebeu a pea de defesa, com destaque para o fato de que contra a apelante no foram aplicados os efeitos da revelia. Rejeito a preliminar. No mrito, observo que a deciso de primeiro grau est fundamentada, basicamente, no relatrio de estudo psicossocial de f. 32/34-TJ. Consta do referido trabalho que o menor recebe assistncia dos tios (autores), mas que no se afastou dos cuidados da me. Relatam a psicloga e a assistente social judiciais que as partes residem em casas edificadas no mesmo terreno, ou seja, que os ambientes familiares se integram, e

que a recorrente (me) participa dos cuidados do menor, o qual a reconhece e trata como me e com ela permanece, frequentemente, nos perodos dirios em que os tios (apelados) cumprem suas jornadas de trabalho. Esclarece o relatrio psicossocial que a apelante
[...] revela vinculao pelo filho, participando, de acordo com suas limitaes fsicas e mentais, do cotidiano do menino. Por exemplo, frequenta as reunies escolares referentes ao desempenho de V. nos estudos.

Medida Provisria n 2.170/2001. que a capitalizao de juros autorizada pela referida medida provisria no se apresenta plena no mundo do direito, visto que submetida indagao de inconstitucionalidade perante o excelso Supremo Tribunal Federal, por meio da ADIN 2.316-1. APELAO CVEL N 1.0145.08.472903-0 0/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: HSBC Bank Brasil S.A. Banco Mltiplo - Apelada: Dirce de Oliveira Relator: DES. NILO LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Saldanha da Fonseca, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 24 de novembro de 2010. - Nilo Lacerda - Relator. Notas taquigrficas DES. NILO LACERDA - Trata-se de apelao interposta pelo HSBC Bank Brasil S.A. Banco Mltiplo contra a r. sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da 8 Vara Cvel de Juiz de Fora, nos autos da ao revisional de contrato ajuizada por Dirce de Oliveira. A sentena recorrida de f. 215/218, julgou em parte procedentes os pedidos formulados na inicial, para manter a taxa de juros remuneratrios que foi contratada, bem como a cobrana de juros de mora de 1%, em caso de inadimplemento; e decotar da frmula de clculo dos dbitos oriundos do contrato de financiamento n 06090774235 a capitalizao mensal, permitindo a anual. Por conseqncia, ambas as partes foram responsabilizadas por 50% das custas do processo e honorrios advocatcios de R$ 1.000,00, restando suspensa a exigibilidade em relao autora por fora do disposto no art. 12 da Lei 1.060/50. Em seu recurso, o apelante alega em sntese que a capitalizao de juros devida por se tratar de contrato firmado aps 31.03.2000, na vigncia do art. 5 da Medida Provisria 1.963-17. Pugna pela reduo dos honorrios advocatcios. Preparo juntado f. 229. Contrarrazes juntadas s f. 230/236. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de admissibilidade. A capitalizao dos juros, como cedio, vedada em nosso ordenamento jurdico, consoante remansoso entendimento desta Corte:
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Do contexto extrado do laudo psicossocial, a concluso possvel a de que, embora o menor, desde tenra idade, receba atendimento material e afetivo dos recorridos, sua me (recorrente), ainda que limitada por condies precrias de sade, no se desvinculou da condio de guardi e de detentora preferencial do direito ao exerccio da guarda. A guarda, em casos da espcie, constitui medida excepcional para atender a situaes peculiares ou suprir a falta eventual dos pais ou responsvel (Lei n 8.069/90 - art. 33, 2). O afastamento da guarda materna admitido extraordinariamente, ou seja, apenas quando h provas inequvocas de que o menor tem o seu desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual ou social comprometido por fatos que se relacionam com negligncia ou com proceder irregular da genitora. No demonstradas essas condies, que tm previso expressa no art. 1.638 do Cdigo Civil, inviabilizase o pedido de modificao da guarda ou de perda do poder familiar, que no pode decorrer, isoladamente, da carncia de recursos materiais (Lei n 8.069/90 - art. 23). Portanto, a despeito da inteno aparentemente louvvel dos recorridos em favor do sobrinho, tem-se que no h razo para se excluir a guarda da me, uma vez que nem sequer ficou evidenciado o desfazimento de fato do vnculo entre o menor e a recorrente. Dou provimento ao recurso para reformar a sentena e julgar improcedente o pedido inicial. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES AUDEBERT DELAGE e MOREIRA DINIZ. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Capitalizao de juros - Inadmissibilidade Excluso da cobrana - Determinao correta


Ementa: Apelao cvel. Capitalizao de juros indevida. - No pode ser acolhida a tese no sentido de ser admissvel a capitalizao dos juros, ainda que embasada na

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Ao revisional. Contrato bancrio. Relao de consumo. Juros. Capitalizao. Comisso de permanncia. - Os contratos bancrios esto sob a gide do Cdigo de Defesa do Consumidor. - A taxa de juros acima de 5% ao ms configura-se abusiva, devendo ser devidamente reduzida, de maneira a proporcionar restabelecimento do equilbrio contratual e de diminuir os prejuzos suportados. - No se admite a capitalizao de juros, ainda que expressamente convencionada em contrato, no se excluindo de tal proibio mesmo as operaes realizadas por instituies bancrias. - A cobrana da comisso de permanncia no perodo de inadimplncia, calculada taxa mdia dos juros de mercado, apurada pelo Banco Central do Brasil, segundo a espcie de operao, somente admissvel se no cumulada com correo monetria, nos termos da Smula 30 da jurisprudncia desta Corte, nem com os juros remuneratrios. (TJMG, 12 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 1.0525.06.087919-0/001, Relator Des. Domingos Coelho, julgamento em 06.12.2006.) Instituio financeira. Juros remuneratrios. Abusividade. Necessidade de demonstrao inequvoca. Capitalizao mensal dos juros. Ilegalidade. Art. 5 da MP 2.170-36. Inconstitucionalidade. - Os juros remuneratrios praticados pelas instituies financeiras no esto adstritos a 12% ao ano. Eventual abusividade, traduzida no excesso de lucro da instituio financeira em relao s demais, no caracterizada pela mera fixao em patamar superior a 12% ao ano, deve ser inequivocamente demonstrada. A capitalizao dos juros vedada, salvo excees legais, como as cdulas de crdito industrial, rural e comercial. O art. 5 e seu pargrafo nico, da Medida Provisria de n 2.170-36/2001, que permite a capitalizao mensal dos juros nas operaes realizadas pelas instituies integrantes do Sistema Financeiro Nacional inconstitucional, pois regulamenta o Sistema Financeiro Nacional, matria que reservada somente s leis complementares, nos termos do art. 62, 1, inciso II, c/c art. 192, todos da Constituio da Repblica de 1988. (TJMG, 15 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 1.0024.02.842623-7/002, Relator Des. Mota e Silva, julgamento em 09/11/2006.)

Informativo 413 (ADI-2.316) Ttulo cobrana de juros capitalizados - Retomado julgamento de medida liminar em ao direta ajuizada pelo Partido Liberal - PL contra o art. 5, caput, e pargrafo nico, da Medida Provisria 2.170-36/2001, que admitem, nas operaes realizadas pelas instituies integrantes do Sistema Financeiro Nacional, a capitalizao de juros com periodicidade inferior a um ano - v. Informativo 262. O Min. Carlos Velloso, em voto-vista, acompanhou o voto do Relator, Min. Sydney Sanches, que deferiu o pedido de suspenso cautelar dos dispositivos impugnados por aparente falta do requisito de urgncia, objetivamente considerada, para a edio de medida provisria e pela ocorrncia do periculum in mora inverso, sobretudo com a vigncia indefinida da referida MP desde o advento da EC 32/2001, com a possvel demora do julgamento do mrito da ao. Aps, o julgamento foi adiado em virtude do pedido de vista do Min. Nelson Jobim. ADI 2316 MC/DF, Rel. Min. Sydney Sanches, 15.2.2005. (ADI2.316.)

Ademais, conforme corretamente ressaltado na r. sentena recorrida, a capitalizao mensal no foi expressamente contratada pelas partes no contrato de f. 115/119. Portanto, correta a determinao de excluso da cobrana de juros capitalizados mensais. Ao contrrio do que afirma o recorrente, os honorrios advocatcios foram corretamente fixados, nada existindo que possa ser modificado ou reduzido, sob pena de no remunerar de forma digna o profissional. Diante do exposto, nego provimento apelao, mantendo ntegra a r. sentena. DES. ALVIMAR DE VILA - De acordo. DES. SALDANHA DA FONSECA - No contratada a capitalizao, tambm nego provimento. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

Esse entendimento j foi pacificado pelo excelso Supremo Tribunal Federal atravs de sua Smula n 121, verbis: vedada a capitalizao de juros, ainda que expressamente convencionada. No pode ser acolhida a tese no sentido de ser admissvel a capitalizao dos juros, ainda que embasada na Medida Provisria n 2.170/2001. que a capitalizao de juros autorizada pela referida medida provisria no se apresenta plena no mundo do direito, visto que submetida indagao de inconstitucionalidade perante o excelso Supremo Tribunal Federal, por meio da ADIN 2.316-1. Apesar do seu julgamento ainda no ter sido concludo, j foi iniciado e conta com os votos do eminente Relator Ministro Sidney Sanches e do Ministro Carlos Velloso, ambos no sentido de declarar a sua inconstitucionalidade, havendo manifestado pela suspenso da eficcia do dito artigo e seu pargrafo. Tal o que se depreende do Informativo n 413 do Supremo Tribunal Federal:
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Indenizao - Carto de crdito - Cobrana indevida - Dano moral - Inexistncia


Ementa: Direito civil. Ao de reparao por danos morais. Carto de crdito. Cobrana indevida. Danos morais inexistentes. - A reparao por danos morais cabvel quando se verifica abalo honra e imagem da pessoa, dor, sofrimento, tristeza, humilhao, prejuzo sade e integridade psicolgica. - O mero recebimento de cartas de cobrana, inexistente expresso ofensiva, no enseja danos morais, principal-

mente se no se efetivou a incluso do nome do consumidor nos cadastros dos rgos de proteo ao crdito. APELAO CVEL N 1.0145.08.500533-1 1/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: ngela Maria da Silva - Apelados: Banco Ibi S.A. e outro - Relator: DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Flvio de Almeida, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 6 de outubro de 2010. - Jos Flvio de Almeida - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelos apelados, a Dr. Pmela Cristina Padilha dos Santos. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - Ouvi, com ateno, a sustentao oral. Conheo do recurso de apelao porque presentes os requisitos de admissibilidade. A apelante busca a condenao dos apelados ao pagamento de reparao por danos morais ao argumento de que foi cobrada por dvida que no contraiu e sofreu ameaa de ter seu nome indevidamente includo nos cadastros de inadimplentes o que lhe acarretaria evidentemente danos incomensurveis (sic, f. 93). O dever de indenizar pressupe dano, ilicitude do ato e nexo de causalidade entre a conduta antijurdica e o prejuzo causado (arts. 186 e 187, CC). No caso, a cobrana da dvida, mesmo que indevida, foi feita de forma reservada, mediante correspondncia fechada e individual, sem que houvesse abalo na credibilidade da apelante. Portanto, no representa violao ao patrimnio imaterial da pessoa, geradora de dano moral indenizvel. O recebimento de cobranas indevidas constitui aborrecimento, gerando at mesmo uma compreensvel revolta. Todavia, tal transtorno no pode ser confundido com violao a direito da personalidade, conjunto de qualidades que, a partir da dignidade humana, caracterizam a honra, o bom nome, a reputao e o respeito no meio comunitrio social. Sobre o assunto, Maria Helena Diniz leciona:
O Direito no repara qualquer padecimento, dor ou aflio, mas aqueles que forem decorrentes da privao de um bem jurdico sobre o qual a vtima teria interesse reconhecido juridicamente, embora, tornada sem efeito, com a cons-

tatao do erro de procedimento (in A responsabilidade civil por dano moral, Revista Literria de Direito, Ano 2, Nmero 9, jan./fev. de 1996, p. 8).

Alm disso, no se verifica nos autos prova de que dados pessoais da apelante tenham sido encaminhados aos cadastros dos rgos de proteo ao crdito. Assim, na espcie no esto presentes todos os elementos caracterizadores da responsabilidade civil, em especial o resultado danoso, sendo pacfico o entendimento de que no enseja danos morais o mero recebimento de aviso de cobrana, mesmo que a parte no esteja em dbito com a instituio cobradora. A propsito:
Civil e processo civil. Negativa de prestao jurisdicional. Ausncia. Indenizao. Danos morais. Carta de cobrana sem dizeres ofensivos. Dvida em juzo. Inscrio no cadastro no consumada. Liminar observada. Indenizao indevida. Recurso desacolhido. I - Uma vez examinados todos os pontos controvertidos, no se vislumbra negativa de prestao jurisdicional, a ensejar o retorno dos autos ao Tribunal de origem. II - O envio de carta informando da possvel inscrio do nome do destinatrio nos cadastros de controle de crdito, sem dizeres ofensivos, cobrando dvida que, embora esteja em discusso judicial, restara vencida, no sustenta o pedido de indenizao por danos morais, principalmente pelo fato de que a inscrio no se consumou. III - No caso, de outro lado, no houve descumprimento de deciso judicial, uma vez sequer concretizada a inscrio. IV - A indenizao por dano moral no deve ser deferida por qualquer contrariedade, no se devendo estimular o enriquecimento indevido nem a chamada indstria do dano moral (STJ, REsp 504639/PB, Rel. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, Quarta Turma, j. em 26.06.2003, DJ de 25.08.2003, p. 323).

No mesmo sentido j decidiu este eg. Tribunal de Justia de Minas Gerais:


Apelao cvel. Ao de indenizao por danos morais. Preliminar de ofcio: Sentena ultra petita. Decote do excesso. Cobrana indevida. Danos morais. No configurao. Inexistncia de efetiva inscrio. Cobrana no vexatria. Mero aborrecimento. Recurso provido. - Para que se condene algum ao pagamento de indenizao, seja por dano moral, seja pelo de carter material, preciso que se configurem os pressupostos ou requisitos da responsabilidade civil, que so o dano, a culpa do agente, em caso de responsabilizao subjetiva, e o nexo de causalidade entre a atuao deste e o prejuzo. indispensvel a ocorrncia de ofensa a algum dos direitos da personalidade do indivduo para a caracterizao do dano moral. Outrossim, para que fique caracterizado o dano moral, o ato apontado como ofensivo deve ser suficiente para, hipoteticamente, adentrar a esfera jurdica do homem mdio e causar-lhe prejuzo. De modo algum pode o julgador ter como referncia, para averiguao da ocorrncia de dano moral, a pessoa extremamente melindrosa ou aquela de constituio psquica extremamente tolerante ou insensvel. A simples cobrana de valores que a r entendia como devidos no enseja danos
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morais, sobretudo quando no houve qualquer demonstrao de que a cobrana tenha sido vexatria ou tenha exposto a primeira requerente a qualquer dano extrapatrimonial. de bom alvitre destacar que, no caso dos autos, nem sequer houve a negativao do nome da requerente ou mesmo ameaa de inscrio em cadastros restritivos de crdito. (TJMG, Ap. Cv. n 1.0145.08.504559-2/001, n CNJ: 5045592-20.2008.8.13.0145, Rel. Des. Eduardo Marin da Cunha, j. em 28.05.2010, p. em 18.06.2010.) Civil. Apelao. Ao de indenizao por danos morais. Envio de carta de cobrana. Dvida paga. Cancelamento mantido. Dano moral. Inexistncia. Mero aborrecimento. Indenizao indevida. Sucumbncia recproca. Redistribuio dos nus de sucumbncia. Apelao provida em parte. - No cabe indenizao por danos morais pelos dissabores de receber simples carta de cobrana de dvida j paga. - Havendo sucumbncia recproca, cabe a distribuio proporcional dos nus do processo. - Recurso conhecido e provido em parte (TJMG, Ap. Cv n 1.0024.07.7696227/001, n CNJ: 7696227-28.2007.8.13.0024, Rel. Des. Mrcia De Paoli Balbino, j. em 01.10.2009, p. em 14.10.2009).

DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - Se no houver qualquer oposio dos Colegas, registro que seja recomendado para a publicao. DES. NILO LACERDA - De acordo. DES. ALVIMAR DE VILA - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

...

Retificao de registro de nascimento Paternidade biolgica afastada - Registro civil Erro essencial - Desconstituio do reconhecimento - Inviabilidade - Existncia de paternidade socioafetiva - Recurso no provido
Ementa: Ao de nulidade de registro de nascimento c/c negatria de paternidade. Exame de DNA excluindo a paternidade do requerente. Requisito. Inexistncia de vnculo socioafetivo. - Para se concluir pela procedncia da negatria de paternidade c/c anulao de registro civil, necessrio que esteja demonstrado nos autos tanto a ausncia de vnculo biolgico de paternidade quanto de vnculo afetivo, entre os supostos pai e filho. Recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0024.09.508652-6 6/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: C.A. - Apelado: A.C.D.A., representado pela me P.R.D.M. - Relatora: DES. HELOSA COMBAT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 2 de dezembro de 2010. - Helosa Combat - Relatora. Notas taquigrficas DES. HELOSA COMBAT - Conheo do recurso estando presentes os pressupostos subjetivos e objetivos de sua admissibilidade. Trata-se de apelao cvel interposta por C.A., nos autos da ao negatria de paternidade proposta contra

Diante do exposto, com base no art. 93, inciso IX, da Constituio Federal e art. 131 do Cdigo de Processo Civil, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela apelante, suspensa a exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. DES. NILO LACERDA - Sr. Presidente, ressaltando tambm ter ouvido com ateno as palavras fceis e brilhantes da Dr. Pmela Cristina Padilha dos Santos, estou acompanhando inteiramente o voto de V. Exa. At mesmo porque dano moral, nenhum; no houve qualquer restrio ao nome da apelante nos rgos de proteo ao crdito. DES. ALVIMAR DE VILA - Sr. Presidente, ouvi atento palavra fcil da ilustre advogada que ocupa a tribuna e volto a ler o voto de V. Ex., que bem retratou a matria, razo pela qual no tenho nenhuma dvida em acompanhar, integralmente, a deciso de V. Exa. E vejo que, transcrito no voto de V. Ex., vem uma citao do nosso sempre Professor Slvio de Figueiredo Teixeira, que j citei inmeras vezes em decises dessa natureza, em que S. Ex. diz que - palavras textuais da deciso o envio de carta informando da possvel inscrio do nome do destinatrio nos cadastros de controle de crdito, sem dizeres ofensivos, cobrando dvida que, embora seja em discusso judicial, restara vencida, no sustenta o pedido de indenizao por danos morais, principalmente pelo fato de que a inscrio no se consumou.

O voto de V. Ex. est, como sempre e todos eles, muito elucidativo. Acompanho V. Ex., integralmente.
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A.C.D.A., representada por sua me, P .R.D.M., pretendendo a reforma da r. sentena proferida pelo MM. Juiz da 1 Vara de Famlia da Comarca de Belo Horizonte, que julgou improcedente o pedido inicial. A r. sentena embasou-se na existncia de vnculo socioafetivo da menor com o autor, devidamente reconhecido no estudo psicossocial. Irresignado com a r. sentena, o autor interps recurso de apelao s f. 102/105, sustentando que resta incontroverso o fato de no ser o recorrente pai da menor, bem como restou demonstrado que houve erro essencial quanto ao registro da apelada. Argumenta que, afastada a paternidade biolgica, deve o registro de nascimento ser considerado nulo em razo do erro essencial que recai sobre o documento. Assevera inexistir a afetividade alegada na r. sentena, pois o simples fato de requerer o cancelamento do registro civil demonstra no haver o necessrio vnculo socioafetivo entre as partes. Com tais consideraes, pugna pelo provimento do recurso. Inicialmente cumpre ressaltar que, apesar de a presente ao ter sido intitulada como ao negatria de paternidade - art. 1.601 do CC, analisando detidamente os autos, tem-se que estamos diante de pedido de retificao de registro de nascimento, uma vez que a inicial se baseia no art. 1.604 do Cdigo Civil, que dispe: [...] ningum pode vindicar estado contrrio ao que resulta do registro de nascimento, salvo provando-se erro ou falsidade do registro. Sabe-se que o reconhecimento dos filhos atravs de registro pblico irrevogvel, no entanto, tal fato no implica a vedao de questionamentos em torno da filiao, desde que haja elementos suficientes para buscar a desconstituio do reconhecimento anteriormente formulado. Por oportuno, acerca do tema, vale lembrar a lio do mestre Fabrcio Zamprogna Matiello, in Cdigo Civil comentado, 2. ed., Ed. LTR, 2005, p. 1.046:
[...] a filiao constante do termo de nascimento oponvel contra todos, sendo tomada, enquanto perdurar a presuno como verdade insuscetvel de contestao por quem quer que seja. A ningum se permite afirmar ou invocar estado diverso daquele que resulta do registro de nascimento, a menos que alegao some-se prova cabal de ter havido erro ou falsidade quando da sua lavratura. A prevalncia do registro relativa; a lei preocupada em preservar a credibilidade dos assentos e da f publica, admite que qualquer pessoa legitimamente interessada (o prprio registrado, o cnjuge que no declarou o conhecimento, terceiro, etc.) tenha acesso s vias ordinrias para vindicar estado contrrio ao mencionado nos livros oficiais, mas exclusivamente nos casos de erro ou falsidade.

registral, configurando-se a relatividade de sua presuno de veracidade. O reconhecimento da falsidade do registro constitui forma pertinente e eficaz de estabelecer a verdade das coisas, evitando a subsistncia de informaes cartoriais viciadas e potencialmente capazes de produzir danos ou constrangimentos a outrem ou, at mesmo, prpria requerida. Registre-se que a questo versada polmica, havendo lies doutrinrias e jurisprudenciais admitindo a negatria de paternidade cumulada com nulidade de registro de nascimento, mesmo em se tratando da denominada adoo brasileira, como no caso versado, que pode, em tese, prosseguir, at mesmo quando o postulante registrou em seu nome filhos que sabidamente no eram seus, biologicamente, alegando vcios formais no registro. Em suma, segundo essa vertente, apenas a paternidade socioafetiva impede a anulao do registro de nascimento pelo pai registral. Ou seja, no vem ao caso se o autor foi ou no induzido em erro no momento do registro de nascimento do requerido, devendo-se verificar, apenas, se h prova da ausncia de paternidade socioafetiva, o que suficiente para se acolher o pedido de negatria de paternidade, sendo a retificao do registro mero consectrio. Na espcie, foi realizado teste de DNA (f. 07/13), que afasta peremptoriamente a possibilidade de o demandante ser pai biolgico da requerida. Malgrado o DNA se trate de prova cientfica de valor absoluto, sob o ponto de vista biolgico, para afastar a paternidade, deve ser analisado em conjunto com os demais elementos dos autos, especificamente com aqueles indicativos da existncia ou no de vnculo afetivo entre as partes. Adota-se, como pontuado anteriormente, o entendimento de que a paternidade no se pode resumir a um simples dado biolgico, havendo outros valores do ponto de vista tico e sentimental que devem ser considerados e ponderados com cautela, na rdua tarefa de se decidir pela existncia ou no de vnculo de filiao. Rosana Fachin, em valiosa lio sobre o conceito de paternidade, afirma que:
Sobressai a importncia da engenharia gentica no auxlio das investigaes de paternidade; sem embargo dessa importante contribuio, preciso equilibrar a verdade socioafetiva com a verdade de sangue. O filho mais que um descendente gentico e se revela numa relao construda no afeto cotidiano. Em determinados casos, a verdade biolgica cede espao verdade do corao. Na construo da nova famlia deve se procurar equilibrar essas duas vertentes, a relao biolgica e a relao socioafetiva (Direito de famlia e o novo Cdigo Civil, Coordenadores: Maria Berenice Dias e Rodrigo da Cunha Pereira, Ed. Del Rey, 2002, p. 120).
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Contudo, em algumas situaes excepcionais possvel produzir a derrubada da firmeza do contedo

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Dessarte, para se concluir pela procedncia da negatria de paternidade c/c anulao de registro civil, necessrio que esteja demonstrado nos autos tanto a ausncia de vnculo biolgico de paternidade, quanto de vnculo afetivo, entre os supostos pai e filho. No caso em comento, o vnculo biolgico restou definitivamente afastado pelo resultado do exame hematolgico de f. 07/13, restando analisar se h entre o autor e a menor vnculo afetivo que justifique a manuteno do demandante na condio de pai de A.C.D.A. No entanto, em relao ao argumento de inexistncia do vnculo socioafetivo entre a menor e o ora apelante, tenho que melhor sorte no assiste ao recorrente. O prprio autor, em audincia de instruo e julgamento (f. 62), declarou:
[...] que mesmo depois do exame de DNA continua vendo a menor A.C., que ela tem 13 anos. Que se considera pai dela; que a menor tambm continua chamando o requerente de pai; que tem amor e afeto para com A.C. e considera que o pai quem cria; que props a ao por falta de conscincia da me que nunca contou o caso; [...] que o que puder fazer por ela mesmo tirando o nome do requerente como pai, o autor continuar fazendo. [...] que ficou surpreso quando soube que A.C. que no era filha do autor; que por tal razo chorou demais.

Assim, demonstrada de forma inequvoca a existncia de paternidade socioafetiva, tenho que se justifica manter a unio existente entre as partes, ainda que somente por vnculos formais. Por todo o exposto, nego provimento ao recurso, mantendo a r. sentena por seus doutos fundamentos. Custas recursais, ex lege. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ALMEIDA MELO e AUDEBERT DELAGE. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

...

Ao de cobrana - Seguro obrigatrio-DPVAT Prescrio - Prazo reduzido pelo CC/02 Transcurso de mais da metade do prazo previsto no Cdigo Civil de 1916 - Ausncia Art. 206, 3, IX, do CC/02
Ementa: Ao de cobrana. Seguro obrigatrio. Prescrio. Prazo reduzido pelo CC/2002. Ausncia de transcurso de mais da metade do prazo previsto no CC/1916. Incidncia do art. 206, 3, IX, do CC/02. Prazo de 3 anos a contar da entrada em vigor do novo diploma civil. - Nos termos da regra de transio contida no art. 2.028 do CC/02, aplicam-se os prazos do novo diploma civil, quando por ele reduzidos e desde que no transcorrido mais de metade do prazo previsto na lei pretrita. - Dessa forma, de acordo com o art. 206, 3, IX, do CC/02, prescreve em trs anos a pretenso do beneficirio contra o segurador, em se tratando de seguro de responsabilidade civil obrigatrio, cujo termo inicial se conta da entrada em vigor do novo diploma civil. APELAO CVEL N 1.0702.08.523818-7 7/001 Comarca de Uberlndia - Apelante: Dcio Teixeira Apelado: Ita Seguros S.A. - Relatora: DES. SELMA MARQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de novembro de 2010. - Selma Marques - Relatora. DES. SELMA MARQUES - Trata-se de recurso de apelao interposto contra a sentena de f. 140/143,

Portanto, diante do relato do demandante, foroso reconhecer que, durante o tempo de convivncia, estabeleceram-se entre as partes vnculos afetivos, amorosos e de responsabilidade, sendo certo que o autor criou a menor A.C. como se fosse sua filha, nutrindo por ela amor e carinho. E, como bem pontuou o MM. Juiz a quo, Dr. Newton Teixeira de Carvalho:
Se os fatos acima no forem suficientes para o reconhecimento da paternidade socioafetiva, que tal filiao, conquista do atual Cdigo Civil, seja riscada, de vez, do direito brasileiro. Que seja proibida a adoo [...] Que a inseminao artificial heterloga seja banida de nossas terras [...] Pai ser apenas o que fornece smen necessrio fecundao.

Em situao similar, o Superior Tribunal de Justia decidiu que:


O reconhecimento de paternidade vlido se reflete a existncia duradoura do vnculo socioafetivo entre pais e filhos. A ausncia de vnculo biolgico fato que, por si s, no revela a falsidade da declarao de vontade consubstanciada no ato do reconhecimento. A relao socioafetiva fato que no pode ser, e no , desconhecido pelo Direito. Inexistncia de nulidade do assento lanado em registro civil (REsp n 878.941-DF, Terceira Turma, Relatora Ministra Nancy Andrighi, DJ de 17.9.2007).

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Transpondo tais regras para o Cdigo Civil de 2002, o art. 2.028 determina seja preservado o regramento do Cdigo Civil de 1916 sempre que mais da metade do prazo indicado na lei revogada tenha sido ultrapassado antes da vigncia do novo Cdigo. Caso contrrio, o prazo reduzido ser apanhado pelo Cdigo Civil de 2002, a contar de sua vigncia. A ttulo ilustrativo, cogitaremos de um ato ilcito derivado de um atropelamento. No Cdigo Civil de 1916 a pretenso de ressarcimento de dano patrimonial de reparao de dano extrapatrimonial prescrevia em vinte anos, j no Cdigo Civil de 2002 o prazo foi sensivelmente reduzido: de trs anos em ambas as situaes, de acordo com o art. 206, pargrafo 3, V. Dessa alterao podemos traar duas hipteses: a) se o evento ocorreu em janeiro de 1992, na data da vigncia do Cdigo Civil de 2002, onze anos haviam transcorrido. Portanto, mais da metade do previsto no Cdigo Civil de 1916. Nesse caso, incidir a lei anterior, pois deveremos contar mais nove anos a partir de 11.01.2003; b) se o evento ocorreu em janeiro de 1996, na data da vigncia do Cdigo Civil de 2002, sete anos haviam transcorrido. Vale dizer, menos da metade do prazo previsto no Cdigo Civil de 1916. Aplicaremos a lei nova a contar de sua vigncia. Ou seja, o prazo ter incio em 11.01.2003 e ser de trs anos. (Cdigo Civil comentado. Coordenao Cezar Peluso. 2007, p. 1.961-1.962.)

Assim, de acordo com o Cdigo Civil de 1916, o prazo de prescrio da pretenso, em se tratando de aes pessoais, era de 20 anos. Ocorre que o sinistro noticiado na exordial ocorreu em 24.07.97, ou seja, quando da entrada em vigor do novo Cdigo (2003), ainda no havia transcorrido mais da metade do prazo

Mediante tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo a r. deciso de 1 grau por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pelo apelante, suspensa a exigibilidade por litigar sob o plio da justia gratuita. como voto. DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT (Revisor) - De acordo com a Relatora.
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que extinguiu a ao de cobrana de seguro obrigatrio - DPVAT proposta por Dcio Teixeira contra Ita Seguros S.A., por reconhecer a prescrio. s f. 145/157, apela o autor, sustentando no estar prescrito o seu direito ao recebimento do DPVAT, tendo em vista a aplicao do prazo decenal estabelecido pelo art. 205 do CC. Presentes os requisitos legais, admito o recurso. Verifica-se dos autos que Dcio Teixeira props contra Ita Seguros S.A. ao de cobrana de seguro obrigatrio - DPVAT, ao fundamento de que, no dia 24.07.97, sofreu acidente de trnsito, ficando invlido permanentemente. A MM. Juza a quo acolheu a prescrio, extinguindo o processo, o que levou insurgncia do apelante. Sem razo o recorrente. Segundo a regra de transio insculpida no art. 2.028 do CC/02, aplicam-se os prazos do novo diploma civil, quando por ele reduzidos e desde que no transcorrido mais de metade do prazo previsto na lei pretrita. Sobre o art. 2.028, com exemplos peculiares que se encaixam perfeitamente no caso dos autos, leciona Nelson Rosenvald:

da lei antiga, razo pela qual aplicvel espcie o prazo previsto na nova lei civil. Nos termos do art. 206, 3, IX, do CC/02, prescreve em trs anos a pretenso do beneficirio contra o segurador, em se tratando de seguro de responsabilidade civil obrigatrio, cujo termo inicial se conta da entrada em vigor do novo diploma civil. O novo diploma civil entrou em vigor em janeiro de 2003, tendo a presente demanda sido proposta somente em novembro de 2007, resta inconteste a ocorrncia da prescrio no caso em apreo. Importante ressaltar que desde julho de 2002 o autor j tinha cincia de que as sequelas do acidente eram definitivas e permanentes, vide documento de f. 26. Nessa linha de entendimento:
Seguro obrigatrio - DPVAT - Prescrio de trs anos conforme o Cdigo Civil de 2002 - Reduo do prazo previsto no Cdigo de 1916 - Utilizao do prazo previsto na lei nova - Termo inicial da contagem do prazo a entrada em vigor do novo diploma civilista - Desnecessidade de requerimento da indenizao na via administrativa - Indenizao por invalidez parcial - Invalidez comprovada nos autos por questionrio de avaliao de invalidez da Fenaseg Quantum a ser fixado de acordo com a tabela contida na resoluo do CNSP - Ausncia da juntada do laudo do IML - Culpa no atribuvel vtima. - 1. O prazo prescricional para o ajuizamento de ao de cobrana da indenizao de que trata a Lei n 6.174/74 de trs anos, considerando-se como termo inicial a data da entrada do novo Cdigo Civil. - 2. O prazo prescricional a ser utilizado ser o do novo Cdigo Civil, consoante a norma do art. 2.028 do Cdigo Civil, j que na vigncia deste diploma no havia transcorrido mais da metade do prazo previsto no cdigo de 1916. 3. A ausncia de requerimento na via administrativa no bice a que a parte recorra ao Judicirio para reivindicar eventual direito que entenda ter sido lesado. Inteligncia do art. 5, inciso XXXV, da Constituio Federal. - 4. certo que o valor da indenizao por invalidez parcial ser o indicado na tabela contida na Resoluo n 01/75, na proporo da incapacidade de 80% verificada, at o limite de 40 salrios mnimos, conforme o previsto no art. 3, letra b, da lei de regncia. - 5. Em que pese a ausncia do laudo do Instituto Mdico Legal, ao qual se refere o 5, art. 5 da Lei n 6.174/74, necessrio qualificao da extenso dos danos sofridos pela vtima, entendo no ser razovel imputar a responsabilidade pela falta do referido laudo ao requerente, tendo em vista que, em momento algum, tal documento lhe fora solicitado pela seguradora, no constando sequer da lista de documentos requisitados pela seguradora. (Apelao Cvel 1.0701.05.129932-2/001, Rel. Des. Wagner Wilson, 29.11.2006.)

DES. MARCOS LINCOLN - De acordo com a Relatora. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Notas taquigrficas DES. BITENCOURT MARCONDES - Trata-se de recurso de apelao interposto por Ablio Antonio Pinto de Mattos em face da r. sentena proferida pela MM. Juza de Direito, da Vara de Registros Pblicos da Comarca de Juiz de Fora, que julgou improcedente a ao para retificao de registro civil ajuizada. Requer a reforma da sentena, pois inexiste dispositivo legal que vede a retificao em anlise, a qual visa somente adequar o contedo do registro civil realidade dos fatos, retornando a utilizar seu nome de solteiro, no obstante o restabelecimento da sociedade conjugal, pois, desde a separao consensual, todos seus documentos foram atualizados. Ressalta que a negativa lhe vem causando srios prejuzos materiais, inclusive junto ao plano de sade ao qual filiado. Recurso recebido f. 32. Deciso s f. 11/03/2010. O il. representante da Procuradoria-Geral de Justia do Estado de Minas Gerais manifestou-se s f. 42/44 pelo provimento do recurso. o relatrio. Conheo do recurso, pois presentes os pressupostos extrnsecos e intrnsecos de admissibilidade. I - Do objeto do recurso. Pleiteia o recorrente a retificao de seu registro civil para que nele conste seu nome de solteiro, no obstante o restabelecimento da sociedade conjugal. O Juzo a quo julgou a ao improcedente aos seguintes fundamentos:
[...] De acordo com a Lei 6.015/73, prevista a retificao de erros ocorridos em Registros Civis, ocorre que, no caso em tela, o requerente vem pleiteando a alterao de seu nome, com a retirada do apelido de famlia da esposa que foi adotado pelo mesmo no casamento. [...] A pretenso ora requerida no pode ser apreciada neste Juzo, pois a certido de casamento do suplicante no contm erro algum, e, como j foi explicitado acima, o art. 109 da Lei de Registros Pblicos, a competncia deste juzo se limita a retificar erros constantes nos registros de nascimento, casamento e bito, no presente caso no se vislumbra nenhum erro no registro de casamento. Em face do exposto, e por mais que dos autos consta, hei por bem julgar improcedente o presente pedido pelas razes alhures expostas (f. 18/19)

...

Registro civil - Divrcio - Retomada do nome de solteiro - Alterao de documentos - Nova realidade - Adequao - Restabelecimento da sociedade conjugal - Manuteno da documentao pessoal - Princpio da segurana registrria - Art. 54 da Lei 6.015/73 - Exceo Justo motivo - Retificao deferida
Ementa: Apelao cvel. Retificao de registro civil. Divrcio. Adoo do nome de solteiro. Modificao dos documentos. Restabelecimento da sociedade conjugal. Permanncia do nome. Justo motivo. Meio social. Possibilidade. Recurso conhecido e provido. - O princpio da segurana registrria, estabelecido no art. 54 da Lei de Registro Pblico, comporta excees, as quais devem ser analisadas atentamente pelo julgador. - No existe bice legal para a manuteno da utilizao do nome de solteiro, no obstante o restabelecimento da sociedade conjugal, se comprovado que todos os documentos pessoais foram atualizados em razo daquele evento. - A apresentao de documentos com dados divergentes dificulta a prtica dos atos da vida civil e causa transtornos e aborrecimentos s partes envolvidas, justificando a alterao pleiteada. Recurso conhecido e provido. APELAO CVEL N 1.0145.09.544465-2 2/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Ablio Antnio Pinto de Mattos - Relator: DES. BITENCOURT MARCONDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora Teresa Cristina da Cunha Peixoto, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 9 de dezembro de 2010. Bitencourt Marcondes - Relator.
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A ao tem por fundamento legal o art. 109 da Lei n 6.015/73 - Lei de Registros Pblicos -, segundo o qual
quem pretender que se restaure, supra ou retifique assentamento no Registro Civil, requerer, em petio fundamentada e instruda com documentos ou com indicao de testemunhas, que o juiz o ordene, ouvido o rgo do Ministrio Pblico e os interessados, no prazo de 5 dias [...].

A retificao seria importante, in casu, para fins de adequao do seu registro nova realidade instaurada com a separao, mantendo o nome de solteiro utilizado em toda sua documentao pessoal, conforme comprovam os documentos de f. 8/12, no obstante ter restabelecido a sociedade conjugal. certo, conforme j manifestei em diversos outros votos, que o registro deve espelhar a situao do momento em que foi feito, no entanto, o princpio da segurana registrria insculpido no art. 54 da Lei de Registros Pblicos comporta excees, no devendo prevalecer no caso concreto. Isso porque o registro civil no apenas documento histrico, cujo compromisso se restringe exclusivamente contemporaneidade da sua lavratura. Como documento necessrio prtica dos mais diversos atos da vida civil h de ser permeado pelas eventuais alteraes de estado que porventura ocorram na vida das pessoas, at mesmo para que venha a fazer jus f pblica que lhe inerente. No caso em apreo, os documentos colacionados aos autos so suficientes para comprovar que, com a separao consensual, o apelante voltou a utilizar seu nome de solteiro, qual seja Ablio Antnio Pinto, emitindo, em razo do fato, novos documentos, atualizando seus dados cadastrais. No obstante, aproximadamente dois anos aps, restabeleceu a sociedade conjugal, sendo indeferido pelo MM. Juiz da Vara de Famlia a permanncia do nome de solteiro. Ora, no se pode olvidar que a apresentao de documentos com dados divergentes dificulta a prtica dos atos da vida civil e causa transtornos, aborrecimentos s partes envolvidas, justificando a alterao pleiteada. Mutatis mutandis, decidiu recentemente a 3 Turma do Superior Tribunal de Justia, in verbis:
Civil - Direito de famlia - Alterao do registro de nascimento para nele fazer constar o nome de solteira da genitora, adotado aps o divrcio - Possibilidade. I - A dificuldade de identificao em virtude de a genitora haver optado pelo nome de solteira aps a separao judicial enseja a concesso de tutela judicial a fim de que o novo patronmico materno seja averbado no assento de nascimento, quando existente justo motivo e ausentes prejuzos a terceiros, ofensa ordem pblica e aos bons costumes. II - inerente dignidade da pessoa humana a necessidade de que os documentos oficiais de identificao reflitam a veracidade dos fatos da vida, de modo que, havendo lei que autoriza a averbao, no assento de nascimento do filho, do novo patronmico materno em virtude de casamento, no razovel admitir-se bice, consubstanciado na falta de autorizao legal, para viabilizar providncia idntica, mas em situao oposta e correlata (separao e divrcio). Recurso especial a que se nega provimento (REsp n 1041751/DF, Rel. Ministro Sidnei Beneti, j. em 20.08.2009).

pblica e ferimento aos bons costumes, deve ser deferida a retificao. II - Concluso. Ante o exposto, dou provimento ao recurso, para que seja retificado o registro civil do apelante, para que volte a adotar seu nome de solteiro, qual seja Ablio Antnio Pinto no lugar de Ablio Antnio Pinto de Mattos. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FERNANDO BOTELHO e EDGARD PENNA AMORIM. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Mandado de segurana - Concurso pblico Mdico - Apresentao de documentos Habilitao e capacidade demonstradas Ordem concedida
Ementa: Administrativo. Mandado de segurana. Concurso pblico. Posse e exerccio. Cargo de mdico. Comprovao de concluso do curso de medicina. Especializao em clnica mdica. Inscrio no Conselho Federal de Medicina. Habilitao e capacidade demonstradas. Ordem concedida. Sentena confirmada. - Comprovada a concluso do curso de Medicina, bem assim de especialidade em Clnica Mdica, em atendimento aos requisitos impostos pelo edital do certame, revela-se ilegal o ato de negativa de dar posse candidata em virtude da falta de registro da especializao no Conselho Federal de Medicina, restrio no imposta pela legislao, mormente porque demonstrada a habilitao e capacidade tcnica da interessada, devidamente aprovada no certame, para o exerccio das atividades inerentes ao cargo pretendido. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0024.09.584668-9 9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 2 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Fhemig Fundao Hospitalar do Estado de Minas Gerais - Apelada: Stefnia Villela Moreira Reis - Autoridade coatora: Presidente da Fhemig - Relatora: DES. SANDRA FONSECA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a
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Assim, sendo justo o motivo da retificao e inexistentes eventuais prejuzos a terceiros, violao ordem

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Presidncia do Desembargador Edilson Fernandes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 9 de novembro de 2010. - Sandra Fonseca - Relatora. Notas taquigrficas DES. SANDRA FONSECA - Cuida-se de reexame necessrio e de recurso de apelao interposto pela Fundao Hospitalar do Estado de Minas Gerais Fhemig, visando reforma da r. sentena que, nos autos do mandado de segurana impetrado por Stefnia Villela Moreira Reis, concedeu a ordem pleiteada, determinando a posse e entrada em exerccio pela impetrante no cargo para o qual foi aprovada em concurso pblico, em afastamento da exigncia de comprovao de residncia mdica aprovada pelo Conselho Federal de Medicina CFM. Em suas razes recursais, sustentou a apelante, em sntese, que, diante da expressa previso editalcia sobre a exigncia de concluso de especializao registrada junto ao CFM, consoante disciplina do item 2 do Edital Fhemig 001/2007, resta inviabilizado o ingresso da candidata no cargo pretendido, por desatendimento aos requisitos previamente estipulados, j que a residncia mdica cursada no conta com o necessrio reconhecimento dos Conselhos competentes. Asseverou que o prprio Conselho Federal de Medicina editou resolues que impem a aprovao do curso de especializao para que possa ser reconhecido por outros rgos, o que alegou fundamentar a legalidade da exigncia do edital, qual est adstrita a candidata. Ao final, pugnou pelo provimento do recurso para denegar a segurana. Contrarrazes s f. 253/269. A d. Procuradoria-Geral de Justia opinou pela manuteno da sentena, f. 276/279. Conheo do reexame necessrio e do recurso voluntrio, porquanto preenchidos os respectivos pressupostos de admissibilidade. Reexame necessrio. O edital que, como sabido, faz lei entre as partes, deve trazer as disposies necessrias relacionadas ao desempenho do cargo, de forma a possibilitar o adequado exerccio da funo, em consonncia com o interesse pblico, sem incidir em indevida restrio concorrncia para os cargos pblicos. No caso dos autos, a controvrsia cinge-se qualificao da candidata para investidura no cargo de mdico da Fundao Hospitalar do Estado de Minas
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Gerais - Fhemig, para o qual foi aprovada dentro do nmero de vagas oferecidas no pblico certame. Extrai-se dos autos que o Edital Fhemig n 01/2007, que cuidou do concurso pblico para provimento de cargos das carreiras de mdico e de tcnico operacional da sade, do quadro de pessoal da Fundao Hospitalar do Estado de Minas Gerais, estabeleceu, em seu item 2.2.1 as atribuies gerais a serem desempenhadas pelos aprovados, nos seguintes termos:
2.2.1. [...] participar de todos os atos pertinentes ao exerccio da Medicina nas unidades de ateno sade da Fhemig, realizando exames, diagnsticos, prescrevendo e ministrando tratamentos para as diversas doenas, perturbaes e leses do organismo e aplicando os mtodos e protocolos da Medicina aceitos e reconhecidos cientificamente; praticar atos cirrgicos e correlatos; emitir laudos e pareceres, participar de processos educativos e de vigilncia em sade (f. 48).

Especificamente em referncia rea de conhecimento escolhida pela candidata, qual seja de Clnica Mdica, o mesmo edital disciplinou como condio de habilitao mnima exigida: Diploma de graduao de Medicina e ttulo ou Certificado de Especializao em Clnica Mdica e registro no Conselho Federal de Medicina (CFM) (f. 49). Nada se discute, in casu, sobre a implementao do requisito do diploma de graduao, visto que a candidata apresentou regular comprovao de concluso do curso de Medicina na Universidade Federal de Minas Gerais - UFMG (f. 123), com a correspondente inscrio no Conselho Regional de Medicina do Estado de Minas Gerais (f. 28), tudo em conformidade com o Decreto Federal n 44.045/58, que aprova o Regulamento do Conselho Federal e dos Conselhos Regionais de Medicina:
Art. 1 Os mdicos legalmente habilitados ao exerccio da profisso em virtude dos diplomas que lhes foram conferidos pelas Faculdades de Medicina oficiais ou reconhecidas do pas s podero desempenh-lo efetivamente depois de inscreverem-se nos Conselhos Regionais de Medicina que jurisdicionarem a rea de sua atividade profissional.

Do transcrito dispositivo, constata-se que, para o exerccio da Medicina, basta a inscrio dos profissionais nos respectivos Conselhos Regionais, providncia que restou observada pela impetrante. De outro lado, no que atine especializao, a candidata apresentou o certificado de f. 135, que informa:
A Especializanda Stefnia Villela Moreira concluiu o Curso de Especializao em Clnica Mdica, realizado no Biocor Instituto, no perodo de janeiro de 2004 a dezembro de 2005, sob a orientao e a coordenao do Servio Autnomo de Clnica Mdica.

Como se v, conquanto o referido documento demonstre, com clareza, o cumprimento do requisito editalcio, a posse da candidata foi negada ao argumento da necessidade do respectivo registro no Conselho Federal de Medicina, como providncia indispensvel ao exerccio do cargo de Mdico da Fhemig. Todavia, a exigncia de registro do curso de especializao no CFM no encontra respaldo na legislao ptria, conforme se apura da Lei n 3.268/57, que dispe sobre os Conselhos de Medicina:
Art. 17. Os mdicos s podero exercer legalmente a medicina, em qualquer de seus ramos ou especialidades, aps o prvio registro de seus ttulos, diplomas, certificados ou cartas no Ministrio da Educao e Cultura e de sua inscrio no Conselho Regional de Medicina, sob cuja jurisdio se achar o local de sua atividade.

previso legal que corrobore tal demanda, no pode o edital institu-la (TJMG - AI 0105572-59.2010.8.13.0000 - Rel. Des. Andr Leite Praa - p. em 23.07.2010). Concurso pblico. Edital. Mdico. Apresentao de documentos. Exigncia contida no edital em desacordo com Lei Federal quando condiciona a validade da especializao a interveno do rgo associativo (TJMG - RN 657763865.2005.8.13.0024 - Rel. Des. Fernando Brulio - p. em 17.04.2008).

certo, portanto, que a legislao no condiciona o exerccio da especializao ao prvio registro junto ao CFM, razo pela qual no poderia o edital prever tal critrio, mormente em caso de no configurar requisito indispensvel ao exerccio das atribuies previstas para o cargo de mdico. Nada obstante, importa observar que o curso de especializao, tal como exigido no edital, distingue-se da Residncia Mdica, que possui requisitos e contedos programticos submetidos ao Ministrio da Educao e Cultura - MEC, de modo que, por ter sido exigida a comprovao de mera especializao, no se coaduna com a natureza do pressuposto o registro em rgos associativos. Demais disso, a especializao demandada se constitui como simples modalidade de ps-graduao, ou seja, consubstancia um plus, e no um requisito para atuao nas diferentes reas da Medicina. Vale dizer, no se extrai dos autos qualquer demonstrao de que a candidata, devidamente aprovada em todas as fases do certame, dependeria do registro do seu curso de especializao junto ao CFM para exercer as atividades do cargo pretendido, tal como anteriormente descritas, o que evidencia a desproporcionalidade da exigncia, consoante reconhecido na primeira instncia. Do mesmo modo, os autos afastam ax concluso de que a impetrante, regularmente inscrita nos quadros do Conselho Regional de Medicina do Estado de Minas Gerais, estaria impedida de exercer as funes de Mdica Generalista, ou de Clnica Geral. Portanto, a habilitao legal da impetrante para assuno do cargo est materializada no diploma de concluso da graduao de Medicina, e no comprovante de frequncia especializao em Clnica Mdica. A propsito, em casos de tudo semelhantes ao presente, j decidiu este eg. Tribunal de Justia:
[...] Quanto exigncia de registro do Curso de Especializao no Conselho Federal de Medicina, se no h

Demais disso, a candidata, alm de habilitao legal, demonstrou que j atua na rea de Clnica Mdica, segundo atesta a declarao de f. 145, da Secretaria Municipal de Sade de Belo Horizonte, contratada na qualidade de Mdica Clnica, entre 21 de fevereiro de 2005 e 9 de maio de 2007. Assim tambm a certido de f. 147, em que o responsvel pelo Corpo Clnico do Hospital So Lucas informa que a impetrante exerce atividade de Clnica Mdica naquele estabelecimento desde maro de 2004. Alm disso, a candidata ps-graduada em Geriatria pelo Centro Interdisciplinar de Assistncia e Pesquisa em Envelhecimento - Ciape, integrante de treinamento realizado pelo Hospital das Clnicas da Universidade Federal de Minas Gerais (f. 140) e contratada pela Fundao de Seguridade Social - Geap, na especialidade de Geriatria e Gerontologia desde 1 de maro de 2008 (f. 150), tudo a corroborar o conhecimento da interessada na rea em que pretende atuar. Dessarte, restou demonstrada capacidade tcnica da impetrante para o exerccio da rea escolhida, o que converge para o atendimento do interesse pblico que tangencia a questo, tornando secundria a exigncia meramente formal, concluso que se ancora no princpio da razoabilidade. Assim, a recusa do impetrado em investir a candidata no cargo de Mdica da Fhemig se mostrou ilegal, da exsurgindo o direito lquido e certo da candidata, como declarado no primeiro grau, devendo, pois, ser mantido. Com essas consideraes, no reexame necessrio, confirmo a sentena. Como corolrio, julgo prejudicado o recurso da Fundao Hospitalar do Estado de Minas Gerais Fhemig. Custas, na forma da lei. como voto. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS e EDILSON FERNANDES. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

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Alvar judicial - Doao - Bem imvel - Herana Outorga uxria - Comunho parcial de bens Necessidade
Ementa: Alvar judicial. Pretenso de doao. Imvel adquirido por herana. Outorga uxria. Regime de comunho parcial de bens. Inpcia da inicial. Ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo. - A outorga uxria ser suprida quando: a negativa for injusta ou impossvel de ser concedida, de acordo com o artigo 1.648 do CC. No sendo comprovada a negativa de outorga nos termos do que determina o artigo supracitado, no h que se falar em suprimento judicial da referida autorizao por alvar judicial. APELAO CVEL N 1.0476.10.001044-8 8/001 Comarca de Passa-Q Quatro - Apelante: Francisca Madalena Vieira - Relator: DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de novembro de 2010. Fernando Caldeira Brant - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT - Trata-se de recurso interposto contra a r. sentena de f. 13, proferida pelo MM. Juiz de Direito da Vara nica da Comarca de Passa-Quatro, nos autos da ao por meio da qual pretende a autora, Francisca Madalena Vieira, a concesso de alvar judicial, que autorize a doao de um imvel, que se acha registrado em seu nome, para seu irmo, dispensada a outorga marital. O Magistrado a quo indeferiu a inicial, nos termos do art. 295, I e III, do CPC, julgando extinto o processo sem resoluo de mrito. Deixou de fixar custas processuais, tendo em vista que a autora beneficiria da justia gratuita. Com razes s f. 15/17, insurge-se contra a deciso a autora. Explica que o bem que pretende dar em doao no beneficia seu ex-consorte, porque recebido por herana. Informa que foi casada sob o regime de comunho parcial de bens, mas que j se encontra separada judicialmente. Alega ser desnecessria a concordncia do ex-marido para a transferncia do bem. Ao final, requer o acolhimento do pedido inicial.
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Sem preparo, uma vez que a autora se encontra amparada pela gratuidade de justia. Recurso recebido f. 18. Conheo do recurso, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de sua admissibilidade. Cinge-se a demanda a verificar a necessidade, ou no, da outorga uxria para realizao da doao que pretende a autora efetuar em favor de seu irmo. Extrai-se dos autos que a autora se casou sob o regime de comunho parcial de bens, conforme certido de f. 07. Restou demonstrado, tambm, que o bem foi adquirido pela autora por herana (documento de f. 10). Entretanto, consiste a outorga uxria na autorizao dada por um dos cnjuges ao outro para a prtica de alguns atos, o que a lei exige, como forma de assegurar a preservao do patrimnio familiar, evitando que um dos cnjuges o dilapide. Dispe o art. 1.647 do Novo Cdigo Civil:
Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem a autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis; II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; III - prestar fiana ou aval; IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao.

Dessa forma, salvo nos casos de casamento regulado pelas regras relativas ao regime da separao absoluta, necessria a outorga marital para alienao de bem imvel, ainda que este pertena exclusivamente a um dos cnjuges, como o caso dos autos. Vejamos os seguintes julgados:
Apelao. Suprimento judicial. Outorga uxria. Casamento. Comunho parcial de bens. Imvel adquirido por herana. Interesse de agir. Presente. Recusa injustificada. Autorizao judicial devida. - Salvo nos casos de casamento regulado pelas regras relativas ao regime da separao absoluta, necessria a outorga uxria para alienao de bem imvel, mesmo que este pertena exclusivamente a um dos cnjuges. A outorga uxria ser suprida quando: a negativa for injusta ou impossvel de ser concedida, de conformidade com o artigo 1.648 CC (Apelao n 1.0024.05.778140-3/001, Rel. Des. Jos Antnio Braga, data do julgamento: 30.05.2006). Processual civil. Processo de execuo. Penhora sobre imvel. Ausncia de intimao do cnjuge acerca da arrematao. Nulidade. Decretao nos prprios autos da execuo. Impossibilidade. Cabimento da ao anulatria do art. 486 do CPC. - 1. Tratando-se de alienao judicial ou extrajudicial de bem imvel, mister a participao de ambos os cnjuges, no primeiro caso via interveno judicial e no segundo, atravs de outorga uxria ou autorizao marital. [...] (STJ - Primeira Turma - REsp 788873 / PR, Relator: Ministro Luiz Fux, data do julgamento: 13.12.2005).

Ademais, em que pesem as alegaes da autora de que j est separada judicialmente, no restou

Notas taquigrficas DES. OSMANDO ALMEIDA - Trata a espcie de recurso de apelao interposto por Erick Sena Godinho e Nara Germana Sena de Figueiredo, o primeiro menor impbere, representado pela segunda apelante, sua genitora, contra a sentena de f. 181/192 que, proferida pelo MM. Juiz de Direito da Vara nica da Comarca de Minas Novas, nos autos da Ao de Indenizao por Danos Materiais e Morais ajuizada em desfavor de Waltur Walter Turismo Ltda., Generali Brasil Cia. Nacional de Seguros e Previlemos Ltda., julgou improcedentes os pedidos formulados na inicial, condenando o demandante ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios, estes fixados em R$ 2.000,00, devendo ser paga metade desse valor a cada requerida representada no autos, suspensa a exigibilidade de tais verbas, porquanto a parte autora litiga amparada pela gratuidade da justia. Em suas razes recursais, encartadas s f. 194/199, pugnam os apelantes pela reforma da sentena, alegando ter o Magistrado decidido em contrariedade s provas carreadas aos autos. Transcrevem trechos dos depoimentos constantes dos autos, os quais entendem abalizarem seu pedido. Salientam que o nus da prova incumbe a quem alega, tendo o apelante provado de forma cristalina e inconteste os fatos alegados no processo. O recurso foi interposto desacompanhado do preparo, uma vez que o apelante litiga amparado pela gratuidade da justia. As contrarrazes foram apresentadas s f. 201/206, por meio das quais a empresa apelada, Waltur Walter Turismo Ltda., refuta os argumentos expenJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 55-252, out./dez. 2010

DES. MARCELO RODRIGUES - De acordo com o Relator. DES. MARCOS LINCOLN - De acordo com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Indenizao - Acidente de trnsito Responsabilidade civil - Culpa do empregador No comprovao - Culpa exclusiva do empregado
Ementa: Ao de indenizao. Acidente de trnsito. Motorista da empresa r. Reparao pleiteada pelos sucessores. Responsabilidade civil. Falta de comprovao de culpa do empregador. Morte. Resultado atribudo exclusivamente conduta do empregado. - Em se tratando de ao de indenizao com fulcro no art. 159 do Cdigo Civil, indispensvel que a parteautora demonstre cabalmente a ocorrncia dos trs elementos caracterizadores da responsabilidade civil, quais sejam: o dano, a culpa e o nexo de causalidade entre o dano e a culpa. - Estando o dever de indenizar do empregador calcado na responsabilidade civil subjetiva, torna-se impres-

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demonstrado o divrcio, nico ato capaz de dissolver a sociedade conjugal. Isso posto, persiste a sociedade conjugal e suas consequncias legais, inclusive quanto necessidade de outorga uxria para a alienao de bem imvel. Importante ressaltar que existem casos em que o cnjuge no confere ao outro a outorga uxria pretendida, sem nenhuma justificativa plausvel, situao em que ela pode ser suprida pelo juiz. Ocorre que, no caso sub examine, a autora no incluiu o ex-marido no polo passivo da lide, ou demonstrou a negativa de outorga de seu cnjuge, motivo pelo qual se faz desnecessrio suprimento pelo juiz da outorga marital, conforme prev o art. 1.648 do CC/02. Portanto, faltando autora pressuposto processual de condio da ao, conforme demonstrado alhures e pontuado pelo Juiz sentenciante, no h que sofrer reforma a deciso de primeiro grau. Por tudo exposto, nego provimento ao recurso, para manter inalterada a deciso recorrida. Custas recursais pela autora, suspensa a exigibilidade da cobrana, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50.

cindvel para a sua configurao a comprovao da sua culpa e conduta antijurdica. APELAO CVEL N 1.0418.06.002028-0 0/001 Comarca de Minas Novas - Apelantes: Erick Sena Godinho, assistido pela me, Nara Germana Sena de Figueiredo e outro - Apelados: Waltur Walter Turismo Ltda., Generali Brasil Cia. Nacional de Seguros, Previlemos Ltda. - Relator: DES. OSMANDO ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Osmando Almeida, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 23 de novembro de 2010. Osmando Almeida - Relator.

didos na apelao, pleiteando pela manuteno da r. sentena na sua integralidade. Sobrevindo os autos a esta instncia revisora, foram os mesmos enviados Procuradoria-Geral de Justia, que opinou s f. 223/230 pelo desprovimento do recurso. Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. Na exordial, relatam os autores Erick Sena Godinho, menor impbere, e sua genitora, Nara Germana Sena de Figueiredo, que em 31 de janeiro de 2006 o genitor do autor e esposo da requerente foi vtima de acidente automobilstico, vindo a falecer, deixando apenas os suplicantes como herdeiros. Informam que a vtima dirigia um micro-nibus de aluguel, pertencente primeira suplicada, Waltur Walter Turismo Ltda., devidamente segurado por Generali Brasil Cia. Nacional de Seguros e Previlemos Ltda. Registro que a empresa Previlemos Ltda. foi excluda da lide pelo MM. Juiz. Pois bem. O dever de indenizar encontra supedneo na regra legal contida no direito privado, que prev a responsabilidade civil, consubstanciada no dever de indenizar danos decorrentes de conduta ilcita, nos termos do art. 159 do Cdigo Civil Brasileiro de 1916, que dispe: Aquele que, por ao, omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano. No Cdigo Civil de 2002, a responsabilidade civil encontra-se regulamentada no art. 927: Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. O referido art.186 assim dispe: Art.186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Caio Mrio da Silva Pereira, ao tratar dos requisitos da responsabilidade civil, previstos no art. 159 do CC/1916, com o correspondente no art. 186 do CC/2002, ensina que:
Deste conceito extraem-se os requisitos essenciais: a) em primeiro lugar, a verificao de uma conduta antijurdica, que abrange comportamento contrrio ao direito, por comisso ou omisso, sem necessidade de indagar se houve ou no propsito de malfazer; b) em segundo lugar, a existncia de dano, tomada a expresso no sentido de leso a um bem jurdico, seja este de ordem material ou imaterial, de natureza patrimonial ou no patrimonial; c) e, em terceiro lugar, o estabelecimento de um nexo de causalidade entre uma e outro, de forma a precisar-se que o dano decorre da conduta antijurdica, ou, em termos negativos, que sem a verificao do comportamento contrrio ao direito no teria havido o atentado a bem jurdico. (Instituies de direito civil. Forense, vol. I, p. 457.)
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Nesse compasso, exige-se, para a reparao civil do dano, a configurao do ato ilcito do agente, atravs de um procedimento antijurdico ou da contraveno a uma norma de conduta preexistente, de modo que no h ato ilcito quando inexiste procedimento contra o Direito. Ensina, com autoridade, Maria Helena Diniz que:
Para que se configure o ato ilcito, ser imprescindvel que haja: a) fato lesivo voluntrio, causado pelo agente, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia; b) ocorrncia de um dano patrimonial ou moral, sendo que pela Smula 37 do Superior Tribunal de Justia sero cumulveis as indenizaes por dano material ou moral decorrentes do mesmo fato; c) nexo de causalidade entre o dano e o comportamento do agente. (Cdigo Civil anotado. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 152.)

Assim, o aludido instituto tem como pressupostos bsicos trs elementos fundamentais, quais sejam: a culpa, de forma que s o fato lesivo intencional ou imputvel ao agente por omisso de dever autoriza a reparao; o dano, como leso provocada ao patrimnio ou honra da vtima; e o nexo de causalidade entre o dano e o efetivo comportamento censurvel do agente. De acordo com o art. 1.521, III, tambm do Cdigo Civil de 1916:
So tambm responsveis pela reparao civil: [...] III - O patro, amo ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou por ocasio dele (art. 1.522).

Sobre a responsabilidade do empregador, transcreve-se lio oportuna de Rui Stoco:


O art. 7, inciso XXVIII, da Constituio Federal de 1988 dispe ser direito dos trabalhadores urbanos e rurais o seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. A responsabilidade do patro perante seus funcionrios quando em servio contratual e segue a regra geral estabelecida no art. 159 do Cdigo Civil, fundando-se no dolo ou na culpa. O empregador, por fora do contrato de trabalho que estabelece com seu empregado, obriga-se a dar-lhe condies plenas de trabalho, no que concerne segurana, salubridade e condies mnimas de higiene e conforto. Se no decorrer da jornada de trabalho o empregado sofre danos decorrentes de ao ou omisso intencional, ou proceder culposo do empregador, responde este civilmente perante aquele. (Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1995, p. 235.)

In casu, o dano est comprovado na narrativa dos autos, uma vez que a vtima faleceu no acidente. Cumpre indagar, no entanto, se o empregador culpado pelo

resultado fatdico narrado nos autos. Esse o ponto crucial da demanda ora trazida a juzo. Ao abordar a questo concernente responsabilidade do empregador pelos danos causados aos empregados, Rui Stoco ensina que:
A responsabilidade do patro perante seus funcionrios quando em servio contratual e segue a regra estabelecida no art. 159 do Cdigo Civil, fundando-se no dolo ou na culpa. (Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial, p. 235.)

alm de certos limites, pelo que a falta de prova de um fato no uma hiptese meramente terica, mas um dado da realidade. Por outro lado, se em face de tal eventualidade o direito se limitasse a declarar forfait, isto , renunciasse avaliao, isso seria o mesmo que dar-se por vencido, o que contrrio sua funo. Tal inrcia, manifestamente, no pode deixar de ser tambm superada. (CARNELUTTI, Francesco. Teoria geral do direito. Lejus, 1999, p. 540-542.)

Sobre a falta de provas, releva mencionar:


De quem quer que seja o onus probandi, a prova, para ser eficaz, h de apresentar-se como completa e convincente a respeito do fato de que deriva o direito dissentido no processo. Falta de prova ou prova incompleta equivalem-se, na sistemtica processual do nus da prova. (THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 47. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007, v. 1, p. 479.)

Face aos exames e diante do acima exposto, os signatrios do presente laudo so de parecer que a culpabilidade do evento est ligada pessoa do condutor do veculo 02 (Micronibus), Sr. Girlei Gomes Godinho, que agiu com injustificada imprudncia e negligncia, sobretudo por tentar efetuar a manobra de ultrapassagem sobre o veculo 01 (Caminho 1313), vindo a abalroar lateralmente contra este e em seguida colidindo violentamente contra o veculo 03 (Caminho 1618), que transitava normalmente em sua mo direcional, contrariando, assim, os arts. 28; 29, item I; item X, letra c, e item XI, letra b, do Cdigo de Trnsito Brasileiro. [...] Portanto, foi ele (condutor do veculo 02) o causador do grave acidente, ficando os condutores do veculo 01 e do veculo 03 eximidos de culpa pelo ocorrido. Antes, s f. 138, consignaram que admitem os Peritos que, anteriormente ao evento, as unidades automotoras acima descritas encontravam-se em perfeito estado de conservao e funcionamento.

Ora, inexistem nos autos elementos capazes de imputar ao empregador a culpa pelo sinistro que ceifou a vida do pai e esposo dos apelantes. Como visto, os documentos juntados e os depoimentos colhidos demonstram em sentido contrrio, que no houve qualquer conduta antijurdica da Waltur Walter Turismo Ltda. Os fatos, tal como narrados nos autos, no levam concluso almejada pelos apelantes, porquanto inexiste prova nesse sentido, impondo-se a confirmao da sentena. Pelo exposto, nego provimento apelao, para manter a r. sentena na sua integralidade. Custas recursais, pelos apelantes, ficando suspensa a exigibilidade uma vez que os mesmos litigam amparados pela gratuidade da justia. DES. PEDRO BERNARDES - Peo vista. Notas taquigrficas DES. PRESIDENTE (OSMANDO ALMEIDA) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso anterior, a pedido do Desembargador Revisor, aps o Desembargador Relator negar provimento. DES. PEDRO BERNARDES - Pedi vista destes autos para anlise, mas ao reexame que fiz cheguei mesma concluso do em. Des. Relator, que examinou a matria com profundidade, nada havendo a acrescentar. DES. JOS ANTNIO BRAGA - De acordo com os votos precedentes. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Segundo o relato das testemunhas (f. 125/130), nenhuma delas estava presente ao acidente. Contudo, o depoente de f. 126 afirma que j viajara com Girlei, sendo ele bom motorista, mas que seu nico problema era fazer ultrapassagem perigosa na subida. Verifica-se, assim, que os autores no lograram xito em comprovar a conduta antijurdica da requerida Waltur Walter Turismo Ltda., sendo possvel extrair da prova coligida aos autos que o acidente se deu exclusivamente por culpa do pai e esposo dos autores. Registrese que inmeras outras pessoas faleceram em razo desse lamentvel e grave acidente. Sobre o nus da prova, Francesco Carnelutti ensina:
Raro ser, mas , no entanto, sempre possvel o caso de, excluda a presena do fato a avaliar, no haver tambm quaisquer provas. Dentro do possvel, o direito procura obtemperar a essa eventualidade por meio do que chamei disponibilidade das provas, e a obrigao de prova testemunhal constitui uma dessas tpicas situaes jurdicas que se relacionam com tal instituto. Mas tal meio no pode ir

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No tocante culpa do proprietrio do veculo, verifica-se que o laudo pericial (f. 137/143), elaborado pela Polcia Civil, concluiu pela culpa do motorista, esposo e pai dos autores. Confira-se o excerto de f. 140/141:

Auxlio-doena - Antecipao de tutela - Art. 273 do Cdigo de Processo Civil - In dubio pro misero
Ementa: Agravo de instrumento. Auxlio-doena. Antecipao dos efeitos da tutela. Requisitos do art. 273 do CPC. Aplicao do princpio in dubio pro misero. Provimento negado. - No obstante a competncia legal dos peritos do INSS, em face das particularidades do caso, no se pode desconsiderar o diagnstico de profissionais igualmente habilitados e competentes para avaliar a capacidade da agravada para o trabalho, de modo que a existncia de declaraes mdicas em sentido contrrio do INSS torna verossmeis suas alegaes. - Estando presentes os requisitos para o deferimento da antecipao de tutela, pronturios e laudos mdicos que atestem a incapacidade laborativa e o risco de grave leso agravada, uma vez que o benefcio tem carter alimentar e a agravada se encontra impossibilitada de trabalhar, a medida h de ser mantida. - No se pode sobrepor o risco enfrentado pela autarquia ao risco suportado pela agravada de ficar sem seu benefcio, que tem natureza alimentar. - Pairando dvidas acerca da capacidade laborativa da autora, deve-se interpret-la em favor do hipossuficiente, a fim de assegurar-lhe o direito percepo do benefcio cabvel at a soluo final da lide. In dubio pro misero. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0035.10.004186-8 8/001 - Comarca de Araguari Agravante: INSS Instituto Nacional do Seguro Social A g r a v a d a : M a r i a S o u s a F e r r e i r a - R e l a t o r : DES. ROGRIO MEDEIROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora Evangelina Castilho Duarte, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 9 de dezembro de 2010. - Rogrio Medeiros - Relator. Notas taquigrficas DES. ROGRIO MEDEIROS - Versam os autos recurso de agravo de instrumento interposto por INSS
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Instituto Nacional do Seguro Social, j qualificado, contra deciso do MM. Juiz da 4 Vara Cvel da Comarca de Araguari, a qual deferiu o pedido de antecipao de tutela e determinou o restabelecimento do benefcio auxlio- doena, nos autos da ao previdenciria de natureza pecuniria com requerimento de auxlio doena e/ou aposentadoria por invalidez com pedido de antecipao de tutela, movida por Maria Sousa Ferreira. O insurgente, em breve relato, sustenta que a tutela antecipada incabvel neste caso porque a matria em questo depende de produo de provas. Alega que a percia mdica do INSS concluiu que a agravada no se encontrava mais incapacitada para o trabalho. Aduz haver conflito entre o laudo particular e o laudo elaborado por entidade de administrao pblica. Por derradeiro, pugna pela atribuio de efeito suspensivo ao presente recurso, que foi indeferida, conforme f. 36/37-TJ. O ilustre Julgador de primeiro grau prestou as informaes solicitadas, s f. 42/43-TJ. Intimada, a agravada no apresentou contrarrazes, conforme f. 52-TJ. Presentes os requisitos de admissibilidade. o relatrio. Peo dia. Passo a decidir. Insurge-se o agravante contra a deciso de f. 24/25-TJ, que antecipou os efeitos da tutela na ao que lhe move a agravada com o objetivo de manter o benefcio previdencirio de auxlio-doena em razo de sua incapacidade para o trabalho, at deciso definitiva. A antecipao dos efeitos da tutela prevista no art. 273 do Cdigo de Processo Civil e tem como requisitos a existncia de prova inequvoca, a sustentar a verossimilhana das alegaes, e o risco de dano irreparvel ou de difcil reparao. O MM. Juiz primevo entendeu presentes os requisitos para o deferimento da antecipao, aplicando de modo adequado o direito espcie. Alega o agravante que o mdico-perito do INSS competente para avaliar a capacidade laborativa da beneficiria, sendo o atestado do mdico particular incapaz de desconstituir a percia mdica realizada pelos peritos da Previdncia Social. Alega ainda que h conflito entre o atestado dos mdicos do INSS e o do mdico particular. Entretanto, no obstante a competncia legal dos peritos do INSS, em face das particularidades do caso, tenho que no se pode desconsiderar o diagnstico de profissionais igualmente habilitados e competentes para avaliar a capacidade da agravada para o trabalho, de modo que a existncia de declaraes mdicas em sentido contrrio do INSS torna verossmeis suas alegaes.

Ressalto que do bojo dos autos, conforme consignou o Magistrado primevo, denota-se a presena dos requisitos legais para o deferimento da tutela antecipada. Nesse sentido:
Agravo de instrumento. Ao acidentria. Auxlio-doena. Tutela antecipada. Demonstrao dos requisitos. Irreversibilidade da medida. Dispensabilidade. - A juntada de diversos relatrios mdicos em sentido contrrio ao laudo emitido pela percia mdica do INSS confere verossimilhana s alegaes do trabalhador. - A falta do auxlio-doena, por si s, torna patente o perigo de dano irreparvel e de difcil reparao, por se tratar de verba de carat alimentar. Torna-se dispensvel o requisito da reversibilidade da medida se o magistrado se v entre prover ou perecer o verossmil direito invocado (TJMG, 18 Cmara Cvel, Agravo de Instrumento n 1.0261.08.062161-6/001, Relator Des. Fbio Maia Viani, j. em 06.10.2009).

Ademais, milita a favor da agravada o princpio do in dubio pro misero, mostrando-se a prova conflitante ou controvertida. esse o entendimento da jurisprudncia:
Pairando dvidas acerca da origem da incapacidade laborativa do autor, deve-se interpret-la em favor do hipossuficiente, a fim de assegurar-lhe o direito percepo do benefcio cabvel (TJSC, AC 97.008244-4, Rel. Des. Eder Graf, j. em 14.10.97). Infortunstica. Acidente in itinere. Artrose joelho direito. Diminuio funcional. Nexo etiolgico. Laudos periciais. Princpio do in dubio pro misero. - Em matria de infortunstica, as concluses demonstradas pelas provas periciais representam elementos essenciais para a deciso sobre a causa. - Os peritos no deixam dvidas de que o obreiro portador de artrose e leso no joelho direito, advindos de trauma. - Havendo dvida sobre a existncia do nexo causal entre o evento e a leso, aplica-se o princpio do in dubio pro misero (TJSC, AC 00.015257-9, 2 Cm. Cv., Rel. Des. Srgio Roberto Baasch Luz, j. em 08.02.2001).

Alm disso, alega o agravante o risco de irreversibilidade e de leso grave aos cofres do INSS pelo deferimento da tutela antecipada para concesso do auxlio-doena. No entanto, cabe salientar que no se pode sobrepor este risco ao risco suportado pela agravada de ficar sem seu benefcio, que, frise-se, tem natureza alimentar. Nesse sentido, tambm o entendimento deste Tribunal:
Processual civil. Agravo de instrumento. Ao previdenciria. Tutela antecipada. Restabelecimento de auxlio-doena. Presena dos requisitos do art. 273 do CPC. Princpio do mal maior versus irreverso. Prevalncia do primeiro. Tutela mantida. Recurso no provido. - Presentes os pressupostos exigidos pelo art. 273 do CPC, quais sejam prova inequvoca da verossimilhana das alegaes e o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, deve ser mantida a deciso que deferiu a antecipao da tutela para restabelecimento do auxlio-doena. - O risco de irreversibilidade da medida e de leso grave aos cofres do INSS pelo deferimento da tutela antecipada para concesso do auxliodoena no se pode sobrepor situao de incapacidade laborativa do beneficirio, em razo da natureza alimentar do benefcio concedido, impondo-se a aplicao do princpio do mal maior, harmoniosamente ligado ao princpio da dignidade da pessoa humana. - Recurso conhecido e no provido (TJMG, 17 Cmara Cvel, Agravo de Instrumento n 1.0702.09.654703-0/001, Relatora Des. Mrcia De Paoli Balbino, j. em 11.02.2010). Agravo de instrumento. Benefcio previdencirio. Tutela antecipada. Requisitos preenchidos. Deciso reformada. - O dano a ser causado ao agravado com a cessao do benefcio ser consideravelmente superior quele que se verificar, caso se constate posteriormente que, de fato, restou estabelecida a capacidade laborativa, porquanto se trata de auxlio de carter alimentar e essencial a sua subsistncia. Isso demonstra o dano irreparvel ou de difcil reparao, que autoriza a concesso da tutela sob exame (TJMG, 13 Cmara Cvel, Agravo de Instrumento n. 1.0702.09.578457-6/001, Relator Des. Alberto Henrique, j. em 21.05.2009).

Diante disso, presentes os requisitos necessrios para a concesso da medida, a deciso proferida em primeira instncia deve ser mantida. Pelo exposto, nego provimento ao recurso, mantendo a deciso agravada. Sem custas, por iseno legal, conforme disposto no art. 10, inciso I, da Lei Estadual n 12.427/96. Votaram de acordo com o Relator as DESEMBARGADORAS EVANGELINA CASTILHO DUARTE e HILDA TEIXEIRA DA COSTA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Reintegrao de posse - Invaso pelo MST Implantao, pelo Municpio, de infraestrutura urbana - Existncia de terceiros que no foram parte na ao - Impossibilidade do cumprimento da medida possessria - Supremacia do interesse coletivo e social - Converso em perdas e danos
Ementa: Apelao cvel. Reintegrao de posse. Invaso por pessoas ligadas ao Movimento dos Sem Terra. Ao que tramitou por vrios anos. Constatao atual de existncia de coletivade e bairro populoso. Existncia de toda infraestrutura fornecida pela Municipalidade. Prevalncia do interesse social e coletivo. Reconhecimento do direito reintegrao, porm com impossibilidade de cumprimento da medida contra terceiros que
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no foram partes na ao e em reas onde prevalece o interesse pblico, social e coletivo. Converso em perdas e danos. - Demonstradas a posse anterior do autor e a invaso da rea pelos rus, pessoas ligadas ao MST - Movimento dos Sem Terra - de se reconhecer o direito do autor e a procedncia da ao de reintegrao de posse proposta, com expedio do respectivo mandado contra aqueles que efetivamente foram rus no processo. - Demonstrada a impossibilidade de cumprimento efetivo da medida de reintegrao de posse contra terceiros e nas reas onde h a supremacia do interesse pblico e social sobre o interesse particular, porquanto, tendo a ao transcorrido por mais de 9 anos, verificou-se que a rea invadida se transformou em bairro populoso, inclusive com interveno do Municpio, que forneceu toda a infraestrutura, como rede de esgoto, iluminao pblica, abertura e pavimentao de ruas, impe-se a converso da medida reintegratria em perdas e danos contra os rus, nos termos do art. 627 do CPC. APELAO CVEL N 1.0701.00.008077-3 3/001 Comarca de Uberaba - Apelantes: 1) Centro Oeste Empreendimentos Imobilirios Ltda., 2 os) Paulo Claudeci Teixeira e outros - Apelados: Centro Oeste Empreendimentos Imobilirios Ltda., Paulo Claudeci Teixeira e outros, incertos e desconhecidos, representa dos pelo Curador Especial Dr. Luciano Martins Freitas Relator: DES. LUIZ CARLOS GOMES DA MATA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Francisco Kupidlowski, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DECLARAR PREJUDICADO O AGRAVO RETIDO, DAR PARCIAL PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E NEGAR PROVIMENTO SEGUNDA. Belo Horizonte, 11 de novembro de 2010. - Luiz Carlos Gomes da Mata - Relator. Notas taquigrficas DES. LUIZ CARLOS GOMES DA MATA - Trata-se de 2 (dois) recursos de apelao, o primeiro interposto por Centro Oeste Empreendimentos Imobilirios Ltda., e o segundo interposto por Paulo Claudeci Teixeira, Ricardo Alves da Silva, Murilo Antonio R. Silva e outros, em face da sentena proferida pelo ilustre Juiz de Direito da 2
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Vara Cvel da Comarca de Uberaba, que julgou parcialmente procedente o pedido inicial, reconhecendo a ocorrncia de esbulho, porm declarando a impossibilidade prtica de reintegrao de posse, nos autos da ao de reintegrao de posse movida pelo primeiro apelante contra os segundos apelantes. Sustenta o primeiro apelante que a sentena deve ser modificada, pois que a mesma evasiva e contrria lei federal, uma vez que reconhece o direito postulado, porm no o aplica por ocasio da parte dispositiva, pleiteando ainda pelo provimento do agravo retido anteriormente interposto. Tece diversas outras consideraes, com citaes doutrinrias e jurisprudenciais, pedindo ao final pela reforma da sentena para determinar a efetiva reintegrao de posse sobre a rea esbulhada. Sustentam os demais apelantes que a sentena deve ser reformada, para afastar o reconhecimento da presena dos requisitos a justificar a reintegrao de posse, visto que a deciso contrria prova dos autos, j que no se provou violncia, clandestinidade ou esbulho, sendo certo que os moradores sempre residiram na rea com posse mansa e pacfica, alm de no se comprovar a posse anterior do apelado. O preparo relativo ao primeiro apelo se encontra f. 1.445, sendo que em relao ao segundo apelo h a dispensa do preparo em face da concesso da gratuidade de justia. Contrarrazes constantes de f. 1.456/1.460, 1.463/1.470 e 1.474/1.478, sendo estas ltimas apresentadas pelo curador especial em favor dos invasores incertos e desconhecidos. Este o relatrio. Decido. Conheo os recursos interpostos, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. Inicialmente, passo anlise do agravo retido de f. 1.386/1.388. Do agravo retido. Centro Oeste Empreendimentos Imobilirios Ltda. agravou na forma retida contra a deciso interlocutria que determinou a realizao de nova audincia de conciliao, instruo e julgamento, deciso de f. 1.380, para a oitiva das testemunhas arroladas f. 928. Sustenta o agravante que a instruo j havia sido encerrada, sendo que a nova designao de audincia se mostra ilegal, por fragmentar o procedimento de colheita de prova, bem como em face da precluso hierrquica, j que proferida pela Juza em substituio, contrariando a deciso anterior proferida por outro Magistrado. De plano, declaro prejudicado o agravo retido, visto que a oitiva das testemunhas na nova audincia realizada no teve qualquer influncia na sentena proferida, no representando qualquer prejuzo para a parte agravante, ressaltando, ainda, que a mencionada sen-

tena reconheceu o direito pleiteado pelo autor em sua inicial, sendo certo que a insurgncia do apelo se d unicamente quanto parte dispositiva, de vez que o Magistrado terminou por reconhecer a impossibilidade de cumprimento de uma deciso de reintegrao de posse. V-se, pois, que o agravo ora em comento no traz qualquer efetividade processual para o feito, bem como no denota qualquer prejuzo. Pelo exposto, declaro prejudicado o agravo retido. Do mrito. Passo anlise dos recursos e do mrito de forma conjunta, j que o direito invocado est assentado em matria de fato, dependente de prova, inerente demonstrao ou no dos requisitos necessrios a justificar a procedncia ou improcedncia da ao proposta. Assim, vejo que se trata de uma ao de reintegrao de posse, onde a parte autora/1 apelante relatou ser proprietria e possuidora indireta da rea descrita na inicial, afirmando que cerca de uma centena de pessoas invadiu a referida propriedade no dia 5.10.2000, gerando, pois, o pedido inicial de reintegrao de posse junto ao proposta. A sentena proferida, constante de f. 1.422/1.430, reconheceu o direito do autor/1 apelante reintegrao de posse, reconhecendo a posse anterior, a invaso feita pelos 2os apelantes, terminando por declarar o direito, porm deixando de determinar a reintegrao de posse na parte dispositiva, por considerar que na prtica no h a possibilidade de se cumprir a sentena, em face das inmeras edificaes existentes, com toda uma infraestrutura que fora proporcionada pela Municipalidade, tornando a rea um bairro populoso. No meu modesto inteligir, a prova carreada comprova, cabalmente, a existncia do esbulho praticado nos idos do ano de 2000, consoante se infere do boletim de ocorrncia acostado aos autos e da prova testemunhal colhida, comprovando ainda a posse anterior exercida pelo 1 apelante, em face dos contratos de comodato acostados aos autos, a percia realizada e as testemunhas ouvidas ao longo do processo. Logo, sem maiores delongas, correta se mostra a sentena ao reconhecer a presena de todos os requisitos inerentes ao direito de reintegrao de posse, j que comprovada a posse anterior e comprovada a ocorrncia da invaso. Entretanto, cinge-se o cerne da questo parte dispositiva da sentena, visto que, embora se tenha reconhecido o direito do 1 apelante, deixou a sentena de determinar a efetiva reintegrao da parte autora na posse do imvel, sob a justificativa de impossibilidade, na prtica, de tal ato. Destaco, do recurso de apelao interposto pelo 1 apelante, a passagem seguinte:
A sentena guerreada retrata grave situao de desmoralizao e inaptido do Estado em manter inclume a ordem

jurdica. Traduz-se em atestado, revelado justamente pelo rgo estatal a quem cumpre assegurar o cumprimento da lei, de padecimento do Poder Pblico frente a malfeitores.

E prossegue:
Pior, a deciso guerreada ulcera o corao da prpria Constituio Federal, pois denuncia oficialmente ao jurisdicionado a incapacidade estatal de cumprir decises judiciais, de conferir soluo leso de direito devidamente comprovada e reconhecida pela prpria autoridade jurisdicional.

A mim impressiona a tramitao e o desfecho dado presente ao possessria, sendo que, em uma primeira anlise, parece assistir razo ao apelante na passagem textual acima explicitada. Entretanto, aps detida e meticulosa anlise deste processo, vejo com reservas a insurgncia recursal, visto que a mesma no reflete o histrico deste processo. Seno vejamos: Inicialmente, vejo que o apelante/autor teve reconhecido o direito reintegrao liminar em 29.11.2000, consoante se infere da cpia de f. 339/343. Em seguida, o que se verifica dos autos que no houve o indispensvel apoio estatal a possibilitar o cumprimento da ordem judicial expedida, consoante se verifica da certido do Sr. Oficial de Justia acostada s f. 191/192 da certido de f. 354 do prprio ofcio da Polcia Militar, constante de f. 359/360, fatos que levaram o douto Magistrado a quo a exarar o despacho de f. 366/367, onde se determinou fossem oficiados o douto Presidente do Tribunal de Justia, o douto Corregedor de Justia de Minas Gerais e a douta Promotoria de Justia. Posteriormente, terminou esta Instncia Superior por suspender o cumprimento da liminar deferida, consoante se infere da deciso do agravo de instrumento naquela oportunidade interposto, f. 429/434, ao fundamento de inexistncia de posse cabal do autor/apelante sobre a rea. Daquela deciso suspensiva, ressalto, no houve qualquer insurgncia recursal por parte do autor/apelante, o que levou ao trmite processual da presente ao, mantendo-se a permanncia da centena de invasores no imvel esbulhado, aguardando o pronunciamento judicial final. Ressalto mais: as fotografias do estado da rea naquele momento pretrito da invaso - ano 2000 -, comparadas com os anexos fotogrficos da percia realizada no final do ano de 2007, demonstram a total modificao do estado de fato da rea, onde foram construdos os mais variados tipos de casas habitacionais e comerciais, bem como foram construdas ruas e avenidas, sendo certo que no h nos autos uma nica ao sequer de atentado, demonstrando a total inrcia da parte autora/apelante ante todas as modificaes ocorridas na rea.
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Sendo assim, o que se viu a partir da propositura da ao foi o arrastamento do litgio pelo perodo de 9 (nove) anos consecutivos, gerando, somente agora, a sentena ora objeto deste recurso, onde se reconheceu o direito do autor/apelante reintegrao de posse. Cumpre ressaltar que a demora na tramitao do processo se deveu, unicamente, existncia de uma infinidade de atos processuais praticados e necessrios, especialmente aqueles inerentes realizao de percia, no estando a vislumbrar qualquer culpa concorrente e direta do Judicirio pela referida demora. Dos atos processuais praticados, restou informado que a Prefeitura Municipal teria desapropriado a rea objeto da ao de reintegrao de posse, informao dada pelos rus/apelados e confirmada, inicialmente, pelo autor/apelante, que, por sua vez, afirmou ter havido a posterior desistncia da Municipalidade na continuidade do processo de desapropriao. Citada, a Municipalidade no contestou, vindo apenas a afirmar que no teria interesse no feito, argumentando ainda que a desapropriao realizada no se deu sobre a parte da rea invadida, mas de parte da rea que no fora invadida e que terminou por ser urbanizada, consoante se infere de f. 995/996. Posteriormente, por ocasio da assentada de f. 1.327, o douto Juiz a quo excluiu o Municpio de Uberaba do presente feito. Na sequncia, o autor/apelante reafirmou que a rea invadida era a mesma rea que fora objeto de desapropriao, acrescentando que, posteriormente realizao das obras de urbanizao na referida rea, terminou a Municipalidade por desistir da desapropriao, com revogao do decreto de desapropriao. Dentro dessa contingncia de informaes, terminou por se realizar a prova pericial, cujo laudo se encontra s f. 1.108/1.255, onde, em resposta j ao primeiro quesito, o resultado foi o seguinte:
1 quesito Pode o Sr. Perito informar se a rea ocupada pelos rus, dentro do imvel maior da autora, aquela constante do memorial descritivo de f. 793, croquis de f. 794, que foi objeto da ao de desapropriao cuja pea se encontra s f. 933/940 (extinta face a desistncia ocorrida)? Resposta: Sim. A rea ocupada pelos rus est dentro do imvel maior da autora, foi desapropriada parte dessa rea com o Decreto 4.930 em 2004 e esse foi revogado com o Decreto n 368, de 13 de maio de 2005. Favor ver o levantamento com mapeamento e memorial descritivo do local na folha de n 26 do laudo e no anexo 1 em documentos de n 21.

1984. Em 2000 partes dessa rea foram invadidas inicialmente por ciganos com barracas de lonas e, em 2002, como mostra a foto area em 10 de junho de 2002 arquivos da Polcia Militar, foram abertas ruas e foram implantadas edificaes fixas. Em 10 de julho 2007 quando iniciada a percia comprovamos que partes da rea periciada contm arruamento e melhoramentos pblicos: rede de energia eltrica e posteamento, rede de esgoto, rede de gua com derivaes e ligaes com hidrmetro individual e padro Cemig, e contendo edificaes com numeraes fornecidas pela Prefeitura Municipal de Uberaba (f. 1.109).

Consta ainda, do laudo pericial, o histrico seguinte:


A rea periciada A at a data de 1984 no continha invases como mostra no areo-levantamento do ano de
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Vejo ainda que, aps a realizao da percia e por ocasio da assentada de f. 1.327, o douto Juiz a quo excluiu o Municpio de Uberaba do presente feito, acolhendo a alegao de falta de interesse do mesmo, com o que concordaram as partes. A prova carreada clarssima ao demonstrar que a Municipalidade de Uberaba-MG no s deu todo o apoio logstico e urbanstico rea invadida - visto que promoveu verdadeiro assento social, com construo de ruas, avenidas, pavimentao, rede de esgoto, transformando a rea invadida em bairro populoso, como bem reconheceu a sentena proferida -, como tambm terminou por praticar um verdadeiro golpe contra a boa-f, j que publicou um decreto de desapropriao para justificar as obras realizadas e, posteriormente, quando j assentadas as centenas de famlias, terminou por revogar aquele decreto, como se infere do laudo pericial realizado. No tocante posse anterior do autor/apelante e no tocante invaso ocorrida, pontos centrais da ao proposta, tais matrias no desafiam anlises complexas, pois que as provas documental, pericial e, principalmente, testemunhal produzidas s f. 1.328/1.331 so unssonas em demonstrar a posse anterior e a invaso noticiada, justificando o reconhecimento do direito do autor/apelante. Logo, ante o histrico dos fatos acima mencionados, que se constitui em uma particularidade destes autos, correta se mostrou a sentena proferida, ao reconhecer o direito pleiteado pela inicial proposta. Porm, ao deixar a sentena de aplicar na prtica o direito reconhecido, sob o simples manto da impossibilidade prtica, entendo que a referida deciso no deu a mais correta soluo ao litgio, principalmente em face dos rus que continuam na posse clandestina do imvel, devendo, pois, ser reanalisada a questo, tanto frente a esses rus mencionados quanto tambm aos terceiros que no so partes na ao. Nessa seara, h que se fazerem as consideraes seguintes, levando em considerao a irresignao do primeiro apelante, destacada no incio deste voto. Assim, realmente, de se concordar que a atuao do Estado no presente caso desmoralizadora e inapta, uma vez que atentou contra os direitos do autor, sendo reconhecido que o Municpio de Uberaba, decisiva-

mente, atuou contra a ordem pblica e prejudicou o apelante. Logo, como bem constou da sentena proferida, competir ao autor/apelante manejar a ao prpria e inerente aos seus interesses contra o Municpio de Uberada. Lado outro, no prospera a alegao do apelante quanto a fazer transparecer a sentena em um reconhecimento de incapacidade jurisdicional, visto que o feito teve normal trmite processual, sendo a deciso mero fruto do estado atual dos fatos noticiados na inicial, sem se esquecer da inrcia do autor/apelante, j mencionada neste voto. Como fato atual, deve-se entender que o estado da propriedade objeto da ao proposta revela, hoje, a existncia de uma grande comunidade, donde podemos constatar, por simples leitura do laudo pericial, ser formada por um conjunto de pessoas infinitamente maior do que aquele conjunto que inicialmente deu causa invaso da rea. Conclui-se, portanto, que a comunidade hoje existente, formada inapelavelmente por centenas de pessoas que no foram partes na ao - terceiros -, est a justificar a prevalncia do interesse social sobre o interesse individual. Tal revelao no significa que o Judicirio est a compactuar com a invaso praticada pelos rus/apelados; porm, em razo do tempo de tramitao do feito, 9 anos, o direito individual que fora pleiteado quando da propositura da ao hoje se revela submisso existncia agora de um direito e interesse social coletivo, sendo inteiramente irracional a pretenso revelada pelo autor/apelante de sua reintegrao na rea total apontada na inicial, como forma de proteo do seu direito individual, em detrimento do interesse social coletivo hoje existente sobre a mesma rea, mormente contra quem no foi parte no presente feito, lembrando que, conforme apresentou o bem-elaborado laudo pericial, a rea periciada e objeto da ao
contm arruamento e melhoramentos pblicos: rede de energia eltrica e posteamento, rede de esgoto, rede de gua com derivaes e ligaes com hidrmetro individual e padro Cemig, e contendo edificaes com numeraes fornecidas pela Prefeitura Municipal de Uberaba.

referidas reas. Entretanto, considerando que os rus foram os responsveis diretos pela invaso inicial de toda a rea e permitiram toda sorte de alteraes no imvel apontado, aplica-se, in casu, a convolao em perdas e danos, na forma do art. 627 do Cdigo de Processo Civil, que dever ser apurada atravs de liquidao por arbitramento, respondendo os rus/apelados por tal pagamento, valendo a citao jurisprudencial:
Execuo de entrega de coisa certa. Inexistncia do bem. Extino. Converso em perdas e danos. - Se o executado no possui mais o bem, na execuo de entrega de coisa certa, a execuo converte-se em perdas e danos, com liquidao, se necessrio. No h como expedir o decreto de extino da execuo, com base no art. 794, I, do CPC, se a execuo envolvia obrigao de entregar coisa certa, alm da execuo por quantia certa, inexistindo o bem a ser entregue, caso em que a execuo prossegue, com a liquidao em perdas e danos. (Processo: 2.0000.00.3893272/000 - TJMG - Rel. Des. Armando Freire.)

Cito tambm jurisprudncia oriunda do STJ:


Processo civil. Ao possessria. Converso em perdas e danos. Valor da indenizao. Apurao por arbitramento. Questo. Ponto. Conceituaes doutrinrias. Discusso de questes. Anteriormente sentena, distintas dos critrios de definio do valor. Inocorrncia de precluso. Arts. 516, 470, 473, CPC. Juros compostos somente devidos em hiptese de crime. Art. 1.544, c/c recurso desacolhido. I Segundo Dinamarco, [...] questo , portanto, o ponto duvidoso. H questes de fato, correspondentes dvida quanto a uma assertiva de fato contida nas razes de alguma das partes; e de direito, que correspondem dvida quanto pertinncia de alguma norma ao caso concreto, interpretao de textos, legitimidade perante norma hierarquicamente superior etc. II - Na espcie, os critrios para apurao do valor da indenizao tornaram-se a questo central da liquidao por arbitramento, restando decidida pela sentena e submetida ao tribunal pela via da apelao. Antes da sentena, outras questes surgiram, dentre elas as duas impugnadas por agravo, sobre as quais se poderia falar em precluso. Nenhuma delas, todavia, disse respeito a esses critrios, no se podendo cogitar de ofensa s regras e aos princpios da precluso e da coisa julgada. - Os juros compostos, segundo precedentes da Corte, so devidos apenas nos casos em que o ilcito de que dimana a obrigao indenizatria seja qualificvel como crime. Sem ter a Corte da apelao assentado a ocorrncia ou no de ilcito penal, torna-se vedado a este Superior Tribunal de Justia a verificao dessa premissa ftica, a teor do Verbete sumular n 7/STJ. - O provimento em parte do agravo interposto contra a inadmisso do recurso especial restringe o conhecimento da Turma matria ainda no decidida, uma vez havida a precluso quanto aos demais temas. (STJ - Recurso Especial n 263.733 - SP (2000/0060579-4) - 4 Turma - Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira.)

Feitas essas distines, cumpre modificar a parte dispositiva da sentena, para determinar a imediata reintegrao de posse do autor/apelante nas reas onde esto assentados cada um dos rus/apelados e somente do espao fsico da rea ocupado por cada um deles, devendo ser expedido o competente mandado de reintegrao. No tocante rea cujo espao fsico esteja ocupado por terceiros que no foram partes na ao, bem como nos espaos fsicos comuns e que revelam o interesse social e pblico, praas, vias, ruas, avenidas e passeios, confirma-se a sentena para reconhecer a impossibilidade da reintegrao de fato do autor na posse das

Frente a tais consideraes e analisados todos os fatos inerentes aos recursos interpostos, de se dar parcial provimento ao primeiro recurso de apelao, para modificar parte da sentena, convertendo o reconhecido
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direito do autor, inerente s reas ocupadas por terceiros e inerente aos espaos pblicos da comunidade, em perdas e danos, conforme se apurar em liquidao por arbitramento, com condenao dos rus ao pagamento dos valores devidos na forma do art. 627 do Cdigo de Processo Civil, bem como para determinar a reintegrao de posse, frente aos rus que ainda ocupam a rea e delimitar a reintegrao ao efetivo espao fsico ocupado por cada um deles, devendo, para tanto, ser expedidos os competentes mandados de reintegrao de posse. Quanto ao segundo apelo, as razes recursais apresentadas no lograram demonstrar a inexistncia de posse anterior ou inexistncia de invaso, como forma de reverter a sentena proferida. Pelo exposto, declaro prejudicado o agravo retido, dou parcial provimento ao primeiro recurso de apelao e nego provimento ao segundo recurso de apelao, nos termos do voto acima, com manuteno da sucumbncia imposta pela sentena. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FRANCISCO KUPIDLOWSKI e CLUDIA MAIA. Smula - DECLARARAM PREJUDICADO O AGRAVO RETIDO, DERAM PARCIAL PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E NEGARAM PROVIMENTO SEGUNDA.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 2 de dezembro de 2010. - Valdez Leite Machado - Relator. Notas taquigrficas DES. VALDEZ LEITE MACHADO - Cuida-se de recurso de apelao interposto contra a sentena de f. 327/329, de lavra do MM. Juiz da Vara nica da Comarca de Pompu, proferida nos autos de uma ao de restituio manejada por Alfredo Mximo de Campos, em face de Cooperativa Agropecuria de Pompu Ltda., que julgou procedente a pretenso inicial, condenando a requerida a restituir ao autor o capital integralizado, em parcela nica no valor de R$ 18.420,14. Consubstanciado seu inconformismo nas razes de f. 330/338, busca a apelante a reforma do r. decisum, afirmando que o Julgador singular desconsiderou o estatuto social da cooperativa, aprovado em assemblia por todos os associados, que prev as condies para a retirada dos scios. Disse que o apelado constituiu seu capital integralizado em 13 anos, prazo este que foi deferido para a devoluo do seu capital. Aduziu que a regra que determina a forma de restituio do capital bastante clara. Garantiu que no existe em seu estatuto previso para restituio do capital integralizado mediante pagamento nico. Ao final, pugnaram pelo provimento do recurso, reformando-se a sentena de primeiro grau, para que seja julgado improcedente o pedido inicial. O apelado, devidamente intimado, apresentou contrarrazes s f. 341/352, batendo-se pela manuteno da sentena. Presentes os pressupostos de admissibilidade do recurso, dele conheo. Inicialmente, observo que o autor ajuizou a presente ao afirmando que foi associado da Cooperativa Agropecuria de Pompu Ltda. por vrios anos, mas que, quando procedeu ao seu desligamento da referida cooperativa, no recebeu a restituio de sua quota capital integralizada. Por sua vez, a requerida aduziu, em sua contestao, que no se negou a efetuar o pagamento da quota de capital do autor, mas que apenas pretende faz-lo da forma prevista em seu estatuto social. A Magistrada singular julgou procedente o pedido inicial, e, a meu ver, merece reforma a sua deciso.

...

Cooperativa - Desfiliao - Capital integralizado Restituio integral - Impossibilidade - Ausncia de previso no estatuto social
Ementa: Apelao cvel. Ao de restituio. Desfiliao de cooperativa. Restituio integral do capital integralizado. Impossibilidade. Ausncia de previso no estatuto social. - A parte autora, na condio de cooperado, poder se retirar da cooperativa, observando o regramento previsto no estatuto social. Assim, no pode simplesmente pleitear em juzo a restituio dos valores com que integralizou sua quota. APELAO CVEL N 1.0520.05.009007-2 2/001 Comarca de Pompu - Apelante: Cooperativa A g r o p e c u r i a d e P o m p u L t d a . - A p e l a d o : A l fr e d o Mximo de Campos - Relator: DES. VALDEZ LEITE MACHADO
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Ora, conforme se depreende dos autos, o autor se associou cooperativa requerida objetivando industrializar e comercializar produtos derivados do leite, subscrevendo determinado capital para esse fim. Nesse sentido, estabelece o estatuto social da Cooperativa Agropecuria de Pompu Ltda.:
Art. 6 [...] 2 - Aprovada pelo Conselho de Administrao a sua proposta, o candidato subscrever as quotas-partes do capital, nos termos e condies previstos neste Estatuto e assinar o Livro de Matrcula juntamente com o Presidente do Conselho da Administrao (f. 221).

associados em nmero tal que as restituies das importncias referidas neste artigo possam ameaar a estabilidade econmico-financeira da Cooperativa, esta poder restitulas mediante critrios outros aprovados em Assemblia Geral, para garantir a continuidade. 7 - Os deveres dos associados perduram para os demitidos ou excludos, at que sejam aprovadas, pela Assemblia Geral, as contas do exerccio em que se deu o desligamento. 8 - O associado demitido, eliminado ou excludo, que quiser voltar ao quadro social da Cooperativa, s poder faz-lo cumprindo as formalidades normais de uma admisso inicial e dele exigir-se- a cessao da causa da eliminao ou excluso e o ressarcimento dos danos por ele causados Cooperativa, se for o caso (f. 223).

E, ainda:
Art. 7 - Cumprido o que dispe o artigo anterior, o associado adquire todos os direitos e assume todos os deveres e obrigaes tomadas pela Cooperativa. [...] II) O Associado tem o direito e a obrigao de: a) Subscrever e realizar as quotas-partes do Capital nos termos deste Estatuto e contribuir com as taxas e servios e encargos operacionais que forem estabelecidos. b) Cumprir disposies da Lei do Estatuto, respeitar resolues regularmente tomadas pelo Conselho de Administrao e as deliberaes das Assemblias Gerais; [...] (f. 222)

Por sua vez, sobre a forma de restituio da quota capital do scio que se retirar da cooperativa, assim dispe o estatuto social:
Art. 13 - Em caso de demisso, eliminao ou excluso, tem o associado o direito de restituio do capital que integralizou, acrescido das sobras que tiverem sido creditadas ou estejam a creditar, alm de outros crditos de quaisquer espcies. 1 - A restituio de que trata este Artigo, somente, poder ser exigida, depois de aprovado pela Assemblia Geral Ordinria, o Balano do Exerccio em que o associado tenha sido desligado da Cooperativa. 2 - A restituio se far em parcelas anuais e consecutivas, iguais mdia daquelas pagas pelo associado na integralizao do capital, salvo nos casos previstos nos pargrafos 4 e 5 deste artigo. 3 - O prazo mximo para a restituio ser de 20 (vinte) anos, independente do prazo em que foi integralizado o capital. 4 - A restituio de capital, de valor igual ou inferior a 5.000 (cinco mil) litros de leite, considerado o preo bsico pago pela CCPR, ser feita em uma nica parcela vista. 5 - Em caso de excluso por morte da pessoa fsica, a restituio somente ser feita mediante autorizao judicial, deduzidos os dbitos porventura existentes, observando-se o seguinte: a) No caso de capital de valor igual ou inferior a 5.000 (cinco mil) litros de leite, considerado o preo bsico pago pela CCPR, em uma nica parcela vista; b) Em caso de capital de valor superior a 5.000 (cinco mil) litros de leite, considerado o preo bsico pago pela CCPR, em cinco parcelas mensais e consecutivas. 6 - Ocorrendo demisses, eliminaes ou excluses de

Como se v, segundo o estatuto social da requerida, a nica hiptese de um cooperado demissionrio ter seu capital integralizado restitudo em parcela nica ocorre quando o valor a ser devolvido for igual ou inferior a 5.000 (cinco mil) litros de leite, o que no se aplica ao caso. Assim, eventual retirada da cooperativa deve ser feita com base na legislao prpria e no estatuto social, no tendo o autor direito simples restituio dos valores que aportou cooperativa. Na hiptese, a sentena recorrida se utilizou do entendimento de que deve ser realizada a restituio do valor integral do capital em favor do associado, sob pena de enriquecimento sem causa da cooperativa. Ocorre que a parte autora um cooperado e, como tal, tambm proprietrio do patrimnio comum da cooperativa. Sua retirada e direito a eventuais valores aportados quando do ingresso, bem como acrscimos e depreciaes auferidas durante o passar do tempo devem observar, para sua quantificao e restituio, o estatuto social e a legislao prpria, pelo que se impe um juzo de improcedncia. A ttulo de ilustrao:
Ementa: Ao de cobrana. Expanso de rede de energia eltrica. Cooperativa. - A parte autora, na condio de cooperativado, poder retirar-se da cooperativa, observando o regramento previsto no estatuto social. No pode, porm, simplesmente pleitear em juzo a restituio dos valores com que integralizou sua quota. Recurso provido. (TJRS, Recurso Cvel n 71001306380, 3 Turma Recursal Cvel, Turmas Recursais, Rel. Eugnio Facchini Neto, j. em 22.05.2007.) Ementa: Apelao cvel. Cooperativa. Desfiliao. Restituio das cotas. Estatuto social. Parcelas vencidas. Pagamento imediato. - Conforme entendimento do STJ, a devoluo do capital integralizado pelo associado que requereu sua desfiliao da cooperativa dever ocorrer na forma prevista pelo estatuto social. Exceto quanto s parcelas vencidas, que devero ser restitudas em nica parcela. (TJMG, AC n 1.0520.08.019658-4/001, 17 Cmara Cvel, Rel. Des. Luciano Pinto, j. em 12.08.2010.)

Dessa forma, deve a apelante restituir ao autor os valores que integralizaram sua quota na forma dos 1, 2 e 3 do art. 13 do seu estatuto social.
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Diante do exposto, dou provimento ao recurso, reformando a sentena de primeiro grau, para julgar improcedente o pedido inicial. Condeno o autor ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, que fixo em R$ 800,00. Custas recursais, pelo apelado. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EVANGELINA CASTILHO DUARTE e ANTNIO DE PDUA. Smula - DERAM PROVIMENTO.

Notas taquigrficas DES. JOS ANTNIO BRAGA - Trata-se de exceo de suspeio arguida por Adriano dos Anjos Lemos, motivada pela atuao do Juzo da Comarca de Alpinpolis, nos autos da ao de indenizao ajuizada por Leandro Rodrigo Barbosa. Em suas razes, a parte excipiente alega, em sntese, que, ao denunciar a amizade ntima existente entre o ex-Prefeito da cidade de So Jos da Barra/MG e o Magistrado, gerou uma espcie de sentimento de vingana no mesmo. Sustenta que o mencionado ex-Prefeito responde a mais de 20 (vinte) aes criminais e, por ser amigo ntimo do Juiz, j foi privilegiado em diversas situaes. Assevera que, ao ajuizar ao contra Cemig S.A., teve todos os seus pleitos negados, sem qualquer fundamentao coerente para tanto. Registra que o prprio Ministrio Pblico admitiu, em oportunidade diversa, que existem fortes indcios de que o Juiz estaria aliado ao ex-Prefeito Joo Alves. Informa que assessor do atual candidato eleito, que, por sua vez, inimigo do ex-Prefeito - amigo ntimo do julgador. Ao final, pugna pela procedncia da exceo de suspeio oposta. Resposta prestada pelo Juzo, f. 74/77, informando que o excipiente no possui qualquer ligao com o caso das eleies de 2004, tendo em vista que o mesmo no era advogado de nenhuma das partes. Ressalta que, nas eleies de 2008, foi ofendido pelos membros que figuravam no processo, razo nica pela qual se declarou suspeito naquela oportunidade. Afirma que, no processo ajuizado pelo autor contra a Cemig S.A., fundamentou devidamente todas as suas decises, de modo que a parte tinha total possibilidade de aviar o recurso cabvel, a fim de manifestar seu inconformismo. Salienta que no tem qualquer sentimento pelo excipiente, nem positivo e nem negativo. Intimadas para manifestar eventual interesse em produo de provas (f. 123), ambas as partes entenderam pela desnecessidade. o breve relatrio. Nos precisos termos do art. 135 do CPC,
reputa-se fundada a suspeio de parcialidade do Juiz, quando: I - amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes; II - alguma das partes for credora ou devedora do Juiz, de seu cnjuge ou de parentes deste, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau; III - herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de alguma das partes; IV - receber ddivas antes ou depois de iniciado o processo; aconselhar alguma das partes acerca do objeto da causa, ou subministrar meios para atender s despesas do litgio;

...

Exceo de suspeio - Amizade ntima do julgador com o antigo prefeito - Parcialidade - No comprovao
Ementa: Exceo de suspeio. Disputa poltica. Alegao de amizade ntima do julgador com o antigo prefeito. Ausncia de comprovao. Parcialidade no verificada. - Por importar em afastamento do exerccio da jurisdio e envolver matria de ordem moral e de alta relevncia, os fatos imputados ao Magistrado, capazes de torn-lo suspeito e parcial, havero de ser convincentes e enquadrados nas situaes previstas no art. 135 do Cdigo de Processo Civil, no bastando a simples afirmao de suspeio, destituda de prova concreta. - Improcedente a exceo de suspeio se de seu bojo no restou provado, por qualquer meio vlido, comportamento apto a configurar a parcialidade. EXCEO DE SUSPEIO CVEL N 1.0000.10.044479-3 3/000 - Comarca de Alpinpolis Excipiente: Adriano dos Anjos Lemos - Excepto: Juiz de Direito da Comarca de Alpinopolis - Relator: DES. JOS ANTNIO BRAGA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Osmando Almeida, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM JULGAR IMPROCEDENTE A EXCEO DE SUSPEIO. Belo Horizonte, 14 de dezembro de 2010. - Jos Antnio Braga - Relator.
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V - interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes.

Isso significa que a exceo de suspeio s admissvel quando fundada em uma ou mais das hipteses enumeradas taxativamente por esse dispositivo processual. Humberto Theodoro Jnior leciona:
A exceo de suspeio deve ser tratada de forma cautelosa, por importar afastamento do Magistrado do exerccio da jurisdio e envolver matria de ordem moral e de alta relevncia, que pode afligir a pessoa do suspeitado e suscitar at mesmo o menosprezo prpria dignidade da Justia, sendo, para o seu acolhimento, indispensvel prova induvidosa. (Curso de direito processual civil. 25. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998, v. 1, p. 387.)

Primeiramente porque a inimizade, ao que tudo indica, existe entre o candidato atualmente eleito e o representante da oposio (ex-Prefeito), e no em relao ao excipiente. Sobre a inimizade capital, Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery (Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante. 7. ed. RT, 2003, Notas ao art. 135, p. 542 e 544) destacam:
Antipatia. Somente a inimizade capital autoriza o afastamento do juiz da causa por suspeio. A simples malquerena, antipatia ou inconformidade de opinies ou de sentimentos no constituem motivos de suspeio de parcialidade do juiz (Paula, PCLJ, II, 3659-a, 273). Da mesma forma, a simpatia devotada entre juiz e partes no enseja suspeio do magistrado (Paula, PCLJ, II, 3663, 238). [...] Inimizade capital. Caracterizao. aquela que, com um aspecto de gravidade evidente, arraigada, traduz dio, rancor, desejo de vingana, a satisfao secreta ou declarada com o mal que outra advm.

In casu, o excipiente insurge-se contra a atuao do Magistrado singular, com o argumento de ser o mesmo amigo ntimo do ex-Prefeito da cidade de So Jos da Barra/MG. Afirma que o antigo Prefeito Joo Alves possui diversos problemas polticos e atitudes suspeitas contra o Prefeito atual, atualmente por ele assessorado. Os fatos narrados nos autos levam concluso de que a cidade passa por uma constante espcie de guerra poltica, em que um dos candidatos seria amigo ntimo do Juiz da comarca correspondente. O excipiente alega que, em razo de tal disputa, existe certo sentimento de vingana por parte do julgador, uma vez que a mencionada amizade ntima foi por ele denunciada, alm de atualmente exercer funo de assessor jurdico do candidato opositor. Ocorre que tais alegaes so vagas e imprecisas, no se enquadrando em qualquer dos itens do dito art. 135 do Cdigo de Processo Civil. Alis, sobre o tema, j se decidiu:
Exceo de suspeio. Hipteses legais. - No se pode acolher a exceo de suspeio que levanta vagamente, e sem qualquer base nas hipteses especficas do art. 135 do CPC, suspeitas contra o Magistrado, notadamente quando tais alegaes investem muito mais contra o Juzo do que em desfavor do Juiz da causa. (TJMG - Suspeio 000.299.964-7/00 - 8 C.Cv. - Rel. Des. Srgio Braga - Jul. em 10.2.2003.) Exceo de suspeio. Matria de direito estrito. Ausncia de enquadramento em quaisquer das hipteses expressamente previstas no art. 135 do CPC. Inexistncia de provas. Exceo rejeitada, por ausncia de tipicidade (fundamentao legal). (TRF 2 R. - EXS 97.02.07996-9 - 1 T. - Rel.: Juiz Fed. Conv. Luiz Antnio Soares - DJU de 7.11.2003 p. 364.)

Ou seja, a hipottica antipatia existente entre o advogado (assessor jurdico do atual Prefeito) e o Juiz (suposto amigo ntimo do ex-Prefeito) no enseja a suspeio, considerando que o Juiz pode declar-la, se entender conveniente. A propsito:
Ementa: Exceo de suspeio. Inimizade entre advogado e juiz. Precedente da Corte. - 1. A simples antipatia entre advogado e juiz no pode dar ensancha suspeio, pois pode o juiz, por motivo ntimo, julgar-se impedido se assim entender. A suspeio em casos de amizade ntima ou inimizade capital diz com a relao entre o juiz e as partes, o que no o de que se cuida nestes autos. 2. Recurso especial no conhecido. (STJ - REsp 600737/SP - Recurso Especial 2003/0189564-9 - Rel. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito (1108) - T3 - Terceira Turma - DJ de 26.9.2005 p. 358.) A exceo de suspeio medida excepcional, de ataque contra o juiz, fundada em motivos estritamente pessoais, e deve ser comprovada cabalmente. Diz respeito relao do juiz com a parte - no com o advogado. Se os fatos alegados pelo excipiente se prendem amizade supostamente existente entre o procurador da parte contrria e o juiz da comarca, mesmo se verdadeira, no caracterizaria a suspeio, porque no contida nas hipteses elencadas no CPC 135, cujo rol taxativo (numerus clausus), no comportando aplicao analgica (TJMG, Exceo de Suspeio n 1.0000.10.013198-6/000, Rel. Des. Wander Marotta, DJ de 23.7.2010).

Dessa forma, nenhuma prova concreta e robusta foi produzida quanto suspeio do Magistrado, apto a consider-lo parcial nos autos originrios.

No que tange aos tratamentos diferenciados que, segundo o excipiente, foram demonstrados em outras aes, constituem da mesma forma alegaes insuficientes para caracterizar a suspeio, de vez que todas as decises proferidas so passveis de recurso. Apenas o interesse ou um equvoco cometido pelo Magistrado no presume a suspeio em relao s decises proferidas no processo, contra as quais, repitase, cabe recurso.
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Sobre o tema, Cndido Rangel Dinamarco (Fundamentos do processo civil moderno. 5. ed. Malheiros, 2002, v. I, p. 487/488) ensina que:
O juiz, no processo, a corporificao do Estado, titular passivo da ao e detentor do poder jurisdicional. Para ambas as partes h o poder de recusar o juiz que, sendo ligado a uma delas ou prpria causa, oferea outra o risco de desviar-se da imparcialidade esperada de um agente estatal. Por isso, sempre que haja esse risco, o juiz pode ser recusado. Mas no legtimo o interesse de qualquer das partes em ser julgada por este e no por aquele juiz.

Custas recursais, pela parte excipiente. Para os fins do art. 506, III, do CPC, a sntese do presente julgamento : 1. Julgaram improcedente a exceo de suspeio, determinando-se o arquivamento do incidente. 2. Condenaram a parte excipiente ao pagamento das custas recursais. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES GENEROSO FILHO e OSMANDO ALMEIDA. Smula - JULGARAM EXCEO DE SUSPEIO. IMPROCEDENTE A

Nesse sentido, o atual entendimento desta Corte:


Ementa: Exceo de suspeio. Hipteses previstas no art. 135 do CPC. Interpretao extensiva ou analgica. Inadmissibilidade. No comprovao das arguies de parcialidade do juiz. - As hipteses de suspeio de parcialidade do juiz esto expressamente previstas no art.135 do CPC, sendo o seu rol taxativo, no sendo possvel a sua interpretao de maneira extensiva ou analgica. (TJMG, Exceo de Suspeio n 1.0000.09.505243-7/000, Rel. Des. Osmando Almeida, DJ de 27.4.2010.) Ementa: Exceo de suspeio. Magistrada. Decises contrrias ao interesse da parte. Amizade e inimizade no comprovadas. Improcedncia. - Resta improcedente a exceo de suspeio quando no comprovadas as alegaes de parcialidade por relacionamento de magistrado com terceiros, supostamente inimigo de uma das partes. Exceo rejeitada. (TJMG, Exceo de Suspeio n 1.0000.08.485289-6/001, Rel. Des. Cabral da Silva, DJ de 26.5.2009.)

...

Ao cominatria - Obrigao de no fazer Direito de vizinhana - Uso nocivo da propriedade - Juntada de documentos aps a interposio de apelao - Possibilidade Ausncia de m-f
Ementa: Apelao cvel. Ao ordinria de obrigao de no fazer c/c cominatria e perdas e danos. Documentos novos. Uso nocivo da propriedade. - A juntada de documentos novos em momento posterior, mesmo aps a interposio de apelao, possvel se no estiver presente m-f da parte, respeitando-se o contraditrio e a ampla defesa. - Apesar de ter o proprietrio de um prdio a faculdade de agir, extraindo da coisa as vantagens, benefcios e gozo, o exerccio do seu direito no pode caracterizar molstia a seu vizinho, sob pena de este ter o direito de fazer cessar as interferncias prejudiciais, uma vez caracterizado o uso anormal da propriedade. APELAO CVEL N 1.0261.08.059470-6 6/001 Comarca de Formiga - Apelante: Jamil Jos Macedo Apelados: Geraldo Antnio Pinheiro e outro - Relator: DES. PEDRO BERNARDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Osmando Almeida, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR, INDEFERIR PEDIDO DE DESENTRANHAMENTO DE DOCUMENTOS NOVOS E NEGAR PROVIMENTO AO APELO.

Assim, por importar em afastamento do exerccio da jurisdio e envolver matria de ordem moral e de alta relevncia, os fatos imputados ao Magistrado, capazes de torn-lo suspeito e parcial, havero de ser convincentes e enquadrados nas situaes previstas no art. 135 do Cdigo de Processo Civil, no bastando a simples afirmao de suspeio, destituda de prova concreta. Tal convencimento no foi demonstrado no presente caso, de modo que no compete parte escolher por quem prefere ser julgada, devendo, para isso, obter provas robustas da parcialidade do Juiz. Lado outro, sabido e consabido que, no se conformando com a deciso, interlocutria ou de mrito, basta parte acessar o segundo grau de jurisdio para que seja analisado o contedo decisrio, e o Tribunal, distante das querelas polticas interminveis, especialmente nas pequenas comunidades, vai joeirar os processos e, se necessrio, promover a necessria adequao. Por enquanto, no h prova suficiente para albergar a pretenso da parte agravante. Com esses fundamentos, julga-se improcedente a presente exceo de suspeio, determinando o arquivamento dos autos.
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Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 55-252, out./dez. 2010

Belo Horizonte, 7 de dezembro de 2010. - Pedro Bernardes - Relator. Notas taquigrficas DES. PEDRO BERNARDES - Cuida-se de apelao cvel interposta por Jamil Jos Macedo, contra sentena de f. 191-194, proferida nos autos de Ao Ordinria de Obrigao de No Fazer c/c Cominatria e Perdas e Danos, ajuizada pelos apelados contra o apelante, julgando parcialmente procedente o pedido inicial, condenando o recorrente a se abster de criar bfalos na sua propriedade e na propriedade alugada na outra margem do crrego, bem como de porcos em condies que lancem dejetos no leito do crrego ou de forma que sejam a ele levados pelas guas pluviais, sob pena de pagamento de multa de R$200,00 (duzentos reais) por dia de desobedincia, e ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 20% sobre o valor da causa. Foi, ainda, determinada a remessa de cpia de documentos ao Ministrio Pblico, em razo da prtica do manejo de bfalos e criao de porcos em rea de preservao permanente. Nas razes de f. 195-202, o apelante alega, preliminarmente, que o julgamento ultra petita, em ofensa aos arts. 128 e 460, ambos do CPC, j que na petio inicial os recorridos pleitearam que o apelante se abstivesse de manter criao, mas no requereram a proibio incondicional de criao de bfalos. No mrito propriamente dito, alega o recorrente que o Cdigo Civil de 2002 abraou o conceito de propriedade como relao jurdica complexa, carregada de direitos e deveres e voltada vocao primordial de atender funo social; que o direito de propriedade possibilita ao seu titular o exerccio de atributos, consubstanciados nas faculdades de usar, gozar, dispor e reivindicar a coisa; que criar bfalos (direito de usar a propriedade), de maneira que no gere prejuzos aos vizinhos e ao meio ambiente, no pode ser proibido, pois a atividade gera renda, emprego e circulao de riqueza; que a deciso de primeiro grau viola o direito de propriedade, constitucionalmente protegido; que os prprios apelados no pretendiam impedir a criao de bfalos; que o Instituto Estadual de Florestas (IEF) reconhece a possibilidade de manejo de bfalos, desde que respeitada a legislao vigente; que est manejando os bfalos fora da rea de preservao permanente e de acordo com as orientaes do IEF, tendo inclusive construdo caixa de decantao e fossa, alm de cercar a rea de preservao permanente; que impedir incondicionalmente a criao de bfalos viola a livre iniciativa, pois se trata de uma atividade econmica, em ofensa ao art. 170, pargrafo nico, da Constituio Federal; que proibir uma atividade econmica gera dano social, desemprego; que dispe o STJ que uma determinao

judicial no pode impedir uma atividade econmica sem que a legislao assim determine; que a deciso contrria s provas dos autos, que demonstram que todas as medidas foram tomadas para que no haja dano ambiental e aos vizinhos. Ao final, requer seja anulada a sentena, eis que houve julgamento ultra petita e violao do direito de propriedade e ao princpio da livre iniciativa, determinando-se seja proferida outra deciso, ou seja dado provimento ao recurso, julgando-se totalmente improcedente o pedido inicial, invertendo-se o nus da sucumbncia, ou para reformar a sentena, para condenar o recorrente apenas a se abster de criar bfalos de forma a violar a legislao ambiental e o direito de vizinhana, impondo sucumbncia em 50% para cada uma das partes, com compensao dos honorrios. Prequestiona os arts. 128 e 460 do CPC; art. 1.228 do Cdigo Civil; e o art. 170, caput e pargrafo nico, da Constituio Federal. Em contrarrazes (f. 205-214), alegam os apelados Geraldo Antnio Pinheiro e Ronildo dos Reis Alves, em breve relato, que a sentena foi proferida em total acerto, haja vista estar fundamentada em prova documental e em Auto de Inspeo Judicial; que no h que se falar em violao ao direito de propriedade e muito menos em julgamento ultra petita; que a condenao est estribada no pedido, nos fatos e na prova carreada aos autos; que restou comprovado que o apelante faz uso anormal e nocivo de sua propriedade, ao criar bfalos e porcos sem o devido cuidado no manejo, causando poluio dos cursos dgua; que o fato de o apelante ter sido condenado a se abster de criar bfalos e porcos no lhe retira o direito de usar, gozar, dispor e reivindicar a coisa; que a sentena no tem o cunho de impedir o apelante de criar bfalos e porcos, mas to somente impedi-lo de cri-los em locais que cause poluio das guas; que a vistoria do IEF anterior Inspeo Judicial; que aps a vistoria do IEF o apelante continuou a poluir as guas, conforme constatou a Inspeo Judicial; que o recorrente continua fazendo uso anormal e nocivo de sua propriedade, criando bfalos e porcos sem respeitar o direito de vizinhana; que no h que se falar em anulabilidade da sentena monocrtica; que no ocorreu julgamento ultra petita, assim como violao ao direito de propriedade e ao princpio da livre iniciativa. Ao final, requer seja negado provimento ao recurso, mantendo-se na ntegra a r. sentena do Juzo a quo. Preparo devidamente efetivado s f. 203. Aps a interposio da presente apelao, o recorrente requereu juntada de Boletim de Ocorrncias, emitido em 1.7.2010 (f. 228-233). Intimada sobre os documentos, os apelados requereram o desentranhamento deles, alegando intempestividade (f. 237-238).
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 55-252, out./dez. 2010

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Conheo do recurso, pois presentes os pressupostos de admissibilidade. Geraldo Antnio Pinheiro e Ronildo dos Reis Alves ajuizaram Ao Ordinria de Obrigao de No Fazer c/c Cominatria e Perdas e Danos em face de Jamil Jos Macedo, alegando que so proprietrios de imveis rurais situados no lugar denominado Lagoa dos Patos, municpio de Formiga (MG), servidos por gua que atravessa a propriedade do requerido, que a est poluindo em razo de criao de bfalos e porcos, o que constitui uso anormal e nocivo da propriedade. O MM. Juiz de primeiro grau julgou parcialmente procedente o pedido inicial, condenando o recorrente a se abster de criar bfalos na sua propriedade e na propriedade alugada na outra margem do crrego, bem como de porcos em condies que lancem dejetos no leito do crrego ou de forma que sejam a ele levados pelas guas pluviais, sob pena de pagamento de multa de R$200,00 (duzentos reais) por dia de desobedincia. Preliminares. 1) Julgamento ultra petita. Alega o apelante que o julgamento ultra petita, em ofensa aos arts. 128 e 460, ambos do CPC, j que na petio inicial os recorridos pleitearam que o apelante se abstivesse de manter criao, mas no requereram a proibio incondicional de criao de bfalos. Entendo que razo no lhe assiste. Dispe o art. 460 do CPC:
Art. 460 - defeso ao juiz proferir sentena a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi demandado.

Entendo que razo no lhes assiste. O art. 396 do CPC estabelece o momento processual adequado para a apresentao de documentos, in verbis:
Art. 396 - Compete parte instruir a petio inicial (art. 283), ou a resposta (art. 297), com os documentos destinados a provar-lhe as alegaes.

Deve-se empregar uma interpretao teleolgica do dispositivo legal em comento, sob pena de imprimir exacerbado rigorismo formal, em prejuzo aos prprios princpios que a norma visa a salvaguardar, quais sejam o contraditrio e a ampla defesa. Neste sentido, a juntada em momento posterior, mesmo em sede de apelao, possvel, no estando presente m-f da parte. Observada a lealdade processual, cabvel a juntada de documentos, desde que tal ato no constitua prejuzo parte contrria. A respeito, Humberto Theodoro Jnior (in Curso de direito processual civil - Teoria geral do direito processual civil e processo de conhecimento, 39. ed., Rio de Janeiro: Editora Forense, 2003, v. I, p. 415) leciona:
Mesmo para os que so mais rigorosos na interpretao do dispositivo em mira, o que se deve evitar a malcia processual da parte que oculta desnecessariamente documento que poderia ser produzido no momento prprio. Assim, quando j ultrapassado o ajuizamento da inicial ou a produo da resposta do ru, desde que inexistente o esprito de ocultao premeditada e o propsito de surpreender o juzo, verificada a necessidade, ou a convenincia, da juntada do documento, ao magistrado cumpre admiti-la.

Este o entendimento do STJ:


Processual civil. Recurso especial. Juntada de documento com a apelao. Possibilidade. Art. 397 do CPC. Precedentes. Recurso desprovido. - A jurisprudncia desta Corte tem admitido a juntada de documentos que no os produzidos aps a inicial e a contestao, em outras fases do processo, at mesmo na via recursal, desde que respeitado o contraditrio e ausente a m-f. No absoluta a exigncia de juntar documentos na inicial ou na contestao. A juntada de documentos em sede de apelao possvel, tendo a outra parte a oportunidade de sobre eles manifestar-se em contrarrazes [...] (STJ - REsp 780396/PB - 1 Turma - Rel. Min. Denise Arruda - j. em 23.10.2007 - p. no DJ em 19.11.2007, p. 188).

Em anlise da petio inicial, verifica-se que a parte autora requereu a procedncia da ao, com a condenao da parte r a abster-se de forma definitiva do uso nocivo e anormal da propriedade, pondo fim na criao de bfalos e de porcos, por estarem poluindo os cursos de gua. Na sentena, o Magistrado primevo julgou procedente a ao, determinando que a parte r se abstenha de criar bfalos e porcos em condies que lancem dejetos no leito do crrego ou de forma que sejam a ele levados pelas guas pluviais. Como se v, no houve proibio total de criao de bfalos e porcos, mas to somente em condies que poluam as guas pluviais. Assim, basta o recorrente obedecer legislao e modificar a forma de criao de bfalos e porcos, respeitando o meio ambiente, no poluindo as guas pluviais. Nestes termos, rejeito a suscitada preliminar. 2) Documentos novos. Alegam os apelados que os documentos acostados aos autos s f. 228-233 so intempestivos, motivo pelo qual requerem o seu desentranhamento.
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Deve, pois, a juntada de documentos ser realizada mediante o atendimento dos princpios do contraditrio e da ampla defesa, sendo conferida outra parte a oportunidade para se manifestar quanto a eles. No caso, a parte contrria teve a oportunidade para se manifestar acerca dos documentos apresentados, tanto que requereram o seu desentranhamento. Ademais, no se vislumbra qualquer intuito de ocultao na espcie, estando, pois, presentes os requisitos para

admisso da juntada de documentos realizada pelo apelante. Mesmo que se olvidasse tal aspecto, cumpre notar, tais documentos apresentados foram originados em data posterior instruo processual, sendo, portanto, caracterizados como documentos novos, com permissivo legal para sua juntada, nos termos do art. 397 do CPC. Nestes termos, rejeito pedido de desentranhamento dos documentos juntados pelo apelante. Mrito. Alega o recorrente que o Cdigo Civil de 2002 abraou o conceito de propriedade como relao jurdica complexa, carregada de direitos e deveres e voltada vocao primordial de atender funo social; que o direito de propriedade possibilita ao seu titular o exerccio de atributos, consubstanciados nas faculdades de usar, gozar, dispor e reivindicar a coisa; que criar bfalos (direito de usar a propriedade), de maneira que no gere prejuzos aos vizinhos e ao meio ambiente, no pode ser proibido, pois a atividade gera renda, emprego e circulao de riqueza; que a deciso de primeiro grau viola o direito de propriedade, constitucionalmente protegido; que os prprios apelados no pretendiam impedir a criao de bfalos; que o Instituto Estadual de Florestas (IEF) reconhece a possibilidade de manejo de bfalos, desde que respeitada a legislao vigente; que est manejando os bfalos fora da rea de preservao permanente e de acordo com as orientaes do IEF, tendo inclusive construdo caixa de decantao e fossa, alm de cercar a rea de preservao permanente; que impedir incondicionalmente a criao de bfalos viola a livre iniciativa, pois se trata de uma atividade econmica, em ofensa ao art. 170, pargrafo nico, da Constituio Federal; que proibir uma atividade econmica gera dano social, desemprego; que o STJ dispe que uma determinao judicial no pode impedir uma atividade econmica sem que a legislao assim determine; que a deciso contrria s provas dos autos, que demonstram que todas as medidas foram tomadas para que no haja dano ambiental e aos vizinhos. Entendo que razo no lhe assiste. Como se sabe, o direito propriedade constitui garantia fundamental constitucionalmente assegurada a todos, nos termos do art. 5, caput, da CF/88. No entanto, entende-se que no se trata de direito absoluto, podendo sofrer restries em determinadas hipteses legais ou convencionais. Uma das hipteses em que o direito propriedade pode sofrer restries est prevista no art. 1.277 do Cdigo Civil de 2002, que dispe:
Art. 1.277 - O proprietrio ou o possuidor de um prdio tem o direito de fazer cessar as interferncias prejudiciais segurana, ao sossego e sade dos que o habitam, provocadas pela utilizao de propriedade vizinha. Pargrafo nico - Probem-se as interferncias considerando-se

a natureza da utilizao, a localizao do prdio, atendidas as normas que distribuem as edificaes em zonas, e os limites ordinrios e tolerncia dos moradores da vizinhana.

Como se v, apesar de ter o proprietrio de um prdio a faculdade de agir, extraindo da coisa as vantagens, benefcios e gozo, o exerccio do seu direito no pode caracterizar molstia a seu vizinho, sob pena de este ter o direito de fazer cessar as interferncias prejudiciais, uma vez caracterizado o uso anormal da propriedade. Alis, esse o entendimento jurisprudencial:
Direito de vizinhana. Estabelecimento comercial. Uso nocivo da propriedade. - Embora a Constituio Federal assegure a todos o direito ao livre exerccio de qualquer atividade econmica, por no se tratar de direito absoluto - como no qualquer direito -, no possvel invoc-lo para afastar limitao imposta pelas posturas municipais e pelo direito de vizinhana. Necessrio que, entre outras limitaes de ordem pblica, o uso da propriedade no prejudique o sossego, a sade e a segurana dos habitantes de imveis vizinhos (TJDFT - Apelao Cvel 2004.00.2.008672-8 - Rel. Des. Jair Soares - J. em 13.12.2004 - P . no DJU em 3.3.2005, p. 74).

E, para aferir se o uso da propriedade se enquadra nos padres da normalidade, deve-se ater, entre outros requisitos, natureza da utilizao do imvel e sua localizao. A respeito, Caio Mrio da Silva Pereira (in Instituies de direito civil - Posse, Propriedade, Direitos Reais de Fruio, Garantia e Aquisio. 12. ed., Rio de Janeiro: Editora Forense, 1997, v. 4 - p. 146) ensina:
No minudencia o Cdigo os casos de uso nocivo da propriedade, mas fornece as linhas gerais para a sua determinao. doutrina compete faz-lo exemplificando com a presena de rudos excessivos, festas noturnas, emisso de fumaa ou fuligem, gases txicos, poluio de guas, criao de animais que exalem maus cheiros ou enxameiem moscas etc.

No caso, a poluio das guas pluviais pela criao de bfalos e porcos foi devidamente comprovada atravs das fotografias de f. 27-39 e f. 156-159, Boletins de Ocorrncias da Polcia Ambiental (f. 19-26) e pela Inspeo Judicial (f. 177-181). A distribuio do nus probatrio vem fixada no Cdigo de Processo Civil segundo requisitos claros e objetivos, previstos em seu art. 333, que dispe:
Art. 333 - O nus da prova incumbe: I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.

A respeito, Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery (in Cdigo de Processo Civil comentado e
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

legislao extravagante, 7. ed., editora Revista dos Tribunais, 2003), nos comentrios ao art. 333, nota 1, lecionam:
nus da prova. A palavra vem do latim, onus, que significa carga, fardo, peso, gravame. No existe obrigao que corresponda ao descumprimento do nus. O no atendimento do nus de provar coloca a parte em desvantajosa posio para a obteno do ganho de causa. A produo probatria, no tempo e na forma prescrita em lei, nus da condio de parte.

Ainda conforme Nelson Nery e Rosa Maria de Andrade Nery, obra citada, nos comentrios ao mesmo artigo, nota 8:
Regra geral. Segundo a regra estatuda por Paulo, compilada por Justiniano, a prova incumbe a quem afirma e no a quem nega a existncia de um fato (Dig. XXII, 3,2). O autor precisa demonstrar em juzo a existncia do ato ou fato por ele descrito na inicial como ensejador de seu direito.

Ao ordinria. Empresa causadora de degradao ambiental. Suspenso das suas atividades. Ilegalidade. Ausncia. Em ao ordinria, restando incontroverso que a atividade de reciclagem de plstico exercida pela empresa requerente causa degradao ambiental, prejudicando a comunidade que vive nas proximidades da fbrica, e que houve duas autuaes anteriores ao Termo de Embargo e Interdio, permitindo o exerccio do devido processo legal e da ampla defesa, no se vislumbra, a toda evidncia, qualquer ilegalidade no ato de poder de polcia exercido pelo Municpio, que culminou na suspenso das atividades da empresa (TJMG - Apelao Cvel 1.0672.04.128523-6/001 - Rel. Des. Eduardo Andrade - j. em 2.2.2010 - p. no DJe em 12.2.2010).

Sobre prova, Humberto Theodoro Jnior (in Curso de direito processual civil, Teoria Geral do Direito Processual Civil e Processo de Conhecimento. 39. ed., Rio de Janeiro: Editora Forense, 2003, v. 1, p. 376) leciona:
[...] Para o processo, a prova, como ensinava o grande Joo Monteiro, no somente um fato processual, mas ainda uma induo lgica, um meio com que se estabelece a existncia positiva ou negativa do fato probando, e a prpria certeza dessa existncia. A um s tempo, destarte, deve-se ver na prova a ao e o efeito de provar, quando se sabe, como Couture, que provar demonstrar de algum modo a certeza de um fato ou a veracidade de uma afirmao.

Ademais, a deciso proferida em primeiro grau no impede que o recorrente crie bfalos e porcos. Apenas probe o uso nocivo da propriedade. Assim, basta o apelante proceder corretamente no manejo de sua atividade, criando bfalos e porcos em condies que no lancem dejetos no leito do crrego ou de forma que sejam a ele levados pelas guas pluviais. Nestes termos, no h motivos para alterao da deciso de primeiro grau de jurisdio. Como no houve modificao da sentena, mantm-se a distribuio do nus da sucumbncia. Com estas razes, rejeito preliminar de julgamento ultra petita, indefiro pedido de desentranhamento de documentos novos e nego provimento apelao, para confirmar a r. sentena recorrida. Custas recursais, pelo apelante. Em sntese, para efeito de publicao (art. 506, III, do CPC): - Rejeitaram preliminar de julgamento ultra petita. - Indeferiram pedido de desentranhamento de documentos novos. - Negaram provimento ao recurso, para confirmar a r. sentena recorrida. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TARCSIO MARTINS COSTA e GENEROSO FILHO. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR, INDEFERIRAM PEDIDO DE DESENTRANHAMENTO DE DOCUMENTOS NOVOS E NEGARAM PROVIMENTO AO APELO.

A respeito do nus da prova, Humberto Theodoro Jnior, obra citada, p. 381, ensina:
No h um dever de provar, nem parte contrria assiste o direito de exigir a prova do adversrio. H um simples nus, de modo que o litigante assume o risco de perder a causa se no provar os fatos alegados dos quais depende a existncia do direito subjetivo que pretende resguardar atravs da tutela jurisdicional. Isto porque, segundo mxima antiga, fato alegado e no provado o mesmo que fato inexistente.

...

Portanto, os apelados se desincumbiram a contento de seu nus, comprovando o uso nocivo da propriedade por parte do recorrente, sendo correta a deciso de primeiro grau. Ressalte-se que os documentos novos juntados pelo apelante em nada alteram os fatos, j que se trata de mero Boletim de Ocorrncias, que demonstra que o litgio entre as partes continua. Em situao de degradao ambiental, assim julgou este Tribunal:
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Alvar judicial - Transplante de rim Compatibilidade mnima entre doador e receptor em relao ao HLA - Inexistncia
Ementa: Alvar judicial. Transplante de rim. Ausncia de compatibilidade mnima existente entre doador e receptor em relao ao HLA. - No tendo sido demonstrada compatibilidade mnima em relao ao HLA existente entre doador e receptor, o

indeferimento de alvar para o transplante medida que se impe. APELAO CVEL N 1.0024.08.079049-6 6/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Maria Aparecida Pinto de Oliveira e outra - Relator: DES. GENEROSO FILHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Osmando Almeida, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 5 de outubro de 2010. - Generoso Filho - Relator. Notas taquigrficas DES. GENEROSO FILHO - Verificados os pressupostos de admissibilidade do recurso, dele conheo. Trata-se de recurso de apelao interposto por Maria Aparecida Pinto de Oliveira e Ernestina Perptua de Carvalho Mariano, contra sentena de f. 129/130, que, nos autos do processo de jurisdio voluntria de pedido de alvar judicial por elas proposto, no acolheu o pedido inicial, sob argumento de que no foram preenchidas as condies mnimas de compatibilidade para doao de rins existentes entre doadora e receptora, conforme parecer do Ministrio Pblico. Em suas razes de f. 131/135, as apelantes requerem a reforma da sentena, alegando que foram anexados aos autos documentos que demonstram a viabilidade do procedimento de transplante e as condies de sade das partes. Afirmam que o chefe da equipe de transplante do Hospital Felcio Rocho, Dr. Jos Maria Gross Figueir, em relatrio mdico, disps que o fator mais importante para realizao de transplante a prova negativa cruzada, que foi devidamente realizada pelas partes. Alegam que existe excesso de formalismo com a exigncia de compatibilidades detectadas pela realizao do exame de HLA, afirmando que referido formalismo visa combater o comrcio de rgos, que no existe no presente caso. Sem contrarrazes pela jurisdio voluntria do feito. Parecer da ilustre Procuradora de Justia Dr. Janete Gomes Oliva, opinando pela manuteno da sentena. As apelantes alegam que a viabilidade do transplante de rins restou comprovada em razo do resultado da prova cruzada e dos relatrios mdicos que indicam o referido transplante.

O parecer tcnico elaborado pelo Dr. Alexandre Resende Fraga, mdico do Ministrio Pblico de Minas Gerais, concluiu que no existem as quatro compatibilidades em relao aos antgenos leucocitrios humanos (HLA) necessrios realizao do transplante de rim (f. 96/97). O referido parecer embasou a concluso exarada pela douta Promotora de Justia Dr. Josely Ramos Pontes, que opinou pelo no conhecimento do pedido, por no preencher os requisitos legais exigidos para realizao do transplante. Argumentou, de forma brilhante, que
no de se aceitar de algum um sacrifcio de to grande monta, como o caso da disponibilidade de um rgo sadio de seu corpo, sem a garantia de que o mesmo seja apto a produzir o resultado desejado no organismo do receptor (f. 94).

O Decreto Federal n 2.268/97, que regulamentou a Lei n 9.434, de 4.2.97, sobre transplantes, no 3 de seu art. 15 exige 4 compatibilidades em relao aos antgenos leucocitrios humanos (HLA) entre doador e receptor para o transplante renal, confira-se:
3 Exigir-se-, ainda, para a retirada de rins, a comprovao de, pelo menos, quatro compatibilidades em relao aos antgenos leucocitrios humanos (HLA), salvo entre cnjuges e consanguneos, na linha reta ou colateral, at o terceiro grau inclusive.

No restou demonstrada a existncia das quatro compatibilidades em relao aos HLA (antgenos leuccitrios humanos), o que justifica o indeferimento do pedido. Esse o entendimento do TJMG, seno vejamos:
Ementa: Alvar judicial. Transplante de rgo de adulto a criana. Medida no recomendvel na hiptese. Incompatibilidade de antgenos leucocitrios (HLA). Impossibilidade de adequao do rgo transplantado cavidade ilaca do receptor. Incompatibilidade de calibre dos vasos sanguneos do receptor e do enxerto. - O alvar judicial constitui um procedimento de jurisdio voluntria, no qual o juiz atua para integrar o negcio jurdico verificando a sua convenincia e a validade formal. No se recomenda a realizao de transplante de rim de adulto a criana se as condies gerais do receptor, a anlise do tamanho do rim, do calibre dos vasos sanguneos e ausncia de urgncia da substituio no justificam o risco criado (TJMG, Apelao Cvel n 1.0024.07.580706-5/001, 14 Cmara Cvel, Relator: Des. Antnio de Pdua, j. em 23.4.2008). Ementa: Alvar judicial. Transplante de rgo. Falta de compatibilidade. Impossibilidade. - No havendo os fatores de compatibilidade entre pretendidos doador e receptor de rgo, o indeferimento de alvar para a cirurgia medida que se impe (TJMG, Apelao Cvel n 1.0024.05.640861-0/001, 15 Cmara Cvel, Relator: Des. Guilherme Luciano Baeta Nunes, j. em 23.6.2006).
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O rigor do Decreto n 2.268/97 somente pode ser afastado em situaes especialssimas, como para salvar algum de uma morte prestes a acontecer. Mas este no o caso em exame, em que o paciente se tem valido de tratamento. Conforme muito bem elucidado pela douta representante do Ministrio Pblico, a permisso de transplante sem as condies mnimas de compatibilidade exigidas pelo Decreto n 2.268/97 importa, pois, em flagrante violao ao direito fundamental sade, vida e ao princpio fundamental da dignidade da pessoa humana, ao se permitir apelante sacrifcio extremo com a doao de rgo em transplante com possibilidades mnimas de xito, alm do risco de morte desnecessrio a que sero expostos receptor e doadora. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelas apelantes, suspensa a exigibilidade em razo dos benefcios da justia gratuita. Para fins de publicao (art. 506, III, do CPC), a sntese do julgamento : Negaram provimento ao recurso. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES OSMANDO ALMEIDA e PEDRO BERNARDES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

- H de se proclamar a licitude da fabricao e comercializao de cigarros, tendo em vista tratar-se de atividade autorizada, disciplinada e fiscalizada pelo Poder Pblico no havendo que se falar em ato ilcito sob esse prisma. - Se do conjunto probatrio dos autos, no se constatou a existncia de nexo causal entre a doena que acometeu o autor e o consumo de cigarros, no h que se falar em dever de indenizar. APELAO CVEL N 1.0024.00.098038-3 3/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Denise da Conceio Marinho Ventura; 2) Bruno Marinho Ventura; 3) Matheus Marinho Ventura; 4) Polyanna Marinho Ventura - Apelada: Souza Cruz S.A. - Relator: DES. WANDERLEY PAIVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em negar provimento ao recurso. Belo Horizonte, 13 de outubro de 2010. Wanderley Paiva - Relator. DES. WANDERLEY PAIVA - Trata-se de apelao interposta em face da sentena de f. 1.980/1.991, proferida pelo MM. Juiz Jos Maurcio Cantarino Villela da 29 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos da ao de indenizao proposta por Eduardo Ventura contra Souza Cruz S.A., julgou improcedentes os pedidos iniciais, condenando o autor ao pagamento de custas e despesas processuais, bem como honorrios advocatcios, fixados em R$3.000,00 (trs mil reais), restando suspensa a execuo de tais verbas, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Entendeu o MM. Juiz sentenciante que
no h como se admitir a responsabilidade do fabricante de produtos fumgeros pelos males que eles efetivamente podem causar aos usurios, aps o uso contnuo ao longo do tempo, quando estes, ao seu livre alvedrio, optem por consumir o produto.

...

Indenizao - Dano moral - Tabagismo Publicidade enganosa - Inexistncia - Atividade lcita - Nexo causal - No demonstrao
Ementa: Ao de indenizao. Danos morais, materiais e estticos. Tabagismo. Uso continuado de cigarros. Publicidade enganosa. Inocorrncia. Livre arbtrio do fumante. Aceitao dos riscos inerentes ao ato de fumar. Produo e comercializao de cigarros. Atividade lcita. Nexo causal no desmonstrado. Sentena mantida. - Antes do advento da Constituio Federal de 1988, notadamente antes da legislao restritiva do consumo e publicidade de cigarros, sobretudo o Cdigo de Defesa do Consumidor e a Lei n 9.294/96, no existia o dever jurdico de informao que impusesse s empresas fabricantes de cigarro conduta diversa daquela por elas praticada em dcada passadas. - Assim, no pode a empresa fabricante de cigarro ser responsabilizada pelo vcio adquirido pelo autor no consumo de cigarros, visto que este procedeu desta forma por sua livre e espontnea vontade, e no por ter sido influenciado em razo da publicidade do produto produzido pela empresa.
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f. 1.975-verso, foi determinada a substituio processual. Inconformados, os sucessores do autor interpuseram recurso de apelao, f. 1.993/2.000, aduzindo que notria a existncia de vrios males sade decorrentes do uso contnuo de cigarro, tendo o autor sido incentivado a fumar em virtude das propagandas enganosas da r. Asseveram que o autor faleceu recentemente, vtima de infarto, devido enorme apreenso pelo quadro que se apresentava, visto que sofria de

tromboangete obliterante, doena esta, que, certamente, fora causada pelo uso de cigarros. Destacam que a percia mdica indireta realizada nos autos considera a existncia de estreita relao entre o hbito de fumar e o desenvolvimento da doena acometida pelo falecido autor e que o autor, poca, encontrava-se totalmente envolvido com as mazelas de seu vcio. Ressaltam que, embora a morte do autor no decorra nica e exclusivamente do uso de cigarro, certamente, este contribuiu consideravelmente para o agravamento de seu estado, o que suficiente para gerar a responsabilidade da apelada. Concluram requerendo o provimento do recurso com a reforma da sentena, a fim de que sejam julgados procedentes os pedidos iniciais. Contrarrazes apresentadas pela r, f. 2.004/2.039, pugnando pela manuteno, in totum, da sentena prolatada. Ausente de preparo, por estarem os autores litigando sob o plio da assistncia judiciria, f. 135. Em sntese, o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo dos recursos. Pelo que dos autos consta, o autor Eduardo Ventura, posteriormente substitudo por seus sucessores, ora apelantes, ajuizou ao indenizatria objetivando a condenao da apelada, Souza Cruz S.A., ao pagamento de indenizao por danos morais, materiais e lucros cessantes, em virtude dos problemas de sade que o acometeram, os quais teriam sido decorrentes do consumo dos produtos por ela fabricados e disponibilizados no mercado mediante propagandas enganosas. O MM. Juiz a quo, entendeu por bem julgar improcedentes os pedidos iniciais, fundamentando sua deciso na inexistncia de ato ilcito praticado pela apelada, requisito este indispensvel para a configurao da responsabilidade civil. Dessa deciso recorrem os sucessores do autor, aduzindo, em suma, que o falecido autor comeou a consumir cigarros incentivado pelas propagandas enganosas da r, tendo a percia indireta concludo pela existncia de estreita relao entre o hbito de fumar e a doena que acometia o autor. Destacam ainda que, apesar de a morte do autor no ter sido causada exclusivamente pelo consumo de cigarros, tal fato contribuiu para o agravamento de seu estado. Como sabido, a responsabilizao civil pressupe a comprovao da conduta culposa/dolosa, o dano e o nexo de causalidade. Dessa forma, a controvrsia cinge-se anlise da presena de tais pressupostos no caso concreto. Inicialmente, cumpre-me fazer algumas consideraes acerca da alegao, por parte dos apelantes, de publicidade enganosa e abusiva, o que, segundo eles, teria levado o autor ao consumo contnuo de cigarros. Como cedio, as restries acerca do consumo, propaganda e venda de produtos fumgenos remontam

a 1988, a partir da promulgao da Carta Maior, que, em seu art. 220, 4, no captulo dedicado comunicao social, estabeleceu:
A propaganda comercial de tabaco, bebidas alcolicas, agrotxicos, medicamentos e terapias estar sujeita a restries legais, nos termos do inciso II do pargrafo anterior, e conter, sempre que necessrio, advertncia sobre os malefcios decorrentes de seu uso.

A partir de tal regulamentao, a legislao infraconstitucional passou a adequar-se ao texto constitucional. Dentre as vrias normas que foram institudas para regular a matria, destaca-se a Lei n 9.294/96, com diversas alteraes posteriores, que, regulamentando o citado art. 220, 4, da Constituio Federal, disps minuciosamente acerca de restries propaganda e ao consumo de cigarros, bem como informaes necessrias aos usurios. Posteriormente, com a promulgao do Cdigo de Defesa do Consumidor, editado em 1990, foram estabelecidos princpios gerais sobre informao e propaganda de produtos postos venda, ficando consignado neste diploma ser direito do consumidor a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem, bem como a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios. Contudo, no obstante a farta legislao hoje existente, certo que, ao menos em sede legislativa, nas dcadas de cinquenta, sessenta e setenta, foroso reconhecer a inexistncia de norma legal no Brasil que impusesse s indstrias do fumo qualquer restrio em relao a propagandas, ou a prestao de esclarecimentos aos usurios acerca dos males que poderiam advir do hbito tabagista. Assim, no se pode emprestar s propagandas de cigarro, praticadas h dcadas, um valor absolutamente decisivo na escolha da pessoa em optar pelo tabagismo. Isso porque no se pode afirmar que tal publicidade conduz ao hbito de fumar, porquanto, de acordo com as regras da experincia comum (CPC, art. 335), observa-se que nem todas as pessoas, a despeito de anncios atraentes e bem produzidos, so atradas para o consumo do fumo. Com efeito, afirmar que o homem no age segundo o seu livre-arbtrio em razo de suposta influncia propagandista arquitetada pelas indstrias do fumo, afirmar que nenhuma opo feita pelo homem decorrente de sua vontade livre. Por outro lado, afirmam os apelantes que, devido ao uso contnuo de cigarros, o autor desenvolveu a
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doena denominada tromboangete obliterante, que teria acometido seus membros inferiores, levando-os amputao, e estaria ainda atacando seus membros superiores. Ocorre que, a despeito da referida doena, o autor faleceu, no curso do processo, devido a complicaes em seu estado de sade. Alegam ainda os apelantes que, ainda que a morte do autor no tenha decorrido nica e exclusivamente do uso constante de cigarros, este fato contribuiu consideravelmente para o agravamento de seu estado, o que capaz de gerar a responsabilizao da r. Ao meu aviso, em que pese a gravidade e as consequncias da doena desenvolvida pelo falecido autor, os elementos de convico colacionados aos autos no autorizam a concluso de que o hbito de fumar tenha sido a causa decisiva e determinante para o desenvolvimento da enfermidade e posteriormente morte do autor. certo que, atravs do laudo pericial indireto, acostado aos autos s f.1.797/1.820, concluiu o il. perito que no h elementos nos autos para o estabelecimento definitivo do nexo de causalidade entre o cigarro e o quadro do autor, esclarecendo apenas que h uma probabilidade de que a doena do autor tenha sido causada pelo fumo. O fato que, embora seja possvel que o falecido autor tenha sido acometido da enfermidade em face do longo perodo de uso de cigarros, no h como atribuir responsabilizao r, na medida em que o conjunto probatrio no se mostra suficientemente claro e seguro na demonstrao do liame entre o vcio do autor e a doena que o atingiu, visto que, como mencionado, o expert concluiu pelo afastamento do nexo causal entre a doena do autor e o consumo de cigarros. Diante desse cenrio, somente se fosse possvel, no caso concreto, determinar quo relevante foi o cigarro para o infortnio que acometeu o autor, ou seja, qual a proporo causal existente entre o tabagismo e o falecimento, poder-se-ia cogitar de se estabelecer um nexo causal juridicamente satisfatrio, o que, no caso, no se mostrou possvel. Nesse sentido, a jurisprudncia deste eg. Tribunal:
Ementa: Direito civil. Apelao. Ao de indenizao. Dano moral e material. Morte decorrente de tabagismo. Nexo causal. Prova. Inexistncia. Dever de indenizar afastado. I O nexo causal consiste na conduta omissiva ou comissiva sem a qual o resultado lesivo no teria ocorrido. II - Incumbe parte que alega ter a vtima falecido em decorrncia de conduta praticada pelo fabricante de cigarros o nus da prova, eis que fato constitutivo do seu direito. III - Ausente a prova de que a doena que acometeu o tabagista e provocou sua morte decorreu do uso contnuo e prolongado de cigarros, resta afastado o dever de indenizar, pois falta nexo causal. IV - No h que se falar em relao de consumo se a parte ativa no destinatria final de servio ou produto fornecido pela parte autora (TJMG - Apelao Cvel 1.0183.05.084686-8/001-13 CC - Rel. Des. Adilson Lamounier - j. em 10.04.2008).
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Ao ordinria. Reparao de danos materiais e morais. Prescrio do art. 27 do CDC. No incidncia. Rejeio. Empresa fumageira. Tabagismo. Propaganda enganosa. Doena pulmonar. Aceitao do risco pelo fumante. Nexo de causalidade no comprovado. Pedidos improcedentes. Manuteno da sentena. - No sendo a ao de indenizao baseada em defeito ou erro do produto no instante de sua fabricao, mas sim escudada no artigo 186 do Cdigo Civil, no h que se falar em prescrio quinquenal, nos termos do art. 27 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Para surgir o dever de indenizar o dano alheio (responsabilidade civil), mister que concorram trs elementos: o dano suportado pela vtima, a conduta culposa do agente e o nexo causal entre os dois primeiros. Impossvel se apresenta a pretenso do autor tendente a condenar a empresa fabricante de cigarros em danos materiais e morais, sob a imputao de ato ilcito, quando no comprovado o nexo causal entre a doena diagnosticada e o tabagismo (Apelao Cvel n 1.0596.04.019579-1/001, Rel. Des. Unias Silva, DJ de 16.09.2008). Indenizao. Consumo de cigarro. Morte por cncer. Danos materiais e morais. - necessrio que se estabelea uma relao de causalidade entre as doenas alegadas e o tabagismo, para a configurao do dever de indenizar. (TJMG - Apelao Cvel 1.0707.03.068126-6/001 - 15 CC - Des. Rel. Jos Affonso da Costa Crtes - j. em 14.05.2009).

Registra-se, por fim, que, no que tange constatao genrica de que o cigarro contm substncias que so capazes de produzir dependncia, tal fato no capaz de embasar a possvel condenao da apelada, visto que, como j salientado alhures, o consumo do cigarro ato de vontade, ou seja, uma faculdade do fumante. Mais uma vez, de se ressaltar que a atividade desenvolvida pela empresa r lcita, amplamente regulada pelo poder pblico, sendo certo que o simples fato de fabricar e comercializar o produto de periculosidade inerente no induz ilegalidade de sua conduta. Por fim, requerem os apelantes, alternativamente, que seja anulada a deciso de primeira instncia, para que seja oportunizada a produo de prova testemunhal. Todavia no lhes assiste razo. Nota-se pela anlise dos autos que, na fase de especificao de provas, pugnaram os apelantes pela produo de provas pericial, testemunhal, documental e oitiva do representante legal da empresa r, cf. se denota s f. 956/957. f. 961 foi proferido despacho deferindo to somente a prova pericial requerida, no tendo as partes, nesta oportunidade, apresentado recurso tempestivo. Posteriormente, f. 1.977-verso, os apelantes se manifestaram pelo julgamento antecipado da lide. Assim, ao meu aviso, sujeitaram-se os apelantes aos efeitos da precluso temporal, no podendo voltar a discutir a matria na fase recursal, por ser defeso parte discutir, no curso do processo, as questes j deci-

didas, a cujo respeito se operou a precluso, nos termos dos arts. 245 e 473 do CPC. A propsito do tema, Alcides Mendona Lima explica:
O interessado em que no se verifique a precluso tem o nus de praticar o ato que a evita: fazendo-o, no ter prejuzo; omitindo-se, poder advir-lhe prejuzo, qui irreparvel. (Dicionrio do Cdigo de Processo Civil Brasileiro, Revista dos Tribunais, 1986, p. 446.)

mao. Servio defeituoso. Dano moral configurado. Reparao devida. - A instituio financeira tem liberdade para contratar, mas tem o dever de informar adequada e previamente o seu correntista acerca da possibilidade de cancelamento de seu crdito, caso no atualizados os dados cadastrais. - Violado o direito informao, inserto na norma do art. 6, VII, do CDC, nasce para o consumidor o direito reparao pelo prejuzo moral dele decorrente. APELAO CVEL N 1.0439.09.112634-2 2/001 Comarca de Muria - Apelante: Banco do Brasil S.A. Apelados: Daniela Miranda de Almeida Pacheco Costa e Alexandre Mendes Costa - Relator: DES. MARCOS LINCOLN Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 24 de novembro de 2010. Marcos Lincoln - Relator. Notas taquigrficas DES. MARCOS LINCOLN - Trata-se de recurso de apelao interposto por Banco do Brasil S.A. contra a r. sentena de f. 33/34, que, nos autos da ao de indenizao por danos morais pelo rito sumrio movida por Alexandre Mendes Costa e Daniela Miranda de Almeida Pacheco, julgou procedente o pleito inicial e condenou o ru a pagar R$ 3.000,00 (trs mil reais) aos autores, a ttulo de indenizao por danos morais, bem como as custas processuais e os honorrios advocatcios de 20% (vinte por cento) do valor da condenao. Em suas razes, f. 85/90, o apelante argumenta que a renovao automtica do cheque especial foi impedida pela desatualizao do cadastro dos apelados, afirmando ter enviado diversas comunicaes aos mesmos para que se dirigissem agncia e regularizassem a situao, porm assim no procederam. Dessa forma, na data da tentativa de compensao do cheque em questo, a conta-corrente dos autores/apelados no dispunha de saldo suficiente, em razo de sua prpria inrcia. Ao final, apontando a ausncia dos requisitos do dever de indenizar, pugna pela reforma da sentena, para que seja julgada improcedente a demanda e, alternativamente, minorado o quantum indenizatrio. Contrarrazes, f. 93/96, em bvia infirmao. o breve relatrio.
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Assim, a precluso consiste na perda da faculdade de praticar um ato processual, quer porque j foi exercitada a faculdade processual, no momento adequado, quer porque a parte deixou escoar a fase processual prpria, sem fazer uso de seu direito (Curso de processo civil. 25. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998, v. 1, p. 32).

Em arremate, cumpre-me esclarecer que, muito embora o patrono da r, Dr. Leopoldo Mattos de Paiva, OAB/MG 44.800, tenha o mesmo sobrenome deste Desembargador, no h qualquer relao de parentesco. Com tais consideraes, e diante de todo o exposto, nego provimento ao recurso, mantendo inclume a r. sentena hostilizada. Custas recursais, pelos apelantes, restando suspensa a exigibilidade, por estarem litigando sob o plio da assistncia judiciria. DES. SELMA MARQUES (Presidente e Revisora) De acordo com o Relator. DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT - De acordo com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Indenizao - Consumidor - Dano moral - Cheque especial - Cancelamento - Direito informao Servio defeituoso
Ementa: Ao ordinria. Instituio financeira. Cancelamento do cheque especial. Violao do direito infor-

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Em outras palavras, diante da precluso representada pela demonstrao dos apelantes de requererem o julgamento antecipado do feito, diante das provas at ento produzidas, no h que se falar em anulao da deciso a fim de que fosse oportunizada a produo de prova oral. Nas palavras do nobre doutrinador Humberto Theodoro Jnior:

Presentes os pressupostos processuais de admissibilidade, conhece-se do apelo. Cinge-se a controvrsia acerca dos danos morais que os autores/apelados alegam ter sofrido, em razo do cancelamento de seu limite de crdito, que ensejou a devoluo de um cheque emitido para compra de uma motocicleta, por ausncia de fundos. Pois bem. Da anlise detida e cuidadosa dos autos, verificase que a sentena no merece reparos, seno vejamos. O Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu art. 6, estabelece como direito bsico dos consumidores:
[...] III - a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem;

A prova dos autos evidencia que os autores/apelados possuam um limite de cheque especial no importe de R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais) e, na data da emisso do cheque fotocopiado f. 24, no valor de R$ 600,00 (seiscentos reais), dispunham de saldo positivo em conta-corrente de R$ 494,63 (quatrocentos e noventa e quatro reais, sessenta e trs centavos), consoante extrato de f. 26. Observe-se que referido documento, datado de 20.11.2009, informa, em sua poro inferior, o limite do cheque ouro e o saldo total disposio dos clientes, o qual perfazia R$ 3.186,10 (trs mil cento e oitenta e seis reais dez centavos), no havendo evidncias de que o limite de crdito tivesse sido cancelado desde abril de 2009, como afirma o banco/apelante. Alm disso, apesar de os autores/apelados terem admitido o recebimento das correspondncias que solicitavam o comparecimento a uma agncia para atualizao dos dados cadastrais, observa-se que referidas notificaes, f. 43/44, no esclareciam a possibilidade de cancelamento do limite de cheque especial em caso de inrcia, o que viola o disposto no art. 6, III, do Cdigo de Defesa do Consumidor, aplicvel espcie. Com efeito, no se olvida que a instituio financeira tem a liberdade de contratar com quem for do seu interesse e conceder crdito mediante preenchimento de determinados requisitos, porm, in casu, estabelecida a relao de consumo com seus correntistas, ora apelados, devido era o cumprimento da norma consumerista retrocitada, sob pena de violao a direito bsico dos consumidores, o que enseja o dever de reparar o dano moral dela decorrente. Reza a norma do art. 14 do citado diploma legal:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
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Ora, segundo a teoria da responsabilidade objetiva, aplicvel espcie, para a apurao do dever de indenizar basta a comprovao do dano experimentado pela parte e de seu nexo de causalidade com a conduta do agente, no havendo que se perquirir acerca de culpa, em nenhum de seus aspectos. Como se sabe, a indenizao por dano moral exsurge sempre que a vtima for ofendida como pessoa, no se cogitando de leso ao seu patrimnio, razo pela qual dispensa prova em concreto, de vez que existe in re ipsa, tratando-se de presuno absoluta. leso que integra os direitos da personalidade, tal como a vida, a liberdade, a intimidade, a privacidade, a honra, a imagem (retrato/atributo), a identificao pessoal, a integridade fsica e psquica. Enfim, a dignidade da pessoa humana, fundamento constitucional da Repblica Federativa Brasileira. Ademais, configura dano moral o que, fugindo normalidade, interfira intensamente no comportamento psicolgico do indivduo, causando-lhe aflies, angstia, desequilbrio em seu bem-estar, podendo, mas no necessria e obrigatoriamente, acarretar ao ofendido dor, sofrimento, tristeza, vexame e humilhao. No caso em testilha, presumvel a vergonha e a humilhao de ver frustrado o pagamento de um cheque emitido regularmente, o qual fora devolvido por insuficincia de fundos, bem como do constrangimento perante o credor, desestabilizando o bom nome dos autores/apelados, que so comerciantes e necessitam da boa imagem para realizar seus negcios. Por conseguinte, sendo inconteste o prejuzo subjetivo experimentado pelos apelados e em se tratando de responsabilidade objetiva do banco como fornecedor de servios (art. 14 do CDC), cumpre valorar sua reparao. Como se sabe, a quantificao do dano moral permanece a cargo da doutrina e da jurisprudncia, predominando no Direito brasileiro o critrio do arbitramento judicial (art. 944 do CC), tendo-se em conta que a reparao do dano moral tem duplo carter: compensatrio para a vtima e punitivo para o ofensor. Nesse sentido, vejamos os ensinamentos de Caio Mrio da Silva Pereira:
A - de um lado, a idia de punio ao infrator, que no pode ofender em vo a esfera jurdica alheia [...]; B - de outro lado, proporcionar vtima uma compensao pelo dano suportado, pondo-lhe o ofensor nas mos uma soma que no pretium dolores, porm uma ensancha de reparao da afronta [...] (Instituies de direito civil. 16. ed. Ed. Forense, 1998, v. 2, p. 242.)

A fixao deve-se dar com prudente arbtrio, para que no haja enriquecimento custa do empobrecimento alheio, mas tambm para que o valor no seja irrisrio. As decises de nossos Tribunais tm assentado o entendimento de que:

A indenizao por dano moral arbitrvel, mediante estimativa prudencial que leve em conta a necessidade de, com a quantia, satisfazer a dor da vtima e dissuadir, de igual e novo atentado, o autor da ofensa (RT 706/67). A indenizao haver de ser suficientemente expressiva para compensar a vtima pelo sofrimento, tristeza ou vexame sofrido e penalizar o causador do dano, levando em conta ainda a intensidade da culpa e a capacidade econmica dos ofensores (COAD, Bol. 31/94, p. 490, n 66.291). Para a fixao do dano moral o julgador pode usar de certo arbtrio, devendo, porm, levar em conta as condies pessoais do ofendido e do ofensor (RJTJRS, 127/411).

- E, segundo se extrai do caderno processual, o autor/apelante no comprovou que exercia a garimpagem de forma regular, vale dizer, com a devida autorizao do Departamento Nacional de Produo Mineral - DNPM e o cumprimento de todas as formalidades exigidas por lei, inclusive o prvio licenciamento ambiental. - Registre-se que a prtica de garimpagem clandestina constitui crime, conforme dispe o art. 21 da mesma Lei n 7.805/89. Dessa forma, no podem os recorridos ser compelidos a indenizar o autor pela prtica de atividade ilcita. APELAO CVEL N 1.0035.08.133282-3 3/001 Comarca de Araguari - Apelante: Adriano Fernandes Apelado: CCBE - Consrcio Capim Branco Energia Relator: DES. ANTNIO DE PDUA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR ADUZIDA EM CONTRARRAZES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de novembro de 2010. Antnio de Pdua - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO DE PDUA - Trata-se de recurso de apelao interposto por Adriano Fernandes, nos autos da ao de indenizao proposta contra CCBE Consrcio Capim Branco Energia perante a 4 Vara Cvel da Comarca de Araguari, inconformado com os termos da r. sentena de f. 130/138, que julgou improcedente o pedido inicial. Em suas razes recursais de f. 140/143, o apelante alega que nunca foi proprietrio de balsa mecnica, sendo apenas mero empregado de Fernando Luiz Ribeiro, atuando como mergulhador e garimpeiro, no se tratando de uma funo ilegal. Assevera que o garimpo era consequncia da funo de mergulhador e que no era sua a obrigao de provar que exercia legalmente a atividade de garimpo com a devida autorizao do Poder Pblico. Por fim, sustenta que inmeros outros colegas foram indenizados, na mesma funo e do mesmo patro, pelo que pleiteia a reforma da sentena. Sem preparo, uma vez que o apelante litiga sob o plio da gratuidade judiciria. Contrarrazes s f. 155/170, alegando, preliminarmente, inpcia da apelao, ao argumento de que
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DES. WANDERLEY PAIVA (Revisor) - De acordo com o Relator. DES. SELMA MARQUES - De acordo com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Indenizao - Construo de usina hidreltrica Garimpagem - Autorizao do Departamento Nacional de Produo Mineral e Licenciamento Ambiental - Necessidade - Ilicitude da atividade Dever de indenizar - Ausncia
Ementa: Ao de indenizao. Construo de usina hidreltrica. Exerccio de garimpagem. Necessidade de anuncia do Poder Pblico e prvia licena ambiental. Requisitos no demonstrados. Ausncia de dever de indenizar. Sentena mantida. - A Lei Federal n 7.805/89 exige o consentimento da autoridade administrativa, bem como prvio licenciamento ambiental, para a permisso da prtica da atividade de garimpagem.

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Assim, atento ao princpio da prudncia e s peculiaridades do caso sub judice, j apontadas, ausente o critrio objetivo de fixao da verba indenizatria e levando-se em conta outros processos que relatei, versando sobre a justa quantificao dos danos morais, entendo que, uma vez que os autores no interpuseram recurso, deve ser mantido o valor fixado na origem. Mediante tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo intocada a r. deciso de primeiro grau. Custas recursais, pelo apelante. como voto.

no foi formulado pedido especfico na pea recursal, limitando-se a requerer, genericamente, a reforma da sentena como mero protesto. No mrito, pleiteia o desprovimento do recurso. Preliminar de contrarrazes: inpcia recursal. Em sede de preliminar, o apelado pleiteia o no conhecimento do recurso, alegando a existncia de pedido genrico e no fundamentado, no estando de acordo com os requisitos necessrios ao conhecimento do recurso. Importante aclarar que o art. 514 do CPC traa para o recurso os mesmos requisitos determinados no art. 282 do Digesto Processual para a inicial. In casu, tais requisitos se acham presentes, uma vez que os fatos foram expostos de maneira satisfatria, assim como os fundamentos pelos quais o apelante busca a reforma da deciso, contendo o recurso, igualmente, sua parte dispositiva, quando o apelante pede expressamente o provimento do recurso com a reforma da sentena. Por essas razes, rejeito a preliminar de contrarrazes. Mrito. Conheo do recurso, presentes suas condies de admissibilidade. Tratam os autos de ao de indenizao, em decorrncia de obstruo do exerccio regular da profisso de garimpeiro, proposta pelo apelante contra o apelado, alegando que exerce a profisso de garimpeiro h vrios anos e que, com a construo da barragem para explorao de energia eltrica, foi cessado o seu exerccio de garimpo no leito do rio. Alega que sofreu danos em virtude da inundao do leito do rio Araguari, inundao ocorrida devido ao projeto de construo da hidroeltrica de Capim Branco I e II. Irresignado com o fato, o apelante interps a presente ao; aps os trmites regulares do processo, sobreveio sentena julgando improcedente o pedido inicial. Entendo, data venia, que a sentena no est a merecer reforma. Relativamente ao pleito indenizatrio, em funo do exerccio obstado da atividade de garimpeiro, melhor sorte no assiste ao recorrente. Embora se conceitue como garimpeiro, no se pode olvidar que a atividade de garimpagem regulamentada pela Lei Federal n 7.805/89, que assim dispe:
Art. 2 A permisso de lavra garimpeira em rea urbana depende de assentimento da autoridade administrativa local, no Municpio de situao do jazimento mineral. Art. 3 A outorga da permisso de lavra garimpeira depende de prvio licenciamento ambiental concedido pelo rgo ambiental competente. Art. 4 A permisso de lavra garimpeira ser outorgada pelo Diretor-Geral do Departamento Nacional de Produo
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Mineral - DNPM, que regular, mediante portaria, o respectivo procedimento para habilitao. Art. 5 A permisso de lavra garimpeira ser outorgada a brasileiro, a cooperativa de garimpeiros, autorizada a funcionar como empresa de minerao, sob as seguintes condies: I - a permisso vigorar por at 5 (cinco) anos, podendo, a critrio do Departamento Nacional de Produo Mineral DNPM, ser sucessivamente renovada; II - o ttulo pessoal e, mediante anuncia do Departamento Nacional de Produo Mineral - DNPM, transmissvel a quem satisfizer os requisitos desta Lei. Quando outorgado a cooperativa de garimpeiros, a transferncia depender ainda de autorizao expressa da Assemblia Geral; III - a rea permissionada no poder exceder 50 (cinquenta) hectares, salvo quando outorgada a cooperativa de garimpeiros.

Como visto, o referido diploma normativo exige o consentimento da autoridade administrativa, bem como prvio licenciamento ambiental, para a permisso da prtica da atividade. E, segundo se extrai do caderno processual, o autor/apelante no comprovou que exercia a garimpagem de forma regular, vale dizer, com autorizao do Departamento Nacional de Produo Mineral - DNPM e o cumprimento de todas as formalidades exigidas por lei, inclusive o prvio licenciamento ambiental. Registre-se que a prtica de garimpagem clandestina constitui crime, conforme dispe o art. 21 da mesma Lei n 7.805/89:
Art. 21. A realizao de trabalhos de extrao de substncias minerais, sem a competente permisso, concesso ou licena, constitui crime, sujeito a penas de recluso de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos e multa. Pargrafo nico. Sem prejuzo da ao penal cabvel, nos termos deste artigo, a extrao mineral realizada sem a competente permisso, concesso ou licena acarretar a apreenso do produto mineral, das mquinas, veculos e equipamentos utilizados, os quais, aps transitada em julgado a sentena que condenar o infrator, sero vendidos em hasta pblica e o produto da venda recolhido conta do Fundo Nacional de Minerao, institudo pela Lei n 4.425, de 8 de outubro de 1964.

Dessa forma, no podem os recorridos ser compelidos a indenizar o autor pela prtica de atividade ilcita. Ademais, conforme asseverou a eminente Des. Mrcia De Paoli Balbino, no julgamento da Apelao Cvel n 1.0521.04.038051-6/001,
a cessao da garimpagem na rea inundada medida de poltica de segurana da represa e de preservao ambiental, determinada pelo Poder Pblico e prevista em lei, dentro da discricionariedade que a Constituio Federal lhe confere, no podendo ensejar indenizao.

No mesmo sentido, j decidiram o egrgio Tribunal Regional Federal da 1 Regio e esta Corte:

Administrativo. Dano emergente. Indenizao. Descabimento. Garimpo sem autorizao. Atividade ilcita. Prova. 1 - A atividade de garimpo exige prvia autorizao do Poder Pblico, consoante previsto pelos arts. 2 e 5 da Lei 7.805/89. No dispondo o profissional daquela autorizao, sua atividade configura-se como ilcita, e, portanto, no se lhe alcanando qualquer proteo estatal, como a indenizao por dano emergente. 2 - Ao afastamento daquela ilicitude incumbe ao Autor provar fato constitutivo do seu direito (CPC, art. 333, I), o que no se verificou na hiptese. 3 - Improvimento da apelao. Sentena confirmada (TRF-1 Regio, 4 Turma, AC 94.01.37002-8/MG, Relator: Alexandre Vidigal).

a reparao do dano moral hoje admitida em quase todos os pases civilizados. A seu favor e com o prestgio de sua autoridade pronunciaram-se os irmos Mazeaud, afirmando que no possvel, em sociedade avanada como a nossa, tolerar o contrassenso de mandar reparar o menor dano patrimonial e deixar sem reparao o dano moral (cfr. Aguiar Dias, A reparao civil, tomo II, p. 737).

DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA - De acordo. DES. ROGRIO MEDEIROS - Com o Relator, visto que o apelante no teve direito a ser indenizado por atividade desenvolvida ao arrepio da legislao ambiental. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR ADUZIDA EM CONTRARRAZES E NEGARAM PROVIMENTO.

Importante ter-se sempre em vista a impossibilidade de se atribuir equivalente pecunirio a bem jurdico da grandeza dos que integram o patrimnio moral, operao que resultaria em degradao daquilo que se visa a proteger (cf. voto do Min. Athos Carneiro, no REsp n 1.604-SP , RSTJ 33/521). Caio Mrio, apagando da ressarcibilidade do dano moral a influncia da indenizao, na acepo tradicional, entende que h de preponderar
um jogo duplo de noes: a - de um lado, a idia de punio ao infrator, que no pode ofender em vo a esfera jurdica alheia [...]; b - de outro lado, proporcionar vtima uma compensao pelo dano suportado, pondo-lhe o ofensor nas mos uma soma que no o pretium doloris, porm uma ensancha de reparao da afronta [...] (aut. cit., Instituies de direito civil. 7. ed., Forense, v. 2, p. 235).

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Ao civil pblica - Dano ambiental - Municpio Poder de polcia - Empreendedores - Loteamento irregular - Responsabilidade solidria
Ementa: Apelao cvel. Ao civil pblica. Loteamento irregular. Dano ambiental. Responsabilidade solidria do Municpio e dos empreendedores. - O ordenamento jurdico adotou a teoria da responsabilidade objetiva sob a modalidade do risco integral, elegendo uma poltica de valorizao preveno e reparao do dano ambiental. Por isso, respondem pelos danos ambientais, de forma solidria, todos aqueles que atuaram na sua causa: o Municpio, que se omitiu quanto ao exerccio do poder de polcia administrativa, e os empreendedores, que erigiram um loteamento previamente desaprovado pelo ente pblico.
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E acrescenta: na ausncia de um padro ou de uma contraprestao que d o correspectivo da mgoa, o que prevalece o critrio de atribuir ao juiz o arbitramento da indenizao [...] (Caio Mrio, ob. cit., p. 316). Para a caracterizao do dano moral, indispensvel a ocorrncia de ofensa a algum dos direitos da personalidade do indivduo. Esses direitos so aqueles ine-

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Resta apreciar o pedido de indenizao por danos morais. A reparabilidade ou ressarcibilidade do dano moral pacfica na doutrina e na jurisprudncia, mormente aps o advento da Constituio da Repblica de 5.10.88 (art. 5, incisos V e X), estando hoje sumulada sob o n 37 pelo STJ. Como observa Aguiar Dias, citado pelo Des. Oscar Gomes Nunes do TARS,

rentes pessoa humana e caracterizam-se por serem intransmissveis, irrenunciveis e no sofrerem limitao voluntria, salvo restritas excees legais (art. 11, CC/2002). A ttulo de exemplificao, so direitos da personalidade aqueles referentes imagem, ao nome, honra subjetiva e objetiva, integridade fsica e psicolgica. In casu, o autor alega ser devido o pagamento de indenizao pecuniria decorrente da impossibilidade do exerccio da garimpagem no local. Ocorre que, conforme asseverado alhures, o autor no demonstrou que exercia legitimamente a garimpagem no local inundado. Assim, conquanto aplicvel ao caso a teoria do risco administrativo - pela qual objetiva a responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito pblico e das pessoas jurdicas de direito privado, prestadoras ou concessionrias de servio pblico -, o dever de indenizar no restou configurado no caso dos autos, pois no demonstrado o dano e tampouco o nexo causal entre a ao da concessionria e o suposto dano moral experimentado pelo autor. Por essas razes, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante, suspensas por este se encontrar sob o plio da gratuidade judiciria.

Recursos conhecidos, preliminares rejeitadas, recursos desprovidos. APELAO CVEL N 1.0701.05.134187-6 6/002 Comarca de Uberaba - Apelantes: 1) Municpio de Uberaba, 2 os) Apelantes: Multicooper - Cooperativa Habitacional, Produo e Trabalho Mltiplos Ltda. e outro, representados por curador especial, Carmir da Silva - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relatora: DES. ALBERGARIA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Kildare Carvalho, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO AOS RECURSOS. Belo Horizonte, 11 de novembro de 2010. Albergaria Costa - Relatora. Notas taquigrficas DES. ALBERGARIA COSTA - Trata-se de recursos de apelao interpostos contra a sentena de f. 281/291, que julgou procedentes os pedidos da ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, condenando os rus obrigao de no fazer consistente na paralisao das atividades no loteamento Zaida Dib; obrigao de fazer consistente em restaurar integralmente as condies primitivas da rea danificada; e pagamento de indenizao, caso os danos se mostrem irrecuperveis. Em suas razes recursais, o Municpio de Uberaba aduziu, em sntese, que o Poder Pblico no responsvel pelo loteamento e tampouco pelos danos ambientais causados, devendo recair a condenao apenas sobre os empreendedores. J os segundos apelantes suscitaram preliminares de cerceamento do direito de defesa, em razo do julgamento antecipado da lide, e ilegitimidade passiva dos rus Luciano Penna Camargo e Raquel Martins Dib Camargo. No mrito, aduziram que os laudos periciais foram produzidos unilateralmente e no refletiram a realidade no momento da sentena, tendo sido superadas as alegadas degradaes ao meio ambiente. Contrarrazes ofertadas s f. 304/310 e 324/332. Ouvida, a Procuradoria-Geral de Justia opinou pelo desprovimento dos recursos (f. 349/366). o relatrio. Conhecidos os recursos, uma vez presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. - Primeiro recurso de apelao.
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Infere-se dos autos que o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais props ao civil pblica em face de Multicooper Cooperativa de Habitao, Produo e Trabalhos Mltiplos Ltda., Luciano Penna Camargo, Raquel Martins Dib Camargo e o Municpio de Uberaba. A ao civil pblica, disciplinada pela Lei n 7.347/85, o instrumento processual adequado para reprimir ou impedir danos ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico e por infraes da ordem econmica (art. 1), protegendo, assim, os interesses difusos da sociedade. E, conforme preceitua o art. 3 da Lei n 7.347/85, a ao civil pblica poder ter por objeto o cumprimento de obrigao de fazer e no fazer ou a condenao em dinheiro. O objeto da presente lide cinge-se responsabilidade pelos danos ambientais ocorridos no loteamento Zaida Dib, localizado no Municpio de Uberaba. O art. 225, 3, da Constituio Federal de 1988 consagra a teoria da responsabilidade objetiva ambiental, ao estipular:
3 As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados.

Embora a prpria Constituio Federal trace a responsabilidade objetiva ambiental, o Municpio de Uberaba resistiu sua configurao, sob a alegao de que teria desaprovado, por duas vezes, o projeto de loteamento apresentado pelos empreendedores, no podendo, por isso, ser responsabilizado pelos danos causados ao meio ambiente. Em que pese a veracidade dos fatos alegados, preciso ter em mente que, em se tratando de dano ambiental, no se discute se a atividade do poluidor foi ou no lcita - in casu, se o projeto de parcelamento urbano foi ou no aprovado pelo ente municipal. Isso porque o ordenamento jurdico adotou a teoria da responsabilidade objetiva sob a modalidade do risco integral, elegendo uma poltica de valorizao preveno e reparao do dano. Nesse sentido, leciona Slvio de Salvo Venosa:
Basta, portanto, que o autor demonstre o dano e o nexo causal descrito pela conduta e atividade do agente. Desse modo, no se discute se a atividade do poluidor lcita ou no, se o ato legal ou ilegal: no campo ambiental, o que interessa reparar o dano. Verificamos, portanto, que, em matria de dano ambiental, foi adotada a teoria da responsabilidade objetiva sob a modalidade do risco integral (Direito civil - responsabilidade civil. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2004, v. 4, p.186).

A Lei n 6.938/81, que dispe sobre a Poltica Nacional do Meio Ambiente, seus fins e mecanismos de

formulao e aplicao e d outras providncias, estabelece que:


Art 4 A Poltica Nacional do Meio Ambiente visar: [...] VII - imposio, ao poluidor e ao predador, da obrigao de recuperar e/ou indenizar os danos causados e, ao usurio, da contribuio pela utilizao de recursos ambientais com fins econmicos.

danos causados ao meio ambiente o Poder Pblico e a coletividade. Assim, correto afirmar que so legitimados passivos todos aqueles que, de alguma forma, foram os causadores do dano ambiental. [...] a responsabilidade dos causadores solidria, por expressa determinao do art. 1.518, caput, segunda parte, do Cdigo Civil [...]. A Lei n. 6.938/81 atribui a obrigao de indenizar o dano ambiental queles que, com a sua atividade, causaram dano (FIORILLO, Celso Antnio Pacheco. Curso de direito ambiental brasileiro. Saraiva, 2006, p. 38-39).

controlar a produo, a comercializao e o emprego de tcnicas, mtodos e substncias que comportem risco para a vida, a qualidade de vida e o meio ambiente (art. 225, 1, V).

No caso dos autos, verifica-se que o prprio Municpio confirmou ter rejeitado o projeto apresentado pelo empreendedor, porque sabia de suas diversas irregularidades. Afirmou, ainda, que procedeu notificao extrajudicial dos demais rus para que cessassem as vendas de lotes naquele local. Ou seja, o Municpio expressamente admitiu que tinha conhecimento de que os empreendedores estavam vendendo lotes pertencentes a um projeto previamente desaprovado, mas no adotou nenhuma medida que pudesse repreender aquela atividade. No obstante o poder-dever do Poder Pblico de intervir em prol da manuteno, preservao e restaurao dos recursos ambientais com vistas sua utilizao racional e disponibilidade permanente, o Municpio de Uberaba omitiu-se quanto ao exerccio desse poder de polcia administrativa, embora as circunstncias de fato a impusessem. A negligncia do Municpio evidente e grave, pois o ente se esquivou do cumprimento do dever constitucional de proteo ao meio ambiente. Por isso, deve ser condenado solidariamente pelos danos causados, sob pena de no se dar efetividade poltica ambiental adotada pelo Pas, tampouco ao carter repressivo da lei:
[...] o art. 225 da Constituio Federal tem por uma das suas grandes funes determinar como legitimados passivos pelos

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Existe, portanto, a adoo, em mbito nacional, da poltica de recuperao dos danos ambientais causados, ou de sua indenizao, se aquela no for possvel. Embora no seja responsabilidade exclusiva do Poder Pblico a implementao dessa poltica - mas de todos os cidados, em benefcio da coletividade, para as geraes presentes e futuras - a ele conferida a faculdade de limitar o exerccio dos direitos individuais visando ao bem-estar de todos, o chamado Poder de Polcia Administrativa. A prpria Constituio Federal traa o princpio do controle do poluidor pelo Poder Pblico, ao lhe atribuir a incumbncia de

Com essas consideraes, nego provimento ao primeiro recurso de apelao e mantenho a responsabilizao do Municpio de Uberaba. Custas recursais, na forma da lei. - Segundo recurso de apelao. Questes preliminares. Cerceamento do direito de defesa. Os segundos recorrentes suscitaram preliminar de cerceamento do direito de defesa, em razo do julgamento antecipado da lide, uma vez que no tiveram a oportunidade de produzir a prova pericial requerida. Como se sabe, o instituto previsto no art. 330 do CPC apresenta-se como faculdade processual do magistrado, que, diante do caso concreto, poder utiliz-lo quando no processo estiverem presentes todos os elementos necessrios para o julgamento da causa, quando esta for unicamente de direito ou, ainda, se as provas pretendidas pelas partes forem impertinentes para a soluo do litgio. Na espcie, havendo laudo tcnico produzido pelo Instituto Estadual de Florestas - IEF (f. 50/51) e diligncia realizada por oficiais do Ministrio Pblico (f. 28/32), ambas comprovando a degradao ambiental, desnecessria a produo da prova tcnica requerida. Ademais, observa-se que os recorrentes se insurgiram contra o julgamento antecipado da lide, porque pretendiam demonstrar que as alegadas agresses ao meio ambiente j cessaram e o local restou preservado (f. 317). Ocorre que a sentena de primeiro grau condicionou o pagamento da indenizao pecuniria impossibilidade de restaurao da rea danificada, a ser quantificada em percia (f. 290). Significa que os apelantes, em fase de liquidao, podero se valer da prova tcnica para comprovar a restaurao da rea danificada e se livrar da pena de indenizao, no havendo que se falar, neste momento, em cerceamento do direito de defesa. Isso posto, rejeito a preliminar. Ilegitimidade passiva. Os recorrentes Luciano Penna Camargo e Raquel Martins Dib Camargo suscitaram preliminar de ilegitimidade passiva ad causam, aduzindo que alienaram o imvel objeto do parcelamento urbano Multicooper Cooperativa de Habitao, Produo e Trabalhos Mltiplos Ltda. Todavia, aps compulsar os autos, no se observa a comprovao de que o imvel tenha sido formalmente

registrado em nome daquela sociedade empresria, permanecendo os recorrentes como seus legtimos proprietrios e, portanto, responsveis solidrios pelos danos causados ao meio ambiente. Rejeito a preliminar. Questes de mrito. No mrito, os segundos recorrentes apenas defenderam que os laudos periciais foram produzidos unilateralmente e no refletiram a realidade no momento da sentena, uma vez que
durante a tramitao do feito [...] o empreendimento objeto da ao foi extinto, tendo sido superadas as alegadas degradaes ao meio ambiente, retornando a rea ao estado em que estava antes do incio das obras (f. 318).

parcial. Possibilidade. Princpio da conservao da empresa. Procedncia. Honorrios advocatcios. Fixao. Assistncia judiciria. Exigibilidade suspensa. Sentena mantida. - Ausente affectio societatis em sociedade por cotas de responsabilidade limitada formada por apenas dois scios, possvel sua dissoluo parcial, desde que o nico scio remanescente providencie, no prazo mximo de 180 dias, a constituio de novo scio, sob pena de dissoluo total da sociedade. - Os honorrios advocatcios devem ser fixados, mesmo gozando a parte os benefcios da assistncia judiciria, ficando, porm, suspensa sua exigibilidade enquanto perdurar sua condio de pobre no sentido legal. Preliminar no conhecida e recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0707.07.145711-3 3/001 Comarca de Varginha - Apelante: Charles Fonseca e outro - Apelado: Jaci Gonalves - Relator: DES. GUTEMBERG DA MOTA E SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Gutemberg da Mota e Silva, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NO CONHECER DA PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 30 de novembro de 2010. Gutemberg da Mota e Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. GUTEMBERG DA MOTA E SILVA - Charles Fonseca e NR4 Engenharia e Consultoria Ltda. interpuseram apelao pleiteando a reforma da sentena da MM. Juza da 2 Vara Cvel da Comarca de Varginha, que julgou procedente o pedido formulado na ao de dissoluo de sociedade ajuizada por Jaci Gonalves, declarando a dissoluo da sociedade apelada em relao a Jaci e determinando sua liquidao, bem como a distribuio dos haveres entre os scios, na proporo de suas cotas sociais. Preliminarmente, sustentaram que o pedido juridicamente impossvel, pois no existe sociedade de apenas um scio, e afirmaram que Jaci ajuizou esta ao com a nica finalidade de abandonar a empresa e se esquivar do pagamento de dbitos tributrios, cuja responsabilidade solidria dos scios. Alegaram que os honorrios advocatcios, arbitrados em R$ 2.000,00, no podem prevalecer, uma vez que a MM. Juza desconsiderou que eles so benefi-

Primeiramente, preciso registrar que o laudo produzido pelo Instituto Estadual de Florestas (f. 50/51) coerente ao apontar os danos ambientais causados pelo loteamento, especialmente quanto falta de rede de esgoto apropriada no local. A diligncia de f. 28/32, da mesma forma, corroborou a precariedade do sistema de esgoto, asseverando que as fossas atingem o lenol fretico, raso naquela regio, sendo possvel que o subsolo e as guas subterrneas estejam, tambm, contaminados. Nessas circunstncias, ainda que os laudos no sejam contemporneos data da sentena, fato incontroverso nos autos que o loteamento existente no local causou danos efetivos ao meio ambiente, surgindo para os demandados a responsabilidade pela sua reparao. Portanto, se os recorrentes alegaram que atualmente o dano se encontra sanado, tal poder ser comprovado, como j dito, em fase de liquidao, inclusive para que sejam dispensados de pagar a multa indenizatria, exatamente como constou da sentena recorrida. Isso posto, nego provimento ao segundo recurso de apelao, mantendo a sentena de primeiro grau. Custas recursais, pelos apelantes. como voto. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ELIAS CAMILO e KILDARE CARVALHO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AOS RECURSOS.

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Sociedade limitada - Dois scios - Perda da affectio societatis - Dissoluo parcial Possibilidade - Princpio da conservao da empresa
Ementa: Apelao cvel. Sociedade limitada composta por dois scios. Perda da affectio societatis. Dissoluo
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A meu sentir, nenhum scio est obrigado a permanecer na sociedade quando no h mais interesse. Ningum obrigado a contratar contra a sua vontade, sendo unssona a doutrina nesse sentido.

Outra circunstncia que me leva a entender que o scio pode promover a sua dissoluo por simples ato de vontade reside no fato de a sociedade a que pertence ser por prazo indeterminado. Ademais, in casu no h no contrato social qualquer vedao ao intento do apelado. Rubens Requio, em sua obra Curso de direito comercial, referindo-se ao tema, assim preleciona:
O princpio dominante em nosso direito comercial o de que o scio no pode permanecer prisioneiro da sociedade. Socorre-lhe o direito de recesso, dela se retirando quando lhe aprouver. Apenas na sociedade a prazo determinado sujeitou-se ele previamente, no contrato, ao seu termo. Na sociedade a prazo indeterminado, porm, tem ele o direito de se retirar, a qualquer instante, apurando seus haveres. No se dissolve com isso a sociedade, que o Judicirio no mais admite, a no ser em casos especiais (22. ed., Saraiva, p. 351) (Apelao Cvel n 515.032-5, 9 Cm. Cvel, Rel. Des. Osmando Almeida, DJ de 17.12.2005; fonte: site do TJMG).

Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: [...] IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de 180 dias.

Inexiste, portanto, qualquer obstculo em relao dissoluo parcial da sociedade composta por dois scios. Este o entendimento jurisprudencial:
Se um dos scios de uma sociedade por quotas de responsabilidade limitada pretende dar-lhe continuidade, como na hiptese, mesmo contra a vontade da maioria, que busca a sua dissoluo total, deve-se prestigiar o princpio da preservao da empresa, acolhendo-se o pedido de sua desconstituio apenas parcial, formulado por aquele, pois a sua continuidade ajusta-se ao interesse coletivo, por importar em gerao de empregos, em pagamento de impostos, em promoo do desenvolvimento das comunidades em que se integra, e em outros benefcios gerais (REsp n 61278/SP , Rel. Min. Csar Asfor Rocha, DJ de 06.04.1998; fonte: site do STJ). Provado o desaparecimento da affectio societatis em sociedade por cotas de responsabilidade limitada, formada por dois scios, admite-se sua dissoluo parcial, podendo subsistir por tempo limitado, com um nico scio, viabilizando a continuidade de seus fins sociais. O scio remanescente tem o prazo de um ano, a partir da data da dissoluo parcial da sociedade, para reconstituir a sociedade com novo scio. O prazo de pagamento dos haveres questo que escapa aos limites da ao de dissoluo de sociedade e
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A dissoluo da sociedade poder ser total ou parcial. Enquanto na primeira a sociedade se extingue, com a apurao dos haveres e sua diviso entre os scios, na segunda, a parcial, a sociedade preservada, e apenas um dos scios exerce o seu direito de retirada. A possibilidade da dissoluo parcial respeita o princpio da

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cirios da assistncia judiciria, e a empresa apelada no apresenta nenhum faturamento. Contrarrazes s f. 669 a 674. o relatrio. Decido. Juzo de admissibilidade. Conheo do recurso, pois presentes os pressupostos de admissibilidade. Preliminar. Impossibilidade jurdica do pedido. Sendo a preliminar, na verdade, matria de mrito do recurso, ser analisada quando do exame deste. Mrito. Jaci Gonalves justificou seu pedido inicial de dissoluo parcial alegando que, desde a constituio da sociedade, embora houvesse trabalhado efetivamente durante todo o perodo, no recebeu nenhuma remunerao, no houve prestao de contas ou distribuio dos lucros, desaparecendo a affectio societatis. De fato, de acordo com o art. 5, XX, da Constituio da Repblica, ningum obrigado a se associar, ou a permanecer indefinidamente associado a entidade de qualquer natureza, no havendo razo, em princpio, para a sobrevivncia de uma sociedade constituda por apenas dois scios, quando um deles manifesta seu desejo de se retirar. Em caso anlogo, o entendimento deste Tribunal de Justia:

preservao da sociedade, bem como sua utilidade social, pois evita a extino da sociedade. De acordo com o art. 1.031 do Cdigo Civil,
[...] nos casos em que a sociedade se resolver em relao a um scio, o valor da sua quota, considerada pelo montante efetivamente realizado, liquidar-se-, salvo disposio contratual em contrrio, com base na situao patrimonial da sociedade, data da resoluo, verificada em balano especialmente levantado.

Exatamente esta a hiptese dos autos, onde o apelado ajuizou ao pleiteando autorizao para se retirar da sociedade NR4 Engenharia e Consultoria Ltda., composta apenas por ele e pelo apelante. Entretanto, por ser aquela sociedade constituda por apenas dois scios, deve-se analisar a possibilidade de que lhe sobrevenha a dissoluo. A despeito de uma sociedade unipessoal ser incompatvel com o conceito de sociedade, que pressupe pluralidade de pessoas, atualmente, parte da doutrina e da jurisprudncia, invocando o princpio da conservao da empresa, observa que tal situao temporria, e a dissoluo parcial representa a possibilidade de conciliao dos interesses dos scios e da sociedade. Nesse particular, observamos que o art. 1.033, IV, do Cdigo Civil, assim dispe:

deve ser objeto de transao entre as partes (Ap. Cvel n 286.469-1, 3 Cm. Cvel, Rel. Des. Wander Marotta, DJ de 18.08.1999; fonte: site do TJMG).

Ricardo Oliveira - Apelado: Banco Itauleasing S.A. Relatora: DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora Evangelina Castilho Duarte, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO E CASSAR A SENTENA. Belo Horizonte, 16 de dezembro de 2010. Evangelina Castilho Duarte - Relatora. Notas taquigrficas DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE - Tratam os autos de reviso contratual e restituio de valores indevidamente cobrados do apelante, ao argumento de existirem clusulas abusivas que impossibilitam a quitao do dbito, em decorrncia de aviltantes encargos e taxas cobrados. A r. deciso recorrida indeferiu a petio inicial e extinguiu o processo sem resoluo de mrito, por ausncia de documento indispensvel, condenando o apelante ao pagamento de custas e suspendendo sua exigibilidade. O apelante pretende a reforma da deciso recorrida, alegando que jamais recebeu uma via do contrato firmado e ora discutido. Acrescenta ser aplicvel a legislao consumerista, razo pela qual deve ser invertido o nus da prova. Salienta que o contrato firmado se encontra eivado de nulidades, por afronta s normas previstas pelo CDC. A sentena de f. 29 foi publicada em 16 de junho de 2010, vindo a apelao em 24 de junho, desacompanhada de preparo, por estar o apelante amparado pela justia gratuita. Esto presentes, portanto, os requisitos para conhecimento do recurso. O apelante pretende a reviso de contrato firmado com o apelado e com relao aos encargos previstos, ao argumento de terem sido estipulados de forma unilateral, por se tratar de contrato de adeso. Verifica-se que os pedidos formulados pelo apelante atendem aos requisitos processuais impostos pelo Cdigo de Processo Civil, estando claros os fatos e fundamentos que o levam a tanto. Em ao de reviso de contrato, a ausncia de documentos que comprovem as alegaes da parte no pode constituir bice ao regular processamento do feito, por se tratar de relao de consumo, qual se aplica o disposto no art. 6, VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor, que trata da inverso do nus da prova,

Diante disso, a fim de se evitar o encerramento das atividades da empresa, deve-se admitir a dissoluo parcial da sociedade apelante, mediante a apurao de haveres, em posterior liquidao e na forma regulada pelo art. 1.031 do Cdigo Civil, tal como determinado pela douta Magistrada. Observamos que Jaci Gonalves somente receber os haveres a que fizer jus e continuar respondendo por seus atos durante dois anos aps sua retirada, conforme dispe o art. 1.032 do Cdigo Civil. Os apelantes, de outro lado, tero o prazo de 180 dias para admitir outro scio, nos termos do art. 1.033, IV, do Cdigo Civil, sob pena de dissoluo integral da sociedade. Por fim, quanto aos honorrios advocatcios, observamos que a concesso aos apelantes dos benefcios da assistncia judiciria no impede a sua condenao ao pagamento dos nus sucumbenciais, ficando suspensa, porm, sua exigibilidade, enquanto no cessar sua condio de pobres no sentido legal. Pelo exposto, nego provimento apelao, mantendo integralmente a sentena que julgou procedente o pedido de dissoluo de sociedade. Custas, pelos apelantes, exigveis somente se e quando cessar sua condio de pobres no sentido legal, pois beneficirios da assistncia judiciria. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE e PEREIRA DA SILVA. Smula - NO CONHECERAM DA PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO.

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Ao revisional de contrato - Ausncia do instrumento - Petio apta


Ementa: Reviso de contrato. Ausncia do instrumento. Petio apta. - Em ao de reviso de contrato, a ausncia do documento a ser revisto no pode constituir bice ao regular processamento do feito, quando se tratar de relao de consumo e quando a outra parte tem conhecimento e disposio de uma via do ajuste. Recurso provido. Sentena cassada. APELAO CVEL N 1.0231.09.161198-9 9/001 Comarca de Ribeiro das Neves - Apelante: Juarez
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especialmente quando tais documentos sejam do conhecimento do outro contratante, que tambm dispe de uma cpia do contrato. Assim decidia o extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais:
Apelao cvel. Ao de reviso de clusulas. Contrato de carto de crdito. Falta do contrato. Impossibilidade de exame. Inverso do nus da prova. Possibilidade. - Do exame dos autos no se encontra o contrato a ser revisto, sequer aps a apresentao da defesa pela apelada, impendendo ressaltar que, diante de relao consumerista, deve o magistrado promover a inverso do nus da prova se requerido pela parte hipossuficiente que no detm todas as provas em seu poder. (TAMG - Apelao Cvel n 407.2520 - Terceira Cmara Cvel - Relatora: Juza Albergaria Costa - DJ 22.10.2003.)

este vedado pela Lei 4.886/65, que prev em seu art. 43: vedada no contrato de representao comercial a incluso de clusulas del credere. - Conforme afirmado, o laudo pericial apurou que a apelante procedeu a descontos das comisses devidas apelada, abatendo despesas de cheques devolvidos das vendas que haviam sido efetuadas, bem como despesas de cartrio, o que vedado pelo art. 43 da Lei n 4.886/65. APELAO CVEL N 1.0702.08.437820-8 8/001 Comarca de Uberlndia - Apelante: Antares Mveis Ltda. - Apelado: Swat Representaes Ltda. - Relator: DES. ALBERTO HENRIQUE TJMG - Jurisprudncia Cvel Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Francisco Kupidlowski, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de novembro de 2010. Alberto Henrique - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO HENRIQUE - Trata-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena de f. 298/303, proferida nos autos de ao de cobrana proposta por Swat Representaes Ltda. em face de Antares Mveis Ltda. Na sentena, a MM. Juza julgou parcialmente procedentes os pedidos iniciais para condenar a r ao pagamento da importncia de R$ 48.292,00 (quarenta e oito mil duzentos e noventa e dois reais), acrescidos de juros de mora de 1% ao ms a partir da citao e correo monetria a contar da data de propositura da ao. Condenou a autora e r ao pagamento das custas processuais na proporo de 70% e 30% respectivamente e honorrios de 10% sobre o valor da condenao, suspendendo a exigibilidade em relao autora, em virtude da concesso da assistncia judiciria. Inconformada, insurge a r contra o decisum. Em suas razes, afirma que, ao contrrio do entendido pela douta Magistrada, em nenhum momento confessou que aplicava a clusula del credere no contrato de representao comercial mantido com a apelada. Diz que os descontos realizados na conta comisso da apelada foram relativos falta de pagamento em razo da insolvncia do comprador, ou quando desfeito o negcio e sustada a entrega da mercadoria devido situao comercial do comprador.
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Logo, deve-se afastar a inpcia da inicial, uma vez que, estando o contrato em poder do apelado, dever ser apresentado nos autos, para possibilitar seu exame. Sendo assim, deve ser cassada a deciso recorrida, a fim de que seja dado andamento ao processo. Diante do exposto, dou provimento ao recurso interposto por Juarez Ricardo Oliveira, cassando a deciso recorrida e determinando o retorno dos autos vara de origem para regular processamento, com citao do apelado e sua intimao para exibio do contrato firmado e do qual se pretende a reviso. Custas recursais, ao final. DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA - De acordo com a Relatora. DES. ROGRIO MEDEIROS - Com a Relatora, coerente no entendimento de casos anlogos. Smula - DERAM PROVIMENTO E CASSARAM A SENTENA.

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Representao comercial - Clusula del credere Desconto das comisses - Vedao Devoluo devida
Ementa: Apelao cvel. Ao de cobrana. Representao comercial. Contrato verbal. Clusula del credere. Desconto das comisses. Procedimento indevido. Devoluo devida. Sentena confirmada. - Com efeito, a clusula del credere permite que o representado efetue o abatimento dos valores correspondentes aos dbitos no pagos pelos clientes do representante nos crditos referentes s suas comisses, fato

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Destaca que os valores lanados no quadro de f. 271 referem-se a vendas efetuadas pela apelada aos clientes insolventes e que os ttulos foram entregues apelada, a seu pedido, a fim de efetuar diretamente a cobrana dos compradores. Alega que a condenao enseja enriquecimento sem causa da apelada, j que os valores relativos aos cheques e duplicatas mencionadas no laudo foram cobrados por ela mesma diretamente junto aos clientes. Salienta que os dbitos lanados na conta da apelada no foram indevidos, pois ela recebeu diretamente os valores relativos s vendas realizadas aos clientes insolventes, de modo que tais quantias devem ser abatidas. Pugna pelo provimento do recurso para que a sentena seja reformada e o pedido seja julgado totalmente improcedente. Contrarrazes s f. 313/319. o relatrio. Constatada a presena dos pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Nenhum reparo merece a bem lanada sentena prolatada pela douta Juza primeva. Com efeito, consoante bem afirmou a eminente Juza sentenciante, a prpria apelante confessa, em sua contestao, que efetuava descontos na conta-corrente da apelada, o que restou corroborado pela prova pericial realizada. Tais descontos foram feitos em razo do inadimplemento dos ttulos emitidos em face dos clientes que no efetuavam os pagamentos devidos, o que configura a utilizao da aludida clusula. Com efeito, a clusula del credere permite que o representado efetue o abatimento dos valores correspondentes aos dbitos no pagos pelos clientes do representante nos crditos referentes s suas comisses, fato este vedado pela Lei 4.886/65, que prev em seu art. 43: vedada no contrato de representao comercial a incluso de clusulas del credere. Conforme afirmado, o laudo pericial apurou que a apelante procedeu a descontos das comisses devidas apelada, abatendo despesas de cheques devolvidos das vendas que haviam sido efetuadas, bem como despesas de cartrio, o que vedado pelo art. 43 da Lei n 4.886/65. Nesse sentido:
Desde a vigncia da Lei n 8.420, de 08.05.92, no se admite a insero da clusula del credere nos contratos de representao comercial, escritos ou verbais, tornando-se ilegais os descontos de comisses e de outros valores na conta do representante autnomo para satisfazer dbitos no pagos por clientes (Ap. 360.428-2, Belo Horizonte, 2 Cmara Cvel, Rel. Juiz Edgard Penna Amorim, 13.08.2002).

tuasse a cobrana diretamente, porquanto a apelante no trouxe aos autos nenhuma prova de suas alegaes, consoante regra inserta no art. 333, II, do CPC. Por esta razo, no comprovando a apelante que a apelada tenha recebido diretamente dos clientes, no h falar em enriquecimento sem causa. Assim, constatada a existncia ilegal da clusula del credere, deve a apelada ser ressarcida dos valores no pagos por cliente da representada, se debitados por esta. A propsito:
Comercial. Resciso de contrato de representao comercial. Ausncia de amparo legal ao pedido. Carncia de ao. Inexistncia. Ausncia de registro no Conselho Regional de Representao Comercial. Irrelevncia para benefcios da Lei 4.886/65. Cobrana de indenizao de 1/12. Possibilidade. Clusula del credere. Restituio de comisses descontadas. Cabimento. - Inexiste carncia de ao por falta de possibilidade jurdica do pedido, se o pedido tem acolhida no ordenamento jurdico, cabendo parte dar os fatos, e ao Juiz aplicar o Direito espcie. - Aquele que porventura no tenha registro para exercer atividade de representao comercial no carecedor de ao para cobrana de indenizao prevista na Lei 4.886/65, sendo que seu pedido poder, no mximo, ser improcedente. - V.v.:- Para que o representante comercial goze dos benefcios da Lei 4.886/65, obrigatrio que tenha registro no Conselho Regional, caso contrrio, no poder pleitear a indenizao de 1/12 sobre o total das comisses, a ttulo de resciso contratual. - O art. 43 da Lei 4.886/65 veda a incluso de clusula del credere nos contratos de representao comercial, devendo quele que exerce atividade de representante comercial, ainda que informalmente, ser ressarcido por valores no pagos por clientes da representada, se debitados por esta (Apelao Cvel n 468.941-4, 9 Cmara Cvel - TAMG, Rel. Juza Mrcia De Paoli Balbino). Cobrana. Representao comercial. Clusula del credere. Ineficcia. - O art. 43 da Lei n 4.886/65, na redao que lhe foi dada pela Lei n 8.420/92, probe a incluso da clusula del credere nos contratos de representao comercial. Veda-se, ento, o repasse dos riscos do empreendimento ao representante comercial, inclusive no que respeita mora e inadimplncia dos clientes (TJMG, Apelao Cvel 2.0000.00.481919-0/000, Rel. Des. Guilherme Luciano Baeta Nunes, j. em 23.06.2006, publ. no DJ em 26.07.2006). Procedimento sumrio. Julgamento antecipado da lide. Cerceamento de defesa no configurado. Representao comercial. Prescrio qinqenal. Clusula del credere. Indenizao por resciso contratual. Culpa da representada. Valor das comisses. Honorrios advocatcios. Reduo. [...] inadmissvel a insero da clusula del credere nos contratos de representao comercial, tornam-se ilegais os descontos de comisses e de outros valores na conta do representante autnomo para satisfazer dbitos no pagos por clientes. [...] (TJMG, Apelao Cvel 2.0000.00.4427003/000, Rel. Des. Irmar Ferreira Campos, j. em 23.04.2004, publ. no DJ em 20.05.2004). Resciso de contrato de representao comercial. Justa causa no evidenciada. Indenizao indevida. Clusula del

No prospera a alegao de que a apelada houvesse solicitado a devoluo dos ttulos para que efe160
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credere. Invalidade. Danos morais. Meros aborrecimentos. Parcela indevida. - [...] No se permite a insero de clusula del credere no contrato de representao comercial, afigurando-se ilegais todos os descontos que, em razo da inadimplncia dos clientes, a representada promoveu nas comisses devidas ao representante. (...) (TJMG, Apelao Cvel 2.0000.00.336480-7/000, Rel. Des. Silas Vieira, j. em 05.06.2001, publ. no DJ em 23.06.2001).

- Na fixao do valor indenizatrio, deve o julgador pautar-se pelos critrios da proporcionalidade e da razoabilidade. APELAO CVEL N 1.0024.07.473744-6 6/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Sul Amrica Cia. Nacional de Seguros - Apelada: Palmyra Santos de Oliveira - Relator: DES. MARCELO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 27 de outubro de 2010. - Marcelo Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas DES. MARCELO RODRIGUES - Cuida-se de apelao interposta por Sul Amrica Cia. Nacional de Seguros em face da sentena de f. 231/235-TJ, que, nos autos da ao de cobrana c/c indenizao por danos morais que lhe move Palmyra Santos de Oliveira, julgou procedente o pedido para condenar a seguradora ao pagamento de indenizao securitria no valor apontado pelo perito oficial, devidamente corrigido at a data do efetivo pagamento, alm de indenizao por danos morais no valor de R$ 30.000,00 (trinta mil reais). Condenou a r ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios de 10% sobre o valor apurado ao final. Em suas razes recursais de f. 236/247-TJ, Sul Amrica Cia. Nacional de Seguros insurge-se contra a sentena ao argumento de que inexistiu qualquer conduta ilcita por parte da recorrente de modo a ensejar a condenao em indenizao por danos morais. Salienta que agiu amparada pelo exerccio regular de direito, pelo que fica excluda a ilicitude de sua conduta em negar o pagamento da indenizao pretendida. Discorre sobre a banalizao do instituto do dano moral, reafirmando a inexistncia dos requisitos necessrios a sua configurao no caso posto. Pelo princpio da eventualidade, requer a reduo do valor indenizatrio para no mximo 5 (cinco) salrios mnimos. Pugna pelo provimento do recurso. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Cinge-se a controvrsia ao direito da apelada de receber indenizao por danos morais, pois a seguradora no mais se insurge contra o direito de recebimento da indenizao securitria, como explanado em sua pea recursal.
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Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES LUIZ CARLOS GOMES DA MATA e FRANCISCO KUPIDLOWSKI. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Cobrana - Indenizao - Seguro - Abuso de direito - Idoso - Danos morais - Proporcionalidade - Razoabilidade
Ementa: Apelao. Ao de cobrana cumulada com indenizao. Abuso de direito. Missiva com escusa ignbil. Desprespeito ao segurado e ao idoso. Dignidade da pessoa humana. Danos morais. Fixao. Ponderao. Critrios da proporcionalidade e razoabilidade. Recurso improvido. - Segundo o art. 187 do Cdigo Civil de 2002, comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. - Revela abuso de direito a negativa de pagamento de indenizao pela seguradora amparada em escusa ignbil, que subestima a inteligncia do segurado, desrespeita o princpio da dignidade da pessoa humana e o fim social do contrato, principalmente se considerada a hipossuficincia do segurado que pessoa idosa.

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Como bem ponderou a juza monocrtica no se aplica, na hiptese, o disposto no art. 33, 1, da Lei de Representao Comercial, porquanto o representante deve ser comunicado da recusa da proposta ou pedido por parte do representado, o que tambm no logrou a apelante comprovar ter ocorrido. Assim, verificados que os descontos eram indevidos, outra alternativa no resta seno confirmar a sentena que condenou a apelante ao pagamento da importncia de R$48.492,00 (quarenta e oito mil e quatrocentos e noventa e dois reais). Com tais razes de decidir, nego provimento ao recurso. Custas, pela apelante.

Colhe-se dos autos que o marido da autora celebrou em 25.09.1946 contrato de seguro, conforme proposta e aplice de f. 08/09-TJ. O segurado faleceu em 05.05.1987. Em 05.01.1988, a autora enviou correspondncia seguradora requerendo esclarecimentos acerca do recebimento do seguro contratado, sendo-lhe enviada a missiva de f. 12-TJ, na qual consta a negativa de pagamento escorada nos seguintes argumentos:
O seguro de V. S., bem como este tipo de seguro de outros segurados, nunca perderam a validade. V. S. tem o direito de receber o valor da indenizao, que seria o valor a ser pago aps o falecimento de seu esposo, sendo que, em virtude de todas as alteraes que aconteceram com o valor de nossa moeda corrente de 1946 at hoje, este valor seria de aproximadamente, Cz$0,0005. Isto quer dizer que, embora V. S.. tenha o direito de receber o valor da indenizao, no existe valor de moeda que possa pag-la. Em outras palavras, a menor frao de moeda que existe hoje de Cz$0,10 (dez centavos de cruzado) e o que V. S. tem a receber corresponderia dividir esta moeda em 5.000 partes e uma delas seria o pagamento da V. indenizao.Vale ressaltar que, em 1946, no existia uma inflao que diminusse o valor do V. seguro. Se no existisse inflao e se a moeda fosse a mesma, V. S. receberia o valor da indenizao igual ao valor do seguro contratado. Quando o V. seguro foi adquirido, em 1946, ele o foi de forma correta. O ideal teria sido fazer uma correo do valor segurado. A nossa inspetora de produo, Ivanilde Martins de Freitas, est capacitada a dar a V. S. maiores informaes e, caso, desejar, informar-lhe sobre outros seguros operados por nossa seguradora. Ficamos muito honrados em ter V. S. como nossa segurada, e colocamo-nos disposio para qualquer outra consulta (f. 12-TJ).

Trata-se de m-f, com agravamento da situao daquele que necessita dos servios contratados e oferecidos pela apelante. Tentou induzir a segurada em erro, com uma escusa ignbil. Tal conduta no se coaduna com o princpio da boa-f, que deve permear as relaes contratuais. Cuida-se de abuso de direito, previsto no art. 187 do Cdigo Civil, nos seguintes termos: Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boaf ou pelos bons costumes. Silvio Rodrigues foi categrico ao afirmar:
Acredito que a teoria (do abuso do direito) atingiu seu pleno desenvolvimento com a concepo de Josserand, segundo a qual h abuso de direito quando ele no exercido de acordo com a finalidade social para a qual foi conferido, pois, como diz este jurista, os direitos so conferidos ao homem para serem usados de uma forma que se acomode ao interesse coletivo, obedecendo sua finalidade, segundo o esprito da instituio. (RODRIGUES, Silvio. Direito civil: parte geral. 24. ed. So Paulo: Ed. Saraiva, 1994, v. 1, p. 311.)

Decerto que a simples negativa da seguradora de pagar a indenizao securitria, por si s, no implicaria ato ilcito a configurar danos morais, mas sim um aborrecimento cotidiano decorrente de um descumprimento contratual. Fato corriqueiro neste Tribunal. Mas, no caso, a negativa ultrapassou os limites do razovel, sendo a apelada agredida moralmente com o teor da carta acima transcrita, que subestima a inteligncia de qualquer pessoa e desconsidera a dignidade da pessoa humana. Trata-se de uma chincalha com a pessoa da apelada e at mesmo de menosprezo da sua condio de segurada e idosa, vtima fcil da ao das seguradoras devido a sua hipossuficincia. No crvel que a prpria seguradora acredite na justificativa dada para a apelada para se isentar do pagamento do seguro. Tanto ela prpria repudia sua atitude que, agora, neste recurso, afirma que pretende recorrer da sentena to somente quanto condenao em danos morais, ou seja, aceitou a sentena na parte que a condenou ao pagamento da indenizao securitria. Protelou o quanto pde o pagamento da indenizao referente ao seguro do qual recebeu o prmio durante dcadas. Ento, fica a pergunta: por que se negou, por mais de vinte anos, ao pagamento de uma indenizao que desde o comeo sabia ser devida?
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Ora, o marido da autora veio contribuindo com os prmios durante 41 anos de sua vida e, agora, no momento em que a apelada necessita do amparo contratado, tem a cobertura negada ao reles argumento de que a inflao econmica consumiu o capital segurado, no lhe sendo cabvel qualquer correo, que deveria ter sido feita antes. ntido que a seguradora no se preocupou com a funo social do contrato de seguro, pois, na esteira do art. 757 do Cdigo Civil, pelo contrato de seguro, o segurador se obriga, mediante o pagamento do prmio, a garantir interesse legtimo do segurado, relativo a pessoa ou a coisa, contra riscos predeterminados. Repita-se, evidencia-se na hiptese, abuso de direito, o qual no pode o Poder Judicirio corroborar. Da, muito acertada a sentena ao condenar a seguradora ao pagamento de indenizao por danos morais, como forma a desestimul-la a novas prticas e reparar o dano sofrido pela apelada:
Mais que quebra contratual, verifico que o contrato de seguro de vida especfico na previso de situao para a qual no houve o provimento com os danos demonstrados no desnimo que durou quase vinte anos. A prova referente ao dano moral a prpria saturao da expectativa da paciente de direitos (f. 234-TJ).

O dano moral caracteriza-se por uma leso dignidade da pessoa humana, ou seja, um dano extrapatrimonial que atinge os direitos da personalidade, violando os substratos principiolgicos da liberdade, integridade psicofsica, igualdade e solidariedade. E isso restou claro no caso, diante da conduta da apelante de menosprezar a situao e condio da apelada, enviando-lhe uma carta, no mnimo ridcula, para no qualific-la com

adjetivo pior, olvidando-se do respeito segurada e pessoa idosa. Frise-se que soam at constrangedores os ltimos pargrafos da missiva de f. 12-TJ, que ainda conclamam a apelada a se inteirar acerca de outros seguros operados pela seguradora e ainda externam a honra em ter a segurada como cliente. Noutras palavras, honroso ter como segurada algum que aps anos de contribuio nada recebe a ttulo de contraprestao. As seguradoras devem ter mais compromisso e respeito com seus clientes, principalmente os mais idosos; no se pode compactuar com conduta como esta que se olvida de princpios protegidos constitucionalmente, como a dignidade da pessoa humana e a solidariedade. Ento, provado o ato ilcito e o dano, cumpre verificar o valor da indenizao por danos morais. Para a aferio do valor a ser arbitrado, deve-se utilizar dos mesmos critrios adotados para se aferir a indenizao patrimonial, considerando-se as condies da vtima e do ofensor, bem como as elementares bases principiolgicas. Ora, pelo princpio da razoabilidade, deve-se observar a mister congruncia lgica entre a situao posta e os atos praticados pela ofensora, tendo em vista os fins reparatrios a que se destina, e, pelo princpio da proporcionalidade, deve-se ponderar uma adequada condenao, a necessidade da medida e a proporcionalidade propriamente dita. Diante da ausncia de critrios legais predeterminados para a fixao do valor a ser compensado, deve o magistrado se orientar por requisitos equitativos, norteados pela razoabilidade e proporcionalidade, considerando-se as condies socioeconmicas tanto do autor do fato quanto da vtima, de modo que no se fixe um valor to alto que constitua enriquecimento indevido desta, nem to nfimo que no desestimule aquele a novas prticas. Assim, com base em tais requisitos, tenho que o valor da indenizao deveria, inclusive, ser majorado, pois R$ 30.000,00 (trinta mil reais), no atende aos fins a que se destina, quais sejam reparao e desestmulo, no caso concreto. Ora, trata-se de grande seguradora, conhecida nacionalmente, logo, uma indenizao em valor nfimo no lhe provocar qualquer desestmulo. No mais, R$30.000,00 no uma quantia capaz de implicar enriquecimento ilcito de uma senhora que aguardou por mais de vinte anos para receber uma indenizao securitria que era devida. Contudo, deixo de proceder majorao de tal valor para no incorrer em reformatio in pejus, ou seja, reforma de modo a agravar a situao daquele que recorre. luz dessas consideraes, nego provimento ao recurso para manter a sentena por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pela apelante.

DES. MARCOS LINCOLN - De acordo com o Relator. DES. WANDERLEY PAIVA - De acordo com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Ementa: Ao de indenizao. Assinatura de revistas. No entrega de exemplares. No contratao. Desconto de parcela em carto de crdito e em conta-corrente sem autorizao do consumidor. Dano moral configurado. - Ante a ausncia de prova cabal ou mesmo de indcios da existncia de fonte de obrigao, quais sejam os contratos realizados com a requerente, vislumbra-se a verossimilhana das alegaes de falha na prestao do servio, qual seja no entrega regular de exemplares, cobrana em duplicidade e cobrana indevida por assinatura no solicitada, sendo procedente o pedido de resciso dos contratos e de devoluo dos valores despendidos sem a solicitao e/ou contraprestao. - Tratando-se de dano moral puro, que dispensa a prova de prejuzo, o direito indenizao surge pela prpria existncia do ato ilcito apto a ocasionar sofrimento ntimo. - V.v.: - O no recebimento de exemplares de revista na forma contratada e os descontos em conta da autora, ainda que realizados de forma indevida, por si ss, no tm o condo de ensejar a reparao pelo alegado dano moral, tratando-se de meros aborrecimentos. APELAO CVEL N 1.0145.09.566860-7 7/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Editora Abril S.A. Apelado: Solange Maria da Conceio Bianco Relatora: DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado,
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Indenizao - Assinatura de revistas Exemplares no entregues - Contrato Inexistncia - Carto de crdito - Conta-corrente - Desconto de parcelas sem autorizao do consumidor - Dano moral - Configurao Voto vencido

incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL, VENCIDO O VOGAL PARCIALMENTE. Belo Horizonte, 25 de novembro de 2010. - Hilda Teixeira da Costa - Relatora. Notas taquigrficas DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA - Trata-se de recurso de apelao interposto por Editora Abril S.A., inconformada com a r. sentena (f. 74/81), proferida nos autos da ao indenizatria por danos morais e materiais c/c resciso contratual com repetio de indbito, proposta por Solange Maria da Conceio Bianco, que julgou procedente o pedido formulado e, em consequncia determinou a resciso dos contratos referentes s assinaturas de revistas em nome da autora, condenando a requerida ao pagamento de indenizao por danos morais no importe de R$ 4.000,00 (quatro mil reais), acrescida de correo monetria e juros de 1% ao ms a partir da publicao da deciso, e de danos materiais em relao ao efetivamente pago pela a autora sem a devida contraprestao e/ou contratao, cujo valor dever ser acrescido de juros de 1% ao ms e de correo monetria segundo ndices da tabela da Corregedoria-Geral de Justia a partir da data do efetivo desembolso. Inconformada, a apelante, pelas razes de f. 84/94-TJ, defendeu que a sentena deve ser reformada, tendo em vista no ter ocorrido cobrana indevida, e sim arrependimento posterior quanto contratao por parte da autora. Informou que a cobrana foi originria de efetiva contratao, no havendo, pois, que se falar em ressarcimento a ttulo de danos materiais. Aduziu que no teve a empresa apelante qualquer responsabilidade pelos infortnios narrados na inicial, no restando comprovado qualquer dano moral do qual a apelada seja vtima. Por fim, alternativamente, pugnou, no caso de eventual condenao, a minorao do valor indenizatrio, tendo em vista no poder esta ser fonte de enriquecimento ilcito da parte autora. Intimada, a apelada apresentou contrarrazes ao recurso s f. 97/102-TJ, pela manuteno da r. sentena. Recurso prprio, tempestivo, regularmente processado e preparado (f. 95), razes pelas quais dele conheo. Relatou a autora que renovou duas assinaturas de revistas, junto empresa apelada, quais sejam Revista Veja e revista Casa e Decorao. Contudo, no recebeu de forma regular os exemplares da revista Veja e foi cobrada duas vezes pela assinatura relativa revista Casa e Decorao (uma cobrana efetivada junto ao
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carto de crdito e outra cobrana, no autorizada, por dbito em conta-corrente). Informou, ainda, que tambm foi realizada cobrana, atravs de seu carto de crdito, por assinatura de Revista Cludia, sendo que nunca solicitou tal assinatura, no tendo recebido qualquer exemplar da referida revista. Instada a se manifestar, a apelante apenas se cingiu a alegar que os negcios foram formalizados por livre e espontnea vontade da consumidora, ora autora. Ressalte-se, contudo, que a requerida apelante no apresentou qualquer prova ou indcio da existncia de fonte de obrigao, quais sejam os contratos realizados com a requerente. Inegvel, pois, a falta de organizao da apelada acerca da prestao dos servios/produto para com seus assinantes, consumidores. Assim, em face da ausncia de prova cabal e pelo teor dos documentos acostados pela autora s f. 19/33, vislumbra-se a verossimilhana das alegaes de falha na prestao do servio, qual seja a no entrega regular de exemplares da revista Veja, cobrana em duplicidade da revista Casa e Decorao e cobrana indevida por assinatura no solicitada da revista Cludia. Com isso, tem-se como conseqncia processual o reconhecimento da inexistncia da dvida e a consequente ilicitude das cobranas mencionada na pea exordial e, por essa razo, correta a sentena monocrtica, que determinou a resciso dos contratos e a devoluo dos valores pagos pela autora, quais sejam: a) devoluo do valor das parcelas por no recebimento de exemplares da revista Veja no recebidos (R$ 31,62 pagos em janeiro, fevereiro, maro, abril e maio/2009); b) devoluo do valor pago pela assinatura no contratada da revista Cludia (R$ 54,84 pagos em junho e outubro de 2009); c) devoluo dos valores cobrados indevidamente referentes revista Casa e Decorao cobrados em duplicidade (R$ 20,52 pagos em maro, abril, maio, junho, julho, agosto e setembro de 2009). Em relao ao pedido de indenizao por danos morais, entendo tambm ser cabvel o seu deferimento. que a cobrana indevida de dvida, sem qualquer lastro em negcio jurdico vlido, alm da frustrao ou desconforto pelos descontos no autorizados e duplicados na fatura do carto de crdito e na conta-corrente da autora so suficientes para configurar o dano moral e a indenizao pleiteada pela autora/apelada. O dano moral decorre da situao de angstia e impotncia vivenciada pela apelada. Ademais, tratandose de dano moral puro, que dispensa a prova de prejuzo, o direito indenizao surge pela prpria existncia do ato ilcito apto a ocasionar sofrimento alegado. Nesse sentido, deciso da 4 Turma do STJ, REsp 173.124, Rel. Csar Asfor Rocha, j. em 11.09.2001, DJU de 19.11.2001, e RSTJ 152/389):

Na concepo moderna da reparao do dano moral prevalece a orientao de que a responsabilizao do agente opera-se por fora do simples fato da violao, de modo a tornar-se desnecessria a proa do prejuzo em concreto.

que o comportamento comercial da apelada em relao s cobranas gerou transtornos para a consumidora, sendo evidente o constrangimento desta, pois possvel notar que a autora, por mais de uma vez manteve contato com a r em busca de fazer cessarem as cobranas indevidas, sem, contudo, obter xito, at que se viu obrigada a se valer de ao judicial destinada a tutelar seu direito, alm de ser onerada pela m prestao do servio/produto da apelante. Nesse sentido j decidiu este Tribunal:
Ao de indenizao. Renovao automtica de assinatura de revista sem autorizao do consumidor. Desconto dos valores nas faturas de carto de crdito. Ilicitude. Dano moral configurado. Quantum indenizatrio. Correo monetria. Termo inicial. - ilcita a renovao automtica da assinatura de revista pela editora, sem a autorizao do consumidor, bem como o desconto das parcelas nas faturas de seu carto de crdito. inquestionvel o constrangimento e os transtornos sofridos pelo consumidor que se v cobrado por negcio jurdico, no qual no consentiu. O valor do dano moral deve ser arbitrado segundo os critrios da razoabilidade e da proporcionalidade, no podendo ser irrisrio para a parte que vai pagar nem consistir em fonte de enriquecimento sem causa para a vtima, exercendo as funes reparadora do prejuzo e preventiva da reincidncia do ru na conduta lesiva. Em se tratando de dano moral, a correo monetria deve incidir a partir da data em que ocorreu a sua fixao (Apelao Cvel n 1.0145.03.105457-3/001, relatada pela Des.a Helosa Combat).

belecida a ttulo de danos morais, fixando-a em R$ 2.000,00 (dois mil reais), e mantenho ntegra a r. sentena quanto ao mais. Mantenho os nus sucumbenciais fixados na r. deciso, por ser mnima a reforma determinada neste voto. Custas recursais, pela apelante, Editora Abril S.A. DES. ROGRIO MEDEIROS - Com a Relatora, diante do entendimento que adoto ao julgar casos anlogos e do critrio de razoabilidade com que ajustado o valor da indenizao pelo dano moral. DES. VALDEZ LEITE MACHADO - Estou acompanhando em parte o voto da d. Desembargadora Relatora, pedindo vnia para dela divergir no que se refere ao dano moral, que entendo no ter restado caracterizado na hiptese, consoante passo a expor. Examinando detidamente o que consta dos autos, verifico que a apelada no recebeu exemplares de uma revista que contratou assinatura, teve debitada duas vezes a assinatura de outra e, ainda, teve debitada assinatura de revista no contratada. A meu ver, o no recebimento de exemplares de revista na forma contratada e os descontos em conta da autora, ainda que realizados de forma indevida, por si ss, no tm o condo de ensejar a reparao pelo alegado dano moral, tratando-se de meros aborrecimentos. que no h provas de que tais fatos tenham acarretado constrangimento, humilhao, situao vexatria ou leso esfera ntima da apelada. Entendo, pois, que a situao configura mero aborrecimento, dissabor, transtorno, insuficiente para a caracterizao do abalo moral. A propsito:
Apelao cvel. Repetio de indbito. Indenizao. Descontos no autorizados. Instituio bancria. Incidncia das taxas de mercado. Impossibilidade. Devoluo em dobro. M-f caracterizada. Dano moral. Ausncia. - Devem ser restitudos os valores lanados a dbito em conta-corrente pela instituio financeira, sem previso contratual ou autorizao do correntista, bem assim a repercusso dos dbitos nas taxas cobradas pela utilizao do cheque especial. No encontra amparo legal a pretenso de que o montante a ser restitudo seja atualizado com as mesmas taxas aplicadas pelas instituies financeiras no mercado. Comprovada a m-f do ru, que efetuava os descontos premeditadamente, deve ser aplicado o disposto no art. 42, pargrafo nico, do CDC, e devolvido em dobro o valor injustamente desviado. - No configura dano moral o mero aborrecimento decorrente da cobrana indevida (TJMG, 17 Cmara Cvel, AC n 2.0000.00.496055-4/000, Rel. Des. Desembargador Luciano Pinto, j. em 06.10.2005). Embargos infringentes. Danos morais. Descumprimento contratual. Meros aborrecimentos. Indenizao indevida. - O descumprimento contratual no conduz, necessariamente, ao pagamento de indenizao por danos morais, sendo tal
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Por fim, quanto ao valor arbitrado a acobertar os danos morais, entendo que o juiz deve observar os critrios de razoabilidade e moderao, a fim de que o ofensor seja apenado, mas tambm que se evite o enriquecimento ilcito. Ademais, segundo orientao do egrgio STJ, no arbitramento do dano moral, faz-se necessrio considerar a gravidade do dano e a repercusso da ofensa, o sofrimento suportado pela vtima, o grau de culpa, alm da capacidade econmica do infrator e a posio social do ofendido, e as circunstncias em que ocorrido o evento. Levando em considerao os aspectos acima mencionados, bem como as circunstncias do caso concreto, vislumbro que a verba indenizatria de R$ 4.000,00 (quatro mil reais), fixada em primeira instncia, deve ser minorada para R$ 2.000,00 (dois mil reais), tendo em vista que tal se amolda sua dupla finalidade de compensar os dissabores experimentados pela ofendida, tambm punindo a conduta negligente da empresa, sem representar fonte de enriquecimento sem justa causa. Em face do exposto, dou parcial provimento ao recurso, apenas para minorar a verba indenizatria esta-

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verba devida somente em casos excepcionais, em que tal conduta gera no contratante a dor passvel de compensao por meio de indenizao. Embargos rejeitados (extinto TAMG, EI n. 2.0000.00.343169-4/002, 2 Cmara Cvel, Rel. Des. Evangelina Castilho Duarte, j. em 08.03.2005).

Logo, entendo que deve ser julgado improcedente o pedido de indenizao por dano moral, mantendo-se a procedncia da pretenso autoral quanto aos danos materiais. Ante o exposto, reiterando vnia, dou parcial provimento ao recurso para decotar da condenao a indenizao relativa a danos morais. Em face da sucumbncia recproca, entendo que os nus sucumbenciais fixados na sentena devem ser divididos na proporo de 50% para cada parte, ressalvando-se quanto autora o disposto no art. 12 da Lei n 1.060/50. Custas recursais, na mesma proporo, suspensa sua exigibilidade quanto autora, por se tratar de beneficiria da justia gratuita. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL, VENCIDO O VOGAL PARCIALMENTE.

Presidncia do Desembargador Gutemberg da Mota e Silva, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 23 de novembro de 2010. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE - Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, conheo do recurso. Trata-se de apelao cvel interposta contra deciso monocrtica proferida pelo MM. Juiz da 5 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, que, na ao de cobrana pelo rito ordinrio, julgou procedente o pedido inicial e improcedente o pedido reconvencional. O apelante aduz que faz jus s indenizaes por benfeitorias, tendo em vista a aceitao tcita do proprietrio, devendo a sentena ser reformada. Contrarrazes apresentadas s f. 275/278. Em sntese, o relatrio. Passo deciso: Em que pesem as razes trazidas para o mbito recursal, a sentena primeva no merece reparo. Dispe a clusula stima do Contrato de Locao de f. 07:
O locatrio no poder, em nenhuma hiptese realizar qualquer benfeitoria ou construo no imvel locado sem prvia anuncia, por escrito do locador, quando devero ser estabelecidas as condies para a realizao das benfeitorias ou construes. Se apesar desta proibio vier o locatrio a efetivar benfeitorias ou construes, quer sejam necessrias, teis ou volupturias, ficar obrigado a removlas se o locador assim o desejar. Caso o locador resolva receber o imvel com as benfeitorias e construes realizadas, no ter o locatrio nenhum direito indenizao pelas mesmas, e em hiptese alguma, direito reteno do imvel, uma vez que as mesmas aderiro ao mesmo.

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Locao - Benfeitorias - Indenizao - Direito de reteno - Impossibilidade - Contrato Autonomia da vontade


Ementa: Ao de cobrana. Benfeitorias. Indenizao. Direito de reteno. Impossibilidade. Contrato. Autonomia da vontade. Ausncia de vcio. Pacta sunt servanda. - No h que se falar em direito de indenizao e reteno de benfeitorias, quando inexiste consentimento expresso do locador para a sua realizao. - Inexistindo vcios e estando o contrato claro e devidamente assinado pelas partes que tm autonomia de vontade, suas disposies tm que ser rigorosamente seguidas, consoante o pacta sunt servanda. Recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0024.05.692642-1 1/002 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Iso Parts Indstria e Comrcio Ltda. e outro - Apelado: Geraldo Magela Cunha - Litisconsorte: Delma Regina Moreira Relator: DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a
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A Lei n 8.245/91 (a lei de locaes) em seu art. 35 dispe:


Salvo expressa disposio contratual em contrrio, as benfeitorias necessrias introduzidas pelo locatrio, ainda que no autorizadas pelo locador, bem como as teis, desde que autorizadas, sero indenizveis e permitem o exerccio do direito de reteno.

Assim, para que o apelante pudesse se valer do direito indenizao e reteno das benfeitorias que alega terem sido realizadas no imvel, necessrio o consentimento expresso do locador neste sentido, o que no restou comprovado nos autos. A simples alegao de aceitao tcita no suficiente. Este tambm o posicionamento deste e. Tribunal, consubstanciado no Acrdo de n 2.0000.00.4396743/000, Relatora Des. Helosa Combat:

Ao de despejo. Relao locatcia. Cdigo de Defesa do Consumidor. Inaplicabilidade. Clusula exonerativa do dever de indenizar benfeitorias e acesses. Artigo 35 da Lei 8.245/91. Validade. - O Cdigo de Defesa do Consumidor inaplicvel aos contratos de locao, por no caracterizar a relao locatcia relao de consumo e por basear-se o contrato em legislao especfica. - plenamente vlida a clusula que exonera o locador de indenizar o locatrio pelas benfeitorias e acesses realizadas no imvel, mormente quando foram realizadas sem o seu consentimento, nos termos do artigo 35 da Lei 8.245/91.

atual, a sade no pode ser tratada como qualquer mercadoria, e, por isso mesmo, a excluso da cobertura de colocao de prtese em segurado que dela necessita incontroversamente considerada clusula inqua e abusiva. - Contudo, no s por isso, mas, por colocar em risco a vida do contratante, deve ser considerada abusiva a clusula, permitindo-se e determinando-se que a operadora do plano de sade assuma as despesas do procedimento mdico e hospitalar. - Tanto os planos de sade quanto as seguradoras de sade possuem uma tabela para o pagamento dos honorrios mdicos, relativamente ao procedimento a ser realizado, no podendo o associado/segurado repassar os custos de uma contratao particular. Assim sendo, o valor contratado entre paciente e mdico no reembolsvel, ainda mais quando h nos autos prova de que os honorrios mdicos foram devidamente pagos pela seguradora de sade, de acordo com sua tabela. - Os honorrios da sucumbncia se relacionam ao proveito obtido pela parte, e ho de ser justos, por corresponder a uma prestao de servios realizada sem dedicao exclusiva, pois, definitivamente, o tempo no todo empregado em prol de um nico cliente. - A fixao dos honorrios da sucumbncia deve obedecer norma constante no art. 20 do Cdigo de Processo Civil; assim, em casos de condenao, a fixao se d em percentual sobre a mesma. APELAO CVEL N 1.0024.09.740278-8 8/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Bradesco Sade S.A., 2) Jorge Degow - Apelados: Jorge Degow, Bradesco Sade S.A. - Relator: DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Francisco Kupidlowski, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E DAR PROVIMENTO SEGUNDA. Belo Horizonte, 9 de dezembro de 2010. Francisco Kupidlowski - Relator. Notas taquigrficas DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - Pressupostos presentes. Conheo de ambos os recursos.
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Essa obrigatoriedade forma a base do direito contratual. O ordenamento deve conferir parte instrumentos judicirios para obrigar o contratante a cumprir o contrato ou a indenizar pelas perdas e danos. No tivesse o contrato fora obrigatria e estaria estabelecido o caos.

Em face do acima exposto, nego provimento apelao, mantendo ntegra a deciso monocrtica por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PEREIRA DA SILVA e GUTEMBERG DA MOTA E SILVA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Seguro-sade - CDC - Aplicabilidade - Prtese Cobertura obrigatria - Honorrios mdicos Repasse seguradora dos custos de contratao particular - Impossibilidade
Ementa: Ao declaratria c/c cobrana. Seguro-sade. Aplicabilidade do CDC. Cobertura de prtese. Obrigao de custeio pela seguradora de sade. Reembolso atinente aos honorrios mdicos. Respeito planilha estabelecida pela seguradora. Pagamento j efetuado. Honorrios da sucumbncia. Respeito ao art. 20 do CPC. - Por se tratar de direito fundamental do homem, condio a que elevada pela Constituio Brasileira

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Estando o contrato claro e devidamente assinado pelas partes, que tm autonomia de vontade, suas disposies tm que ser rigorosamente seguidas, consoante o pacta sunt servanda. Inexistindo vcio, o contrato faz lei entre as partes. Caso contrrio, presenciar-se-ia uma extrema insegurana jurdica das relaes firmadas entre os particulares. Sobre o tema brilhantemente se manifesta Slvio de Salvo Venosa, in Direito Civil, v. II, 2003, p. 376:

Contra uma sentena que, na Comarca de Belo Horizonte - 13 Vara Cvel -, julgou parcialmente procedente o pedido inicial para declarar nula a clusula 7, alnea L, do contrato de seguro estabelecido entre as partes e condenar a seguradora a pagar ao autor a importncia de R$ 45.673,53, acrescida de juros de mora de 1% ao ms, a partir da citao inicial, e correo monetria a partir do desembolso, surgem dois recursos. O 1 foi interposto por Bradesco Sade S.A., alegando que realizou o pagamento da conta hospitalar diretamente ao nosocmio, bem como dos honorrios mdicos, estes no valor de R$ 1.120,00. Porm, adverte que o contrato celebrado entre as partes exclui a cobertura para a utilizao de prteses, e isso no fere as normas consumeristas, pois o segurado tinha plena cincia das condies contratuais ao celebrar a avena, no havendo que se falar em abusividade. Ressalta que a delimitao prvia do risco assumido figura em todas as definies encontradas na doutrina como elemento essencial do contrato de seguro, por isso a apelante no tem responsabilidade pelo pagamento da prtese, uma vez que a despesa expressamente excluda da cobertura. Por fim, impugna a incidncia de correo monetria, alegando que a mesma deve ter incio a partir do ajuizamento da ao, pelo que espera o provimento do recurso. O 2 apelo foi interposto por Jorge Degow, alegando que todos seus pedidos foram atendidos, apesar de a demanda ter sido julgada parcialmente procedente, visando, assim, reforma do arbitramento dos honorrios advocatcios, pois a fixao deve ser em percentual sobre o valor da condenao, e no em quantia certa, pelo que espera o provimento do recurso. 1 apelao. A meu ver, as disposies do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor so aplicveis ao caso dos autos, na medida em que os contratos de assistncia mdica e seguros de sade possuem como caracterstica, e finalidade, o tratamento e a segurana contra os riscos envolvendo a sade do consumidor, de sua famlia ou dependentes. O saudoso Ministro Carlos Alberto Menezes Direito j asseverou, litteris:
Dvida no pode haver quanto aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor sobre os servios prestados pelas empresas de medicina de grupo, de prestao especializada de seguro-sade. A forma jurdica que pode revestir esta categoria de servio ao consumidor, portanto, no desqualifica a incidncia do Cdigo do Consumidor. O reconhecimento da aplicao do Cdigo do Consumidor implica subordinar os contratos aos direitos bsicos do consumidor, previstos no art. 6 do Cdigo [...] (In Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, Cludia Lima Marques, p. 398/399).
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O fato de o autor ter celebrado o contrato de seguro de sade antes da vigncia da Lei n 9.656/98 no implica dizer que as normas do CDC no so aplicveis espcie. Ademais, o objeto principal dos contratos de planos de sade, ou de seguros de sade, a transferncia dos riscos relativos a futura necessidade de assistncia mdica ou hospitalar. A sade um bem jurdico protegido pela Constituio Federal e no pode ser desprezado. Em face da precariedade da assistncia prestada pelo Estado, muitos cidados procuram os planos de sade particulares visando a prestao adequada do servio, e no as demoras constantes que acontecem no SUS. Definitivamente, as clusulas que excluem a cobertura de prteses presentes nos contratos celebrados antes da vigncia da Lei n 9.656/98 so nulas de pleno direito, por contrariarem a boa-f, na medida em que criam uma barreira realizao da expectativa legtima do consumidor. Sobre o assunto, esta 13 Cmara Cvel j se pronunciou por diversas vezes, valendo a transcrio:
Cobrana. Plano de sade. Prtese. Excluso de cobertura. Cdigo de Defesa do Consumidor. Clusula abusiva. Reembolso. - Em se tratando de contrato de prestao de servios mdico-hospitalares, sendo imprescindvel para o tratamento de sade do beneficirio a colocao das prteses, abusiva a clusula que exclua o prprio objeto contratual, sendo irrelevante a aplicao ou no da Lei 9.656/98, pois o Cdigo de Defesa do Consumidor possui amparo suficiente para regular tal situao. (TJMG, Apelao 1.0701.06.158323-6-001, Relatora Des. Cludia Maia, julgado em 1.2.07 e publicado em 2.3.07.)

Ademais, o equilbrio financeiro contratual existe, data venia, na medida em que o pagamento mensal recolhido de todos aqueles que aderiram ao seguro de sade, e nem todos os segurados adoecem, fator este que contribui para a lucratividade da 1 apelante, devendo ela arcar com os riscos de seu negcio. Todavia, f. 115 dos autos, encontra-se o documento comprobatrio do pagamento, por parte da seguradora ao hospital, da quantia de R$ 4.866,54, sendo que R$ 2.004,70 se refere a honorrios mdicos (R$ 1.120,00 destinados ao cirurgio e R$ 884,70 destinados ao anestesiologista). Dessa forma, o pedido de restituio da quantia de R$ 6.000,00, representada pelo documento de f. 19, no plausvel, pois, sabidamente, os planos de sade e as seguradoras de sade possuem convnios com os mdicos e uma planilha de valores para o pagamento dos honorrios dos mesmos. No se h dvidas de que os valores pagos aos profissionais da sade so realmente baixos, porm os planos de sade e as seguradoras de sade no podem ficar vinculados aos valores cobrados pelos mdicos aos pacientes particulares, at porque no h a participao delas na contratao.

Por derradeiro, correta a sentena que determinou a incidncia de correo monetria desde a data do efetivo desembolso, pois, definitivamente, a correo monetria no significa um plus condenao, mas mera atualizao de valores. 2 apelao. Pretende o 2 apelante reforma no arbitramento dos honorrios advocatcios, visando a que a fixao seja em percentual sobre o valor da condenao, e no em quantia certa. A lei processual civil, em preceito singelo, disciplina os honorrios da sucumbncia:
Art. 20 (do CPC). A sentena condenar o vencido a pagar ao vencedor as despesas que antecipou e os honorrios advocatcios. Essa verba honorria ser devida, tambm, nos casos em que o advogado funcionar em causa prpria. 1 O Juiz, ao decidir qualquer incidente ou recurso, condenar nas despesas o vencido. 2 As despesas abrangem no s as custas dos atos do processo, como tambm a indenizao de viagem, diria de testemunha e remunerao do assistente tcnico. 3 Os honorrios sero fixados entre o mnimo de dez por cento (10%) e o mximo de vinte por cento (20%) sobre o valor da condenao, atendidos: a) o grau de zelo do profissional; b) o lugar de prestao do servio; c) a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu servio. 4 Nas causas de pequeno valor, nas de valor inestimvel, naquelas em que no houver condenao ou for vencida a Fazenda Pblica, e nas execues, embargadas ou no, os honorrios sero fixados consoante apreciao equitativa do juiz, atendidas as normas das alneas a, b, e c do pargrafo anterior. 5 Nas aes de indenizao por ato ilcito contra pessoa, o valor da condenao ser a soma das prestaes vencidas com o capital necessrio a produzir a renda correspondente s prestaes vincendas (art. 602), podendo estas ser pagas, tambm mensalmente, na forma do 2 do referido art. 602, inclusive em consignao na folha de pagamentos do devedor.

Com o exposto, dou parcial provimento 1 apelao e provimento total ao 2 recurso, para: a) decotar da condenao a quantia de R$ 4.866,54 (quatro mil oitocentos e sessenta e seis reais e cinquenta e quatro centavos), acrescida de correo monetria, pelos ndices da CGJ/MG, desde a data do efetivo pagamento; e b) realinhar os honorrios da sucumbncia, ficando a r condenada ao pagamento de 15% sobre a condenao, nos termos do 3 do art. 20 do CPC. A sentena fica mantida quanto ao mais. Custas do 1 apelo, em proporo: 70% pela 1 apelante e 30% pelo apelado. Custas do 2 apelo, pela r. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CLUDIA MAIA e NICOLAU MASSELLI. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E DERAM PROVIMENTO SEGUNDA. TJMG - Jurisprudncia Cvel

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Penhora - Direito de preferncia - Honorrios advocatcios - Carter alimentar - Preferncia Inexistncia


Ementa: Direito processual civil. Direito de preferncia. Penhora anterior. Arts. 612 e 613 do CPC. Honorrios advocatcios. Carter alimentar. Inexistncia de preferncia. - Segundo o STJ, havendo duas penhoras sucessivas sobre o mesmo imvel, no tem o credor que penhorou em segundo lugar direito lquido e certo de manter a penhora que promoveu na execuo movida contra o anterior proprietrio, no lhe garantindo a lei mais do que recolher, do valor apurado com a alienao forada, se algo sobejar aps a satisfao do crdito do primeiro penhorante, a importncia do seu crdito, ou parte dele. A penhora no constitui, por si, direito real (RT 783/226). - A norma do art. 711 do CPC no se sobrepe preferncia da norma do art. 612 do CPC, sendo impossvel a realizao do pagamento de verba pertinente a honorrios sucumbenciais, mesmo que notadamente de carter alimentar, prioritariamente ao crdito garantido por penhora anterior. Os honorrios de sucumbncia constituem crdito privilegiado no concurso singular de credores (art. 24 da Lei 8.906/94), dependendo a sua satisfao do respeito da preferncia legal daqueles crditos que constituram anteriormente a penhora sobre o bem cujo produto da alienao se procura arrecadar.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 55-252, out./dez. 2010

Os honorrios da sucumbncia relacionam-se ao proveito obtido pela parte e no guardam qualquer simetria com os honorrios contratados com o cliente, nem mesmo com o nmero de demandas de igual natureza em que a instituio financeira poder ser perdedora. Inclusive, o arbitramento independe de pedido expresso da parte, pois constitui simples acessrio da condenao. No restam dvidas, portanto, de que, havendo condenao, os honorrios da sucumbncia devem ser arbitrados em percentual sobre a mesma, e no em quantia certa, merecendo reforma a sentena quanto a esse ponto. Entretanto, os honorrios relacionam-se ao proveito obtido pela parte, e ho de ser justos, por corresponder a uma prestao de servios realizada sem dedicao exclusiva, pois, definitivamente, o tempo no todo empregado em prol de um nico cliente.

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- O privilgio do art. 961 do CC/2002 no se aplica situao presente visto que tambm se submete preferncia advinda da anterioridade da penhora. Recurso no provido. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.02.844022-0 0/005 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Credibel - Cooperativa de Crdito Rural de Belo Horizonte Ltda. - Agravados: Tarcsio Teixeira de Freitas e sua mulher Tnia Maria de Freitas Ribeiro, Agenor Guimares da Silva - Relator: DES. CABRAL DA SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cabral da Silva, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 9 de novembro de 2010. - Cabral da Silva - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pela agravante, o Dr. Vlader Marden Mendes. DES. CABRAL DA SILVA - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Credibel - Cooperativa de Crdito Rural de Belo Horizonte Ltda. - em liquidao extrajudicial - contra deciso de f. 134-TJ, que, considerando que a constrio que recaiu sobre o imvel do devedor se realizou neste feito em data posterior ao ato praticado junto 33 Vara Cvel da Capital, determinou a transferncia do produto da arrematao quele Juzo, a fim de satisfazer execuo movida por Agenor Guimares da Silva. Aduz a parte agravante, em sntese, que o crdito desta ao de origem - 0024.02.844.022-0/10 Vara Cvel de BH, bem como da arrematao realizada neste feito, pertencem Credibel - em liquidao, nica autora e credora no feito em comento. Diz que a execuo da Credibel foi proposta em 24 de outubro de 2002 f. 50 dos autos de origem, e a pessoa de Agenor Guimares da Silva confessou que ingressou com a sua suposta execuo apenas em 21 de novembro de 2002. Afirma que o crdito pertinente aos honorrios advocatcios do patrono da parte agravante tem prioridade na sua satisfao por importar em verba de carter alimentcio. Ao final, requer que seja ofertado provimento ao agravo e, em sede de antecipao, seja concedido o efeito suspensivo, nos termos dos arts. 527, III, e 558 do
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CPC, a fim de que se obste o cumprimento da deciso agravada. Em despacho inicial de f. 154/155, deferi o efeito suspensivo para sobrestar o cumprimento da deciso agravada. Por meio de ofcio de f. 161 o i. Juzo a quo informou a manuteno da deciso agravada e o cumprimento do art. 526 do CPC. Devidamente intimados, os agravados Tarcsio Teixeira de Freitas e sua esposa Tnia Maria de Freitas Ribeiro no se manifestaram, conforme certido de f. 162. Com vista dos autos recursais, o agravado Agenor Guimares da Silva apresentou sua contraminuta de agravo de instrumento s f. 165/176, aduzindo que seu crdito, em 05.03.2010, era de R$ 362.306,95 (trezentos e sessenta e dois mil trezentos e seis reais e noventa centavos). Sustenta que a penhora efetivada na execuo por ttulo judicial perante a 33 Cara Cvel desta Capital [...] o foi em primeiro lugar, do que aquela feita pela Companhia de Crdito Rural de Belo Horizonte (sic). Afirma que a penhora do imvel em questo feita e registrada pelo agravado Agenor Guimares da Silva sequer foi registrada no Registro de Imveis de Mateus Leme por parte da agravante Credibel. Diz que o art. 612 do CPC garante a preferncia do direito de garantia da penhora anterior sobre a penhora realizada em momento posterior. Sustenta, ainda, que os honorrios advocatcios no foram corretamente calculados. Este o breve relatrio. I - Mrito. I - A - Direito de preferncia. Penhora anterior. Arts. 612 e 613 do CPC. A questo posta simples, cingindo-se o punctum saliens do recurso caracterizao da preferncia na penhora realizada sobre imvel de devedor ru em execuo ajuizada por Credibel - Cooperativa de Crdito Rural de Belo Horizonte Ltda. - em liquidao extrajudicial e por Agenor Guimares da Silva. Em situaes tais, cabe ao Tribunal tarefa das mais difceis, tal qual na antiguidade enfrentou Alexandre, filho de Felipe da Macednia, ao desatar o n que amarrava a carroa oferecida a Zeus por Grdias, o ento rei da Frgia, em agradecimento pelo trono. Passemos anlise do mrito da pretenso recursal aviada. Compulsando os autos, observo que houve a realizao de penhora do bem imvel rural situado em Gruta do Canavial, Trs Pontes, Caxambu e Bexiga, Distrito de Serra Azul, em Mateus Leme, por parte da agravante, em 12 de abril de 2004, nos autos da carta precatria n 04.07.03.004.076-7 (2 Vara de Mateus Leme), oriunda do processo n 0024.02.844.022-0 (10 Vara Cvel de Belo Horizonte), execuo movida por

Credibel - Cooperativa de Crdito Rural de Belo Horizonte Ltda. (f. 64/68-TJ). No prprio documento de registro imobilirio constante daquele feito, pode-se extrair que em 22 de setembro de 2003 j se havia procedido penhora do mesmo imvel na carta precatria n. 0407.03.003.8985 (2 Vara de Mateus Leme), oriunda do feito n. 0024.02.861.100-2 (33 Vara de Belo Horizonte), execuo movida por Agenor Guimares da Silva. Assim, observa-se que o agravado Agenor Guimares da Silva no s realizou a penhora em data anterior, mas a registrou antes da agravante Credibel, fazendo jus aquele preferncia prevista nos arts. 612 e 613 do CPC. In verbis:
Art. 612. Ressalvado o caso de insolvncia do devedor, em que tem lugar o concurso universal (art. 751, III), realiza-se a execuo no interesse do credor, que adquire, pela penhora, o direito de preferncia sobre os bens penhorados. Art. 613. Recaindo mais de uma penhora sobre os mesmos bens, cada credor conservar o seu ttulo de preferncia.

Lei 8.906/94), dependendo a sua satisfao do respeito da preferncia legal daqueles crditos que constituram anteriormente a penhora sobre o bem cujo produto da alienao se procura arrecadar. Igualmente, o privilgio do art. 961 do CC/2002 no se aplica situao presente, visto que tambm se submete preferncia advinda da anterioridade da penhora. II - Concluso. Ex positis, nego provimento ao agravo de instrumento aviado, revogando o efeito suspensivo anteriormente concedido. Custas, pelo agravante. DES. GUTEMBERG DA MOTA E SILVA - Estamos de acordo com o e. Desembargador Relator, negando provimento ao recurso, pois aquele que realizou a penhora em primeiro lugar realmente tem preferncia para o recebimento de seu crdito, nos termos do art. 612 c/c art. 711 do Cdigo de Processo Civil. Em relao aos honorrios advocatcios, embora constituam crdito de privilgio geral, o art. 612 do Cdigo de Processo Civil dispe que
ressalvado o caso de insolvncia do devedor, em que tem lugar o concurso universal (art. 751, III), realiza-se a execuo no interesse do credor, que adquire, pela penhora, o direito de preferncia sobre os bens penhorados.

Sobre a questo, o col. Superior Tribunal de Justia j firmou que:


Havendo duas penhoras sucessivas sobre o mesmo imvel, no tem o credor que penhorou em segundo lugar direito lquido e certo de manter a penhora que promoveu na execuo movida contra o anterior proprietrio, no lhe garantindo a lei mais do que recolher, do valor apurado com a alienao forada, se algo sobejar aps a satisfao do crdito do primeiro penhorante, a importncia do seu crdito, ou parte dela. A penhora no constitui, por si, direito real. (RT 783/226)

Dessa forma, como houve a anterior penhora do bem praceado por Agenor Guimares da Silva, a este caber a preferncia de satisfazer-se do produto da alienao. I - B - Direito de preferncia. Honorrios advocatcios. Carter alimentar. Inexistncia de preferncia. Insurge-se a parte agravante, ainda, sob a alegao de que o crdito de honorrios de sucumbncia arbitrado na ao de execuo por quantia certa tem preferncia na realizao dos pagamentos do dinheiro arrecadado com a alienao do bem penhorado em concurso singular de credores mesmo em relao aos crditos referentes ao processo no qual primeiro se realizou a penhora. Com a devida vnia, a norma do art. 711 do CPC no se sobrepe preferncia da norma do art. 612 do CPC, sendo impossvel a realizao do pagamento de verba pertinente a honorrios sucumbenciais, mesmo que notadamente de carter alimentar, prioritariamente ao crdito garantido por penhora anterior. Os honorrios de sucumbncia constituem crdito privilegiado no concurso singular de credores (art. 24 da

Dessa forma, no caso dos autos, sendo o devedor solvente, o imvel penhorado se destina ao pagamento do crdito do credor singular que primeiro fez a penhora. Acaso se tratasse de devedor insolvente, ter-se-ia o concurso universal de credores, em que o credor com privilgio geral, no caso o procurador da Credibel, teria preferncia sobre o quirografrio. Costa Machado, em comentrio ao art. 612 do CPC, esclarece:
A regra consagra o princpio do prior tempore, potior jure, segundo o qual o credor que em primeiro lugar no tempo faz a penhora adquire o direito de preferncia. Tal princpio tem aplicao dirigida execuo movida ao devedor solvente, porque no campo da insolvncia civil, como no da comercial, vige a par conditio creditorum, isto , a igualdade entre os credores. O fenmeno do concurso universal corresponde idia de que todo o patrimnio do devedor arrecadado (art. 751, II) e todos os seus credores convocados (art. 761, II) para que, em igualdade de condies, concorram execuo comum. J a penhora individualiza o bem do devedor que responder pelo crdito levado a juzo pelo credor singular (Cdigo de Processo Civil interpretado: artigo por artigo, pargrafo por pargrafo. 6. ed. Barueri, So Paulo: Manole, 2007, p. 794).

No mesmo sentido, Cndido Rangel Dinamarco:


No sendo insolvente o devedor, ou seja, no estando no estado de insuficincia patrimonial consistente em dever mais
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do que tem, o credor que houver obtido a penhora em primeiro lugar ter preferncia sobre o produto da arrematao do bem penhorado, destinando-se aos demais somente as eventuais sobras. Tal o significado da mxima prior tempore, potior jure, expressa no art. 612 do CPC nestes termos: ressalvado o caso de insolvncia do devedor, em que tem lugar o concurso universal (art. 751, III), realizase a execuo no interesse do credor, que adquire, pela penhora, o direito de preferncia sobre os bens penhorados. O credor a que esse texto faz referncia o exequente, ou seja, aquele que houver promovido a execuo e obtido a penhora. A preferncia que ele adquire vigora somente enquanto no vier a ser declarada eventual insolvncia do devedor, porque nesse caso seria exagero e uma injustia conceder tanta vantagem a quem houver tomado a primeira iniciativa de executar, deixando desamparados os demais credores e neutralizando eventuais prelaes das quais sejam titulares (Instituies de direito processual civil. 3. ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2009, v. 4, p. 573 e 574).

- Se ainda h processo pendente de julgamento junto ao INPI, entendo que o deferimento da tutela antecipada nos termos colocados pelo juiz a quo se mostra bastante arriscado, pois no restou comprovada nos autos modificao radical na situao da agravada que permita determinar atravs de liminar mudana que culminar em grande repercusso econmica para a agravante. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.10.045798-5 5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Orgbristol - Organizaes Bristol Ltda. Agravada: Bristol Administrao de Hotis e Condomnios Ltda. - Relator: DES. NICOLAU MASSELLI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Nicolau Masselli, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 21 de outubro de 2010. - Nicolau Masselli - Relator. Notas taquigrficas Assistiram ao julgamento, pela agravante, o Dr. Francisco Augusto de Carvalho e, pela agravada, a Dr. Smia Batista Amim. DES. NICOLAU MASSELLI - Presentes pressupostos de admissibilidade do recurso, dele conheo. Trata-se de agravo de instrumento com pedido de efeito suspensivo proposto por Orgbristol - Organizaes Bristol Ltda., contra a douta deciso de 1 grau, nos autos de ao cominatria c/c perdas e danos ajuizada em seu desfavor por Bristol Adm. de Hotis e Condomnios Ltda., ora agravado, em que o i. Magistrado a quo deferiu o pedido de antecipao dos efeitos da tutela formulado pelo agravado. Defende em seu recurso que a deciso primeva merece ser reformada, haja vista que a matria discutida nos autos complexa e alguns fatos deixaram de ser observados pelo Julgador, quais sejam: - a anterioridade do registro da agravada na Junta Comercial no ano de 1987; - que houve confuso entre os conceitos de nome comercial e marca; - que ainda h recurso pendente de julgamento junto ao INPI acerca da nulidade do processo administrativo; - a provisoriedade do registro concedido para a agravada junto ao INPI, alis, com a seguinte observao em despacho [...] sem direito ao uso exclusivo da palavra hotelaria [...];

Com essas consideraes, acompanho o douto Relator e nego provimento ao recurso. DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE - Acompanho o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Propriedade intelectual - Marca - Nome empresarial - Antecipao de tutela - Concorrncia desleal - No comprovao - Existncia de processo pendente junto ao INPI - Revogao da medida liminar
Ementa: Agravo de instrumento. Propriedade intelectual. Prestadores de servios de hotelaria e afins. Marca comum. Estabelecimentos em centros regionais diferentes. Pedido de antecipao de tutela. Absteno do uso da marca. Modificao imediata de fachada, bens que guarnecem os imveis e bens mveis sob pena de multa diria. Prejuzo econmico e concorrncia desleal no comprovados. Processo de concesso de marca junto ao INPI no finalizado. Necessidade de revogao da liminar. Recurso provido. - No caso dos autos, pois, conforme se verifica dos documentos de f. 105 e 199-TJ, cada parte, at ento, levando-se em conta tambm seu tempo de constituio, se localizava e desenvolvia suas atividades em mercados regionais, uma na regio sul do Pas e outra somente na regio sudeste. No havendo coincidncia territorial entre as empresas, que leve o consumidor a adquirir os servios de uma pela outra, entendo que no est configurada a concorrncia desleal ainda.
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- que o processo decidido pelo INPI diz respeito oposio de uma terceiro contra a agravada; - que agravante e agravada atuam em Estados diferentes da Federao e possuem logomarcas totalmente diferentes, inclusive j tendo a agravada se manifestado no sentido de no ter interesse em atuar no Estado de Minas Gerais; - por fim, afirma que o principal so as questes afetas aos prejuzos financeiros que a deciso ocasionar, pois obrigar a agravante a renovar todo o enxoval de seus hotis, alm de prejudicar a continuidade e o lanamento de novos empreendimentos j iniciados. O ilustre Magistrado deferiu o pedido de antecipao dos efeitos da tutela, proferindo em seu despacho (f. 209/210-TJ):
Com efeito, como claramente se observa do doc. de f. 160, fora concedido autora, em data de 29.12.09, o registro da marca Bristol Hotelaria perante o Instituto Nacional de Propriedade Industrial INPI, sendo vedada r, portanto, a utilizao do vocbulo Bristol para efeito de composio de seu nome empresarial, sob pena de infringncia ao princpio da anterioridade. [...] Pelo exposto, defiro o pedido liminar, para determinar r se abstenha de utilizar o vocbulo Bristol para assinalar servios de hotelaria, acompanhado, ou no, de outras expresses, sob pena de multa diria no valor de R$ 500,00 (quinhentos reais).

expresses, sob pena de multa diria no valor de R$ 500,00 (quinhentos reais).

V-se que ambas empresas utilizam o vocbulo Bristol para se identificar com prestadores de servios de hotelaria, basicamente, ou seja, realmente h uma coincidncia de termo entre concorrentes, o que poder levar a uma confuso por parte de consumidores. Ascarelli bem pontua em A propriedade intelectual e a nova lei de propriedade industrial, Ed. Saraiva, 1996, p. 26/27, que:
As marcas indicam uma subespcie de produtos. Entre produtos similares, conhecidos por um nome do vocabulrio, encontram-se alguns com caractersticas prprias, que foram designados por um nome ou smbolo pelo titular da marca. Isso torna possvel aos consumidores reconhecerem, de imediato, os produtos que pretendem adquirir (ou os servios que desejam utilizar) e ao empresrio referi-los em sua publicidade.

Inconformada com tal deciso em primeiro grau, a agravante interps o agravo de instrumento com pedido de efeito suspensivo. O pedido de efeito suspensivo foi deferido atravs do despacho de f. 340/342. Houve apresentao de contraminuta c/c pedido de reconsiderao aviado pela parte agravada s f. 349/367, cuja apreciao e indeferimento se encontram f. 401, isso aps manifestao da parte contrria. Em sntese, o que contm o recurso. Analiso. Saliento de incio que em casos como o dos presentes autos sempre complexo se encontrar uma soluo adequada, tendo em vista que, como por mim observado antes, envolvem consequncias econmicas de grande monta, haja vista que incidem exatamente os direitos de propriedade intelectual, que em seu bojo abarcam na maioria das vezes o nome e a marca de empresas que j se estabeleceram no mercado e so reconhecidas por clientes e fornecedores exatamente por tais termos. Bom, adentrando as questes do presente caso, tem-se que a agravante busca o provimento do presente recurso para que seja revogada a antecipao de tutela deferida, que determinou que a
r se abstenha de utilizar o vocbulo Bristol para assinalar servios de hotelaria, acompanhado, ou no, de outras

Dessa forma, com todo acerto, buscou o legislador editar regras que tentam inibir qualquer tipo de conduta ou ato que leve concorrncia desleal ou causem confuso, o que inclui a utilizao de marcas e nomes coincidentes entre empresas do mesmo setor. Isso porque o consumidor identifica o servio ou produto atravs de smbolos, marcas ou nomes que so apresentados no mercado. interessante notar que muitos dos casos que tm sido objeto de discusso perante o Judicirio refletem um fenmeno inevitvel dos ltimos anos, qual seja globalizao e ampliao do mercado, fazendo com que empresas que antes se interessavam por mercados localizados, ou regionais hoje busquem novos mercados em outros Estados ou pases, surgindo, assim, a possibilidade de acontecer tais conflitos de interesses. Por bvio, este o caso dos presentes autos, pois, conforme se verifica dos documentos de f. 105 e 199-TJ, cada parte, at ento, levando-se em conta tambm seu tempo de constituio, se localizava e desenvolvia suas atividades em mercados regionais, um na regio sul do Pas e outra somente na regio sudeste. Dessa forma, resta claro que a demanda ajuizada tem por escopo alcanar a exclusividade do vocbulo Bristol com claro interesse na expanso do negcio e, portanto, que o consumidor no se confunda ao procurar por tais servios de uma ou de outra empresa. Pois bem, feitas tais consideraes e analisando as provas trazidas aos autos, entendo que a deciso proferida deve ser reformada. Isso porque, no havendo coincidncia territorial entre as empresas que leve o consumidor a adquirir os servios de uma pela outra, entendo que no est configurada a concorrncia desleal ainda. Ademais, em que pesem todas as alegaes da agravada e do documento de f. 374, que a princpio
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

levaria a crer que a mesma j obteve em definitivo o uso exclusivo do vocbulo Bristol, porm, verifica-se ali que tal certificado foi emitido no processo n 820742333, sendo que ainda resta pendente de julgamento o processo 821588052, do qual no se tem notcia nos autos. Dessa forma, se ainda h processo da ora agravante contra a agravada junto ao INPI pendente de julgamento, entendo que o deferimento da tutela antecipada nos termos colocados pelo Juiz a quo se mostra bastante arriscado, pois no restou comprovado nos autos modificao radical na situao da agravada que permita determinar atravs de liminar mudana que culminar em grande repercusso econmica para a agravante. A meu ver, no restou comprovado o periculum in mora, ou seja, o prejuzo causado para a agravada em razo da demora no julgamento da lide que permitisse o deferimento da medida antecipatria, nos termos do art. 273 do CPC. Outro no entendimento deste egrgio Tribunal sobre o tema. Se no, vejamos:
Agravo de instrumento. Ao cominatria. Concorrncia desleal. Uso indevido de marca. Tutela antecipada. Requisitos. Artigo 273 do CPC. Ausncia. - S a existncia de prova inequvoca, que convena da verossimilhana das alegaes do autor, que autoriza o provimento antecipatrio da tutela jurisdicional em processo de conhecimento (RJTJERGS 179/251). Incabvel a concesso da tutela quando o direito invocado pelo autor depende de dilao probatria. (TJMG, AI n 1.0452.06.023071-4/001, Rel. Des. Jos Antnio Braga, 25.07.2006.)

desleal, qui, porque no existe coincidncia territorial entre as partes. Apurou-se, mais, que existe em tramitao processo administrativo no INPI envolvendo as partes, justamente ventilando sobre o uso da marca aludida, cujo desate no se tem notcia nos autos. De outra enseada, tambm no existem no ncleo dos autos quaisquer repercusses econmicas ou mudana drstica da situao da agravada. Depreendese da, pois, que a tutela antecipada foi concedida de afogadilho, pelo que acompanho o querido Relator para dar provimento ao agravo, revogando, assim, a tutela antecipada concedida. como voto. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Desapropriao - Indenizao - Expropriados - Levantamento de parte do valor depositado Impossibilidade - Expropriante - Imisso na posse - No ocorrncia - Pressuposto necessrio - Finalidade compensatria no caracterizada
Ementa: Administrativo. Agravo de instrumento. Desapropriao. Levantamento de 80% do valor da indenizao. Pressuposto. Imisso provisria na posse. No caracterizao. - Ante o carter compensatrio do levantamento parcial do valor depositado em juzo pelo expropriante e, ainda, o disposto nos arts. 15 e 33, 2, do Decreto 3.365/41, no tendo o expropriante se imitido na posse, o indeferimento dessa medida se afigura correta. Recurso no provido. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0290.08.062702-6 6/006 - Comarca de Vespasiano Agravantes: Jos Jaime Rodrigues Branco e outros Agravada: Codemig - Cia. de Desenvolvimento Econmico de Minas Gerais - Relator: DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Kildare Carvalho, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO.

Sendo assim, reitero que, havendo ainda recurso pendente junto ao INPI e, mais, ante a complexidade da matria discutida nos autos, a evidente necessidade de dilao probatria em ateno aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, entendo que a concesso da tutela culminaria em cerceamento de defesa para a agravante. Mediante tais consideraes, dou provimento ao recurso, para revogar a antecipao de tutela concedida. Custas, pelo agravado. como voto. DES. ALBERTO HENRIQUE - Pelas mesmas razes do eminente Relator, dou provimento ao recurso. DES. LUIZ CARLOS GOMES DA MATA - Evidencio que recebi substancioso memorial de lavra da Bristol Administrao de Hotis e Condomnios. Ouvi atentamente a exposio do voto do Relator. Percebe-se, sem maiores delongas, que o presente embate envolve consequncias econmicas de incomensurvel monta. patente que se encontra presente o conflito pelo uso da marca Bristol, no havendo ainda concorrncia
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Belo Horizonte, 9 de dezembro de 2010. - Ddimo Inocncio de Paula - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravante, a Dr. Beatriz Lima Souza. DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA - Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de tutela antecipada recursal, interposto contra r. deciso da digna Juza de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Vespasiano/MG (reproduzida s f. 16/17-TJ), proferida nos autos da ao de desapropriao movida por Codemig - Cia. de Desenvolvimento Econmico de Minas Gerais em face de Jos Jaime Rodrigues Branco e outros. Insurgem-se os agravantes contra a deciso proferida pela douta Julgadora a quo que indeferiu o pedido de levantamento de 80% (oitenta por cento) do valor que foi oferecido e depositado pela agravada. Deciso da minha lavra f. 66 indeferindo o pedido de tutela antecipada recursal. Contraminuta s f. 70/79, oportunidade em que pugna o agravado pela converso do presente agravo de instrumento em retido. Informaes f. 84. o relato do necessrio. Conheo do recurso, uma vez que tempestivo, estando presentes os demais pressupostos de sua admissibilidade. Por primeiro, passo ao exame da preliminar suscitada pelo agravado de que a hiptese seria de converso do agravo de instrumento em agravo retido. Como sabido, antes das modificaes introduzidas pela Lei 11.187/2005, as decises interlocutrias eram atacadas, em regra geral, por meio de agravo de instrumento, ao passo que o agravo retido somente era utilizado contra decises proferidas em audincia de instruo e julgamento ou, ainda, contra decises posteriores sentena, conforme dispunha o art. 523, 4, do CPC, com a redao que lhe foi dada pela Lei 10.352/2001. Todavia, com o advento da Lei 11.187/2005, as decises interlocutrias passaram a desafiar a interposio de agravo retido, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, hipteses nas quais se admite o manejo de agravo de instrumento. In casu, existe urgncia no exame da questo, na medida em que o pedido de levantamento de depsito interessa aos agravantes no presente momento, podendo ser at mesmo incuo se examinado aps a prolao

da sentena, quando, ao menos em tese, acredita-se que todas as pendncias em relao presente indenizao estejam resolvidas. Rejeito, pois, a preliminar em tela. Pretendem os agravantes a reforma da deciso que indeferiu o seu pedido de levantamento de 80% do valor depositado pela agravada a ttulo de indenizao pela desapropriao de imvel de sua propriedade. Aps um exame cuidadoso dos autos do presente recurso, tenho que a deciso combatida no est a merecer reforma. Primeiramente, de se ressaltar que fato incontroverso nos autos de que a imisso na posse pelo expropriante ainda no ocorreu, defendendo os agravantes a tese de que essa seria desnecessria para fins de levantamento do valor depositado. A meu sentir falece-lhes razo, porque o levantamento de percentual da indenizao seria uma compensao pela perda da posse provisria do bem. Ora, no tendo havido a perda da posse, no h falar em compensao, pois ainda possuem os expropriados o direito de usufruir do bem. Sobre o carter compensatrio da medida em discusso, segue excerto de ementa de deciso proferida pelo STJ:
4. Ad argumentandum tantum, a imisso provisria apenas transfere a posse do imvel, limitando o expropriado do uso e gozo do bem, que ser compensvel pelo levantamento equivalente a 80% (oitenta por cento) do valor depositado e pela incidncia dos juros compensatrios sobre eventual saldo remanescente (STJ, REsp 1139701/SP , Rel. Min. Luiz Fux, Primeira Turma, data do julgamento: 02.03.2010).

Ademais disso, a redao do 2 do art. 33 do Decreto-lei 3.365/ 41, ao fazer remisso ao levantamento do depsito para fins de imisso provisria na posse, data venia, no deixa dvida de que essa constitui pressuposto para o recebimento parcial do valor depositado.
2 O desapropriado, ainda que discorde do preo oferecido, do arbitrado ou do fixado pela sentena, poder levantar at 80% (oitenta por cento) do depsito feito para o fim previsto neste e no art. 15, observado o processo estabelecido no art. 34 (Includo pela Lei n 2.786, de 1956).

Vejamos tambm o que diz o art. 15, caput, do mesmo diploma normativo:
Art. 15. Se o expropriante alegar urgncia e depositar quantia arbitrada de conformidade com o art. 685 do Cdigo de Processo Civil, o juiz mandar imitI-lo provisoriamente na posse dos bens.

Em abono tese ora defendida, trago baila a lio de Jos dos Santos Carvalho Filho, que, embora
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no explicite diretamente que a imisso constitua um pressuposto para o levantamento de parte do valor da indenizao, deixa clara a finalidade compensatria dessa antecipao:
Embora o depsito judicial efetuado pelo expropriante no caso de imisso liminar na posse tenha carter provisrio, o expropriado sofreria grande injustia se, alm de ter perdido a posse do bem, ainda tivesse que aguardar o desfecho da importncia depositada (art. 33, 2, DL 3.365) (CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo. 18. ed., Rio de Janeiro: Editora Lumen Jris, 2007, p. 741).

- No comprovada a culpa exclusiva dos autores, as companhias areas so responsveis pelos danos causados a suas malas. - A indenizao pelos danos morais deve ser proporcional ao prejuzo sofrido. APELAO CVEL N 1.0687.08.067953-7 7/001 Comarca de Timteo - Apelante: TAM Linhas Areas S.A. - Apeladas: Societ Air France, A.A.A., por si e representando o filho A.A.M. - Relator: DES. DOMINGOS COELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Saldanha da Fonseca, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 1 de dezembro de 2010. Domingos Coelho - Relator. Notas taquigrficas DES. DOMINGOS COELHO - Cuida-se de apelao cvel interposta por TAM Linhas Areas S.A. contra sentena de f. 148/157, proferida pelo il. Juiz da 2 Vara Cvel de Timteo, que julgou procedente a ao ordinria movida por A.A.A., A.A.M. e outra, condenando as empresas requeridas em danos morais e materiais. Inconformada com a condenao, a TAM Linhas Areas recorre a este Tribunal sob os argumentos de que a responsabilidade pelo extravio das malas dos autores da Societ Air France, empresa que operou trecho Dusseldorf (Alemanha)-So Paulo; a culpa pelos danos materiais causados s malas seria dos prprios apelantes, por carregarem excesso de peso; no restou caracterizada qualquer falha em sua prestao de servios; as bagagens foram recebidas pelos autores sem qualquer protesto e sem elaborao de relatrio de irregularidade de bagagem ou boletim de ocorrncia; as malas ficaram extraviadas por um pequeno espao de tempo e em viagem de retorno, no gerando desconforto suficiente para ensejar danos morais; o valor arbitrado a ttulo de indenizao excessivo, ultrapassando o patamar compensatrio. Contrarrazes s f. 173/180, em que se requer a reforma parcial da sentena para que se d total provimento ao. Parecer da d. Procuradoria-Geral de Justia, s f. 197/199, pelo no provimento do recurso. Conheo do recurso, visto que preenchidos os requisitos de admissibilidade.

Nesse sentido:
Agravo de instrumento. Desapropriao. Imisso provisria da posse. Valor indenizatrio. Depsito prvio. Levantamento at o limite de 80% do valor inicialmente ofertado. Possibilidade. Em ao de desapropriao, se j deferida a imisso de posse do imvel, no se v impedimento para o levantamento de imediato, pelo expropriado de, pelo menos, parte do valor depositado em juzo; porm, estando, ainda, em discusso o valor indenizatrio, ou seja, o valor do imvel, por cautela, defere-se levantamento apenas de parte do valor ofertado inicialmente (TJMG, 1.0231.07.0931192/001, Rel. Des. Geraldo Augusto, julgado em 29.09.2009).

Diante do exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelos agravantes. DES. ELIAS CAMILO - De acordo. DES. KILDARE CARVALHO - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Extravio de bagagem - Trechos operados por companhias areas distintas - Responsabilidade solidria - Arts. 18 e 25, 1, do Cdigo de Defesa do Consumidor - Malas avariadas - Culpa exclusiva dos autores - Prova - Ausncia - Danos morais e materiais - Indenizao devida Recurso no provido
Ementa: Extravio de bagagem. Danos materiais e morais. Trechos operados por companhias distintas. Responsabilidade solidria. Indenizao. Proporcionalidade ao prejuzo. - So solidariamente responsveis pelo vcio do servio todos os fornecedores que atuaram na cadeia, conforme preceituam os arts. 18 e 25, 1, CDC.
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[...] Observa-se, in casu, que a r, TIM Nordeste S.A., participou da cadeia de fornecimento do produto ora reclamado, tendo contribudo para que o mesmo chegasse s mos da consumidora, de modo que detm responsabilidade por eventuais vcios que nele venham a ocorrer.

Nesse sentido, preleciona Zelmo Denari ao comentar o art. 18 do Cdigo de Defesa do Consumidor:
Sujeio passiva: Preambularmente, importa esclarecer que no polo passivo desta relao de responsabilidade se encontram todas as espcies de fornecedores, coobrigados e solidariamente responsveis pelo ressarcimento dos vcios de qualidade e quantidade eventualmente apurados no fornecimento de bens ou servios. Assim, o consumidor poder, sua escolha, exercitar sua pretenso contra todos os fornecedores ou contra alguns, se no quiser dirigi-la apenas contra um.

Confiram-se ainda as seguintes ementas:


Ementa: Ao de indenizao por danos morais e materiais. Compra de passagens areas. Inexecuo do servio contratado. Aplicao do CDC. Agncia de viagem. Empresa de transporte areo. Responsabilidade solidria. Dano moral. Reduo. Reforma parcial. Voto vencido parcialmente. - Os fornecedores de toda a cadeia criada para colocar no mercado o pacote turstico vendido consumidora so considerados solidariamente responsveis, sem exceo e objetivamente. A fixao do quantum devido a ttulo de danos morais, falta de critrio objetivo, h de se obedecer prudente critrio que oferea compensao pela dor sofrida,

Quanto aos danos causados s malas dos apelados, estes cuidaram de juntar farta documentao demonstrativa das avarias (f. 36/45), no havendo nada nos autos que corrobore as assertivas da recorrente no sentido de que tais estragos teriam sido causados por culpa exclusiva dos autores. No se poderia, de outra feita, exigir dos autores a prova negativa de sua culpa. Irretocvel, portanto, a sentena, no que se refere indenizao pelos danos materiais sofridos. J no que tange indenizao pelos danos morais, tampouco tem razo a apelante. inconteste o desconforto sofrido pelos autores em funo do descuido das operadoras dos voos. Necessrio atentar para as peculiaridades do caso, como o fato de se tratar de viagem para o exterior. Assim, entendo por bem negar provimento ao recurso para manter o valor da indenizao por danos morais para R$ 8.000,00 (oito mil reais) a cada autor, por ser quantia suficiente para compens-los pelos transtornos sofridos e, ao mesmo tempo, servir como sano pela negligncia das empresas areas. Mantenho o valor j calculado em sentena para os danos materiais, as custas processuais e honorrios advocatcios, estabelecidos no patamar de 20% sobre o valor da condenao, devendo a apelante complementar o depsito de f. 169/170 at o montante da condenao.
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Preliminarmente examino as contrarrazes trazidas pelas apeladas para dizer que no conheo do pedido ali formulado, pela absoluta impropriedade da via eleita. As contrarrazes so meio de impugnao aos argumentos aventados no recurso da parte ex adversa, no se prestando a conduzir pedidos do recorrido. Se desejava a reforma da sentena, deveria a parte ter interposto o competente recurso de apelao ou aderido quele interposto pela parte contrria. Ultrapassado esse ponto, passo anlise do recurso aviado pela companhia area. Cumpre, inicialmente, esclarecer a questo da responsabilidade pelos danos sofridos pelos autores. Ao contrrio do que sugere a apelante, no h nos autos qualquer indcio que demonstre o trecho onde ocorreu o extravio das malas, sendo perfeitamente possvel que tenha ocorrido no trecho So Paulo-Belo Horizonte, operado pela TAM Linhas Areas. Ademais, por se tratar de relao de consumo, pacfico o entendimento jurisprudencial sobre a responsabilidade solidria de todos os fornecedores da cadeia de servios. Nesse sentido, o voto da Desembargadora Hilda Teixeira da Costa na Apelao Cvel 1.0313.06.191442-7/002, publicado no DJe de 22.09.2009:

sem que se torne causa de indevido enriquecimento por parte do ofendido. - V.v.: - A fixao do valor indenizatrio constitui tarefa rdua para o julgador que deve pautar-se pelos critrios da proporcionalidade e da razoabilidade. Se o quantum arbitrado pelo julgador monocrtico observa esses parmetros, deve ser mantido (Ap. Cvel n 1.0702.04.170193-0/001 - 11 CC do TJMG - Relatora: Des. Selma Marques - DJ de 24.10.2007). Ementa: Apelao cvel. Ao de indenizao por danos materiais e morais. Transporte areo. Responsabilidade civil objetiva. Art. 14 do CDC. Prestao inadequada de servio. Dano moral. Ocorrncia. Indenizao. Cabimento. Solidariedade. Reconhecimento. Denunciao da lide. Possibilidade. Recursos conhecidos e no providos o 1 e o 2 e o recurso adesivo. - Conforme dispe o art. 14 do CDC, o fornecedor de servios responde independentemente da existncia de culpa pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios. - Todos os fornecedores da cadeia criada para colocao no mercado de pacote turstico so, por fora de lei, solidariamente responsveis pelos danos decorrentes de falha na prestao dos servios. - Configurada a relao de consumo, cabvel a utilizao do instituto da denunciao da lide nos casos de prestao de servios. Recursos conhecidos e no providos o 1 e o 2 e o recurso adesivo (Ap. Cvel n 1.0702.06.278648-9/001 - 17 CC do TJMG - Relatora: Des. Mrcia De Paoli Balbino - DJ de 10.07.2008).

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS FLVIO DE ALMEIDA e NILO LACERDA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Empreendimentos e Imobiliria Ltda. - Apelantes ade sivos: Sinval Lopes e outro - Apelados: Sinval Lopes e outro, Municpio de Lavras - Relator: DES. ELIAS CAMILO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Kildare Carvalho, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONHECER PARCIALMENTE DO RECURSO ADESIVO E DAR PROVIMENTO PARCIAL AOS RECURSOS PRINCIPAL E ADESIVO. Belo Horizonte, 16 de dezembro de 2010. - Elias Camilo - Relator. Notas taquigrficas DES. ELIAS CAMILO - Trata-se de recurso de apelao contra a sentena de f. 416/421, integrada pela deciso dos embargos declaratrios de f. 427, que, nos autos da ao de indenizao originria, julgou improcedentes os pedidos iniciais com relao ao Municpio de Lavras e procedentes com relao r Pemi Pereira Empreendimentos e Imobiliria Ltda., condenando-a a pagar aos autores: 1) a quantia de R$ 42.000,00 (quarenta e dois mil reais) a ttulo de indenizao por danos materiais; 2) a quantia correspondente aos aluguis que os autores tiverem que pagar do ms de janeiro at o efetivo pagamento da indenizao por danos materiais, fixada no item 1 acima; e 3) a quantia de R$ 10.000,00 (dez mil reais) a ttulo de indenizao por danos morais (sic, f. 420). Determinou, ainda, sejam os valores devidos a ttulo de danos materiais e morais acrescidos de correo monetria pelos ndices da tabela da Corregedoria-Geral de Justia e juros de mora de 1% ao ms, desde a data da prolao da sentena, devendo os valores relativos aos aluguis ser corrigidos da mesma forma, entretanto somente a partir do efetivo pagamento pelos autores. Por fim, em face da sucumbncia em relao ao Municpio de Lavras, condenou os autores ao pagamento de 50% das custas processuais e honorrios advocatcios em favor do advogado do referido ru, estes arbitrados em R$ 1.000,00 (mil reais), suspensa a exigibilidade em razo da gratuidade de justia deferida. Por outro lado, condenou a r Pemi Pereira Empreendimentos e Imobiliria Ltda. ao pagamento do restante das custas processuais e honorrios advocatcios do patrono dos autores, estes fixados em 10% sobre o valor da condenao. Na pea recursal de f. 429/436, pugna a r Pemi Pereira Empreendimentos e Imobiliria Ltda., ora apelante principal, pela reforma da sentena vergastada,

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Reparao de danos - Construtora Responsabilidade objetiva - Art. 12 do Cdigo de Defesa do Consumidor - Prova tcnica - Culpa exclusiva do consumidor - Afastamento - Culpa recproca - Configurao - Casa construda em terreno com eroso - Ausncia de projeto estrutural - Acrscimos feitos pelos moradores Ausncia de aprovao municipal e acompanhamento tcnico - Danos morais - Existncia Valorao pelo magistrado - Razoabilidade Desvalorizao do imvel - Ocorrncia Indenizao devida - Recursos providos em parte
Ementa: Ao de reparao de danos. Vcios no imvel. Culpa concorrente das partes. Configurao. Danos morais. Procedncia. Arbitramento. Danos materiais. Comprovao parcial. - Em se tratando de construtora, a responsabilidade pelos danos causados ao consumidor objetiva, nos termos do art. 12 do Cdigo de Defesa do Consumidor, devendo responder pelos comprovados danos sofridos por este em decorrncia de vcios apresentados no imvel adquirido, quando no comprovada qualquer causa excludente de sua responsabilidade ( 3 do referido dispositivo legal). - Sendo o fato potencialmente danoso, torna-se prescindvel a produo de provas a respeito do sofrimento da vtima ou de qualquer repercusso patrimonial para a caracterizao do dano moral. - Inexistindo parmetros legais que versem sobre a determinao do valor do dano moral, cabe ao juiz fix-lo sob seu prudente arbtrio, evitando que ele seja irrisrio ou de molde a converter o sofrimento em mvel de captao de lucro. - A comprovao do dano material, que requisito inequvoco do dever de indenizar, bem como de sua extenso, compete parte autora, por se tratar de fato constitutivo de seu direito, conforme a repartio do nus da prova prevista no art. 333 do CPC. APELAO CVEL N 1.0382.07.080550-4 4/001 Comarca de Lavras - Apelante: Pemi Pereira
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ao fundamento, em sntese, de que, ao contrrio do afirmado, restou demonstrado que a recorrente no foi imprudente ou negligente no que tange construo do imvel; ao contrrio, tomou todas as providncias e cuidados necessrios para a construo do bem, razo pela qual na construo da casa no ficou constatada qualquer avaria ou defeito, sendo certo, ainda, que, ao contrrio, ficou comprovado, em especial pelo laudo pericial judicial, que a razo do abatimento do solo no quintal se deu pelo acrscimo de construes promovidas pelos prprios autores, principalmente no que tange cimentao do quintal sem os devidos cuidados (sic, f. 435). Assevera, ademais, no haver que se falar ter a casa sido construda em local no autorizado por lei, haja vista que a lei ento vigente quando da aprovao do loteamento em que se situa o imvel, qual seja Lei 6.766/79, em seu art. 4, inciso III, somente faz meno a uma distncia de 15,00 (quinze) metros, e no de 30,00 (trinta) metros (sic, f. 433) de terreno degradado (vooroca). Por fim, ad argumentadum, aduz que, caso mantida a sentena determinando a restituio de todos os valores despendidos pelos autores na aquisio do bem, o imvel dever ser revertido ao patrimnio da recorrente, uma vez que, consoante o laudo pericial de f. 329/364, tem-se total condio de se recuperar as construes do quintal (sic, f. 435). Arremata requerendo o provimento do recurso. Recebido o recurso em seus efeitos devolutivo e suspensivo, ofertaram os apelados as contrarrazes de f. 439/441, em infirmao bvia. Na mesma oportunidade, interpuseram o apelo adesivo de f. 442/444, pugnando, inicialmente, pela reforma da sentena de primeiro grau quanto improcedncia dos pedidos iniciais com relao ao ru Municpio de Lavras. Ademais, requerem tambm a procedncia dos pedidos de indenizao por perdas e danos ocorridas pela desvalorizao do imvel e perdas dos bens mveis, tudo a ser apurado em liquidao de sentena (sic, f. 443). Arrematam pugnando pelo provimento do recurso. Recebido o recurso adesivo, ofertou o apelado Municpio de Lavras as contrarrazes de f. 447/450, suscitando, inicialmente, preliminar de no conhecimento do apelo adesivo. No mrito, pugna pelo seu improvimento, com a manuteno da sentena vergastada. A apelada Pemi Pereira Empreendimentos e Imobiliria Ltda., apesar de devidamente intimada para contrarrazes, quedou-se inerte, conforme certido de f. 446. Desnecessria a interveno da douta Procuradoria-Geral de Justia. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso principal, visto que prprio, tempestivamente apresentado, regularmente preparado e processado.

No cabe recurso adesivo quando no h mtua sucumbncia (STJ - 3 T. - REsp 5.548/RJ - Rel. Min. Dias Trindade - j. em 29.04.91 - no conheceram, v.u. - DJU de 1.07.91, p. 9.190). Se no ocorre sucumbncia recproca entre as partes, carece o recurso adesivo do seu pressuposto mais caracterstico (STJ - 4 T. - REsp 6.488/SP - Rel. Min. Slvio de Figueiredo - j. em 1.10.91 - no conheceram, v.u. - DJU de 11.11.91, p. 16.149) (NEGRO, Theotonio. Cdigo de Processo Civil anotado e legislao processual em vigor. 39. ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 640, nota 6 ao art. 500).

Ora, a sucumbncia um dos requisitos fundamentais para a parte prejudicada recorrer da sentena. S quem sofreu gravame, s quem sucumbiu em suas pretenses e em seus pedidos que pode recorrer (art. 499 do CPC). Dessa forma, na hiptese, no tendo os apelantes adesivos decado de seu pedido inicial com relao recorrente principal, no havendo que se falar, portanto, em sucumbncia recproca quanto a eles, mas to somente em relao ao Municpio de Lavras, no h como se conhecer do recurso adesivo na parte em que se insurge adesivamente quanto improcedncia em relao ao ente pblico. Nesse sentido, j decidiu o STJ que,
O recurso adesivo (rectius, recurso subordinado) pressupe sucumbncia recproca e busca contrapor-se ao recurso principal. Se o recurso principal manifestado pelo ru condenado ao ressarcimento, no cabe ao autor interpor recurso adesivo impugnando a procedncia da demanda relativamente ao outro ru. O recurso adesivo vincula-se ao principal, em relao de sua insubordinao (CPC, art. 500, III). O recorrente no recurso principal dever estar como recorrido no recurso adesivo (STJ - REsp n 27319/GO 9200233929 - Rel. Min. Athos Carneiro - j. em 27.04.93).

No mesmo sentido, Theotnio Negro e Jos Roberto F. Gouva, comentando o citado art. 500 do CPC, ensinam:
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Das preliminares de no conhecimento do recurso adesivo. Certificada a admissibilidade do apelo principal, ao qual se subordina o recurso adesivo, passo a analisar, inicialmente, a preliminar de no conhecimento do apelado adesivo, suscitada pelo Municpio de Lavras em suas contrarrazes recursais. E, com a devida vnia, analisando detidamente os autos, tenho que razo parcial lhe assiste. Isso porque, tendo sido os apelantes adesivos vitoriosos em primeira instncia quanto ao mrito da causa em relao ao apelante principal, no tm eles interesse em recorrer adesivamente no recurso principal. Consoante a redao clara do art. 500 do CPC, quando vencidos autor e ru, ao recurso interposto por qualquer deles poder aderir a outra parte, razo pela qual se entende que:

No cabe recurso adesivo que no seja contraposto ao do recorrente principal (RJTJESP 131/247, bem fundamentado; JTA 129/311). Assim, no pode ser interposto contra sentena, na parte em que favorece o ru, no o apelante (RTFR 152/102, RT 479/83, RJTJESP 98/239, 114/94) [...].

Por outro lado, desde que satisfeito o requisito de que o recurso adesivo seja dirigido contra o recorrente principal,
a lei no exige que a matria objeto do adesivo esteja relacionada com a do recurso principal (STJ - 4 Turma - REsp 235.156/RS - Rel. Min. Ruy Rosado - j. em 02.12.99 - deram provimento, v.u. - DJU de 14.2.00, p. 43). [...] (Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 36. ed. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 570-571).

Dessa forma, na espcie, no pode o recurso adesivo ser interposto contra a sentena de primeiro grau, na parte em que favoreceu o Municpio de Lavras. Isso porque, como o Municpio de Lavras no apelou, repita-se, porque julgados improcedentes os pedidos iniciais quanto a ele, no h como o autor apelar adesivamente quanto improcedncia do seu pedido contra o Municpio, haja vista a existncia de recurso principal to somente da r Pemi Pereira Empreendimentos e Imobiliria Ltda., esta, sim, vencida quanto ao mrito. Assim, em juzo de admissibilidade, acolho parcialmente a preliminar arguida pelo Municpio de Lavras e conheo do recurso adesivo to somente na parte em que se insurge contra a improcedncia do pedido de indenizao pela desvalorizao do valor do imvel e perda dos bens mveis, deixando de conhec-lo, entretanto, quanto insurgncia em relao improcedncia do pedido inicial em face do Municpio de Lavras, visto que nessa parte a sentena s poderia ser atacada por apelao da autora. Do recurso principal. Pugna a apelante principal, atravs do presente recurso, pela reforma da sentena de primeiro grau, para julgar improcedentes os pedidos iniciais da presente ao indenizatria, ao fundamento de no restar demonstrada sua responsabilidade pelos danos causados ao imvel dos autores, nicos responsveis por tais danos, ao realizar acrscimos na construo, sem a devida autorizao e os devidos cuidados. Registre-se, inicialmente, ser assente que a responsabilidade objetiva do construtor pela reparao dos danos causados aos consumidores abrangida pela legislao consumerista, na forma prevista no art. 12 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Dessa forma, a responsabilidade civil de natureza objetiva, a teor do art. 12 do CDC, e, assim, dispensa a comprovao de culpa ou dolo quando caracterizados o dano e o nexo de causalidade. o que dispe o art. 12, caput:
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Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos. 1 O produto defeituoso quando no oferece a segurana que dele legitimamente se espera, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais: I - sua apresentao; II - o uso e os riscos que razoavelmente dele se esperam; III - a poca em que foi colocado em circulao. 2 O produto no considerado defeituoso pelo fato de outro de melhor qualidade ter sido colocado no mercado. 3 O fabricante, o construtor, o produtor ou importador s no ser responsabilizado quando provar: I - que no colocou o produto no mercado; II - que, embora haja colocado o produto no mercado, o defeito inexiste; III - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.

Pelas normas de consumo, resulta expressa a adoo da responsabilidade objetiva, assim conceituada por Maria Helena Diniz:
Na responsabilidade objetiva, a atividade que gerou o dano lcita, mas causou perigo a outrem, de modo que aquele que a exerce, por ter a obrigao de velar para que dele no resulte prejuzo, ter o dever ressarcitrio, pelo simples implemento do nexo causal. A vtima dever pura e simplesmente demonstrar o nexo da causalidade entre o dano e a ao que o produziu (Curso de direito civil brasileiro. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, v. 7, p. 53).

E, de acordo com a norma consumerista ( 3 do referido dispositivo legal), a excluso dessa responsabilidade se d somente quando o fornecedor demonstra ter ocorrido culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro, ou no ter colocado o produto no mercado, ou que, apesar de ter colocado o produto no mercado, inexiste vcio. No caso dos autos, em especial da prova tcnica produzida, no h que se falar em culpa exclusiva do consumidor, in casu, dos autores, pelos vcios verificados no imvel construdo e a eles vendido pela apelante principal, que acabaram por torn-lo imprprio para moradia (art. 12, 1, do CDC), no se podendo falar, dessarte, em excludente de responsabilidade, conforme o disposto no 3, inciso III, do mesmo dispositivo legal. Nesse sentido, a concluso do laudo pericial de f. 329/347:
Concluso Conclui-se, aps o trabalho in loco e anlise documental que: A residncia objeto da lide encontra-se em uma das bordas de uma vooroca em desacordo com os preceitos da Lei Federal 6.766, de 19 de dezembro de 1979, e da Lei Municipal 2.104, de maro de 1994.

A construo da residncia, executada pela r Pemi Pereira Empreendimentos e Imobiliria Ltda., no teve anotao das responsabilidades tcnicas (ART) perante o CREA-MG, nos termos da Lei Federal 5.194, de 24 de dezembro de 1966. Quanto s alteraes realizadas pelo autor aps a aquisio do imvel, podemos esclarecer que: no foram aprovadas pela Prefeitura Municipal de Lavras, pois em desacordo com as Leis Municipais 2.092, de 23 de dezembro de 1993, e 2.104, de 1 de maro de 1994. No foram comunicadas Caixa Econmica Federal, Agncia Lavras-MG. No tiveram anotao de responsabilidade tcnica junto ao CREA-MG, assim no existindo registro de acompanhamento profissional para sua execuo, nos termos da Lei Federal 5.194, de 24 de dezembro de 1966. A residncia executada pela r Pemi Pereira Empreendimentos e Imobiliria Ltda., conforme habite-se e projeto anexo, no apresenta at a presente percia danos na estrutura, apenas fissuras relatadas no quesito 7 (stimo) apresentado pelo autor. A regio da residncia danificada pelo recalque do subsolo localizada nos acrscimos de rea construda executados pelo autor, nos fundos da residncia. As causas do recalque do subsolo so devidas: s caractersticas do solo da regio; excessiva declividade; ao afloramento de gua subterrnea na base do talude; infiltrao da gua de chuva no perodo do sinistro; sobrecarga nas construes sobre o macio do terreno; conduo das guas pluviais e da rea de servio em direo ao talude; s reas de edificao acrescidas pelo autor em direo ao talude sem o devido acompanhamento tcnico. Aps iniciado o processo de recalque do subsolo, a residncia encontra-se com riscos de danos em sua estrutura, gerando riscos aos moradores, visto que a estrutura da residncia e da fundao no contempla a soluo estrutural adequada para o tipo de solos e regies que apresentam tais caractersticas (sic, f. 246/347).

Ainda ao que aqui interessa, cumpre transcrever a resposta a alguns quesitos formulados pelas partes. Vejamos:
Respostas aos quesitos apresentados pela r - Pemi Pereira Empreendimentos e Imobiliria Ltda. [...] 9 - [...] A - Os mtodos e normas tcnicas de engenharia foram seguidos na construo destes melhoramentos? R: No, devido falta de projeto e responsvel tcnico habilitado no Conselho Regional de Engenharia, Arquitetura e Agronomia de Minas Gerais - CREA-MG para a execuo das alteraes na edificao. [...] 11 - Pode-se concluir que as avarias e danos constatados no laudo tcnico de f. 76 foram devidos m conduo e execuo das ampliaes no imvel, no que tange s contenes de solo e drenagem pluvial? R: Sim, acrescidos das caractersticas do solo encontrados in loco. [...] Respostas aos quesitos apresentados pelo autor - Sinval Lopes.

[...] 2 - O terreno da casa em questo, ou parte deste, faz parte de uma eroso? Qual a definio de vooroca? Pode-se afirmar que o terreno desta casa faz parte de uma vooroca? R: Sim, parte do terreno da casa em questo faz parte de uma eroso. R: O termo vooroca provm do tupi-guarani e significa terra rasgada. A vooroca a expresso mais flagrante da eroso, gerando grandes prejuzos atravs da perda de solos [...]. 3 - Qual a menor distncia entre a parede do fundo da casa e o incio da depresso no terreno? R: Aproximadamente 5.17m (cinco metros e dezessete centmetros). 4 - Qual a distncia aproximada entre a parede do fundo da casa e a depresso, ou seja, a parte mais baixa do terreno? R: Aproximadamente 20m (vinte metros). [...] 6 - De acordo com o Cdigo de Obras da Cidade de Lavras, qual a distncia mnima a ser observada para uma construo prxima a terrenos degradados? R: Conforme a Lei de Uso e Ocupao do Solo do Municpio de Lavras-MG, f. 22 dos autos, deve-se observar uma distncia mnima de 30m (trinta metros). Captulo VI - Do parcelamento do solo urbano Art. 29. Alm das restries impostas ao parcelamento do solo no pargrafo nico do art. 3 da Lei Federal 6.766, no ser tambm permitido para fins urbanos o parcelamento: [...] VI - em terrenos degradados (voorocas), at 30 (trinta) metros de seu incio. [...] 12 - De acordo com a engenharia de mecnica dos solos, qual o tipo de solo no terreno descrito? R: Predomina-se silte arenoso, conforme consta da anlise laboratorial realizada nas amostras no Departamento de Solos da Universidade Federal de Lavras (Anexo 3) [...]. 13 - Qual tipo de fundao recomendado para uma construo em terreno com as caractersticas encontradas no local? R: Fundao profunda, podendo ser do tipo broca ou estaca. 14 - Qual o tipo de fundao executado na construo desta casa? R: Fundao superficial (Tipo Baldrame), dimenses aproximadas de 30 x 60 cm (trinta centmetros de largura por sessenta centmetros de altura) - (Foto 14). [...] 16 - A fundao, estrutura ou alvenaria, existente suporta os esforos decorrentes das movimentaes observadas? R: No. 19 - Existe projeto estrutural para a casa em questo? R: No, conforme consta na certido expedida pelo CREAMG (Anexo 2) (sic, f. 330/345).

De fato, de uma simples leitura da referida prova tcnica, a outra concluso no se chega, que no a da existncia de culpa recproca das partes pelo problema apresentado no terreno em discusso e no imvel nele edificado, no havendo que se falar, portanto, em excluso da responsabilidade da apelante principal, que, repita-se, nos termos do 3 do art. 12 do CDC, somente ocorreria se demonstrada a culpa exclusiva dos autores pelos referidos vcios, o que no ocorreu na hiptese.
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Isso porque, com relao r Pemi Pereira Empreendimentos e Imobiliria Ltda., verifica-se ter a r construdo a casa vendida aos autores em terreno com eroso (vooroca), em desrespeito s normas federais e municipais atinentes matria, e sem os cuidados tcnicos para tanto exigidos, conforme apontado no laudo pericial judicial, inclusive no que diz respeito realizao de projeto estrutural e ao tipo de fundao utilizado, fatores estes que contriburam para o recalque do solo e os danos consequentemente ocasionados no imvel. Nesse ponto, cumpre ressaltar que a responsabilidade do construtor de cinco anos, como prev o art. 618 do atual Cdigo Civil, no havendo que se falar, portanto, em decadncia do direito dos autores de reclamar por vcios do imvel, haja vista o terem adquirido em novembro de 2002 (contrato de f. 39/42), sendo entregue em 2003, verificando-se os defeitos em janeiro de 2007, sendo proposta a presente ao em 08.11.2007, portanto, antes de findo o referido prazo decadencial. Por sua vez, no que diz respeito aos autores, do conjunto probatrio dos autos extrai-se tambm terem concorrido para tais danos, ao acrescerem edificaes no local sem a devida aprovao municipal (Leis Municipais nos 2.092/93 e 2.104/94), anotao de responsabilidade tcnica junto ao CERA-MG e o devido acompanhamento tcnico necessrio sua execuo. De fato, a anlise de um parecer tcnico no deve ser feita como se fosse o magistrado um autmato, obrigado a aceitar passivamente as concluses do experto, pelo simples fato de ser este um tcnico. Como evidente, o perito assessora o juiz, mas compete a este apreciar o laudo sem vinculaes, dando-lhe a valorao que merecer diante do conjunto probatrio colhido no processo. Entretanto, cumpre ressaltar que, em casos como o presente, no sendo o juiz, por bvio, qualificado para verificar a culpa pelos vcios apresentados no mencionado imvel, torna-se imprescindvel atentar para as concluses da percia, sendo certo ainda no prevalecer, na hiptese, o parecer produzido pelo assistente tcnico dos autores sobre o do perito indicado pelo juzo. Mediante tais elementos tcnicos, repita-se, no encontra qualquer suporte a alegao de culpa exclusiva dos autores pelos danos verificados no imvel, estando, ao contrrio, configurada a culpa recproca das partes na espcie, que, em que pese no excluir a responsabilidade da r Pemi Pereira Empreendimentos e Imobiliria Ltda. pelos danos verificados no imvel em discusso, deve ser observada para fins de delimitao do quantum indenizatrio. Assim, ab initio, quanto existncia de danos morais, reputo-a como incontestvel, havendo que se presumir o abalo psicolgico e os transtornos que os autores sofreram em virtude de tais acontecimentos. No
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se trata aqui de um simples problema, mas sim do profundo desgosto de uma pessoa de ver o imvel adquirido, que deveria trazer-lhe mais conforto, ocasionar-lhe tanta intranquilidade, sendo, inclusive, os autores obrigados a deixar a residncia, indo morar em imvel alugado. Segundo os ensinamentos da doutrina a respeito das espcies de dano moral, pode-se classificar o do caso presente como dano indireto, ou seja, aquele que, embora oriundo de uma leso ao patrimnio do ofendido, vem afetar-lhe um bem extrapatrimonial:
O dano moral direto consiste na leso a um interesse que visa satisfao ou gozo de um bem jurdico extrapatrimonial contido nos direitos de personalidade (como a vida, a integridade corporal, a liberdade, a honra, o decoro, a intimidade, os sentimentos afetivos, a prpria imagem) ou nos atributos da pessoa (como o nome, a capacidade, o estado de famlia). O dano moral indireto consiste na leso a um interesse tendente satisfao ou gozo de bens jurdicos patrimoniais, que produz um menoscabo a um bem extrapatrimonial, ou melhor, aquele que provoca prejuzo a qualquer interesse no patrimonial, devido a uma leso a um bem patrimonial da vtima. Deriva, portanto, do fato lesivo a um interesse patrimonial (DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. Responsabilidade civil. 17. ed. So Paulo: Saraiva, v. 7, 2003).

Por sua vez, no que diz respeito ao valor dos danos morais, entendo que cedio que a mensurao de tal dano consiste em rdua tarefa para o julgador, que deve valer-se do juzo de equidade, levando em conta as circunstncias de cada caso, devendo o quantum da indenizao corresponder leso, e no a ela ser equivalente, porquanto impossvel, materialmente, nessa seara, alcanar essa equivalncia. Sobre o tema, leciona Rui Stoco que:
Para ns, quem melhor conceituou o dano moral foi o admirado e excepcional civilista Walter Moraes, assim se expressando, in verbis, quando j havia sido posta a lume a Constituio Federal de 1988: O que se chama de dano moral no um desfalque no patrimnio, nem mesmo a situao onde s dificilmente se poderia avaliar o desfalque, seno a situao onde no h ou no se verifica diminuio alguma. Pois se houve diminuio no patrimnio ou se difcil ou mesmo impossvel avaliar com preciso tal diminuio, j h dano, e este pode ser estimado por aproximao (art. 1.553); e logo ser suprflua a figura do dano moral. Vale dizer que o dano moral , tecnicamente, um no-dano, onde a palavra dano empregada com sentido translato ou como metfora: um estrago ou uma leso (este o termo jurdico genrico), na pessoa, mas no no patrimnio. Nesse sentido que Brebbia assinala alguns elementos que se devem levar em conta na fixao do reparo: a gravidade objetiva do dano, a personalidade da vtima (situao familiar e social, reputao), a gravidade da falta (conquanto no se trate de pena, a gravidade e mesmo a culpa da ao implica a gravidade da leso), a personalidade (as condies) do autor do ilcito (El dao moral, p. 19).

Obtempera com exao Caio Mrio que a vtima de uma leso a algum daqueles direitos sem cunho patrimonial efetivo, mas ofendida em um bem jurdico que em certos casos pode ser mesmo mais valioso do que os integrantes de seu patrimnio, deve receber uma soma que lhe compense a dor ou o sofrimento, a ser arbitrada pelo juiz, atendendo s circunstncias de cada caso, e tendo em vista as posses do ofensor e a situao pessoal do ofendido. O dano moral, que em verdade um no-dano, sob o aspecto patrimonial, fixado apenas para compensar a dor, o vexame, o abalo psicolgico, a tristeza e outros fatores anmicos, como regra deve ser arbitrado em valor fixo e nico, sempre representado por uma compensao pecuniria (Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial, p. 673, 675 e 813).

A dor da me que perde o filho no a mesma daquele que tem o seu nome indevidamente lanado no rol dos maus pagadores (SPC), o que est a indicar que o juiz no pode se afastar dos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, hoje tidos como princpios constitucionais.

Esse numerrio deve proporcionar vtima satisfao na justa medida do abalo sofrido, produzindo, no causador do mal, impacto bastante para dissuadi-lo de igual procedimento, forando-o a adotar uma cautela maior, diante de situao como a descrita nestes autos. Assim, considerando tais fatores, bem como o fato de restar demonstrada a culpa concorrente das partes, hei por bem reduzir o valor da indenizao fixada a ttulo de danos morais para R$ 5.000,00 (cinco mil reais), equivalente a 50% (cinquenta por cento) do valor arbitrado na sentena de primeiro grau. Por outro lado, relativamente aos danos materiais, com a devida vnia, tenho que est devidamente demonstrada a sua ocorrncia pelo caderno probatrio, entretanto, somente com relao aos valores comprovadamente despendidos pelos autores para: (a) despesas com impostos e taxas do imvel em junho de 2003 (f. 61), no valor de R$ 380,00 (trezentos e oitenta reais); (b) despesas com honorrios de engenheiro (f. 74 e 108), no valor de R$ 2.800,00 (dois mil e oitocentos reais); (c) despesas com servio de sondagem do solo (f. 108), no valor de R$ 800,00 (oitocentos reais); e (d) despesas com locao de imvel para moradia dos autores, no perodo de fevereiro de 2007 at dezembro de 2009, data da prolao da sentena de primeiro grau (f. 69/73), valor mensal de R$ 400,00 (quatrocentos reais) e total de R$ 13.600,00 (treze mil e seiscentos reais). Entretanto, tais valores devero ser restitudos aos autores tambm na proporo de 50% (cinquenta por cento), nos termos do art. 945 do Cdigo Civil, em razo

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Contudo, no se pode perder de vista que a indenizao deve ser a mais completa possvel, mas no pode tornar-se fonte de lucro indevido. Como adverte Srgio Cavalieri Filho, in Viso constitucional do dano moral (Cidadania e Justia - 1 semestre/99):

da culpa concorrente verificada, totalizando, assim, a quantia de R$ 8.790,00 (oito mil setecentos e noventa reais) a ttulo de danos materiais. Por sua vez, como bem observado pelo ilustre Juiz sentenciante, fazem jus os autores tambm aos valores comprovadamente pagos a ttulo de aluguel no perodo compreendido entre janeiro de 2010 e a data do efetivo pagamento da indenizao por danos materiais, na mesma proporo j fixada, qual seja 50% (cinquenta por cento), a ser apurada em liquidao de sentena. Passando adiante, no que diz respeito ao pleito de devoluo dos valores pagos diretamente ao apelante principal em razo da compra do imvel, bem como das despesas com benfeitorias nele realizadas, tenho que merece reforma a sentena de primeiro grau. Isso porque, no visando os autores atravs da presente ao anulao do negcio celebrado entre as partes, com a consequente devoluo do imvel, pretendendo, na verdade, como deixam patente nas contrarrazes recursais apresentadas (f. 439/441), permanecer com o referido bem, que, conforme demonstrado na percia judicial, pode ser inclusive reparado atravs da conteno de todo o talude (Quesito n 21 f. 345), no h que se falar, in casu, em restituio dos valores pagos r Pemi Pereira Empreendimentos e Imobiliria Ltda. para sua aquisio e das benfeitorias por eles realizadas, sob pena de enriquecimento sem causa. Recurso adesivo. Em suas razes recursais de f. 442/444, pugnam os apelantes adesivos pela reforma da sentena de primeiro grau quanto improcedncia dos pedidos de indenizao pela desvalorizao do imvel e pela perda dos bens mveis que se encontravam no imvel quando do recalque do solo. Data venia, razo parcial lhes assiste. Isso porque, com relao aos bens mveis que aduzem os autores terem perdido em razo dos vcios do imvel em discusso, tenho no merecer qualquer reforma a sentena de primeiro grau, haja vista no terem logrado comprovar cabalmente a ocorrncia de tais prejuzos, no se desincumbindo de tal nus, nos termos do art. 333, inciso I, do CPC, no saindo tal assertiva do campo das meras alegaes. Compulsando os autos, resta claro ter o imvel em questo sofrido desvalorizao em seu valor, haja vista se encontrar atualmente sem quaisquer condies de uso em razo do recalque do solo verificado no terreno em que fora edificada a casa e, consequentemente, dos danos a ele acarretados. Dessa forma, fazem jus os apelantes adesivos indenizao pela referida desvalorizao do imvel, entretanto, com j observado, na proporo de 50% (cinquenta por cento) do valor a ser apurado em liquidao de sentena, repita-se, em decorrncia da configurao da culpa concorrente no feito.

Dispositivo. Com tais razes de decidir, conheo parcialmente do recurso adesivo e, no mrito, dou parcial provimento ao recurso principal, para reduzir o valor da indenizao a ttulo de danos morais para R$ 5.000,00 (cinco mil reais) e da indenizao por danos materiais para R$ 8.790,00 (oito mil setecentos e noventa reais), determinando, ainda, que a restituio dos valores comprovadamente pagos pelos autores, a ttulo de aluguel no perodo compreendido entre janeiro de 2010 e a data do efetivo pagamento da indenizao por danos materiais, seja realizada na proporo de 50% (cinquenta por cento), e dou parcial provimento ao apelo adesivo, to somente para condenar a r Pemi Pereira Empreendimentos e Imobiliria Ltda. ao pagamento de 50% dos valores relativos desvalorizao sofrida pelo imvel, a ser apurada em liquidao de sentena, acrescidos de correo monetria pelos ndices da tabela da Corregedoria-Geral de Justia e juros de mora de 1% ao ms desde a citao, mantido, no mais, o decisum vergastado, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Em razo da alterao perpetrada, condeno as partes (autores e r Pemi Pereira Empreendimentos e Imobiliria Ltda.), na proporo de 50% para cada uma, ao pagamento das custas processuais, includas as recursais, e honorrios advocatcios, arbitrados em 20% sobre o valor da condenao, autorizada a compensao, suspensa a exigibilidade quanto aos autores, em razo da gratuidade de justia deferida. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES KILDARE CARVALHO e DDIMO INOCNCIO DE PAULA. Smula - CONHECERAM PARCIALMENTE DO RECURSO ADESIVO. DERAM PROVIMENTO PARCIAL AOS RECURSOS PRINCIPAL E ADESIVO.

- Obtida irregularmente em 1994 - pois que no submetida ao procedimento licitatrio -, inegvel que a permisso foi extinta com a morte da permissionria, em 2002, por ser ato personalssimo, no passvel de transferncia aos herdeiros. - A Portaria n 033/2005 da BHTrans no pode se indispor com as regras estabelecidas na Lei n 8.987/95, que disciplina as concesses e permisses no servio pblico. APELAO CVEL N 1.0024.10.102906-4 4/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Joo de Oliveira Rocha, representando esplio de Jovelina Avelar Rocha Relator: DES. ALBERTO VILAS BOAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 30 de novembro de 2010. Alberto Vilas Boas - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO VILAS BOAS - Conheo do recurso. No mbito de alvar judicial requerido pelo recorrente em razo do falecimento de Jovelina Avelar Rocha, pleiteou-se ao Juzo da 4 Vara de Sucesses e Ausncia da Capital a transferncia de permisso de txi concedida de cujus, no ano de 1994 e sem processo licitatrio. Sustenta o recorrente que, com a morte de sua esposa, ficou responsvel pela movimentao e administrao da permisso de txi 5082-01, mediante alvar judicial expedido nos autos do inventrio em apenso. Todavia, no mais possui condies fsicas de administrar a permisso em comento, motivo pelo qual deliberou, juntamente com as filhas, efetuar a transferncia para a filha e herdeira Ana Eliza. No entanto, a BHTrans se negou a efetuar a transferncia administrativamente, alegando que, em caso de morte do permissionrio, necessria se faz a autorizao por alvar judicial para tal fim. Aduz possuir o direito de gerir o txi, baseando-se no disposto no art. 8 e no art. 32, 3, da Portaria 033/2005 da BHTrans, uma vez que a permisso foi concedida de cujus em 25.01.94, sem processo licitatrio, pois que somente a partir de 1995 algumas permisses foram licitadas. No lhe assiste razo, data venia. A realidade normativa instituda a partir da entrada em vigor da Constituio Federal no sentido de que

...

Permisso de txi sem licitao - Portaria 033/2005 da BHTrans - Morte da permissionria - Transferncia para os herdeiros - Inviabilidade Servio pblico - Licitao - Necessidade Extino da permisso
Ementa: Processo civil. Jurisdio voluntria. Alvar judicial. Permisso de txi concedida ao falecido sem licitao. Morte do permissionrio. Portaria n 033/2005 da BHTrans. No incidncia. - Aps a entrada em vigor da atual Constituio Federal, a permisso para prestar servio de txi somente pode ser concedida por licitao.
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[...] a permisso de servio pblico ser formalizada mediante contrato de adeso, que observar os termos desta Lei, das demais normas pertinentes e do edital de licitao, inclusive quanto precariedade e revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente (art. 40).

E, levando-se em conta que o disposto na referida lei se aplica permisso (art. 40, pargrafo nico), razovel admitir que a tolerncia da BHTrans com as manutenes das permisses contrrias Constituio Federal de 1988 no obriga o Poder Judicirio a dizer aquilo que a lei, inequivocamente, afirma. Em outras palavras, a permisso ento concedida falecida era ilegal desde seu incio e somente foi mantida por ser indispensvel a prestao do servio pblico. Assim, ocorrida a morte, aceitvel que se afirme que a referida permisso perdeu seu valor jurdico, na medida em que foi concedida de forma personalssima e no pode ser transmitida ao cnjuge-meeiro e ao herdeiro. conveniente frisar, ainda, que, no mbito da Lei n 8.987/95, estabeleceu-se que as concesses de servio pblico outorgadas anteriormente entrada em vigor desta Lei consideram-se vlidas pelo prazo fixado no contrato ou no ato de outorga, observado o disposto no artigo 43 desta Lei. Logo, se a permisso dada falecida tinha prazo indeterminado, a sua morte a extinguiu, e no pode ser transferida ao recorrente ou a quem esse indique, se observado o art. 40, pargrafo nico, da citada lei. Por conseguinte, se a permisso foi concedida pessoalmente falecida e assim permaneceu at sua morte em razo da inrcia da BHTrans em realizar a licitao, no mais h direito algum do ora apelante em conservar, agora para si ou para outro herdeiro a permisso.

Ementa: Direito civil. Reparao de danos. Contrato bancrio. Caixa eletrnico. Carto magntico. Repasse a terceiro que se diz funcionrio do banco. Emprstimo fraudulento. Efeitos. - Incumbe instituio financeira velar pela segurana dos consumidores usurios de seus servios. Bem por isso, deve amargar a ineficcia do contrato de emprstimo contrado em terminal de caixa eletrnico atravs de carto magntico e correspondente senha de uso pessoal, ambos repassados pela vtima do golpe ao terceiro fraudador, ento identificado como funcionrio do banco, porquanto caracterizada a falha na prestao dos servios ofertados. Aplicao do art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor. APELAO CVEL N 1.0223.08.255079-7 7/002 Comarca de Divinpolis - Apelante: Banco Mercantil do Brasil S.A. - Apelada: Maria Belarmina da Cruz - Relator: DES. SALDANHA DA FONSECA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a
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incumbe ao poder pblico, na forma da lei, diretamente ou sob o regime de concesso ou permisso, contratar, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos (art. 175 da CF). Ora, inegvel que o transporte de txi servio pblico cujas regras devem ser estabelecidas pelo poder pblico municipal, a quem cabe conceder a permisso mediante licitao, desde a poca na qual restou promulgado o texto constitucional. Dentro dessa perspectiva, ainda que a entidade de trnsito municipal no tenha adotado providncia concreta consistente na realizao de licitao a partir de outubro de 1988 - e, assim, permitiu que a falecida obtivesse permisso em 25.01.94 e tolerou que com ela permanecesse at sua morte, em 2002 -, certo que ato normativo seu, a Portaria n 033/2005, no pode criar direito novo se h lei federal que disciplina expressamente o tema relativo permisso e concesso de servio pblico (Lei n 8.987/95). Nesse particular, a referida lei acentua que

Logo, os fundamentos invocados na deciso recorrida - e com os quais comungo - esto corretos, data venia, e, portanto, no h que ser concedido alvar judicial sobre algo que no mais existe juridicamente. Fundado nessas razes, nego provimento ao recurso. Custas, pela recorrente, observada a gratuidade de justia. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDUARDO ANDRADE e GERALDO AUGUSTO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Nulidade de ato jurdico c/c reparao de danos Emprstimo bancrio contrado atravs de caixa eletrnico - Utilizao do carto magntico da vtima por terceiro que se identifica como funcionrio da instituio bancria - Meio fraudulento - Culpa exclusiva da vtima - Inadmissibilidade Relao de consumo - Fornecedor de servios Responsabilidade objetiva - Art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor - Segurana - Atuao ineficiente - Defeito na prestao de servio Dever de reparar o dano - Recomposio patrimonial devida

Presidncia do Desembargador Saldanha da Fonseca, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de dezembro de 2010. Saldanha da Fonseca - Relator. Notas taquigrficas DES. SALDANHA DA FONSECA - Cuida-se de apelao interposta em face da r. sentena de f. 89/92, declarada na deciso de f. 97/104, que, em autos de ao declaratria de nulidade de ato jurdico c/c a reparao de danos ajuizada por Maria Belarmina da Cruz em face do Banco Mercantil do Brasil S.A., julgou o pedido parcialmente procedente para determinar ao ru que suspenda a cobrana do valor de R$ 2.075,00 (dois mil e setenta e cinco reais), referente ao emprstimo contrado em 29.05.08, na conta de titularidade da autora; faa a devoluo simples de R$ 71,00 (setenta e um reais) e R$ 69,00 (sessenta e nove reais); e baixe as anotaes restritivas de crdito oriundas do mesmo contrato, sob pena de multa diria fixada em R$ 200,00 (duzentos reais). Insatisfeito, o demandado defende a improcedncia do pedido, ao argumento de que todos os danos causados autora resultam de sua atuao exclusiva, na medida em que [...] a mesma entregou a estranho seu carto de crdito e sua senha (f. 108). Bem por isso, no h mcula capaz de comprometer a eficcia do emprstimo contrado junto instituio financeira a partir de documento da autora, nada havendo que possa amparar concluso diversa (f. 106/116). Conheo do recurso, porque cumpridos seus pressupostos de admissibilidade, justificando-se a ausncia de preparo pela gratuidade deferida (f. 27). Exame da inicial revela que a autora, denunciando fraude levada a efeito em seu prejuzo nas dependncias do ru, na hiptese consistente em utilizao de seu carto magntico por terceira pessoa, naquela oportunidade identificada como funcionrio, busca afastar a fora vinculante do emprstimo contrado em seu nome e, inclusive, ver recompostos os prejuzos da resultantes. Segundo ela, estava na fila para uso de terminal eletrnico da agncia n 0023 do banco requerido, quando, abordada por [...] um sujeito de boa aparncia que se apresentou como funcionrio do requerido, dizendo estar ali para auxiliar os clientes da instituio bancria, esse indivduo realizou um saque de R$ 415,00 (quatrocentos e quinze reais), oportunidade em que lhe devolveu o carto magntico, e que, somente mais tarde, percebeu ser de terceira pessoa, o Sr. Getlio Dornas dos Santos. Apenas trs minutos depois de sacar o numerrio que lhe fora repassado (f. 18), afirma que o falsrio, va186
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lendo-se do carto magntico subtrado, contraiu um emprstimo consignado de R$ 2.075,00 (dois mil e setenta e cinco reais) - f. 19. O golpe, segundo igualmente noticiado, foi comunicado ao banco e autoridade policial (f. 21). O banco no nega o fato. Argumenta, no entanto, que sua ocorrncia resulta de nica e exclusiva responsabilidade da autora, j que [...] a mesma entregou a estranho seu carto de crdito e sua senha (f. 32), devendo ser somado a isso que a ao denunciada se deu junto aos caixas eletrnicos 24 horas, os quais ficam do lado externo da agncia propriamente dita. Pois bem. Em se tratando de relao de consumo, hiptese dos autos, cedio que o fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, na forma do art. 14 do CDC. Trata-se de responsabilidade objetiva, no entanto, sujeita s excludentes enumeradas pela prpria norma de regncia, ento consistentes em inexistncia do defeito e culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro (art. 14, 3, do CDC). Na espcie, e no desconhecendo o carter pouco incomum da atuao de falsrios junto s instituies financeiras, a quem, enquanto destinatrias de proveito econmico direto, incumbe proteger seus clientes de eventuais furtos e roubos, tenho pela caracterizao da responsabilidade do ru, ainda que assim o mesmo no compreenda. que a oferta de servios, nesses casos, atravs de caixas eletrnicos de autoatendimento, certamente disponibilizados pela instituio financeira no af de proporcionar maior comodidade para seus clientes, menos demanda de mo de obra e, por bvio, maior lucratividade, deve estar suficientemente aparelhada para que possa, no que respeita aos respectivos usurios, garantirlhes a necessria segurana. Se a autora, nas dependncias do ru, foi vtima daquilo que chamou de golpe do carto, no h dvida de que o dever empresrio atinente segurana restou falho e, em razo disso, cedeu lugar responsabilizao a que alude a norma consumerista (art. 14 do CDC). Em situaes tais, incumbe ao banco demandado amargar as consequncias de sua atuao ineficiente, no se permitindo mesmo que possa transferi-las para a autora, que negou ter firmado o emprstimo que sobre ela pesa. E, ao contrrio do que quer crer o recorrente, ainda que a prpria autora, conforme reconhece, tenha mesmo repassado seu carto magntico e a correspondente senha de uso pessoal a terceiro, que, naquela oportunidade, foi identificado como funcionrio do banco, no verifico nisso a caracterizao de culpa exclusiva da vtima para a supervenincia do emprstimo impugnado. Nada h, nos autos, que possa desconstituir a tese da autora de que repassou seus dados quele

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DOMINGOS COELHO e NILO LACERDA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

APELAO CVEL N 1.0313.09.278295-9 9/001 Comarca de Ipatinga - Apelante: Ferreira Lage Comrcio de Veculos Ltda. - Apelado: Renato Rosa Almeida Relator: DES. ALVIMAR DE VILA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Saldanha da Fonseca, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 24 de novembro de 2010. Alvimar de vila - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelante, a Dr. Mara Carvalhaes Lott. DES. ALVIMAR DE VILA - Trata-se de recurso de apelao interposto por Ferreira e Lage Comrcio de Veculos Ltda., nos autos da ao de indenizao por danos morais cumulada com pedido de repetio de indbito movida por Renato Rosa Almeida, contra deciso que julgou parcialmente procedentes os pedidos iniciais (f. 132/142). Em suas razes, sustenta a apelante que, na data da negociao do veculo Pajero TR4, informou ao requerente que o carro demoraria aproximadamente 1 (um) ms para ser entregue; que o autor estava ansioso
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Compra e venda - Veculo - Pagamento - Cheque - Entrega - No ocorrncia - Compensao indevida de cheques - Insuficincia de fundos Devoluo - Protesto - Ato abusivo - Dano moral - Necessidade de reparao - Quantum - Fixao - Critrio do magistrado - Art. 940 do Cdigo Civil - Inaplicabilidade - Recurso provido em parte
Ementa: Ao de indenizao. Descumprimento do acordo. Tentativa de desconto dos cheques e posterior protesto. Ato ilcito. Comprovao. Dever de indenizar. Fixao da indenizao. Critrio. Danos materiais. Cobrana judicial de dvida. Inocorrncia. Art. 940 do CC/2002. Afastamento. Honorrios advocatcios. Fixao. - A empresa que no procedeu entrega do veculo objeto do acordo, e descontou de forma indevida os cheques dados como forma de pagamento aps procedida a alterao do pacto, enviando um deles a protesto, deve indenizar os danos que ocasionou.

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que, em nome do banco, lhe ofereceu ajuda, portanto, certa de que nenhum malefcio poderia trazer-lhe procedimento de semelhante natureza. No abala essa compreenso o fato de que a utilizao do servio bancrio eletrnico se deu fora do horrio de expediente da prpria agncia (7h46min e 7h49min). Ora, se o servio estava disponvel naquele momento, no h dvida de que por ele devia velar o ru em todos os seus aspectos. Tenho, em arremate, que a instituio financeira negligenciou seu dever de segurana ao permitir - ou, pelo menos, no impedir - a ao nociva de terceiro golpista em desfavor de sua cliente consumidora no mbito da prestao dos servios colocados sua disposio. Justifica-se, nesse cenrio, o acolhimento da pretenso declaratria e, com isso, a recomposio patrimonial deferida na origem. Teses e preceitos em contrrio alados no conduzem a desfecho outro. Ao abrigo de tais fundamentos, nego provimento apelao. Custas recursais, pelo apelante.

- Ao fixar o valor da indenizao, deve-se ter em conta as condies do ofendido, do ofensor e do bem jurdico lesado. A indenizao deve proporcionar vtima satisfao na justa medida do abalo sofrido, sem enriquecimento sem causa, produzindo no causador do mal impacto suficiente para dissuadi-lo de igual e semelhante atentado. - A aplicao da sano prevista no art. 940 do Cdigo Civil ocorre apenas nos casos de demonstrao inequvoca de ao dolosa, m-f ou culpa grave por parte do credor, que reclama judicialmente dvida j paga, ou pede mais do que efetivamente devido. - Nas aes em que houver condenao, tal como na presente demanda, os honorrios advocatcios sero fixados entre o mnimo de 10 (dez) e o mximo de 20% (vinte por cento) sobre aquele valor, levando-se sempre em considerao o grau de zelo profissional, o lugar da prestao do servio, a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu servio.

para adquirir um veculo para sua esposa, e se interessou pelo Veculo GM Vectra Elegance, concordando com a alterao do negcio; que o cheque no valor de R$10.000,00 (dez mil reais) foi restitudo ao requerente, sendo levado a protesto apenas o ttulo no valor de R$7.000,00 (sete mil reais); que no houve demora na entrega do veculo adquirido pelo autor; que o eventual atraso no capaz de gerar indenizao por danos morais; que o boletim de ocorrncia foi registrado aps a aquisio do veculo, sem que fosse procurada antes para resolver o impasse, demonstrando a m-f do requerente; que a indenizao por danos morais, alm de indevida, foi arbitrada em excesso; que a quantia referente diferena entre o valor dos automveis foi devidamente restituda ao autor; que no houve cobrana ou pagamento indevido, a ensejar a condenao por danos materiais; que deve ser reduzido o percentual dos honorrios de sucumbncia (f. 144/154). Contrarrazes s f. 161/174, pugnando o apelado pelo desprovimento do recurso. Conhece-se do recurso, uma vez que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Extrai-se dos autos que o autor, em janeiro de 2007, efetuou a compra de um veculo Mitsubishi Pajero TR4 junto r, no valor de R$90.000,00 (noventa mil reais), a fim de presentear sua esposa por ocasio de seu aniversrio. O pagamento foi ajustado da seguinte forma: de entrada, o autor entregou o automvel GM Zafira avaliado em R$53.000,00 (cinquenta e trs mil reais), comprometendo-se a quitar o restante atravs de 3 (trs) cheques, o primeiro, vista, no valor de R$20.000,00 (vinte mil reais); o segundo, para junho de 2007, no valor de R$10.000,00 (dez mil reais), e o terceiro, a ser descontado apenas em dezembro de 2007, no valor de R$7.000,00 (sete mil reais) (f. 12). Ocorre que, mesmo aps efetuado o pagamento de R$73.000,000 (setenta e trs mil reais), o veculo no foi entregue ao autor na data ajustada. Diante do descumprimento do acordo, o requerente optou por aceitar em troca um veculo GM Vectra Elegance no valor de R$76.000,00 (setenta a seis mil reais). O certificado de registro do veculo Vectra Elegance foi emitido em 13.07.2007 (f. 15), comprovando que o autor teve de esperar por aproximadamente 6 (seis) meses pela entrega do automvel Pajero TR4, antes de optar pela troca. No obstante, a requerida, mesmo aps a alterao do acordo, compensou os cheques n 18807 e 18808, nos valores de R$7.000,00 (sete mil reais) e R$10.000,00 (dez mil reais), respectivamente, que acabaram por ser devolvidos por insuficincia de fundos (f. 62/64 e f. 68/70), sendo o primeiro ttulo encaminhado a protesto (f. 42/43). Ora, atravs dos documentos de f. 12/15, f. 42/43 e f. 62/64 e dos depoimentos constantes nos autos
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(f. 101/102 e f. 104), possvel verificar que a empresa r, alm de impossibilitar o autor de presentear sua esposa na data de seu aniversrio, agiu de forma negligente ao tentar descontar os ttulos, encaminhando um deles para protesto. Diante da alterao do pacto, incumbia apelante proceder devoluo dos cheques ao requerente e pleitear apenas a complementao da parcela remanescente para quitao do veculo, no importe de R$ 3.000,00 (trs mil reais), o que no ocorreu. Apesar de a apelante sustentar que o veculo GM Vectra Elegance foi adquirido pelo autor pela quantia de R$80.000,00 (oitenta mil reais), inexiste qualquer prova nos autos de tal assertiva. No apresentou a recorrente cpia da nota fiscal do automvel a fim de comprovar o seu valor, nus que lhe incumbia, a teor do disposto no art. 333, II, do CPC. Ademais, ainda que se considerasse como correto o valor do veculo informado pela r, ainda assim restaria comprovada a ilicitude da sua conduta, ao tentar descontar de forma indevida o ttulo no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais) (f. 62/63). Conforme bem observou o il. Magistrado sentenciante,
[...] os atos praticados pela requerida, consistentes no depsito dos dois cheques acima citados, emitidos pelo autor, e o protesto do segundo, no valor de R$ 7.000,00, foram abusivos, ocasionando danos morais ao mesmo, o qual no se recusou a pagar o restante do dbito, de apenas R$3.000,00, de um veculo cujo preo estava acima do valor de mercado, que foi obrigado a aceitar, em substituio ao que comprou e no lhe foi entregue (f. 139).

Assim, no h dvidas de que o apelado sofreu enorme angstia, decepo e frustrao ao ficar impossibilitado de presentear sua esposa, em seu aniversrio, com o veculo inicialmente escolhido e deve ser indenizado. A recorrente, alm de descumprir o acordo, tambm tentou descontar os cheques, enviando um deles de forma indevida a protesto, fazendo surgir dvidas quanto capacidade do autor de honrar compromissos. Tem-se que a responsabilidade do agente causador do dano moral se opera por fora do simples fato da violao. Assim, verificado o evento danoso, surge a necessidade da reparao, no havendo que se cogitar da prova do prejuzo, se presentes o nexo causal e a culpa, pressupostos legais para que haja a responsabilidade civil. J afirmava Rudolf von Ihering a respeito do dano moral:
O ofendido ou vtima deve receber no pelas perdas materiais, seno, tambm, pelas restries ocasionadas em seu bem-estar ou em suas convenincias, pelas incomodidades, pelas agitaes, pelos vexames (ZENUN, Augusto. Dano moral e sua reparao. 2. ed., Forense, p. 132).

Com relao fixao dos danos morais, Caio Mrio da Silva Pereira leciona:
O problema de sua reparao deve ser posto em termos de que a reparao do dano moral, a par do carter punitivo imposto ao agente, tem de assumir sentido compensatrio. Sem a noo de equivalncia, que prpria da indenizao do dano material, corresponder funo compensatria pelo que tiver sofrido. Somente assumindo uma concepo desta ordem que se compreender que o direito positivo estabelece o princpio da reparao do dano moral. A isso de se acrescer que na reparao do dano moral insere-se uma atitude de solidariedade vtima (Responsabilidade civil. 6. ed., Forense, 1995, p. 60).

cia merece ser reduzido, motivo pelo qual se considera razovel o arbitramento de R$10.000,00 (dez mil reais) a ttulo de indenizao, quantia proporcional leso causada e ao constrangimento sofrido pelo requerente. Com relao aplicao da sano prevista no art. 940 do Cdigo Civil, sua imposio ocorre apenas nos casos de demonstrao inequvoca de ao dolosa, m-f ou culpa grave por parte do credor, que reclama judicialmente dvida j paga ou pede mais do que efetivamente devido. Nesse sentido:
Ao de indenizao. Incluso indevida nos cadastros de inadimplentes. Dvida j quitada. Dano moral. Parmetros para arbitramento. Devoluo em dobro. Descabimento. Ausncia de pagamento ou de demanda judicial. - Para a fixao do valor devido a ttulo de danos morais, deve-se levar em conta a capacidade econmica do agente, seu grau de culpa ou dolo, a posio social ou poltica do ofendido e a intensidade da dor sofrida por este. Tais parmetros devem atender tanto ao carter punitivo da pena, que visa intimidar o agente, evitando a reincidncia no ato danoso, quanto ao seu carter ressarcitrio, destinado a proporcionar vtima momentos capazes de compensar seu sofrimento. - Se nenhum pagamento indevido foi realizado pelo consumidor no mbito extrajudicial, bem como se jamais houve qualquer demanda destinada cobrana judicial de tal quantia, no h que se falar em repetio do indbito ou em indenizao equivalente ao dobro do valor da dvida, sendo insuficiente para justificar a pretenso a mera incluso do nome nos cadastros de inadimplentes (TJMG - Apelao Cvel n 2.0000.00.516583-1/000 - Numerao nica: 5165831-81.2000.8.13.0000 - 14 Cmara Cvel - Rel. Des. Elias Camilo - j. em 22.09.2005 - DJ de 19.10.2005). Ao declaratria de inexistncia de dbito. Encerramento de conta bancria. Cobrana indevida. Devoluo em dobro. Ausncia dos requisitos. - Conforme o disposto no art. 940 do Cdigo Civil, aquele que demandar por dvida j paga, no todo ou em parte, ficar obrigado a pagar ao devedor o dobro do que houver cobrado. - Para que se configure o dever de devoluo em dobro indispensvel a propositura de demanda judicial, sendo que a mera cobrana extrajudicial no enseja a aplicao da penalidade. - Alm da existncia de cobrana judicial da dvida indevida, necessrio que a cobrana se d por m-f do credor. O simples erro desacompanhado do elemento subjetivo no acarreta a sano, pois deve haver a inteno de causar o dano ao devedor. - A confisso feita pelo credor quanto inexistncia da dvida no afasta o direito subjetivo do devedor de obter o pronunciamento judicial nesse sentido. (TJMG - Apelo Cvel n 1.0707.05.101811-7/001(1) - Numerao nica: 1018117-28.2005.8.13.0707 - 16 Cmara Cvel - Rel. Des. Nicolau Masselli - j. em 04.06.2008 - DJ de 24.06.2008).

Em casos dessa natureza, recomenda-se que o julgador se paute pelo juzo da equidade, levando em conta as circunstncias de cada caso, devendo o quantum da indenizao corresponder leso e no a ela ser equivalente, porquanto impossvel, materialmente, nesta seara, alcanar essa equivalncia. Esse numerrio deve proporcionar vtima satisfao na justa medida do abalo sofrido, produzindo, nos causadores do mal, impacto bastante para dissuadi-los de igual procedimento, forando-os a adotar uma cautela maior, diante de situaes como a descrita nestes autos. Nesse sentido o Superior Tribunal de Justia:
Dano moral. Indenizao. Razoabilidade. Impossibilidade de reviso no STJ. Smula 07. Em recurso especial somente possvel revisar a indenizao por danos morais, quando o valor fixado nas instncias locais for exageradamente alto, ou baixo, a ponto de maltratar o art. 159 do Cdigo Bevilqua. Fora desses casos, incide a Smula 7, a impedir o conhecimento do recurso. A indenizao deve ter contedo didtico, de modo a coibir reincidncia do causador do dano sem enriquecer a vtima (STJ - AgRg no AG 603097 / RS( 2004/0052805-8) Terceira Turma - Rel. Ministro Humberto Gomes de Barros DJ de 08/03/2005).

Portanto, o ressarcimento pelo dano moral, decorrente de ato ilcito, uma forma de compensar o mal causado e no deve ser usado como fonte de enriquecimento ou abusos. Assim, a sua fixao deve levar em conta o estado de quem o recebe e as condies de quem paga. Para apurao e fixao do dano moral, que por demais subjetivo, porque inerente prpria pessoa que o sofreu, cabe ao julgador, examinando as circunstncias especficas e especiais de cada caso concreto, fixar o quantum da indenizao de acordo com sua concluso lgica e criteriosa, buscando sempre, em cada caso concreto, o meio termo justo e razovel para essa indenizao, j que esse valor no depende de critrio nem de pedido da parte. Assim, considerando os parmetros acima destacados, conclui-se que o valor arbitrado em primeira instn-

No caso dos autos, como os cheques no foram descontados pela apelante e no houve o ajuizamento de ao destinada sua cobrana, deve ser afastada a penalidade constante do art. 940 do Cdigo Civil. Finalmente, em havendo condenao, como no
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caso dos autos, o 3 do art. 20 do CPC determina que os honorrios sero fixados entre o mnimo de 10 (dez) e o mximo de 20% (vinte por cento) sobre aquele valor, levando-se sempre em considerao o grau de zelo profissional, o lugar da prestao do servio, a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu servio. Dessa forma, de acordo com o dispositivo legal supramencionado, entende-se fundada e legtima a fixao dos honorrios advocatcios em 20% (vinte por cento) do valor da condenao, valor este proporcional ao proveito econmico almejado pelo autor, e ao trabalho desenvolvido pelo procurador durante o trmite da ao. Pelo exposto, d-se parcial provimento ao recurso, para reformar a r. deciso monocrtica e decotar da condenao a multa referente ao art. 940 do CC/2002. Condena-se a requerida ao pagamento de indenizao por danos morais no valor de R$10.000,00 (dez mil reais), corrigida pelo ndice da Corregedoria-Geral do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, desde a data deste julgamento, e acrescida de juros de mora de 1% (um por cento) ao ms, desde a citao. Mantm-se, no restante, a r. deciso recorrida por seus prprios e jurdicos fundamentos. Cada litigante dever arcar com o pagamento de 50% (cinqenta por cento) das custas recursais, suspensa a exigibilidade quanto ao autor por litigar sob o plio da assistncia judiciria. DES. SALDANHA DA FONSECA - De acordo. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL

morais e materiais. Loteamento. Empreendimento por empresa particular. Defeitos em via pblica. Abalo em estrutura de residncia. Culpa atribuda empresa que realizou a infraestrutura. Fiscalizao pelo ente municipal. Mau funcionamento da Administrao. Fixao de indenizao. Valor. Sentena mantida. Reconveno. Pedido no impugnado. - Nos termos do art. 333, II, do CPC, cabe parte r o nus da prova quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. - A responsabilidade da Administrao Pblica pela faute du service subjetiva e est subordinada prova dos danos e do nexo de causalidade entre a ausncia ou m prestao do servio pblico e o evento danoso. - Havendo prejuzos na esfera moral do demandante, impe-se a procedncia do pedido de indenizao. APELAO CVEL N 1.0313.09.285854-4 4/001 Comarca de Ipatinga - Apelante: Hematita Empreendimentos Imobilirios Ltda. - Apelante adesivo: Ederval Germano Santos - Apelados: Hematita Empreendimentos Imobilirios Ltda., Municpio Santana do Paraso - Ru: Ederval Germano Santos - Relator: DES. SILAS VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Kildare Carvalho, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONHECER DO REEXAME NECESSRIO, DE OFCIO, E CONFIRMAR A SENTENA. DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO PRINCIPAL, PREJUDICADO O ADESIVO. Belo Horizonte, 10 de fevereiro de 2011. - Silas Vieira - Relator. Notas taquigrficas DES. SILAS VIEIRA - Trata-se de recursos de apelao r. sentena de f. 215/226 proferida nos autos da ao de indenizao proposta por Ederval Germano Santos em face de Hematita Empreendimentos Imobilirios Ltda. e Municpio de Santana do Paraso, por via da qual o MM. Juiz rejeitou a preliminar de vcio de representao e julgou procedente o pedido inicial para condenar os requeridos solidariamente realizao de obra de reforma no imvel do autor, reparando o dano causado, e ao pagamento do valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais) a ttulo de reparao pelos danos morais.

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Loteamento - Infraestrutura - Realizao por empresa particular - Aprovao pela prefeitura Defeito no asfaltamento e abalo na estrutura de alguns imveis edificados - Elaborao de laudo tcnico pelo particular - Apurao de movimentao do solo - Responsabilidade subjetiva do Municpio - Prova do mau funcionamento da Administrao pela ausncia de fiscalizao Existncia do nexo de causalidade entre a conduta perpetrada e o dano advindo - Danos morais e materiais - Ocorrncia - Indenizao devida
Ementa: Apelao cvel. Reexame necessrio. Conhecimento de ofcio. Ao de indenizao por danos
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No mesmo ato, julgou procedente o pedido contido na reconveno para condenar o requerente a pagar as parcelas nos 57 a 60 do financiamento de compra do imvel, nos termos de f. 116, com correo. Custas e honorrios advocatcios (10% sobre o valor da condenao) pela parte r, observada a Lei n 14.939/03. Sem sucumbncia para o autor, nos termos do art. 21, pargrafo nico, do CPC. Nas razes recursais de f. 232/242, Hematita Empreendimentos Imobilirios Ltda. sustenta que a culpa deve ser atribuda exclusivamente ao autor, por no ter contratado tcnico para elaborao de projeto que deveria ser aprovado pelas autoridades municipais. Diz que
[...] adotou todas as medidas legais e tcnicas para a construo do loteamento como aprovao por parte da Prefeitura de Santana do Paraso, Licena Ambiental e estudos do subsolo, no podendo lhe ser imputada qualquer culpa nos danos ocasionados ao Requerente - f. 238.

Assevera que no h indenizao para ser fixada, ante a ausncia de dano moral. Alega que o MM. Juiz deixou de fixar honorrios advocatcios de sucumbncia na reconveno. Pela eventualidade, pugna pela reduo da condenao. Preparo f. 243. O requerente recorre adesivamente s f. 255/257, para o fim de obter a majorao do valor da indenizao por danos morais e excluso da obrigao de pagar as parcelas pleiteadas por meio da reconveno. Pela eventualidade, reala que o pagamento das parcelas dever ser efetuado aps a realizao da obra em seu imvel pelos requeridos. Isento de preparo. Contrarrazes s f. 252/254 e 260/266. o relatrio. De ofcio, conheo do reexame necessrio, considerando que o Municpio de Santana do Paraso foi condenado e que parte da sentena ilquida. Conheo tambm do recurso, uma vez presentes os pressupostos de admissibilidade. Sem preliminares, adentro o mrito. Ederval Germano Santos ajuizou ao de indenizao por danos morais e materiais em face de Hematita Empreendimentos Imobilirios Ltda. e do Municpio de Santana do Paraso, pretendendo a condenao dos requeridos a custear os reparos no imvel que possui e a pagar o valor correspondente a oitenta salrios mnimos a ttulo de danos morais. Relata que adquiriu da primeira requerida um terreno, no qual edificou sua casa de alvenaria. Que, aps alguns meses, apareceram vrias rachaduras e deslocamentos na estrutura da construo. Que, aps vistoria por parte de um engenheiro civil, foi constatado que o terreno abaixo do imvel (solo de sustentao do asfalto) cedeu por impercia da empresa r. Diz que a mesma

foi responsvel pelo aterro do loteamento e pelo asfaltamento das vias locais. Que a obra recebeu aprovao da Prefeitura, sendo essa responsvel solidria. O MM. Juiz acolheu o pedido principal sob o fundamento de que restou comprovada a culpa por parte da empresa e de que o Municpio deve responder objetivamente. No mesmo ato, julgou procedente o pedido contido na reconveno no sentido de condenar o requerente a pagar as parcelas do financiamento nos 57 a 60. Pois bem. Infere-se dos autos que o Sr. Ederval Germano Santos adquiriu um terreno no loteamento denominado Bairro Parque Caravelas, atravs da empresa Hematita Empreendimentos Imobilirios Ltda. A infraestrutura do referido loteamento foi realizada pela primeira requerida e contou com a aprovao do Municpio de Santana do Paraso e licena ambiental da FEAM, conforme se verifica s f. 67, 71/101. As fotos de f. 12/14 comprovam que o asfalto localizado em frente casa do requerente possui rachaduras e buracos. O laudo tcnico elaborado por engenheiro civil contratado pelo autor confirma a ocorrncia de movimentao do solo abaixo do terreno do requerente e alerta a necessidade de estudo para saber a causa do problema. Informa, ainda, que o abalo na estrutura do imvel ocorreu na mesma poca em que foi constatado pelos moradores da regio o defeito no asfaltamento (f. 11). H notcia de que o problema foi detectado em trs residncias, como declarado no ofcio emitido pela Associao dos Moradores do Bairro Parque Caravelas Prefeitura do Municpio de Santana do Paraso, f. 123. Em audincia, a empresa Hematita Empreendimentos Imobilirios Ltda. requereu a produo de prova pericial, porm, diante do valor dos honorrios periciais sugeridos pelo perito, desistiu da prova (f. 128/142). O contexto acima deixa claro que a primeira requerida deveria ter demonstrado fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor, por fora do art. 333, II, do CPC, o que no foi levado a efeito. A tese de que a responsabilidade deve ser atribuda exclusivamente ao demandante no prospera. Ainda que se considere o fato de que a construo da casa tenha sido empreendida pelo prprio requerente e que no houve projeto prvio, no vislumbro provas no sentido de que a origem do problema estaria na forma como a casa foi construda. Diante disso, inadmissvel o acolhimento da culpa exclusiva sustentada pelos requeridos. Alis, em pesquisa jurisprudncia no site do TJMG, pude observar que o empreendimento realizado no loteamento Bairro Parque Caravelas apresentou problemas de infraestrutura como se pode perceber nas Apelaes Cveis n 1.0417.04.000055-2/001 e n 1.0417.04.000211-1/001.
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Quanto responsabilidade do Municpio da Santana do Paraso, no vejo como afast-la. Em se tratando de omisso de um comportamento de agente pblico, do qual resulte dano na esfera jurdica de terceiros, por no ter sido realizada determinada prestao dentre as que incumbem ao Estado realizar em prol da coletividade, fala-se na incidncia da teoria da faute du service, e no em responsabilidade objetiva. Na teoria da culpa administrativa ou culpa do servio pblico, a responsabilidade civil do Estado por atos praticados por agente seu vista em moldes de direito privado. Instaurou-se um regime jurdico da responsabilidade do Poder Pblico em termos estritamente privatsticos, mas desvinculando a responsabilidade do ente estatal da ideia de culpa do funcionrio, passandose a falar em culpa do servio. A falta do servio pblico no se vincula culpa individual do funcionrio - pelo qual ele mesmo responde regressivamente -, mas ao funcionamento defeituoso do servio, do qual decorre o dano, incidindo, ento, a responsabilidade do ente estatal. Nessas hipteses, mister se faz a comprovao do nexo de causalidade, impondo-se a demonstrao de que o dano resultou diretamente da inao dos agentes administrativos, ou do mau funcionamento de um servio da Administrao. Portanto, verifica-se que essa culpa do servio pblico ocorre quando h o funcionamento defeituoso do servio, incidindo a responsabilidade estatal independentemente de qualquer indagao de culpa do agente pblico causador do dano. A propsito, Celso Antnio Bandeira de Mello ensina que, na responsabilidade subjetiva do Estado, em face dos princpios publicsticos, sob a tica da teoria da culpa administrativa ou da culpa do servio, no preciso a identificao de uma culpa individual do agente pblico para deflagrar-se a responsabilidade do Estado. Essa noo ultrapassada pela ideia denominada de faute du service entre os franceses. Ocorre a culpa do servio ou falta de servio quando este no funciona, devendo funcionar, funciona mal ou funciona atrasado. Esta a trplice modalidade pela qual se apresenta e nela se traduz um elo entre a responsabilidade tradicional do Direito Civil e a responsabilidade objetiva. (Curso de direito administrativo. 10. ed. So Paulo: Malheiros, 1998, p. 614.) Quer isso significar que, para a responsabilidade por danos causados a terceiros, basta a comprovao da ausncia do servio, se funcionou defeituosamente, ou a demora deste. Entretanto, essa concepo acarreta para o terceiro lesado o nus da prova do mau funcionamento da Administrao, ou de qualquer das hipteses supracitadas. No caso em comento, vejo que restou satisfatoriamente comprovado o mau funcionamento do servio
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pblico, evidenciando a culpa do Municpio pela ausncia de fiscalizao adequada do empreendimento da empresa requerida, bem como a falta de adoo de medidas necessrias com o fim de conter os danos provocados na via pblica do local, como noticiado pela Associao de Moradores do Bairro Parque Caravelas. O acervo probatrio produzido suficiente para se concluir o nexo de causalidade entre os danos suportados pelo requerente e a conduta dos requeridos. Assim, positivada a questo da responsabilidade subjetiva dos rus, resta-nos analisar o quantum indenizatrio. Cristalino o direito aos danos morais e materiais, porquanto notrio que o autor experimentou sofrimento contundente ao vivenciar a possibilidade de ficar desabrigado com sua famlia e o risco de desabamento. O dano material, por sua vez, caracteriza-se na existncia de abalos em alguns cmodos da casa, como descrito f. 11. Relativamente aos danos morais, sabe-se que o arbitramento tarefa das mais rduas, j que nosso ordenamento jurdico no possui dispositivos que possam determinar, com certeza matemtica, o quantum a ser apurado em tal hiptese. A fixao de tal parcela no se faz atravs de bases objetivas, ao revs, trata-se de tarefa relegada ao prudente arbtrio do juiz, o qual, sopesando as circunstncias de cada caso, dever chegar a uma quantia capaz de minimizar as consequncias do evento danoso e que, ao lado disso, sirva de penalidade didtica para o ofensor, de modo a evitar que o mesmo reincida da conduta ilcita. Com efeito, a indenizao de cunho moral deve ser arbitrada de forma a impor ao ofensor uma penalidade didtica, visando a desestimul-lo de reincidir na prtica do ato lesivo, prestando-se, ainda, para compensar o sofrimento e a deformao experimentados pela vtima, sem, contudo, propiciar-lhe o enriquecimento ilcito. Ao arbitrar os danos morais, o juiz deve atentar para a capacidade econmica das partes, para os reflexos do ato danoso na vida dos envolvidos e, tambm, para o nmero de beneficirios da parcela, porquanto a indenizao no pode ser to elevada a ponto de tornar-se inexequvel. Sopesando todos os elementos de informao carreados aos autos, tenho como justa a fixao dos danos morais no importe arbitrado pelo MM. Juiz (R$ 10.000,00 - dez mil reais), quantia esta que se revela suficiente para atender ao nvel econmico-social das partes e gravidade do dano, atingindo, portanto, sua finalidade pedaggico-punitiva. Quanto ao pedido contido na reconveno, tenho que a r. sentena deve ser confirmada, pois o autor, alm de no apresentar impugnao, deixou de comprovar a quitao das parcelas descritas f. 118. Por fim, observo que o MM. Juiz deixou de fixar a sucumbncia do autor em relao reconveno, sendo

o caso de acolher parcialmente o recurso da apelante Hematita Empreendimentos Imobilirios Ltda. Com tais consideraes, em reexame necessrio, confirmo a sentena. Dou provimento parcial ao recurso principal para fixar honorrios advocatcios na reconveno no valor correspondente a 10% (dez por cento) sobre a quantia cobrada s f. 102/104 em desfavor do autor, observada a justia gratuita (f. 16). Prejudicado o apelo adesivo. Custas recursais, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DDIMO INOCNCIO DE PAULA e ALBERGARIA COSTA. Smula - CONHECERAM DO REEXAME NECESSRIO, DE OFCIO, E CONFIRMARAM A SENTENA. DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO PRINCIPAL, PREJUDICADO O ADESIVO.

Presidncia do Desembargador Kildare Carvalho, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 18 de novembro de 2010. - Kildare Carvalho - Relator. Notas taquigrficas DES. KILDARE CARVALHO - Trata-se de reexame necessrio, bem como de recurso de apelao interposto em face da r. sentena proferida pelo MM. Juiz da 5 Vara da Fazenda Pblica da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos da ao ordinria ajuizada por Thiago Martins de Vasconcelos contra o Estado de Minas Gerais, julgou procedente o pedido inicial, para determinar a substituio da placa alfanumrica do veculo Fiat/Palio ELX Flex, placa HID-0710, de propriedade do autor, com a consequente troca de documentao. Alega o apelante que a r. sentena merece reforma, haja vista que todos os atos praticados pela Administrao Pblica se pautaram pela legalidade. Aduz que o papel do ente pblico, ao detectar a existncia de infrao de trnsito, imput-la ao proprietrio do veculo. Argumenta que no possua qualquer informao acerca da clonagem do automvel do autor, no sendo o Estado segurador universal com a responsabilidade de evitar todos os crimes (sic). Justifica, ao fim, que no possvel proceder substituio da placa sem que sejam efetuados os pagamentos das multas j expedidas. Requer, ao final, o provimento do apelo. Conheo da remessa oficial do processo, bem como do apelo voluntrio interposto, presentes os pressupostos para sua admisso. Cuidam os autos, como se disse, de ao ajuizada por Thiago Martins de Vasconcelos em desfavor do Estado de Minas Gerais, pretendendo a substituio da placa alfanumrica do veculo de sua propriedade (Fiat/Palio ELX Flex, placa HID-0710), com a consequente troca da documentao, alegando ter havido clonagem. Informa que, a partir de agosto de 2008, passou a receber autuaes de trnsito cometidas nos Municpios de Pirapozinho (SP), Rinpolis (SP), Anpolis (GO) e Goinia (GO), locais nos quais nunca esteve e a prpria quilometragem do veculo no seria compatvel com a distncia. Argumentou a existncia de diferenas aparentes e perceptveis entre o seu automvel e o clonado, aptas a confirmar sua tese. O MM. Juiz primevo julgou procedente o pedido inicial, reconhecendo a existncia do vcio. Tenho que a r. sentena est a merecer integral confirmao, seno vejamos.
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Clonagem de veculo - Exame pericial Comprovao - Substituio da placa - Art. 1 da Portaria n 3.787/2009, Detran/MG e art. 1 da Lei Estadual 18.704/2010 - Multas aplicadas Pagamento por parte do proprietrio - Excluso de responsabilidade - Sentena confirmada
Ementa: Apelao. Administrativo. Trnsito. Veculo objeto de clonagem. Comprovao por meio de exame pericial do instituto de criminalstica. Substituio da placa alfanumrica. Direito assegurado. Sentena confirmada. - Uma vez comprovada, por meio de exame pericial do Instituto de Criminalstica, a ocorrncia de clonagem em veculo de propriedade do autor, correta a sentena que lhe reconhece o direito de substituio da placa alfanumrica. Em reexame necessrio, confirma-se a sentena, prejudicado o recurso voluntrio. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0024.09.454232-1 1/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 5 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelado: Thiago Martins de Vasconcelos Relator: DES. KILDARE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a

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Com efeito, extrai-se dos autos a presena de elementos contundentes que permitem concluir ter, de fato, ocorrido a clonagem do veculo de propriedade do autor. Em primeiro lugar, pode-se mencionar a inexistncia de frisos laterais no automvel do apelado, existentes no automotor objeto da fraude, aliado ao fato de que, no veculo original, h um adesivo da empresa DNA Securith colado ao lado direito da placa traseira, como exigncia da seguradora, e que, por bvio, no consta no clone. Tais indcios, no entanto, foram incontestavelmente confirmados pelo laudo de exame pericial realizado pelo Instituto de Criminalstica do Estado de Gois, que apreendeu o veculo fraudado e consignou o seguinte:
2) A numerao apresenta adulterao em seus caracteres? Resposta: sim, o ltimo algarismo formador do NIV (2) est remarcado. [...] 8) Existem outros dados levantados que cooperem para identificao do veculo? Resposta: as etiquetas auto-adesivas so produtos de falsificao. A gravao da seo identificadora nos vidros (85231982) est remarcada (documento de f.94/99-TJ).

que, para realizar a substituio da placa clonada, necessrio o pagamento das multas aplicadas. Ora, se o veculo de propriedade do autor foi comprovadamente objeto de clonagem, no h falar na sua responsabilidade pelo pagamento de infraes de trnsito por ele no cometidas, sobretudo se tomou todas as providncias cabveis para comunicar aos rgos responsveis a existncia da fraude (v.g., documentos de f.19, 25/27 e 49/72-TJ). In casu, tem-se que as multas foram cometidas por outra pessoa, que conduzia o veculo clonado, contudo, com a inteno de imputar sua autoria e responsabilidade ao verdadeiro proprietrio. A respeito, a jurisprudncia deste Tribunal de Justia:
Ao ordinria. Veculo com placa clonada. Provas produzidas. Substituio dos caracteres. Possibilidade. Procedncia dos pedidos iniciais. Havendo comprovao de fraude dos caracteres da placa de veculo (clonagem), determina-se sua substituio para evitar que o proprietrio tenha que continuar suportando os prejuzos advindos de multas aplicadas por infrao de trnsito. Recurso no provido (TJMG, Apelao n5138863-24.2009.8.13.0024, Rel. Des. Almeida Melo, DJ de 10.08.2010).

Assim, restaram suficientemente demonstradas nos autos as diferenas entre os veculos, configurando a clonagem do automvel de propriedade do autor. A alegao do apelante de impossibilidade de substituio da placa, por sua vez, no procede. que, no mbito do prprio Estado de Minas Gerais, foi editada a Portaria n 3.787/2009, do Detran/MG, disciplinando e autorizando o procedimento para tanto, nas hipteses excepcionais e devidamente justificadas de placas duplicatas ilegalmente clonadas. Veja-se o teor do art.1:
Art.1 A troca das placas de identificao do veculo (substituio de caracteres alfanumricos de identificao) ser autorizada na hiptese de demonstrada comprovao da existncia de duplicatas ilegalmente clonadas, comumente denominado como veculo dubl ou clonado.

Portanto, correta a sentena que deu pela procedncia do pedido inicial, razo pela qual s me resta confirm-la em seus integrais termos. Com essas consideraes, em reexame necessrio, confirmo a r. sentena, restando prejudicado o recurso voluntrio. Custas, na forma da Lei n 14.939/2003. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SILAS VIEIRA e ALBERGARIA COSTA. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

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Mais recentemente, a Lei Estadual n 18.704/2010, veio a corroborar o nesta via reconhecido ao recorrido:
Art.1 O proprietrio de veculo automotor cuja placa tiver sido clonada ter direito substituio da placa, aps a comprovao da clonagem, mediante processo administrativo. Pargrafo nico. O novo emplacamento e a nova documentao do veculo a que se refere o caput sero providenciados sem custo para o proprietrio.

Servidor pblico estadual - Exerccio de mandato eletivo - Prmio por produtividade - Natureza propter laborem - Art. 24 da Lei 17.600/2008 Requisitos mnimos - Atendimento - Inviabilidade - Afastamento das funes do cargo efetivo Percepo do prmio vedada
Ementa: Ao ordinria. Prmio de produtividade. Lei Estadual n 17.600/2008. Natureza propter laborem. Incabvel para servidores afastados de suas atividades no cargo de provimento efetivo.

Nesse contexto, tambm carecem de amparo os argumentos do Estado de Minas Gerais, no sentido de
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- A gratificao denominada prmio de produtividade, criada pela Lei Estadual 15.275/04, como a prpria denominao indica, pressupe o efetivo exerccio no cargo e a correspondente produtividade. - Uma vez que o servidor se encontra afastado por exercer mandato eletivo, no estando no exerccio de suas funes, no h como integrar a mesma sua remunerao, pois se torna impossvel a averiguao das condies que a justifiquem. APELAO CVEL N 1.0024.09.500532-8 8/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Danilo Santos Pereira ou Danilo dos Santos Pereira - Apelado: Estado de Minas Gerais - Relatora: DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 5 de outubro de 2010. - Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Relatora. Notas taquigrficas DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Trata-se de recurso de apelao interposto, s f. 134/142, por Danilo dos Santos Pereira, nos autos da ao ordinria movida em face do Estado de Minas Gerais, diante de seu inconformismo perante a deciso de f. 127/132, que julgou improcedentes os pedidos iniciais, concluindo que o requerente no tem direito ao recebimento do prmio por produtividade, visto que exerce mandato eletivo no Sindicato dos Delegados de Polcia Civil do Estado de Minas Gerais e que tal gratificao tem carter propter laborem. Em suas razes recursais, alega o apelante que a deciso proferida fere disposies da Constituio Estadual e da Lei Estadual n 17.600/2008. O recorrente afirma que sua situao a prevista no art. 24 da Lei Estadual n 17.600/2008, pois servidor pblico em atividade, que exerce cargo de provimento efetivo h mais de 20 anos e, ainda, que sua atividade na Diretoria do Sindicato dos Delegados de Polcia Civil (Sindepo) no encontra impedimento para a percepo do prmio por produtividade, com fulcro no art. 10 da Lei Estadual n 10.254/1990. Aduz que o ato que indeferiu a concesso da gratificao nulo, pois no respeitou os princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio. Cita publicao informando que o STF aprovou

smula vinculante reconhecendo o direito dos servidores inativos de receberem a Gratificao de Desempenho de Atividade Tcnico-Administrativa (GDATA). Pleiteia pela reforma integral da r. sentena. Em contrarrazes, s f. 144/151, alega o Estado de Minas Gerais que o recorrente no est no efetivo exerccio das funes de seu cargo, visto que exerce o mandato eletivo junto Sindepo. Assevera o apelado que o prmio por produtividade tem natureza propter laborem, que tal gratificao impe a participao do servidor na sua constituio, como previsto no Decreto Estadual n 43.674/2003, o que no ocorre no caso dos autos, visto que o autor se encontra afastado de suas funes. Assegura que o prmio por produtividade tem como traos seu carter eventual, condicionado, precrio, compensatrio, premial e isolado. Em observncia aos arts. 37, caput, 1 e 2 da CR/1988 e da Smula 339 do STF, requer seja mantida a deciso de primeira instncia. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. Inexistindo preliminares, passo ao exame do mrito. Extrai-se dos autos que o autor, ora apelante, ajuizou ao ordinria em face do Estado de Minas Gerais visando ao recebimento do prmio por produtividade, institudo pela Lei Estadual 17.600/2008. Ocorre que o servidor estadual se encontrava no exerccio de mandato eletivo junto ao Departamento do Sindicato dos Delegados de Polcia Civil do Estado de Minas Gerais, consequentemente, afastado das funes de seu cargo de provimento efetivo. O beneficio Premio de Produtividade foi institudo pela Lei Estadual n 14.694/2003, alterada pela Lei n 15.275/2004, estabelecendo:
Art. 31. O Estado assegurar ao servidor pblico civil da Administrao Pblica direta, autrquica e fundacional os direitos previstos no art. 7, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX, da Constituio da Repblica e os que, nos termos da lei, visem melhoria de sua condio social e da produtividade e da eficincia no servio pblico, em especial o prmio por produtividade e o adicional de desempenho. 1 A lei dispor sobre o clculo e a periodicidade do prmio por produtividade a que se refere o caput deste artigo, o qual no se incorporar, em nenhuma hiptese, aos proventos de aposentadoria e penses a que o servidor fizer jus e cuja concesso depender de previso oramentria e disponibilidade financeira do Estado. Art. 32 [...] 3 O prmio de produtividade no se incorpora remunerao nem aos proventos de aposentadoria ou penso do servidor e no servir de base de clculo para outro benefcio ou vantagem nem para a contribuio seguridade social. Art. 32-A. Os recursos oramentrios provenientes da ampliao real da arrecadao de receitas da Administrao Pblica estadual podero ser aplicados no pagamento de prmio por produtividade.
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[...] 6 Os recursos destinados pelo rgo, entidade ou unidade administrativa ao pagamento de prmio de produtividade a que se refere este artigo, a ser pago em at quatro parcelas, sero distribudos entre os servidores, na forma de regulamento; [...]. Art. 33. O pagamento de prmio de produtividade aos servidores s poder ocorrer em rgo ou entidade com Acordo de Resultados em vigor e com instrumento de avaliao permanente do desempenho dos seus servidores. 1 Os resultados da avaliao de desempenho do servidor, computados periodicamente, sero convertidos em pontuao, conforme previsto em regulamento, para fins de aferio dos valores individuais do prmio por produtividade. 2 O prmio de produtividade s poder ser percebido por servidor ocupante de cargo de provimento efetivo e por detentor de funo pblica, mesmo quando no exerccio de cargo de provimento em comisso ou funo gratificada, que obtiver o nvel mnimo de desempenho previsto em regulamento, bem como por servidor ocupante, exclusivamente, de cargo de provimento em comisso.

A lei instituidora desse benefcio ainda foi regulamentada pelo Decreto n 43.674/03, com alteraes trazidas pelo Decreto 43.851/04, se no, vejamos:
Art. 8 [...] 2 Os resultados da Avaliao de Desempenho Individual do servidor sero convertidos em pontuao para fins de aferio dos valores individuais do prmio por produtividade. 3 O servidor ocupante de cargo de provimento efetivo e o detentor de funo pblica que obtiver resultado inferior a setenta por cento da pontuao mxima da Avaliao de Desempenho Individual ou da Avaliao Especial de Desempenho no receber prmio por produtividade. [...] 5 O valor do prmio por produtividade a ser pago a cada servidor ser proporcional aos dias de efetivo exerccio das atribuies do cargo ou funo.

Pela simples leitura dos dispositivos acima transcritos, verifica-se que a vantagem pecuniria pleiteada pelo apelante possui natureza propter laborem. A Lei Estadual n 17.600, de 2008, regulamenta o pagamento do prmio de produtividade no mbito do Poder Executivo, limitando, todavia, sua aplicao aos servidores que se encontram em atividade, em cargo de provimento efetivo ou que esteja exercendo funo pblica ou cargo em comisso, vejamos:
Art. 24. Far jus ao Prmio por Produtividade o servidor em atividade, ocupante de cargo de provimento efetivo ou de provimento em comisso ou detentor de funo pblica de que trata a Lei n 10.254, de 20 de julho de 1990, e o ocupante de cargo de Subsecretrio de Estado que no perodo de referncia: I - esteve em efetivo exerccio, nos termos de ato formal, por perodo mnimo definido em regulamento; e II - (Revogado pelo art. 8 da Lei n 18017, de 8 de janeiro de 2009). 1 No far jus ao Prmio por Produtividade o servidor designado para o exerccio de funo pblica de que trata o
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art. 10 da Lei n 10.254, de 20 de julho de 1990. 2 A forma de clculo do valor do Prmio por Produtividade a ser percebido por cada servidor ser definida em decreto e considerar, no mnimo: I - o resultado obtido na avaliao de produtividade por equipe, nos termos definidos em decreto; II - (Vetado); III - os dias efetivamente trabalhados durante o perodo de referncia. 3 Para os fins do disposto no inciso III do 2, consideram-se efetivamente trabalhados os dias de efetivo exerccio, definidos nos termos da legislao vigente, excetuados os dias de paralisao, de afastamento, de licena ou qualquer interrupo do exerccio das atribuies do cargo ou da funo. 4 O servidor receber Prmio por Produtividade referente ao rgo ou entidade em que se encontrava em efetivo exerccio, por ato formal, durante o perodo de referncia. 5 Os ocupantes de cargos de provimento efetivo da carreira de Auditor Interno, de que trata a Lei n 15.304, de 11 de agosto de 2004, faro jus ao Prmio por Produtividade referente Auditoria-Geral do Estado - AUGE, ainda que em exerccio em outro rgo ou entidade de Poder Executivo. 6 Os ocupantes de cargos de provimento efetivo da carreira de Procurador de Estado, de que trata a Lei Complementar n 81, de 10 de agosto de 2004, faro jus ao Prmio por Produtividade referente Advocacia-Geral do Estado - AGE, ainda que em exerccio em outro rgo ou entidade do Poder Executivo Estadual. 7 vedada a percepo acumulada de Prmio por Produtividade referente ao rgo de origem e ao rgo em que o servidor se encontra em efetivo exerccio. 8 O empregado pblico do Poder Executivo do Estado, o servidor pblico ou o empregado pblico de outro ente federado ou do Poder Legislativo ou Judicirio do Estado cedido ao Poder Executivo Estadual que esteja prestando servio em rgo ou entidade de que trata o art. 23, poder auferir Prmio por Produtividade, o qual no poder ser superior ao de maior valor pago a servidor em exerccio no mesmo rgo ou entidade, na forma estabelecida em decreto, desde que no receba bonificao referente a resultado ou produtividade do rgo ou da entidade de origem. 9 O servidor que, no perodo de referncia, encontrar-se em situao de acmulo de cargos permitida pelo inciso XVI do caput do art. 37 da Constituio Federal far jus ao Prmio por Produtividade correspondente a cada cargo. 10. No faro jus ao prmio por produtividade o Secretrio de Estado, o Secretrio-Adjunto de Estado, o Diretor-Geral e o Vice-Diretor Geral de autarquias, o Presidente e o Vice-Presidente de fundaes.

Verifica-se, com a leitura atenta do dispositivo, que o desejado benefcio uma vantagem pecuniria constituda com o objetivo de incentivar os servidores pblicos a terem desempenho mais efetivo no exerccio de suas atividades. Tal gratificao no tem carter de generalidade; o servidor, para ter direito sua percepo, dever cumprir determinados requisitos. O artigo supramencionado dispe que a forma de clculo do valor do prmio ser regulamentada por decreto, entretanto, prev que considerar, no mnimo, o resultado na avaliao de produtividade por equipe e os

dias efetivamente trabalhados durante certo perodo de referncia. No caso em comento, o servidor, ora recorrente, encontrava-se afastado de suas atividades por estar exercendo mandato eletivo. Pois bem, ntido que, com o afastamento do servidor de seu cargo de provimento efetivo, impossvel se faz o cumprimento dos requisitos mnimos para o clculo do prmio. Hely Lopes Meirelles, em sua doutrina, conceituou esse beneficio como:
vantagens pecunirias atribudas precariamente aos servidores que esto prestando servios comuns da funo em condies anormais de segurana, salubridade ou onerosidade (gratificaes de servio), ou concedidas como ajuda aos servidores que renam as condies pessoais que a lei especifica (gratificaes especiais) [...] essas gratificaes s devem ser percebidas enquanto o servidor est prestando o servio que as enseja, porque so retribuies pecunirias pro labore faciendo e propter laborem. Cessado o trabalho que lhes d causa ou desaparecidos os motivos excepcionais e transitrios que as justificam, extingue-se a razo de seu pagamento. Da por que no se incorporam automaticamente ao vencimento, nem so auferidas na disponibilidade e na aposentadoria, salvo quando a lei expressamente o determina, por liberalidade do legislador (Direito administrativo, 13. ed., p. 399).

Reconhecimento de relao de parentesco avoenga - Busca da ancestralidade - Direito personalssimo - Dignidade da pessoa humana Legitimidade ativa dos netos - Cabimento
Ementa: Direito de famlia. Declarao de relao avoenga. Ao proposta pelos herdeiros do falecido pai, diretamente contra os herdeiros do suposto av, tambm j falecido. Investigao da ancestralidade. Direito da personalidade. Dignidade da pessoa humana. Possibilidade. Legitimidade ativa. Reconhecimento. Sentena cassada. - Em que pese aparente limitao oferecida pelo Cdigo Civil Brasileiro, em seu artigo 1.606, propositura, pelos netos, de ao declaratria de relao de parentesco em face do av, mesmo quando j falecido o seu genitor, a interpretao mais adequada e atenta ao fenmeno da constitucionalizao do Direito Civil no sentido de que a investigao da ancestralidade direito da personalidade, decorrente da clusula maior da dignidade da pessoa humana, no podendo seu exerccio ser restrito apenas s relaes de filiao, da por que no se pode negar aos netos - no tendo o seu pai, em vida, vindicado a sua paternidade - o direito prprio e personalssimo de pleitear o reconhecimento da relao avoenga, em face do av (ou de seus herdeiros, quando j falecido). - Precedentes do STJ. Legitimidade ativa reconhecida. Recurso provido. Sentena cassada. APELAO CVEL N 1.0024.09.744299-0 0/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: W.R.B. e outros - Apelados: A.M.S.C., D.R.R., D.R.R. - Relator: DES. EDUARDO ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 16 de novembro de 2010. Eduardo Andrade - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO ANDRADE - Trata-se de ao declaratria ajuizada por W.R.B., P .S.B. e W.S.B. em face
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Tratando-se, pois, de gratificaes propter laborem, que s podem ser percebidas em atividade, mediante certos, determinados e especficos requisitos, a ela os afastados de suas atividades no tem direito sua percepo. Nesse sentido:
Administrativo. Prmio por produtividade. Gratificao pessoal e transitria. Efetivo exerccio do cargo. Licena-sade ou maternidade. Impossibilidade de percepo. Negar provimento. - O prmio de produtividade, gratificao de carter pessoal e transitria, s devido, cumpridos os requisitos legais, aos servidores pblicos da ativa ocupantes de cargo pblico de provimento efetivo, no exerccio de cargo em comisso ou funo gratificada, ou cargo de provimento exclusivo em comisso, em efetivo exerccio do cargo. Assim, o servidor pblico em licena-sade ou maternidade no faz jus percepo de referida gratificao propter laborem, de natureza precria e transitria (Apelao Cvel 1.0024.06.989831-0/001 - Relatora: Des. Maria Elza Data de publicao: 21.01.2009).

Com tais consideraes, nego provimento ao apelo, mantendo in totum a sentena a quo. Custas recursais, pelas apelantes, na forma da lei. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ARMANDO FREIRE e ALBERTO VILAS BOAS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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de A.M.S.C., D.R.R.1 e D.R.R.2, herdeiros de O.R.R., falecido em 10.10.2008, objetivando a declarao da relao de parentesco avoenga havida com o investigando, por ser este pai do genitor dos autores, D.R.B., com a consequente averbao no Cartrio de Registro Civil. Adoto o relatrio da sentena de origem, acrescentando-lhe que o feito foi extinto, sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, VI, do CPC, tendo em vista a ilegitimidade ativa dos autores da demanda, ao fundamento de que a ao de investigao de paternidade de natureza personalssima, no se podendo, assim, atribuir ao filho paternidade que nunca teve interesse de requerer. Os autores foram condenados ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, suspensa a exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50 (f. 59/61). Inconformados, os autores interpuseram o presente recurso, pretendendo a reforma do decisum, sob a alegao de que os tribunais superiores ptrios j consolidaram entendimento no sentido de ser possvel a investigao de paternidade avoenga, proposta pelo neto a fim de obter o reconhecimento da paternidade de seu pai e, por via de consequncia, da sua relao de parentesco com seu av, sob o fundamento principal de que se trata de direito relacionado dignidade da pessoa humana. Sustentam, portanto, serem parte legtima a figurar no polo ativo da presente demanda, porquanto, j falecido o seu pai, possuem direito prprio e personalssimo de buscar o reconhecimento da sua ancestralidade. Destacam recente julgado do colendo STJ, nesse sentido (f. 73/76). Subiram-me os autos. Remetidos os autos d. Procuradoria-Geral de Justia, o ilustre representante do Ministrio Pblico, Dr. Darcy de Souza Filho, opinou pelo desprovimento do recurso (f. 85/88). Presentes os requisitos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade, conheo do recurso. Infere-se dos autos que W.R.B., P .S.B. e W.S.B. propuseram a presente ao declaratria em face de A.M.S.C., D.R.R.1 e D.R.R.2, herdeiros de O.R.R., falecido em 10.10.2008, objetivando a declarao da relao de parentesco avoenga havida com o investigando, por ser este pai do genitor dos autores, D.R.B., com a consequente averbao no Cartrio de Registro Civil. Narram os autores que so filhos de D.R.B. - j falecido - que, por sua vez, era filho de M.L.G.B. e do ora investigando, O.R.R. Em razo de o investigando tambm j haver falecido, a sua viva, A.M.S.C., e seus herdeiros, D.R.R.1 e D.R.R.2, foram indicados no polo passivo da demanda. Acrescentam que, por um equvoco do cartrio registral, o nome do investigando, O.R.R., no constou
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do registro de nascimento de seu filho, D.R.B. - pai dos autores. Com isso, malgrado a posse de estado de filho ostentada por toda a vida de seu genitor, no puderam os autores - afirmam - exercer seus direitos sucessrios quando do falecimento do investigando, em razo do lapso ocorrido no registro civil. Pretendem, assim, com a presente demanda, o reconhecimento da relao de parentesco avoenga havida com investigando, com a consequente averbao no Cartrio de Registro Civil. O il. Sentenciante, todavia, extinguiu o feito, sem resoluo do mrito, com fundamento na ilegitimidade ativa dos ora apelantes, considerando ser de natureza personalssima a ao investigatria de paternidade. Com a mais respeitosa vnia, tenho que razo assiste aos apelantes. O presente debate perpassa, fundamentalmente, pela verificao da possibilidade de os netos pleitearem, judicialmente, a declarao da relao de parentesco em face do av - ou de seus herdeiros, quando j falecido -, na hiptese em que seu pai, quando em vida, no vindicou a sua paternidade. A hiptese parece encontrar obstculo no art. 1.606 do Cdigo Civil, que dispe:
Art. 1.606. A ao de prova de filiao compete ao filho, enquanto viver, passando aos herdeiros, se ele morrer menor ou incapaz. Pargrafo nico. Se iniciada a ao pelo filho, os herdeiros podero continu-la, salvo se julgado extinto o processo.

Doutrina e jurisprudncia, por muito tempo, curvaram-se no sentido do descabimento da chamada ao avoenga, com fundamento na natureza personalssima da ao investigatria de paternidade, acessvel apenas aos filhos em face de seus pais e limitada, portanto, s hipteses de filiao. o que observa Maria Berenice Dias:
Partindo da expresso legal [CC 1.606], a tendncia da jurisprudncia sempre foi vedar a ao do herdeiro do falecido diretamente contra os avs, buscando identificar a ancestralidade para fins patrimoniais e sucessrios. O fundamento seria a falta de legitimidade dos netos para dirigir esse tipo de ao na busca da identificao da verdade biolgica do genitor do falecido (DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 5. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009, p. 428).

Todavia, no mbito da jurisprudncia do colendo STJ, j h alguns anos vem se firmando orientao em sentido contrrio, para admitir, luz dos preceitos constitucionais, a propositura de ao declaratria de parentesco pelos netos em face de seus avs. Tal reorientao - consagrada em recentssimo acrdo de relatoria da culta Ministra Nancy Andrighi

Direito civil. Famlia. Ao de declarao de relao avoenga. Busca da ancestralidade. Direito personalssimo dos netos. Dignidade da pessoa humana. Legitimidade ativa e possibilidade jurdica do pedido. Peculiaridade. Me dos pretensos netos que tambm postula seu direito de meao dos bens que supostamente seriam herdados pelo marido falecido, porquanto pr-morto o av. - Os direitos da personalidade, entre eles o direito ao nome e ao conhecimento da origem gentica so inalienveis, vitalcios, intransmissveis, extrapatrimoniais, irrenunciveis, imprescritveis e oponveis erga omnes. - Os netos, assim como os filhos, possuem direito de agir, prprio e personalssimo, de pleitear declaratria de relao de parentesco em face do av, ou dos herdeiros se prmorto aquele, porque o direito ao nome, identidade e origem gentica esto intimamente ligados ao conceito de dignidade da pessoa humana. - O direito busca da ancestralidade personalssimo e, dessa forma, possui tutela jurdica integral e especial, nos moldes dos arts. 5 e 226 da CF/88. - O art. 1.591 do CC/02, ao regular as relaes de parentesco em linha reta, no estipula limitao, dada a sua infinitude, de modo que todas as pessoas oriundas de um tronco ancestral comum, sempre sero consideradas parentes entre si, por mais afastadas que estejam as geraes; dessa forma, uma vez declarada a existncia de relao de parentesco na linha reta a partir do segundo grau, esta gerar todos os efeitos que o parentesco em primeiro grau (filiao) faria nascer. - A pretenso dos netos no sentido de estabelecer, por meio de ao declaratria, a legitimidade e a certeza da existncia de relao de parentesco com o av no caracteriza hiptese de impossibilidade jurdica do pedido; a questo deve ser analisada na origem, com a amplitude probatria a ela inerente. - A jurisprudncia alem j abordou o tema, adotando a soluo ora defendida. Em julgado proferido em

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(publicado em 06.08.10), destacado pelos recorrentes norteia-se, em especial, pelo reconhecimento da busca ancestralidade como um direito da personalidade, corolrio da clusula maior da dignidade da pessoa humana, notadamente no que se refere ao direito ao nome, identidade e origem gentica. Trata-se, pois, como se v, de entendimento atento e sensvel ao processo de constitucionalizao do Direito Civil, e, mais precisamente, redefinio do Direito de Famlia, luz dos preceitos constitucionais. Com isso, considerando - como dito - que o direito ao conhecimento das prprias origens familiares, dos vnculos de parentesco deve ser encarado como direito nsito pessoa humana, bem como que, no Direito brasileiro, no h limitao configurao de relaes de parentesco na linha reta, tenho que no se pode negar aos netos - no tendo o seu pai, em vida, vindicado a sua paternidade - o direito prprio e personalssimo de pleitear o reconhecimento da relao avoenga, em face do av (ou de seus herdeiros, quando j falecido). precisamente o que decidiu o colendo STJ, no acrdo acima referido, de relatoria da eminente Ministra Nancy Andrighi:

31.01.1989 e publicado no peridico jurdico NJW (Neue Juristische Woche) 1989, 891, o Tribunal Constitucional Alemo (BVerfG) afirmou que os direitos da personalidade (art. 2, 1 e art. 1, 1, da Constituio Alem) contemplam o direito ao conhecimento da prpria origem gentica. - Em hiptese idntica presente, analisada pelo Tribunal Superior em Dresden (OLG Dresden) por ocasio de julgamento ocorrido em 14 de agosto de 1998 (autos n 22 WF 359/98), restou decidido que em ao de investigao de paternidade podem os pais biolgicos de um homem j falecido ser compelidos colheita de sangue. - Essa linha de raciocnio deu origem reforma legislativa que provocou a edio do 372a do Cdigo de Processo Civil Alemo (ZPO), em 17 de dezembro de 2008, a seguir reproduzido (traduo livre): 372a Investigaes para constatao da origem gentica. I. Desde que seja necessrio para a constatao da origem gentica, qualquer pessoa deve tolerar exames, em especial a coleta de amostra sangunea, a no ser que o exame no possa ser exigido da pessoa examinada. II. Os 386 a 390 so igualmente aplicveis. Em caso de repetida e injustificada recusa ao exame mdico, poder ser utilizada a coao, em particular a conduo forada da pessoa a ser examinada. - No procede a alegada ausncia de provas, a obstar o pleito deduzido pelos netos, porque, ao acolher a preliminar de carncia da ao, o TJ/RJ no permitiu que a ao tivesse seguimento, sem o que no h como produzir provas, porque no chegado o momento processual de faz-lo. - Se o pai no props ao investigatria quando em vida, a via do processo encontra-se aberta aos seus filhos, a possibilitar o reconhecimento da relao avoenga; exigem-se, certamente, provas hbeis, que devero ser produzidas ao longo do processo, mas no se pode despojar do solo adequado uma semente que apresenta probabilidades de germinar, lanando mo da negativa de acesso ao Judicirio, no terreno estril da carncia da ao. - O pai, ao falecer sem investigar sua paternidade, deixou a certido de nascimento de seus descendentes com o espao destinado ao casal de avs paternos em branco, o que j se mostra suficiente para justificar a pretenso de que seja declarada a relao avoenga e, por consequncia, o reconhecimento de toda a linha ancestral paterna, com reflexos no direito de herana. - A preservao da memria dos mortos no pode se sobrepor tutela dos direitos dos vivos, que, ao se depararem com inusitado vcuo no tronco ancestral paterno, vm, perante o Poder Judicirio, deduzir pleito para que a linha ascendente lacunosa seja devidamente preenchida. - As relaes de famlia tal como reguladas pelo Direito, ao considerarem a possibilidade de reconhecimento amplo de parentesco na linha reta, ao outorgarem aos descendentes direitos sucessrios na qualidade de herdeiros necessrios e resguardando-lhes a legtima e, por fim, ao reconhecerem como famlia monoparental a comunidade formada pelos pais e seus descendentes, inequivocamente, movem-se no sentido de assegurar a possibilidade de que sejam declaradas relaes de parentesco pelo Judicirio, para alm das hipteses de filiao. - Considerada a jurisprudncia do STJ no sentido de ampliar a possibilidade de reconhecimento de relaes de parentesco, e desde que na origem seja conferida a amplitude probatria que a hiptese requer, h perfeita viabilidade jurdica do pleito deduzido pelos netos, no sentido de verem reconhecida a relao avoenga, afastadas, de rigor, as preliminares de

carncia da ao por ilegitimidade de parte e impossibilidade jurdica do pedido, sustentadas pelos herdeiros do av. - A respeito da me dos supostos netos, tambm parte no processo, e que aguarda possvel meao do marido ante a pr-morte do av dos seus filhos, segue mantida, quanto a ela, de igual modo, a legitimidade ativa e a possibilidade jurdica do pedido, notadamente porque entendimento diverso redundaria em reformatio in pejus. Recurso especial provido. (REsp 807849/RJ, Relatora Ministra Nancy Andrighi, rgo Julgador S2, Segunda Seo, data do julgamento 24.03.2010, data da publicao/Fonte DJe de 06.08.2010.)

A esse respeito, novamente Maria Berenice Dias:


A prerrogativa de ver reconhecida a relao de parentesco constitui direito prprio, personalssimo com relao ao nome e ancestralidade. No se cuida de exerccio do direito de ao em nome de outrem, ou seja, do neto, em nome do pai, para investigar a paternidade deste frente ao seu genitor. A ao investigatria de ancestralidade em nome prprio, do neto contra o av, no se tratando de legitimao extraordinria. Nem mesmo o equvoco na identificao da ao pode obstaculizar a pretenso (DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 5. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009, p. 429).

Nesse sentido j vinha caminhando a jurisprudncia do STJ. Confira-se:


Civil e processual. Ao rescisria. Carncia afastada. Direito de famlia. Ao declaratria de reconhecimento de relao avoenga e petio de herana. Possibilidade jurdica. CC de 1916, art. 363. I. Preliminar de carncia da ao afastada (por maioria). II. Legtima a pretenso dos netos de obter, mediante ao declaratria, o reconhecimento de relao avoenga e petio de herana, se j ento falecido seu pai, que em vida no vindicara a investigao sobre a sua origem paterna. III. Inexistncia, por conseguinte, de literal ofensa ao art. 363 do Cdigo Civil anterior (por maioria). IV. Ao rescisria improcedente (AR 336/RS, Relator Ministro Aldir Passarinho Junior. Revisor Ministro Jorge Scartezzini. rgo Julgador S2 - Segunda Seo. Data do julgamento: 24.08.2005. Data da publicao/fonte: DJ de 24.04.2006, p. 343). Recurso especial. Famlia. Relao avoenga. Reconhecimento judicial. Possibilidade jurdica do pedido. - juridicamente possvel o pedido dos netos formulado contra o av, os seus herdeiros deste, visando o reconhecimento judicial da relao avoenga. - Nenhuma interpretao pode levar o texto legal ao absurdo. (REsp 604154/RS - Relator Ministro Humberto Gomes de Barros. rgo Julgador T3, Terceira Turma. Data do julgamento: 16.06.2005. Data da publicao/fonte: DJ 01.07.2005, p. 518 - RDR vol. 41, p. 297). Ao dos netos para identificar a relao avoenga. Precedente da Terceira Turma. 1. Precedente da Terceira Turma reconheceu a possibilidade da ao declaratria para que diga o Judicirio existir ou no a relao material de parentesco com o suposto av (REsp n 269/RS, Relator o Ministro Waldemar Zveiter, DJ de 7/5/90). 2. Recursos especiais conhecidos e providos. (REsp 603885/RS, Relator Ministro Carlos Alberto Menezes Direito. rgo Julgador T3, Terceira Turma. Data do julgamento: 03.03.2005. Data da publicao/fonte: DJ de 11.04.2005, p. 291.)

Citando Belmiro Pedro Welter, conclui a doutrinadora, com a ressalva de que a legitimidade do neto est condicionada ao falecimento do pai: Se o filho no quer exercer seu direito contra o genitor, no se pode negar ao neto o exerccio de direito nativo de personalidade. Com essas consideraes, dou provimento ao recurso, para cassar a sentena recorrida e determinar seja dado regular prosseguimento ao feito. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES GERALDO AUGUSTO e VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Impenhorabilidade - Bem de famlia - Edificao Unidades autnomas - Propriedade em condomnio - Penhora sobre a frao ideal do devedor - Possibilidade
Ementa: Agravo de instrumento. Impenhorabilidade. Bem de famlia. Edificao. Unidades autnomas. Propriedade em condomnio. Penhora sobre a frao do devedor. Possibilidade. Recurso no provido. - Possvel a penhora da parte do imvel que no utilizada como moradia do agravante e de sua famlia, sem que isso o descaracterize, na medida em que as edificaes so autnomas, embora geminadas. Sendo a propriedade imobiliria em condomnio, tal fato, no obstculo para a penhorabilidade da cota-parte que pertence ao devedor, pois o fato de o imvel pertencer tambm a outras pessoas no significa que seja indivisvel no sentido de impossibilitar a venda do bem, de forma que poder ser alienado parcialmente e continuar em condomnio. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0701.01.000636-2 2/002 - Comarca de Uberaba -

Diante do exposto, demonstrada a pertinncia subjetiva dos autores em relao presente demanda, porque titulares do direito declarao da relao de parentesco avoenga, inarredvel a sua legitimao ativa, sendo irrelevante, para esse fim, a identificao correta do nomen iuris da ao - aqui chamada de ao de investigao de parternidade post mortem.
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Agravante: Carlos Magno Damico Queiroz - Agravada: Biamar Agropecuria Ltda. - Relator: DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 9 de dezembro de 2010. - Jos Affonso da Costa Crtes - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Conheo do recurso por presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Tratam os autos de agravo interposto em face da deciso de f. 156-TJ proferida em sede de impugnao ao cumprimento de sentena, na qual o Juzo de primeira instncia julgou-a parcialmente procedente para declarar a impenhorabilidade do imvel de n 128, por constituir residncia da unidade familiar, mantendo a constrio sobre a frao ideal de propriedade do executado - 1/3 (um tero) - sobre os demais imveis. O agravo fora recebido na modalidade instrumento (f. 40), restando indeferido o pedido de concesso de efeito suspensivo. A parte agravante, em suas razes, sustenta que o imvel sobre o qual recaiu a penhora uma propriedade em condomnio; que as construes so geminadas, portanto indivisveis, no comportando fracionamento. Dessa forma, aduz que, diante da declarao de impenhorabilidade de um dos imveis em face da impossibilidade de fracionamento, no h como se proceder penhora dos demais. Pugna, ao final, pelo provimento do recurso. Devidamente intimada, a parte agravada apresentou contraminuta (f. 45/52), requerendo a manuteno da deciso. A questo nos autos reside em verificar a possibilidade de penhora das unidades edificadas no mesmo terreno, sobre a mesma matrcula, edificaes estas geminadas. Acerca da impenhorabilidade do bem de famlia, a Lei n 8.009/90 foi editada com a finalidade de assegurar uma moradia digna para o devedor e sua famlia, de forma que a execuo por dvidas no a alcance, bem como de serem preservados os equipamentos de uso profissional e os mveis que guarnecem a casa, revestindo-se, portanto, de relevante contedo social e econmico.

Nesse sentido, o art. 1 da citada lei:


O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, impenhorvel e no responder por qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza, contrada pelos cnjuges ou pelos pais ou filhos que sejam seus proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses previstas nesta lei.

Ainda, acerca do conceito de residncia, o art. 5 estabelece que:


Para efeitos de impenhorabilidade, de que trata esta lei, considera-se residncia um nico imvel utilizado pelo casal ou pela entidade familiar para moradia permanente.

Observa-se dos dispositivos da lei mencionados que a destinao do imvel, qual seja sua finalidade residencial, constitui caracterstica fundamental para consider-lo bem de famlia, sendo possvel a penhora da parte que no utilizada como moradia, desde que o desmembramento no descaracterize o imvel. Na espcie, as provas produzidas nos autos demonstram que o imvel objeto de penhora, apesar de possuir uma nica matrcula, se subdivide em trs unidades autnomas, embora edificadas de forma geminada, ou seja, uma ao lado da outra, conforme auto de penhora (f. 10-TJ) e certido de registro e cadastro municipal (f. 13/21-TJ). Portanto, possvel a penhora da parte do imvel que no utilizada como moradia do agravante e de sua famlia, sem que isso descaracterize o imvel. Acerca desta questo, o Superior Tribunal de Justia assim j decidiu:
Impenhorabilidade. Andar inferior da residncia ocupado por estabelecimento comercial e garagem. Desmembramento. Possibilidade. Smula 7/STJ. Embargos declaratrios. Objetivo de prequestionamento. Carter protelatrio. Ausncia. Smula 98/STJ. Multa. Afastamento. - A jurisprudncia desta Corte admite o desmembramento do imvel protegido pela Lei 8.009/90, desde que tal providncia no acarrete a descaracterizao daquele e que no haja prejuzo para a rea residencial. - Na presente hiptese, demonstrou-se que o andar inferior do imvel ocupado por estabelecimento comercial e por garagem, enquanto a moradia dos recorrentes fica restrita ao andar superior. - Os recorrentes no demonstraram que o desmembramento seria invivel ou implicaria alterao na substncia do imvel [...] (STJ - 3 Turma - REsp n 968.907/RS - Rel. Min. Nancy Andrighi, DJe de 1.04.09). A impenhorabilidade de que cuida a Lei 8.009/90 refere-se a imvel sobre o qual se assentam a construo, destinada residncia da famlia, plantao, benfeitorias e mveis que guarnecem a casa, mas no abrange outras reas, quando possvel o desmembramento, sem prejuzo da parte residencial (Apelao n 5076/95 - TACivRJ - Rel. Juiz Fabrcio Paulo Bandeira Filho - j. em 06.09.95 - JUIS - Jurisprudncia Informatizada Saraiva, CD-ROM n 11).
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No que se refere ao fato de que a propriedade imobiliria em condomnio, tal fato, igualmente no obstculo para a penhorabilidade da cota-parte que pertence ao devedor, pois, o fato de o imvel pertencer tambm a outras pessoas, seja como coproprietrios, seja como copossuidores, no significa que seja indivisvel no sentido de impossibilitar a venda do bem, de forma que poder ser alienado parcialmente e continuar em condomnio. A indivisibilidade do bem no obsta execuo da meao. Assim, a indivisibilidade no constitui causa de impenhorabilidade, sendo aquela de natureza material e a penhora, de carter processual. Em face do exposto, recurso no provido, devendo ser mantida a deciso agravada que determinou a penhorabilidade da frao ideal de propriedade do agravante (1/3) sobre os demais imveis, preservando-se o imvel que constitui bem de famlia, qual seja o emplacado com o n 128, pelos fundamentos constantes deste voto. Custas, pelo agravante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MAURLIO GABRIEL e TIAGO PINTO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0194.10.008769-2 2/001 - Comarca de Coronel Fabriciano - Agravante: Jos Campos Braga ME (Microempresa) - Agravada: Transrios Ltda. - Relator: DES. JOS MARCOS VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Batista de Abreu, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 26 de novembro de 2010. - Jos Marcos Vieira - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS MARCOS VIEIRA - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Jos Campos Braga ME da deciso que, nos autos da ao de indenizao ajuizada em desfavor de Transrios Ltda., indeferiu a assistncia judiciria, f. 76-TJ. A agravante afirma que no tem condies de arcar com os custos do processo e que carreou aos autos provas suficientes para a concesso do benefcio requerido, apesar de afirmar que,
para a verificao do pedido de benefcio de gratuidade judiciria, no se impe firma individual requerente o nus de provar por meio de documentos a incapacidade de arcar com os encargos processuais (f. 04-TJ).

...

Assistncia judiciria - Empresa individual Documentao comprobatria de hipossuficincia - Ausncia - Indeferimento


Ementa: Agravo de instrumento. Pedido de concesso de justia gratuita. Firma individual. Ausncia de requisitos. Deciso mantida. Recurso improvido. - A firma individual constitui mera fico jurdica, confundindo-se seu patrimnio com o da pessoa natural. Por isso, para a obteno do benefcio de assistncia judiciria, a firma individual deve obedecer aos mesmos critrios estabelecidos para a concesso da benesse pessoa natural. - O benefcio da justia gratuita apenas pode ser concedido queles que no tm condies de arcar com os custos do processo, sem prejuzo para seu sustento e de sua famlia. - A declarao de pobreza feita por pessoa natural ou por firma individual possui presuno apenas relativa de veracidade. Agravo improvido.
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O pedido de efeito suspensivo foi indeferido, f. 85-TJ. No houve intimao da agravada, uma vez que a relao processual no havia sido formada no momento da interposio do recurso. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. O autor, firma individual, requereu a concesso do benefcio da justia gratuita, na petio inicial. O digno Magistrado indeferiu o pedido de assistncia judiciria, f. 76-TJ. Inconformado, o autor interpe o presente recurso. Compulsando os autos deste agravo de instrumento, entendo que no merece reforma a deciso recorrida. Sabe-se que o benefcio da assistncia judiciria concedido apenas queles que no tm condies de arcar com os custos do processo, sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia. Tal benefcio existe em razo do princpio constitucional do acesso justia, estampado no art. 5, XXXV, da Constituio. Quando se trata de pessoa natural, em geral, basta a simples afirmativa de ser pobre no sentido legal (art. 4 da LAJ) para gerar presuno de hipossuficincia.

Contudo, essa presuno relativa. Havendo outros elementos no processo, que contrariem a declarao, o juiz pode exigir documentos que comprovem a atual condio econmica e financeira do requerente. Essa a lio de Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery:
1. Afirmao da parte. A CF 5 LXXIV, que garante assistncia jurdica e integral aos necessitados que comprovarem essa situao, no revogou a LAJ 4. Basta a simples alegao do interessado para que o juiz possa conceder-lhe o beneficio da assistncia judiciria. Essa alegao constitui presuno juris tantum de que o interessado necessitado. Havendo dvida fundada quanto veracidade da alegao, pode ser exigida do interessado prova da condio por ele declarada. Persistindo dvida quanto condio de necessitado do interessado, deve decidir-se a seu favor, em homenagem aos princpios constitucionais do acesso Justia (CF art. 5 XXXV) e da assistncia jurdica integral (CF 5 LXXIV) (Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante. 7. ed. So Paulo: Editora RT, 2003, p. 1.459).

Semelhante o entendimento da 10 Cmara Cvel desta Corte:


Ementa: Agravo de instrumento. Exceo de pr-executividade. Acordo homologado judicialmente. Vcio de consentimento. Ausncia de prova. Assistncia judiciria. Possibilidade financeira da agravante. Indeferimento do benefcio. Litigncia de m-f. Inocorrncia. Voto vencido. [...] A simples declarao de pobreza no induz automaticamente o acesso concesso dos benefcios da assistncia judiciria, instituio jurdica destinada a amparar os hipossuficientes. Havendo nos autos sinais exteriores de riqueza da parte requerente, que apontam pela sua possibilidade financeira, o indeferimento do benefcio medida que se impe [...] (TJMG - Ap. Cv. n 1.0701.05.105444-6/001 - Rel. Des. Electra Benevides - j. em 05.05.2009).

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BATISTA DE ABREU e OTVIO PORTES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

No que concerne ao caso especfico destes autos, sabe-se que a firma individual constitui mera fico jurdica, confundindo-se seu patrimnio com o da pessoa natural. Por isso, para a obteno do benefcio de assistncia judiciria, a firma individual deve obedecer aos mesmos critrios estabelecidos para a concesso da benesse pessoa natural. Ou seja, o entendimento jurisprudencial no sentido de que a declarao de pobreza, de pessoa natural, no importa necessariamente em deferimento do pedido de justia gratuita. A meu ver, tal entendimento se aplica tambm firma individual, como supramencionado, mera fico jurdica. Nesse sentido, ainda que se considere que o patrimnio da firma individual se confunda com o da pessoa natural, a comprovao da carncia pode ser exigida, sob invocao da exigncia constitucional (art. 5, LXXIV, CR). Aps examinar detidamente o cenrio dos autos, no verifico a possibilidade de deferir a pretenso recursal, visto que, mais uma vez, a agravante se absteve de

Execuo por quantia certa - Dvida - Consrcio de imvel - Lei n 5.741/71 - Inaplicabilidade Alienao - Bem indivisvel - Possibilidade Meao do cnjuge - Reserva no produto da alienao
Ementa: Agravo de instrumento. Execuo por quantia certa. Dvida contrada em virtude de contrato de participao em consrcio para a aquisio de imvel residencial. Lei 5.741/71. Inaplicabilidade. Alienao de bem indivisvel. Possibilidade. Meao do cnjuge. Preservao no produto da alienao. Recurso provido. - As regras previstas na Lei n 5.741/71 somente so aplicveis aos contratos de mtuo habitacional vinculados ao SFH. - Tratando-se de execuo por quantia certa, em que se executa dvida contrada em virtude de contrato de participao em consrcio para a aquisio de um imvel residencial, conforme cpia do contrato acostada aos autos, no se aplicam as disposies da Lei n 5.741/71.
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apresentar a documentao comprobatria de sua miserabilidade jurdica, requisito para o deferimento do benefcio da gratuidade judiciria. Ressalte-se, ainda, que, com a interposio do recurso, se oportuniza, novamente, que o agravante junte aos autos documentos em que comprove sua miserabilidade jurdica, justificando sua pretenso recursal. No tendo sido o instrumento instrudo por tais documentos, conclui-se pela ocorrncia da precluso da prtica do ato processual. Assim, tenho que a precariedade de elementos trazidos aos autos instrumentais no permite averiguar a real situao financeira da agravante, que poderia ter trazido, junto ao agravo, documentos capazes de comprovar sua hipossuficincia, tais como declarao de isento ou comprovante de renda. A omisso faz cabvel a presuno facti inversa. Dessa forma, com esses fundamentos, nego provimento ao agravo e indefiro a concesso da benesse da gratuidade judiciria, porquanto tenho por ausentes os requisitos que a autorizariam. Custas, pela agravante.

- Nos termos do art. 655-B do CPC, em se tratando de penhora sobre bem indivisvel, a alienao dever ocorrer sobre a totalidade do bem, sendo certo que a meao do cnjuge alheio execuo recair sobre o produto da alienao do bem. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.00.047310-8 8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Rodobens Administradora de Consrcios Ltda. - Agravada: Edna Guimares Dantas Yogi - Relator: DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Marin da Cunha, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 16 de dezembro de 2010. Eduardo Marin da Cunha - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Rodobens Administradora de Consrcios Ltda. contra deciso proferida nos autos da ao de execuo por quantia certa movida em face da agravada, em que o MM. Juiz a quo determinou a alienao de 50% do imvel hipotecado, nos moldes da Lei n 5.741/71. Alega a agravante que, diante do instituto da alienao fiduciria, a hasta pblica dever ser realizada, seguindo os ditames do Cdigo de Processo Civil, e no da Lei n 5.741/71. Aduz que a referida lei somente aplicvel nos casos de financiamento de bens imveis vinculados ao Sistema Financeiro de Habitao, no incidindo na hiptese dos autos. Afirma que a venda do imvel dever ser integral, reservando-se metade do produto do cnjuge. Pugnou pela concesso do efeito suspensivo ao recurso e, quando do julgamento, o seu provimento, para determinar a alienao integral do imvel, conforme diretrizes do Cdigo de Processo Civil. O agravo de instrumento foi recebido no efeito devolutivo e suspensivo (f. 146/147-TJ). Oficiado, o MM. Juiz a quo informou a mantena da deciso hostilizada (f. 155-TJ). A agravada no apresentou contraminuta, conforme certido de f. 156-TJ. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Cinge-se o presente agravo de instrumento anlise de deciso de f. 140-TJ, na qual o Julgador
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primevo determinou a alienao de 50% do imvel hipotecado, nos moldes da Lei n 5.741/71. Inicialmente, no que diz respeito aplicao da Lei 5.741/71, entendo que ela aplicvel somente aos casos de financiamento de bens imveis vinculados ao SFH - Sistema Financeiro de Habitao. In casu, a agravante ajuizou ao de execuo por quantia certa, na qual pretende receber valor equivalente dvida contrada pela agravada, em razo de contrato de participao em consrcio para a aquisio de um imvel residencial, conforme cpia de contrato de f. 2731, no se tratando de imveis vinculados ao SFH. Dessa maneira, a referida lei no aplicvel ao caso em tela, devendo, portanto, incidir nas disposies do Cdigo de Processo Civil. A propsito:
Civil e processual civil. Embargos de divergncia. Mtuo hipotecrio no vinculado ao sistema financeiro de habitao. Execuo. Arrematao pela credora. Saldo remanescente. No aplicao das regras previstas na Lei n 5.741/71. Continuidade da execuo. Precedentes. 1. As regras previstas na Lei n 5.741/71 so aplicveis somente para os contratos vinculados ao SFH. Precedentes: REsp n 605.357/MG, Rel. Min. Teori Zavascki, Primeira Turma, unnime, DJU de 02.05.2005; REsp n 605.456/MG, Rel. Min. Eliana Calmon, Segunda Turma, unnime, DJU de 19.09.2005; REsp n 78.365/RS, Rel. Min. Ari Pargendler, Segunda Turma, unnime, DJU de 08.09.1997; REsp n 421.272/PR, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, 3 Turma, unnime, DJU de 10.03.2003; REsp n 664.058/RS, Rel. Min. Fernando Gonalves, Quarta Turma, unnime, DJU de 06.06.2005. 2. Embargos de divergncia no conhecidos (STJ - REsp 788.571/PR - Relator: Ministro Jos Delgado - Corte Especial - DJ de 25.09.2008). Recurso especial. Execuo de ttulo extrajudicial. Mtuo habitacional. Sistema hipotecrio. Lei n 5.741/71. Inaplicabilidade, in casu. Saldo remanescente. Cobrana. Possibilidade. Recurso provido. I - As regras previstas na Lei n 5.741/71 somente so aplicveis aos contratos de mtuo habitacional vinculados ao SFH, hiptese no ocorrente in casu. II - Portanto, no se verifica, nos financiamentos imobilirios regidos pelo Sistema Hipotecrio, obstculo execuo, pela credora, do saldo remanescente existente aps a arrematao do imvel. III - Recurso provido (STJ - REsp 1091318/PR - Relator: Ministro Massami Uyeda - DJ de 02.12.2008). Civil e processual civil. Habitao. Mtuo. Sistema hipotecrio. Execuo. CPC. Arrematao pela credora. Saldo remanescente. Extino. Art. 1, Lei n 5.741/71. Inaplicabilidade. Continuidade da execuo. I. Inaplicvel o rito da Lei n 5.741/71 execuo de mtuo vinculado ao Sistema Hipotecrio. II. Destarte, arrematado o imvel pela credora, e verificada, ainda, a presena de saldo a seu favor, a execuo segue seu curso, at a satisfao da obrigao, em conformidade com a lei instrumental civil. III. Recurso conhecido e provido (STJ - REsp 788.571/PR Relator: Ministro Aldir Passarinho Junior - QuartaTurma - DJ de 26.03.2007).

Assim, tem razo a agravante, ao afirmar no serem aplicveis hiptese sub examine as disposies da Lei n 5.741/71, merecendo reforma a deciso nesse tpico, para se determinar que a alienao se d nos termos da legislao processual civil. No que diz respeito designao de hasta pblica de apenas 50% do bem penhorado, tenho que tambm assiste razo agravante. O art. 655-B do CPC assim dispe:
Art. 655-B. Tratando-se de penhora em bem indivisvel, a meao do cnjuge alheio execuo recair sobre o produto da alienao do bem.

- No havendo qualquer previso legal acerca da imprescindibilidade de intimao pessoal de todos os devedores sobre a data da realizao do leilo extrajudicial, devem ser tidas como vlidas as notificaes extrajudiciais endereadas aos devedores. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0452.09.051059-8 8/002 - Comarca de Nova Serrana - Agravantes: Tecnomar Indstria e Comrcio Txtil Ltda. e outro - Agravada: Credinova Cooperativa de Economia e Crdito Mtuo dos Fabricantes de Calados de Nova Serrana Ltda. - Relator: DES. ARNALDO MACIEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Guilherme Luciano Baeta Nunes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR A PRELIMINAR SUSCITADA PELO DESEMBARGADOR 2 VOGAL E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 30 de novembro de 2010. Arnaldo Maciel - Relator. Notas taquigrficas DES. MOTA E SILVA - Senhor Presidente, pela ordem. Primeiramente, hei por bem suscitar preliminar de no conhecimento do recurso por perda do objeto. O agravo de instrumento visa reformar deciso para suspender o leilo a ser realizado no dia 14 de setembro de 2010, ao argumento de que no houve intimao pessoal de Saulo Amaral Prado para o referido evento. No entanto, foi atribudo efeito suspensivo ao recurso (f. 96/97-TJ), o que, por certo, impediu a realizao do leilo naquele dia. Assim, sendo necessria nova designao de leilo, novas intimaes devero ser promovidas, o que torna despropositada a discusso quanto validade da notificao de f. 79/79v.-TJ. Com essas consideraes, entendo que o objeto do presente recurso se perdeu, razo pela qual o julgo prejudicado. DES. ARNALDO MACIEL - Em que pese o entendimento manifestado pelo douto 2 Vogal, Desembargador Mota e Silva, peo vnia para dele divergir quanto perda do objeto do presente recurso, por entender que tal no ocorreu, uma vez que a manifestao deste Tribunal acerca da validade ou no das
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Processual civil. Execuo fiscal. Embargos de terceiro. Meao do cnjuge. Bem indivisvel. Penhora. Possibilidade. 1. Na execuo, os bens indivisveis, de propriedade comum dos cnjuges casados no regime de comunho de bens, podem ser levados hasta pblica, reservando-se ao cnjuge meeiro do executado a metade do preo obtido. 2. Agravo regimental provido (STJ - AgRg no Ag 1302812/SP - Relator: Ministro Herman Benjamin - Segunda Turma - DJ de 24.08.2010).

Com tais razes de decidir, dou provimento ao agravo de instrumento, para determinar que a hasta pblica seja regida pelo diploma processual civil e da integralidade do imvel se garanta a meao do cnjuge sobre o produto da alienao. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES LUCIANO PINTO e LUCAS PEREIRA. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Leilo extrajudicial - Intimao pessoal dos devedores - Inexistncia de previso legal Notificao extrajudicial realizada - Validade Pedido de suspenso - Indeferimento
Ementa: Ao declaratria de nulidade de leilo extrajudicial. Suspenso do leilo. Ausncia de intimao pessoal. Irrelevncia. Comprovao do envio da notificao.

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Conforme se pode inferir da cpia do auto de penhora acostado f. 121-TJ, o imvel a ser alienado trata-se de bem indivisvel, sendo, portanto, aplicvel ao caso o artigo supracitado. Desse modo, a alienao dever ocorrer sobre a totalidade do bem, sendo certo que a meao do cnjuge alheio execuo recair sobre o produto da alienao do bem. Nesse sentido, entendeu o STJ em recente julgado:

notificaes em discusso se revela imprescindvel para que a parte tenha cincia de como devero ser realizadas as futuras notificaes. Ademais, no se pode ainda perder de vista que o Agravo de Instrumento n 1.0452.09.051059-8/001 foi regularmente apreciado e julgado por esta eg. Cmara, o qual decidiu questo idntica ora debatida. Com tais argumentos, fica rechaada a arguio de perda do objeto levantada pelo Des. 2 Vogal. DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES - De acordo com o Des. Relator. DES. ARNALDO MACIEL - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Tecnomar Indstria e Comrcio Txtil Ltda. e outros contra deciso proferida pelo MM. Juiz da 1 Vara Cvel, Criminal e da Infncia e Juventude de Nova Serrana, que, nos autos da ao declaratria de nulidade de leilo extrajudicial, indeferiu o pedido de suspenso do leilo a ser realizado no dia 14 de setembro de 2010. Em suas razes recursais de f. 04/10-TJ, sustentam os agravantes a necessidade da suspenso do leilo ora em comento, haja vista a inexistncia de intimao pessoal do Sr. Saulo Amaral Prado, requisito exigido pelo 3 do art. 26 da Lei 9.514/97. Por tais razes, requerem, ao final, o provimento do recurso com a reforma da deciso agravada. Recurso devidamente preparado f. 90-TJ. Deferido o pedido de efeito suspensivo s f. 96/97-TJ. Informaes prestadas pelo MM. Juiz f. 103-TJ, noticiando que os agravantes no cumpriram com o disposto no art. 526 do CPC e que foi mantida a deciso agravada. Regularmente intimada, a agravada no se manifestou, consoante certido de f. 105-TJ. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de admissibilidade. Cinge-se o inconformismo dos agravantes contra a r. deciso de primeiro grau que indeferiu o pedido de suspenso do leilo extrajudicial do terreno rural com rea de 05.50 ha (cinco hectares e cinquenta ares), situado no Municpio de Arajos/MG, no lugar denominado Isidoro, matrcula R-2-20.029, folha 1, Livro n 2, do Registro de Imveis de Nova Serrana/MG, designado para o dia 14 de setembro de 2010, por entender que todos os autores foram devidamente notificados da data do leilo. Pois bem, em que pese toda a argumentao tecida pelos agravantes, constata-se da anlise dos autos que no merece reparo a deciso primeva, sobretudo pelas notificaes de f. 78/81-TJ, atravs das quais se pode inferir que todos os devedores foram devidamente comunicados acerca do leilo do imvel rural em comento.
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Alis, esclarea-se que no h qualquer previso legal acerca da imprescindibilidade de intimao pessoal de todos os devedores para a realizao do leilo extrajudicial, sendo foroso reconhecer que o requisito exigido pelo 3 do art. 26 da Lei 9.514/97 se refere intimao do fiduciante para cumprir a obrigao, efetuando o pagamento das prestaes vencidas e as que se vencerem at a data do pagamento, sob pena de consolidar-se a propriedade do imvel em nome do fiducirio; se no, vejamos:
Art. 26. Vencida e no paga, no todo ou em parte, a dvida e constitudo em mora o fiduciante, consolidar-se-, nos termos deste artigo, a propriedade do imvel em nome do fiducirio. 1 Para os fins do disposto neste artigo, o fiduciante, ou seu representante legal ou procurador regularmente constitudo, ser intimado, a requerimento do fiducirio, pelo oficial do competente Registro de Imveis, a satisfazer, no prazo de quinze dias, a prestao vencida e as que se vencerem at a data do pagamento, os juros convencionais, as penalidades e os demais encargos contratuais, os encargos legais, inclusive tributos, as contribuies condominiais imputveis ao imvel, alm das despesas de cobrana e de intimao. 2 [...] 3 A intimao far-se- pessoalmente ao fiduciante, ou ao seu representante legal, ou ao procurador regularmente constitudo, podendo ser promovida, por solicitao do oficial do Registro de Imveis, por oficial de Registro de Ttulos e Documentos da comarca da situao do imvel ou do domiclio de quem deva receb-la, ou pelo correio, com aviso de recebimento.

Nesse diapaso, impossvel considerar que o mencionado dispositivo trata da necessidade de intimao pessoal dos devedores quanto data do leilo a ser realizado, devendo ser tidas como vlidas as notificaes extrajudiciais endereadas aos devedores. Pelo exposto, nego provimento ao recurso interposto, para manter a deciso hostilizada. Custas, ex lege. DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES - De acordo com o Des. Relator. DES. MOTA E SILVA - De acordo com o Relator. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR SUSCITADA PELO DESEMBARGADOR 2 VOGAL E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Indenizao - Rompimento de relao afetiva Ato ilcito - No configurao - Danos morais e materiais - Ausncia
Ementa: Indenizao. Rompimento de relao afetiva. Ato ilcito. No configurao. Danos morais e materiais.

Ausncia. Exerccio regular de direito. Autodeterminao. - O trmino de relacionamento afetivo configura exerccio regular do direito de autodeterminao, que encontra limites na dignidade da pessoa humana de outrem, sob pena de abuso. - No demonstrada a frustrao de expectativa legtima do apelante, o afastamento do abuso de direito e, por conseguinte, do ato ilcito a medida que se impe. - Meros transtornos e dissabores no ensejam dano moral por ausncia de violao dos direitos da personalidade. No demonstrado o prejuzo, afastam-se tambm os danos materiais. Recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0456.07.057524-0 0/001 Comarca de Oliveira - Apelante: L.N.R.C. - Apelado: G.E.J. - Relator: DES. ANTNIO BISPO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 9 de dezembro de 2010. - Antnio Bispo - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO BISPO - L.N.R.C. interps o presente recurso de apelao contra a sentena de f. 261/267, que, nos autos da ao de indenizao por danos morais e materiais, julgou improcedente o pedido da autora, visto que fundado no exerccio regular do direito de ruptura de um relacionamento amoroso. O MM. Juiz entendeu que restou cabalmente comprovada a ocorrncia de uma relao de namoro, e no de um relacionamento srio para casamento, cuja ruptura pudesse ensejar o pedido posto. Entendeu que a aquisio de um enxoval, no valor de R$ 1.800,00 (mil e oitocentos reais), foi aproveitado em posterior relacionamento, no gerando prejuzo apelante e, consequentemente, no podendo ser objeto de pedido de indenizao por danos materiais. Quanto ao pedido de danos morais, entendeu o MM. Juiz se tratar de desiluso amorosa h muito superada pela autora, hoje casada e me de dois filhos. Irresignada, a apelante insurge-se contra tal deciso reiterando os argumentos da petio inicial,

enfatizando que houve promessa de casamento, levando-a a se preparar, a exemplo da aquisio de um enxoval. E que, de forma abrupta, o apelado se dirigiu apelante confessando sua situao de homossexual e mostrando o corpo tatuado com o nome do namorado. Ao final, pede o provimento do presente recurso para reformar a sentena e determinar o pagamento da indenizao pleiteada. Requer, ainda, a confirmao dos benefcios da assistncia judiciria gratuita. Recurso recebido em ambos os efeitos legais (f. 278). Contrarrazes s f. 279/281. o relatrio. Conheo do recurso, visto que prprio e tempestivo. Pleiteia a recorrente a reforma do decisum rechaado, alegando a ocorrncia de dano moral e material indenizvel. Para o reconhecimento do fato ilcito e a consequente responsabilizao civil, imprescindvel comprovar a presena de alguns elementos essenciais, quais sejam: a) conduta; b) culpa; c) dano; d) nexo de causalidade entre a conduta culposa e o prejuzo imposto ao ofendido. No houve ilicitude na conduta do apelado, visto que o trmino do relacionamento consubstancia em exerccio regular do direito de autodeterminao. Nada mais que um fato natural da vida, que, muitas vezes, pode at gerar dissabores, previstos e aceitos pelas partes, mas em troca do legtimo direito de buscar a felicidade. igualmente certo que isso no significa que as partes so livres para frustrarem legtimas expectativas incutidas em terceiros, sob pena de incidirem em abuso de direito (art. 187 do Cdigo de Civil). Por isso, o exerccio do referido direito encontra limites na preservao da dignidade de outrem. No entanto, no h nos autos provas aptas demonstrao da legitimidade da expectativa da apelante. Apesar de ter comprado enxoval, no houve outras situaes concretas nesse sentido, como, por exemplo, a marcao de cerimnias e festas, distribuio de convites e a compra de imvel. de se questionar at mesmo a solidez do referido relacionamento, ao que parece, marcado pela convivncia no muito frequente entre as partes. O fato de o apelado ter efetivado a inscrio da apelante em concurso pblico, o fato de estes terem ido juntos ao ginecologista com o escopo de planejamento familiar, bem como as fotos e correspondncias acostadas aos autos no permitem concluir pela existncia de um grau razovel de intimidade e afeto. Dessa forma, desde j se exclui a pretenso de responsabilizao civil do apelante por danos morais e materiais, ante a ausncia de conduta ilcita. Ademais, no se vislumbra nem sequer os referidos danos.
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A autora adquiriu um enxoval, sendo o seu valor o pretendido como indenizao por dano material. Ocorre que, tendo a parte se aproveitado dos objetos adquiridos em sua vida cotidiana, inclusive em seu atual casamento, do qual, diga-se de passagem, nasceram dois filhos, no h dano, prejuzo a ser reparado, sob pena de enriquecimento sem causa. O dano moral tambm no se configurou ante a ausncia de violao dos direitos da personalidade da apelante. No se afirma aqui no ter havido transtornos e dissabores, mas que estes fazem parte da vida, conforme dito acima. A carta constante f. 15, em que o apelado admite falhas em sua conduta, pode at, dependendo das lentes da subjetividade, representar a quebra de algumas convenes sociais, mas no a ponto de atingir a ordem jurdica. Ressalte que o fato de o Sr. G.E.J. ter optado por se relacionar com pessoa do mesmo sexo indiferente para aferio de responsabilidades. Isso porque a liberdade sexual protegida pelo princpio da dignidade da pessoa humana, alm de dizer respeito to somente intimidade daquele. Remete-se a apelante ao prembulo da Constituio Federal de 1988, que, como paradigma interpretativo, dispe que o Estado Democrtico de Direito visa assegurar os valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos. Mediante essas consideraes, nego provimento ao recurso, para manter a deciso primeva, condenando a apelante nas custas recursais, suspensas em razo da concesso dos benefcios da justia gratuita. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS AFFONSO DA COSTA CRTES e MAURLIO GABRIEL. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

- Afastada a aplicao do CDC, a competncia do domiclio do ru quando a matria versa direito pessoal, conforme art. 94 do CPC. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.10.089580-4 4/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Ivo Netto Barbosa - Agravados: Eloy Tuffi e outro - Relator: DES. TIAGO PINTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 2 de dezembro de 2010. - Tiago Pinto - Relator. Notas taquigrficas DES. TIAGO PINTO - Ivo Netto Barbosa aviou o presente recurso de agravo de instrumento da deciso de f. 38/39-TJ, que acolheu a exceo de incompetncia apresentada por Eloy Tuffi e MC Comrcio e Distribuio de Carnes Ltda., declarando a incompetncia da 27 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte e remetendo os autos Comarca de Esprito Santo do Pinhal/SP . Entendeu o MM. juiz que o agravante, ento autor de uma ao de resciso contratual e excepto, no tem a qualidade de consumidor, devendo a demanda ser processada e julgada no foro do domiclio dos rus. O agravante, em suas razes, pediu que fosse dado provimento ao recurso, para que o feito permanea na Comarca de Belo Horizonte at o julgamento final do recurso. Fundamentou, essencialmente, que ajuizou a ao de resciso contratual na Comarca de Belo Horizonte por ser a de seu domiclio e, sendo ele consumidor, aplicou o art. 101, I, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Afirmou que no possui negcio de venda de gado e que a aquisio dos semens pode ser comparada a uma poupana, para garantir um futuro mais seguro para os seus recursos financeiros (sic, f. 08-TJ). O pedido de efeito suspensivo foi indeferido s f. 57/58-TJ. Os rus, excipientes, apresentaram contrarrazes s f. 63/69-TJ, pleiteando a manuteno da deciso agravada. As informaes do Juzo a quo foram prestadas (f. 71-TJ). o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conhece-se do recurso.

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Competncia - Contrato de compra e venda Smen e cotas de gado - Natureza civil Inaplicabilidade do CDC - Juzo competente Domiclio do ru - Art. 94 do CPC - Aplicao
Ementa: Agravo de instrumento. Contrato de compra e venda de smen e cotas de gado. Incremento de atividade negocial. Inaplicabilidade do CDC. Competncia. Art. 94 do CPC. Domiclio do ru. - O contrato celebrado no intuito de incrementar atividades negociais do comprador versa relao jurdica de natureza civil e no regido pelas regras consumeristas.
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A discusso do presente recurso, sobre a competncia, cinge-se basicamente aplicabilidade do CDC ao presente caso. O contrato firmado entre as partes, o qual o agravante pretende rescindir na ao principal, de compra e venda de semens e cotas de gado. Como no foi juntado o contrato firmado entre as partes a este recurso, que ao agravante cabia, o teor e valores envolvidos nos contratos devem ser analisados pelas afirmaes das partes nos autos da exceo de incompetncia, que foi anexada a este recurso. Pois bem. A compra dos semens pelo agravante envolve valores considerveis e de grande monta, conforme afirmado pelos agravados na exceo de incompetncia, informaes estas que nem sequer foram refutadas pelo agravante. Este fato, a priori, pode indiciar que a aquisio de semens e cotas de gado pelo agravante no seja apenas para consumo prprio, sem finalidades comerciais. A venda de smen e cotas de gado pode ser destinada apenas criao pela parte adquirente, ou mesmo para procriao e revenda futura, em atividade comercial. Mas, na hiptese dos autos, no cabe o argumento do agravante de que a compra havida seria destinada apenas a resguardar a situao financeira futura, pois, repita-se, no foi juntado a este recurso o contrato, nem mesmo a inicial da ao originria, a ponto de se analisar a relao contratual havida. Vale dizer, como a compra de smen e cotas de gado pode ser destinada tanto para criao como para fins de comercializao posterior, o que poderia indicar a presena de consumidor final ou de atividade comercial, caberia ao agravante trazer a este recurso o contrato firmado entre as partes, a se declarar a relao existente entre as partes. Para fins de caracterizao de uns dos contratantes como consumidor, com a finalidade de se aplicar os dispositivos do Cdigo de Defesa do Consumidor, deve ele ser destinatrio final do produto. O STJ j se pronunciou sobre o tema:
Conflito de competncia. Sociedade empresria. Consumidor. Destinatrio final econmico. No ocorrncia. Foro de eleio. Validade. Relao de consumo e hipossuficincia. No caracterizao. 1 - A jurisprudncia desta Corte sedimenta-se no sentido da adoo da teoria finalista ou subjetiva para fins de caracterizao da pessoa jurdica como consumidora em eventual relao de consumo, devendo, portanto, ser destinatria final econmica do bem ou servio adquirido (REsp 541.867/BA). 2 - Para que o consumidor seja considerado destinatrio econmico final, o produto ou servio adquirido ou utilizado no pode guardar qualquer conexo, direta ou indireta, com a atividade econmica por ele desenvolvida; o produto ou

servio deve ser utilizado para o atendimento de uma necessidade prpria, pessoal do consumidor. 3 - No caso em tela, no se verifica tal circunstncia, porquanto o servio de crdito tomado pela pessoa jurdica junto instituio financeira de certo foi utilizado para o fomento da atividade empresarial, no desenvolvimento da atividade lucrativa, de forma que a sua circulao econmica no se encerra nas mos da pessoa jurdica, sociedade empresria, motivo pelo qual no resta caracterizada, in casu, relao de consumo entre as partes. 4 - Clusula de eleio de foro legal e vlida, devendo, portanto, ser respeitada, pois no h qualquer circunstncia que evidencie situao de hipossuficincia da autora da demanda que possa dificultar a propositura da ao no foro eleito. 5 - Conflito de competncia conhecido para declarar competente o Juzo Federal da 12 Vara da Seo Judiciria do Estado de So Paulo (CC 92.519/SP , Rel. Ministro Fernando Gonalves, segunda seo, julgado em 16.02.2009, DJe de 04.03.2009). Competncia. Relao de consumo. Utilizao de equipamento e de servios de crdito prestados por empresa administradora de carto de crdito. Destinao final inexistente. - A aquisio de bens ou a utilizao de servios, por pessoa natural ou jurdica, com o escopo de implementar ou incrementar a sua atividade negocial, no se reputa como relao de consumo e, sim, como uma atividade de consumo intermediria. Recurso especial conhecido e provido para reconhecer a incompetncia absoluta da Vara Especializada de Defesa do Consumidor, para decretar a nulidade dos atos praticados e, por conseguinte, para determinar a remessa do feito a uma das Varas Cveis da Comarca (REsp 541.867/BA, Rel. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, Rel. p/ Acrdo Ministro Barros Monteiro, segunda seo, julgado em 10.11.2004, DJ de 16.05.2005, p. 227).

O contrato celebrado no intuito de incremento de atividade negocial no regido pelas regras consumeristas, pois as partes no se enquadram nos conceitos de consumidor e fornecedor. A relao jurdica de natureza civil. Nesse contexto, no havendo elementos nos autos a caracterizar o agravante como consumidor final, pela ausncia da juntada da inicial da ao de resciso contratual, bem como do contrato firmado, no h elementos a infirmar o teor da deciso agravada em no caracterizar o agravante como consumidor. E, no sendo aplicadas as regras previstas no CDC, a relao jurdica entre as partes tem natureza civil, fundada em direito pessoal, o que demanda a aplicao da competncia do art. 94 do CPC, e no a do art. 101 do CDC. A competncia , ento, do domiclio do ru (art. 94 do CPC), vale dizer, a Comarca de Esprito Santo do Pinhal/SP , pelo que se mantm a deciso agravada. So os termos em que se nega provimento ao recurso. Custas recursais, pelo agravante.
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Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ANTNIO BISPO e JOS AFFONSO DA COSTA CRTES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Exame mdico - Ao civil pblica - Direito coletivo - Ecocardiografia de estresse farmacolgico - SUS - Tutela antecipada - Determinao indiscriminada da realizao de exames - Nmero indefinido de pessoas - Apurao da real necessidade - Art. 273 do CPC - nus excessivo para o Estado - Carncia de recursos - Consequncias graves - Maior cautela necessria Recurso provido
Ementa: Agravo de instrumento. Ao civil pblica. Direito coletivo. Exame de ecocardiografia de estresse farmaclogico a todos os muncipes. nus excessivo a ser suportado pelo agravante. Inobservncia dos critrios fixados pelo SUS. Tutela antecipada. Ausncia de prova inequvoca que conduza verossimilhana das alegaes. Recurso provido. - A determinao indiscriminada de realizao de exames, sem maior rigor na apurao da sua real necessidade, pode conduzir a um verdadeiro colapso de um sistema de sade j to carente de recursos em todas as esferas federativas, de modo a afetar os direitos de toda a populao, inclusive daquelas pessoas que necessitam de outros exames ou tratamentos disponibilizados gratuitamente na rede pblica e que, muitas vezes, no batem porta do Judicirio para pleite-los. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0040.09.095296-7 7/001 - Comarca de Arax Agravante: Estado de Minas Gerais - Agravado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ARMANDO FREIRE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 30 de novembro de 2010. Armando Freire - Relator.
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DES. ARMANDO FREIRE - Trata-se de agravo de instrumento interposto pelo Estado de Minas Gerais, contra deciso proferida pelo MM. Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Arax, em autos de ao civil pblica, que consistiu em deferir a liminar e determinar que o agravante fornea a todos os cidados da comarca, com base nas prescries mdicas, o exame conhecido como ecocardiografia de estresse farmacolgico, sob pena de multa diria de R$ 2.000,00 (dois mil reais) (f. 78/79-TJ). Em suas razes, o agravante alega, em sntese, que a liminar concedida no obedeceu ao previsto no art. 2 da Lei 8.437/92; portanto, nula. Aduz que a agravada no comprovou a verossimilhana de suas alegaes e que as provas apresentadas no podem ser tidas por inequvocas. Registra que o exame requerido realizado pelo SUS apenas nos casos de estresse fsico; entretanto, existem alternativas teraputicas para os casos de estresse farmacolgico. Salienta que os procedimentos realizados pelo SUS devem obedecer a uma ordem de gravidade e urgncia, portanto, o acolhimento do pedido da agravada viola o princpio da isonomia. Sustenta que no h que se falar em risco de grave ou difcil reparao, pois o objeto da ao o fornecimento do exame para todos os cidados, portanto no h risco concreto, iminente e que pode perecer ou prejudicar o direito da parte. Por fim, argumenta que o risco de danos ao Estado incontestvel, pois pode causar prejuzos aos cofres pblicos, j que est em desacordo com a poltica pblica de sade do SUS. Pugna pela concesso de efeito suspensivo e, ao final, pelo provimento do recurso. Recebi o recurso e deferi o seu processamento s f. 95/96-TJ, momento em que concedi o almejado efeito suspensivo. Informaes prestadas s f. 109/110-TJ. Contraminuta acostada s f. 116/122-TJ, pugnando pelo desprovimento do recurso. Parecer da douta Procuradoria s f. 125/137-TJ, opinando pelo desprovimento do recurso. Vistos e examinados, conheo do recurso, prprio e tempestivamente aviado. Preliminar. Aduz o agravante, preliminarmente, que a r. deciso no observou o art. 2 da Lei 8.437/92, segundo o qual, na ao civil pblica, a liminar, quando cabvel, somente pode ser concedida aps a oitiva do representante da pessoa jurdica de direito pblico, que dever se pronunciar no prazo de 72 horas. A teor de interpretao do STJ, cumpre ressaltar que a vedao contida na Lei 8.437/92 deve ser vista com reservas. Assim, presentes os requisitos autorizadores da medida e desde que no haja o perecimento do direito pleiteado na demanda, possvel a concesso da tutela antecipada, sob pena de ofensa ao

direito constitucional de obter uma adequada prestao jurisdicional. Nesse sentido, discorre o ilustre autor Hugo Nigro Mazilli:
[...] Todas as restries impostas concesso de liminares em mandados de segurana, aes civis pblicas ou aes cautelares devem ser entendidas, porm, cum granus salis, isto , desde que no levem ao perecimento do direito (A defesa dos interesses difusos em juzo. 18. ed., p. 439).

Na espcie, a Magistrada prolatora da deciso de f. 78/79-TJ, entendendo estarem presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora, de forma fundamentada, concedeu a liminar pretendida. A concesso da liminar no gera cerceamento da defesa do Estado, o que, por conseguinte, no acarreta qualquer nulidade do decisum. Veja-se que, to logo tomou conhecimento da deciso, o agravante interps o presente recurso, sendo, inclusive, concedido o efeito suspensivo. Portanto, a liminar inaudita altera parte no provocou prejuzo nenhum ao agravante. Rejeito a preliminar e passo anlise do mrito. Mrito. O agravante insurge-se contra deciso proferida pela MM. Juza de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Arax, em autos de ao civil pblica, que consistiu em deferir a liminar e determinar que o agravante fornea a todos os cidados da comarca, com base nas prescries mdicas, o exame ecocardiografia de estresse farmacolgico conhecido tambm como ecostress medicamentoso, sob pena de multa diria de R$ 2.000,00 (dois mil reais) (f. 78/79-TJ). A meu ver, a deciso da douta Juza a quo no observou os requisitos legais para a concesso da tutela antecipada no juzo de origem, merecendo prosperar a irresignao do agravante. Na presente ao civil pblica, figura como interessada a Sr. Marisa Amada da Silva, portadora de dor precordial tpica, que, segundo o Ministrio Pblico Estadual, necessita do referido exame, para esclarecimento do quadro cardaco. Nos autos existe somente um laudo mdico que nada esclarece a respeito da molstia e da urgncia, de modo a atestar a premente necessidade da realizao do exame em questo. Consta somente uma solicitao feita pela interessada Secretaria Municipal de Sade. Portanto, inexiste prova inequvoca da verossimilhana das alegaes do agravado, de modo a permitir a concesso da antecipao da tutela recursal. A direo do Sistema nico de Sade nica e descentralizada em cada esfera do governo (art. 198, I, da CRFB/88). , assim, exercida no mbito dos Municpios, entes federados tambm responsveis pela assistncia sade e garantidores do acesso universal e

igualitrio do cidado aos servios a ela inerentes, pela respectiva Secretaria de Sade ou rgo equivalente (art. 9, III, da Lei n 8.080/90). Inegvel, portanto, a responsabilidade do Estado, Municpio juntamente com a Unio, em prestar a devida assistncia sade dos muncipes. A distribuio de medicamentos pelo Sistema nico de Sade, assim como a oferta de consultas e realizao de exames, visa garantir o mais eficaz tratamento e acompanhamento ao maior nmero de pessoas possvel. Reflete a tentativa de guardar adequada proporo entre os meios empregados pela Administrao Pblica e os fins por ela almejados. E, como excessos causam desequilbrios, a incompatibilidade entre os meios e os fins, no mbito da sade, pode castigar a maioria dos usurios, na medida em que lhes oferece outras restries, alm daquelas existentes. Por isso, vrios fatores reais so objeto de estudo prvio e planejamento pela Administrao Pblica, tais como prioridades dos usurios do SUS, limites oramentrios, e, no caso das consultas e exames, a disponibilidade dos profissionais contratados e de materiais indispensveis para esse fim. No se descuida da gravidade do caso e da relevncia do direito a que se visa tutelar na presente ao coletiva, em questo que envolve uma gama enorme de pessoas necessitadas e que dependem da realizao do exame almejado para tratamento das doenas que as acometem. Alis, no poderia me furtar ao registro da lamentvel e precria situao do Sistema nico de Sade de nosso Pas. Diariamente deparamos e somos, infelizmente, obrigados a conviver com as deplorveis notcias sobre o falecimento de inmeras pessoas nas gigantescas e interminveis filas de hospitais pblicos, pela completa ausncia de estrutura dos rgos gestores de sade para atender toda a demanda da populao, o que caracteriza verdadeiro atentado aos direitos e garantias fundamentais previstos na Constituio da Repblica. Como dito, triste a realidade a ns imposta, mas no com base nisso que a concesso de liminares, sobretudo satisfativas, tal como a ora combatida, em matria que envolve o interesse de uma pessoa em particular e de toda a coletividade, dever tornar-se regra em aes desse tipo, sob pena de convert-las em medida banal e corriqueira, impedindo, por conseguinte, o exerccio de um controle mais rgido e srio na alocao de verbas pblicas para o atendimento sade. Com efeito, a determinao indiscriminada para realizao de exames, sem maior rigor na apurao da sua real necessidade, pode conduzir a um verdadeiro colapso de um sistema de sade j to carente de recursos em todas as esferas federativas, mormente a dos Municpios, de modo a afetar os direitos de toda a populao, inclusive daquelas pessoas que necessitam de outros exames ou
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tratamentos disponibilizados gratuitamente na rede pblica e que, muitas das vezes, no batem porta do Judicirio para pleite-los. Nessa linha de raciocnio, e sempre em juzo de mxima cautela, considero que no presente caso no se houve com prudncia o digno Juzo de origem, pois a deciso agravada, tal como proferida, impe nus excessivo ao agravante, permitindo, de forma genrica e indiscriminada, a extenso dos efeitos da tutela antecipada a um nmero indefinido de pessoas, sem analisar, caso a caso, a situao de cada uma delas. Ora, no com base em uma suposta urgncia, nem sequer evidenciada nos autos, desprovida, outrossim, de quaisquer critrios objetivos para sua aferio, que poder o Magistrado conceder medida de tamanha excepcionalidade como a ora combatida, sobretudo quando ela afeta, direta e substancialmente, a estrutura financeira do ente agravante. De nada adianta determinar a realizao e disponibilizao imediata do exame pleiteado, nos termos da deciso agravada, se, com isso, e de forma correlata, outros setores no menos vitais na rea de sade, em mbito estadual, correm o risco de serem prejudicados e comprometidos. A MM. Magistrada a quo determinou, na r. deciso agravada, que o agravante providencie, para todos os usurios do SUS residentes no Municpio de Arax a realizao do procedimento de Ecocardiografia de Estresse farmacolgico, sob pena de multa diria de R$ 2.000,00 (dois mil reais). A douta Magistrada a quo no cuidou de fixar critrios objetivos para definir quando, de fato, existiria urgncia ou emergncia nos tratamentos, e quando essa mesma urgncia no estaria presente, o que poder, inclusive, vir a beneficiar alguns muncipes em detrimento de outros. Alm disso, um quadro de sade inicialmente estvel poder evoluir para um estado de urgncia ou viceversa, revelando a insegurana e ausncia de isonomia no critrio utilizado na r. deciso agravada, que tampouco fixou prazo para a medida ser cumprida. Assim, em que pese s nobres intenes do Ministrio Pblico com o ajuizamento da presente ao, no exerccio da sua relevante funo institucional, tem-se que a questo aqui considerada exige maior cautela no seu encaminhamento e rigor no seu desdobramento, pois, se por um lado diz com o direito sade das pessoas que aguardam a possibilidade de realizao do exame pleiteado, por outro influi direta e consideravelmente em uma realidade que no pode ser ignorada, respeitante ausncia de condies financeiras do agravante para suprir todas as necessidades da populao na rea da sade. No desconsidero que a posio predominante deste Tribunal tem sido no sentido de conceder a tutela antecipada em feitos anlogos a este. Mas, nos diversos julgados desta Corte de Justia em relao matria,
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em quase sua totalidade, a medida antecipatria foi pleiteada com relao a um ou outro paciente, em contexto no qual reveladas a urgncia e a necessidade da realizao imediata do exame. Vale dizer: neles foi possvel, talvez pelo nmero restrito de beneficiados com o ajuizamento das aes, a anlise das particularidades do caso concreto. O mesmo no ocorre com a situao posta nestes autos, em que os efeitos da liminar deferida abrangem, indistinta e genericamente, todos os muncipes que pretendam a realizao do exame de ecocardiografia de estresse farmacolgico, na deciso agravada, sem ser possvel a anlise das peculiaridades de que se reveste cada caso. Obviamente, tal circunstncia se deve prpria natureza da demanda, que visa tutela de interesses individuais homogneos. Mas, justamente em virtude da extenso e dos relevantes impactos que a concesso de liminares nessas aes poder causar a toda populao das reas interessadas que o Magistrado dever agir com o mximo de prudncia ao antecipar o provimento de mrito requerido, evitando, assim, consequncias muito mais graves daquelas que adviriam com a no concesso da medida. Afigura-se-me temerria a concesso da tutela antecipada nesta fase processual. Cumpre lembrar, outrossim, que a tutela antecipada, da forma como concedida, tem, inegavelmente, carter irreversvel, pois no possvel que, implementadas as obrigaes impostas na deciso agravada, retorne a entidade agravante ao status quo ante, na hiptese de vir a ser a ao julgada improcedente. E, como cedio, um dos requisitos previstos no art. 273 do CPC, para a concesso da medida antecipatria, a reversibilidade do provimento antecipado. No se descuida que o rigor dessa regra deve ser abrandado em casos excepcionais, quando h urgncia, em que o julgador posto ante a alternativa de prover ou perecer o direito que, no momento, apresenta-se apenas provvel. No obstante, tal abrandamento somente poder ocorrer quando ficar efetivamente comprovada nos autos a situao de urgncia alegada, o que, data venia, pelas provas at ento trazidas, no dado vislumbrar. Assim, como j registrei em outras oportunidades, em que pese a entender at mesmo o sentimento humanitrio que possa orientar uma deciso concessiva da liminar pleiteada, mesmo porque somos todos sensveis aos problemas dessa natureza, saliento que no se recomenda a concesso da medida nesta fase do processo. Alis, nem tudo pode ser resolvido atravs de ordens judiciais, conforme lembra o ilustre Desembargador Alfredo Guilherme Englert. Deve-se manter cautela para que no passemos a instituir governo de Magistrados, com o objetivo de provimento de todas as necessidades sociais e privadas (MS n 594130098, TJRGS, Tribunal Pleno, Rel. Des. Alfredo Guilherme Englert, j. em 12.12.94). Sempre bom anotar que a implementao das garan-

tias sade depende, por bvio, de possibilidades tcnicas e financeiras. Tudo isso compe a esfera da administrao, na qual no pode o rgo judicirio se imiscuir, principalmente gerando situao irreversvel, de acordo com o Desembargador Araken de Assis (MS n 595033523, TJRGS, Tribunal Pleno). Por todas essas consideraes, no vislumbrando a necessria verossimilhana nas alegaes do Parquet para a antecipao da tutela de mrito, dou provimento ao recurso para anular a deciso vergastada. o meu voto. Custas, ex lege. DES. ALBERTO VILAS BOA - Senhor Presidente. Peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA O PRIMEIRO VOGAL, APS VOTAR O RELATOR DANDO PROVIMENTO AO RECURSO. Notas taquigrficas PRESIDENTE (DES. EDUARDO ANDRADE) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 23.11.2010, a pedido do Primeiro Vogal, aps votar o Relator dando provimento ao recurso. Com a palavra, o Desembargador Alberto Vilas Boas. DES. ALBERTO VILAS BOAS - Conquanto o objeto da ao civil pblica possa ser, em tese, socialmente relevante, uma vez que se objetiva estabelecer um parmetro objetivo para que se disponibilize o exame denominado ecocardiografia de estresse farmacolgico para os muncipes, considero que as razes apresentadas pelo recorrente so relevantes para a reforma da deciso recorrida. O fato que motivou a ao civil pblica foi uma conduta isolada do recorrente, que no aceitou custear o exame para uma determinada pessoa, no obstante seja ele disponvel para o usurio que possui estresse fsico e no farmacolgico. O procedimento de alta complexidade e, por conseguinte, para legitimar o ajuizamento da ao civil pblica de natureza coletiva, seria indispensvel que se provasse, ao menos de forma sumria, que mltiplas so as pessoas que necessitam dessa forma de exame e no o conseguem realizar diante da restrio estabelecida pelo recorrente em face das normas internas do SUS. Fao essa breve constatao, porquanto somente quando for possvel observar uma real necessidade coletiva - e uma de natureza eventual e pessoal - que seria possvel refletir sobre a imposio da obrigao ao Estado.

Outrossim, razovel admitir que o SUS dispe de condies para realizar o aludido exame, de alta complexidade, nas modalidades descritas na petio recursal (f. 8) e na nota tcnica que a acompanha (f. 15), sendo certo que existe um instrumento - a programao pactuada integrada - que garante a cobertura dessa espcie de servio a uma gama considervel de pessoas. Por isso, as razes invocadas pelo eminente Relator so, para esta fase do julgamento, razoveis e merecem acolhida tambm em face dos motivos acima expostos. Fundado nessas consideraes, dou provimento ao recurso. DES. EDUARDO ANDRADE - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Meao - Dvida contrada por um dos cnjuges - Benefcio familiar - Presuno - nus da prova Cnjuge prejudicado - Constrio mantida
Ementa: Apelao cvel. Embargos de terceiro. Meao. Dvida contrada por um dos cnjuges. Presuno. nus da prova. - No se tratando de responsabilidade advinda da prtica de ilcito ou do inadimplemento de tributos, presumese que a dvida contrada por um dos cnjuges beneficiou a famlia, submetendo o patrimnio do casal satisfao do crdito. - No elidida a presuno, cujo nus compete ao cnjuge que se sente prejudicado, mantm-se integralmente a constrio realizada sobre o patrimnio do casal. APELAO CVEL N 1.0223.09.284254-9 9/001 Comarca de Divinpolis - Apelante: Maria Helena da Silveira Borges - Apelado: Ivan Geraldo Borges - Relator: DES. WAGNER WILSON Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Batista de Abreu, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 10 de novembro de 2010. Wagner Wilson - Relator.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 55-252, out./dez. 2010

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Notas taquigrficas DES. WAGNER WILSON - Trata-se de recurso de apelao interposto por Maria Helena da Silveira Borges contra sentena de f. 110/115, que, nos autos da ao de embargos de terceiro, julgou improcedentes os pedidos iniciais, condenando a autora ao pagamento das custas processuais, bem como dos honorrios advocatcios arbitrados em R$ 4.000,00, suspensa a exigibilidade em face do art. 12 da Lei n 1.060/50. Insurge-se a parte apelante aduzindo que objetiva a excluso de sua meao sobre o imvel penhorado na execuo contra seu marido, com base nas disposies do art. 3 da Lei 4.121/62. Afirma que a prova testemunhal produzida comprovou que a embargante, bem como sua famlia, no teve qualquer benefcio ou proveito com a dvida contrada pelo marido. Destaca que no poderia documentar-se para resguardar sua meao, uma vez que nem sequer sabia da existncia da dvida executada. Alega que seu marido no manteve qualquer negcio subjacente que daria origem ao ttulo, sendo este forjado por meios fraudulentos. Assevera que, se inexistiu a suposta dvida executada, o pretenso devedor no obteve qualquer benefcio, muito menos seu cnjuge ou sua famlia. Argumenta que o STJ mantm entendimento de que cabe ao credor comprovar que o benefcio da dvida reverteu em proveito da sociedade conjugal, razo pela qual fica protegida a meao do cnjuge que no se obrigou. Requer, ao final, o provimento do recurso. Contrarrazes s f. 126/135, na qual o apelado pugna pela manuteno da sentena vergastada. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. A insurgncia da apelante no merece prosperar. No se tratando de responsabilidade advinda da prtica de ilcito ou do inadimplemento de tributos, presume-se que a obrigao, a dvida contrada por um dos cnjuges, beneficiou a famlia, de modo que todo o patrimnio do casal responde pela satisfao do crdito. Tal presuno relativa, competindo ao cnjuge que se sinta prejudicado o nus de demonstrar o contrrio. Nesse sentido, os seguintes julgados do Superior Tribunal de Justia:
Recurso especial. Unio estvel. Execuo. Penhora. Dvida contrada por um dos conviventes. Meao. Benefcio da unidade familiar. nus da prova. Precedentes. Recurso conhecido e provido. 1. do convivente meeiro o nus da prova de que a dvida contrada no beneficiou a famlia. Precedentes. 2. Recurso conhecido e provido (REsp 348.428/RJ - Relator: Ministro Hlio Quaglia Barbosa - Quarta Turma - Julgado em 13.11.2007 - DJ de 26.11.2007, p. 195).
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Processual civil. Recurso especial. Falta de prequestionamento. Execuo. Penhora. Dvida contrada pela esposa. Meao do marido. Benefcio da famlia. nus da prova. Precedentes. I - Ressente-se o especial do indispensvel prequestionamento quanto alegada necessidade de abertura de prazo para a realizao do preparo, antes de ser decretada a desero, porquanto, a despeito de a questo haver sido suscitada em embargos de declarao, sobre ela permaneceu silente o rgo julgador (Smula 211/STJ). II - do cnjuge meeiro o nus da prova de que a dvida contrada pelo(a) esposo(a) no beneficiou a famlia. Precedentes. Agravo improvido (AgRg no REsp 866.738/RS Relator: Ministro Castro Filho - Terceira Turma - Julgado em 09.08.2007 - DJ de 17.09.2007, p. 264).

No caso dos autos, a ora apelante no se desincumbiu de seu nus probatrio, prosperando a presuno de que a dvida contrada por seu esposo beneficiou toda a famlia. De fato, a prova testemunhal produzida (f. 102/103) no demonstrou que a dvida contrada pelo marido da embargante no se deu em prol da famlia, sendo certo que, conforme bem destacou o Magistrado singular, as duas testemunhas ouvidas em juzo nada souberam informar sobre o emprstimo representado pelo ttulo acostado aos autos principais, bem assim da destinao daquele numerrio. Assim, no h prova hbil a desconstituir a j mencionada presuno. Alm disso, a alegao da apelante acerca da suposta inexistncia da dvida, em razo de fraude, j foi objeto de exame nos autos dos embargos do devedor (f. 55/60), razo pela qual tal discusso se encontra superada. De todo o exposto, infere-se persistir a presuno de que a obrigao foi assumida em benefcio da famlia, recaindo a obligatio, portanto, sobre todo o patrimnio do casal. Em casos anlogos ao dos autos, j se decidiu:
Embargos de terceiro. Meao. Dvida contrada por um dos cnjuges. Presuno. nus da prova. 1. No se tratando de responsabilidade advinda da prtica de ilcito ou do inadimplemento de tributos, presume-se que a dvida contrada por um dos cnjuges beneficiou a famlia, submetendo o patrimnio do casal satisfao do crdito. 2. No elidida a presuno, cujo nus compete ao cnjuge que se sente prejudicado, mantm-se integralmente a constrio realizada sobre o patrimnio do casal. Recurso no provido (TJMG - 1.0134.05.060490-6/001(1) - Numerao nica: 0604906-60.2005.8.13.0134 - Relator: Des. Wagner Wilson - Data do julgamento: 15.04.2009 - Data da publicao: 08.05.2009). Embargos de terceiro. Penhora. No aproveitamento da dvida objeto da execuo pela mulher do devedor. nus da prova. Cabe mulher do executado, terceira na relao processual, o nus da prova de que o produto da dvida contrada pelo marido executado no verteu para a entidade familiar (TJMG - 1.0120.08.006056-5/001(1) - Numerao

nica: 0060565-43.2008.8.13.0120 - Relator: Des. Otvio Portes - Data do julgamento: 07.04.2010 - Data da publicao: 30.04.2010). Embargos de terceiro. Meao da esposa. Dvida contrada por um dos cnjuges. Benefcio da famlia. Presuno juris tantum. Ausncia de prova em contrrio. Recurso improvido. - Constitui entendimento predominante na jurisprudncia, na interpretao do art. 3 da Lei n 4.121/62, que a mulher, para evitar que sua meao seja atingida pela penhora, dever provar que a dvida no trouxe benefcio ao casal, tendo o gravame atingido, de fato, a sua meao. No havendo prova que afaste a presuno de que a dvida executada foi contrada em benefcio da entidade familiar, deve ser mantida a r. sentena que julgou improcedentes os embargos de terceiro aviados pela apelante (TJMG 1.0145.08.448235-8/001(1) - Numerao nica: 4482358-24.2008.8.13.0145 - Relatora: Des. Hilda Teixeira da Costa - Data do julgamento: 08.10.2009 - Data da publicao: 17.11.2009).

Agravante: Facthus Faculdade Talentos Humanos Agravado: Maruan Arajo Sodr - Autoridade coatora: Gestor Acadmico Facthus Faculdade Talentos Humanos - Relator: DES. BATISTA DE ABREU Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Batista de Abreu, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 20 de outubro de 2010. - Batista de Abreu - Relator. TJMG - Jurisprudncia Cvel Notas taquigrficas DES. BATISTA DE ABREU - Trata-se de agravo de instrumento interposto pela Facthus Faculdade Talentos Humanos contra deciso do Juzo da 2 Vara Cvel da Comarca de Uberaba, que, nos autos do mandado de segurana impetrado por Maruan Arajo Sodr, determinou a intimao da autoridade coatora para promover imediatamente a matrcula do impetrante no prazo de 48 horas, sob pena de multa diria de R$300,00. Nas suas razes recursais, alega a agravante, em sntese, que a instituio de ensino no pode ser compelida a contratar em desconformidade com a legislao aplicvel espcie e com seu Regimento Unificado; que certo que o impetrante cursou o segundo semestre de 2008 sem efetuar o pagamento de qualquer mensalidade daquele perodo; que o direito de rematrcula de um discente somente pode ser exercido em razo da inexistncia de pendncias financeiras, observncia ao calendrio acadmico, alm de adequao ao regimento interno, nos termos do art. 5 da Lei 9.870/99; que, ao deferir a medida liminar combatida, o DD. Magistrado primevo no se ateve ao fato de que quase dois meses j haviam se passado desde o incio das aulas; que impossvel seria a rematrcula quando mais de 35% da carga horria disponibilizada para o semestre j havia sido ministrada; que os boletins de ocorrncia lavrados demonstram de forma cabal que o impetrante no pautava sua conduta segundo as regras disciplinares da instituio, apesar da divulgao constante de que era aluno assduo. Efeito suspensivo deferido nas f. 208-v./209-TJ. Devidamente intimado, o agravado deixou de apresentar contraminuta (certido de f. 219-TJ). Extrai-se dos autos que Maruan Arajo Sodr impetrou mandado de segurana em desfavor de Idalberto Ferreira de Atades, gestor acadmico da Facthus Faculdade Talentos Humanos, requerendo limiJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 55-252, out./dez. 2010

Concluso. Com esses fundamentos, nego provimento ao recurso. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS MARCOS VIEIRA e BATISTA DE ABREU. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Estudante inadimplente - Rematrcula - Negativa da instituio - Ensino superior - Possibilidade Art. 5 da Lei n 9.870/99
Ementa: Agravo de instrumento em mandado de segurana. Aluno inadimplente. Negativa da instituio de ensino superior de efetuar a rematrcula. Art. 5 da Lei n 9.870/99. Direito da instituio. Recurso provido. - Os alunos j matriculados, salvo quando inadimplentes, tero direito renovao das matrculas, observado o calendrio escolar da instituio, regimento escolar ou clusula contratual. - Os contratos de prestao de servios educacionais, ainda que dotados de certo carter pblico, em virtude da natureza de seu objeto, obedecem s regras vigentes no direito privado, razo pela qual tambm a esses pactos se aplica a exceptio non adimpleti contractus, sendo, portanto, vedado a uma das partes exigir o cumprimento da prestao pela outra se no procedeu ao adimplemento de sua prpria obrigao. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0701.09.284974-7 7/001 - Comarca de Uberaba -

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narmente a suspenso do ato de expulso/desligamento do impetrante, bem assim a imediata matrcula no 8 perodo do Curso de Engenharia Mecnica daquela instituio. Em sua deciso, o Juiz de primeiro grau deferiu a liminar pleiteada, determinando que a autoridade coatora promovesse a matrcula do impetrante, desde que fornecida a documentao pertinente, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, sob pena de multa diria de R$ 300,00 (trezentos reais), o que acabou por originar o presente recurso. Pois bem. Ao compulsar dos autos, em especial s f. 157/161-TJ, de se concluir pela ocorrncia de um manifesto inadimplemento contratual. que, conforme podem comprovar a pesquisa realizada junto ao SPC, em 21.09.2009 (f.157-TJ), bem como as notas promissrias acostadas aos autos (f. 158/160-TJ), o ora agravado encontra-se em situao de inadimplncia em relao s obrigaes contradas com a instituio de ensino agravante. Assim que, levando-se em considerao que as obrigaes contratuais do agravado no foram devidamente cumpridas, no h que se falar em obrigao da instituio de ensino de efetuar a matrcula, como determinado pelo Juzo a quo. Nessa mesma linha de raciocnio, dispe o art. 5 da Lei n 9.870/99 que:
Art. 5 Os alunos j matriculados, salvo quando inadimplentes, tero direito renovao das matrculas, observado o calendrio escolar da instituio, regimento escolar ou clusula contratual.

objeto, obedecem s regras vigentes no direito privado, razo pela qual tambm a esses pactos se aplica a exceptio non adimpleti contractus, sendo, portanto, vedado a uma das partes exigir o cumprimento da prestao pela outra se no procedeu ao adimplemento de sua prpria obrigao. Dessa forma, a autoridade coatora, ao recusar a renovao da matrcula do agravado, no agiu com abuso de poder, mas apenas exerceu regularmente o seu direito. Com tais fundamentaes, no vislumbrando a existncia de fumus boni iuris nas alegaes do impetrante e ora agravado, d-se provimento ao presente recurso, para cassar a deciso agravada. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA e OTVIO PORTES. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Exibio de documento - Pedido administrativo Ausncia de prova - Pretenso no resistida nus da sucumbncia - Condenao Impossibilidade
Ementa: Embargos infringentes. Exibio de documentos. Pretenso no resistida. Condenao a custas e honorrios advocatcios. Impossibilidade. - Nas aes de exibio de documentos, quando no houver comprovao quanto formulao de pedido extrajudicial e afigurando-se irrefragvel a inexistncia de pretenso resistida, no h que se falar em condenao ao pagamento pela parte requerida de nus de sucumbncia. EMBARGOS INFRINGENTES CVEL N 1.0145.09.531089-5 5/002 - Comarca de Juiz de Fora Embargante: Banco Intermedium S.A. - Embargada: Anna Maria Magalhes do Carmo - Relator: DES. ELPDIO DONIZETTI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Guilherme Luciano Baeta Nunes, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM ACOLHER OS EMBARGOS INFRINGENTES, VENCIDOS OS DESEMBARGADORES REVISOR E 3 VOGAL.

Outro no o entendimento deste eg. Tribunal de Justia:


Ao ordinria - Instituio particular de ensino Mensalidades - Aluno inadimplente - Renovao de matrcula - Recusa - Possibilidade. - Nos termos do art. 5 da Lei n 9.870/99, a instituio particular de ensino no est obrigada a renovar matrcula de aluno que se encontra em dbito com as mensalidades, sendo legtima a recusa, bem como a obstaculizao para que frequente as aulas. (Apelao Cvel n 1.0024.06.004805-5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relatora: Exm. Sr. Des. Eulina do Carmo Almeida - 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais - Julgado em 05.07.2007.) Ao cautelar inominada - Matrcula em universidade particular - Aluno inadimplente - Liminar - Inexistncia de fumus boni juris. - Ao aluno que est em dbito para com as mensalidades no assiste o direito de obter, liminarmente, o direito de efetuar matrcula relativa ao perodo seguinte, visto que, neste caso, no se vislumbra, em prol do mesmo, o fumus boni juris, ao revs, dita pretenso vai de encontro diretriz traada pela Lei 9.870/99. (TJMG, 9 Cmara Cvel, Ag. Inst. 0316916-6, Rel. Des. Silas Vieira, julgado em 12.09.2000.)

Lado outro, como sabido, os contratos de prestao de servios educacionais, ainda que dotados de certo carter pblico, em virtude da natureza de seu
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Belo Horizonte, 9 de novembro de 2010. - Elpdio Donizetti - Relator. Notas taquigrficas DES. ELPDIO DONIZETTI - Trata-se de embargos infringentes (f. 81/87-TJ), opostos por Banco Intermedium S.A. com o fito de resgatar o voto vencido no acrdo de f. 72/78-TJ, da lavra do Relator vencido, o eminente Des. Guilherme Luciano Baeta Nunes. Acordou a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais em dar provimento apelao interposta pela embargada Anna Maria Magalhes do Carmo, na esteira do voto do Revisor, Des. Mota e Silva, para reformar a sentena e condenar o embargante ao pagamento dos nus sucumbenciais. O Relator vencido esposou entendimento no sentido de que se mostra incabvel a condenao do embargante, uma vez que no foi formulado pedido administrativo de exibio dos documentos pleiteados. Os demais integrantes do rgo julgador obtemperaram que, no obstante a apresentao dos documentos com a contestao, a instituio financeira deduziu matria de defesa, caracterizando a resistncia pretenso da embargada. Inconformado com a concluso do julgamento colegiado, o embargante manejou o presente recurso, pugnando pela prevalncia do voto minoritrio. Conquanto intimada, a embargada no apresentou contrarrazes (f. 89). Presentes os pressupostos gerais de admissibilidade, bem como os requisitos especficos do art. 530 do CPC - existncia de acrdo no unnime que reformou sentena de mrito em grau de apelao -, conheo dos embargos infringentes. Estando o mrito - exibio de documentos resolvido, porquanto incontroverso que o embargante apresentou a documentao solicitada, a controvrsia cinge-se necessidade de condenao referente ao nus da sucumbncia. De acordo com o princpio da sucumbncia, todos os gastos do processo devem ser atribudos parte que foi vencida na causa, independentemente de sua culpa pela derrota. No caso sob julgamento, resta inconcussa a sucumbncia do embargante, uma vez julgados procedentes, na sentena proferida em primeiro grau, os pedidos da embargada. Ocorre que o princpio da sucumbncia, por si s, no suficiente para resolver com segurana todas as situaes do cotidiano jurdico. Por esse motivo, em alguns casos, h de se apreciar o princpio da causalidade, segundo o qual deve-se considerar que responsvel pelas despesas processuais aquele que tiver dado causa instaurao do processo (CMARA,

Alexandre Freitas. Lies de direito processual civil. 9. ed., Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2003. v. 1, p. 158). Aduz a embargada que o embargante se recusou a exibir os documentos por vias administrativas, dando, por conseguinte, causa presente ao (f. 03). De fato, havendo a recusa mencionada, afigura-se legtimo o ingresso em juzo por parte da embargada, visto que, diante da suposta negativa do embargante, alternativa no restou seno a propositura desta ao. Dessarte, em se verificando a recusa, o ato do embargante - consistente em acostar os documentos aos autos - ser tido como reconhecimento da procedncia do pedido e, por consequncia, ter o recorrente que arcar com o pagamento das despesas processuais e honorrios advocatcios. Por outro lado, se no houve negativa quanto exibio dos documentos, desnecessrio seria o ajuizamento desta ao, o que levar ao afastamento do nus da sucumbncia, segundo o entendimento manifestado no voto vencido. Pois bem. Nos termos do art. 333 do Cdigo de Processo Civil, o nus da prova incumbe ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu direito, e ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Na distribuio do nus da prova, o legislador incumbiu a cada parte envolvida na demanda a prova dos pressupostos fticos do direito que pretende ver aplicado na soluo do litgio. Sobre o tema, leciona Humberto Theodoro Jnior que:
No h um dever de provar, nem parte contrria assiste o direito de exigir a prova do adversrio. H um simples nus, de modo que o litigante assume o risco de perder a causa se no provar os fatos alegados e do qual depende a existncia do direito subjetivo que pretende resguardar atravs da tutela jurisdicional. Isto porque, segundo mxima antiga, fato alegado e no provado o mesmo que fato inexistente (Curso de direito processual civil, 43. ed., Belo Horizonte: Forense, 2004, v. 1, p. 462).

Assim, em aes de exibio de documentos nas quais o requerente argui a recusa da parte contrria, cabe quele o nus de comprovar o fato que constitui o direito de manejar a cautelar exibitria, isto , a negativa do requerido em apresentar o documento solicitado por outras vias que no a judicial. No caso dos autos, impende destacar que a embargada, embora afirme ter notificado o apelado, no demonstrou a ocorrncia de pedido administrativo concernente exibio dos documentos requeridos. Da leitura da referida notificao (f. 08), percebese que a consumidora requereu informaes acerca do n do contrato, a data do contrato, o valor contratado, n de parcelas e o valor da mesma e o saldo devedor para quitao (sic), sendo que todas as informaes foram prestadas trs dias depois (f. 09).
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Frise-se que, antes de acionar a Jurisdio, afigura-se de extrema importncia a tentativa de obteno da documentao por outras vias que no a judicial. No seria, portanto, adequado que o Judicirio se coadunasse com o ajuizamento desnecessrio de aes, motivo pelo qual se deve primar pela comprovao de que houve resistncia prvia da parte requerida em exibir os documentos administrativamente. Assim, era cogente que a embargada provasse, no mnimo, a configurao distintiva de sua pretenso, acostando aos autos cpia de pedido administrativo relativo apresentao dos documentos que requer na inicial. Frise-se que o pedido administrativo apresentado com a inicial no menciona requisio de documentos. Ademais, a relativa rapidez com que as informaes efetivamente requeridas foram fornecidas demonstra a presteza e boa-f do embargante no caso concreto. Ademais, necessrio observar que o banco j colacionou aos autos os documentos requeridos na inicial. Por mais que o ajuizamento da ao possa constituir indcio de que a embargada, de fato, no obteve a documentao desejada por outras vias que no a judicial, deve-se considerar a inexistncia de provas concretas acerca de pedido administrativamente formulado e a ausncia de demonstrao de que a parte requerida tenha se recusado a exibir os documentos pleiteados. Assim, sob o prisma do princpio da causalidade, no tendo dado azo ao ajuizamento da ao, no deve o apelado arcar com os nus sucumbenciais. Nesse sentido:
Ao cautelar de exibio de documentos. Contratos e extratos bancrios. Extinta Minascaixa. Interesse de agir evidenciado. Exibio realizada. Reconhecimento da procedncia do pedido. Condenao em custas e honorrios. Impossibilidade. Recurso parcialmente provido. Em ao cautelar de exibio de documentos, exibindo o ru os documentos pleiteados ao apresentar resposta, reconhecendo a procedncia do pedido, deixando a parte autora de comprovar qualquer recusa de exibio na via extrajudicial, deve o recurso ser parcialmente provido para que se exclua da condenao o pagamento pelo Estado dos nus de sucumbncia, inexistindo no caso pretenso resistida. (TJMG, Apelao Cvel N 1.0517.07.003236-5/001, relatora: Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto, data do julgamento: 09/10/2008).

documentos pleiteados pela autora, apresentou resistncia por meio de matria preliminar e de mrito. Desta forma, deu causa instaurao de controvrsia nos autos, tendo ficado vencido quanto s matrias alegadas, motivo pelo qual dever arcar com os nus de sucumbncia, conforme preceitua o art. 20, CPC. Pelo exposto, mantenho o voto por mim proferido na ocasio do julgamento da apelao e rejeito os embargos infringentes. DES. ARNALDO MACIEL - Acompanho o Des. Relator. DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Acompanho o Des. Relator. Smula - OS DES. RELATOR, 1 E 2 VOGAIS ACOLHERAM OS EMBARGOS INFRINGENTES. O DES. REVISOR OS REJEITOU. JULGAMENTO ADIADO PARA O DES. 3 VOGAL PROFERIR SEU VOTO. Notas taquigrficas DES. PRESIDENTE - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 28/09/2010, para que o Des. 3 Vogal profira seu voto. Os Des. Relator, 1 e 2 Vogais acolheram os embargos infringentes. O Des. Revisor os rejeitou. DES. MOTA E SILVA - Estou rejeitando, mantendo o voto proferido quando do julgamento da apelao. Smula - ACOLHERAM OS EMBARGOS INFRINGENTES, VENCIDOS OS DES. REVISOR E 3 VOGAL.

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Busca e apreenso - Veculo em estado de sucata - Pedido de converso em ao de depsito Impossibilidade


Ementa: Apelao cvel. Ao de busca e apreenso. Veculo em estado de sucata. Pedido de converso em ao de depsito. Impossibilidade. - Ausentes os requisitos previstos pelo art. 4 do DL 911/69, deve ser indeferido o pedido de converso da ao de busca e apreenso em depsito. - O estado de conservao do bem no impede o credor de realizar a sua venda extrajudicial ou judicial para satisfazer ou amortizar a dvida decorrente do contrato de alienao fiduciria existente entre as partes.

Destarte, uma vez irrefragvel a inexistncia de pretenso resistida, deve-se acolher os embargos infringentes. Concluso Ante o exposto, acolho os embargos infringentes para acompanhar o voto do eminente relator vencido da apelao, Des. Guilherme Luciano Baeta Nunes. Custas recursais pela embargada, suspensas, pois litiga sob o plio da justia gratuita. DES. FBIO MAIA VIANI - Conquanto o embargante tenha apresentado junto contestao os
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APELAO CVEL N 1.0702.09.616240-0 0/001 COMARCA DE UBERLNDIA - Apelante: Aymor Crdito Financiamento e Investimento S.A. - Apelado: Jeziel Pereira de Barros - Relator: DES. TIBRCIO MARQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 2 de dezembro de 2010. - Tibrcio Marques - Relator. Notas taquigrficas DES. TIBRCIO MARQUES - Cuida-se de recurso de apelao interposto por Aymor Crdito, Financiamento e Investimento S.A., nos autos da ao de busca e apreenso, ajuizada em face de Jeziel Pereira de Barros, tendo em vista o inconformismo com os termos da sentena de f. 52/54, que rejeitou a converso da ao de busca e apreenso em depsito. Afirma que ingressou em juzo com a presente ao de busca e apreenso de um automvel que, contatouse ulteriormente, encontrava-se em estado de sucata. Sustenta que, tendo em vista o estado de conservao do bem, no seria possvel realizar a sua venda extrajudicial para satisfazer ou amortizar a dvida decorrente do contrato de alienao fiduciria. Alega que, para satisfazer o crdito perseguido em juzo, postulou a converso da presente ao em depsito, cnscio de que impossibilidade de o devedor fiduciante entregar o bem alienado, o feito seguiria no futuro o rito da execuo por quantia certa, nos termos do art. 906 do CPC. Colaciona jurisprudncia e aduz que o fato de o bem se encontrar em estado de sucata equivale, para fins legais, sua no localizao, circunstncia que autoriza a converso da ao de busca e apreenso em ao de depsito. Requer que seja dado provimento ao recurso para que seja cassada a sentena e preservada a vigncia do art. 4 do Decreto-lei 911/69, determinando a remessa dos autos instncia singular. Tendo em vista a revelia do ru, o Juiz a quo deixou de determinar sua intimao para contrarrazoar, conforme despacho de f. 73. o breve relatrio. Conhece-se do recurso, visto que presentes os pressupostos de sua admissibilidade.

Trata-se de pedido de converso de ao de busca e apreenso em ao de depsito. O apelante afirma que, ao indeferir a converso, a v. sentena deixou de prestigiar o art. 4 do Decreto-lei 911/69, que oferece ao credor uma alternativa processual para buscar o recebimento do que lhe devido sem a necessidade de iniciar uma nova demanda. O art. 4 do Decreto-lei 911/69 prev que:
Art. 4 Se o bem alienado fiduciariamente no for encontrado ou no se achar na posse do devedor, o credor poder requerer a converso do pedido de busca e apreenso, nos mesmos autos, em ao de depsito, na forma prevista no Captulo II, do Ttulo I, do Livro IV, do Cdigo de Processo Civil.

In casu, verifica-se que os oficiais de justia, f. 29, certificaram que procederam busca e apreenso do bem indicado no mandado de f. 28, financiado em nome do ru. Extrai-se dos autos ainda que o bem se encontra com o fiel depositrio nomeado pelo autor f. 4, conforme auto de busca e apreenso de f. 30. Assim, conclui-se que nenhum dos requisitos para dar ensejo pretenso do autor se encontra preenchido. Destaca-se que o estado de conservao do bem de modo algum impede o credor de realizar a sua venda extrajudicial ou judicial para satisfazer ou amortizar a dvida decorrente do contrato de alienao fiduciria existente entre as partes. Desse modo, encontra-se resguardado o direito de crdito do autor, que, aps promover a venda do bem no estado em que se encontra, abater o valor da dvida contratual em aberto, ficando o devedor responsvel pelo pagamento da diferena que existir. Em caso semelhante, j decidiu esta 15 Cmara Cvel:
Alienao fiduciria. Busca e apreenso. Veculo encontrado em estado precrio. Pedido de converso em ao de depsito. Impossibilidade. - No cabe a recusa do credor fiducirio em receber o bem, ao argumento de que o veculo est sucateado, j que efetuada a venda, poder ainda obter a diferena entre o valor obtido e dvida contratual em aberto, j que o devedor fiduciante fica responsvel pelo pagamento nos termos do DL911/69 (TJMG - Agravo de Instrumento Cvel n 1.0017.08.031464-8/001 - Relator: Jos Affonso da Costa Crtes - p. em 28.04.2010).

No sofrer nenhum prejuzo o autor, j que nos termos do Decreto-lei 911/69 fica o devedor pessoalmente obrigado a pagar o saldo devedor que ir ser apurado. Com tais consideraes, nega-se provimento apelao para manter inclume a sentena. Custas recursais, ao final.
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Para os fins do art. 506, III, do CPC, a sntese do presente julgamento : recurso no provido. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TIAGO PINTO e ANTNIO BISPO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Atos processuais - Comunicao - Intimao de sentena - Pluralidade de advogados Publicao em nome de apenas um deles Ausncia de pedido de intimao exclusiva Eficcia do ato - Precedente do STJ
Ementa: Parte representada por mais de um advogado. Ausncia de requerimento para intimao exclusiva a um dos causdicos. Validade da intimao por publicao a um dos patronos constantes da procurao juntada aos autos. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.09.734125-9 9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Ida Souza Costa Godellip Agravado: Estado de Minas Gerais - Relator: DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Edilson Fernandes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 30 de novembro de 2010. Edivaldo George dos Santos - Relator. Notas taquigrficas DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS - Cuidase de agravo de instrumento, com pedido de efeito ativo, interposto por Ida Souza Costa Godellip, contra a r. deciso de f. 72, que indeferiu o pedido de devoluo do prazo recursal. Com a minuta de agravo de f. 02/07, o agravante carreou os documentos de f. 08/74. f. 81, o Des. Edilson Fernandes indeferiu o pedido de efeito suspensivo. O r. Juiz da causa prestou informaes esclarecendo as razes pelas quais formou seu convencimento e pelas quais mantinha a deciso agravada.
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O agravado ofertou contraminuta pugnando pela manuteno da deciso atacada. Analisando detidamente a questo posta, vejo que o inconformismo do agravante no merece acolhida. A comunicao de todos os atos processuais uma exigncia do princpio do contraditrio, para que os atos subsequentes do procedimento possam ser realizados. Tanto no Cdigo de Processo Civil quanto na legislao especial esto previstas diversas formas de intimao e citao, sendo importante no perder de vista que o seu objetivo cientificar a parte do ato, visto que nada mais do que uma forma de comunicao. O agravante alega que a intimao da sentena seria nula, j que foi publicada sem que nela constasse o nome de todos os advogados da autora. Entretanto, verifico que na intimao constava o nome de um dos advogados signatrios da inicial da ao de origem, pelo que verifico que a intimao foi vlida, principalmente ao considerarmos que no h nos autos requerimento de que as intimaes fossem realizadas exclusivamente no nome de determinado causdico. o que demonstram os seguintes precedentes jurisprudenciais:
Processual civil. Pluralidade de advogados. Ausncia de substabelecimento e requerimento prvio. Validade da publicao feita em nome de um dos patronos. Validade. Agravo regimental a que se nega provimento. Aplicao da multa do artigo 557, 2 DO CPC. 1. Pluralidade de advogados. Validade da intimao feita apenas em nome de um deles: existindo vrios advogados constitudos pela parte, a intimao poder ser efetivada no nome de qualquer um deles. A nulidade da intimao apenas se verificaria se tivesse ocorrido requerimento prvio para que as intimaes fossem feitas no nome exclusivo daquele advogado substabelecido. No o que ocorre na hiptese vertente. 2. Agravo regimental a que se nega provimento. (AgRg no Ag 647.942/PR, 4 Turma, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, DJe de 1.6.2009.) Processual civil. Administrativo. Pluralidade de advogados. Intimao da deciso em nome de apenas um deles. Nulidade. Inocorrncia. Violao do art. 535 do CPC. No configurada. A intimao realizada em nome de um dos advogados constitudos nos autos pela parte, e desde que no haja pedido expresso de intimao exclusiva em nome de qualquer outro, suficiente para a eficcia do ato. AgRg no Ag n 578.962/RJ, Corte Especial, DJ de 24.03.2006. Precedentes do STJ.: AgRg no Ag 847.725/DF, DJ de 14.05.2007; AgRg no AgRg noREsp 505.885/PR, DJ de 11.04.2007; REsp 900.818/RS, DJ de 02.03.2007; AgRg no REsp 801.614/SP , DJ de 20.11.2006; HC 44.206/ES, DJ de 09.10.2006; AgRg no AgRg no REsp 617.850/SP , DJ de 02.10.2006; RMS 16.737/RJ, DJ de 25.02.2004. [...] 3. Agravo Regimental desprovido. (REsp 1.016.677/RJ, 1 Turma, Rel. Min. Luiz Fux, DJe de 17.12.2008.) Processual civil - Arts. 267, 1, e 284, pargrafo nico, do CPC - Petio inicial - Emenda - Intimao pessoal - Desnecessidade - Intimao exclusiva - Ausncia de pedido - Validade da intimao realizada a um dos advogados constitudos.

1. desnecessria a intimao pessoal da parte quando se tratar de extino do processo por indeferimento da petio inicial. A regra inserta no 1 do art. 267 do CPC no se aplica hiptese do pargrafo nico do art. 284 do CPC. 2. O STJ assentou o entendimento de que, estando a parte representada por mais de um advogado, vlida a intimao por publicao a um dos patronos constantes da procurao juntada aos autos, quando no h requerimento para intimao exclusiva a um dos causdicos. 3. Recurso especial no provido. (REsp 1.074.668/MG, 2 Turma, Rel. Min. Eliana Calmon, DJe de 27.11.2008.) Processual civil - Intimao a advogado devidamente constitudo nos autos - Eficcia do ato - Precedente da eg. Corte Especial (EREsp 202.184/AL). - A eg. Corte Especial firmou o entendimento no sentido de que a intimao realizada em nome de um dos advogados constitudos nos autos pela parte, e desde que no haja pedido expresso de intimao exclusiva em nome de qualquer outro, suficiente para a eficcia do ato. - Superada a divergncia objeto do recurso especial, incide o Enunciado 83/STJ, fundamento suficiente para a negativa de seguimento ao agravo de instrumento. - Agravo regimental improvido. (AgRg no Ag 578.962/RJ, 2 Turma, Rel. Min. Francisco Peanha Martins, DJ de 24.3.2006.)

va, na forma autorizada pelo caput do art. 685-C do Cdigo de Processo Civil. - Deve ser indeferido o pedido de realizao de nova avaliao, se parte interessada no comprovar ter havido, aps a avaliao, a majorao do valor do bem penhorado. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.03.991115-1 1/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Banco Bradesco S.A. Agravados: Condomnio do Edifcio Potomac, Vanderlei Rosa Ribeiro - Relator: DES. MAURLIO GABRIEL Acrdo TJMG - Jurisprudncia Cvel Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de dezembro de 2010. Maurlio Gabriel - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURLIO GABRIEL - Cuida-se de agravo de instrumento interposto pelo Banco Bradesco S.A., na qualidade de credor hipotecrio, em face da deciso prolatada nos autos da execuo fundada em sentena prolatada na ao de cobrana proposta pelo Condomnio do Edifcio Potomac contra Vanderlei Rosa Ribeiro e Marli Bernardina do Carmo Ribeiro. A referida deciso, no que interessa, indeferiu o pedido de nova avaliao do bem penhorado e determinou a alienao do imvel penhorado por iniciativa particular. Sustenta o agravante que depreende-se das cpias dos autos da execuo que instruem o presente agravo que a avaliao do imvel ocorreu em setembro de 2008, tendo decorrido 2 (dois) anos. Aduz que, diante das oscilaes do mercado de imveis, verificada na atualidade, certamente o valor do bem sofreu drstica alterao, o que compromete a garantia do juzo. Pondera que, assim, torna-se imprescindvel a nova avaliao do bem a fim de evitar o cerceamento de defesa bem como a leso ao direito dos credores. Assevera ser
possvel e necessria a determinao de avaliao do bem constrito, no havendo que se falar em simples atualizao pela Contadoria Judicial uma vez que tal procedimento dever ser realizado por profissional qualificado para tanto.
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Desse modo, no h que se falar em nulidade da intimao nem em restituio do prazo para recorrer da sentena. Isso posto, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDILSON FERNANDES e ANTNIO SRVULO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Execuo - Alienao por iniciativa do credor Art. 685-C do CPC - Possibilidade - Ausncia de adjudicao - Imvel - Majorao do valor - No comprovao - Nova avaliao - Desnecessidade - Bem alienado - Adquirente - Interveno em agravo - Ausncia de obrigatoriedade - Terceiro interessado
Ementa: Agravo de instrumento. Bem penhorado. Adjudicao no desejada pelo credor. Alienao por iniciativa do credor. Possibilidade. Majorao do valor do bem penhorado. No comprovao. Nova avaliao. Indeferimento. - No desejando adjudicar o bem penhorado, pode o credor requerer a sua alienao por sua prpria iniciati-

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Afirma que
deve-se viabilizar a prtica de atos na execuo que busquem, to somente, garantir a sua efetividade e posterior resultado satisfatrio da mesma, visto que, certamente, o valor do bem no bastar para satisfao da dvida e dos crditos habilitados bem como lesar o direito do Executado/Agravado.

Sustenta que h impropriedade legal no pedido de alienao judicial do bem por iniciativa particular uma vez que incontestvel o cerceamento de seu direito, bem como a ofensa normas disposto no Cdigo de Processo civil vigente (sic). Esclarece que somente a partir da deciso ora atacada que foi determinado o cadastramento de seus procuradores. Ao final, pugna pelo provimento do agravo de instrumento,
para o fim de reformar o decisrio em apreo, determinando o regular prosseguimento do feito com a avaliao do bem constrito e, seja procedidos os atos expropriatrios, nos termos do Cdigo de Processo Civil vigente, por ser ato da mais ldima Justia.

Cuida-se de recurso apresentado pelo Banco Bradesco S.A., como terceiro interessado, por ser credor hipotecrio do bem penhorado. Insurge-se o recorrente, inicialmente, contra a alienao do bem penhorado por iniciativa do credor, alegando, em petio cuja cpia se acha s f. 165/166TJ, que a pretenso do condomnio no encontra arrimo em nosso ordenamento jurdico, uma vez que, realizada a praa sem alienao do bem alienado, deveria o credor ter adjudicado o referido imvel e no requerer sua alienao a terceiro interessado. Nenhuma razo possui o agravante, neste tema. A hasta pblica designada no foi realizada, como afirmado pelo recorrente, pois a sua realizao foi cancelada, como se v pela deciso exarada f. 118-TJ. No desejando adjudicar o bem penhorado, pode o credor requerer a sua alienao por sua prpria iniciativa, na forma autorizada pelo caput do art. 685-C do Cdigo de Processo Civil, que transcrevo:
No realizada a adjudicao dos bens penhorados, o exequente poder requerer sejam eles alienados por sua prpria iniciativa ou por intermdio de corretor credenciado perante a autoridade judiciria.

Foi atribudo efeito suspensivo ao recurso. O ilustrado Juiz singular informa ter sido mantida a deciso agravada e ter o agravante cumprido o determinado no art. 526 do Cdigo de Processo Civil. Em contraminuta, o Condomnio do Edifcio Potomac requer, preliminarmente, a extino do presente recurso, pois no foi dele intimado Paulo Saliba Chiab, que o interessado na alienao particular do imvel. No mrito, pugna pelo no provimento do agravo. Requer, ainda, a condenao do recorrente como litigante de m-f, pois, ao contrrio do que afirma, est ele ciente da presente Execuo e de todos os seus atos desde a data de 18.05.2006. Atravs da petio e dos documentos anexados s f. 189/197-TJ, o exequente, Condomnio do Edifcio Potomac, informa ter alienado o bem penhorado para Paulo Chiabi Saliba e requer a homologao desta venda efetivada por iniciativa particular. Essa postulao, todavia, no foi examinada na deciso recorrida. Por isso, Paulo Chiabi Saliba, que no figura como parte da ao e por ter apenas uma expectativa de direito, no teria de obrigatoriamente figurar, como recorrido, neste agravo de instrumento, podendo nele intervir, se quisesse, como terceiro interessado. Rejeito, por consequncia, a preliminar de extino do recurso, apresentada em contraminuta. Por isso e por estarem presentes os pressupostos de sua admissibilidade, conheo do recurso.
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Por consequncia, a alienao determinada no afronta a legislao em vigor. Insurge-se, ainda, o agravante contra a deciso que indeferiu o pedido de realizao de nova avaliao do bem em questo. Esta pretenso foi, inicialmente, formulada pelo executado Vanderlei Rosa Ribeiro, sob a alegao de que a avaliao de f. 278 no condiz com o valor atual do imvel (f. 181-TJ). Em sua pea recursal, o Banco Bradesco S.A. acrescenta, nesta questo, os seguintes fundamentos: A) ter o valor do bem sofrido drstica alterao em decorrncia das oscilaes do mercado de imveis verificadas na atualidade; B) o valor atribudo ao bem (R$ 280.000,00) no se mostra suficiente para satisfao da dvida e dos crditos habilitados; e C) a avaliao do bem deve ser realizada por profissional qualificado, no se prestando, para tanto, mera atualizao monetria do valor a ele atribudo em laudo realizado em setembro de 2008. A questo deve ser examinada luz do art. 683 do Cdigo de Processo Civil, que transcrevo:
admitida nova avaliao quando: I - qualquer das partes arguir, fundamentadamente, a ocorrncia de erro na avaliao ou dolo do avaliador; II - se verificar, posteriormente avaliao, que houve majorao ou diminuio no valor do bem; ou III - houver fundada dvida sobre o valor atribudo ao bem (art. 668, pargrafo nico, inciso V).

Deduzo, pelo exame das argumentaes apresentadas pelos interessados, que o pedido de nova avaliao se fundamenta no inciso II da citada norma legal,

ou seja, em suposta majorao no valor do bem verificada aps a sua avaliao. Todavia, no trouxeram os interessados, para os autos deste recurso e da ao principal, qualquer comprovao de ter havido a alegada alterao de valor do bem penhorado, ocorrida aps a sua avaliao realizada em setembro de 2008 por oficial de justia, que possui habilitao para tanto (f. 132/133-TJ). As alegaes nesse sentido, escoradas em meras suposies, no se prestam para o fim almejado e devem, pois, ser desprezadas. Deve, pois, ser mantida a deciso recorrida, tambm nesse tema, pois, no tendo a parte interessada comprovado ter havido, aps a avaliao, a majorao do valor do bem penhorado, no se justifica a sua nova avaliao. A apontada insuficincia do valor do bem, para satisfazer os dbitos, no autoriza a sua nova avaliao. Assim, agiu corretamente o ilustrado Juiz da causa, ao indeferir o pedido em questo e ao determinar que o valor encontrado na avaliao seja atualizado monetariamente atravs de simples clculo a ser feito pela Contadoria do juzo. Esta ltima determinao encontra, inclusive, amparo na jurisprudncia: recomendvel que, antes do leilo, se corrija monetariamente o valor de avaliao do bem a ser alienado (RSTJ 65/252). Em contraminuta, o agravado postula a condenao da parte agravante como litigante de m-f, por ter, a seu ver falsamente, declarado que no foi cadastrado no processo e que somente agora tomou cincia dos fatos e a atos processuais. A litigncia de m-f deve ser aplicada apenas parte que, no processo, age de forma maldosa, com dolo ou culpa, causando dano processual ao adversrio. A penalidade, no caso, se aplica ao demandante que se utiliza de procedimentos escusos com o objetivo de vencer ou que, sabendo ser difcil ou impossvel vencer, prolonga deliberadamente o andamento do processo, descumprindo o dever de lealdade processual estampado no Cdigo de Processo Civil. Constato que o cadastramento dos advogados do ora agravante foi determinado na deciso recorrida (f. 167-TJ) e, assim, no estava ele sendo devidamente intimado dos atos processuais, embora se tenha manifestado nos autos anteriormente. Por consequncia, os requisitos que autorizam a aplicao de penalidade, por litigncia de m-f, no se encontram presentes. Nego, pois, provimento ao agravo de instrumento. Custas recursais, pelo agravante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TIAGO PINTO e ANTNIO BISPO. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO.

Indenizao - Falecimento do devedor Comunicao pela viva ao credor - Insistncia na remessa de cartas de cobrana - Coao moral - Dano moral - Configurao
Ementa: Indenizao. Comunicao sobre o falecimento do devedor feito pela viva ao credor. Insistncia na remessa de cartas de cobrana ao endereo do mesmo. Coao moral. Dano moral configurado. - Uma vez cientificada a credora sobre o falecimento de seu devedor, a insistncia em remeter cartas de cobrana ao endereo constante do cadastro do mesmo implica evidente coao moral viva, no af de que a mesma venha a quitar o dbito, conduta que se mostra abusiva e suficiente para configurar o dano moral, tendo em vista a situao de constrangimento impingida quela. APELAO CVEL N 1.0015.09.051633-5 5/001 Comarca de Alm-P Paraba - Apelante: Mrcia Amaral Rodrigues de Oliveira - Apelada: Fininvest Negcios Varejo Ltda. - Relator: DES. MOTA E SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Guilherme Luciano Baeta Nunes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 16 de novembro de 2010. - Mota e Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. MOTA E SILVA - Versam os autos sobre ao de indenizao ajuizada por Mrcia Amaral Rodrigues de Oliveira em face de Fininvest Negcios Varejo Ltda., aduzindo que seu marido faleceu deixando alguns dbitos com a r, no tendo, contudo, deixado bens. Afirma que, embora tenha comunicado o falecimento, a r segue enviando cartas de cobrana e efetuando ligaes, alm de ter includo o nome do falecido nos cadastros restritivos de crdito, o que lhe causou dano moral do qual pretende se ver ressarcida. Citada, a r restou revel, conforme certido de f. 24. Sentena proferida s f. 33/35, em que o MM. Juiz julgou improcedente o pedido, condenando a autora ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios de 20% sobre o valor da causa, suspensa a exigibilidade por litigar sob assistncia judiciria. Inconformada, a autora interps apelao s f. 37/45, aduzindo que o MM. Juiz deferiu a inverso do
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nus da prova, e a r no contestou a ao, razo pela qual no poderia ter sido o pedido julgado improcedente por falta de provas, na medida em que os fatos alegados eram presumidamente verdadeiros. Requer o provimento do recurso. o breve relato. Passo a decidir. Recurso prprio e tempestivo, dispensado o preparo. Examinando os autos, observa-se que, apesar de devidamente citada, a r no se manifestou nos autos, nos termos da certido de f. 24. Impe-se, portanto, a aplicao do art. 319 do CPC, segundo o qual, se o ru no contestar a ao, reputar-se-o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor, valendo ressaltar que o caso em apreo no se enquadra em qualquer das hipteses do art. 320 do CPC. A alegao de que a r foi comunicada sobre o falecimento do marido da autora veio corroborada pelo documento de f. 14, que comprova o envio por esta de correspondncia por AR quela em 1.12.2008, sendo certo que, embora no haja como ter certeza de seu contedo, a falta de impugnao da assertiva inicial a torna incontroversa. Soma-se a isso o fato de que foi pelo MM. Juiz deferida a inverso do nus da prova, nus do qual evidentemente no se desincumbiu a r, j que nem sequer compareceu aos autos. Diante disso, tem-se por verdadeiro o fato de que, mesmo depois de comunicada sobre o falecimento do devedor, a r continuou a remeter residncia do mesmo cartas de cobrana, tal como a de f. 15, cuja data de processamento 22.05.2009. Resta perquirir se tal fato capaz de causar dano de ordem moral viva, ora autora, o que, consideradas as circunstncias do caso, conclui-se que sim. Isso porque, se a r j est ciente do falecimento de seu devedor, a insistncia em remeter cartas de cobrana ao endereo constante do cadastro do mesmo implica evidente coao moral viva, no af de que a mesma venha a quitar o dbito. Tal conduta se mostra de todo abusiva, j que, no tendo o de cujus deixado bens, no est aquela obrigada a suportar o pagamento da dvida por ele contrada. Ainda que assim no fosse, deveria a credora se valer dos meios legais para efetuar a cobrana, o que no se verifica no presente caso. Resta clara, portanto, a situao de constrangimento, perplexidade, angstia e revolta a que a apelante vem sendo submetida diante do abuso cometido pela apelada, suficiente para configurar o dano de ordem moral. Quanto ao valor da indenizao por dano moral, recomenda-se que o julgador se paute pelo juzo da equidade, levando em conta as circunstncias de cada caso.
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O ressarcimento pelo dano moral decorrente de ato ilcito uma forma de compensar o mal causado e no deve ser usado como fonte de enriquecimento ou abusos. No caso em apreo, em que pese o constrangimento sofrido pela apelante, nada h nos autos que indique ter havido a incluso dos dados de seu falecido marido nos cadastros restritivos de crdito, em data posterior da comunicao do falecimento do mesmo, o que nem sequer foi afirmado por ela. Assim, sopesando as circunstncias do caso, tais como o grau de culpa do ofensor, a natureza do dano e suas consequncias, as condies financeiras das partes, bem como o carter inibidor e compensatrio da indenizao, hei por bem em fix-la no valor de R$ 3.000,00. Com tais fundamentos, dou provimento ao recurso para reformar a sentena apelada, julgando procedente o pedido inicial e condenando a r ao pagamento de indenizao por dano moral autora no valor de R$ 4.000,00, que dever ser acrescido de juros de mora de 1% ao ms e correo monetria pelo ndice da CGJMG, ambos a partir da publicao deste acrdo. Condeno-a, mais, ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios de 15% sobre o valor da condenao. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ARNALDO MACIEL e GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Antecipao de tutela - Astreinte - Exigibilidade Trnsito em julgado - Sentena confirmatria


Ementa: Execuo de astreinte. Tutela antecipada. Exigibilidade. Trnsito em julgado da sentena confirmatria. - Somente a partir do trnsito em julgado da sentena (ou acrdo) que confirmar a fixao da astreinte que se pode execut-la, embora seja devida desde o dia em que se deu o descumprimento da deciso. APELAO CVEL N 1.0188.06.050718-6 6/001. Comarca de Nova Lima - Apelante: Christiano Fausto Barsante Santos - Apelado: Cemig - Cia. Energtica de Minas Gerais - Relator: DES. GERALDO AUGUSTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a

Presidncia do Desembargador Geraldo Augusto, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 14 de dezembro de 2010. Geraldo Augusto - Relator. Notas taquigrficas DES. GERALDO AUGUSTO - Conhece-se do recurso, presentes os requisitos sua admissibilidade. Trata-se de recurso de apelao interposto contra a sentena que, nos autos da execuo de multa diria ajuizada por Christiano Fausto Barsante Santos em face de Cemig Distribuio S.A., declarou a nulidade da execuo, nos termos do art. 618, I, do CPC, julgando extinto o processo sem resoluo de mrito. Inconformado recorre o autor s f. 73/76, alegando, em sntese, que no h ligao entre a cobrana da multa e a procedncia do direito alegado pelo autor. Afirma que, em respeito ao carter autnomo das astreintes, no necessrio aguardar deciso final nos autos principais, pois esta no impe qualquer influncia em relao executividade da multa, tampouco se faz necessrio o trnsito em julgado da sentena. Defende que mesmo em caso de improcedncia do pedido a multa ser devida. Examina-se o recurso. Trata-se de execuo de multa diria, fixada no valor de R$500,00 para o caso de descumprimento da deciso em antecipao de tutela, nos autos da ao anulatria em apenso. Contudo, conforme se infere dos autos, a ao principal, com sentena transitada em julgado, julgou improcedentes os pedidos do autor, tornando, por consequncia, sem efeito a liminar concedida e a multa pecuniria fixada. Como se sabe, a multa visa conferir efetividade ordem judicial. Assim, somente a partir do trnsito em julgado da sentena (ou acrdo) que confirmar a fixao da referida multa que se pode execut-la, embora seja devida desde o dia em que se deu o descumprimento da deciso. Dessa forma, constitui a astreinte uma sano cuja exigibilidade fica condicionada ao trnsito em julgado da deciso proferida nos autos da ao principal, e, ainda, procedncia do direito do autor. No caso concreto, embora tenha ocorrido o trnsito em julgado da ao principal, os pedidos foram julgados improcedentes, ficando sem efeito a liminar de f. 30 (f. 132/133 da ao anulatria). Portanto, considerando que as astreintes somente so exigveis se confirmadas na sentena definitiva, conclui-se que no h ttulo executivo a embasar a presente execuo.

Nesse sentido, a jurisprudncia do STJ:


Esta Corte proclamou que, fixada multa diria antecipadamente ou na sentena, consoante os 3 e 4 do art. 461 do CPC, s ser exigvel aps o trnsito em julgado da sentena (ou acrdo) que confirmar a fixao da referida multa, sendo devida, todavia, desde o dia em que se deu o descumprimento (AgRg no REsp 1153033/MG, Rel. Min. Sidnei Beneti, DJe de 07.05.2010).

Outro no o entendimento deste Tribunal:


Constitui a astreinte uma sano cuja exigibilidade fica condicionada ao trnsito em julgado da deciso proferida nos autos da ao principal e, ainda, procedncia do direito buscado pelo autor (Apelao Cvel n 1.0024.08.151649-4/001, Rel. Des. Jos Affonso da Costa Crtes, p. em 09.02.2010). A exigibilidade da astreinte surge to somente com a deciso favorvel ao autor, j que as medidas liminares so, em tese, reversveis e, alm disso, a deciso contrria ao autor pode demonstrar que foi injusta a concesso da liminar. - cedio que, ante ausncia de norma expressa sobre o assunto, deve o juiz recorrer analogia, por fora do art. 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Assim sendo, deve ser aplicada analogicamente a regra esculpida no art. 12, 2, da Lei de Ao Civil Pblica, para determinar que a exigibilidade da astreinte se d a partir da deciso final favorvel ao autor (Apelao Cvel n 1.0145.04.189750-8/001, Rel. Des. D. Vioso Rodrigues, pub. em 15.03.2006).

Com tais razes, nega-se provimento ao recurso. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE e ARMANDO FREIRE. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Publicidade enganosa - Financiamento de veculo - Desconformidade da proposta - Contrato firmado - Condies mais gravosas - Nulidade - Princpio da dialeticidade recursal - Inocorrncia Admissibilidade da apelao - Ausncia do pedido de reforma da sentena - Interpretao dos fundamentos recursais - Suficincia para admisso Denunciao da lide - Precluso - Matria j decidida - Rejeio em agravo anterior
Ementa: Direito civil, processual civil e do consumidor. Ao cominatria. Publicidade enganosa. Oferta pblica de financiamento de veculo atravs de encartes/panfletos. Condies mais gravosas impostas no momento do
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fechamento do negcio. Manuteno da primeira proposta. Sentena mantida. No enfrentamento dos fundamentos da sentena. - Nos termos do art. 514, II, CPC, a apelao deve conter os fundamentos de fato e de direito atravs dos quais se espera a reforma ou anulao da sentena (princpio da dialeticidade recursal). - Com efeito, no deve ser admitido o recurso que no ataca o alicerce ftico e jurdico considerado na deciso que impugna. No entanto, se foi devidamente demonstrado o enfrentamento da tese adotada na sentena, no sentido da irresponsabilidade do recorrente, extraindose, pois, do recurso razes que serviriam de substrato (em tese) reverso do ali decidido, no h que se falar na inadmissibilidade do apelo. Rejeito a preliminar. - Falta de pedido de reforma. A jurisprudncia mais recente do STJ tem entendido que os pedidos devem ser interpretados em cotejo com a fundamentao da pea/recurso; assim, a falta de clarificao do pedido de reforma da sentena suprida se, com a leitura das razes recursais, se extrai que a pretenso meritria do apelante a reforma integral da sentena, com a improcedncia do pedido vestibular. Rejeito a preliminar. - A publicidade exerce hodiernamente papel fundamental nas relaes de consumo, influenciando sobremaneira o comportamento do consumidor, quando no o determinando, de maneira que sua disciplina deve ter equivalncia contratual, com direcionamento pautado na tica, boa-f e dirigismo contratuais. Nesse contexto que o legislador estatuiu como direito bsico do consumidor a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios (art. 6, IV, do CDC). - enganosa a publicidade se as condies de financiamento de veculo ofertadas em campanha publicitria feita atravs de impressos/encartes no so mantidas por ocasio do fechamento do negcio. Preliminares rejeitadas e recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0106.09.043753-9 9/002 Comarca de Cambu - Apelante: Banco GMAC S.A. Apelado: Carlos Jos de Carvalho Neto - Relator: DES. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a
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Presidncia do Desembargador Sebastio Pereira de Souza, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 6 de outubro de 2010. - Sebastio Pereira de Souza - Relator. Notas taquigrficas DES. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA - Cuida-se de ao cominatria que Carlos Jos de Carvalho Neto move em desfavor do Banco GMAC S.A. Alegou o autor na petio inicial que se dirigiu a um feiro de veculos, ao qual estava vinculado o requerido, onde se oferecia a venda do automvel descrito na inicial mediante entrada de R$ 3.230,00 e o restante do saldo financiado em sessenta parcelas de R$ 499,00, conforme folheto promocional que juntou. Sucede que, segundo sustenta, aps o fechamento do negcio, foi informado de que no mais seria possvel a concretizao do financiamento nos moldes em que inicialmente proposto, tornando o negcio muito mais oneroso. Com amparo em tais fatos, pediu fosse o requerido compelido a cumprir a primeira oferta promocional. Apresentada defesa na forma de contestao e empreendidos os trmites ordinrios, sobreveio a r. sentena de f. 113/116 por meio da qual foi julgado procedente o pedido inicial, fundamentando o MM. Juiz seu decisrio basicamente na premissa de que a publicidade vincula o fornecedor de bens e servios, mostrando-se enganosa a propaganda que teria levado o autor a consumar o negcio. Inconformado com a r. sentena apelou o ru, argumentando inicialmente denunciao da lide empresa Auto Gerais Distribuidora de Veculos Ltda., pois seria esta empresa quem teria confeccionado os panfletos publicitrios que teriam induzido o apelado ao erro; que tanto verdade tal afirmao que era possvel que o financiamento fosse feito pelo apelante ou pela BV Financeira S.A. Segue afirmando que no parte legtima para figurar no polo passivo da demanda, visto que no haveria qualquer relao de direito material entre ele e o recorrido; que a relao de fato estabelecida era entre o recorrido e a revenda; que jamais teve cincia dos termos da campanha publicitria; que a pretenso do recorrido utilizar-se do Judicirio para obter financiamento em condies diversas daquelas contratadas; que a propaganda veiculada foi clara acerca da possibilidade de modificao das condies do financiamento a qualquer momento. Roga pela reforma da r. deciso hostilizada de maneira que julgados improcedentes os pedidos iniciais.

Contrarrazes s f. 136/145. O resumo ftico consta de forma suficiente no relatrio, afigurando-se despicienda a nova transcrio. Analiso inicialmente a matria preliminar posta nas contrarrazes do recurso, j que, caso acolhidas, encerram sua inadmissibilidade. 1. Preliminares. 1.1. Inadmissibilidade do recurso: no enfrentamento da sentena pela apelao. Sustenta o apelado que o recurso inadmissvel, pois as razes nele postas no se afinariam com os fundamentos da sentena recorrida. Nos termos do art. 514, II, CPC, a apelao deve conter os fundamentos de fato e de direito atravs dos quais se espera a reforma ou anulao da sentena (princpio da dialeticidade recursal). Com efeito, no deve ser admitido o recurso que no ataca o alicerce ftico e jurdico considerado na deciso que impugna. Sucede que, no caso dos autos, foi devidamente demonstrado o enfrentamento da tese adotada na sentena, no sentido da irresponsabilidade da recorrente pela publicidade e pelas condies ofertadas ao consumidor. Extrai-se, pois, do recurso que razes serviriam de substrato (em tese) reverso do ali decidido, no havendo que se falar na sua inadmissibilidade. Por isso, rejeito a preliminar. 1.2 Inadmissibilidade do recurso: falta de especificao do pedido de reforma da sentena. Sustenta o recorrido que o recurso inadmissvel, pois no especifica o pedido de reforma do ato sentencial. No lhe assiste razo. A jurisprudncia mais recente do STJ tem entendido que os pedidos devem ser interpretados em cotejo com a fundamentao da pea/recurso; assim, a falta de clarificao do pedido de reforma foi suprida com a leitura das razes recursais, donde se extrai que a pretenso meritria do apelante a reforma integral da sentena, com a improcedncia do pedido vestibular. Logo, rejeita-se a preliminar. Afastada a matria de prelibao, vislumbro presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, motivo pelo qual conheo do apelo interposto. 1.3. Preliminar: denunciao da lide da empresa Auto Gerais Distribuidora de Veculos Ltda. O apelante inicialmente reprisa a necessidade de denunciao da lide empresa Auto Gerais Distribuidora de Veculos Ltda. que, segundo alega, seria a nica responsvel pela confeco dos panfletos publicitrios que deram origem a toda a controvrsia descrita no processo. Rejeito, pois a matria est preclusa em razo da interposio do Agravo de Instrumento n 1.0106.09.043753-9/001, com o mesmssimo objeto de debate, ao qual foi negado provimento em data de 16.07.2010.

Rejeito a preliminar. 2. Mrito. Ultrapassada toda a matria preliminar, com relao ao mrito, tenho que a r. sentena deva ser mantida. Com efeito, vejamos o que dispe o art. 427 do Cdigo Civil:
Art. 427. A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no resultar dos termos dela, da natureza do negcio, ou das circunstncias do caso.

E mais especificamente o Cdigo de Defesa do Consumidor, em seus arts. 30 e 31:


Art. 30. Toda informao ou publicidade, suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicao com relao a produtos e servios oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a ser celebrado. Art. 31. A oferta e apresentao de produtos ou servios devem assegurar informaes corretas, claras, precisas, ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas caractersticas, qualidades, quantidade, composio, preo, garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como sobre os riscos que apresentam sade e segurana dos consumidores.

Tal como salientado na r. sentena, a publicidade exerce hodiernamente papel fundamental nas relaes de consumo, influenciando sobremaneira o comportamento do consumidor, quando no o determinando, de maneira que sua disciplina deve ter equivalncia contratual, com direcionamento pautado na tica, boa-f e dirigismo contratuais:
O dirigismo contratual caracteriza-se pela interveno do estado por meio de legislao especfica com objetivo de valer a prevalncia do interesse coletivo, protegendo o economicamente mais fraco do domnio do poderoso, minimizando as desigualdades entre as partes, dirigindo a atividade econmica e a atividade contratual de modo a corresponder s exigncias fundamentais da justia social ou distributiva (In: ALVES, Mrcio Antnio. Dirigismo contratual e funo social do contrato. Revista JurisWay Online. Disponvel em: <http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?iddh=857>. Acesso em: 29 jul. 2010).

Nesse passo que o legislador estatuiu como direito bsico do consumidor a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios (art. 6, IV, CDC). Minudenciando tal premissa, temos o art. 37, 1, tambm do Cdigo de Defesa do Consumidor, donde se conclui que:
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Art. 37. proibida toda publicidade enganosa ou abusiva. 1 enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter publicitrio, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios.

dispe o art. 51, incisos IV, X e XIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor, mormente se a condio no veiculada de forma destacada, em obedincia ao dever de informao. Confira-se:
Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: [...] IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade; [...] X - permitam ao fornecedor, direta ou indiretamente, variao do preo de maneira unilateral; [...] XIII - autorizem o fornecedor a modificar unilateralmente o contedo ou a qualidade do contrato, aps sua celebrao; [...].

In casu, como se v do anexo documental de f. 16/17, o panfleto publicitrio, alm de estampar com clareza grfica a ilustrao da proposta que trazia, elucidava as seguintes condies de financiamento no seu verso:
Celta 1.0 Life ano modelo 2009/2010 [...] com preo promocional vista a partir de R$ 22.900,00 ou atravs de plano de financiamento Leasing vlido somente com entrada de R$ 3.230,00 e saldo restante em 60 parcelas mensais fixas de R$ 499,30, com taxa de 1,3% e CET - Custo Efetivo Total de 20,81% com TCC e TCB inclusas. Preo total da operao de R$ 33.188,00.

Nada obstante, no momento da contratao, as condies ento propostas no foram honradas, pois o consumidor, a despeito de ter dado a entrada no valor R$3.230,00, teve suas parcelas mensais ajustadas em R$541,21, submetendo-se a uma taxa de juros de 1,43% mensais e CET - Custo Efetivo Total de 21,52% (f. 23), condies estas nitidamente mais onerosas do que as primeiras. Indene, pois, de qualquer dvida, ter sido o consumidor lesado pela publicidade enganosa do recorrente. E nem alegue o recorrente a inexistncia de qualquer relao de direito material com o recorrido, pois o produto alardeado pela propaganda no era apenas o veculo, ou melhor, por trs da aquisio do automvel, estava o financiamento caso esta fosse a opo do consumidor. Por outras palavras, o produto adquirido pelo apelado junto ao recorrente foi o financiamento, no o veculo. E o problema decorreu da informao imprecisa acerca dos termos do financiamento, no do bem por via dele adquirido. Assim, em casos desse jaez, dois so os produtos fornecidos ao mercado: o veculo e o financiamento. A revenda acerta previamente as bases possveis de financiamento com a instituio de crdito e as oferece ao consumidor interessado. Se essas condies (do financiamento) so posteriormente modificadas unilateralmente, tornando o contrato mais oneroso ao consumidor, no resta a menor dvida de que quem deve manter a proposta inicialmente aventada aquele que concede o crdito para pagamento a prazo. Por fim, a possibilidade de alterao unilateral das condies do financiamento, e sem prvio aviso ao consumidor, no pode ser considerada vlida diante do que
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Sendo assim, no vislumbro presentes as circunstncias fticas ou jurdicas que pudessem ensejar a reforma da r. sentena, que h de ser mantida integralmente. 3. Concluso. Ante todo o exposto, rejeito as preliminares e nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES OTVIO PORTES e JOS MARCOS VIEIRA. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Indenizao - Danos morais e materiais Movimentao bancria por terceiros via internet - Responsabilidade objetiva da instituio financeira
Ementa: Apelao. Ao de indenizao por danos morais e materiais. Movimentao bancria por terceiros via internet. Responsabilidade da instituio financeira pelos danos advindos ao cliente. Responsabilidade objetiva. Prejuzos comprovados. Indenizaes devidas. - Se a instituio bancria disponibiliza acesso contacorrente, como tambm a uma srie de servios bancrios e movimentaes financeiras atravs da internet, compete-lhe garantir a segurana do sistema. Restando demonstrado que o servio falho, haja vista que permitiu o acesso conta do cliente por terceiro, quando foram efetuadas operaes de contratao de

crdito, transferncias e pagamentos, inafastvel a responsabilidade do banco, competindo-lhe reparar os prejuzos decorrentes do defeito na prestao do servio. APELAO CVEL N 1.0024.04.518195-5 5/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Emlia Maria Matos Garcia - Apelado: Banco do Brasil S.A. - Relator: DES. LUCAS PEREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Marin da Cunha, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 21 de outubro de 2010. - Lucas Pereira - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela apelante, o Dr. Joo Batista Antunes de Carvalho. DES. LUCAS PEREIRA - Trata-se de ao de indenizao ajuizada por Emlia Maria Matos Garcia em desfavor do Banco do Brasil S.A. Noticia a exordial que a autora correntista da r, sendo titular das contas correntes nos 6446-7 e 4485-7, junto agncia n 3493-2. Assevera que, em 10.09.2003, a autora recebeu e-mail do requerido oferecendo seguro de vida, que poderia ser acessado na home page da r. Todavia, afirma que, no dia 12.09.2003, ao verificar o saldo de suas contas-correntes, deparou-se com o saldo de suas contas negativo, alm de emprstimos, que foram imediatamente sacados. Assevera que os referidos dbitos foram feitos em sua conta-corrente, sua revelia, o que lhe gerou prejuzos de ordem material e moral. Disse que tentou solucionar a questo administrativamente, sem xito. Defendeu a aplicao do CDC ao caso e postulou, ao final, a condenao do ru a restituir os valores creditados e sacados em sua conta bancria, acrescidos de juros e correo monetria, com idntica taxa que o ru aplica aos Crditos Diretos ao Consumidor - CDCs, e a efetuar o pagamento de indenizao por danos morais. Indeferido o pedido de gratuidade de justia (f. 32), foi interposto o Agravo de Instrumento n 488764-3, distribudo para o em. Desembargador de planto, Dr. Guilherme Baeta Nunes, que, monocraticamente, deu provimento ao recurso (f. 44/48). Devidamente citado, o apelado apresentou contestao (f. 59/66), que foi ratificada f. 103, alegando

que a autora provavelmente foi vtima da ao de delinquentes que se aproveitaram de situao criada pela prpria autora (f. 61), ou seja, atribuindo postulante a responsabilidade pelos acessos sua conta, pela contratao do emprstimo e pelos dbitos subsequentes, uma vez que o carto da conta-corrente e a respectiva senha so de uso pessoal e intransfervel. Sustentou no estarem presentes os pressupostos necessrios configurao do dever de indenizar e pediu a improcedncia da demanda. As partes compareceram audincia de conciliao que restou infrutfera (f. 93). A autora apresentou impugnao contestao (f. 105/108). Instados a especificarem as provas que pretendiam produzir, o ru pugnou pelo julgamento antecipado da lide (f. 110), e a autora pela exibio de documentos, depoimento pessoal da r, na pessoa do seu representante legal, e realizao de percia (f. 112). Percia contbil colacionada s f. 146/185, de informtica s f. 242/260 e esclarecimentos s f. 296/297. Ata de audincia f. 306. Em sentena prolatada s f. 309/314, o Magistrado a quo julgou parcialmente procedentes os pedidos iniciais, condenando o ru a ressarcir autora os valores correspondentes aos saques e dbitos fraudulentos efetivados em sua conta-corrente, corrigidos monetariamente e acrescidos de juros de mora, desde a data de cada operao de saque ou transferncia fraudulenta, pelos mesmos ndices utilizados para amortizao dos Crditos Diretos ao Consumidor - CDCs. Em face da suscumbncia recproca, condenou as partes ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em R$700,00 (setecentos reais), em igual proporo. Autorizou a compensao dos honorrios e suspendeu a exigibilidade das verbas sucumbenciais da parte autora, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. Inconformada, a autora interps apelao (f. 316/323), pugnando pela reforma da sentena para condenar o ru ao pagamento de indenizao por danos morais. Transcreveu jurisprudncia em prol de seus argumentos. Por consequncia, pediu que o ru fosse condenado ao pagamento integral dos nus sucumbenciais. O ru tambm interps a apelao de f. 325/331, que no foi recebida por ausncia de preparo (f. 334), sendo que contra esta deciso no foi interposto recurso. Contrarrazes s f. 355/361, em que o apelado se bateu pelo desprovimento do recurso. Conheo do recurso, presentes os requisitos de admissibilidade. No mrito, pretende a apelante a fixao de danos morais pelo ato ilcito imputvel ao apelado, consubstanciada nas transaes efetuadas em sua conta-corrente por terceiros, via internet.
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

De pronto, cabe salientar que a aplicao do CDC aos contratos realizados por instituies financeiras j questo pacfica, pois as instituies bancrias se enquadram no conceito de prestadoras de servios, nos termos do art. 3, 2, do CDC. Tal questo, inclusive, j se encontra sumulada pelo STJ: O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s instituies financeiras. Dessa forma, aplica-se ao presente caso o art. 14 do CDC:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. 1 O servio defeituoso quando no fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais: I - O modo de seu fornecimento; II - O resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam; III - A poca em que foi fornecido. 2 O servio no considerado defeituoso pela adoo de novas tcnicas. 3 O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar: I. que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste; II. a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.

Instituio financeira. Falha do servio. Responsabilidade civil caracterizada. Sentena mantida. Ao disponibilizar a realizao de transaes bancrias pela internet, prometendo segurana, responsabiliza-se civilmente a instituio financeira pelos prejuzos sofridos por correntistas que tiverem suas contas invadidas por hackers (TJMG - 14 Cmara Cvel - Apelao n 1.0035.06.082957-5/003 Relator: Des. Antnio de Pdua - DJ de 10.09.2007). Indenizao. Dano moral. Transaes feitas pela internet. Obrigao da instituio financeira em oferecer segurana. A obrigao de ofertar segurana s operaes realizadas atravs da internet no do correntista, e sim da instituio financeira; A instituio bancria responsvel, objetivamente, pelos danos causados aos seus correntistas pelos servios por ela prestados; Verificado o evento danoso, surge a necessidade da reparao, no havendo que se cogitar da prova do prejuzo, quando presentes os pressupostos legais para que haja a responsabilidade civil (TJMG - 15 Cmara Cvel - Apelao n 1.0024.06.215178-2/001 - Relator: Des. Mota e Silva - DJ de 18.12.2007). Ao de indenizao por danos materiais e morais. Movimentaes bancrias no autorizadas. Cheques, caixa rpido e internet. Relao de consumo. Inverso do nus da prova. Cabimento. Danos comprovados. Obrigao de indenizar caracterizada. Valor da indenizao por danos morais. Critrios. O banco responde, independentemente da verificao de culpa, pelos danos causados em decorrncia de fraude em movimentao bancria de seu correntista, dada a responsabilidade objetiva prevista no art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Danos morais no se referem exclusivamente quilo que atinge a honra pura, mas tambm a dor fsica e outros valores que podem ser atingidos (TJMG - 15 Cmara Cvel - Apelao n 1.0701.03.054578-7/001 Relator: Des. Unias Silva - DJ de 17.05.2006).

Como se v, a lei atribuiu responsabilidade objetiva ao fornecedor de servios, e assim, para que haja o dever de indenizar, basta que se revele o defeito na prestao do servio, o dano e o nexo de causalidade entre eles, independentemente da apurao de culpa. A responsabilizao do fornecedor somente afastada caso seja por ele comprovada uma das seguintes hipteses: inexistncia do defeito ou culpa exclusiva da vtima ou de terceiro. Nesse contexto, cabia ao banco-apelado comprovar que no houve falhas no seu sistema de internet ou que a culpa, no caso, foi exclusivamente da consumidora, que teria agido negligentemente. Entretanto, percebo que o apelado no se desincumbiu de tal nus, sendo inafastvel, portanto, a responsabilizao da instituio financeira, pois o que se infere dos autos que o servio disponibilizado aos clientes, atravs da internet, no tem a segurana necessria s transaes bancrias, propiciando a efetivao de fraudes, em face da vulnerabilidade do seu sistema. Nesse contexto, no se pode atribuir vtima, como pretende o apelado, a culpa ou a responsabilidade pelo dano que lhe sobreveio. A jurisprudncia deste Tribunal de Justia tem-se manifestado no sentido de que a instituio bancria deve ser responsabilizada por danos causados aos seus clientes atravs de invases em seu sistema de transaes bancrias via internet. Destaco, a respeito:
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E, como cedio, a reparabilidade ou ressarcibilidade do dano moral pacfica na doutrina e na jurisprudncia, mormente aps o advento da Constituio Federal de 05.10.88 (art. 5, incisos V e X), estando hoje sumulada sob o n 37, pelo STJ. Como observa Aguiar Dias, citado pelo Des. Oscar Gomes Nunes do TARS,
a reparao do dano moral hoje admitida em quase todos os pases civilizados. A seu favor e com o prestgio de sua autoridade pronunciaram-se os irmos Mazeaud, afirmando que no possvel, em sociedade avanada como a nossa, tolerar o contra-senso de mandar reparar o menor dano patrimonial e deixar sem reparao o dano moral (cfr. DIAS, Aguiar. A reparao civil, tomo 2, p. 737).

Importante ter-se sempre em vista a impossibilidade de se atribuir equivalente pecunirio a bem jurdico da grandeza dos que integram o patrimnio moral, operao que resultaria em degradao daquilo que se visa a proteger (cf. voto do Min. Athos Carneiro, no REsp n 1.604/SP , RSTJ 33/521). Caio Mrio, apagando da ressarcibilidade do dano moral a influncia da indenizao, na acepo tradicional, entende que h de preponderar

um jogo duplo de noes: a - de um lado, a idia de punio ao infrator, que no pode ofender em vo a esfera jurdica alheia [...]; b - de outro lado, proporcionar vtima uma compensao pelo dano suportado, pondo-lhe o ofensor nas mos uma soma que no o pretium doloris, porm uma ensancha de reparao da afronta [...] (PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 2, p. 235).

mento da Repblica Brasileira (CF, 1, III). O objeto dos direitos da personalidade tudo aquilo que disser respeito natureza do ser humano, como, por exemplo, a vida, liberdade, proteo de dados pessoais, integridade fsica e moral, honra, imagem, vida privada, privacidade [...] (Cdigo Civil anotado. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p. 157).

E acrescenta:
[...] na ausncia de um padro ou de uma contraprestao que d o correspectivo da mgoa, o que prevalece o critrio de atribuir ao juiz o arbitramento da indenizao [...] (PEREIRA, Caio Mrio da Silva, ob. cit., p. 316).

Ainda:
[...] aquele que for ameaado ou lesado em seus direitos de personalidade poder exigir que cesse a ameaa ou leso e reclamar perdas e danos, sem prejuzos de outras sanes, como dispe o art. 12 do Cdigo Civil. Nesse prisma, a indenizao por danos morais assume grande relevncia (VENOSA, Silvio de Salvo. Direito civil. 3. ed., v. 1, p. 152).

a - o dano, tambm denominado prejuzo; b - o ato ilcito ou o risco, segundo a lei exija ou no a culpa do agente; c - um nexo de causalidade entre tais elementos. Comprovada a existncia desses requisitos em um dado caso, surge um vnculo de direito por fora do qual o prejudicado assume a posio de credor e o ofensor a de devedor, em outras palavras, a responsabilidade civil (MONTENEGRO, Antnio Lindbergh C. Ressarcimento de dano. mbito Cultural Edies, n 2, p. 13, 1992).

No caso em tela, entendo que tais requisitos restaram comprovados, sendo imperiosa a reforma da sentena para condenar a instituio financeira apelada ao pagamento de indenizao por danos morais. Ora, o fato de a autora ter sido vtima de fraude, consistente em dbitos no autorizados em sua contacorrente e contratao fraudulenta de emprstimo em seu nome, representa inequvoco dano, diante da violao do direito ao nome e intimidade do envolvido. Isso porque os direitos violados esto ao alcance dos chamados direitos da personalidade, protegidos pelo art. 1, II, da Magna Carta, que consagra o princpio da dignidade da pessoa humana. Impe-se destacar, ainda, o disposto no art. 5, X, da CF/88:
Art. 5 [...] X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. [...] XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal.

A garantia do sigilo de dados previso com sede constitucional recente, pois trazida com a Constituio Federal de 1988. Com a inovao, vieram inmeras dvidas e conseqncias jurdicas. A inviolabilidade do sigilo de dados (art. 5, XII) complementa a previso ao direito intimidade e vida privada (art. 5, X), sendo ambas as previses de defesa da privacidade regidas pelo princpio da exclusividade, que pretende assegurar ao indivduo, como ressalta Tercio Ferraz, a sua identidade diante dos riscos proporcionados pela niveladora presso social e pela incontrastvel impositividade do poder poltico. Aquilo que exclusivo o que passa pelas opes pessoais, afetadas pela subjetividade do indivduo e que no guiada nem por normas nem por padres objetivos. No recndito da privacidade se esconde, pois, a intimidade. A intimidade no exige publicidade, porque no envolve direitos de terceiros. No mbito da privacidade, a intimidade o mais exclusivo dos seus direitos. [...] Com relao a essa necessidade de proteo privacidade humana, no podemos deixar de considerar que as informaes fiscais e bancrias, sejam as constantes nas prprias instituies financeiras, sejam as constantes na Receita Federal ou organismos congneres do Poder Pblico, constituem parte da vida privada da pessoa fsica ou jurdica (Direito constitucional. 15. ed. So Paulo : Atlas, 2004, p. 92-93).

Vejamos a doutrina de Nelson Nery Jnior:


O fundamento constitucional dos direitos de personalidade a dignidade da pessoa humana, que se constitui em funda-

A meu ver, o uso indevido do nome e dos dados sigilosos da apelante, sem dvida, traz situaes de prejuzo e constrangimentos, mormente quando utilizados de forma fraudulenta, sujeitando a correntista a manifesta situao de angstia, intranquilidade e insegurana. E o dano causado consiste na violao do direito intimidade e privacidade da apelante, pois teve seus dados pessoais e bancrios devassados e utilizados de maneira fraudulenta, caracterizando-se o nexo de causalidade entre a conduta danosa e o resultado. Lado outro, a instituio financeira que tem sob sua custdia dados sigilosos de seus correntistas tem o dever de zelar pela correta e estrita utilizao de tais informaes, pelo
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Os pressupostos da obrigao de indenizar, seja relativamente ao dano contratual, seja relativamente ao dano extracontratual, so, no dizer de Antnio Lindbergh C. Montenegro:

Quanto ao direito intimidade e inviolabilidade do sigilo de dados, leciona Alexandre de Moraes:

que sua violao, desvirtuao ou mau uso ensejam responsabilizao daquela, mormente em se tratando de aes fraudulentas e criminosas. Observe-se que o nexo de causalidade entre os danos relatados e a conduta do apelado evidente, haja vista que os descontos indevidos esto claramente demonstrados nos extratos da conta-corrente da autora e somente sobrevieram em razo da disponibilizao, pela instituio financeira, de um sistema de internet passvel de fraude. Ademais, sendo patente a ocorrncia de violao da intimidade e privacidade da apelante, os danos morais so presumidos, no se exigindo a prova de ocorrncia efetiva de prejuzo para a configurao da responsabilidade. Conforme anota Rui Stoco:
A causao de dano moral independe de prova, ou melhor, comprovada a ofensa moral, o direito indenizao desta decorre, sendo dela presumido. Desse modo a responsabilizao do ofensor origina do fato da violao do neminem laedere. Significa, em resumo, que o dever de reparar corolrio da verificao do evento danoso, dispensvel, ou mesmo insofismvel, a prova do prejuzo (Responsabilidade civil. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,1999, p. 722).

alcanar valor tal que sirva de exemplo para o ru, sendo ineficaz, para tal fim, o arbitramento de quantia excessivamente baixa, mas, por outro lado, nunca deve ser fonte de enriquecimento para o autor, servindo-lhe apenas como compensao pela dor sofrida. Assim, orientando-me pelos critrios sugeridos pela doutrina e pela jurisprudncia e levando-se em considerao que os danos sofridos pela autora foram de razovel monta, tenho que o dano moral deve ser fixado em R$10.200,00 (dez mil e duzentos reais), montante razovel e suficiente para compensar os danos morais sofridos pela autora. Dispositivo. Com essas razes de decidir, dou provimento apelao para fixar o valor da indenizao por danos morais em R$10.200,00 (dez mil e duzentos reais), fluindo a correo monetria, pela tabela da CGJMG, a partir da publicao do acrdo, e os juros moratrios, taxa legal de 1% (um por cento) ao ms, desde a citao. Custas processuais, includa a recursal, e honorrios advocatcios, fixados em 15% (quinze por cento) do valor da condenao, consoante o art. 20, 3, do CPC, pelo apelado. DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA - De acordo. DES. LUCIANO PINTO - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

Em se tratando de direito personalssimo, o dano, embora no seja prontamente afervel, uma vez que no repercute no patrimnio material do ofendido, repercute em seus valores ntimos, decorrendo da ofensa prpria dignidade da vtima e a direitos que integram a privacidade, que a ningum dado invadir. Nesse sentido:
Responsabilidade civil. Dano moral. Violao. Direitos da personalidade. Intimidade. [...] 2. No sistema jurdico atual, no se cogita da prova acerca da existncia de dano decorrente da violao aos direitos da personalidade, dentre eles a intimidade, imagem, honra e reputao, j que, na espcie, o dano presumido pela simples violao ao bem jurdico tutelado. 3. Recurso especial parcialmente conhecido e provido (STJ Quarta Turma - REsp. 506.437/SP - Rel. Min. Fernando Gonalves - j. em 16.09.2003). [...] O dano moral, tido como leso personalidade, honra da pessoa, mostra-se s vezes de difcil constatao, por atingir os seus reflexos parte muito ntima do indivduo o seu interior. Foi visando, ento, a uma ampla reparao que o sistema jurdico chegou concluso de no se cogitar da prova do prejuzo para demonstrar a violao do moral humano (STJ - REsp. 121.757/RJ - Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira - DJ de 08.03.2000).

...

No que diz respeito, especificamente, ao quantum indenizatrio, este Tribunal, a exemplo de vrias outras Cortes brasileiras, tem primado pela razoabilidade na fixao dos valores das indenizaes. preciso ter sempre em mente que a indenizao por danos morais deve
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Suprimento de assinatura - Alterao de contrato social - Scio majoritrio - Doao de quotas para filhos - Pendncia de separao judicial dos scios - Direito de preferncia - Previso contratual - Pedido de concesso de alvar Impossibilidade - Assistncia judiciria Concesso em segundo grau - Desero da apelao - Impossibilidade - Suspenso processual - Deciso de mrito - Julgamento de outra causa - Extenso de prazo - Impossibilidade Limite de 1 (um) ano - Art. 265, IV, a, 5, do CPC - Legitimidade ativa - Teoria da assero Pertinncia subjetiva - Pedido inicial - Cabimento - Pressuposto processual - Regularidade da relao processual - Ausncia de notificao extrajudicial - Falta de documento - Alterao contratual - No ocorrncia
Ementa: Civil e processual civil. Apelao. Ao de suprimento de assinatura de scia. Alterao de contra-

to social. Doao de quotas pelo scio majoritrio. Pendncia de separao judicial dos scios e de partilha de bens, inclusive das quotas sociais. Direito de preferncia contratualmente previsto no observado. Concesso do alvar. Impossibilidade. Reforma da sentena. Recurso conhecido e provido. - O scio majoritrio no pode pretender suprir assinatura de nica scia minoritria, ex-cnjuge, para alterar contrato de sociedade empresria e doar parte de suas quotas, sem oportunizar a ela o direito de preferncia contratualmente previsto, e se o direito sobre parte das quotas est sendo discutido em ao de partilha decorrente de separao judicial dos scios, ainda em trmite. Recurso conhecido e provido. APELAO CVEL N 1.0672.05.158331-4 4/003 Comarca de Sete Lagoas - Apelante: Marina Frana Abreu - Apelada: Lagoa Veculos Ltda. - Relatora: DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Marin da Cunha, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DEFERIR A GRATUIDADE JUDICIRIA. REJEITAR AS PRELIMINARES E DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 11 de novembro de 2010. - Mrcia De Paoli Balbino - Relatora. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela apelante, o Dr. Jos Maria Lima de Carvalho. DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO - Lagoa Veculos Ltda. ajuizou ao de suprimento de assinatura contra Marina Frana Abreu. Aduziu que a r sua scia, juntamente com Joaquim Nery. Alegou que necessita arquivar alterao contratual junto Jucemg, adequando seu contrato social s regras do NCC, e que a r se recusa a assinar o documento, sem qualquer motivo convincente. Afirmou que a atitude da r causa prejuzos sociedade, porque impede a sua participao em processo licitatrio e enseja as penalidades previstas em lei. Sustentou que a alterao contratual no causar prejuzos r, porque as quotas que o scio Joaquim Nery est doando para os filhos Marla, Karla e Carlisson so de propriedade dele. Pediu a concesso de alvar para suprimento de assinatura. Juntou documentos.

A r contestou (f. 55/81), arguindo preliminar de nulidade da citao, ao argumento de que no foi citada, mas notificada para responder pela presente ao. Arguiu preliminar de necessidade de suspenso do processo at o julgamento da ao de partilha decorrente de separao judicial, em cujo processo se discute a quantidade de quotas que cada ex-cnjuge e scios detero em razo da meao. Arguiu preliminar de ilegitimidade ativa, ao argumento de que a legitimidade para a ao e o interesse de agir do scio Joaquim Nery, cujo verdadeiro propsito doar suas quotas e modificar as clusulas estatutrias para prejudic-la. Arguiu preliminar de ausncia de pressuposto processual, haja vista que nunca foi convocada a assinar a alterao contratual em questo e que no foram apresentados com a inicial o contrato social e todas as alteraes contratuais da autora, documentos necessrios, no seu entender, para o desate da lide. No mrito, pugnou pela improcedncia do pedido inicial, alegando que no concorda com a afirmao contida na alterao contratual, de que o scio Joaquim Nery tenha 99% da sociedade, j que cada um dos scios detm 50% das quotas reciprocamente, em face do regime de bens do casamento. Alegou que tal matria est sub judice em ao de partilha decorrente da separao judicial dos scios. Asseverou que a inteno da autora de alterar o contrato social de exclu-la das deliberaes societrias e do controle da sociedade, porque o scio gestor Joaquim no pode aprovar as prprias contas, nos termos do novo Cdigo Civil, necessitando de novos scios. Afirmou que atualmente detm 1% das quotas sociais e o scio Joaquim detm 99%, mas que tem direito a 50% das quotas do ex-marido em razo de partilha, em face do regime de bens do casamento de ambos, no podendo o scio alienar quotas sem lhe dar a preferncia e at o julgamento da ao de partilha. Requereu a concesso da gratuidade judiciria e juntou documentos. A autora apresentou rplica (f. 125/128), impugnando os termos de defesa da r, ao argumento de que a discusso ora travada afeta ao direito de empresas, e no ao direito de famlia. Na sentena (f. 129/134), o MM. Juiz rejeitou as preliminares de suspenso do processo de ilegitimidade ativa e ausncia de pressupostos arguidos pela r, e, aps concluir que a r possui apenas 1% das quotas e que ela no pode se opor doao das quotas do outro scio, julgou procedente o pedido inicial, indeferindo o pedido de gratuidade judiciria formulado pela r. No julgamento da apelao da r, foi reconhecida a nulidade do processo desde a citao, tendo sido cassada a sentena, conforme acrdo de f. 219/237, para que o scio majoritrio e os eventuais futuros scios participassem da lide. Citado como litisconsorte (f. 258), Joaquim Nery
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contestou (f. 255), concordando com o pedido formulado com a inicial, ao argumento de que a scia Marina no sofrer prejuzos com a doao das quotas. A r Marina tambm foi citada (f. 270), no se manifestando. Na sentena (f. 274/280), o MM. Juiz rejeitou as preliminares de suspenso do processo de ilegitimidade ativa e ausncia de pressupostos arguidos pela r e julgou procedente o pedido inicial, indeferindo o pedido de gratuidade judiciria formulado pela r. O MM. Juiz acolheu os embargos de declarao opostos pela r (f. 287), para determinar a citao dos futuros scios Marla, Karla e Carlisson, os quais foram citados (f. 292, 294 e 296), mas no se manifestaram nos autos, conforme certido de f. 296v. Na sentena (f. 298/304), o MM. Juiz rejeitou as preliminares de suspenso do processo de ilegitimidade ativa e ausncia de pressupostos arguidos pela r, e, aps concluir que a r possui apenas 1% das quotas e que ela no pode se opor doao das quotas do outro scio, julgou procedente o pedido inicial, indeferindo o pedido de gratuidade judiciria formulado pela r. Constou do dispositivo (f. 303/304):
Isto posto, e tudo mais que dos autos consta, hei por bem julgar, como de fato julgo, procedente o pedido constante da proemial para o fim de suprir, como de fato supro, o consentimento da recusante Marina Frana Abreu, autorizando a empresa Lagoa Veculos Ltda. a proceder necessria alterao contratual e posterior registro perante a Junta Comercial do Estado de Minas Gerais - Jucemg. Expea-se o competente alvar. Denego recusante o pedido de assistncia judiciria, visto que pblico e notrio, portanto, independente de prova, a teor do art. 334 da Lei de Ritos, no obstante os documentos de f. 112/119, as condies financeira, econmica, e os sinais exteriores de riqueza ostentados pela requerida ora recusante. Assim, condeno-a no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios que fixo em R$ 1.000,00, levandose em linha de considerao o disposto no 4 e alneas a, b e c do 3 do art. 20 do CPC em vigor.

A r apelou (f. 306/352), alegando ilegitimidade ativa no tocante parte da causa de pedir relativa doao das quotas de Joaquim Nery, porque, na ao declaratria incidental ao de separao judicial dos scios, j foi declarado que o regime de bens do casal o da comunho parcial, o que implica a meao das quotas sociais, passando a scia a deter 50% e o scio 50%, reciprocamente, nas quotas de cada um. Afirmou que a causa de pedir deve ser limitada doao da parte das quotas pertencentes ao scio Joaquim. Pediu a concesso da gratuidade judiciria, ao argumento de que sua renda bruta de R$ 6.000,00, decorrente de penso, e que ainda no recebeu os bens pendentes de partilha. Arguiu preliminar de necessidade de suspenso do processo at o julgamento definitivo da ao de separao judicial e de partilha de bens. Arguiu ilegitimi234
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dade ativa da sociedade empresria para pleitear transferncia de quotas societrias que no lhe pertencem. Arguiu preliminar de ausncia de pressuposto processual, haja vista que nunca foi convocada a assinar a alterao contratual em questo; que no foram apresentados com a inicial o contrato social e todas as alteraes contratuais da autora, documentos necessrios, no seu entender, para o desate da lide; e que a alterao do contrato vai de encontro com seus interesses de scia. No mrito, pugnou pela reforma da sentena, ao argumento de que, aps o fim da partilha, deter 50% das quotas sociais, estando a questo sub judice, razo pela qual o scio Joaquim no pode doar quotas que no lhe pertencero. Alega que a alterao contratual proposta a impede de participar das deliberaes societrias e que no lhe foi dado exercer a preferncia. A autora contrarrazoou (f. 355/356), pugnando pelo no provimento do apelo da r. O eminente Des. Irmar Ferreira Campos, Relator inicial do presente recurso, atualmente aposentado, acolheu o pedido de suspenso do processo at o julgamento definitivo do Processo n 0672.01.053.580-1, desde que observado o prazo mximo de 1 ano (f. 361/362). Decorrido o prazo estipulado (f. 364), a apelante informou que o processo da partilha ainda est em trmite. Requereu a manuteno da suspenso do recurso (f. 370/371). Redistribudo o recurso para esta Relatora (f. 378), a apelante novamente informou que a partilha ainda est sub judice e pediu a manuteno da suspenso do julgamento do recurso (f. 382/383). J ultrapassado em muito o prazo de suspenso, as partes foram intimadas, impondo-se que o recurso seja posto em julgamento. o relatrio. Juzo de admissibilidade. Gratuidade judiciria. A r pediu o benefcio da gratuidade judiciria desde a contestao e apresentou a declarao de pobreza de f. 54. O benefcio foi negado pelo MM. Juiz a quo apenas na sentena. A r no apresentou preparo juntamente com sua apelao, porque pediu a reforma da sentena, inclusive no ponto em que lhe foi indeferido o benefcio da gratuidade judiciria. Assim, como o benefcio da gratuidade est em discusso, sendo objeto da apelao, no h falar em necessidade do preparo recursal, nem mesmo em desero. Nesse sentido:
Recurso especial. Execuo. Ttulo extrajudicial. Negativa de prestao jurisdicional. Omisso. No ocorrncia. Pedido de assistncia judiciria. Indeferimento. Apelao. Desero. Manifestao do tribunal acerca do pedido de gratuidade.

Necessidade. Precedentes. Recurso especial provido. I - No havendo omisso no acrdo recorrido, mas somente entendimento contrrio s pretenses do recorrente, no h falar em negativa de prestao jurisdicional. II - A falta do recolhimento do preparo da apelao no autoriza o Tribunal a decretar a desero do recurso, sem que haja prvia manifestao acerca do pedido de gratuidade de justia, que constitui o mrito do prprio apelo. III - Caso o Tribunal de origem, mediante deciso fundamentada, manifeste-se contrariamente ao deferimento da assistncia judiciria gratuita, deve possibilitar ao apelante a abertura de prazo para o pagamento do numerrio correspondente ao preparo, que s ali se tornou exigvel. IV - Recurso especial provido (REsp 1087290/SP - 3 Turma - STJ - Rel. Min. Massami Uyeda - j. em 05.02.2009 - DJ de 18.02.2009).

Processo civil. Gratuidade da justia (Lei 1.060/50). Declarao de pobreza. Afirmao feita na petio inicial ou no curso do processo. 1. O pedido de assistncia judiciria gratuita previsto no art. 4 da Lei 1.060/50, quanto declarao de pobreza, pode ser feito mediante simples afirmao, na prpria petio inicial ou no curso do processo, no dependendo a sua concesso de declarao firmada de prprio punho pelo hipossuficiente. 2. Recurso especial provido (REsp 901.685/DF - 2 Turma STJ - Rel. Min. Eliana Calmon - j. em 03.06.2008 - DJ de 06.08.2008).

A declarao de miserabilidade no sentido legal guarda presuno juris tantum da necessidade do benefcio, razo pela qual, a teor do art. 8 da Lei 1.060/50, o julgador, considerando outras provas e circunstncias dos autos, pode julgar insubsistente a afirmao pura e simples do interessado, e indeferir o benefcio. Diante do princpio do livre convencimento motivado, o magistrado pode indeferir o benefcio pedido, independentemente de impugnao da parte contrria, se encontrar elementos nos autos que autorize tal deciso, conforme o art. 8 da Lei 1.060/50. No caso, todavia, conforme qualificao posta na inicial, a r do lar e somente tem como renda a penso mensal de R$ 6.000,00, paga pelo ex-marido, o scio majoritrio da autora. No momento, pois, tenho que ela faz jus ao benefcio da gratuidade, at porque dela no foi exigida comprovao de que no tem condies de arcar com os nus processuais sem prejuzo prprio ou de sua famlia. Nos autos, h prova de que a apelante poder obter muitas posses, aps a distribuio dos bens do

Art. 265. Suspende-se o processo: I - pela morte ou perda da capacidade processual de qualquer das partes, de seu representante legal ou de seu procurador; [...] IV - quando a sentena de mrito: a) depender do julgamento de outra causa, ou da declarao da existncia ou inexistncia da relao jurdica, que constitua o objeto principal de outro processo pendente; [...] 5 Nos casos enumerados nas letras a, b e c do n IV, o perodo de suspenso nunca poder exceder 1 (um) ano. Findo este prazo, o juiz mandar prosseguir no processo.

Portanto, transcorrido mais que o prazo legal, quase dois anos, sem que a ao de partilha fosse julgada, no h falar em novo sobrestamento do julgamento do recurso. Demais disso, as partes j foram cientificadas do vencimento do prazo legal de suspenso, conforme f. 379, e, como no apresentaram fatos outros que porventura pudessem ensejar novo motivo para suspenso, o presente pedido deve ser rejeitado. Rejeito, pois, a preliminar. b) Ilegitimidade ativa. A r arguiu preliminar de ilegitimidade ativa por dois motivos. O primeiro, no tocante parte da causa de pedir relativa doao da totalidade das quotas de Joaquim Nery, porque, na ao declaratria incidental ao de separao judicial dos scios, j foi declarado que o regime de bens do casal o da comunho parcial, o que implica a meao das quotas sociais, passando a scia
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No caso, tenho que o benefcio pleiteado pela apelante deve ser deferido. Nos termos do art. 4 da Lei 1.060/50, para a pessoa fsica pleitear o benefcio da gratuidade, basta, em regra, sua afirmao da condio de pobreza no sentido legal, no sendo obrigatrio que tal afirmao venha em declarao de prprio punho, apartada da petio. Nesse sentido:

casal em razo de separao judicial, avaliados em mais de dez milhes de reais, conforme documentos de f. 110/122. Contudo, no h prova de que a r atualmente detenha os frutos de tais bens ou de que tenha condies de arcar com nus de processo. Por tais razes, concedo a gratuidade judiciria em favor da r, ora apelante, retroagindo seus efeitos desde a data da contestao. Por conseguinte, conheo do recurso da r, porque tempestivo e prprio, ressaltando que ela est sob o plio da gratuidade judiciria, razo pela qual est isenta de apresentar preparo recursal. Preliminares. a) Suspenso de julgamento do presente recurso. A r/apelante pleiteou a suspenso do julgamento do presente recurso at a deciso definitiva da partilha de bens decorrente de sua separao judicial do scio majoritrio da autora. Tenho que no assiste razo recorrente. Isso porque o eminente Des. Relator anterior j suspendeu o julgamento pelo prazo legal, de um ano, previsto no art. 265, IV, a e 5, do CPC, conforme f. 361/362.

a deter 50% das quotas do ex-marido e scio. Afirmou que a causa de pedir deve ser limitada doao da parte das quotas pertencentes ao scio Joaquim. O segundo, porque a sociedade empresria autora no pode pleitear transferncia de quotas societrias que no lhe pertencem. Sem razo a recorrente. A legitimidade para a causa consiste na qualidade da parte de demandar e ser demandada, ou seja, de estar em juzo. Sobre o tema, ensina Cndido Rangel Dinamarco, em Instituies de direito processual civil, 4. ed., So Paulo: Malheiros Editores, v. 2, p. 306:
Legitimidade ad causam qualidade para estar em juzo, como demandante ou demandado, em relao a determinado conflito trazido ao exame do juiz. Ela depende sempre de uma necessria relao entre o sujeito e a causa e traduzse na relevncia que o resultado desta vir a ter sobre sua esfera de direitos, seja para favorec-la ou para restringi-la. Sempre que a procedncia de uma demanda seja apta a melhorar o patrimnio ou a vida do autor, ele ser parte legtima; sempre que ela for apta a atuar sobre a vida ou patrimnio do ru, tambm esse ser parte legtima. Da conceituar-se essa condio da ao como relao de legtima adequao entre o sujeito e a causa.

Para que se compreenda a legitimidade das partes, preciso estabelecer-se um vnculo entre o autor da ao, a pretenso trazida a juzo e o ru. Ainda que no se configure a relao jurdica descrita pelo autor, haver de existir pelo menos uma situao jurdica que permita ao juiz vislumbrar essa relao entre a parte demandante, o objeto e a parte demandada. Regra geral, no sistema do CPC, parte legtima para exercer o direito de ao (autor) aquele que afirma ser titular de determinado direito que necessita da tutela jurisdicional, ao passo que ser parte legtima para figurar no polo passivo (ru) aquele a quem caiba o cumprimento de obrigao decorrente dessa pretenso, ao menos em tese. Entendo que a legitimidade ad causam, conforme teoria da assero, diz respeito verificao da pertinncia abstrata com o direito material controvertido. No caso, tenho que h pertinncia subjetiva da ao em relao sociedade empresria autora. Isso porque o pedido inicial de suprimento de assinatura para registro de alterao do contrato social da prpria sociedade autora, restando patente a pertinncia subjetiva dela com o pedido formulado na inicial. Demais disso, o scio, outro nico, majoritrio, foi citado e anuiu ao pedido inicial, o que revela o idntico interesse dele na alterao do contrato da sociedade empresria autora, que se resume no registro na Jucemg das doaes de parte das quotas dele aos seus trs filhos. J o fato de ter sido declarada a comunho parcial como sendo o regime de bens do ex-casal, nicos scios
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da sociedade empresria autora, no implica ilegitimidade ativa da sociedade empresria, porque no se discute na presente lide a partilha de bens do casal, mas somente a possibilidade de registro na Junta Comercial de alterao de contrato societrio sem anuncia de scia minoritria. O fato de a apelante deter metade dos bens do casal, como alega, tema que se confunde com o mrito da lide, no implicando extino do processo, nos termos do art. 267, VI, do CPC. Rejeito a preliminar. c) Ausncia de pressuposto processual. A apelante arguiu preliminar de ausncia de pressuposto para o estabelecimento da lide, haja vista que nunca foi convocada a assinar a alterao contratual em questo, porque no foram apresentados com a inicial o contrato social e todas as alteraes contratuais da autora, documentos necessrios, no seu entender, para o desate da lide. Sem razo a recorrente. Os pressupostos processuais so os requisitos exigidos para que o juiz possa realizar o processo e decidir sobre a pretenso apresentada e dizem respeito regularidade da relao processual. Segundo lio de Humberto Theodoro Jnior (Curso de direito processual civil, 41. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p. 58), os pressupostos processuais so assim definidos:
A prestao jurisdicional para ser posta disposio da parte, alm das condies da ao, subordina-se ao estabelecimento vlido da relao processual, que s ser efetivo quando se observarem certos requisitos formais e materiais, que recebem, doutrinariamente, a denominao de pressupostos processuais [...]. Os pressupostos so aquelas exigncias legais sem cujo atendimento o processo, como relao jurdica, no se estabelece ou no se desenvolve validamente. E, em consequncia, no atinge a sentena que deveria apreciar o mrito da causa. So, em suma, requisitos jurdicos para a validade e eficcia da relao processual [...]. Os pressupostos, portanto, so dados reclamados para anlise de viabilidade do exerccio do direito de ao sob o ponto de vista estritamente processual [...]. Doutrinariamente, os pressupostos processuais costumam ser classificados em: a) pressupostos de existncia, que so os requisitos para que a relao processual se constitua validamente; e b) pressupostos de desenvolvimento, que so aqueles a ser atendidos, depois que o processo se estabeleceu regularmente, a fim de que possa ter curso tambm regular, at a sentena de mrito ou a providncia jurisdicional definitiva.

No caso, no h falar em extino do processo sem julgamento do mrito somente porque a autora supostamente no notificou a r para assinar a alterao contratual extrajudicialmente. A prpria defesa da r, contrria ao registro da alterao contratual, j demonstra que ela no concor-

da com o pedido inicial e, por consequncia, que o ajuizamento da ao era necessrio para o alcance da pretenso da autora. J o fato de os interesses da r serem contrrios aos termos da alterao contratual que a autora pretende levar a registro no implica ausncia de pressuposto, mas questo de mrito, a ser analisada quando do julgamento, sopesando os interesses de ambas as partes e as provas contidas nos autos. Tambm no h falar em ausncia de pressuposto por no terem sido juntadas aos autos todas as alteraes contratuais da autora, porque os documentos apresentados bastam formao do convencimento do julgador, haja vista que a alterao contratual objeto da lide, ou seja, aquela que a autora pretende registrar, consta dos autos, assim como o ltimo contrato vigente. Vale ressaltar que a ausncia de pressuposto processual no se confunde com condies de ao, pois aquela diz respeito apenas validade da relao processual, enquanto estas (as condies da ao) se relacionam com a possibilidade ou no de obter-se, dentro de um processo vlido, a sentena de mrito. A relao processual entre a sociedade empresria autora e a scia r restou demonstrada nos autos, atravs dos documentos apresentados com a inicial, sendo desnecessria, no meu entender, a apresentao de todas as alteraes contratuais da autora, para o julgamento da lide. Rejeito, pois, a preliminar. Mrito. A r apelou da sentena de procedncia do pedido inicial, de suprimento de sua assinatura para a alterao do contrato social da autora que ser levada a registro na Junta Comercial, na qual o scio majoritrio doou parte de suas quotas aos trs filhos. A tese da recorrente a de que, aps o fim do processo da partilha, decorrente da separao judicial entre os scios, deter 50% das quotas do ex-marido, estando a questo sub judice, e que tem preferncia na aquisio, razo pela qual entende que o scio Joaquim no pode doar quotas que no lhe pertencero, alm de a alterao contratual proposta ir alm da transferncia de quotas, sendo seu escopo impedi-la de participar das deliberaes societrias. Examinando tudo o que dos autos consta, tenho que assiste razo apelante. Vejamos. Lagoa Veculos Ltda. ajuizou ao de suprimento de assinatura contra Marina Frana Abreu, sua scia minoritria, alegando que pretende arquivar sua 9 alterao contratual junto Jucemg, adequando seu contrato social s regras do NCC, oportunidade em que o nico outro scio, majoritrio, Joaquim Nery, tambm doar parte de suas quotas sociais aos trs filhos, Marla, Karla e Carlisson. Na sentena, aps concluir que a r detm apenas 1% das quotas e que o scio Joaquim detm 99%, o

MM. Juiz, com base no art. 1.057 do Cdigo Civil, entendeu que incua a oposio da r quanto doao das quotas, razo pela qual julgou procedente o pedido inicial. Na presente apelao, a r alega que tem preferncia na aquisio das quotas doadas e que est em processo de partilha de bens com o outro scio, Joaquim Nery, seu ex-marido, em face da separao do casal, afirmando lhe pertencer ao menos 50% das quotas do outro scio, sendo os dois os nicos atuais scios da sociedade empresria autora. A autora constitui sociedade de responsabilidade limitada, cujo contrato social est s f. 18/20, em que so os nicos scios - marido e mulher. No contrato social referido, h clusula que delimita as quotas de cada scio, in verbis:
5 O capital social totalmente integralizado de CR$ 35.000.000,00 (trinta e cinco milhes de cruzeiros), divididos em 35.000.000 (trinta e cinco milhes) de quotas de CR$ 1,00 (um cruzeiro) cada uma, assim distribudas entre os scios quotistas todos antigos acionistas, a saber: Joaquim Nery, 31.150.000 (trinta e um milhes cento e cinquenta mil) quotas no valor de CR$ 31.150.000,00. Clio Pedrinho Fernandes, 3.500.000 (trs milhes e quinhentos) [sic] quotas, no valor de CR$ 3.500.00,00. Marina Frana Abreu Nery, 350.000, no valor de CR$ 350.000,00. 1 Nos termos do art. 2, in fine, do Decreto 3.708, de 10.01.1919, a responsabilidade dos scios limitada totalidade do capital social. 2 vedado [sic] a oferta pblica de quotas por valor inferior ao nominal. 3 As quotas antes de serem transferidas, devem ser oferecidas aos scios, por escrito, sendo garantido um prazo de 30 dias para manifestarem seus interesses na aquisio, posto que aos mesmos se outorga o direito de preferncia na aquisio. 4 Os scios tm direito de preferncia na aquisio sempre proporcionalmente sua participao ao contrato social (Grifei).

Na 8 alterao contratual da autora, atualmente vigente, j constam como nicos scios Marina Frana Abreu Nery e Joaquim Nery, sendo que a primeira detm 10.000 quotas e o segundo detm 990.000 quotas (f. 21/22), tendo sido o scio originrio, Clio Pedrinho Fernandes, excludo da sociedade. De fato, a apelante teria a meao das quotas do ex-marido, outro nico scio, e este a meao das quotas da apelante, fato a apurar em sede prpria, conforme regime de bens adotado no casamento, cujo tema alvo de debate em ao de partilha ainda em trmite (f. 110/122). Embora tanto o marido quanto a mulher possam dispor de bens em qualquer que seja o regime do casamento (art. 1.642 do Cdigo Civil), no direito civil, h norma que regula o desfazimento de bens pelos cnjuges, havendo limite.
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Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis; II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; III - prestar fiana ou aval; IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao. Pargrafo nico. So vlidas as doaes nupciais feitas aos filhos quando casarem ou estabelecerem economia separada.

No caso, a doao pretendida pelo scio majoritrio no se encaixa em nenhum dos casos previstos na lei, j que no provado o casamento de seus trs filhos, nem que eles estejam montando negcio prprio. Tanto que foi pedida anuncia da ora apelante. Ademais, em se tratando de sociedade limitada, embora deva haver deliberao dos scios para adaptao do contrato social s novas regras societrias (art. 1.071, V, do NCC), o art. 1.057 do Cdigo Civil tambm prev limite para doao de quotas sociais:
Art. 1.057. Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos outros, ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de um quarto do capital social. Pargrafo nico. A cesso ter eficcia quanto sociedade e terceiros, inclusive para os fins do pargrafo nico do art. 1.003, a partir da averbao do respectivo instrumento, subscrito pelos scios anuentes.

Sobre o tema, leciona Milton Paulo de Carvalho Filho, na obra Cdigo Civil comentado - Coordenao Ministro Czar Peluso, Barueri/SP: Manole, 2007, p. 1.611:
O inciso IV probe que um dos cnjuges realize doao de bens comuns ou de futura meao sem a concordncia do outro. A doao um ato de despojamento de patrimnio, portanto, deve ser autorizada pelo casal, conjuntamente, em respeito harmonia e preservao do acervo familiar, conforme direcionou o legislador de 2002. O intuito foi preservar o cnjuge que, no caso de diminuio do patrimnio realizada pelo outro consorte, ser diretamente atingido na eventual hiptese de ocorrer a separao do casal, na qual ser efetivada a partilha dos bens. Assim, o dispositivo em apreo restringe a doao de bens comuns que, no regime legal da comunho parcial, sero aqueles adquiridos na constncia do casamento, ressalvadas as hipteses do art. 1.659; e no regime da comunho universal sero todos os bens (particulares ou no), com exceo daqueles relacionados no art. 1.668; e aqueles que possam integrar futura meao, no caso de regime de participao final dos aquestos, compreendendo os bens adquiridos de forma onerosa, durante o matrimnio, ainda que em nome de um dos cnjuges, e que, poca da dissoluo da sociedade conjugal, devero ser trazidos ao acervo patrimonial conjugal, para serem aquinhoados a cada um dos consortes. [...] O pargrafo nico faz ressalva hiptese de um dos cnjuges doar aos prprios filhos do casal, por ocasio do casamento destes ou quando estabelecerem-se economicamente, algum ou alguns bens comuns. O legislador pretendeu resguardar o auxlio que o pai ou me presta aos filhos, no incio da vida matrimonial ou na instalao de negcio prprio. A dispensa de outorga dar-se-, automaticamente, com a meno do motivo da doao no prprio contrato ou escritura lavrada em favor do filho. Nesse caso, mutatis mutandis, evidencia-se a inteno do criador da norma em preservar o patrimnio familiar, ampliando a abrangncia s doaes concedidas prole, na ocorrncia das duas situaes acima analisadas.

O contrato social vigente (da autora) no omisso quanto transferncia de quotas, prevendo em sua clusula 5, 3 (f. 19):
5 [...] 3 As quotas antes de serem transferidas, devem ser oferecidas aos scios, por escrito, sendo garantido um prazo de 30 dias para manifestarem seus interesses na aquisio, posto que aos mesmos se outorga o direito de preferncia na aquisio.

Assim sendo, a princpio, as 990.000 quotas do scio majoritrio podem ser objeto de meao da apelante, ou seja, 495.000 quotas; as 10.000 da apelante podem ser objeto de meao do seu ex-marido, o scio majoritrio, ou seja, 5.000. Por fora da partilha, portanto, a princpio, cada cnjuge/scio passaria a deter 500.000 quotas, podendo doar aos filhos, somente nos casos em que a lei explicita.
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Das 990.000 quotas que atualmente possui (f. 21/22), pelo que consta da 9 alterao contratual da autora e que se pretende registrar na Jucemg (f. 05/15), o scio majoritrio, Joaquim Nery, ex-marido da apelante, deseja doar aos seus trs filhos 30.000 quotas no total, em volume igual, que no representam 25% das quotas, nem 25% de seu patrimnio lquido, ao menos na sociedade, com efeito. Todavia, a clusula 5 do contrato social (f. 19) expressamente limitativa no sentido de o scio s poder transferir suas quotas aps ofert-las, por escrito, aos demais scios, que tm preferncia. Caso se tratasse de casal comum, a oferta seria at incua, porque ambos os cnjuges, a princpio, se se tratar de bens comunicveis, continuariam proprietrios da meao um do outro. As inovaes do novo Cdigo Civil vieram para evitar tal tipo de conflito, mas o conflito das partes anterior ao NCC, visto que a separao judicial do casal data de 1999 (f. 71). No caso, h separao do casal, o que delimita direitos desde a data da separao dos corpos. Se h ou no meao da apelante, ainda no se pode afirmar, porque tal tema objeto de litgio entre o casal, scios e ex-cnjuges, cuja ao est pendente na unidade Gois deste Tribunal.

Se h dvida quanto ao regime de bens, tal fato no interfere no presente julgamento, porque a doao aos filhos no ultrapassaria 25% do patrimnio lquido do scio doador, doao a princpio permitida. Contudo, o prprio contrato social veda a transferncia sem a prvia oferta escrita, efetiva, outra scia, o que conduz improcedncia do pedido, porque no h prova da prvia oferta das quotas ora apelante. Ademais, se as prprias quotas sociais so objeto de disputa e partilha judicial na ao em que o casal litiga, a transferncia configuraria atentado ao estado da coisa litigiosa, o que tambm conduz improcedncia do pedido. Prev o art. 879, III, do CPC:
Art. 879. Comete atentado a parte que no curso do processo: [...] III - pratica outra qualquer inovao ilegal no estado de fato.

Sobre o tema leciona a doutrina:


Atentado a criao de uma situao nova ou mudana de status quo, pendente a lide, lesiva parte e sem razo de direito. O atentado o fato de uma parte que fere o interesse da parte contrria. Dele nasce ao de atentado, que o meio de exercitar a pretenso de restituio ao status quo para que a situao de fato possa aguardar a soluo do processo tal como se achava ao ajuizar-se o feito. A configurao do atentado pressupe alterao ftica ilcita, que levar a parte contrria a suportar um prejuzo, caso ganhe a causa. O atentado compromete a eficcia do processo principal ao modificar a base ftica sobre que dever incidir a prestao jurisdicional. [...] Restaurando-se, destarte, o estado ftico inicial preserva-se a eficincia e utilidade da prestao jurisdicional de mrito, assegurando-lhe o objeto sobre que deve incidir. [...] Abrange o inciso III do art. 879 todo e qualquer ato que a parte possuidora do bem litigioso pratique, sem amparo legal, alterando-lhe a estrutura fsica ou orgnica, desviando-o, ocultando-o, destruindo-o ou inutilizando-o. Podem esses atos, tambm, ser praticados pela parte que no possui contra a que possui a coisa. Assim, nas possessrias, a reiterao dos atos de esbulho ou turbao aps o ajuizamento do interdito caso tpico de atentado. Nas demarcatrias, tambm, pode ocorrer atentado, como, por exemplo, quando a parte, rasgando novo curso para as guas limtrofes modifica o status quo da rea litigiosa. A inovao h de ser contra direito - ilegal - como afirma o texto do Cdigo. [...] E ainda, de exigir-se o requisito do prejuzo, de forma que no qualquer alterao de fato que configura o atentado, mas to somente aquela que possa afetar, lesivamente, o interesse da parte a ser eventualmente tutelado na providncia final do mrito (THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 36. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p. 504 e 506-507).

Lado outro, demais temas levantados pela r/apelante, acerca dos termos da proposta de alterao contratual contida na minuta, que implicariam sua suposta perda de poder deliberatrio e leso scia minoritria, no so objeto da ao, no podendo o Judicirio neles adentrar. certo que as sociedades foram obrigadas a se adequarem s novas regras societrias ditadas pelo Cdigo Civil de 2002. No caso, todavia, como a alterao contm transferncia de quotas sem a observncia dos limites do prprio contrato social que se pretende adaptar e como h litgio quanto partilha das quotas dos scios, ex-cnjuges, em ao que envolve direito de famlia, no se faz possvel o suprimento da anuncia da ora apelante na alterao contratual, como pretendido na inicial, porque ela no teve oportunidade de exercer sua preferncia e porque as quotas so objeto de possvel partilha dos cnjuges, nicos scios da sociedade empresria autora/apelada. As razes recursais, portanto, devem ser acolhidas. Dispositivo. Isso posto, concedo a gratuidade judiciria em favor da r, ora apelante, rejeito as preliminares de suspenso do processo, de ilegitimidade passiva e falta de pressuposto processual arguidas pela r e dou provimento ao recurso para reformar a sentena e julgar improcedente o pedido inicial, invertendo os nus sucumbenciais. Custas recursais, pela apelada. DES. LUCAS PEREIRA - De acordo. DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA - De acordo. Smula - DEFERIRAM A GRATUIDADE JUDICIRIA. REJEITARAM AS PRELIMINARES E DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

Alimentos - Prestao de contas - Possibilidade Direito de fiscalizar - Manuteno do alimentado - Art. 1.589 do Cdigo Civil
Ementa: Prestao de contas. Alimentos. Direito de fiscalizar a manuteno do alimentado. Dever de prestar contas dos valores administrados, pertencentes a outrem. Apelo. Improcedncia. Sentena confirmada. APELAO CVEL N 1.0525.04.056581-0 0/002 Comarca de Pouso Alegre - Apelante: G.C.A.R. Apelado: J.P.R. - Relator: DES. BRANDO TEIXEIRA
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Roney Oliveira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 9 de novembro de 2010. Brando Teixeira - Relator. Notas taquigrficas DES. BRANDO TEIXEIRA - Tratam os autos de apelao interposta contra a r. sentena de f. 244/246 que, nos autos da ao de prestao de contas proposta pelo apelado em face da apelante, em primeira fase, julgou procedente o pedido do autor, relativo obrigao da apelante de prestar contas dos valores recebidos pelo menor, filho do casal. Na segunda fase, determinou que a suplicante apresentasse as contas em 10 dias, oportunizando ao ru, posteriormente, impugnar as contas apresentadas em igual prazo. Imps-se r o pagamento das custas da primeira fase e de honorrios advocatcios fixados em 10% (dez por cento) do valor da causa, atualizado monetariamente pelo INPC, suspensos nos termos do art. 12, da Lei 1.060/50. Em suas razes recursais, de f. 249/253, a apelante arguiu preliminar de ilegitimidade ativa do pai para pedir prestao de contas da penso alimentcia paga ao filho e, no mrito, bateu-se pela reforma da sentena. Alega: o Tribunal afastou preliminar de ilegitimidade ativa determinando-se a sequncia do feito com novo julgamento, o que se deu sem que o processo fosse instrudo, como deveria; a ao foi proposta em 2004 e at a prolao da sentena o autor no cuidou de apresentar nenhuma prova de que tenha havido alguma necessidade que o menor tenha passado, ou mesmo negligncia ou descaso da requerida com a administrao dos recursos da penso; o autor somente comeou a pagar os alimentos em dia aps diversos mandados de priso; por fora do inadimplemento do autor que a apelante passou por dificuldades; a inicial mostra dificuldades da apelante em relao sua vida financeira e nenhuma dificuldade em relao ao menor; deixou de pagar a Unimed para si e no para o filho; o que importa ao autor saber se o destino do dinheiro o filho e no a ex-esposa; se tivesse usado o dinheiro do menor em seu favor, no estaria inadimplente com suas contas; tendo sido os alimentos fixados intuitu familiae e no ficando comprovada qualquer deslealdade da genitora em gerir tais alimentos, no h que se falar em prestao de contas; foi a prpria apelante que peticionou requerendo fosse o apelado intimado a efetuar o paga240
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mento da escola, porque o menor no estava podendo frequentar as aulas face inadimplncia do autor no pagamento da penso e, efetuando o pagamento, poderia haver o desconto referente na penso; impe-se a reforma da sentena. Conheo do recurso por prprio, tempestivo e adequado. Sem razo a apelante. A questo da legitimidade ativa do autor e passiva da r j foi decidida no acrdo de f. 137/139, que, cassando a sentena de f. 104/106, determinou o prosseguimento do feito para regular instruo. Portanto, nada h que se decidir a respeito da alegada ilegitimidade das partes. Como bem salientou o MM. Juiz, o art. 1.589 do Cdigo Civil permite ao genitor ou genitora destitudo da guarda a possibilidade de fiscalizar a manuteno e educao do filho. Portanto, considerando que o apelado presta alimentos ao filho e no tem certeza da utilizao dos recursos por ele destinados ao menor, cabe-lhe fiscalizar se o menor est sendo atendido em suas necessidades. Portanto, possvel que este requeira a prestao de contas por parte da genitora, que recebe e administra os recursos destinados ao filho comum. Prestar contas significa declarar a existncia de saldo credor em favor do autor ou do ru, conforme o que se apurar das contas prestadas, com vistas a uma eventual restituio ou execuo forada (art. 918, CPC). Sabe-se que os alimentos visam assegurar ao necessitado aquilo que preciso para sua manuteno, propiciando-lhe os meios de subsistncia. Portanto, uma vez prestados, sero irrepetveis, no havendo como o alimentante perseguir a restituio dos alimentos, ainda que desviados ou mal empregados, pelo alimentado. Porm, no sendo o alimentado quem administra os valores recebidos, aquele que administra, se no comprovar que os valores foram empregados em prol do menor, poder ser obrigado a devolver, ao menor, os valores indevidamente administrados. Saliente-se que, apesar de o autor requerer a prestao de contas, os alimentos pertencem ao filho do casal e este quem ter, ao final, direito restituio na eventualidade de se comprovar que houve falha ou falta na administrao dos alimentos que lhe eram destinados. Isto porque o direito que a lei reconhece ao genitor que no possui a guarda do filho apenas o de fiscalizar a manuteno e educao deste e no o de reaver alimentos pagos. Dessa forma, confirma-se a sentena hostilizada que determinou que o apelado apresentasse as contas em dez dias, oportunizando r, posteriormente, impugnar as contas apresentadas em igual prazo. Concluso. Pelas razes acima, nego provimento ao recurso. Custas, pela apelante, suspensas na forma do art. 12 da Lei 1.060/50.

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CAETANO LEVI LOPES e AFRNIO VILELA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Indenizao - Dano moral - Produto cosmtico Fabricante - Responsabilidade objetiva Abrandamento - Culpa concorrente - Consumidor - Possibilidade - Juros de mora - Correo monetria - Contagem - Data da sentena
Ementa: Indenizao. Dano moral. Produto cosmtico. Fabricante. Responsabilidade objetiva. Abrandamento. Possibilidade. Quantum. Fixao. - A fabricante de produto cosmtico responde objetivamente pelos danos causados sade ou segurana do consumidor. - Coexistindo atenuantes ou excludentes que atuem sobre o nexo de causalidade, a responsabilidade civil objetiva pode ser abrandada ou mesmo excluda. - Na fixao do dano moral, o julgador deve levar em conta as condies pessoais e econmicas das partes, assim como o carter reparatrio e pedaggico da condenao, cuidando para no permitir o lucro fcil do ofendido, mas tambm no reduzindo a indenizao a um valor irrisrio. APELAO CVEL N 1.0024.08.073411-4 4/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Tammy Emmanuelle de Souza; 2) Provider Indstria e Comrcio Ltda. - Apelados: Provider Indstria e Comrcio Ltda., Tammy Emmanuelle de Souza - Relator: DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Guilherme Luciano Baeta Nunes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL A AMBOS OS RECURSOS. Belo Horizonte, 23 de novembro de 2010. Guilherme Luciano Baeta Nunes - Relator. Notas taquigrficas DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Trata-se de ao de indenizao ajuizada por Tammy

Emmanuelle de Souza em desfavor de Provider Indstria e Comrcio Ltda. Alega a autora, em sntese, que, no dia 11.09.07, adquiriu o produto Depi Roll, fabricado pela r; que, chegando ao seu salo, onde exerce as funes de cabeleireira e depiladora, seguiu as instrues constantes do produto e o aplicou em suas axilas, procedendo depilao local; que, passados alguns minutos da aplicao, comeou a sentir um formigamento nas axilas, seguido de uma sensao de queimadura; que, diante de tais fatos, entrou em contato com a r, sendo orientada por uma funcionria a colocar uma toalha mida no local, para amenizar as dores decorrentes da ao do produto; que, aps alguns minutos, uma mdica entrou em contato com a autora, identificando-se como dermatologista da r; que a referida dermatologista fez perguntas e quis medicar a autora por telefone; que, diante do indevido acompanhamento da r, e da insistente queimao que sentia, procurou uma mdica dermatologista, a qual prescreveu a limpeza constante do local com soro fisiolgico, alm do uso de corticoide tpico, o que fez com que a queimadura cicatrizasse em alguns dias, passando a ocorrer uma escamao no local durante aproximadamente 30 dias; que pretendia fazer uso do produto em suas clientes do salo de beleza, o que poderia gerar srios problemas, diante da m qualidade do produto; que, alm da agresso e das fortes dores sentidas, experimentou o ridculo de no poder levantar os braos na presena de outras pessoas, devendo ser indenizada por danos morais, em quantia no inferior a 50 salrios-mnimos. Em contestao (f. 31/38), a r alega que a autora ignorou o procedimento recomendado na bula do produto, como o teste na aplicao do produto em pequena rea, para verificao de eventuais reaes adversas, por caractersticas pessoais do usurio; que os cuidados alertados pela r so necessrios, haja vista que se trata de produto com diversos elementos qumicos, podendo causar alergia em certas pessoas; que a autora no zelou por sua prpria segurana, assumindo o risco de utilizar o produto em pleno descompasso com o mtodo informado e sugerido pelo fornecedor; que nunca se furtou de apresentar aos seus consumidores as informaes necessrias e relevantes sobre a utilizao de quaisquer de seus produtos; que o produto que colocou no mercado no apresenta qualquer defeito, no podendo dar ensejo a qualquer tipo de indenizao; que a hiptese de culpa exclusiva da autora; que os danos morais alegados no foram provados; que, na hiptese de condenao, os danos morais devem ser fixados com prudncia. Audincia de conciliao, instruo e julgamento f. 30. Pela sentena de f. 60/61 e 70, o pedido foi julgado procedente, condenando-se a r a pagar autora a
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quantia de R$ 3.000,00, a ttulo de danos morais. Em sucumbncia, a r foi condenada ao pagamento das custas e honorrios advocatcios, estes fixados em R$ 1.000,00. Recurso de apelao, pela autora (1 apelante), s f. 65/69. Requer a majorao do quantum da indenizao, sob o argumento de que ela foi fixada em patamar no condizente com as nuances do caso. Contrarrazes s f. 72/76. Recurso de apelao, pela r (2 apelante), s f. 78/87. Refora os argumentos da contestao, salientando que o dano alegado pela autora no decorre de defeito de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento do produto; que a sentena exige prova negativa da r, de modo incompatvel com as circunstncias que indicam a ausncia de defeito do produto; que a culpa exclusiva da autora materializa excludente de responsabilidade, nos termos do art. 12, 3, III, do CDC; que os requisitos do dever de indenizar no restaram provados; que, se mantida a condenao, o quantum da indenizao deve ser reduzido, atentando-se, em qualquer caso, para a culpa concorrente das partes. Contrarrazes s f. 95/99. Conheo dos recursos, posto que prprios, tempestivos, dispensado de preparo o primeiro e preparado o segundo (f. 88). Por versarem temas conexos, os recursos sero examinados em conjunto. Trata-se de ao de indenizao por danos morais ajuizada por Tammy Emmanuelle de Souza em desfavor de Provider Indstria e Comrcio Ltda. Restou incontroverso que a autora adquiriu o produto Depi Roll, cuja embalagem se encontra exemplificada f. 13. Trata-se de um refil cera roll-on, utilizado para depilao. Segundo o relato da autora, o produto por ela utilizado, ao contrrio de produzir o efeito desejado, resultou em leses pele de suas axilas, conforme as fotografias de f. 18/20. A autora alega que seguiu todas as recomendaes do fabricante, antes de utilizar o produto. Aps o uso, passou a sentir formigamentos e queimadura, o que a fez entrar em contato com a r. Aps algumas recomendaes da atendente, foi orientada pela Dra. Ana Paula, a qual, apresentando-se como dermatologista da r, fez perguntas e procurou medicar a autora por telefone. Insatisfeita com o atendimento da r, a autora procurou uma mdica dermatologista, a qual
receitou a limpeza constante do local com soro fisiolgico alm do uso de corticoide tpico que fizeram com que aquela queimadura cicatrizasse em alguns dias, passando a ocorrer uma escamao do local por aproximadamente 30 dias (f. 03).
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Pleiteia a autora, a partir dos danos morais que alega ter sofrido, a condenao da r ao pagamento de indenizao em valor no inferior a cinquenta salriosmnimos. Em defesa, a r alega que a autora utilizou o produto de forma inadequada, deixando de observar as instrues constantes da bula. Entende a contestante que o produto no apresentou qualquer defeito de fabricao ou outro que pudesse acarretar os danos alegados pela autora, tratando-se a hiptese de culpa exclusiva da vtima, excluindo a pretenso indenizatria da autora. Caso assim no se entenda, a r pugna pelo reconhecimento de culpa concorrente das partes, fixando-se a indenizao em valor mdico, tendo em vista as circunstncias do caso. A sentena reconheceu o dever de indenizar da r, salientando, entre outros, que,
comprovada a ao, o dano e o nexo de causalidade, e no havendo comprovao pela r de nenhuma das hipteses previstas no 1, incisos I, II e III, do art. 12 do CDC, impese mesma o dever de indenizar pelo fato do produto (f. 61).

Aps analisarmos os autos com a devida cautela, entendemos que a responsabilidade pelos danos experimentados pela autora deve ser debitada a ambas as partes. No caso, por se tratar de uma relao de consumo, a apurao de responsabilidades pautada pela teoria objetiva, pela qual se dispensa a comprovao da culpa. Aplica-se ao caso o disposto no art. 12, caput, do CDC:
Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos.

Para Celso Antnio Bandeira de Mello, a responsabilidade objetiva a obrigao de indenizar que incumbe a algum em razo de um procedimento lcito ou ilcito que produziu uma leso na esfera juridicamente protegida de outrem, e para configur-la basta, pois, a mera relao causal entre o comportamento e o dano. No caso, ficou demonstrada a relao de causa entre a aplicao do produto Depi Roll e o eritema, seguido de descamao, experimentado pela autora. No momento da audincia, a r dispensou a produo de outras provas (f. 30), perdendo a oportunidade de demonstrar que a irritao e a sensao de queimadura na pele da consumidora seriam fato extraordinrio, ocorrido somente com esta, ou teriam decorrido de culpa exclusiva desta.

Entretanto, as peculiaridades da espcie nos permitem afirmar a parcela de responsabilidade da autora, pelos danos experimentados. Vejamos as instrues do fabricante, colocadas no lado externo da caixa do produto Depi Roll (f. 13):
Modo de usar: Formulao desenvolvida para uso exclusivo em aparelho/aplicador/aquecedor eltrico Depi Roll. Coloque o refil dentro do aplicador/aquecedor eltrico Depi Roll, ligue-o e aguarde por cerca de 25 minutos, dependendo da temperatura ambiente. Faa um teste deslizando o refil sobre o leno para depilao. Faa a limpeza da rea a ser depilada com a Loo de Hortel Pr-Depiladora Depi Roll. Aplique a cera sobre a pele no sentido do crescimento do plo, quanto mais rpido passar o Roll-on mais fina ser a camada de cera, o que permite uma melhor depilao. Coloque sobre a cera o leno para depilao Depi Roll, aderindo bem. importante esticar a pele no momento de realizar a puxada do leno para depilao Depi Roll, para evitar irritaes. Puxe rapidamente no sentido contrrio ao crescimento dos plos, sempre em paralelo pele, nunca verticalmente. Aplique e retire a cera por partes, sempre observando o sentido dos plos, que pode ser diferente para cada pessoa. Nunca tente depilar tudo de uma s vez. Faa retoques com a cera do prprio leno para depilao. Ao terminar, retire os resduos com leo de Limpeza Ps Depilatrio Depi Roll. Quando acabar a cera, jogue fora o refil e utilize um novo. Recomendaes: Os plos devem ter no mximo 1 cm de comprimento para fazer a depilao. Precaues: Siga as instrues de uso. Antes de realizar a depilao dever estar completamente limpa, seca, sem resduos de cremes ou suor. No utilizar o produto mais de duas vezes no mesmo local durante a depilao e restando algum plo, remova com a pina. No deve ser aplicado sobre mucosas ou em regies a ela prxima, sobre ferimentos na pele, inflamaes e irritaes, imediatamente antes ou aps a sua aplicao, no use produtos que contenham lcool, pois podero ocorrer irritaes. No utilizar em crianas. No aplicar o produto em prazo menor que 15 dias na mesma regio, pois o tempo necessrio para o crescimento dos plos. No use com finalidade de barbear. No recomendvel para gestantes. No utilizar no rosto. Caso a regio depilada apresente vermelhido, evite exposio ao sol. Este produto foi testado e prprio ao uso a que se destina, entretanto podero ocorrer sensibilizaes na pele. Antes de usar, teste em uma pequena rea. Uso externo. Mantenha fora do alcance de crianas. Evite contato com os olhos (f. 13).

[...] 6. No ordenamento jurdico brasileiro a responsabilidade do Poder Pblico objetiva, adotando-se a teoria do risco administrativo, fundada na idia de solidariedade social, na justa repartio dos nus decorrentes da prestao dos servios pblicos, exigindo-se a presena dos seguintes requisitos: dano, conduta administrativa e nexo causal. Admite-se abrandamento ou mesmo excluso da responsabilidade objetiva, se coexistirem atenuantes ou excludentes, que atuem sobre o nexo de causalidade [...] (STJ - REsp 866450/RS - Relator: Ministro Herman Benjamin - 2 Turma - j. em 24.04.07 - DJe de 07.03.08).

Diante das relevantes informaes constantes da bula, surgem perguntas como as seguintes: a) a autora aqueceu a cera a uma temperatura adequada ou a temperatura superior recomendada?; b) a pele foi esticada no momento de realizar a puxada do leno?; c) a regio de aplicao do produto foi totalmente limpa? Como maior nfase: antes de aplicar o produto, a autora testou-o em uma pequena rea de seu corpo? de suma importncia verificar que a autora qualificou-se na inicial como depiladora e cabeleireira. Por sua experincia e maior contato com a atividade de depilao, no poderia a autora - que afirmou

No existindo critrios determinados e fixos para a quantificao do dano moral, o arbitramento deve ser feito com moderao, atendendo-se s peculiaridades do caso concreto. Dentre os parmetros utilizados para a fixao do dano moral, podemos citar as condies pessoais e econmicas das partes envolvidas, a extenso do dano, o carter pedaggico da condenao e a vedao ao enriquecimento sem causa. Levando-se em conta a situao econmica das partes envolvidas, a extenso dos danos causados autora, mas tambm o atendimento que foi prestado a esta pelo servio de atendimento da r, entendemos que a quantia de R$ 6.000,00 se revela justa a reparar os danos sofridos. Mas como est havendo o reconhecimento de responsabilidade concorrente, o quantum indenizatrio deve ser reduzido metade, fixando-se a condenao em R$ 3.000,00. No que se refere incidncia de correo monetria e de juros de mora sobre o valor da condenao, alguns esclarecimentos se fazem necessrios. No recurso interposto pela autora (1 apelante), foi formulado o seguinte pedido (f. 69):
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fazer uso do produto pela primeira vez - descurar dos cuidados recomendados pelo fabricante. Deveria ela estar atenta ao fato de que, conforme a sensibilidade de cada pessoa, o produto poderia resultar em vermelhido e at em irritaes mais srias, como as que lhe sucederam, felizmente sanadas aps o tratamento mdico ao qual se submeteu (f. 15/17). Portanto, a parcela de responsabilidade da autora est na falta de cautela com que se houve na utilizao do produto. Se, por um lado, o fornecedor do produto no provou a culpa exclusiva da vtima, resta tambm evidenciado que esta no se pautou com a devida cautela na aplicao do produto, pelo que possvel o acolhimento da tese alternativa do recurso da r, para que seja tambm reconhecida a parcela de responsabilidade da autora, ainda que em sede de responsabilidade civil objetiva. Mutatis mutandis, j se decidiu sobre o tema:

a reforma da r. sentena no que se refere ao quantum indenizatrio fixado, devendo este ser majorado nos termos requeridos na pea exordial, de forma a ensejar devida reparao para a apelante, acrescido de juros moratrios nos termos da Smula 54 do STJ e correo monetria nos termos da Smula 362 do STJ.

das demais indenizaes, posto que os valores fixados no acrdo que a reconhece j se encontram devidamente atualizados e com a incluso dos devidos juros, sendo assim, no se aplicam ao caso as Smulas 43 e 54 do STJ (TAMG - EI 393021-4/01 - Relator: Juiz Unias Silva - j. em 05.02.2004 - maioria).

Relativamente correo monetria, percebe-se que o pleito da autora-recorrente j foi contemplado pela sentena, que mencionou, expressamente, a aplicao da Smula 362 do STJ (f. 61, in fine). Diz a referida smula: Smula 362. A correo monetria do valor da indenizao do dano moral incide desde a data do arbitramento. J no que se refere aos juros de mora, no assiste razo 1 apelante, quando invoca a Smula n 54 do STJ, pretendendo que aqueles incidam a partir da data do evento danoso. H que se consignar que, at a data da sentena, no havia um valor devido pela ofensa moral, como aconteceria, por exemplo, com os danos materiais, que ocorrem quando do fato; da porque, neste ltimo caso, a correo monetria incide a partir do evento danoso, enquanto que os juros a partir da citao. O valor da indenizao pelo dano moral passou a existir quando da sentena, sendo a partir da data de sua prolao que os juros de mora devem incidir, conforme o entendimento jurisprudencial a seguir colacionado:
O valor fixado na sentena exeqenda, quanto ao dano moral, tem seu termo a quo para o cmputo dos consectrios (juros e correo monetria), a partir da prolao do ttulo exeqendo (sentena) que estabeleceu aquele valor lquido. Precedente do STJ (STJ - 3 Turma - REsp - Relator: Ministro Waldemar Zweiter - j. em 18.06.1998). Cf. - RSTJ 112/184. [...] 4. Com relao aos danos materiais, tanto a correo monetria, como os juros moratrios sero calculados a partir da data do sinistro, a teor das Smulas 43 e 54 do eg. Superior Tribunal de Justia. 5. Com relao aos danos morais, a correo monetria e os juros incidiro a partir da data da sentena (TAPR - AC 0265515-8 - (211552) - dois vizinhos - 9 C.Cv. - Relator: Juiz Wilde Pugliese - DJPR 27.08.2004). Apelao cvel. [...] Dano moral. Indenizao devida. [...] Correo monetria e juros de mora. Incidncia. Data da fixao. [...] 3. Nos danos puramente morais, a correo monetria e os juros moratrios incidem a partir da data da fixao. 4. Apelao conhecida e parcialmente provida. Recurso adesivo [...] Recurso prejudicado (TJPR - AC 0387397-6 Terra Rica - 15 C. Cv. - Relator: Desembargador Luiz Carlos Gabardo - j. em 31.01.2007, CD Jris Sntese IOB, n 65/2007). Embargos infringentes. Ao de indenizao. Dano moral. Atualizao monetria. Juros de mora. Incidncia a partir da publicao do acrdo. No aplicao ao caso das smulas 43 e 54 do STJ. A indenizao por danos morais se difere
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Com essas consideraes, dou parcial provimento primeira apelao, para majorar o valor da indenizao ao patamar de R$ 6.000,00 (seis mil reais), afastada a incidncia dos juros de mora a partir do evento danoso, e dou parcial provimento segunda, para reconhecer a concorrncia de responsabilidades e reduzir a condenao metade, ou seja, R$ 3.000,00 (trs mil reais), com acrscimo de correo monetria e de juros de mora de 1% ao ms, ambos a contar da data da sentena. Custas recursais, meio a meio entre as partes, observada a prerrogativa de gratuidade judiciria da autora. DES. MOTA E SILVA - Observo que a MM. Juza sentenciante fixou a incidncia da correo monetria a partir da data do arbitramento, nos termos da Smula 362 do STJ: A correo monetria do valor da indenizao do dano moral incide desde a data do arbitramento (f. 61). Quanto correo monetria, tenho que deve ela incidir a partir da fixao da quantia devida, pois o arbitramento feito considerando-se valor certo e atual. Em outras palavras, fixado o quantum do ressarcimento em moeda corrente, a atualizao monetria h de ser computada a partir da data da fixao, j que naquele momento que o montante representa a indenizao devida. Assim, no merece reforma a sentena neste aspecto. Por outro lado, observo que a sentena foi omissa quanto incidncia dos juros de mora. No se afigura razovel computar juros de mora antes que haja provimento jurisdicional fixando o quantum indenizatrio. que, ainda no havendo especificao, pelo rgo jurisdicional, da quantia que o agente causador do dano deve pagar a fim de compensar o constrangimento indevidamente imposto vtima, no h como exigir que o devedor efetue o pagamento de quantia indeterminada. Por tal razo, adoto entendimento segundo o qual, no caso de dano moral, no h como se falar em mora em momento anterior fixao do quantum indenizatrio por deciso judicial, haja vista que somente aps esta que o devedor toma cincia do valor da indenizao a ser pago em razo do dano provocado. Este tambm o entendimento da reiterada jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia. Deve ser observado, ainda, que a matria relativa a juros legais de mora tem sua apreciao determinada como matria de ordem pblica, nos termos do art. 293 CPC, devendo ser procedida por este Tribunal independentemente de qualquer alegao das partes.

Nesse sentido, o STJ j decidiu:


Processual civil. Agravo regimental no recurso especial. Alterao dos juros moratrios fixados na sentena. Julgamento extra petita. Reformatio in pejus. Matria de ordem pblica. Precedentes. Divergncia jurisprudencial. Demonstrao nos moldes do art. 541 do CPC. Necessidade. Afronta smula. Conceito de Lei Federal. Inadequao. 1. Por se tratar de matria de ordem pblica prevista no art. 293 do CPC, pode o Tribunal alterar o percentual de juros moratrios impostos na sentena, ainda que inexista recurso da parte com esse objetivo, sem que se constitua em julgamento extra petita ou infringncia ao princpio do non reformatio in pejus. Precedentes. 2. A alegao de divergncia jurisprudencial entre acrdo recorrido e smula no dispensa as formalidades exigidas pelo art. 541. 3. Agravo regimental desprovido (AgRg no REsp 1144272/RS - Relator: Ministro Joo Otvio de Noronha 4Turma - DJe de 30.06.2010).

Dano moral e material - Plano de sade Hospital - Atraso em autorizao para exame Ao movida por menor impbere - Aflio dos familiares - Despesas mdicas - Reembolso Ilegitimidade ativa - Extino do feito de ofcio
Ementa: Apelao cvel. Danos morais e materiais. Plano de sade e hospital. Atraso em autorizao para exame. Ao movida por menor impbere. Aflio de familiares. Despesas mdicas. Reembolso. Ilegitimidade ativa. Extino do feito, de ofcio. - A ao movida por infante, com idade no superior a trs anos e meio, em que pleiteia danos morais relativos a uma alegada demora na autorizao de plano de sade, para realizao de exame, e danos materiais relativos a ressarcimento das despesas mdicas pagas por seus pais, deve ser extinta por ilegitimidade ativa. Descabida a presuno de que um menor, em to tenra idade, possa sofrer danos morais se nem ao menos tinha cincia dos fatos ocorridos, alm de constar na inicial que quem sofrera pelo alegado atraso na autorizao do exame foram seus pais. Tambm no pode o menor pleitear as despesas que seus pais teriam tido com o seu tratamento, descabendo seu pleito de danos materiais. APELAO CVEL N 1.0707.07.143207-4 4/001 Comarca de Varginha - Apelante: A.D.O.R.S., representado por seus pais C.A.S. e K.D.O.R. - Apeladas: Unimed Cooperativa de Trabalhado Mdico de Varginha, Unimed Rio Cooperativa de Trabalhado Mdico do Rio de Janeiro Ltda., Casa de Sade e Assistncia Mdica Infantil de Urgncia Ltda. - Relator: DES. LUCIANO PINTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Marin da Cunha, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM, DE OFCIO, ACOLHER PRELIMINAR, EXTINGUINDO A LIDE PRIMRIA, POR ILEGITIMIDADE ATIVA, E A LIDE SECUNDRIA, POR PERDA DO OBJETO. Belo Horizonte, 25 de novembro de 2010. Luciano Pinto - Relator. Notas taquigrficas DES. LUCIANO PINTO - A.D.O.R.S., menor impbere representado por seus pais C.A.S. e K.D.O.R. ajuizou ao de indenizao por danos morais e mateJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 55-252, out./dez. 2010

E ainda:
Processo civil. Alegao de julgamento ultra petita, em sede de apelao. Reconhecimento em parte. Inexistncia de reformatio in pejus nas hipteses em que o tribunal estabelece, na omisso da sentena, o cmputo de juros e correo monetria sobre a condenao. - A modificao da sentena para o fim de alterar a database na qual a condenao, fixada em salrios-mnimos, deve ser convertida para moeda corrente, apenas pode ser promovida pelo Tribunal mediante pedido expresso da parte interessada. Sem a formulao desse pedido, a deciso que o faz promove reformatio in pejus. - O estabelecimento da incidncia de juros e correo monetria sobre eventual dbito reconhecido em sentena sujeita-se dupla disciplina: (I) se a sentena tiver se pronunciado expressamente sobre essas verbas, o acrdo recorrido no pode modific-las sem pedido da parte interessada, sob pena de praticar reformatio in pejus; (II) por outro lado, se a sentena for omissa quanto matria, lcito ao Tribunal, mesmo de ofcio, disciplinar a incidncia dessas verbas, sem que se possa argumentar de extra ou ultrapetio. Precedentes. Recurso especial conhecido em parte e, nessa parte, provido (REsp 954353/RS - Relatora: Ministra Nancy Andrighi - 3 Turma - DJe de 30.06.2010).

Dessa forma, devero incidir sobre o valor da condenao juros de mora de 1% (um por cento) ao ms e correo monetria de acordo com a Tabela da Corregedoria de Justia do Estado de Minas Gerais, a partir do proferimento da sentena at a data do efetivo pagamento. DES. ARNALDO MACIEL - De acordo com os votos anteriores. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL A AMBOS OS RECURSOS.

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riais contra Unimed Varginha Cooperativa de Trabalho Mdico e Amiu - Assistncia Materno-Infantil de Urgncia. Narrou ser dependente de sua me, K.D.O.R., em relao ao contrato de plano de sade que ela firmara com a Unimed Varginha e que, no dia 23.02.2006, quando estava de passagem pela cidade do Rio de Janeiro, em companhia de seus pais, comeou a sentirse mal, com fortes dores de cabea acompanhada de vmitos incessantes, de modo que foi levado com urgncia para o pronto atendimento da segunda r. Disse que exames preliminares detectaram meningoencefalite viral, de modo que os mdicos solicitaram uma tomografia computadorizada do menor, que, embora tenha sido autorizada pela primeira r, no mesmo dia 23.02.2006, no pde ser realizada porque a criana no permitiu o exame. Assim, disse ter sido necessria outra autorizao da segunda r, desta vez com internao, porque a criana teria de ser submetida anestesia geral, e que foi preciso, tambm, a transferncia da criana para outra unidade hospitalar, por meio de veculo especializado. Narrou que a partir da passou a ter inmeras dificuldades de entrar em contato com a primeira r, no obtendo dela qualquer resposta s solicitaes de cobertura para internao e exame com anestesia geral, o que teria provocado enorme aflio nos pais do autor, notadamente porque ele somente teria sido atendido em 1.03.2006, quando sua sade j se encontrava totalmente debilitada. Acrescentou ter ficado internado do dia 23.02.2006 a 03.03.2006 por culpa da Unimed Varginha, em razo de sua demora na autorizao do exame com anestesia. Com isso, requereu a procedncia da ao com a condenao dos rus ao ressarcimento das despesas com veculo especializado (R$ 600,00), mdico anestesista (R$ 250,00), duas passagens de nibus de Varginha para o Rio de Janeiro (R$ 104,52) e ao pagamento de indenizao por danos morais. Em suma, a inicial. Juntou documentos. A r Unimed Varginha, citada, contestou s f. 22/32, confirmando a relao contratual com a me do autor e o direito deste cobertura de procedimentos mdicos e hospitalares nos termos do contrato. Disse, contudo, que, em relao aos fatos narrados, o autor no teria feito prova de que a demora na autorizao do segundo exame se dera por culpa dela, Unimed Varginha, salientando que, quando o segurado est fora de sua localidade, como no caso dos autos, os requerimentos de procedimentos devem ser encaminhados Unimed onde ele se encontre, no caso, Unimed Rio de Janeiro, que, ento, repassa unidade responsvel a referida solicitao.
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No entanto, ressalta no ter o autor feito prova de quando requereu Unimed Rio de Janeiro as autorizaes que ele narra terem demorado a receber da Unimed Varginha, e acrescenta ter coberto todos os procedimentos que lhe foram solicitados pela Unimed Rio de Janeiro, no tempo devido. Adiante, disse no haver nexo de causalidade entre os fatos narrados e os alegados danos morais sofridos pelo menor, notadamente porque no se comprovou que seria o referido atraso na autorizao de procedimentos a causa deles, danos. Disse ter cumprido com suas obrigaes, encaminhando as autorizaes requeridas pela Unimed Rio de Janeiro to logo as requeria e que qualquer atraso e dano advindo dele, no encaminhamento dessas autorizaes, ele se dera por culpa da Unimed Rio de Janeiro. Por fim, disse, ainda, no haver prova do dano moral nem que a internao do menor tenha correlao com a alegada demora no exame que deveria fazer. Verberou o valor requerido para os danos morais e disse que as despesas que lhe cumpriam teriam sido todas pagas, de modo que aquelas requeridas pelo autor no eram de sua responsabilidade. Requereu a denunciao da lide de Unimed Rio de Janeiro e, ao final, a improcedncia da ao. De sua vez, a r Casa de Sade Assistncia Mdica Infantil de Urgncia contestou s f. 114/130. Disse que a narrativa dos fatos feita pelo autor no condizia com a verdade, porque, primeiro, ela, r, foi quem o atendeu em 22.02.2006, em que foi sugerido o diagnstico de meningite viral. Assim, iniciou-se um prvio tratamento medicamentoso da criana, com a solicitao do exame de tomografia para a confirmao do diagnstico. Adiante, disse que a criana teve o acompanhamento integral de sua me, que com ela permaneceu durante todo o tempo em que ficou em tratamento, acrescentando que, como no dispe de aparelhagem para o exame de tomografia computadorizada, a criana foi encaminhada para a Clnica Renor Scan no dia 24.02.2006, onde faria o referido exame. Disse que a criana foi conduzida em ambulncia com UTI e que sua me a acompanhou durante todo o perodo, contudo, o exame no pde ser realizado porque a criana no o permitiu. Assim, retornou o autor ao hospital, em que se verificou que o resultado da cultura do liquor dera negativo, de modo que, aps 48 horas de medicao, ele recebeu alta mdica. Adiante, acrescentou que a criana retornou ao hospital por permanecer com dores de cabea, tendo sobrevindo novo pedido de tomografia computadorizada em 1.03.2006, cujo resultado confirmou seu estado normal, quando recebeu nova alta mdica. Com isso, assinalou que os alegados danos morais nunca ocorreram, tendo a criana sido devidamente

atendida e medicada, no tendo ocorrido, ainda, qualquer ao de sua parte que os tivesse gerado. Assim, requereu a improcedncia da ao. Juntou documentos. A denunciada da lide, Unimed Rio de Janeiro, contestou s f. 255/271, assinalando ter cumprido com todo procedimento necessrio, salientando que, no perodo dos fatos, a sede da denunciante estaria fechada por ser feriado nacional, de modo que a autorizao do exame somente no se deu de imediato porque ela, Unimed Rio de Janeiro, aguardava o funcionamento daquela sede. Discorreu longamente sobre os fatos e como se dera a comunicao entre ela e a denunciante da lide, verberando, tambm, os alegados danos morais. Assim, requereu a improcedncia da lide primria e da lide secundria. O feito teve curso normal, com audincia de instruo e julgamento s f. 330/334, na qual foi tomado o depoimento pessoal da me do autor e tambm o dos representantes legais das duas rs. Adiante, foi proferida sentena s f. 376/384, que julgou improcedentes a lide primria e a lide secundria. Da o recurso do autor, de f. 386/389, em que insiste em seu pedido de indenizao por danos morais e materiais, assinalando terem seus familiares sofrido com a demora no atendimento, cabendo, ainda, a condenao pelos danos materiais advindos das despesas de seu tratamento. Em suma, o recurso. Os autos foram encaminhados d. Procuradoria de Justia para emitir parecer, sobrevindo manifestao s f. 444/449, no sentido de se negar provimento ao recurso. Presentes os pressupostos legais, conheo do recurso. Preliminar de ofcio. Ilegitimidade ativa - extino do feito. Embora este no tenha sido um tema alegado pelos rus, no curso do feito, cumpre, de ofcio, o levantamento dessa preliminar de ilegitimidade ativa. Com efeito, a presente ao foi ajuizada exclusivamente pelo menor A.D.O.R.S., representado por seus pais C.A.S. e K.D.O.R., o que se confere pela simples leitura da inicial da ao. De outro lado, tambm se v que a procurao conferida aos seus advogados, que se encontra f. 06, foi outorgada apenas por ele, A., embora assinada por seus pais na qualidade de representantes legais. Logo, somente danos morais e materiais sofridos pelo prprio autor poderiam, aqui, ser pleiteados. No obstante isso, a narrativa da inicial clara no sentido de que o alegado atraso na autorizao de um exame, ao qual o autor deveria se submeter, teria causado forte abalo moral em si e em seus pais, tendo constado no item 7 da pea, f. 04, o seguinte:

7 - Na forma acima exposto (sic), o requerente e seus representantes legais sofreram forte abalo emocional, tendo em vista o desprezo e a falta de informaes e atendimento por parte dos requeridos. Por esta razo devem ser condenadas a indeniz-lo por este abalo emocional.

Assim, restringindo o exame da matria apenas ao autor, porque, como dito, a ao foi ajuizada exclusivamente por ele, entendo ser totalmente descabida a alegao de danos morais por ele sofridos. Ora, inverossmil que uma criana de 3 anos e meio, doente, possa sofrer abalo moral por uma alegada demora no fornecimento de autorizao para a realizao de um exame, se ela nem sequer possui capacidade de compreender a subjetividade de uma questo dessa: demora na realizao de um exame. O sofrimento da criana, naquele momento, deviase exclusivamente ao mal-estar que a doena lhe causava, no havendo, nisso, qualquer relao com eventual demora de realizao de exames e, assinale-se, os exames, em si mesmos, so apenas meios de diagnstico. Quem supostamente sofrera com a alegada demora foram os pais do autor, bvio, porque somente eles tinham cincia do fato e capacidade de cognio para discerni-lo. Assim, se as rs agiram ou no de modo a atrasar o exame que seria feito no autor, esse fato no causou abalo moral na criana. De outro lado, a inicial tambm deixou claro que no foi a necessidade urgente do exame, no realizado, que agravou o quadro clnico do autor, mas sim o contrrio, isto , fora o agravamento do quadro clnico que gerara a necessidade de novo exame, conforme se l f. 03, o que demonstra, mais uma vez, que o sofrimento do autor teve como nica causa o seu prprio quadro clnico, que no se agravou por qualquer ao ou omisso das rs. Veja-se o que disse a inicial (f. 03):
5 - Com o ocorrido acima e o quadro clnico do requerente piorando cada vez mais, houve necessidade de autorizao de segundo exame, desta vez, com anestesia geral, para o tratamento adequado do requerente, o que se tornou um sacrifcio em virtude de a primeira r no atender de pronto s solicitaes, s vindo a faz-lo no dia 1.03.2006, quando, em tal data, a sade do requerente se encontrava totalmente debilitada e seus familiares em total desconforto.

Assim, mais uma vez se confirma que o pedido de danos morais se dera no por um abalo psicolgico sofrido pelo autor, mas pela aflio e desconforto sofrido por seus pais, que no so autores nesta demanda, o que configura a ilegitimidade ativa do menor em relao aos danos morais. Adiante, sobre os danos materiais, bvio que o autor parte ativa ilegtima para pleite-los, porque quem teria arcado com as despesas narradas na inicial foram seus pais, cabendo exclusivamente a eles eventual ressarcimento.
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Diante disso, o feito deve ser extinto, com o acolhimento da preliminar levantada de ofcio, por absoluta ilegitimidade ativa do menor de pleitear danos morais e materiais que no sofreu. Isso posto, acolho a preliminar levantada de ofcio e, declarando o autor parte ativa ilegtima, julgo extinta a lide primria nos termos do art. 267, IV, do CPC. Custas e honorrios pelo autor, estes de R$ 500,00 para cada ru da lide primria, ficando suspensa a cobrana porque ele est sob justia gratuita. Por via de consequncia, julgo extinta a lide secundria por perda de objeto. Custas e honorrios da lide secundria pela denunciante da lide, estes no valor de R$ 500,00 (quinhentos reais), com base no art. 20, 4, do CPC. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MRCIA DE PAOLI BALBINO e LUCAS PEREIRA. Smula - DE OFCIO, ACOLHERAM PRELIMINAR, EXTINGUINDO A LIDE PRIMRIA, POR ILEGITIMIDADE ATIVA, E A LIDE SECUNDRIA, POR PERDA DO OBJETO.

incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, em negar provimento ao recurso. Belo Horizonte, 30 de novembro de 2010. Maurcio Barros - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURCIO BARROS - A Escriv de Paz e Oficiala do Registro Civil das Pessoas Naturais do Distrito de So Pedro da Gara, tendo sido notificada por Maria do Carmo Pereira para expedir segunda via da certido de nascimento desta, e, como o livro em que estaria registrado o nascimento da notificante foi queimado, suscitou a presente dvida ao Juzo competente, objetivando obter deciso judicial acerca do assentamento e expedio da certido. O processo foi julgado extinto por inadequao procedimental. Apelou a suscitante, argumentando que o douto Sentenciante no entendeu a questo posta em julgamento. Afirma que o que pretende a interessada Maria do Carmo Pereira que a apelante faa, de ofcio, o seu registro civil fora dos casos permitidos na lei; e o que fez a suscitante foi apenas abreviar o procedimento, pois, em vez de a interessada ter requerido ao Juzo a anotao do registro no livro, deixou a responsabilidade para a Oficiala, que, no exerccio da sua funo pblica, buscou a soluo de um problema a que no deu causa (f. 19/22). A douta Procuradoria-Geral de Justia, no parecer exarado f. 30/33, opinou pelo no conhecimento do recurso. Presentes os requisitos de sua admissibilidade, conheo do recurso. A declarao de dvida, que tem natureza administrativa, tem lugar apenas quando se trata de registro imobilirio, conforme dispe o art. 198 da Lei n 6.015/1973 (Lei dos Registros Pblicos). A sentena no merece reparo, pois o presente caso totalmente diverso. Pelo que consta dos autos, Maria do Carmo Pereira requereu a expedio de segunda via da sua certido de nascimento. O pedido no foi atendido pela Oficiala, ora apelante, ante a inexistncia de dados registrais, pois o livro onde estaria assentado o registro do nascimento foi queimado. Em seguida, a interessada notificou judicialmente a Oficiala, para que expedisse o documento. Diante desse quadro ftico, foi suscitada a presente dvida ao Juzo. No entender do douto Sentenciante, o procedimento inadequado para o fim pretendido, pois o que deve ser requerido a restaurao ou suprimento de assentamento de registro, na forma dos arts. 109 e seguintes da Lei n 6.015/1973, que assim dispe:
Art. 109. Quem pretender que se restaure, supre ou retifique assentamento no Registro Civil requerer, em petio funda-

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Registro civil - Expedio de certido de nascimento - Livro destrudo - Ausncia de dados Oficial do registro - Suscitao de dvida Procedimento inadequado
Ementa:Registro civil. Expedio de certido de nascimento. Livro destrudo. Ausncia de dados. Suscitao de dvida pelo oficial de registro. Procedimento inadequado. - No sendo possvel ao Oficial do Registro Civil expedir certido de nascimento do interessado, por ter sido destrudo, em funo de incndio, o livro em que teria sido feito o registro, no cabe suscitao de dvida ao Juzo, procedimento que diz respeito apenas ao Registro de Imveis. Hiptese em que o procedimento a ser observado pelo interessado aquele previsto no art. 109 da Lei n 6.015/1973. APELAO CVEL N 1.0433.09.308464-1 1/001 Comarca de Montes Claros - Apelante: Oficial do Cartrio de Paz de Registro Civil de Pessoas Naturais do Distrito de So Pedro da Gara - Relator: DES. MAURCIO BARROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Edilson Fernandes,
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Tem razo o douto Sentenciante, pois o caminho a ser seguido pela interessada o requerimento de restaurao, disciplinado pelo transcrito art. 109 da Lei dos Registros Pblicos. Com efeito, no sendo possvel ao Oficial do Registro Civil expedir certido de nascimento do interessado por ter sido destrudo, em funo de incndio, o livro em que teria sido feito o registro, no cabe suscitao de dvida ao Juzo, procedimento que diz respeito apenas ao Registro de Imveis. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso. Custas, na forma da lei. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ANTNIO SRVULO e SANDRA FONSECA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

- Na falta de parmetros objetivos definidos para a sua fixao, tem-se solidificado, na jurisprudncia, o entendimento no sentido de que a indenizao haver de ser suficientemente expressiva para compensar a vtima pelo sofrimento, tristeza ou vexame suportado e penalizar o causador do dano, levando em conta, ainda, a intensidade da culpa e a capacidade econmica do ofensor. APELAO CVEL N 1.0145.09.552098-0 0/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Televiso Cidade S.A . - A pelante adesivo: Rogrio B arroso B arros Apelados: Televiso Cidade S.A., Rogrio Barroso Barros - Relator: DES. TARCSIO MARTINS COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Osmando Almeida, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO APELO PRINCIPAL, DAR PARCIAL PROVIMENTO AO ADESIVO E, DE OFCIO, ALTERAR DISPOSITIVO SENTENCIAL. Belo Horizonte, 14 de dezembro de 2010. Tarcsio Martins Costa - Relator. Notas taquigrficas DES. TARCSIO MARTINS COSTA - Trata-se de duas apelaes, principal e adesiva, interpostas contra a r. sentena de f. 86/88, proferida pelo digno Juiz da 4 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, que, nos autos da ao de indenizao, por danos morais, manejada
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Indenizao - Cancelamento de servio Quitao de dvida - rgo de proteo ao crdito - Incluso indevida de nome do cliente Prestadora de servios - Cdigo de Defesa do Consumidor - Responsabilidade objetiva Quantum indenizatrio - Fixao - Critrios
Ementa: Indenizao. Cancelamento de servio. Dvida quitada. Incluso indevida do nome do cliente em rgo

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mentada e instruda com documentos ou com indicao de testemunhas, que o juiz o ordene, ouvido o rgo do Ministrio Pblico e os interessados, no prazo de 5 (cinco) dias, que correr em cartrio. 1 Se qualquer interessado ou o rgo do Ministrio Pblico impugnar o pedido, o juiz determinar a produo da prova, dentro do prazo de 10 (dez) dias e ouvidos, sucessivamente, em 3 (trs) dias, os interessados e o rgo do Ministrio Pblico, decidir em 5 (cinco) dias. 2 Se no houver impugnao ou necessidade de mais provas, o juiz decidir no prazo de 5 (cinco) dias. 3 Da deciso do juiz, caber o recurso de apelao com ambos os efeitos. 4 Julgado procedente o pedido, o juiz ordenar que se expea mandado para que seja lavrado, restaurado ou retificado o assentamento, indicando, com preciso, os fatos ou circunstncias que devam ser retificados, e em que sentido, ou os que devam ser objeto do novo assentamento. 5 Se houver de ser cumprido em jurisdio diversa, o mandado ser remetido, por ofcio, ao juiz sob cuja jurisdio estiver o cartrio do Registro Civil e, com o seu cumpra-se, executar-se-. 6 As retificaes sero feitas margem do registro, com as indicaes necessrias, ou, quando for o caso, com a trasladao do mandado, que ficar arquivado. Se no houver espao, far-se- o transporte do assento, com as remisses margem do registro original.

de proteo ao crdito. Empresa prestadora de servios. Cdigo de Defesa do Consumidor. Responsabilidade objetiva. Quantum indenizatrio. Critrios de fixao. - A relao estabelecida entre as partes, por se inserir perfeitamente nos ditames dos arts. 2 e 3, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor, caracteriza-se como relao de consumo, figurando a empresa r como prestadora de servios de televiso por assinatura. Assim, considerando que o art. 14 do CDC atribui responsabilidade objetiva ao prestador de servios, o dever de indenizar se condiciona simples comprovao da existncia do dano e do nexo de causalidade, dispensvel, portanto, a demonstrao da culpa. - A incluso indevida do nome do suposto devedor nos cadastros de proteo ao crdito causa injusta leso sua honra, garantindo-lhe direito indenizao por dano moral.

por Rogrio Barroso Barros em face de Televiso Cidade S.A., julgou procedente o pedido autoral, condenando a r a pagar ao autor a quantia de R$ 7.000,00 (sete mil reais), a ttulo de danos morais, corrigida segundo os ndices divulgados pela tabela da Corregedoria-Geral de Justia de Minas Gerais, a contar desde a data da publicao da sentena, acrescida de juros moratrios, contados do trnsito em julgado. Condenou, outrossim, a r, ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, estes fixados em 15%, do valor da condenao. Em suas razes recursais (f. 91/100), pretende a r, aqui apelante principal, a reforma do r. decisum, argumentando, em sntese, que, a despeito da incluso do nome do apelado nos cadastros de proteo ao crdito, agiu no exerccio regular do seu direito, porquanto, em momento algum, recebeu correspondncia solicitando o cancelamento da prestao de servios firmada entre as partes, no ocorrendo, in casu, qualquer cobrana ilegal. Afirma que, no tendo havido pedido de cancelamento do contrato e estando o apelado inadimplente, correta foi a incluso do seu nome no rol negativador. Entretanto, j procedeu sua retirada, em respeito ao consumidor. Registra que no restaram comprovados os elementos essenciais caracterizao da responsabilidade civil, estando ausente a conduta ilcita e o nexo causal, alm do prprio dano, visto que a simples incluso constitui mero dissabor, incapaz de ensejar dano moral indenizvel. Requer, por fim, caso mantida a condenao, a reduo do quantum indenizatrio. Contrarrazes, em bvia infirmao, pugnando pelo desprovimento do apelo (f. 102/113). Apela, adesivamente, o autor (f. 114/121), pleiteando a majorao do quantum arbitrado, a ttulo de indenizao, por entender insatisfatrio, alm dos honorrios advocatcios, ao patamar de 20% (vinte por cento). Regularmente intimada, a apelante principal no ofertou contrarrazes ao apelo adesivo (f. 124-v.). Presentes os requisitos de sua admissibilidade, conheo dos recursos. Assoma dos autos que o autor buscou a tutela jurisdicional, ao amparo da presente ao de indenizao por danos morais, em face de Televiso Cidade S.A., sob a alegao de que, no obstante haver realizado o pagamento de todas as prestaes mensais devidas pela prestao de servios de televiso por assinatura, a r, aqui apelante principal, incluiu indevidamente o seu nome nos cadastros de proteo ao crdito, em virtude do no pagamento da ltima parcela referente ao contrato. Esta, por sua vez, argumenta no ter recebido qualquer solicitao de cancelamento da prestao dos servios, pelo que agiu no regular exerccio de seu direito.
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O digno Juiz singular julgou procedente a pretenso autoral, para condenar a suplicada ao pagamento da verba indenizatria, a ttulo de danos morais, no valor de R$ 7.000,00 (sete mil reais), considerao de que houve cobrana indevida, porquanto ficou demonstrado que o autor efetuou a quitao da dvida (f. 48), alm de ter procedido entrega do equipamento objeto da prestao (f. 18), restando, assim, induvidoso o cancelamento do contrato firmado entre as partes. Tenho que reparo algum est a merecer o bem lanado trabalho de primeiro grau, quanto questo central posta em lide. Prima facie, a relao estabelecida entre as partes, por se inserir perfeitamente nos ditames dos arts. 2 e 3, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor, caracterizase como relao de consumo, figurando a empresa r como prestadora de servios de televiso por assinatura. Deve, pois, a espcie, inquestionavelmente, ser analisada luz do Cdigo de Defesa do Consumidor. E, considerando que o art. 14 do CDC atribui responsabilidade objetiva ao prestador de servios, resulta que o dever de indenizar se condiciona simples comprovao da existncia do dano e do nexo de causalidade, sendo, portanto, dispensvel a demonstrao de culpa. O dispositivo em evidncia taxativo ao estabelecer que o fornecedor dos servios responde, independentemente de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores [...]. Em esclio ao art. 14 do CDC, Tupinamb Miguel de Castro Nascimento (Comentrios ao Cdigo do Consumidor, Rio de Janeiro: Aide Editora, 1991, p. 7879), assinala que:
No entanto, h aspectos a examinar. A responsabilidade objetiva sustenta a obrigao de ressarcir o dano se no se detectar qualquer culpa do consumidor ou de terceiro, visto que causa excludente de responsabilidade do fornecedor no sentido genrico, a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro (arts. 12, par. 3, III, par. 3, II, do Cdigo). Assim, se houver prova da culpa exclusiva do prprio consumidor ou de um tertius, no h responsabilidade do fornecedor que sustente o efeito ressarcitrio. uma primeira exceo responsabilidade sem culpa. Da no se pode afastar a afirmativa de que, em alguma situao, a responsabilidade do fornecedor deva ser subjetiva, estribada na culpa.

E acrescenta:
Seno, vejamos. Se o consumidor ou o terceiro agiram com culpa, s h excludncia da responsabilidade se ela, a culpa, for unicamente deles. Se for concorrente, se mantm a responsabilidade no por ser objetiva, mas porque o fornecedor tambm agiu com culpa. Nesta hiptese, tem que se verificar a conduta culposa do fornecedor.

No caso posto em lide, denota-se do mosaico probatrio, em especial do documento de f. 48, que dvida

alguma paira de que o autor, de fato, realizou o pagamento da ltima mensalidade do contrato, antes do cancelamento, alm de proceder entrega do equipamento transmissor das imagens (f. 18), razo pela qual a negativao do seu nome se revelou arbitrria e injusta, porquanto ocorreu, de fato, o cancelamento do contrato de prestao de servios. A bem da verdade, em momento algum a apelante principal nega a prestao de servios, limitando-se a sustentar que agiu no exerccio regular do seu direito, ao proceder incluso do nome do autor nos rgos de proteo ao crdito, porquanto o apelado jamais procurou a apelante para a resciso do contrato celebrado entre as partes (f. 92). Tal alegao, entretanto, no prospera, conforme se extrai do recibo de f. 48, fornecido pela prpria apelante. Ora, diversamente do que tenta fazer crer a empresa r, no h se falar em culpa exclusiva do autor, porquanto este solicitou o cancelamento do contrato, tendo quitado as parcelas devidas, pelo que a inscrio, como j dito, se deu de forma irregular e arbitrria, o que evidencia, alm do descaso da apelante principal pelo bom nome e reputao do cliente, a completa desorganizao de seus servios administrativos, pois deveria, de imediato, proceder baixa do pagamento realizado pelo apelado em seu sistema. Como no o fez, cometeu ato ilcito, passvel de reparao, mormente diante da incluso do nome do autor no rol negativador. De mais a mais, se este afirmou que realizou o pagamento da dvida, referente ltima parcela do contrato antes do cancelamento, caberia apelante principal checar se houve, ou no, a quitao do dbito, antes de remeter o seu nome aos servios de proteo ao crdito. A propsito, como bem pontuou o d. Sentenciante:
[...] Ora, verdadeiro o fato trazido por ele, qual seja de que procedeu ao cancelamento do servio, ademais, repita-se, o fato encontra apoio do documento de f. 18. A partir da, levando-se em conta que o cancelamento de fato ocorreu, a cobrana realizada pela r indevida (f. 87).

apelado, passamos ao exame do quantum indenizatrio, pois tanto a empresa r, ora apelante principal, como o autor, aqui apelante adesivo, pretendem, cada qual sob sua tica, a alterao do montante arbitrado. Anoto, de incio, que a indenizao por dano moral significa apenas uma forma de compensao, nunca de reposio valorativa de uma perda. Tal parcela no tem efeito de compensao pecuniria, devendo ser arbitrada ao prudencial critrio do julgador, sempre com moderao, tendo em vista que no pode se constituir em fonte de lucro indevido. Versando o tema, Humberto Theodoro Jnior, forte em Caio Mrio, leciona:
Mais do que em qualquer outro tipo de indenizao, a reparao do dano moral h de ser imposta a partir do fundamento mesmo da responsabilidade civil, que no visa criar fonte injustificada de lucros e vantagens sem causa. Vale, por todos os melhores estudiosos do complicado tema, a doutrina atualizada de Caio Mrio, em torno do arbitramento da indenizao do dano moral: E, se em qualquer caso se d vtima uma reparao de damno vitando, e no de lucro capiendo, mais do que nunca h de estar presente a preocupao de conter a reparao dentro do razovel, para que jamais se converta em fonte de enriquecimento (Dano moral, 2. ed., Ed. J. de Oliveira, 1999, p. 36).

Por sua vez, os tribunais ptrios tm entendido que a indenizao haver de ser
suficientemente expressiva para compensar a vtima pelo sofrimento, tristeza ou vexame sofrido e penalizar o causador do dano, levando em conta ainda a intensidade da culpa e a capacidade econmica dos ofensores (Coad, Bol. 31/94, p. 490, n 66.291). Para a fixao do dano moral, o julgador pode usar de certo arbtrio, devendo, porm, levar em conta as condies pessoais do ofendido e do ofensor (RJTJRS 127/411). Para a fixao do quantum em indenizao por danos morais, devem ser levados em conta a capacidade econmica do agente, seu grau de dolo ou culpa, a posio social ou poltica do ofendido, a prova da dor (Apelao Cvel n 140.330-7 - TAMG - Rel. Juiz Brando Teixeira - DJMG de 19.03.93, p. 9).

Em suma, a r foi negligente e imprudente ao remeter o nome do autor para o registro de inadimplentes do SPC (f. 19). Nesse contexto, foroso reconhecer a existncia do dano, que, muito embora no precisasse ser comprovado (damnum in re ipsa), restou sobejamente demonstrado, alm do indispensvel nexo causal entre ele e a conduta da recorrente, capaz de gerar a indenizao postulada, tendo em vista que existe responsabilidade civil se presentes os elementos essenciais sua caracterizao. Assentada a responsabilidade da apelante principal pela afetao/violao do patrimnio imaterial do

Desses conceitos, subtrai-se que a reparao moral deve sempre ser fixada de forma a atender dupla finalidade do instituto, qual seja desestimular, de forma pedaggica, o ofensor (teoria do desestmulo), as condutas do mesmo gnero, e propiciar ao ofendido os meios de compensar a dor e os transtornos experimentados, sem que isso implique fonte de lucro indevido. Nesse sentido, em meio a essa preocupao constante, ao se fixarem valores econmicos especficos a danos eminentemente imateriais, com inspirao na obra da Dr. Beatriz Venturini, intitulada El dao moral en nuestra jurisprudencia y en el derecho comparado, editada pela Fundacin de Cultura Universitaria de
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Montevideo, Uruguai, 2. ed., foi elaborada e aprovada pelo Centro de Estudos Jurdicos, do ento TAMG, na sua 47 Reunio, realizada em 28.08.98, a seguinte concluso:
Indenizao. Dano moral. Valor. Fixao: 1 - Pedido de dano moral por incluso indevida de nome em SPC - Serasa - Protestos: at 20 salrios-mnimos; [...].

No caso posto em lide, considerando os parmetros acima enfocados e consoante entendimento prevalente nesta douta 9 Cmara Cvel, em casos smiles, permissa venia, tenho que a indenizao arbitrada, de R$ 7.000,00 (sete mil reais), est a merecer pequeno reparo, por no se adequar aos aspectos factuais que geraram o dano, precipuamente a intensidade e extenso do ato lesivo, qual seja a incluso do nome do autor nos rgos de proteo ao crdito, em razo de dvida inexistente, com as suas nefastas consequncias. Nesse contexto, o quantum indenizatrio deve ser majorado para o patamar de R$ 10.300,00 (dez mil e trezentos reais), valor que entendo compensar, quantum satis, os transtornos suportados pelo autor/apelante adesivo, corrigido pelos ndices oficiais divulgados pela tabela da Corregedoria-Geral de Justia, a contar da data da publicao do acrdo, porquanto estabelecido em valor j atualizado.

Quanto majorao do percentual dos honorrios fixados pelo douto Sentenciante, em favor do procurador do autor, penso que no h razo plausvel para sua majorao, mesmo porque fixados dentro dos parmetros previstos art. 20, 3, do CPC. Com essas consideraes, nega-se provimento ao apelo principal e d-se parcial provimento ao adesivo, a fim de majorar o valor da indenizao devida ao autor ao patamar de R$ 10.300,00 (dez mil e trezentos reais). Altera-se, ainda, de ofcio, a incidncia dos juros moratrios, a ser computada a contar do evento danoso (art. 398 do NCCB e Smula 54 do STJ), qual seja a data da inscrio irregular do nome do autor nos cadastros de proteo ao crdito, e no do trnsito em julgado, como constou. Custas de ambos os recursos, pela apelante principal. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS ANTNIO BRAGA e GENEROSO FILHO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO APELO PRINCIPAL, DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO ADESIVO E, DE OFCIO, ALTERARAM DISPOSITIVO SENTENCIAL.

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Jurisprudncia Criminal
Contraveno penal - Art. 42 do Decreto-lei 3.688/41 - Ameaa - Penas cominadas em abstrato - Prescrio da pretenso punitiva Extino da punibilidade - Reconhecimento de ofcio - Dano qualificado - Desacato - Dolo especfico - Inexistncia
Ementa: Contraveno penal. Art. 42 da Lei 3.688/41 e crime de ameaa. Prescrio pela pena em abstrato. Ocorrncia. Extino da punibilidade decretada de ofcio. Dano qualificado e desacato. Ausncia de dolo especfico. Absolvio mantida. - Constatada a prescrio da pretenso punitiva do Estado, com base na pena em abstrato, decreta-se a extino da punibilidade. - Para a caracterizao do delito previsto no art. 163, pargrafo nico, inciso III, do Cdigo Penal, preciso que haja um dolo especfico, consistente na inteno do agente em causar um prejuzo ao errio, o que no ocorreu no caso ora em julgamento. - O delito de desacato exige dolo especfico por parte do agente, que deve demonstrar o propsito de desprezar, faltar com o respeito ou humilhar o funcionrio pblico, no podendo ser consideradas para tal fim expresses de baixo calo proferidas durante um entrevero e acentuadas pelo estado de embriaguez do agente. APELAO CRIMINAL N 1.0604.08.010236-0 0/002 Comarca de Santo Antnio do Monte - A pelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Daniel Filho Rodrigues - Relator: DES. HERBERT CARNEIRO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jlio Cezar Guttierrez, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DECLARAR, DE OFCIO, EXTINTA A PUNIBILIDADE DO APELADO EM RELAO AO CRIME DE AMEAA E EM RELAO CONTRAVENO PENAL PREVISTA NO ART. 42 DA LEI N 3.688/41, E MANTER A ABSOLVIO PELOS DELITOS DE DANO QUALIFICADO E DESACATO. Belo Horizonte, 27 de outubro de 2010. - Herbert Carneiro - Relator. Notas taquigrficas DES. HERBERT CARNEIRO - Conheo do recurso, prprio, tempestivo e regularmente processado. Na Comarca de Santo Antnio do Monte, Daniel Filho Rodrigues foi denunciado por infrao aos arts. 147, por trs vezes, 163, inciso III, e 331, na forma do art. 69, todos do CP , alm do art. 42 da LCP . O MM. Juiz julgou improcedente a denncia, absolvendo o ru, atravs da sentena de f. 109/112, com base no art. 386, incisos III e VII, do CPP . Tal deciso foi anulada por este Tribunal atravs do aresto de f. 154/160, razo pela qual o MM. Juiz proferiu nova sentena atravs da qual absolveu o ru dos delitos de ameaa e desacato, por ausncia de dolo especfico, do delito de dano em razo da falta de laudo pericial e da contraveno penal por no ter sido configurada a conduta descrita no art. 42 da Lei 3.668/41. A d. Representante do Ministrio Pblico, no se conformando com a deciso, mais uma vez recorreu a esta instncia, f. 173, pleiteando, atravs das razes de f. 183/188, a condenao do ru nos termos da denncia, ao fundamento de que a autoria de todos os crimes em foco restou-se cabalmente comprovada (sic), f. 186. Sustentou, ainda, que, no caso, no se apresenta possvel a aplicao da excludente de culpabilidade prevista no art. 28, 1, do CP , e que, alm disso, no momento dos fatos, o ru deveria estar trabalhando, j que obteve permisso para sair da cadeia local para tal fim. Preliminarmente, antes de analisar o mrito das razes interpostas, por se tratar de matria de ordem pblica, suscito questo relativa prescrio da pretenso punitiva estatal com base na pena abstratamente cominada. A contraveno penal pela qual o ru foi denunciado tem como pena prevista a de priso simples de 15 dias a 3 meses ou multa, enquanto os delitos de ameaa tambm descritos na denncia tm a pena cominada, isoladamente, de deteno de 01 a 06 meses ou multa, cuja prescrio ocorre em 02 anos, conforme dispe o art. 109, VI, do Cdigo Penal. No presente caso, a denncia foi recebida no dia 28.08.08, f. 46, confirmada f. 166, e, considerando que a sentena absolutria no constitui causa interruptiva de prescrio, at a presente data transcorreram mais de 02 anos, razo pela qual deve ser reconhecida a prescrio da pretenso punitiva estatal, com base na pena em abstrato, por ter completado o lapso temporal exigido. Nesses termos, de ofcio, e com base no art. 61 do CPP , declaro extinta a punibilidade do ru Daniel Filho Rodrigues em relao ao delito previsto no art. 147 do
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TJMG - Jurisprudncia Criminal

CP e contraveno descrita no art. 42 da Lei 3.688/41, pela ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva com base na pena cominada, nos termos dos arts. 109, inciso VI, e 117, inciso I, ambos do CP . Diante disso, prossigo no julgamento do recurso somente com relao aos crimes de dano qualificado e desacato, pelos quais o ru tambm fora denunciado. Segundo a exordial acusatria, no dia 26.07.2008, o ru, com visveis sintomas de embriaguez, aps perturbar o trabalho do vendedor Marcus Vinicius Oliveira Costa, proferiu ameaas contra ele, desferindo-lhe, em seguida, um soco no rosto. Durante os acontecimentos, o ru, ao constatar que Jussara Borges da Silva acionara a Polcia Militar, passou tambm a amea-la de morte, tentando agredi-la, s no conseguindo porque foi impedido pelo irmo dela. Aps a chegada da Polcia, o ru, ao ser abordado, passou a desacatar os milicianos, nominando-os com palavras de baixo calo e, em seguida, ameaando-os, prometendo que, quando sasse da cadeia, acertaria as contas com os mesmos, f. 03. Ainda segundo a denncia, quando o ru foi colocado dentro da viatura policial, passou a desferir vrios chutes na porta traseira do automvel, provocando pequeno amassamento. A materialidade encontra-se comprovada pelos documentos de f. 08/12, 26/27 e 29. Com relao ao crime de dano nos termos em que foi denunciado, ressalto, de incio, que, para a caracterizao do referido delito, preciso que haja um dolo especfico, consistente na inteno do agente em causar um prejuzo vtima, que, no caso, o prprio Estado. Segundo descrito no boletim de ocorrncia:
[...] ao ser dada voz de priso ao mesmo, este reagiu , sendo necessrio o uso de fora fsica e algemas para cont-lo; ao ser colocado na viatura policial, PMMG 13246, este passou a desferir chutes contra a porta traseira, provocando danos de pequena monta (amassamento) (f. 10).

estendida aos co-rus (HC 90840/MS - Relatora Ministra Jane Silva - 5 Turma - Julgado em 08.11.2007 - Publicado em 26.11.2007).

Nos presentes autos, portanto, v-se que o dano viatura policial foi causado pelo ru no contexto de sua resistncia priso, no restando configurado o delito, em razo da ausncia de dolo especfico de causar prejuzo ao errio. O eg. STJ, no julgamento de caso anlogo, assim decidiu:
Habeas corpus. Dano qualificado. Crime cometido em tentativa de fuga de estabelecimento prisional. Conduta atpica. Precedentes. Ordem concedida e estendida aos co-rus. O dano praticado contra estabelecimento prisional, em tentativa de fuga, no configura fato tpico, visto que, para tal, exige-se o dolo especfico de destruir, inutilizar ou deteriorar o bem, o que no ocorre quando o objetivo nico da conduta fugir. Devem ser estendidos os efeitos do julgamento aos co-rus em situao idntica do paciente, conforme determina o art. 580 do Cdigo de Processo Penal, fazendo cessar, assim, o constrangimento ilegal. Ordem concedida e
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Nesses termos, mantenho a absolvio do ru pelas acusaes de infrao ao art. 163, pargrafo nico, III, do CP . Quanto ao delito de desacato, conforme asseguraram os policiais Geraldo Fernando de Andrade e Richard Vidal, tanto na fase administrativa quanto na judicial, alm das ameaas sofridas, durante a priso, o ru proferiu, em seu desfavor, palavras ofensivas e de baixo calo, como sem-vergonha, safado, cachorros do governo (f. 20/21, 23/24 e 73/74). Entretanto, tambm se apura das provas que o ru, na ocorrncia dos fatos, estava com fortes sintomas de embriaguez - f. 15,18, 71,72 -, concluindo-se ainda do conjunto probatrio que a referida embriaguez foi voluntria, porquanto no provocada por caso fortuito ou fora maior, no se revestindo, assim, de causa excludente de culpabilidade. A despeito disso, no se pode deixar de considerar, no entanto, a influncia que a bebida alcolica causa na capacidade de discernimento de alguns indivduos, retirando-lhes, em muitas oportunidades, o senso de percepo ou de distino, alterando seu estado psquico a ponto de lev-los ao rompimento dos limites estabelecidos pelos padres socialmente convencionados. E, nessa condio, o indivduo pode se tornar inconveniente, ou ainda com os nimos alterados, suscetvel a proferir provocaes agressivas. Nesse contexto, vejo como temerrio assegurar que, no caso, aps a alardeada embriaguez do ru, tenha ele agido com o especfico propsito de desprezar, humilhar os funcionrios pblicos que o pilharam em flagrante, durante um entrevero e sob o alterado estado etlico. Quando do julgamento da Apelao Criminal n 1.0145.04.143996-2/001(1), da relatoria do em Des. Jlio Cezar Guttierrez, como Revisor, tive oportunidade de acompanh-lo nesse mesmo sentido. Na ocasio, o em. Relator assim fundamentou seu voto:
Doutrinariamente, para a configurao do crime de desacato, exige-se o elemento subjetivo especial do injusto, consistente na vontade de praticar a ao com o propsito especfico de ofender ou desrespeitar o funcionrio a quem se dirige (nesse sentido: BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal. Parte especial, v. 5, p. 187; FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de direito penal, p. 465).

essa, outrossim, a jurisprudncia predominante no extinto Tribunal de Alada Criminal do Estado de So Paulo, com supedneo nos ensinamentos de Nelson Hungria (in Comentrios, v. 4, p. 4.221). Por isso, tem-se entendido que o estado de embriaguez ou uso de droga, que resulta em forte alterao de nimo, afasta o propsito voluntrio e cons-

ciente de ultrajar o funcionrio pblico, impedindo a caracterizao do dolo na conduta do agente. E nesse sentido tambm decidiu a eg. Terceira Cmara Criminal deste Tribunal, como se v do seguinte julgado:
Apelao. Desacato. Embriaguez do acusado. Inexistncia do dolo. Crime no caracterizado. Recurso provido para absolver o ru. - Para a configurao do delito de desacato, preciso haver o dolo especfico consistente na finalidade determinada de que o agente tenha inteno de ultrajar o funcionrio pblico, o que no existe se as ofensas forem proferidas quando o ru se encontrar em estado de embriaguez (AC n 1.0034.01.002667-1/001 - Rel. Des. Paulo Czar Dias - Data da publicao: 14.08.2007).

- A emisso pelo agente de cheques ps-datados para pagamento de mercadorias, quando j havia sido extinto o banco sacado, tendo ele sustado outras crtulas emitidas inexistindo desacordo comercial, configura ilcito penal, comprovado o dolo antecedente na sua conduta. APELAO CRIMINAL N 1.0390.06.014632-6 6/001 Comarca de Machado - Apelante: Srgio Roberto de Lima Dias - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. JLIO CEZAR GUTTIERREZ Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jlio Cezar Guttierrez, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 15 de dezembro de 2010. - Jlio Cezar Guttierrez - Relator. Notas taquigrficas DES. JLIO CEZAR GUTTIERREZ - Srgio Roberto de Lima Dias, qualificado nos autos, foi denunciado como incurso nas iras do art. 171, 2, IV, do CP , na forma do art. 71 do CP (por duas vezes) e art. 171 c/c o art. 71 do CP (por cinco vezes). Consta da denncia (f. 02/04) que, na Comarca de Machado, o denunciado adquiriu produtos agrcolas da Cooperativa Agrria de Machado, pagando com os cheques n 003621 do Banco Credivar, no valor de R$ 5.310,00, n 005056, do Banco Bradesco, no valor de R$ 106,75, n 010283, no valor de R$ 5.328,00, n 010285, no valor de R$ 5.292,00, n 010286, no valor de R$ 5.292,00, n 010287, no valor de R$ 290,55 e n 010288, no valor de R$ 5.292,00, todos esses ltimos do Banco Real. Ao apresentar os cheques para compensao, a credora viu frustrado seu direito de crdito, diante da notcia de que os cheques dos Bancos Credivar e Bradesco no poderiam ser pagos em virtude de contraordem de pagamento, fundamentada no motivo desacordo comercial, que na verdade no ocorreu. E, mais, todos os cheques sacados contra o Banco Real foram emitidos por Srgio Roberto de Lima Dias aps extino daquela instituio pelo Banco Central, que se deu em 31.12.2005. Mediante sentena exarada s f. 118/124, o acusado foi condenado nas sanes do art. 171 c/c o art. 71 do CP , ao cumprimento da pena de 2 (dois) anos de recluso e 21 (vinte e um) dias-multa sobre 10/30 do salrio mnimo vigente ao tempo do fato, no regime
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Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDUARDO BRUM e JLIO CEZAR GUTTIERREZ. Smula - DECLARADA, DE OFCIO, EXTINTA A PUNIBILIDADE DO APELADO EM RELAO AO CRIME DE AMEAA E EM RELAO CONTRAVENO PENAL PREVISTA NO ART. 42 DA LEI N 3.688/41; MANTIDA A ABSOLVIO PELOS DELITOS DE DANO QUALIFICADO E DESACATO.

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Estelionato - Art. 171 do Cdigo Penal Aquisio de mercadoria - Pagamento por meio de cheques - Contraordem de pagamento Desacordo comercial - Motivo no incidente Atuao dolosa - Emisso de crtulas de instituio bancria extinta - Alegao de desconhecimento - Impossibilidade - Fato de ampla divulgao - Plena cincia - Fraude demonstrada
Ementa: Penal. Estelionato. Emisso de cheques psdatados. Crtulas sustadas. Extino do banco. Absolvio. Impossibilidade. Dolo comprovado. Recurso no provido.

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TJMG - Jurisprudncia Criminal

Assim, em razo da ausncia de prova segura acerca da existncia de dolo especfico, tenho que tambm, com relao ao delito de desacato, deve prevalecer a deciso absolutria. Por todo o exposto, de ofcio, declaro a extino da punibilidade do ru Daniel Filho Rodrigues com relao aos delitos de ameaa e contraveno penal prevista no art. 42 da Lei 3.688/41 e mantenho a absolvio pelos delitos de dano qualificado e desacato, nos termos supramencionados. Custas recursais, na forma da lei.

aberto, substituda a pena privativa de liberdade por duas restritivas de direitos, consistentes em prestao de servios comunidade e prestao pecuniria. Inferindo a presena de equvoco na sentena condenatria, a defesa ops embargos de declarao, alegando ausncia de provas da materialidade delitiva, seja pela continuidade das atividades pelo Banco Real, seja pela ausncia de assinatura do ru nos comprovantes de entregas de mercadorias juntadas aos autos (f. 127/128), embargos esses rejeitados f. 135. Inconformada, a defesa interps recurso de apelao (f. 136), cujas razes foram anexadas s f. 146/167, pleiteando a absolvio por falta de provas ou pela atipicidade de conduta, alegando ausncia de dolo e de fraude na conduta do ru. Em contrarrazes, pugna a defesa pelo conhecimento e desprovimento do recurso (f. 171/179), sendo este tambm o parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia, na lavra da i. Procuradora de Justia Sirlene Reis Costa (f. 180/183). Em acrdo prolatado por esta c. 4 Cmara Criminal, o recurso de apelao no foi conhecido por intempestivo (f. 193/196). A defesa ops embargos de declarao, objetivando o conhecimento do recurso de apelao, comprovando que o mesmo foi interposto no quinqudio legal (f. 199/203). Proferido acrdo por esta c. 4 Cmara Criminal, os embargos foram acolhidos com efeitos infringentes, para se conhecer do apelo defensivo (f. 233/235). o relatrio, em sntese. Conheo do recurso, prprio, tempestivo e regularmente processado. A defesa no suscita preliminares, nem vislumbro nenhuma a ser reconhecida de ofcio, donde passo anlise do mrito. A defesa se insurge apenas contra a condenao, pleiteando a absolvio, por falta de provas ou pela atipicidade de conduta, alegando ausncia de dolo e de fraude na conduta do ru, o que no vigora, conforme razes que passo a explanar. Consta dos autos que o denunciado adquiriu produtos agrcolas da Cooperativa Agrria de Machado, pagando com os cheques n 003621, do Banco Credivar, no valor de R$ 5.310,00, n 005056, do Banco Bradesco, no valor de R$ 106,75, n 010283, no valor de R$ 5.328,00, n 010285, no valor de R$ 5.292,00, n 010286, no valor de R$ 5.292,00, n 010287, no valor de R$ 290,55 e n 010288, no valor de R$ 5.292,00, todos esses ltimos do Banco Real. Ao apresentar os cheques para compensao, a credora viu frustrado seu direito de crdito, diante da notcia de que os cheques dos Bancos Credivar e Bradesco no poderiam ser pagos em virtude de contraordem de pagamento, fundamentada no motivo desacordo comercial, que na verdade no ocorreu.
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E, mais, todos os cheques sacados contra o Banco Real foram emitidos por Srgio Roberto de Lima Dias aps extino daquela instituio pelo Banco Central, que se deu em 31.12.2005. A prova da materialidade delitiva se faz pela juntada da manifestao da empresa vtima de f. 07/13, crtulas de f. 16/18 e documentos de f. 19/26 e 87/100. Igualmente, a autoria se comprova pela prpria confisso do ru (f. 27, 43 e 50/51), corroborada pela prova testemunhal produzida (f. 28/29 e 58/63). O recorrente confirmou em Depol que realmente fez compras de adubos e estabilizador na cooperativa vtima Coopama, emitindo os cheques mencionados na denncia e constantes s f. 16/18 dos autos. Mas, como est em processo de separao e todo o seu caf foi sequestrado, ficou sem dinheiro para cobrir os cheques. E, mais, emitiu as crtulas do Banco Real sem saber que a referida instituio financeira havia sido extinta pelo Banco Central (Srgio Roberto de Lima Dias, f. 27). Ouvido sob o crivo do contraditrio, o ru se limitou a confessar os fatos, sem apresentar qualquer explicao plausvel para tanto, in verbis:
[...] foi o depoente quem emitiu todos os cheques mencionados na denncia; que os cheques no tinham fundos; que os cheques eram pr-datados; que os cheques no foram para pagamento de todas as notas; que no pagou os cheques; que est devendo todos os cheques; que ficou sem condies de pagar os cheques; que est respondendo um processo por degradao ambiental; [...] (Srgio Roberto de Lima Dias, f. 50/51).

Todavia, as provas testemunhal e documental colhidas nos autos indicam a atuao dolosa do apelante, a comprovar a prtica de delito de estelionato in casu. A testemunha Romeu Jos Gonalves, encarregado de setor da Coopama, declarou em juzo que:
[...] os cheques passados do Bacoob e do Banco Real foram passados no setor que o depoente trabalha; que os cheques foram para pagamento de adubos que foram retirados; que Srgio no reclamou da qualidade dos adubos; que os cheques eram para pagamento posterior; que os cheques foram depositados na data combinada; que os cheques no foram pagos; que acredita que os cheques do Bradesco e do Bancoob foram sustados por ordem de Srgio; que em relao ao cheque sacado contra o Banco Real, tomou conhecimento que a agncia nem existia mais; que o cheque sacado contra o banco Real, tambm foi para pagamento de mercadorias que foram retiradas; Que Srgio no reclamou das mercadorias que foram adquiridas; que at hoje a Coopama no recebeu os cheques. [...] (f. 60/61).

No mesmo sentido so as declaraes das testemunhas Antnio Moacir Furlan (f. 58/59), Renato Bernardo Silvano (f. 62) e Ronaldo Vilas Boas (f. 63). Ao contrrio do que alega a defesa, v-se que os cheques de f. 16, emitidos pelo ru, dos Bancos Credivar e Bradesco, foram ps-datados e apresentados para

compensao nas datas aprazadas, mas devolvidos, em virtude de contraordem de pagamento, fundamentada no motivo desacordo comercial. Todavia, inexiste desacordo comercial in casu, sendo que o ru efetivamente recebeu as mercadorias quitadas com cheques sustados, conforme recibos de notas fiscais de f. 87/100. Ele confessou a aquisio dos bens e disse ter sustado os cheques porque no tem dinheiro para quitar suas dvidas (f. 43). E, mais, as testemunhas afirmam que o apelante nem sequer reclamou das mercadorias que foram adquiridas (f. 58/63). As crtulas de f. 17/18 do Banco Real foram emitidas pelo apelante em maro e abril de 2006, quando a referida instituio bancria j havia sido encerrada h cerca de trs meses, em 31.12.2005, conforme comunicado de f. 19. A arguio do acusado de que no tinha cincia de que o Banco Real havia sido extinto no convence, j que, como correntista tinha plena cincia do encerramento de sua conta bancria, fato inclusive amplamente divulgado e do conhecimento do pblico em geral. As telas impressas e juntadas s f. 125/133 apenas comprovam a existncia do Banco Real, agora incorporada pelo sucessor Banco ABN AMRO Real S/A, mas do qual ele no era mais correntista quando da emisso dos cheques. A situao de hipossuficincia financeira alegada pelo acusado, apenas na fase inquisitiva, no foi demonstrada nos autos. Ele no comprovou que estava em processo de separao judicial, nem que estava com sua colheita de caf sequestrada, nem tampouco que estava sem dinheiro para honrar seus compromissos (f. 27 e 43). O fato de no ter sido explorada a questo da existncia de fundos na conta bancria do recorrente em nada o socorre, visto que, quando da compensao dos cheques emitidos pelo mesmo, nas datas acordadas, foram devolvidos porque sustados pelo ru, por motivo inocorrente in casu (desacordo comercial), o que, por si s, j demonstra sua atuao dolosa, mediante fraude. Assim, as provas colacionadas aos autos indicam que o recorrente adquiriu bens da Coopama, emitindo, para tanto, cheques dos Bancos Credivar e Bradesco, ps-datados, que foram sustados por motivo de desacordo comercial, o que efetivamente no ocorreu no caso. Os cheques emitidos do Banco Real no foram compensados, porque a referida instituio j havia sido encerrada, tendo plena cincia o apelante. Assim, a conduta do apelante se amolda perfeitamente tipificada no caput do art. 171 do CP , j que a emisso de cheques ps-datados deixa de ser uma ordem de pagamento vista e configura mera promessa de pagamento. Como tal, no pode caracterizar o delito insculpido no art. 171, 2, VI, do CP , mas o previsto no caput do art. 171 do CP , desde que comprovada a fraude na atitude do agente, o que amplamente se

demonstra in casu. O apelante, de fato, obteve vantagem ilcita, em prejuzo da vtima Cooperativa Agrria de Machado, induzindo-a em erro, mediante meio fraudulento, adquirindo bens com cheques sustados e crtulas de Banco extinto. Assim, a manuteno da sua condenao medida que se impe, donde afasto o pedido absolutrio. Por essas razes, nego provimento ao recurso. Custas, na forma da lei. o voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DOORGAL ANDRADA e HERBERT CARNEIRO. Smula - RECURSO NO PROVIDO.

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Homicdio culposo - Trnsito - Prescrio da pretenso punitiva - Pena em perspectiva Possibilidade


Ementa: Recurso em sentido estrito. Homicdio culposo direo veculo automotor. Prescrio em perspectiva. Possibilidade. Recurso desprovido. - A prescrio pela pena em perspectiva, embora no prevista em lei, construo jurisprudencial tolerada em casos excepcionalssimos, quando existe convico plena de que a reprimenda aplicada no poder evitar a extino da punibilidade do acusado. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 1.0040.03.016494-7 7/001 - Comarca de Arax R e c o r r e n t e : M i n i s t r i o P b l i c o d o E s t a d o d e M i n a s Gerais - Recorrido: Jos dos Reis da Silva - Relator: DES. EDUARDO MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Alexandre Victor de Carvalho, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 9 de dezembro de 2010. Eduardo Machado - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO MACHADO - Trata-se de recurso em sentido estrito interposto contra a r. sentena de
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f. 147/148, que julgou extinta a punibilidade do apelado pela prescrio da pretenso punitiva estatal, com fundamento no art. 107, IV, c/c o art. 109, ambos do CP . Consoante razes de f. 151/154, pugna o Ministrio Pblico pelo conhecimento do recurso e, no mrito, pelo seu provimento, anulando-se a deciso de f. 147/148, a fim de que o feito seja instrudo e julgado meritoriamente, ante a ausncia de previso legal da denominada prescrio virtual. Contrarrazes recursais, s f. 160/162. Juzo de retratao, f. 163. Em parecer de f. 173/178, a douta Procuradoria de Justia manifesta-se pelo conhecimento e provimento do recurso. o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento, conheo do recurso. Como visto alhures, pugna o Ministrio Pblico pela reforma da deciso hostilizada, com o prosseguimento da ao penal, aduzindo, em sntese, a inexistncia de previso legal da prescrio em perspectiva. Com efeito, a prescrio, matria de reserva legal, est submetida ao princpio do numerus clausus, no podendo ser proclamada, seno nos casos legalmente previstos, dentre os quais no se inscreve a chamada prescrio em perspectiva, projetada ou virtual, que traduz at mesmo uma contradio, considerando-se que, proclamada de forma antecipada, leva em conta uma pena em concreto que ainda no existe. Todavia, no se percebe justificativa razovel, juridicamente moral e tica, a conferir autorizao, para que um processo penal seja instaurado ou impulsionado sem que haja uma possibilidade, ainda que remota, de se chegar a um desfecho punitivo (ou executvel) ao ru. Seria mesmo mero e demasiado apego a formalismos. Em tais circunstncias, dada a inutilidade do futuro provimento penal condenatrio, parece clara a ausncia do interesse de agir como condio da ao, o que, diga-se de passagem, no abalado pelo simples argumento de que a instruo processual poder revelar circunstncias desfavorveis ao acusado, que autorizariam uma pena-base alm do mnimo legal. O sistema penal brasileiro de aplicao de pena, como de todos sabido, no tem carter totalmente subjetivo e de livre apreciao do juiz, pelo contrrio, pautase por critrios objetivos, ditados pelo Cdigo Penal, acerca do crime, do autor e da vtima, que impedem o juiz de aplic-la de forma discricionria. Alm disso, para que a pena ultrapasse o mnimo legal, necessria uma srie de fatores cabalmente comprovada, podendo at falar que, apesar da inexistncia de previso legal nesse sentido, a fixao da pena-base no mnimo legal um verdadeiro direito do condenado. Dessa forma, estando o magistrado adstrito a um sistema to rgido para a implementao da pena,
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baseado em dados to slidos, foroso convir que, muito facilmente, pode-se vislumbrar a pena a ser aplicada no caso concreto. Ento, se o acusado primrio e no possui antecedentes criminais, nada impede que o magistrado, antevendo a pena final a ser aplicada no caso concreto, atento a todas as disposies referentes prescrio, arts. 109 e seguintes do CP , independentemente da fase processual, reconhea a ausncia de interesse de agir, diante da inequvoca extino da punibilidade quando do provimento final. Ora, se a ao penal, para existir, precisa preencher o requisito do interesse de agir, desencadeando assim um processo e uma sano quele que cometeu um ilcito penal; se esse fim no poder mais ser materialmente realizado, porque, ao sentenciar e aplicar concretamente a reprimenda, o direito de punir se pulverizou no tempo, qual a finalidade de se desencadear ou at mesmo de se dar prosseguimento a um processo natimorto? Assim, no porque a lei no prev expressamente a figura da prescrio antecipada que a mesma no possa ser alcanada por meio de uma interpretao sistemtica ou finalista. Ainda, invocando o princpio da durao razovel do processo penal (inciso LXXVIII do art. 5 da Constituio), Igor Teles Fonseca de Macedo leciona que, com
[...] a adoo da tese da prescrio em perspectiva, fora de dvida que se dar maior efetividade ao comando constitucional discutido, tanto do plano especfico quanto do plano genrico. Na primeira hiptese, porquanto aquele determinado processo que for atingido pelo instituto epigrafado ter uma tramitao mais clere, havendo a possibilidade de sequer ser iniciado, garantindo ao ru o seu direito de ser julgado num tempo razovel; e, na segunda hiptese, porque com o reconhecimento da prescrio em perspectiva nos processos inteis abrir-se- espao para que os processos com probabilidade de condenao sejam julgados em tempo hbil (Prescrio virtual ou em perspectiva. Salvador: Juspodivm, 2007, p. 138).

Logo, tendo em vista a primariedade e os bons antecedentes do acusado na data do fato, inexistindo qualquer circunstncia destoante, a indicar que a pena final a ser aplicada no seria a mnima, de 2 (dois) anos de deteno e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor (art. 302 do CTB), at porque, como bem observou o d. Magistrado, inaplicvel espcie a agravante do art. 61, II, h, do CP , nos termos do art. 109, V, do CP , o prazo prescricional a ser observado seria de 4 (quatro) anos, que, conforme se observa dos autos, transcorreu entre a data do recebimento da denncia e a prolao da sentena. Feitas essas consideraes, nego provimento ao recurso ministerial.

como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO e MARIA CELESTE PORTO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

Notas taquigrficas DES. JUDIMAR BIBER - Trata-se de recurso de apelao criminal aviada pelo Ministrio Pblico contra a sentena de f. 86/89, que julgou parcialmente procedente a denncia aviada pelo Ministrio Pblico, absolvendo-o quanto ao delito de ameaa (art. 147 do Cdigo Penal) e desclassificando o delito de roubo (art. 157, caput, do Cdigo Penal) para furto (art. 155, caput, do Cdigo Penal), impondo-lhe pena corporal de 1 (um) ano, 6 (seis) meses e 20 (vinte) dias de recluso, no regime fechado, alm do pagamento de 15 (quinze) dias-multa, esta razo de 1/30 (um trigsimo) do salrio mnimo vigente poca do fato. Em suas razes recursais de f. 97/100, pugna o Parquet apelante pela condenao do ru pelo delito de roubo, j que restou comprovado o uso de violncia na subtrao da res furtiva. O recurso foi contra-arrazoado f. 101. Nesta Instncia Revisora, s f. 108/110, pugna a douta Procuradoria-Geral de Justia pelo desprovimento do apelo ministerial. o relatrio. Passo ao voto. Preliminarmente, conheo do recurso, porque presentes os requisitos objetivos e subjetivos de sua admissibilidade. Nos termos do apelo, insurge-se a acusao contra a desclassificao do crime de roubo para o de furto, ao argumento de que restou comprovado nos autos o emprego de violncia ou grave ameaa contra a vtima. Consta da denncia que:
[...] em 20 de setembro de 2009, por volta das 14 horas, na Rua Domingos Lacerda, s/n, bairro Vila Branca, municpio de Coromandel, o denunciado subtraiu, para si, mediante grave ameaa e violncia, um relgio de pulso, de propriedade da vtima Cleodiro Rufino Dias, bem como ameaou a vtima Edvaldo Antnio Pacheco de causar-lhe mal injusto e grave. Segundo apurado, nas condies de tempo e espao acima mencionados, a vtima Edvaldo estava chegando em sua residncia em uma bicicleta, quando parou em uma esquina para conversar com a pessoa de Lucimar. Neste momento, o ru veio na direo de Edvaldo, passando a amea-lo de agresso com um pedao de pau. Edvaldo ignorou o denunciado e continuou a seguir para sua casa, ocasio em que o denunciado percebeu a vtima Cleodiro vindo em sua direo, tendo-o abordado com os seguintes dizeres: passa o relgio e sua botina antes que eu corte o seu pescoo. Cleodiro, assustado com a ameaa, permaneceu calado e continuou andando, tendo o ru, contudo, avanado sobre o seu brao, arrancado e subtrado o seu relgio. Diante do acontecido, a vtima dirigiu-se para a casa de sua irm, Valda Maria Dias. No satisfeito, o ru foi at a casa de Valda, onde estava a vtima Cleodiro, passando a chutar a porta e a ameaar o referido ofendido, dizendo, voc grande, mas no dois. Vem c que eu vou te arrebentar. Neste instante, presenciando todo o ocorrido, Edvaldo pediu ao acusado para interromper sua conduta, tendo este, conJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 253-331, out./dez. 2010

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Roubo - Desclassificao - Furto por arrebatamento - Possibilidade - Violncia empregada contra o objeto - Grave ameaa - Ausncia
Ementa: Roubo. Desclassificao para furto por arrebatamento. Violncia empregada contra o objeto. Ausncia de grave ameaa. Possibilidade. - Se a ao provada sustenta dois momentos especficos, o primeiro, em que a ameaa no se mostrava grave, seno uma estratgia para distrair a vtima propiciando o arrebatamento do relgio, ao que levou condenao, e o segundo, que revela que a vtima seguiu tranquilamente para a residncia, l entrando, sendo seguida pelo ru, que exigia sua botina, vindo o ru a bater na porta insistindo na entrega, o que levou a vtima ao descontrole e s agresses que culminaram em leses corporais graves no ru, estas que se mostraram irrelevante penal por ausncia de antijuridicidade, patente a escorreita desclassificao de roubo para furto, ante a ausncia de quaisquer dos dois elementos fundamentais para caracterizao, j que na primeira ao a violncia se dirigiu contra a coisa, e no contra a pessoa, e as ameaas no se mostravam efetivamente graves nas circunstncias, tanto que a insistncia no criou qualquer temor vtima, que partiu para o ataque a fim de coibir a completa falta de respeito do ru. Recurso no provido. APELAO CRIMINAL N 1.0193.09.027831-1 1/001 Comarca de Coromandel - Apelante: Ministrio Pblico Estado do Minas de Gerais - Apelado: Cassis Clay Martins de Carvalho - Relator: DES. JUDIMAR BIBER Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Ediwal Jos de Morais, incorporando neste o relatrio de f., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 16 de novembro de 2010. Judimar Biber - Relator.

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tudo, se apoderado de um pedao de pau e partido em direo a Edvaldo com o fito de feri-lo. A vtima Edvaldo, porm, conseguiu desarmar o ru, exercendo sua defesa. [...].

A materialidade do delito est estampada no auto de priso em flagrante de f. 05/09, no boletim de ocorrncia de f. 17/19, no auto de apreenso de f. 21 e no termo de restituio de f. 22. A autoria tambm no consente dvidas, apesar da negativa isolada e confusa do ru (f. 09 e 65/66), tanto que a defesa no se insurgiu contra a condenao, tendo apelado somente o rgo Acusatrio. Infere-se da sentena que o Julgador a quo desclassificou o delito imputado ao ru na denncia de roubo para furto, sob o fundamento de que a subtrao ocorreu por arrebatamento, sendo a violncia praticada contra a res furtiva, e no contra a vtima. A vtima Cleodiro apresenta narrativas com detalhes diferentes, nas trs oportunidades em que foi ouvida. Na primeira, quando da lavratura do auto de priso em flagrante (f. 08), a vtima diz que estava chegando casa de sua irm Valda, quando foi abordado pelo ru, que agiu com ameaa e tomou seu relgio de pulso, dizendo que queria seus sapatos. Narra que, nesse momento, entrou na casa de sua irm e o ru passou a chutar a porta da residncia. Ainda na fase de inqurito, a vtima narrou que:
[...] no dia do fato o declarante se dirigia para a casa de sua irm Valda Maria Dias quando foi abordado pela pessoa de Cassis Clay. Que Cassis Clay agindo com ameaa disse ao declarante passa o relgio e sua botina antes que eu corto seu pescoo. Que o declarante assustado com o fato ficou calado e continuou andando, momento este que Cassis Clay avanou no seu brao e roubou o relgio. Que o declarante achou melhor ignorar a situao e continuou em direo a casa de irm [...] (f. 40).

Finalmente, em juzo, a vtima assim narra os fatos:


[...] quando estava chegando na casa da minha irm o sujeito arrancou o relgio do meu pulso e disse agora eu quero o sapato; ele disse ainda entrega o sapato ou se no eu corto seu pescoo; quando o ru exigiu que entregasse o sapato, o declarante entrou na casa da irm e o acusado comeou a chutar a porta da casa [...] o ru disse que cortaria o pescoo do declarante quando ele j tinha pegado o relgio; o sujeito pegou meu brao e arrancou o relgio; o ru no disse que estava armado [...].

A testemunha Lucimar Rodrigues afirma que estava sentada na porta de sua casa, conversando com Edvar, quando o ru Cassis Clay chegou e tomou o relgio da vtima Cleodir (f. 07). A testemunha Edvaldo narra que estava chegando a casa, de bicicleta, quando parou na esquina para conversar com sua vizinha Lucimar. Informa que nesse momento Cassis Clay veio em sua direo e comeou a
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ameaar o depoente com um pedao de pau, tendo ele ignorado as ameaas e seguido para a porta de sua casa. Conta que Cassis Clay viu que vinha em sua direo uma pessoa, e Cassis Clay comeou a amealo e foi em direo do brao da vtima e pegou o seu relgio de pulso. Informa que viu a situao da vtima e foi ento pedir para que o ru entregasse o relgio vtima, tendo ele se recusado e se dirigido casa da irm da vtima xingando e chutando a porta (f. 23/24). Em juzo, a mesma e nica testemunha afirmou que no presenciou o roubo, mas, sim, a vtima contar ao seu cunhado que havia sido roubado, sendo que a vtima no contou outros detalhes do fato (f. 63). O policial condutor do flagrante assevera que a vtima lhe disse que transitava pela rua quando foi abordado pelo ru, que lhe furtou o relgio de pulso (f. 05). Nesse contexto probatrio, dvidas no existem acerca da autoria da subtrao do relgio da vtima pelo ru. Todavia, o contexto da prova se mostra duvidoso em relao ocorrncia da grave ameaa ou da violncia para a subtrao da res furtiva. Embora a vtima inicie sua narrativa afirmando que foi ameaado pelo ru, no especifica o tipo de ameaa, sendo certo que tudo levaria a crer que a vtima no teria nem sequer se abalado com a virtual ameaa que pudesse partir da vtima. Em seguida, a vtima diz que o ru a ameaou de cortar seu pescoo, mas ela mesma afirma que no deu ouvidos s ameaas e continuou seu caminho, tendo o ru retirado o relgio de seu pulso aps tal fato. Por fim, a vtima conta que o ru arrancou o relgio de seu pulso e s depois a ameaou, para que ela retirasse os sapatos, no conseguindo o seu intento. A nica testemunha que afirma que a vtima foi ameaada pelo ru (Edvaldo) diz, em juzo, que no presenciou os fatos e expe a mesma situao de tranquilidade sustentada pela vtima. Certo que a prova nos autos no autoriza a concluso de que o ru tivesse efetivamente dirigido a violncia contra a vtima, ou mesmo ameaa grave, ou capaz de infundir o temor exigido pela norma de conteno. Na verdade, o que se colhe da prova que teria arrebatado o relgio que estava no pulso da vtima e, muito embora pudesse de fato se sustentar alguma ameaa por parte do ru, o fato que a vtima e as testemunhas sustentam um contexto tal que revela a falta de gravidade das ameaas ofertadas aps o arrebatamento, tanto que a vtima em momento algum expe real temor contra o ru e nem mesmo se dignou a cometer uma fuga quando da abordagem, ou mesmo qualquer reao representativa de temor. De outro lado, o contexto de ter o ru chutado a porta e feito alarido de sua condio perigosa por certo se sustentaria como elemento do roubo imprprio, caso tais condies pudessem derivar para a inteno de

alcanar a impunidade, ou a deteno da coisa, mas no vislumbrei do contexto narrativo produzido pelas testemunhas quaisquer das intenes declinadas na legislao. Para a caracterizao do tipo penal roubo, seria indispensvel que a violncia utilizada fosse empregada necessariamente contra a pessoa ou, no mnimo, que as ameaas produzidas se mostrassem efetivamente graves, sendo que a nica ao provada foi de que o ru teria distrado a vtima e arrebatado o seu relgio. O fato de ter afirmado que iria cortar o pescoo da vtima de mos nuas de fato revelava-se ameaa sem qualquer tipo de gravidade, tanto que a vtima, mesmo aps o arrebatamento e as ameaas, dirigiu-se para dentro da residncia, retornando, momentos aps, quando o ru chutava a sua porta, j irritada com a insistncia do ru, ficando patente que as condies fticas do roubo inexistiam. Se tivesse em conta a gravidade das ameaas, certamente no retornaria para a rua de mos nuas; transparece o fato de que o ru acabou apanhando, tomado que lhe foi um pedado de pau, sendo o auto de corpo de delito de f. 17 demonstrao cabal das agresses sofridas em funo da abusiva ao produzida pelo ru. De modo que no vislumbrei as condies fticas a darem sustentao ao roubo e, tivesse o ru se contentado com a subtrao do relgio por arrebatamento, certamente no teria a ao os desdobramentos que culminaram com as agresses. A ao provada, portanto, muito embora se dividisse em dois momentos diversos, o primeiro, que levou ao arrebatamento, e o segundo, que culminou com as agresses ao ru, no sustenta a integrao do tipo de roubo, seno que a primeira ao de arrebatamento levou consumao do furto pelo s desapossamento do relgio e que a subsequente ao desenvolvida pela vtima se mostrou irrelevante, por no apresentar antijuridicidade. Toda a violncia narrada, portanto, no teve como alvo a vtima, seno que foi exercida contra a coisa subtrada, sendo oportuno trazer baila as consideraes de Nelson Hungria que afirma:
[...] embora com ttulo prprio e pena autnoma, o roubo no mais que furto qualificado pelo emprego de violncia, fsica ou moral, contra a pessoa, ou de qualquer outro meio para reduzi-la incapacidade de resistncia (art. 157) (Comentrios ao Cdigo Penal. 2. ed. Rio de Janeiro: Revista Forense, v. 7, 1958).

aes subsequentes a demonstrao cabal de que as ameaas no se mostravam srias ou capazes de produzir qualquer tipo de temor, tanto que a vtima, em funo da insistncia do ru, acabou agredindo-o, causando-lhe as leses descritas no laudo de f. 17 dos autos. Nesse contexto, h que ser mantida a sentena desclassificatria da ao de roubo para a de furto. Diante do exposto, nego provimento ao recurso. Custas imunes, nos termos do art. 804 do Cdigo de Processo Penal. Votaram de acordo com o Relator OS DESEMBARGADORES ALBERTO DEODATO NETO e FLVIO LEITE. Smula - NO PROVIDO O RECURSO.

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Latrocnio - Prova emprestada - Impossibilidade Princpio do contraditrio


Ementa: Penal. Latrocnio. Utilizao de prova emprestada. Impossibilidade. Inobservncia do princpio do contraditrio. Prova inquisitiva no ratificada em juzo. Absolvio. Necessidade. Melhor soluo. Pronunciamento do non liquet. Recurso provido. - A prova acostada nos autos colhida em outro processo deve ser desconsiderada porquanto no observado o princpio do contraditrio. - Existindo apenas prova inquisitiva no ratificada em juzo, sendo a autoria negada pelo apelante a absolvio medida que se impe. Recurso provido. APELAO CRIMINAL N 1.0241.08.028092-8 8/001 Comarca de Esmeraldas - Apelante: Gerson das Chagas Silva - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Corrus: Washington Ferreira Gualberto, Fabrcio Gonalves Pedra - Relator: DES. PEDRO VERGARA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Alexandre Victor de Carvalho, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 23 de novembro de 2010. - Pedro Vergara - Relator.
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A violncia o elemento estrutural do delito de roubo, constituindo meio para a obteno da coisa alheia, de modo que, se a violncia dirigida contra a prpria coisa, no se subsume ao tipo penal do art. 157 do Cdigo Penal, mas ao do art. 155 do mesmo diploma legal, porque no h dvida de que houve o arrebatamento do relgio pertencente vtima, sendo as

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Notas taquigrficas DES. PEDRO VERGARA - Cuida-se de ao penal pblica promovida pelo Ministrio Pblico contra Fabrcio Gonalves Pedra, Washington Ferreira Gualberto e Gerson das Chagas Silva como incursos nas sanes do art. 157, 3, e os dois primeiros ainda no art. 157, 2, incisos I, II e V, do Cdigo Penal. Narra a denncia que, no dia 7 de agosto de 2008, por volta de 14 horas, no local denominado por Rua So Jos, n 244, Centro, na Comarca de Esmeraldas, o apelante e demais corrus, juntamente com os inimputveis G.R.M. e L.S.A., se dirigiram para a fazenda de propriedade da vtima Geraldo do Amaral Costa, oportunidade em que a surpreenderam e, mediante o emprego de arma, anunciaram o assalto e, aps a vtima ser agredida por Gerson com uma ferramenta, foi alvejada a tiros que lhe causaram leses que foram a causa eficiente de sua morte (f. 04/06). Consta ainda da exordial que, aps a prtica delitiva, os denunciados Fabrcio e Washington, juntamente com o menor L.S.A., constrangeram uma moradora da regio a acionar um txi, subtraindo os mesmos, mediante grave ameaa exercida pelo emprego de arma, o veculo, levando o taxista como refm, tudo conforme inqurito policial em anexo (idem). Recebida a denncia, o processo foi desmembrado em relao ao apelante (f. 94 e 94/95). O apelante foi citado e apresentou defesa preliminar de f. 206/207 (f. 203). As testemunhas arroladas foram ouvidas, interrogando-se o apelante, nada requerendo as partes em diligncia (f. 231/236 e 237). O rgo Ministerial pede nas alegaes finais a condenao, rogando a defesa a absolvio e, em caso de condenao, o direito de recorrer em liberdade (f. 246/250 e 251/262). Proferida a sentena, o apelante foi condenado nas sanes do art. 157, 3, parte final, pena de 30 (trinta) anos de recluso e ao pagamento de 100 (cem) diasmulta, sobre 1/30 (um) trigsimo do salrio mnimo vigente poca do fato no regime fechado (f. 264/273). Inconformado com a deciso, recorreu o apelante, pretendendo preliminarmente o desentranhamento de provas e no mrito a absolvio ou alternativamente a reduo da pena, o afastamento da majorante do art. 61, inciso II, alnea h, do Cdigo Penal e a fixao de honorrios, rogando o Parquet o desprovimento do pleito, manifestando-se a Procuradoria- Geral de Justia de igual forma (f. 276/293, 295/301 e 316/323). o breve relato. I - Da admissibilidade - Conheo do recurso j que presentes os pressupostos para sua admisso. II - Das preliminares - O apelante alega, preliminarmente, a necessidade de desentranhamento das
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provas acostadas s f. 96/177, com exceo dos depoimentos ratificados em juzo. A defesa, todavia, no almeja nulidades, pleiteando na verdade apenas a absolvio, em decorrncia da impossibilidade de lastrear a condenao nas referidas provas. Como a preliminar arguida se refere ao mrito e nele podendo influir, analisarei o pedido em momento oportuno. Inexistindo, portanto, qualquer nulidade tampouco causa de extino da punibilidade, passo anlise do mrito. III - Do mrito - Cuida-se de delito de latrocnio cuja norma penal incriminadora se encontra insculpida no art. 157, 3, parte final, do Cdigo Penal. Resume-se a questo anlise da possibilidade de absolvio em decorrncia do desentranhamento de determinadas provas ou alternativamente o afastamento da agravante do art. 61, inciso II, alnea h, do Cdigo Penal e a reduo da pena fixada. A defesa, como j mencionado, pleiteia o desentranhamento de prova constante nas f. 96 a 177, ressalvando as ratificadas na fase judicial. Razo a socorre. O apelante e demais corrus foram denunciados nos autos n 0241.08.027169-5. O apelante, contudo, deixou de figurar como parte nos referidos autos, uma vez que desmembrado o processo em relao ao mesmo conforme se observa s f. 94/95. Ao ocorrer o desmembramento do processo, foi determinada ainda a extrao de cpia somente dos atos j praticados para a instruo destes autos. Ocorre, todavia, que, alm dos atos j ocorridos antes do desmembramento, foi juntada nos presentes autos cpia de prova colhida na fase de instruo do processo originrio, conforme se observa s f. 96/177. A referida prova no pode por sua vez ser observada in casu, porquanto, quando produzida, inexistia a participao do ora apelante. No foi nomeado ao apelante sequer defensor quando ocorreu a oitiva dos corrus e demais testemunhas. A participao do defensor do apelante na audincia de inquirio de testemunhas, ocorrida no processo originrio, se fazia imprescindvel, atentando-se que os demais envolvidos apontam o apelante como o principal autor do delito. Em juzo, os corrus ainda atribuem ao apelante a prtica isolada do crime, demonstrando a existncia de verses conflitantes entre os envolvidos. Os princpios da ampla defesa, do contraditrio e do devido processo legal desta forma foram violados. A defesa, ademais, na primeira oportunidade que teve de se manifestar, alertou para a prova produzida em inobservncia aos princpios constitucionais.

O Juiz primevo, contudo, deixou para analisar a tese levantada na defesa prvia apenas na sentena fustigada. A prova emprestada, portanto, no deve ser considerada in casu. Sobre o tema, leciona Jlio Fabbrini Mirabete:
[...] Deve-se tambm mencionar a denominada prova emprestada, aquela produzida num processo para nele gerar efeitos, sendo depois transportada documentalmente para outro, como o fim de gerar efeitos neste. Para sua admissibilidade no processo necessrio que tenha sido produzida em processo formado entre as partes e, portanto, submetida ao contraditrio. Ada Pellegrini Grinover exige tambm que tenha sido produzida perante o mesmo juiz, concluindo que, na ausncia desses dois requisitos, a prova emprestada ilegtima, sendo inadmissvel no processo, tanto quanto a prova obtida por meios ilcitos, a teor do inciso LVI do art. 5 da CF. De qualquer forma a prova emprestada insuficiente, por si s, para um decreto condenatrio [...] (in Processo penal. 16. ed. Atlas S.A., 2004, p. 282-283).

Eis a jurisprudncia:
Ementa: Apelao criminal. Roubo majorado. Condenao lastreada em elementos informativos do inqurito. Utilizao de prova emprestada. Impossibilidade. - A prova obtida na fase policial ter, para ser aceita, de ser confirmada em juzo, no podendo ser isoladamente considerada para embasar a condenao, sob pena de violao aos princpios constitucionais da presuno de inocncia, ampla defesa e contraditrio. Inteligncia do art. 155 do Cdigo de Processo Penal. A denominada prova emprestada aquela produzida num processo para nele gerar efeitos, sendo depois transportada documentalmente para outro, com o fito de produzir resultados neste; no entanto, para sua admissibilidade, necessrio que tenha sido produzida em processo formado entre as mesmas partes e, portanto, submetida ao contraditrio, o que no o caso dos autos. (Apelao Criminal n 1.0351.07.079576-7, Rel. Des. Renato Martins Jacob - TJMG, data da publicao 05.03.10.)

Penal e processo penal. Latrocnio. Insuficincia probatria. Inqurito. Investigaes no reduzidas a termo. imprestabilidade. Violao ao princpio da ampla defesa. Absolvio. Recurso defensivo a que se d provimento. Recurso ministerial prejudicado. - Se a ao tpica atribuda ao agente no passa de mera suspeita e o rgo acusatrio no se desincumbe de provar a sua participao efetiva na empreitada delituosa, a absolvio constitui medida que se impe. As evidncias coletadas durante a fase do Inqurito Policial e que no foram registradas nos autos respectivos no tm qualquer validade. Recurso defensivo provido. Recurso ministerial prejudicado. (Apelao Criminal n 1.0452.05.020997-5/001, Rel. Des. Hlcio Valentim, data da publicao 19.07.08.)

O desentranhamento lado outro se apresenta desnecessrio, acarretando a determinao do mesmo atraso para o julgamento do presente recurso. A prova, entretanto, produzida s f. 96 a 177, com exceo das ratificadas em juzo, deve ser desconsiderada para a formao da culpa. Com a inobservncia da referida prova, verifica-se que as demais existentes no presente caso so insuficientes para manter a condenao. As declaraes prestadas pelos corrus Washinton Ferreira Gualberto e Fabrcio Gonalves Pedra no processo n 0241.08.027169-5, e pelos menores envolvidos nos autos n 0241.08.027120-6, portanto, no podem ser utilizadas no decreto condenatrio. Os referidos processos no possuem o apelante como parte, no sendo dessa forma oportunizados neles o contraditrio e a ampla defesa, como j explicitado alhures.

Inexistindo, portanto, outros elementos a sustentar as alegaes da denncia, a melhor soluo o pronunciamento do non liquet. O nus da prova cabe ao Ministrio Pblico e, se este no apresenta prova judicializada inconteste da autoria, a absolvio medida que se impe, em obedincia ao postulado constitucional da presuno da inocncia. O advogado nomeado ao apelante requer ainda o aumento dos honorrios arbitrados na primeira instncia. Acreso, portanto, aos honorrios j arbitrados pelo Juiz a quo - R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais) - o valor de R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais), devido atuao do defensor dativo em grau de recurso. Ante o exposto, dou provimento ao recurso, absolvendo o apelante nos termos do art. 386, inciso VII, do Cdigo de Processo Penal. Expea-se alvar de soltura em favor de Gerson das Chagas Silva se por al no estiver preso. Custas, ex lege.
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Nos autos, portanto, existe apenas o depoimento do policial militar Joo Edmilson de Oliveira, declarando que, no momento da priso dos corrus, os mesmos delataram o apelante (f. 232). A nica prova, portando, judicializada que se refere ao apelante o testemunho do referido policial, que incapaz de embasar por si s um decreto condenatrio. A dvida existente em relao delao dos corrus mencionada pelo referido policial militar no pode ser eximida, porquanto no foram os mesmos ouvidos nos presentes autos sob o crivo do contraditrio. O apelante, ademais, nega a prtica do delito, alegando que se encontrava em outro local quando dos fatos (f. 237). A prova produzida na fase inquisitiva, que demonstra a autoria do delito por parte do apelante, no foi, portanto, ratificada em juzo, inexistindo elementos para a manuteno do dito condenatrio. Eis a jurisprudncia:

como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ADILSON LAMOUNIER e EDUARDO MACHADO. Smula - DERAM PROVIMENTO.

APELAO CRIMINAL N 1.0148.05.032965-2 2/001 Comarca de Lagoa Santa - Apelantes: 1) Ams Alves Campolina, 2) Max Paulo Teixeira - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. EVANDRO LOPES DA COSTA TEIXEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jlio Csar Lorens, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM PROVER EM PARTE OS RECURSOS. Belo Horizonte, 23 de novembro de 2010. Evandro Lopes da Costa Teixeira - Relator. Notas taquigrficas

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Roubo majorado - Participao de menor importncia - Inocorrncia - Tentativa Impossibilidade - Emprego de arma Comunicabilidade - Circunstncia objetiva Confisso espontnea - Reduo da pena Regime inicial - Alterao
Ementa: Apelao criminal. Roubo qualificado. Continuidade delitiva. Absolvio. Impossibilidade. Participao de menor importncia. Inocorrncia. Reconhecimento da tentativa de roubo. Inadmissibilidade. Roubo. Emprego de arma. Comunicabilidade das circunstncias objetivas. Atenuante da confisso espontnea. Reduo da pena ao mnimo legal. Regime inicial de cumprimento de pena. Alterao. - Tendo restado comprovados os fatos atribudos aos rus, de se manter a deciso condenatria. - O agente que contribui ativamente para a realizao do crime, em unidade de desgnios e mediante diviso de tarefas, com participao de extrema relevncia para o sucesso da empreitada criminosa, possuindo pleno domnio dos fatos, no pode ter sua conduta classificada como de menor importncia. - Ainda que no se tenha encontrado em poder do apelante qualquer parte da res furtiva, entende-se consumado o crime para todos os envolvidos, tendo em vista que os demais agentes tiveram xito na retirada definitiva dos bens subtrados da esfera de vigilncia das vtimas. - A utilizao de arma de fogo no crime constitui circunstncia de carter objetivo que se comunica a todos os agentes da conduta delituosa. - Na presente hiptese, a incidncia da atenuante da confisso espontnea, prevista no art. 65, I, do CP , deve conduzir a pena do apelante ao mnimo legal. - Preenchidos os requisitos do art. 33, 2, b, e 3, do CP , o condenado poder, desde o princpio, cumprir a pena em regime semiaberto.
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DES. EVANDRO LOPES DA COSTA TEIXEIRA - Por fora da sentena de f. 310/323, o Juiz de Direito condenou Max Paulo Teixeira e Ams Alves Campolina como incursos nas sanes do art. 157, 2, I e II, do Cdigo Penal, concretizando a pena do primeiro ru em 05 (cinco) anos, 09 (nove) meses e 10 (dez) dias de recluso e 13 (treze) dias-multa e, a do segundo, em 06 (seis) anos de recluso e 16 (dezesseis) dias-multa. Determinou-se o cumprimento em regime inicialmente fechado. Inconformado, Max Paulo Teixeira recorreu da deciso (f. 348/352), pugnando pela aplicao do 1 do art. 29 do CP , tendo em vista a sua participao de menor importncia na empreitada criminosa. Alegou que no houve consumao do crime e, ao final, pugnou pela desclassificao do crime para tentado e pela reduo da pena, tendo em vista a participao mnima e a ausncia de comprovao de subtrao de objetos das vtimas. O ru Ams Alves Campolina tambm interps recurso de apelao (f. 357/361), argumentando que no restaram comprovadas a autoria e a materialidade do fato delituoso. Alegou que no h provas de que portava arma de fogo e ressaltou a necessidade de demonstrao da potencialidade lesiva da arma. Aduziu que a reprimenda foi aplicada de maneira excessiva e, ao final, pugnou pela sua absolvio. O Ministrio Pblico apresentou contrarrazes, s f. 380/383, pleiteando o improvimento dos apelos e a manuteno, na ntegra, da r. sentena. O Representante da Procuradoria-Geral de Justia opinou pelo improvimento dos recursos, mantendo-se a sentena proferida no Juzo de primeiro grau (f. 391/393). Conheo dos recursos, presentes os pressupostos de admissibilidade.

[...] que os fatos constantes da denncia ocorreram da seguinte forma: que o interrogado conhecia de vista o acusado Ams e os elementos de nome Douglas e Fernando; que todos so residentes em Belo Horizonte; que estas pessoas sabiam que o interrogado estava passando por dificuldades financeiras, e o convidaram para vir com eles em Lagoa Santa, onde iriam arrumar um dinheiro para o interrogado; que o interrogado concordou e todos vieram para esta cidade; que, chegando a esta cidade, pararam o veculo na frente do Restaurante Cabana, e combinaram de todos entrarem no restaurante e ficarem em uma mesa; que, depois de pedirem uma cerveja, os demais envolvidos falaram para o interrogado permanecer na mesa, com a arma, porque eles iriam dentro da casa que faz parte do bar; que no bar havia apenas um casal alm do interrogado e de seus companheiros; que o interrogado permaneceu na mesa, com a arma na cintura, enquanto seus companheiros entraram para casa ao fundo do bar; que, alguns minutos depois, seus companheiros no voltaram, e o interrogado ouviu um barulho de sirene de viatura policial, tendo se levantado e se dirigido para fora do restaurante; que os policiais abordaram o interrogado e o algemaram e o conduziram para o DPI [...] (f. 44).

Cumpre frisar que a confisso do comparsa quando no se isenta da responsabilidade penal amparada em outros elementos probatrios colhidos nos autos, constitui causa suficiente para ensejar o decreto condenatrio. Confira-se o entendimento jurisprudencial:

Ementa: Apelao criminal. Latrocnio. Autoria e materialidade comprovadas. Confisso. Retratao em juzo. Delao de corru. Reconhecimento da vtima. Condenao. Participao de menor importncia. Inocorrncia. Pluralidade de vtimas. Concurso formal. Atenuante genrica. Co-culpabilidade. Inadmissibilidade. 1. A confisso do agente na fase extrajudicial, ainda que retratada em juzo, aliada delao do corru e ao recoJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 253-331, out./dez. 2010

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Narra a denncia que, no dia 22.05.2005, os rus, na companhia de mais dois comparsas, agindo com identidade de propsitos e previamente ajustados, adentraram no estabelecimento comercial denominado Cabana da Praia - na Comarca de Lagoa Santa, de propriedade da vtima, Luiz Eduardo de Moura - consumiram bebidas alcolicas e tira-gostos, anunciaram o roubo e, mediante grave ameaa exercida com emprego de armas de fogo, renderam as pessoas ali presentes, subtraindo, para proveito comum os objetos descritos f. 03. Pelo que se depreende dos autos, no h como acolher a tese de absolvio do apelante Ams Alves Campolina, tendo em vista ser a prova constante dos autos apta a demonstrar a conduta criminosa por ele perpetrada, em concurso de pessoas. A materialidade restou comprovada pelo auto de priso em flagrante delito de f. 06/10, pelo boletim de ocorrncia de f. 12/15, pelo auto de apreenso de f. 22, pelo laudo de eficincia de arma de fogo de f. 30/31e pelos depoimentos testemunhais constantes dos autos. Embora o apelante Ams negue a verso dos fatos, percebe-se a fragilidade de suas declaraes, notadamente se comparadas com os depoimentos do corru Max Paulo Teixeira, o qual confessou, tanto na fase indiciria (f. 08/10) quanto em juzo (f. 44), a prtica do crime em apreo, delatando o recorrente, conforme a seguir transcrito:

A confisso extrajudicial de um dos comparsas serve de base, junto com outros elementos probatrios, para ensejar um decreto condenatrio, pois, alm de confessar a prtica delitiva, delatou os demais, atribuindo ao recorrente a participao no crime. (TJMG. Apelao Criminal n 1.0084.05.001375-8/001, 4 Cmara Criminal, Rel. Des. William Silvestrini, DJ de 09.05.2007.) No campo probatrio, valiosa e constitui assente princpio de lgica judiciria a delao de coautor que, confessando sua participao no delito, menciona o nome do outro partcipe, bem como a forma pela qual ela se deu. A delao do copartcipe s tem relevncia se estiver em consonncia com a prova colhida nos autos. (TJMG. Apelao Criminal n 1.0024.99.084082-9/001, 4 Cmara Criminal, Rel. Des. Hiparco Immesi, DJ de 12.04.2007.)

A verso supra-apresentada corroborada pelos depoimentos testemunhais de Daniel Batista Alves (f. 135/136), Luiz Eduardo de Moura (f. 153), Helbert Csar Henrique Vitor Rodrigues (f. 154), Alisson Douglas Alves dos Santos (f. 156) e Mrcio Antnio Marques da Silva (f. 157) - os quais, inclusive, reconheceram os apelantes como autores do crime de roubo -, bem como pelas declaraes prestadas pelo policial militar Pedro Romo Filho (f. 155), que participou da diligncia concernente abordagem e priso do segundo apelante. Portanto, diante do conjunto probatrio produzido na fase de inqurito e na instruo, no h como acolher a pretenso defensiva de absolvio, revelando-se, ao meu aviso, devidamente comprovado que o recorrente Ams Alves Campolina, conjuntamente com o corru Max Paulo Teixeira praticaram o crime previsto no art. 157, 2, I e II, do Cdigo Penal. Igualmente, no h como prosperar a tese de participao de menor importncia do segundo recorrente, pois, atravs das provas produzidas ao longo da instruo criminal, ficou claro que, em unidades de desgnios e com prvia diviso das tarefas, os apelantes agiram premeditadamente ao subtrarem, mediante grave ameaa, os bens descritos f. 03, das vtimas que se encontravam no estabelecimento comercial denominado Cabana da Praia - na Comarca de Lagoa Santa, de propriedade da vtima, Luiz Eduardo de Moura. Com efeito, Max Paulo Teixeira contribuiu ativamente para a realizao do crime, com pleno domnio dos fatos, sendo sua participao de extrema relevncia para o sucesso da empreitada criminosa, razo pela qual no faz jus ao benefcio do 1 do art. 29 do CP , conforme entendimento jurisprudencial:

nhecimento da vtima, so provas mais do que suficientes para embasar um decreto condenatrio. - 2. O agente que contribui ativamente para a realizao do crime, em unidade de desgnios e mediante diviso de tarefas, sendo sua participao de extrema relevncia para o sucesso da empreitada criminosa, possuindo pleno domnio dos fatos, no pode sua conduta ser classificada como de menor importncia. [...]. - 4. Sem ignorar as reais desigualdades socioculturais existentes em nosso pas, reconhecendo o crime como fato social que , no h como minorar a situao do agente pelo reconhecimento da atenuante genrica da coculpabilidade da sociedade, pois as desigualdades econmicas no autorizam a desobedincia s normas legais, nem podem servir de justificativa para aqueles que insistem em lesar o patrimnio alheio. - 5. Recurso parcialmente provido. (Apelao Criminal n 1.0384.06.048927-3/001. Relator do Acrdo: Antnio Armando dos Anjos, p. em 29.04.2009.)

Por outro lado, tenho que a consumao do crime de roubo se d com o mero apossamento do bem subtrado pelo agente, com emprego de violncia ou grave ameaa, como de fato se verificou na presente hiptese, no havendo que se falar em tentativa. Nesse mesmo diapaso, a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal:
Penal. Processual penal. Habeas corpus. Crime de roubo: Consumao. Expedio de mandado de priso. Ilegalidade. I - O writ no de ser conhecido na parte em que se insurge contra a expedio de mandado de priso contra o paciente, dado que tal questo no foi posta apreciao do eg. Superior Tribunal de Justia. II - A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal no sentido de que o crime de roubo se consuma quando o agente, mediante violncia ou grave ameaa, consegue tirar a coisa da esfera de vigilncia da vtima, sendo irrelevante a ocorrncia de posse tranqila sobre a res. Precedentes. III. HC conhecido em parte e, nessa parte, indeferido. (HC n 85262/RJ, Rel. Min. Carlos Velloso, 2 Turma do STF, DJ de 01.07.2005, p. 00087.)

apelante portava arma de fogo, bem como falta de demonstrao de sua potencialidade lesiva. Tenho que no h como afastar a causa de aumento de pena relativa ao emprego de arma, pois, apesar da suficincia da prova oral para configurao da majorante, h provas nos autos da potencialidade lesiva de um dos revlveres utilizados na empreitada criminosa, conforme laudo de eficincia de arma de fogo e munio (f. 30/31), perfeitamente vlido. O prprio apelante Max Paulo Teixeira confessou de forma espontnea ter usado arma durante o roubo tanto no seu depoimento na fase extrajudicial (f. 08/10), quanto na fase judicial, quando do seu interrogatrio (f. 44), conforme trecho j transcrito. Reforando o emprego da arma durante a ao do apelante e o seu efeito intimidatrio, narrou a testemunha Daniel Batista Alves que os quatro assaltantes estavam armados (f. 135). Assim, no h que se falar em decote da qualificadora, porquanto a sua utilizao no crime constitui circunstncia de carter objetivo que se comunica a todos os agentes da conduta delituosa. Ou seja, mesmo que se admita que o apelante Ams Alves Campolina no tenha portado arma e/ou ameaado as vtimas, tal fato no possibilita, por si s, o decote da majorante do inciso I do 2 do art. 157 do CP , pois o referido ru tinha cincia de que o seu comparsa estava armado, aderindo sua conduta. Sobre o assunto, a seguinte jurisprudncia:
Roubo duplamente majorado. Emprego de arma. Concurso de pessoas. Participao de menor importncia. Impossibilidade. - No caracteriza participao de menor importncia a conduta de quem, durante o roubo, realiza atos materiais descritos no ncleo do tipo incriminador, j que a causa especial de diminuio de pena prevista no artigo 29, 1, do Cdigo Penal, tem por destinatrio o partcipe, e no o coautor. Roubo. emprego de arma. Comunicabilidade das circunstncias objetivas. Condies. No roubo, ainda que um s dos agentes empunhe a arma, tal circunstncia, de natureza objetiva, comunica-se a todos os demais autores. [...]. (TJMG, Apelao Criminal n 1.0290.07.051646-0/001, Rel. Des. Judimar Biber, p. em 26.09.2008 - ementa parcial.)

Conforme bem ponderado pelo Magistrado a quo, f. 315, embora no tenha sido apreendido nenhum dos objetos subtrados pelos rus, o conjunto probatrio no deixa dvida de que os agentes tiveram xito na empreitada, pois conseguiram levar consigo a importncia aproximada de R$100,00, aparelhos celulares, relgios, DVD e televiso. Ademais, ainda que no se tenha encontrado em poder do apelante Max Paulo Teixeira qualquer parte da res furtiva, entende-se consumado o crime para todos os envolvidos, tendo em vista que os demais agentes, dentre eles o apelante Ams Alves Campolina, tiveram xito na retirada definitiva dos bens subtrados da esfera de vigilncia das vtimas. Assim, mantenho a condenao dos rus como incursos nas sanes do art. 157, 2, I e II, do CP . Nas razes recursais de f. 357/361 consta, ainda, pedido de decote da qualificadora do art. 157, 2, I, do CP , sob o fundamento de ausncia de prova de que o
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Passo a aferir a adequao do quantum da pena fixada na sentena aos apelantes. 1) Max Paulo Teixeira A pena-base no merece qualquer reparo, porquanto o Juiz de Direito a quo observou, em deciso fundamentada, os preceitos dos arts. 59 e 68 do Cdigo Penal, fixando-a um pouco acima do mnimo legal - em 4 (quatro) anos e 6 (seis) meses e 12 (doze) dias-multa , j que as circunstncias judiciais no so inteiramente favorveis ao ru. No h agravantes e, contrariamente ao consignado no comando sentencial (f. 318), tenho que a incidn-

cia da atenuante da confisso espontnea, prevista no art. 65, III, d, do CP , deve conduzir a pena do apelante ao mnimo legal, razo pela qual, procedo a sua reduo para 4 (quatro) anos e 10 (dez) dias-multa. Por outro lado, entendo que, presentes as qualificadoras - concurso de agentes e uso de arma de fogo , perfeitamente possvel o aumento da pena, em at a metade. Todavia, j que no houve recurso do Ministrio Pblico nesse sentido, por ser favorvel ao ru, mantenho a majorao adotada na sentena, em 1/3, elevando a pena para 5 (cinco) anos e 4 (quatro) meses de recluso e 13 (treze) dias-multa, no valor unitrio de 1/30 do salrio mnimo vigente poca dos fatos. Preenchidos os requisitos do art. 33, 2, b, e 3, do CP , modifico, igualmente, o regime inicial de cumprimento da pena, fixando-o no semiaberto. Cumpre frisar que se presumem bons os antecedentes do recorrente, uma vez que os elementos coletados nos autos no permitem avali-los concretamente Nego ao apelante a substituio da sano privativa de liberdade por restritiva de direitos, uma vez que praticado o delito mediante grave ameaa, bem como ultrapassado o requisito temporal exigido no art. 44, I, do CP . De igual modo, deixo de lhe conceder o benefcio previsto no art. 77 do Cdigo Penal (sursis), devido ao no preenchimento dos requisitos objetivos elencados no citado artigo. 2) Ams Alves Campolina A pena base no merece qualquer reparo, porquanto o Juiz de Direito a quo observou, em deciso fundamentada, os preceitos dos arts. 59 e 68 do Cdigo Penal, fixando-a um pouco acima do mnimo legal - em 4 (quatro) anos e 6 (seis) meses e 12 (doze) dias-multa , j que as circunstncias judiciais no so inteiramente favorveis ao ru. No h agravantes nem tampouco atenuantes em favor do acusado. Inexiste causa especial de diminuio de pena e, conforme j exposto, por ser favorvel ao ru, mantenho a majorao adotada na sentena, em 1/3 - devido incidncia de duas causas de aumento de pena, art. 157, 2, I e II, do CP , elevando a pena para 6 (seis) anos de recluso e 16 (dezesseis) dias-multa, no valor unitrio de 1/30 do salrio mnimo vigente poca dos fatos. Irreparvel, assim, a pena que lhe foi imposta. Preenchidos os requisitos do art. 33, 2, b , e 3, do CP , modifico, igualmente, o regime inicial de cumprimento da pena, fixando-o no semiaberto. Cumpre frisar que se presumem bons os antecedentes do recorrente, uma vez que os elementos coletados nos autos no permitem avali-los concretamente. Nego ao apelante a substituio da sano privativa de liberdade por restritiva de direitos, uma vez que praticado o delito mediante grave ameaa, bem como ultrapassado o requisito temporal exigido no art. 44, I,

do CP . De igual modo, deixo de lhe conceder o benefcio previsto no art. 77 do Cdigo Penal (sursis), devido ao no preenchimento dos requisitos objetivos elencados no citado artigo. Posto isso, dou parcial provimento ao recurso interposto por Max Paulo Teixeira, para diminuir a pena que lhe foi cominada no comando sentencial, fixando-a em 05 (cinco) anos e 04 (quatro) meses de recluso e 13 (treze) dias-multa, no valor unitrio de 1/30 do salrio mnimo vigente poca dos fatos, e, de ofcio, modifico o regime inicial de cumprimento da pena para o semiaberto. Dou parcial provimento ao apelo de Ams Alves Campolina, determinando o incio do cumprimento de sua pena privativa de liberdade no regime semiaberto. No mais, mantenho a sentena. Custas, conforme determinado no comando sentencial. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FURTADO DE MENDONA e CATTA PRETA. Smula - RECURSOS PROVIDOS EM PARTE. TJMG - Jurisprudncia Criminal

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Estelionato - Art. 171, caput, CP - Cheque de terceiro preenchido e assinado - Utilizao em proveito prprio para a aquisio de bens Confisso - Dolo especfico configurado - Pena Circunstncias judiciais desfavorveis - Fixao no mnimo legal - Impossibilidade - Reincidncia - Majorao devida - Iseno do pagamento das custas judiciais - Art. 12 da Lei n 1.060/50 Juzo da execuo
Ementa: Apelao criminal. Crimes de apropriao de coisa achada e estelionato. Concurso material de crimes. Preliminar de prescrio da pretenso punitiva em relao a um dos delitos. Pena aplicada. Recurso da defesa. Lapso de tempo transcorrido entre a data dos fatos e do recebimento da den ncia. Lei n 12.234/10. No incidncia ao caso. Prescrio reconhecida. Crime de estelionato. Apropriao de cheque de terceiro assinado sem ter sido preenchido. Utilizao para pagamento de despesas pessoais do acusado. Objetivo de auferir vantagem econmica em prejuzo alheio. Confisso extrajudicial. Palavra da vtima. Dolo do agente. Autoria e materialidade. Comprovao satisfatria. Condenao que de rigor. Gratuidade de justia. Questo afeta ao juzo da execuo. - Comprovado que o acusado usou cheque autntico, de terceiro, ao intento de obter vantagem pessoal, dando-o como pagamento de despesas particulares sem
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o consentimento do proprietrio do ttulo e induzindo a erro seu recebedor, a condenao pelo crime de estelionato de ser mantida. APELAO CRIMINAL N 1.0153.05.042107-9 9/001 Comarca de Cataguases - Apelante: Valtencir Correia Gonalves - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Ediwal Jos de Morais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NO PROVER O RECURSO E, DE OFCIO, RECONHECER A EXTINO DA PUNIBILIDADE PELA PRESCRIO, EM RELAO AO DELITO DO ART. 169, PARGRAFO NICO, II, DO CP . Belo Horizonte, 9 de novembro de 2010. Delmival de Almeida Campos - Relator. Notas taquigrficas DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS - O il. Promotor de Justia que atua junto Vara Criminal e de Menores da Comarca de Cataguases/MG ofereceu denncia em face de Valtencir Correia Gonalves, tendo-o por incurso nas iras do art. 169, pargrafo nico, e art. 171, caput, na forma do art. 69 do CP . Ao final, pela sentena de f. 102/113, o pedido formulado na denncia foi julgado procedente, tendo o ru sido condenado pena de 02 anos, 03 meses e 15 dias de recluso e 22 dias-multa. Regime inicial semiaberto. Inconformado, recorre o acusado, conforme termo de f. 114 e razes de f. 118/122, ocasio em que alega que a sentena merece total reforma, tendo em vista que as provas produzidas so insuficientes para se decretar uma condenao. Afirma que no existem provas de que seja inverdica a alegao de que encontrou o cheque que originou a lide na carteira de sua esposa, que as provas, ento, so, no mnimo, duvidosas. Assevera que no restou provado que tenha agido com o objetivo especfico de enganar outrem mediante artifcio, ardil ou qualquer outro meio fraudulento. Sustenta que em nosso sistema vigora o princpio da presuno de inocncia ou da no culpabilidade. Registra que na dvida a absolvio de rigor. Requer, ao final, seja dado provimento ao apelo, inclusive para que lhe sejam concedidas as benesses da gratuidade de justia.
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Contrarrazes de f. 123/128, por meio das quais o representante do Ministrio Pblico bate-se pela confirmao da sentena hostilizada. A ilustrada Procuradoria-Geral de Justia pronunciou-se s f. 136/144, no sentido de se decretar a prescrio da pretenso punitiva estatal em relao ao delito do art. 169, pargrafo nico, II, do CP , e, no mrito, pelo improvimento do apelo. Esse o relatrio necessrio. Decido. Conheo do recurso. Da preliminar de prescrio. Entendo assistir razo ao il. Procurador de Justia no que toca alegao de prescrio da pretenso punitiva estatal do delito previsto no art. 169, pargrafo nico, II, do CP . Tratando-se de concurso de crimes, a prescrio calculada em relao pena aplicada a cada um deles, art. 119 do CP . Dito isso, tem-se que a pena aplicada ao citado crime foi de 03 meses e 15 dias de deteno. Sendo assim, a prescrio se d em 02 anos, isso porque, ao tempo dos fatos, o art. 109, VI, do CP no havia sofrido a alterao trazida pela Lei 12.234/10, que aumentou referido prazo para 03 anos, ou seja, lei penal mais gravosa. Tendo os fatos ocorrido em outubro de 2004 e a denncia sido recebida em 26.08.2008 (f. 02 e 71), prescrita est a pretenso punitiva estatal, j que a prescrio, in casu, por fora da pena aplicada de 02 anos. Cumpre destacar, por fim, que a prescrio da pena privativa de liberdade atinge, ainda, a prescrio da pena de multa aplicada pelo d. Juzo a quo, nos moldes do art. 114, inciso II, c/c o art. 118, ambos do Cdigo Penal. Merc de tais consideraes, acolho a preliminar para reconhecer a prescrio e declarar extinta a punibilidade de Valtencir Corra Gonalves, em relao ao crime do art. 169, pargrafo nico, II, do CP , com fincas nos arts. 107, inciso IV; 109, inciso VI; 110, 1, todos do Cdigo Penal. Do mrito. Neste instante, resta apreciar apenas a questo que envolve o cometimento ou no do crime do art. 171, caput, do CP descrito na denncia. Adianto que razo no assiste defesa, est claro que o apelante cometeu o crime de estelionato descrito na pea inaugural. O ru no nega que em dado instante esteve sob sua posse um cheque devidamente preenchido e assinado de terceira pessoa, com quem no teve qualquer tipo de relacionamento comercial ou de amizade a justificar tal ato. Percebo que o apelante se apega a um fato que de certo modo irrelevante, ou seja, que sua esposa teria

achado o citado cheque, isso porque o certo que ele prprio (recorrente) foi quem utilizou tal cheque. O fato que o ru, utilizando-se de um cheque de Jos Marcelo, no importe de R$ 100,00, se dirigiu at ao estabelecimento comercial da vtima Jnio Coelho e l adquiriu produtos para si prprio, dando em pagamento o citado cheque. Tal ocorrncia foi confirmada pelo acusado na fase inquisitorial, apesar de modificada tal verso em juzo, sendo certo que o ru no trouxe qualquer justificativa para esse seu segundo ato, pelo que prevalece o que foi dito quando dos fatos, mesmo porque tal confisso est em conformidade com o depoimento da vtima, Jnio Coelho (Vide f. 33 e 87). Como muito bem dito pelo d. Procurador de Justia, Dr. Geraldo Flvio Vasques, tem-se que:
Assim, conjugados esses elementos de convico, temos que o apelante, valendo-se de artifcio fraudulento, induziu e manteve a vtima em erro, ao lhe repassar cheque de terceiro do qual havia se apropriado indevidamente, objetivando, dessa forma, a obteno de vantagem indevida, em detrimento alheio. Demonstrada a utilizao de fraude para a obteno de vantagem patrimonial imprpria, resta comprovado o emprego do dolo exigido pelo tipo penal incriminador, o que impe a confirmao do decreto condenatrio (f. 141).

Ante o exposto, na esteira do parecer ministerial de f. 136/144, decreto a prescrio da pretenso punitiva do delito previsto no art. 169, pargrafo nico, II, do CP , e, no mrito, nego provimento ao apelo. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDIWAL JOS DE MORAIS e JUDIMAR BIBER. Smula - RECURSO NO PROVIDO E RECONHECIDA, DE OFCIO, A EXTINO DA PUNIBILIDADE PELA PRESCRIO, EM RELAO AO DELITO DO ART. 169, PARGRAFO NICO, II, DO CP .

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Dessarte, os fatos suprafocalizados, a meu aviso, caracterizam o dolo especfico do crime de estelionato tipificado no art. 171 do CP , porquanto manifesto que o apelante teve a inteno consciente de auferir, para si, vantagem indevida, em detrimento do patrimnio alheio. No que se refere pena aplicada, esta se mostra correta, mesmo porque presentes as circunstncias judiciais desfavorveis, no poderia mesmo ser fixada no mnimo legal, de qualquer forma foi fixada bem abaixo do mximo, que, para o caso, de 05 anos de recluso. Na segunda etapa, presente a agravante da reincidncia, a pena era mesmo de ser majorada, sendo que, na terceira fase, ausentes as causas de diminuio ou aumento da pena. Como dito, correta a sentena. Por fim, em relao ao pedido de iseno do pagamento das custas processuais e recursais, em consonncia com os julgamentos proferidos por esta eg. 1 Cmara Criminal, entendo que o pleito dever ser deduzido e apreciado junto ao douto Juzo da Execuo. Deixando consignado desde j que tal benesse no isenta o apelante do pagamento das custas a que foi condenado, mas sim suspender, se for o caso, a exigibilidade de sua cobrana, conforme estabelecido no enunciado da Smula Criminal n 58 deste eg. TJMG, verbis:
O juridicamente miservel no fica imune da condenao nas custas do processo criminal (art. 804 do CPP), mas o pagamento fica sujeito condio e prazo estabelecidos no art. 12 da Lei 1.060/50.

Ementa: Apelao. Homicdio culposo. Ausncia do dever de cuidado objetivo. No comprovao. Presuno em prejuzo do ru. Inadmissibilidade. Imprevisibilidade. Culpa exclusiva da vtima. Imputao objetiva. Princpio da confiana. Aes a prprio risco. Absolvio decretada. - A circunstncia de o ru no ter conseguido desviar o veculo da vtima que atravessou a via urbana rpida em local inadequado, no pode conduzir presuno de que o acusado agiu com desateno, sendo imprescindvel a presena de elementos probatrios concretos do atuar sem o dever de cuidado objetivo. - A culpa exclusiva da vtima que, atravessando em local imprprio, surpreende o condutor do veculo, afasta a configurao da culpa, seja pela ausncia de imprudncia, seja pela imprevisibilidade. - No cria um risco juridicamente desaprovado, aquele que, confiando na obedincia legislao de trnsito por parte de pedestres e demais condutores, surpreendido pelo comportamento da vtima de atravessar em local proibido, determinando o sinistro, visto que a conduta do agente foi guiada pelo princpio da confiana que caracteriza a atuao dentro do risco permitido. - No se imputa objetivamente um resultado ao agente quando h uma criao de nova relao de risco por
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Homicdio culposo - Atropelamento - Alta velocidade e desateno - No comprovao - Estado etlico do ru - Exame de corpo de delito Resultado negativo - Condies do local Imprevisibilidade do ocorrido - Ausncia de sinalizao - Vtima - Ao a prprio risco - Dever de proteo prpria - Violao - Culpa exclusiva Absolvio imposta

parte da vtima ao violar seus deveres de proteo prpria. APELAO CRIMINAL N 1.0024.03.044331-1 1/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Florentino de Alencar Santos - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Alexandre Victor de Carvalho , na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 16 de novembro de 2010. Alexandre Victor de Carvalho - Relator. Notas taquigrficas DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO Relatrio. Trata-se de apelao interposta por Florentino de Alencar Santos, visando reforma da sentena que o condenou pena de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses de deteno, regime aberto, e pagamento de 10 (dez) diasmulta, calculados razo mnima, alm da suspenso do direito de dirigir veculos pelo mesmo prazo da pena aflitiva. A pena privativa de liberdade foi, ao final, substituda por duas restritivas de direito consistentes em prestao de servios comunidade e prestao pecuniria. Descrevem os autos que o apelante dirigia o veculo Gol, placa GZF-1376, na Av. rico Verssimo, Bairro Santa Mnica, nesta Capital, e acabou por atingir a vtima lcio de Oliveira, que empurrava o veculo Braslia, de sua propriedade e que apresentava um defeito mecnico, provocando diversos ferimentos que levaram o ofendido ao bito. Processado nos termos legais, o apelante foi, ao final, condenado pela sentena monocrtica de f. 147/158. Inconformado, apresenta o acusado recurso de apelao, pugnando pela sua absolvio e, alternativamente, pela reduo da pena aplicada ao mnimo legal. O Parquet apresentou contrarrazes recursais pugnando pelo desprovimento do recurso (f. 172/178). Instada a se manifestar, a Procuradoria de Justia opinou pelo conhecimento e provimento parcial do recurso (f. 185/191). o relatrio. Conhecimento. Conheo do recurso por preencher os pressupostos legais.
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Mrito. O apelante requer sua absolvio. Entendo que assiste razo defesa. A sentena guerreada condenou o acusado, porque considerou que ele estaria embriagado e dirigindo em velocidade incompatvel com a via urbana pela qual trafegava. Pois bem. Aps leitura atenta e minuciosa dos autos no me convenci do acerto destes fundamentos da deciso e da certeza de prtica de conduta criminosa por parte do ru. A prova pericial no disps de elementos tcnicos para determinar a dinmica dos fatos e, portanto, no se pode precisar a velocidade em que dirigia o acusado. Nenhuma testemunha ouvida em juzo aponta excesso de velocidade por parte do apelante. Rafael de Jesus de Moura Oliveira, filho da vtima e testemunha presencial dos fatos, afirmou que no deu pra ver a velocidade que o gol estava, pois tudo foi muito rpido [...] - f. 104. Perante a autoridade policial, a testemunha narrou a maneira em que se deram os fatos:
[...] que, na tarde de 08.02.2003, sbado, por volta de 16 horas, o depoente encontrava-se na companhia de seu genitor, numa rua do Bairro Santa Mnica e, uma vez que o veculo Braslia havia apresentado defeito mecnico, ambos encontravam-se pelo lado de fora da unidade, empurrandoo pelo sentido Bairro Santa Amlia/Santa Mnica, ocupando a faixa da direita da mo direcional correta; que o genitor do depoente posicionava-se junto da lateral esquerda do veculo, altura da porta; que haviam sado de uma curva forte, iniciando o trecho em reta, quando subitamente surgiu, pela retaguarda do depoente, um veculo Gol, o qual desgovernado, colidiu contra a lateral esquerda da Braslia, prensando a perna do pai do depoente; [...] - f. 24/24-v., confirmada em juzo.

O ru, ouvido em juzo (f. 71/72), negou que estivesse em alta velocidade e atribuiu o acidente existncia de uma curva. Afirmou tambm que no existia qualquer sinalizao antes da curva, alertando sobre o defeito mecnico do veculo, fato que no restou contradito por qualquer testemunha ou prova pericial. Dorvalina Moura de Oliveira, esposa da vtima, no presenciou o sinistro (f. 103), e Rogrio Carlos Simo, policial militar, disse que ningum falou sobre a velocidade do veculo do acusado - f. 102. Dessarte, o que pode se inferir das declaraes, tanto da testemunha presencial quanto do ru, que o acidente se deu em um trecho que, apesar de cercado de vegetao rasteira, conforme anotou o Magistrado primevo, era uma curva forte, nas palavras de Rafael, sem sinalizao de alerta aos demais motoristas acerca do defeito do veculo da vtima. A velocidade no pde ser atestada por prova pericial ou testemunhal, tendo o ru afirmado que no ultrapassava os 40km/h permitidos para aquela via.

A respeito do estado etlico do ru, tambm no cheguei mesma concluso que o MM. Juiz a quo. A testemunha Rafael chegou a afirmar que o ru estava com os olhos vermelhos e cheirando bebida alcolica e com sintomas de embriaguez - f. 104. Entretanto, tal narrativa no foi corroborada pelos demais elementos de prova. Vejamos. Rogrio Carlos Simo, policial militar que confeccionou o BO de f. 06/08, afirmou que Florentino estava muito alterado, falava e gesticulava muito e repetia muitas vezes a mesma coisa. Entretanto, afirmou que o acusado no falava muito enrolado, que no deu para sentir o hlito etlico, que ele estava andando normal, [...] - f. 102. Assim, o fato de estar o ru agitado e at nervoso, logo aps o acidente em que vitimou o Sr. lcio, por si s, no suficiente para concluir que ele estava alcoolizado, tendo, inclusive, atestado negativamente tais sintomas. Submetido a exame de corpo de delito, o 3 quesito, referente ao estado de embriaguez alcolica, restou negativo (f. 23). certo que, se por um lado no se pode ignorar, bem como ressaltou a sentena primeva, que o exame de corpo de delito foi realizado s 3h da madrugada, ou seja, aproximadamente onze horas aps a ocorrncia do sinistro, tambm no pode ser ignorado o fato de que, no obstante tenha o acusado assumido a ingesto de quatro latas de cerveja, isso teria ocorrido no horrio de almoo, ou seja, cerca de cinco horas antes do acidente. Conclui-se assim que nenhuma prova foi produzida a comprovar excesso de velocidade por parte do ru, tampouco desateno na conduo do veculo automotor ou ainda sua embriaguez. Na verdade, a condenao do acusado no est lastreada em provas concretas, e sim na presuno de que o evento era evitvel em decorrncia das condies do local onde ocorreu e ainda, das condies pessoais do agente. Todavia, tal presuno no correta. Mais do que chegar concluso de que o acidente poderia ter sido evitado se o apelante estivesse mais atento, necessrio provar que a desateno realmente ocorreu, seja pelo fato de o motorista estar conversando com algum, ou ter-se distrado ouvindo rdio, ou mesmo, ter adormecido no volante. Nenhum desses elementos probatrios concretos foi trazido aos autos. Lado outro, plenamente possvel que o apelante tenha sido surpreendido com a conduta da vtima de empurrar seu veculo com defeito, em sua mo direcional, dentro da via e, ainda, logo aps uma curva acentuada. Portanto, diante da ausncia de elementos probatrios mais esclarecedores, pode-se afirmar, sim, a imprevisibilidade do ocorrido, na forma como foi narrado pelo acusado em seu interrogatrio judicial.

Noutro giro, o moderno Direito Penal que se constri objetivando a real proteo da sociedade no mais fica preso ao rigorismo de teorias elaboradas abstratamente, optando por sua construo frente situao problemtica enfrentada no caso prtico. Nesse diapaso, a imputao objetiva surge para amenizar o rigor da teoria da equivalncia dos antecedentes causais - to criticado pela doutrina penal -, criando a categoria da imputao, constituindo-se num dado valorativo e posterior causalidade meramente fsica constatada apenas no plano material. Assim, a imputao objetiva fundamenta-se no denominado princpio do risco, que consequncia da ponderao, prpria de um Estado de Direito, entre os bens jurdicos e os interesses de liberdade individuais, segundo a medida do princpio da proporcionalidade. Pressupe no apenas a relao de causalidade fsica entre uma conduta e o resultado, mas que esta conduta tenha realizado um perigo fora do mbito do risco permitido, criado pelo autor dentro do alcance do tipo objetivo. Significa, portanto, que a relao de causalidade no ser comprovada apenas pelo chamado processo hipottico de eliminao de Thyrn, ou seja, se, mentalmente abstrada a conduta, no mais se verificar o resultado porque est demonstrado o nexo causal. Agora necessrio, conforme dispe Claus Roxin em sua magistral obra La imputacion objetiva en el derecho penal, traduo de Abanto Vsquez, M., Lima, 1997, a criao de um risco jurdico penalmente relevante ou no permitido ou desaprovado, a realizao do risco imputvel no resultado lesivo e a infringncia ao fim de proteo do tipo penal ou alcance do tipo. A imputao objetiva serve para limitar a responsabilidade penal, constituindo-se em um mecanismo para delimitar o comportamento proibido. Ancorada em um sistema coerente de interpretao que se infere da funo desempenhada pelo direito penal na sociedade, sua finalidade analisar o sentido social de um comportamento, precisando se este se encontra ou no socialmente proibido e se tal proibio relevante para o direito penal. Nesse sentido, foram elaborados vrios critrios negativos da imputao objetiva, ou seja, hipteses em que no haver a valorao da conduta como juridicamente relevante para que o resultado a ela seja imputado, entre eles, o que nos interessa para resoluo do caso em tela, o princpio da confiana. Segundo nos ensina Fernando Galvo - Imputao objetiva, Ed. Mandamentos, p. 65:
o princpio da confiana foi elaborado para melhor delimitar a idia da atuao nos limites do risco permitido, sendo inicialmente desenvolvido para aplicao aos delitos de trnsito. Atualmente, este princpio possui aplicao mais abrangente, contemplando todos os casos de atuao conjunta, em especial nas hipteses de diviso do trabalho.
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Esse princpio tem como premissa a considerao de que aquele que se comporta adequadamente pode confiar que os demais tambm o faam, excetuando-se as hipteses em que existam motivos para se desconfiar que determinada pessoa ir desobedecer s normas de conduta. Juarez Tavares, na sua excelente obra Direito penal da negligncia (Ed. Revista dos Tribunais, 1995, p. 148) ensina que ningum, em princpio, deve responder por aes defeituosas de terceiros, mas, sim, at mesmo pode confiar em que atendam todos os outros aos respectivos deveres de cuidado. Assim, pode-se concluir que o princpio da confiana autoriza a realizao de condutas que criem uma situao de risco, desde que respeitado o dever de cuidado objetivo, com a considerao que as demais pessoas tambm obedecero s regras. No caso especfico do trnsito de veculos, ainda segundo Galvo (idem, p. 67),
a frmula geral do princpio da confiana se expressa no sentido de que aquele que se comporta no trnsito conforme as normas regulamentadoras pode confiar que os demais tambm o faam, salvo quando existam indcios concretos em contrrio.

In casu, com o seu incorreto posicionamento, j citado, a vtima criou uma nova situao de perigo, incrementando o anterior existente, gerando o resultado material que no pode ser atribudo ao apelante que apenas participou, mas dentro dos limites do risco permitido. Assim, seja pela ausncia de provas da desateno na direo de veculo automotor imputada ao apelante, ou ainda do excesso de velocidade e embriaguez do mesmo, seja pela inadmissibilidade de presunes in malam partem, seja pela imprevisibilidade do evento lesivo, seja pela culpa exclusiva da vtima e, por fim, pela teoria da imputao objetiva e pelo princpio da confiana, o apelante deve ser absolvido das imputaes contidas na denncia. Concluso. Por tais consideraes, dou provimento ao recurso do apelante, absolvendo-o das imputaes contidas na denncia, com fulcro no art. 386, incisos III e VI, do Cdigo de Processo Penal. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MARIA CELESTE PORTO e PEDRO VERGARA. Smula - DERAM PROVIMENTO.

Claus Roxin, exmio penalista alemo e um dos precursores da teoria da imputao objetiva, citado por Galvo (idem, p. 68), assevera que nem mesmo a violao das regras de circulao impede a aplicao do princpio da confiana, desde que tal violao no tenha repercutido no sinistro. Ora, no caso em comento, a vtima empurrava seu veculo com defeito em local imprprio, dentro da pista de rolamento e surpreendendo os motoristas, como informou o acusado, sem sequer ter sinalizado o local acerca de sua situao. No havia nenhum outro motivo para desconfiar do ofendido, razo pela qual se impe a observncia do princpio da confiana na hiptese em comento. Outro argumento que autoriza a absolvio do acusado, ainda no campo da teoria da imputao objetiva, o que se convencionou chamar de aes a prprio risco. Cludia Lpez Daz, citada por Damsio de Jesus (in Imputao objetiva), afirma que se enquadram nesse grupo de casos as hipteses em que no se configura uma organizao comum de perigo na prtica do delito, mas que uma determinada pessoa, no caso, a vtima, expe-se unilateralmente ao risco. o que se convencionou chamar de autoexposio a risco. Um grupo de casos apontados como de aes a prprio risco ocorre quando h uma criao de nova relao de risco por parte da vtima ao violar seus deveres de proteo prpria.
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Furto qualificado - Arrombamento - Repouso noturno - Causa de aumento incompatvel com a qualificadora - Local no habitado - Decote da majorante - Multa - Proporcionalidade - Reduo
Ementa: Apelao criminal. Furto qualificado pelo arrombamento. Repouso noturno. Incompatibilidade com a qualificadora. Local no habitado. Decote necessrio. Pena de multa. Proporcionalidade. Reduo. Recurso provido. - A causa de aumento de pena do 1 do art. 155 do CP s vigora para o crime de furto simples, e no para o qualificado. - O simples fato de o furto ocorrer noite no o bastante para a exasperao da reprimenda em virtude da majorante do repouso noturno, sendo necessrio que o crime ocorra em local habitado e que as pessoas que ali se encontrem estejam efetivamente em repouso. - A pena de multa deve ser estabelecida levando-se em considerao as circunstncias do art. 59 do CP , assim como a pena privativa de liberdade, situando-se ambas no mesmo patamar.

APELAO CRIMINAL N 1.0461.07.044855-4 4/001 Comarca de Ouro Preto - Apelante: Edson Prata Raimundo - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ALBERTO DEODATO NETO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Ediwal Jos de Morais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 16 de novembro de 2010. Alberto Deodato Neto - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO DEODATO NETO - Trata-se de apelao interposta por Edson Prata Raimundo, contra a sentena de f. 142/152, que o condenou nas iras do art. 155, 1 e 4, I, do CP , s penas de 02 anos de recluso, em regime semiaberto, substitudas por duas restritivas de direitos, e 20 dias-multa. Narra a denncia que, no dia 1 de agosto de 2007, no perodo noturno, o apelante, mediante rompimento de obstculo, subtraiu para si coisa alheia mvel - diversos produtos alimentcios, bem como a quantia de R$ 8,00 (oito reais) em moedas - do interior do restaurante de propriedade da vtima Francisco Nascimento Moraes. A vtima acionou a Polcia Militar e indicou o apelante como suspeito do delito. Aps diligncias, os bens furtados foram localizados na posse de Edson, que ento foi preso em flagrante delito. Intimaes regulares (f. 152-v. e 215). Pleiteia o apelante, f. 190/200, o decote da majorante do repouso noturno, com a consequente diminuio da pena que lhe foi imposta. Em contrarrazes, f. 201/202, o Parquet pugna o provimento do recurso. A d. Procuradoria-Geral de Justia, por sua vez, manifesta-se pelo desprovimento do recurso (f. 208/211). o relatrio. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento. Ausentes preliminares, arguidas ou apreciveis de ofcio. A autoria e a materialidade esto devidamente comprovadas pelas provas colhidas, no sendo discutidas pelo apelante, que pretende apenas o decote da majorante do repouso noturno (art. 155, 1, do CP). Razo lhe assiste, seja porque o local onde ocorreu o crime no era habitado, seja pela presena da qualificadora do rompimento de obstculo.

Inicialmente, o decote da referida causa de aumento medida que se impe, j que o simples fato de o furto ocorrer noite, por volta da zero hora, no o bastante para o seu reconhecimento. Para tanto, se faz necessrio que o delito ocorra em local habitado e que as pessoas que ali se encontrem estejam efetivamente em repouso (ao contrrio do que ocorreu no caso em tela, que se deu em um restaurante). Nesse sentido:
O furto noturno se tipifica quando o agente pratica a subtrao noturna em local habitado, onde haja algum repousando. No h confundir repouso noturno com furto praticado noite. Assim, no havendo prova de que algum esteja repousando no local assaltado, inexiste regra para agravar-se a pena (TAMG, AC, Rel. Edelberto Santiago, Bol, ADV 5.862). TACrimSP: A agravante do 1 do art. 155 do Cdigo Penal s se aplica perante a maior periculosidade demonstrada por quem tem audcia de furtar noite em lugar habitado (RT 383/270).

Ainda que assim no fosse, a majorante no poderia prosperar, j que s vigora para o crime de furto simples, e no para o qualificado. Nesse sentido:
A exasperante prevista no art. 155, 1, do CP inaplicvel nos casos de furto qualificado (TACrimSP , AC, Rel. Silva Leme - JUTACrim 54/171). O acrscimo da pena em razo do chamado furto noturno incompatvel com a figura do furto qualificado, tanto que o legislador tratou tal majorante antes das circunstncias qualificadoras (TACrimSP , AC, Rel. Thyrso Silva - RJD 16/66).

No entanto, apesar de decotar a causa de aumento do repouso noturno, deixo de alterar a reprimenda imposta ao apelante em 1 instncia, j que, embora reconhecida, a majorante no foi efetivamente aplicada, tendo o Magistrado sentenciante dito que no havia causa de aumento da pena. Noutro giro, apesar de no ter a defesa se manifestado sobre este ponto, verifico que a multa cominada ao delito deveria ter sido estabelecida levando-se em considerao as circunstncias do art. 59 do CP , assim como a pena privativa de liberdade - fixada no mnimo legal. Assim, atento ao princpio da proporcionalidade, tanto mais que a fundamentao idntica, haveria que se situar a pena de multa no mesmo patamar (quantum mnimo), razo pela qual passo a reestrutur-la. Mantenho a anlise das circunstncias judiciais realizadas pelo d. Sentenciante, fixando a pena-base de multa no mnimo legal - 10 (dez) dias-multa, no valor unitrio de 1/30 do salrio mnimo mensal vigente ao tempo dos fatos.
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Ausentes agravantes e atenuantes, bem como causas de diminuio e aumento de pena, torno-a definitiva no quantum anotado. Mantenho, no mais, a r. sentena penal condenatria. Ante o exposto, dou provimento ao recurso, para decotar da condenao a majorante relativa ao repouso noturno e reduzir proporcionalmente a pena de multa, mantendo, no mais, a r. sentena penal condenatria. Por fim, tendo sido a apelao aviada provida, isento o apelante das custas processuais nesta instncia revisora. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FLVIO LEITE e DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS. Smula - RECURSO PROVIDO.

Belo Horizonte, 14 de dezembro de 2010. - Catta Preta - Relator. Notas taquigrficas DES. CATTA PRETA - Trata-se de habeas corpus, com pedido liminar, impetrado em benefcio de Accio Benedito Vasconcelos, sob a alegao de estar sofrendo constrangimento ilegal em sua liberdade de locomoo perpetrado pelo MM. Juiz de Direito da Comarca de origem. Argumenta o impetrante que a converso da pena restritiva de direitos em privativa de liberdade, sem a realizao de audincia de justificao, acarreta cerceamento de defesa e violao aos princpios da ampla defesa e do contraditrio. Alega, ainda, que cumpriu, apesar de extemporaneamente, a prestao pecuniria definida na sentena, razo pela qual configura constrangimento ilegal a sua permanncia no crcere. A impetrao de f. 02/11 veio acompanhada dos documentos de f. 12/70. A liminar foi indeferida pelo eminente Des. Rubens Gabriel Soares, em planto de final de semana, tendo sido requisitadas informaes autoridade apontada como coatora (f. 75/76). Redistribudos, vieram a essa relatoria os autos (f. 78). Informaes foram prestadas f. 83. A Procuradoria de Justia manifestou-se pela denegao da ordem (f. 85/88). Aps um cuidadoso exame dos autos, tem-se que deva ser concedida a ordem de habeas corpus para afastar a coao ilegal contra a liberdade do paciente. O paciente foi condenado nas iras do art. 171, 2, VI, do CPB, pena de 1 ano de recluso, a ser cumprida no regime aberto, mais 10 dias-multa, tendo sido substituda a sano corporal por uma prestao pecuniria. Pela manifestao do Ministrio Pblico (f. 56/58) e sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da Comarca (f. 59), verifica-se que foi convertida a pena restritiva de direitos em privativa de liberdade, por no ter o paciente cumprido a prestao pecuniria, ou seja, efetuado o pagamento de um salrio mnimo a uma instituio de caridade no prazo de 10 dias, contados da data da sua intimao. Entretanto, considerando-se que no fora oportunizada a justificativa ao paciente em audincia prpria, torna-se, ao meu aviso, incabvel a manuteno da priso do paciente. Como se sabe, a converso das penas restritivas de direitos em privativa de liberdade importa, necessariamente, na realizao de audincia de justificao para que sejam explicados os motivos que levaram o paciente ao no cumprimento das sanes anteriormente impostas.

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Habeas corpus - Pena restritiva de direitos Pena privativa de liberdade - Converso Oitiva prvia do ru - Ausncia Constrangimento ilegal
Ementa: Habeas corpus. Converso da pena restritiva de direitos em privativa de liberdade. Ausncia de oitiva prvia do ru. Constrangimento ilegal. Ocorrncia. Ordem concedida. - A converso de pena restritiva de direitos (prestao pecuniria) em privativa de liberdade sem a prvia oitiva do condenado viola os princpios constitucionais do devido processo legal (CF, art. 5, LIV), da ampla defesa e do contraditrio (CF, art. 5, LV), bem como o art. 44, 4, do Cdigo Penal. HABEAS CORPUS N 1.0000.10.067183-3 3/000 Comarca de Bueno Brando - Paciente: Accio Benedito Vasconcelos - Autoridade coatora: Juiz de Direito da Comarca de Bueno Brando - Relator: DES. CATTA PRETA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Evandro Lopes da Costa Teixeira, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER O HABEAS CORPUS, COM RECOMENDAO.
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Portanto, a fim de serem garantidos os princpios do contraditrio e da ampla defesa, deve ser ao paciente oportunizada a justificativa para que ento se decida acerca da converso de pena. Conforme bem salienta Mirabete (in Execuo penal. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2002, p. 712):
Nas hipteses de converses desfavorveis ao condenado, deve-se possibilitar a ele ampla defesa, com a oitiva do defensor e a possibilidade de apresentao de provas, em obedincia ao princpio do devido processo legal aplicvel execuo das penas.

A converso da pena restritiva de direitos em privativa de liberdade substituda, por inadimplemento, sem a oitiva do condenado, infringe o seu direito de defesa e de contraditrio, at porque o 4 do art. 44 do Cdigo Penal estatui que A pena restritiva de direitos converte-se em privativa de liberdade quando ocorrer o descumprimento injustificado da restrio imposta. Necessria, portanto, a audincia prvia do condenado, oportunizando-lhe a justificao (STJ HC 28690 - Relator Ministro Paulo Medina - DJ de 11.10.2004, p. 381). Execuo penal. Habeas corpus substitutivo de recurso ordinrio. Pena restritiva de direitos. Converso em privativa de liberdade. Ausncia de oitiva do condenado para possvel justificao. Necessidade. Descabimento do mandado de priso. - Convertida a pena restritiva de direitos em privativa de liberdade, sem a prvia oitiva do condenado em audincia de justificao, e sendo expedido mandado de priso, restou configurado o constrangimento ilegal. Writ concedido. (STJ - HC 27545 - Relator Ministro Feliz Fischer - DJ de 20.09.2004, p. 308.)

Acrescenta-se, mais alm, que, da simples leitura do art. 44, 4, do CP , que prev a converso da pena restritiva de direitos em privativa de liberdade quando h o descumprimento injustificado da restrio imposta, infere-se a necessidade da prvia oitiva do condenado. Nessa esteira, anota Bitencourt (in Tratado de direito penal. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 632):
Somente o descumprimento injustificado da restrio imposta leva necessidade de converso obrigatria (art. 44, 4). Por isso, o condenado deve, nesses casos, sempre ser ouvido pelo juiz, pois poder justificar o descumprimento da condio.

J o art. 181 da LEP , que tambm trata da converso da pena restritiva de direitos em privativa de liberdade, prev que:
Art. 181. [...] 1 A pena de prestao de servios comunidade ser convertida quando o condenado: [...] b) no comparecer, injustificadamente, entidade ou programa em que deva prestar servio.

Assim, a converso da pena restritiva de direitos em privativa de liberdade sem a prvia oitiva do condenado em audincia de justificao ofende os princpios constitucionais do devido processo legal (art. 44, 4, do CP , c/c art. 5, LIV, CF), da ampla defesa e do contraditrio (art. 5, LV, CF). Do exposto, concede-se a ordem de habeas corpus. Expedir alvar de soltura. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EVANDRO LOPES DA COSTA TEIXEIRA e FURTADO DE MENDONA. Smula - CONCEDIDO O HABEAS CORPUS, COM RECOMENDAO.

Esse o entendimento deste Tribunal de Justia e dos tribunais superiores.


Habeas corpus. Converso da pena restritiva de direitos em privativa de liberdade. Oitiva prvia do ru. Necessidade. Regresso de regime. Impossibilidade. - O processo de execuo, entendido em sua funo garantidora, deve ser instaurado com observncia aos princpios constitucionalmente garantidos do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio, que no so exclusivos da fase cognitiva do processo. A converso da pena restritiva de direitos em privativa de liberdade, de forma automtica, contrria lei, imprescindvel a prvia oitiva do ru, para que seja conferida a ele a oportunidade de oferecer a justificativa a que se refere a lei penal, antes de sofrer constrio sua liberdade. Se o sentenciado no encontrado para ser intimado do incio do cumprimento da pena restritiva de direitos, tal reprimenda no pode ser convertida em privativa de liberdade, devendo-se tentar a intimao por edital. No poder ocorrer a regresso sem que ocorra uma das hipteses previstas pelo legislador ptrio (art. 118, LEP). (HC n 1.0000.06.436917-6/000- 5 Cmara Criminal -TJMG Rel. Alexandre Victor de Carvalho. Data do acrdo 30.05.2006.)

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Apropriao indbita - Aquisio de bens pela vtima, em seu prprio nome, mas para utilizao em benefcio do ru - Fuga do ru levando consigo os objetos - Transformao da posse em domnio - Desvio de finalidade - Delito configurado - Condenao imposta
Ementa: Apelao criminal. Apropriao indbita. Materialidade e autoria cabalmente demonstradas. Condenao mantida. Recurso no provido. - Pratica o delito de apropriao indbita o agente que transforma a posse ou deteno da coisa em domnio, desviando a finalidade para a qual foi entregue.
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Recurso no provido. APELAO CRIMINAL N 1.0145.04.185138-0 0/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Ivan Caldeira Brant - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: SR. DES. EDUARDO BRUM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jlio Cezar Guttierrez, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 1 de dezembro de 2010. Eduardo Brum - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO BRUM - Perante o Juzo da 2 Vara Criminal e da Comarca de Juiz de Fora, Ivan Caldeira Brant foi denunciado como incurso nas disposies do art. 168, caput, do CP . De acordo com a denncia:
[...] no ms de julho do ano de 2002, o denunciado apropriou-se de coisa alheia mvel, de que tinha a posse. Nesta ocasio, o denunciado passou a residir em um imvel, sito na Rua Antnio Altaf, n 399, ap. 101, Bairro Cascatinha, nesta cidade, de propriedade da vtima Eliana de Lima Brando, com quem matinha relacionamento afetivo. Com o intuito de guarnecer o imvel em que residia, o denunciado, afirmando no possuir conta-corrente, requereu vtima que esta adquirisse, em seu prprio nome, mas em benefcio do denunciado, determinados bens mveis, cujo pagamento seria por este efetivado. A vtima, juntamente com o denunciado, dirigiu-se ao estabelecimento comercial Casas Bahia Comercial Ltda. e adquiriu, em seu prprio nome, diversos mveis, que totalizaram a quantia de R$ 3.786,00 (trs mil setecentos e oitenta e seis reais), conforme notas fiscais de f. 08/10. Em seguida, a vtima, a requerimento do denunciado, adquiriu, em seu prprio nome, um veculo VW/Gol 1.0, modelo 2002, placas HMS 3476, que seria utilizado pelo denunciado, cujas prestaes seriam por este pagas. A vtima ainda adquiriu, em seu nome, mas em proveito do denunciado, uma linha de aparelho celular, que seria por este utilizada e cujas tarifas seriam por este pagas (f. 12/14). No ms de setembro de 2002, o denunciado, alm de no efetuar o pagamento das prestaes relativas aos bens mveis, ao veculo e linha de aparelho celular, as quais eram de sua responsabilidade, abandonou o imvel pertencente vtima, levando consigo os mencionados objetos, alm de outros objetos que se encontravam no imvel e que pertenciam vtima (f. 11) (f. 02/05).

lhe aplicadas as penas de 2 (dois) anos e 10 (dez) meses de recluso, em regime semiaberto, alm de 30 (trinta) dias-multa, vedados quaisquer benefcios. Intimaes regulares s f. 328, 333 e 344. Inconformada, a defesa apelou (f. 333), requerendo a absolvio do acusado, uma vez que pegou o mobilirio comprado em nome de terceiro para si, devendo o mrito ser discutido na esfera cvel (f. 334/335). Contrarrazes (f. 346/350) e parecer (f. 359/364) ministeriais pelo no provimento do recurso. Conheo da irresignao, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. A materialidade do crime est comprovada pelos documentos de f. 13/26, pelo termo de restituio de f. 67, pelo laudo pericial de f. 68/69 e pelas declaraes da vtima e do acusado. A autoria tambm inconteste nos autos. Malgrado tenha o ru, em juzo (f. 177/178), negado a prtica do delito, sua verso restou solteira nos autos. Inicialmente, destaco as declaraes da ofendida:
[...] Ivan foi embora levando todos os bens que se encontravam no apartamento, assim como o veculo Gol, licenciado em nome da declarante, esta passou a procur-lo, porm infrutiferamente [...]; recebeu uma chamada telefnica, de pessoa que se identificou como o Delegado de Polcia, Alessandro, da cidade de Janaba, informando que estava com o veculo Gol em tela, apreendido, uma vez que constava impedimento no sistema sobre o mesmo [...] quanto ao aparelho de telefone Vsper, esclarece que foi restitudo quando da entrega do veculo [...] quanto aos demais objetos e bens nada recebeu ou mesmo sabe o destino [...] (f. 72/72-v., confirmadas integralmente em Juzo f. 199).

No mesmo sentido, foram as declaraes inquisitoriais do acusado, que, naquela oportunidade, confessou a prtica do delito. Veja-se:
[...] realmente assumiu o compromisso de adquirir o veculo em nome da Eliane, mas que seria o mesmo quem quitaria a dvida, tendo feito isso na poca, porque seu nome estava no SPC, porm, parou de pagar as parcelas e at hoje estava rodando com o veculo; [...] veio embora trazendo os mveis; [...] que esclarece, ainda, que o telefone Vsper ora apreendido nos autos por ocasio do mandado de apreenso pertence Eliana, tomando tambm cincia de que ser entregue ao procurador da mesma [...] (f. 63/64).

Conforme anota Jlio Fabbrini Mirabete:


Como se tem assinalado na doutrina e jurisprudncia, as declaraes do ofendido podem ser decisivas quando se trata de delitos que se cometem s ocultas. So tambm sumamente valiosas quando incidem sobre o proceder de desconhecidos, em que o nico interesse do lesado apontar os verdadeiros culpados e narrar-lhes a atuao e no acusar inocentes. o que ocorre, por exemplo, nos crimes de roubo, extorso mediante seqestro, etc. (Processo penal. 2. ed., p. 279).

Vindo luz a r. sentena de f. 320/327, viu-se o ru condenado nos termos da inicial acusatria, sendo276
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A propsito:
Nos delitos patrimoniais, geralmente cometidos na clandestinidade, apenas com a presena dos sujeitos ativo e passivo, a palavra da vtima de suma importncia para o reconhecimento do autor (TACRIM-SP - 7 Cmara - Rel. Jos Habice - j. em 05.09.96 - RJDTACRIM 33/249).

Por outro lado, no merece prosperar a alegao de que os bens teriam sido comprados por Eliana, mas para o apelante pagar, circunstncia que afastaria a conduta criminosa, limitando o litgio esfera civil. Isso, pois, restou claro que o acusado, tendo apenas a posse dos bens, tomou-os para si, como se proprietrio fosse, deles usufruindo, sem a inteno de restitu-los ou pagar vtima o valor referente em dinheiro, incorrendo, assim, no delito previsto no art. 168, caput, do CP . Nesse sentido:
Na apropriao indbita o agente recebe a coisa de modo lcito (justa posse), sem clandestinidade, violncia ou fraude e, ao depois, motu prprio, se intitula dono, em seu benefcio ou de outrem. Na verdade, o que a lei pune a desautorizada inverso da posse: o agente cessa de possuir alieno domine e passa a se comportar com relao coisa, como se fora o proprietrio (TACRIMSP - AC - Rel. Silva Pinto - Jutacrim 91/247).

Apropriao indbita - Art. 168, caput, Cdigo Penal - Viva que saca dinheiro da conta corrente do marido aps a sua morte - Erro de proibio - Alegao inaceitvel - Extino da punibilidade - Afastamento - Crime configurado Converso da aposentadoria do de cujus em penso - Trmites percorridos - Valor devido prpria r - Pena - Aplicao - Desnecessidade Princpio da subsidiariedade
Ementa: Direito penal. Apropriao indbita em continuidade delitiva. Absolvio reformada. Reconhecimento da prtica delitiva. Afastamento do erro de proibio. Princpio da necessidade da pena. Desnecessidade de se punir, in casu, a acusada. Subsidiariedade. - A viva de servidor pblico estadual falecido que saca valores da conta dele (que ela administrava), pagos a ttulo de aposentadoria aps o passamento, sabendo que no devia faz-lo, comete o crime de apropriao indbita. - Afasta-se a hiptese de erro de proibio porque os saques se deram quando a acusada, com grau de escolaridade superior e tambm servidora aposentada, j havia percorrido os trmites burocrticos necessrios converso da aposentadoria em penso, sendo, pois, induvidoso que tinha plena compreenso da situao em que se encontrava. - Depois de constatado o fato punvel e verificada a culpabilidade do agente, cabe ao juiz, ainda, verificar a necessidade concreta da pena. Se ela se mostrar absolutamente desnecessria aos fins da reprovao e, notadamente, da preveno geral e especial, no deve ser imposta. APELAO CRIMINAL N 1.0079.05.189141-8 8/001 Comarca de Contagem - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelada: Magda Maria Batista Rangel - Relator: DES. ADILSON LAMOUNIER Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Alexandre Victor de Carvalho, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 9 de novembro de 2010. - Adilson Lamounier - Relator.
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Com tais consideraes, conclui-se que o apelante se apropriou de coisa alheia mvel de que tinha a posse, praticando, pois, o crime previsto no art. 168, caput, do CP , mostrando-se imperiosa, assim, a manuteno da condenao operada na origem. Quanto dosimetria, correta a fixao das bsicas acima do mnimo, especialmente, devido ao grande prejuzo causado pelo ru vtima. Escorreito, igualmente, o incremento pela aplicao da agravante da reincidncia (CAC de f. 127/128). No h qualquer causa de diminuio a ser considerada. Com fincas no art. 33, 3, do CP e considerando-se a reincidncia do ru, afigura-se adequada a determinao do regime semiaberto. Descabe a substituio da pena por restritivas de direitos ou a concesso do sursis, por se tratar de increpado reincidente (arts. 44, II, e 77, I, ambos do CP). Com tais consideraes, em consonncia com o parecer, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DOORGAL ANDRADA e HERBERT CARNEIRO. Smula - RECURSO NO PROVIDO.

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Notas taquigrficas DES. ADILSON LAMOUNIER - Trata-se de apelao criminal interposta pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais contra a sentena de f. 171/172, por meio da qual a MM. Juza de Direito da 3 Vara Criminal da Comarca de Contagem julgou improcedente a denncia oferecida em face da recorrida, absolvendo-a da imputao da prtica, em continuidade delitiva, do delito previsto no art. 168, caput, do Cdigo Penal (CP). Em suas razes de recurso (f. 179/183), em apertada sntese, bate-se a acusao pela condenao da apelada, ao fundamento de que no a socorre a causa de extino da culpabilidade referida na sentena, tendo sido criminoso seu ato. Contrarrazes s f. 184/191, pelo desprovimento da apelao. O Dr. Eleazar Villaa, ilustre Procurador de Justia, opina pelo parcial provimento do recurso (f. 199/200). Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. A apelao merece prosperar porque no h que se falar em ausncia de conscincia da ilicitude, ainda que meramente potencial, no presente caso. Conquanto a apelada alegue que no sabia da proibio de sacar o dinheiro da conta de seu marido, aps a sua morte (f. 105), trata-se tambm de uma servidora pblica, e, ademais, de pessoa com grau de instruo superior, conforme alegado no interrogatrio extrajudicial. Ora, as movimentaes questionadas foram feitas aps 19.04.2002, quando, induvidosamente, j tinha a apelada percorrido os trmites burocrticos necessrios converso da aposentadoria de seu ex-marido em penso (converso deferida em 24.04.2002, conforme documento de f. 13), no sendo minimamente aceitvel a alegao de erro de proibio, na espcie. O atordoamento alegado pela acusada, a seu turno, no causa de extino de culpabilidade, e, como bem sustentado nas razes recursais, tambm no o a reparao dos danos. Incontroversos os fatos e afastada a extino da culpabilidade, portanto, v-se que aqueles se revestem de todos os requisitos para a sua configurao como crimes. Ocorre, no entanto, que a aplicao de pena, no presente caso, absolutamente desnecessria, a meu juzo. Como ensinam Luiz Flvio Gomes e Antonio Garca-Pablos de Molina,
sendo positivo o juzo de culpabilidade (reprovao pessoal do agente), antes de o juiz fixar concretamente a pena impe-se verificar a sua necessidade. Quando
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desnecessria, mesmo reconhecida a culpabilidade do agente, cabe ao juiz dispens-la, nos termos do art. 59 do CP . (Direito penal. Parte Geral. 2 tiragem. So Paulo: RT, 2007, v. 2, p. 574.)

Segue a lio dos insignes mestres:


Princpio da necessidade concreta da pena: nos termos do art. 59 do CP , o juiz, no momento da fixao da pena, deve aplicar a que considera suficiente e necessria para a reprovao e preveno do delito. O princpio da necessidade concreta da pena, por razes preventivas (Roxin), encontra amparo legal no nosso pas. Depois de constatado o fato punvel e depois de verificada a culpabilidade do agente, cabe ainda ao juiz verificar a necessidade concreta da pena (em termos de preveno do delito). Quando descoberta a desnecessidade concreta da pena, mesmo admitindo-se a culpabilidade do agente, no deve o juiz estabelec-la. o que se passa, por exemplo, com o perdo judicial, que constitui uma hiptese de dispensa judicial da pena. Roxin rene na categoria que ele chama de responsabilidade a culpabilidade assim como a necessidade preventiva da pena. Mesmo no acolhendo essa nova categoria do delito desenvolvida pelo autor alemo, parece no haver dvida que o juiz, ainda que constatada a culpabilidade do agente, no est dispensado de verificar a necessidade concreta da pena (em cada caso). A ele cabe analisar o interesse estatal em punir o delito em pertinncia ou no. Em princpio o juiz est autorizado a fazer esse juzo de necessidade nas situaes especificamente definidas na lei (casos de perdo judicial, v.g.). Mas, por fora do disposto no art. 59 do CP , nada impede essa verificao em outras hipteses. (Loc. cit.)

No caso dos autos, a r uma senhora aposentada, com mais de 60 (sessenta) anos de idade, e, o que causa enorme perplexidade, o valor por ela sacado indevidamente, pago a ttulo de aposentadoria de seu falecido marido, lhe seria devido (a ela, recorrida) como penso. A questo sub examine deveria ter ficado adstrita esfera administrativa, visto que qualquer eventual valor pago a maior na aposentadoria (relativa aos 26 - vinte e seis - dias do ms de maro de 2002) poderia ser compensado em pagamentos futuros na penso devida apelada, no sendo sequer minimamente razovel que se tenha instaurado este processo para a apurao dos crimes narrados na inicial, data venia. O olvidamento, in casu, do princpio da subsidiariedade, fez surgir um processo dispendioso e que certamente causou enormes transtornos acusada, enquanto tudo poderia ter sido, como j frisado, resolvido sem a menor necessidade de se lanar mo do Direito Penal. Qualquer pena aplicada acusada, na espcie, seria desnecessria aos fins da reprovao e, notadamente, da preveno geral e especial da sano criminal, razo por que, mesmo diante da constatao dos crimes, deixo de submeter a recorrida a qualquer pena.

Por todo o exposto, dou parcial provimento apelao para reconhecer a prtica, pela recorrida, dos crimes a ela imputados, mas, em razo da desnecessidade concreta de pena, deixo de aplicar-lhe qualquer reprimenda. Sem custas, como da sentena. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDUARDO MACHADO e ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.

Notas taquigrficas DES. EDIWAL JOS DE MORAIS - A presente ao foi instaurada em detrimento de Diego Rodrigues de Almeida, ru a quem se atribui a prtica de homicdio qualificado, infrao penal que se apura na Comarca de Uberlndia, neste Estado. Segundo a denncia, recebida em 19.11.2008 (f. 72), o acusado teria desferido trs tiros contra a vtima Mrcio Roberto Oliveira Lima, agindo com nimo de matar, causando ferimentos no ofendido que resultaram na morte do alvejado, delito levado a cabo em 25.05.2008, na rua Mrio Faria, bairro Aclimao, na comarca em questo. Narra a inicial que, naquele dia, movido por sentimento de vingana, uma vez que buscava acertar contas em relao a briga anterior havida com o ofendido, disparou o agente arma de fogo que trazia consigo, atingindo a vtima inclusive pelas costas, o que importaria em impossibilidade de maior defesa. Decorrida a instruo inicial, foi a denncia parcialmente acolhida, restando o ru pronunciado nas iras do art. 121, 2, IV, do CP , consoante sentena de f. 139/142. Recorre o Ministrio Pblico (razes de f. 143v./146), sustentando que o delito se deu unicamente pelo sentimento de vingana, pois buscava o agente resolver entrevero anterior havido com o ofendido, pelo que requer seja reconhecida tambm a qualificadora do motivo torpe. Contrarrazes da Defesa s f. 153/157. A sentena recorrida foi mantida em sede de eventual retratao (f. 158), opinando a douta Procuradoria de Justia pelo provimento do recurso nos termos do parecer de f. 166/170. O pronunciado foi devidamente intimado do julgado, consoante documentos de f. 150/151. O recurso deve ser conhecido, pois atende a seus pressupostos de admisso. No h nulidades a serem declaradas, enquanto os autos apresentam elementos suficientes pronncia do ru. A materialidade atestada pelos documentos de f. 41/42 e f. 60/65, tendo Diego confessado ser o autor dos disparos que mataram o ofendido (f. 125/126). Em relao ao pleito ministerial, ousamos reiterar as razes de decidir apresentadas na sentena de pronncia, cuidando-se de entendimento que deve prevalecer em nossa singela opinio. A vingana por si s no caracteriza motivo torpe, sendo necessrio esclarecer a sua origem. exemplo corriqueiro da doutrina, por exemplo, a hiptese em que o pai mata, por vingana, o estuprador da prpria filha, o que no justifica o delito, mas impede que se tenha a ao como qualificada pelo motivo torpe.
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Homicdio qualificado - Motivo torpe - Retaliao - Vtima extremamente agressiva e de perfil violento - Torpeza no caracterizada
Ementa: Recurso em sentido estrito. Homicdio qualificado. Motivo torpe. Vtima extremamente agressiva e de perfil violento. Ausncia de repugnncia do ato de retaliao. Motivao que no afasta o crime, mas no caracteriza torpeza. Sentena mantida. Recurso improvido. - No caracteriza motivo torpe ato de retaliao de pessoa fortemente agredida por vtima conhecida como agressiva, cuidando-se de ofendido que realizava atos hostis voltados inclusive contra sua prpria famlia. - Precedentes jurisprudenciais. - Para que a vingana seja tida como motivo torpe h de ser esmiuada a sua origem, afastando-se a qualificadora em situaes em que o comportamento no se apresenta como abjeto. Recurso improvido. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 1.0702.08.494885-1 1/001 - Comarca de Uberlndia Recorrente: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Recorrido: Diego Rodrigues de Almeida Relator: DES. EDIWAL JOS DE MORAIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Ediwal Jos de Morais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 7 de dezembro de 2010 - Ediwal Jos de Morais - Relator.

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No caso em debate, inmeros depoimentos dos autos, inclusive aqueles trazidos por familiares da vtima, esclarecem que o ofendido era pessoa problemtica, que mantinha discusses e brigas com diferentes pessoas da comunidade, inclusive tendo agredido seriamente o pronunciado, isso dias antes do acontecido. O ofendido teria chegado ao ponto de jurar de morte o acusado, havendo relato de agresses diversas promovidas pela vtima contra outras pessoas, sendo pessoa apelidada de Maconha, justamente por seu destempero quando do uso do txico aludido. Repare-se como nos assiste razo:
Mrcio (vtima) tinha um temperamento forte, sendo muito nervoso, mas que no saa muito e por ser muito fraco para bebidas alcolicas. Mrcio evitava beber desde o dia em que brigou com Diego (Wesliana - namorada do ofendido f. 13, ratificada f. 116). O depoente mudou-se para Araguari poucos dias depois da briga entre o ru e a vtima, porque o depoente tambm se desentendeu com seu irmo; quando o depoente menciona cimes por parte de Mrcio, refere-se ao fato de que ele dizia que ningum mandava na casa, que seria dele quando a me morresse; a vtima tinha passagens pela polcia, porque agredia a prpria me e por furto de um carro; a vtima era conhecida pelo apelido de Maconha (Marco Antnio Almeida de Oliveira - irmo do ofendido - f. 118). O motivo do homicdio foram as diversas agresses e ameaas de morte da vtima contra o ru; o depoente presenciou duas das agresses seguidas de ameaas de morte da vtima contra o ru [...]. Nas duas confuses presenciadas pelo depoente, as agresses da vtima causaram ferimentos no ru, sendo que a vtima era muito forte; em ambas as ocasies, o ru sofreu ferimentos no nariz e na boca, com bastante sangramento [...]. A vtima fazia uso de drogas e bebidas alcolicas, estando sempre desnorteado, mexendo com as pessoas, e seu apelido era Maconha (Slvio Rodrigues de Souza Jnior - f. 119/120). Em novembro de 2007, se recorda que estava sentado sobre sua motocicleta na esquina da casa de sua namorada; pouco depois Mrcio (vtima) chegou e parou de bicicleta ao lado do depoente; ento Mrcio olhou o depoente e disse: O que que foi? Fala agora; em seguida Mrcio j deu um soco no rosto do depoente [...]. O depoente conseguiu escapar e correu, sendo que Mrcio o perseguiu; como Mrcio no conseguiu alcanar o depoente, este virou e disse espera a e foi para casa; ento o depoente subiu em sua motocicleta e comeou a andar; ao olhar para atrs viu Mrcio armado com uma faca correndo atrs de sua motocicleta (Luiz Carlos Rodrigues Jnior - f. 30/31). Mrcio (vtima) era uma pessoa muito agressiva, usava drogas e quando o fazia passava a agredir as pessoas na rua (Luiz Carlos Rodrigues Jnior - f. 122). Aps Diego (autor) ter ido embora, foi que Mrcio (vtima) retornou com a faca na mo e disse que estava procurando Diego para matar; o depoente soube que Mrcio comentou com outras pessoas que ele iria pegar o depoente, porque o depoente tinha separado a briga (Flvio Roberto Sipriano - f. 123).
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Assim sendo, no vemos a retaliao do acusado como abjeta em sua origem, sendo at mesmo instigada, de certa forma, pelo ofendido, isso diante de seu comportamento usual agressivo, sendo pessoa que agredia, como destacado pelo fraterno do morto, a prpria me. Tem aplicao aqui, ento, o seguinte raciocnio: Nem sempre a vingana caracterizadora de motivo torpe, pois a torpeza do motivo est exatamente na causa de sua existncia. Em sentido semelhante, sustenta Fernando de Almeida Pedroso que a vingana, com sentimento de represlia e desforra por alguma coisa sucedida, pode, segundo as circunstncias que a determinaram, configurar ou no o motivo torpe, o que se verifica e dessume pela sua origem e natureza (BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: parte especial. 5. ed. So Paulo: Saraiva, v. 2, 2006, p. 66/67). Dessa maneira, ousamos manter a manifestao judicial impugnada, pois percebemos que no houve maior repulsa social da ao eleita pelo imputado, isso diante do comportamento hostil corriqueiro adotado pela vtima. Sobre o tema, destacamos julgado paulista que faz remisso a precedente desta Corte:
No caso trazido a julgamento, como bem anotou o d. Magistrado sentenciante: [...] no se vislumbra a torpeza de eventual vingana, pelo fato de o ru ter mencionado que estava sendo ameaado pela vtima, ter agido por medo e por terem as testemunhas em juzo retratado o perfil violento e briguento da vtima [...]. Nesse sentido: Homicdio. Motivo torpe. Pronncia. Qualificadora descabida. Excluso. Possibilidade. - No toda vingana que constitui o motivo torpe. A torpeza a que alude o art. 121, 2, I, do CP refere-se ao motivo ignbil, repugnante ao senso tico, indicativo de alta moralidade, e isso no se d quando o acusado for homem rude e analfabeto e que se tenha determinado a praticar o crime porque teria sido agredido, anteriormente ao fato, pela vtima. Sendo a qualificadora sem fundamento e de todo descabida, pode o Juiz singular exclu-la da pronncia (TJMG, RSE 120.497/3, Rel. Des. Kelsen Carneiro, DJMG de 26.03.1999) (TJSP , 3 Cmara Criminal, RSE 01158428-3/4-0000-000, Rel. Des. Borges Pereira, j. em 20.05.2008).

Com tais fundamentos, nego provimento ao recurso. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FLVIO LEITE e DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS. Smula - NO PROVIDO O RECURSO.

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Homicdio culposo - Recm-nascido - Erro mdico - Falta de observncia ao dever objetivo de cuidado - Negligncia - Nexo causal, autoria e culpabilidade comprovados - Reestruturao de ofcio da pena
Ementa: Apelao criminal. Homicdio culposo. Sofrimento fetal. Morte do recm-nascido. Falta de observncia ao dever objetivo de cuidado. Negligncia caracterizada. Provas suficientes do nexo causal, da autoria e da culpabilidade do mdico. Reestruturao de ofcio da reprimenda com extenso ao corru no apelante. Recurso conhecido em parte e improvido. - O mdico que deixa de adotar as precaues recomendadas por sua cincia e arte abre mo de qualquer segurana razovel e assume o risco de produzir resultados danosos. Responde, portanto, por negligncia. - Se o erro cometido direciona o paciente para um caminho oposto ao da cura, sobrevindo o bito, a omisso do dever de cuidado estabelece um nexo de causalidade entre esse evento e aquela omisso, s afastvel mediante prova cabal e insofismvel de que a conduta teraputica no comprometeu as chances de vida e integridade do doente (AP . 293.102.406 - RT 710/334). Recurso conhecido e improvido, mas com reestruturao de ofcio da pena. APELAO CRIMINAL N 1.0024.02.664272-8 8/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Luiz Henrique Diniz Santos, Valdir Tomaz Edison - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. FLVIO LEITE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Ediwal Jos de Morais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NO PROVER O RECURSO E REESTRUTURAR A PENA. Belo Horizonte, 30 de novembro de 2010. - Flvio Leite - Relator. Notas taquigrficas DES. FLVIO LEITE - O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, na Comarca de Belo Horizonte, denunciou Luiz Henrique Diniz Santos e Valdir Tomaz Edison como incursos nas sanes dos art. 121 (homic-

dio), 3 (culposo), e do art. 29 (concurso de pessoas), ambos do Cdigo Penal, pois:


no dia 11.07.2001, Marlia Moura Pereira, parturiente, compareceu na Maternidade Ren Guimares, sentindo fortes dores. L chegando, foi atendida por mdico que a avaliou e concluiu estar tudo bem com o beb. O mdico fez pedido de ultrassom, mas Marlia no conseguiu realiz-lo, retornando assim a sua residncia. Chegando a casa, o estado de sade de Marlia piorou e esta retornou ao hospital, sendo admitida na madrugada do dia 12.07.2001, quando foi avaliada no momento da admisso pelo Dr. Srgio Luiz, que a examinou e disse que estava tudo bem com a criana e que ela j estava com 2 cm de dilatao, disse ainda que a criana no estava sentada e que o parto seria normal. Por volta de 11h, ela foi colocada no soro, sendo ento atendida pelo Dr. Luiz Alberto, que rompeu a bolsa da paciente. Evoluiu sem qualquer avaliao, quando, s 14h, foi reavaliada e nesse momento no foram percebidos os batimentos cardiofetais. s 15h50min, o mdico Luiz Henrique Diniz Santos iniciou o parto normal, isto , quase 2h aps a avaliao que demonstrava nitidamente que o feto apresentava sofrimento agudo. Como indicado pela literatura mdica, dever-se-ia ter realizado uma cesrea de emergncia com intuito de salvar a vida do concepto, no tendo sido adotada tal medida, constata-se que houve falha na conduo do trabalho de parto conduzido pelo Dr. Luiz Henrique Diniz Santos, uma vez que o referido mdico no avaliou a paciente de forma adequada. Alm do mais, no caso de dvida acerca da presena ou no de batimentos cardiofetais, havia indicao de cesrea de urgncia. Aps o nascimento da criana, o mdico Valdir Tomaz Edison, pediatra presente na sala de parto, no prestou as medidas necessrias para o tratamento adequado em decorrncia do sofrimento fetal agudo, ao qual o concepto fora submetido. No foi feita a aspirao do lquido meconial e tratamento da depresso respiratria aps o nascimento. Alm disso, no foram tomadas medidas de suporte para o recm-nascido no berrio, assim como o transporte adequado do recm-nascido para o Hospital de Betim, que tinha infraestrutura para a assistncia adequada (f. 02/04).

Recebida a denncia em 1 de novembro de 2006 (f. 148), os rus foram citados (f. 160 e 162) e interrogados (f. 173/175 e 176/177), mas no apresentaram defesa prvia. Instrudo o feito, adveio sentena - publicada em 3 de abril de 2009 (f. 266) -, que julgou procedente a denncia, condenando os rus a cumprir, em regime inicial aberto, a pena de dois anos e oito meses de deteno. Presentes os requisitos do art. 44 do Cdigo Penal, as penas privativas de liberdade foram substitudas por duas restritivas de direitos: prestao de servios comunidade e limitao de fim de semana, ambas com a mesma durao da pena privativa de liberdade substituda (f. 243/265). Inconformado, o ru Valdir Tomaz Edison apelou. O ru Luiz Henrique Diniz Santos no apelou. Ambos, porm, apresentaram razes de apelao, requerendo absolvio, uma vez que no h provas de que concorJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 253-331, out./dez. 2010

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ram para a infrao penal. Aduzem que a criana faleceu meses aps a alta hospitalar. Ressaltam que suas atividades so uma obrigao de meio, inexistindo nos autos prova da culpa na concorrncia do evento. Afirmam, ainda, que o inqurito possui ideias no concatenadas, com redao confusa e falta de lgica (f. 277/288). Contra-arrazoado o apelo (f. 289/300). A Procuradoria-Geral de Justia opinou pelo provimento parcial do recurso para, de ofcio, diminuir a pena aplicada (f. 308/313). o relatrio. Passo ao voto. Apesar de intimado pessoalmente da sentena, o acusado Luiz Henrique Diniz Santos no manifestou seu inconformismo no quinqudio legal, razo pela qual a sentena transitou em julgado para ele. Cientificada a defesa tcnica, que assiste a ambos os rus, do decreto condenatrio, ela se limitou a oferecer as razes de apelao em nome de ambos, no demonstrando eventual inconformismo de Luiz Henrique Diniz Santos mediante simples petio. Guilherme de Souza Nucci ensina que:
Procedimento: aps a intimao ou cincia da sentena, a parte contrariada possui cinco dias para recorrer. Deve apresentar, inicialmente, a petio de interposio da apelao, sem as razes. Recebida esta, novo prazo, agora de oito dias, ser concedido para o oferecimento das razes. [...] Cumpre salientar que o prazo de cinco dias para a interposio do recurso fatal, mas o de oito dias, para as razes, no, podendo ser ultrapassado, at porque o recurso pode subir sem razes. [...] (NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p. 982).

cada a cesrea de urgncia, para que fosse preservada a integridade do concepto que se encontrava com sofrimento agudo. Nesse sentido:
O lquido mnico que escoa deve ser convenientemente examinado [...]; nada se deve temer quando o seu aspecto normal [...]; tinto de mecnio, esverdeado, com flocos e grumos, indica sofrimento do feto, presente ou j havido [...]. (Do livro Obstetrcia, de Jorge de Rezende. 7. ed. Ed. Guanabara Koogan, 1995, cap. 15: O Parto. Estudo Clnico e Assistncia, Tpico: Bolsa das guas, p. 321/322).

Desse modo, conheo do recurso apenas em relao ao ru Valdir Tomaz Edison. A materialidade delitiva restou demonstrada pela certido de bito (f. 36), parecer mdico legal (f. 70/73), pelas fotocpias dos documentos mdicos (f. 85/100), parecer mdico legal complementar (f. 127/133), parecer tcnico (f. 144/147), bem como pelo boletim de informaes policiais (f. 135/137). A autoria, da mesma forma, inconteste. O homicdio culposo se d quando o resultado morte ocorreu com o elemento subjetivo culpa, constituda pela imprudncia, negligncia ou impercia (art. 18, II, CP). Consoante se infere dos autos, o corru Luiz Henrique Diniz Santos atendeu a gestante Marlia Moura Pereira, rompeu sua bolsa (amniotomia), constatou a presena anormal de lquido escuro (meconial denso, que indica contaminao do lquido aminitico), no sendo detectados batimentos cardiofetais. Quase duas horas aps a avaliao, Luiz Henrique realizou parto normal, embora, segundo a literatura mdica, fosse indi282
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Constam no documento de f. 39 registros feitos pelo apelante do quadro clnico da vtima, concebida por parto normal e admitida no berrio em gravssimas condies, sem reflexo, sem choro, com depresso respiratria, hipoatividade, dentre outros sintomas. A vtima foi submetida a uma lavagem gstrica e a uma incubadora aquecida. O ru Valdir Tomaz Edison era o mdico pediatra presente na sala de parto e, segundo aponta o caderno probatrio, no realizou procedimentos adequados para o tratamento do recm-nascido, como a aspirao da traqueia aps o nascimento com lquido meconial e tratamento da depresso respiratria. No foram tomadas medidas de suporte para o recm-nascido no berrio nem providenciado seu transporte adequado para o Hospital Pblico Regional de Betim, dotado de melhor infraestrutura. Esclarece o laudo de f. 127/133 que a aspirao do mecnio pelo neonato antes ou durante o nascimento pode obstruir as vias areas, interferir na troca de gases e causar angstia respiratria. A conduta recomendada ao mdico pediatra em relao aos bebs nascidos por meio de fluido contaminado a intubao da traqueia sob laringoscopia direta, se possvel antes de esforos respiratrios serem iniciados. Aps a intubao, o tubo ligado suco contnua, que aplicada medida que o tubo est sendo retirado; este procedimento se repete at que a traqueia esteja limpa. Presso positiva de ventilao deve ser evitada at aps a suco da traqueia. No caso em anlise, concluram os mdicos peritos:
[...] O recm-nascido no foi bem assistido durante o parto e sua primeira assistncia para a desobstruo das vias areas no seguiu os protocolos estabelecidos e seguidos em todo o mundo. Durante o perodo em que permaneceu no berrio o neonato no recebeu os cuidados preconizados, no foi entubado apesar de estar em franca insuficincia respiratria, no foi submetido a exames laboratoriais e no recebeu antibioticoterapia. Evoluiu com tanta gravidade que entrou em exausto, apresentando falncia respiratria e bradicardia, mesmo assim no sendo entubado. Foi transportado para o CTI em condies inadequados (sic) chegando muito mal, agravando ainda mais seu prognstico. [...] (f. 127/133).

O parecer tcnico de f. 126/203 igualmente aponta que o atendimento na sala de parto foi deficitrio, no sendo tomadas as medidas de reanimao na sala de parto e suporte, aps o nascimento, pelo mdico pediatra Valdir Tomaz Edison (f. 144/147). A prova colhida demonstra, com clareza solar, que o indigitado pediatra contribuiu com culpa para o evento que culminou na morte da vtima. Assim sendo, no h dvida de que houve conduta imperita do ru ao no tomar as cautelas devidas para o tratamento da vtima nascida em fluido amnitico contaminado, contribuindo para o agravamento do seu quadro clnico, culminando na falncia respiratria e bradicardia. De igual forma, ele foi negligente no acompanhamento do estado de debilidade do recm-nascido, contribuindo de forma decisiva para a morte do neonato, ao inviabilizar sua recuperao e fazer com que ele percorresse, ao longo de aproximadamente 85 dias, caminho agonizante, com vrias intervenes at a morte. Lembre-se que nosso Cdigo Penal, em seu art. 13, ao resolver a questo do nexo de causalidade, adotou a teoria da conditio sine qua non ou da equivalncia dos antecedentes causais. Dispe a segunda parte do referido artigo que considerada causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. Em assim o fazendo, o Diploma Penal atribuiu relevncia causal a todos os antecedentes do resultado, considerando que nenhum elemento, de que depende a sua produo, pode ser excludo da linha de desdobramento causal. Segundo ensina Damsio de Jesus:
[...] Causa toda condio do resultado, e todos os elementos antecedentes tm o mesmo valor. No h diferena entre causa e condio, entre causa e concausa, entre causa e ocasio. Como dizia Von Buri, no possvel distinguir entre condies essenciais e no essenciais ao resultado, sendo causa do mesmo todas as foras que cooperam para a sua produo, quaisquer que sejam. Para saber se uma ao causa do resultado, basta, mentalmente, exclu-la da srie causal. Se com sua excluso o resultado teria deixado de ocorrer, causa. o denominado procedimento hipottico de eliminao de Thyrn, segundo o qual a mente humana julga que um fenmeno condio de outro, toda vez que, suprimindo-o mentalmente, resulta impossvel conceber o segundo fenmeno. (Direito penal, Parte Geral, p. 215/216.)

Tambm, segundo Heleno Cludio Fragoso:


Causa tudo aquilo de que uma coisa depende quanto existncia (R. Jolivet, Curso de Filosofia, 5. ed., Agir, 1961, p. 295). Para identificar, nos termos da teoria de equivalncia, se determinado antecedente causa, utiliza-se o processo hipottico de eliminao segundo o qual causa todo o antecedente que no pode ser suprimido in mente sem afetar o resultado. (Lies de direito penal; A nova parte geral, 1987, p. 168.)

Dessa forma, a conduta do apelante s poderia ser excluda da cadeia causal se houvesse prova plena de que no comprometeu as chances de vida e integridade da vtima. Igualmente, no se pode admitir a afirmativa defensiva de que o resultado morte no poderia ser previsvel ao apelante. A culpa se fundamenta na inobservncia do dever objetivo de cuidado, causando um resultado no pretendido, mas previsvel, diante das circunstncias do caso concreto. Dois so os pilares da culpa: a inobservncia do dever de cuidado e a previsibilidade do resultado. No caso, o primeiro restou totalmente demonstrado no agir do apelante, como j exposto, evidenciando o nexo de causalidade entre a conduta e o resultado. A previsibilidade a possibilidade de o resultado ser antevisto pelo agente nas condies em que o sujeito se encontrava, situao perfeitamente delineada nos autos em face do quadro sintomtico apresentado pela vtima, indicado pela gravidade de seu quadro clnico. Portanto, imperativa a responsabilizao do ru. Todavia, no que tange fixao da pena-base, tenho entendimento diverso daquele apresentado pelo culto Magistrado sentenciante. Passo, de ofcio, a reformar a reprimenda. O ru no registra antecedentes. Personalidade e conduta social sem desvios. A motivao no importa, em se tratando de crime culposo. As circunstncias do delito foram as prprias do tipo, no podendo ser consideradas desfavorveis ao apelante. As consequncias resultado morte - foram antecedidas de graves padecimentos da vtima, observados nos laudos periciais mdicos (f. 127/133 e 144/147), em decorrncia do quadro clnico agravado pela no adoo de protocolos mdicos utilizados em todo o mundo. Evidenciada a culpabilidade em grau elevado, fixo a pena-base em um ano e sete meses de deteno, que majoro em 1/3 em virtude da prtica do crime contra criana (art. 61, II, h, do CP) e que levo ao patamar de dois anos, um ms e dez dias de recluso, reprimenda que torno definitiva na ausncia de outras causas modificadoras. Como bem salientou o Magistrado sentenciante, no h como aplicar o aumento de pena do art. 121, 4, do CP , pois o referido dispositivo no estava em vigor na poca da prtica do delito. O regime de cumprimento da pena ser o aberto, nos termos do art. 33, 2, c, do Cdigo Penal. Nos termos do art. 44, 2, do CP , substituo a pena privativa de liberdade por duas restritivas de direitos, consistentes na prestao de servios comunidade por igual perodo, em programa a ser definido no juzo da execuo, e na limitao de fim de semana, com a mesma durao da pena privativa de liberdade substituda. Estendo este ltimo provimento ao corru no recorrente Luiz Henrique Diniz Santos, reestruturando sua
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pena nos mesmos moldes da fixada ao apelante, nos termos do art. 580 do Cdigo de Processo Penal. Posto isso, conheo do apelo do ru Valdir Tomaz Edison e, dele conhecendo, nego-lhe provimento. Entretanto, de ofcio, reestruturo a pena corporal em dois anos, um ms e dez dias de deteno, no regime aberto, substituda em prestao de servios comunidade e limitao de fim de semana, por igual perodo da pena privativa de liberdade, e estendo a fora do julgado ao corru no apelante Luiz Henrique Diniz Santos, de acordo com o art. 580 do Cdigo de Processo Penal, mantendo, no mais, a deciso hostilizada. Custas, pelo apelante (art. 804, CPP). DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS - Peo vista. Smula - O RELATOR NO PROVIA O RECURSO E, DE OFCIO, REESTRUTURAVA A PENA. PEDIU VISTA O 1 VOGAL. Notas taquigrficas DES. PRESIDENTE (EDIWAL JOS DE MORAIS) O julgamento deste feito foi adiado na sesso anterior, a pedido do Des. 1 Vogal, quando, ento, o Des. Relator negava provimento. DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS - Sr. Presidente. Pedi vista, na ltima sesso de julgamento, para proceder a uma anlise detalhada dos autos, mormente por considerar a tormentosa questo que aqui debatida: homicdio culposo, derivado de erro mdico. Penso que, em tais casos, devemos ter cautela redobrada, no s pela relevncia da Medicina, como cincia e arte, mas, tambm, como sabido por todos, por se tratar de atividade - obrigao - de meio, e no de resultado. Pois bem. Aps examinar detidamente o feito, lendo-o e relendo-o vrias vezes, atento aos seus detalhes e s suas especificidades, estou em que no h, realmente, como se distanciar do entendimento externado pelo d. Relator. Com efeito, a culpa restou devidamente demonstrada. Culpa, na sua conceituao clssica,
a conduta voluntria (ao ou omisso) que produz um resultado (evento) antijurdico no querido, mas previsvel e excepcionalmente previsto, que podia, com a devida ateno, ser evitado (Maggiore, cit. por Costa e Silva, ob. cit., p. 117). (In FRANCO, Alberto Silva et al. Cdigo Penal e sua interpretao jurisprudencial. 7. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, v. I, Parte Geral, p. 316.)
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O fato culposo pode ser decomposto nos seguintes elementos: a) um ato inicial voluntrio, praticado com imprudncia, negligncia ou impercia; b) um resultado de dano ou de perigo, definido na lei como crime; c) ausncia de vontade e mesmo de previso desse resultado; d) possibilidade de prev-lo (BRUNO, Anbal, ob. cit., v. II/85) (ob. cit., p. 317). Consiste a imprudncia na prtica de um ato perigoso sem os cuidados que o caso requer (BRUNO, Anbal, ob. cit., v. II/88) (ob. e p. cit.).

A negligncia
consiste na falta de observncia de deveres exigidos pelas circunstncias. um atuar negativo, um no fazer (BRUNO, Anbal, ob. cit., v. II/88) (ob. cit., p. 318).

Por fim, a impercia


consiste na falta de aptido tcnica, terica ou prtica, para o exerccio de uma profisso (BRUNO, Anbal, ob. cit., v. II/88) (ob. cit., p. 319).

Ao exame do conjunto probatrio coligido aos autos, tem-se por inquestionveis a impercia e negligncia com que se houveram os rus, data venia. O trgico evento que deu causa a esse feito criminal s pode ser imputado exclusivamente a eles, sendo impertinente o pleito absolutrio. Vejamos. Colhe-se do exame de corpo de delito, realizado pela Polcia Civil (Instituto Mdico Legal), acostado s f. 127/133:
No caso em tela, a me do periciado no recebeu adequada assistncia durante o trabalho de parto, sendo avaliada apenas a cada cinco horas, conforme extrado dos documentos enviados. O recm-nascido no foi bem assistido durante o parto e sua primeira assistncia para desobstruo das vias areas no seguiu os protocolos estabelecidos e seguidos em todo o mundo. Durante o perodo em que permaneceu no berrio o neonato no recebeu os cuidados preconizados, no foi entubado apesar de estar em franca insuficincia respiratria, no foi submetido a exames laboratoriais e no recebeu antibioticoterapia. Evoluiu com tanta gravidade que entrou em exausto, apresentando falncia respiratria e bradicardia, mesmo assim no sendo entubado. Foi transportado para o CTI em condies inadequadas chegando muito mal, agravando ainda mais seu prognstico. Assim, no nosso entender, encontramos nos documentos enviados neste processo evidncias de inobservncia de regras tcnicas e de omisso de cautelas por parte dos mdicos que participaram do parto e atenderam o periciado na referida maternidade (f. 132/133).

Outra no foi a concluso a que chegou o mdico Alexandre Resende Fraga, CRM 30583, Tcnico do Ministrio Pblico - MAMP 2087, perito do Centro de Apoio Operacional das Promotorias de Justia da Defesa da Sade - CAO-SADE, in verbis:

No caso em tela, trata-se de uma parturiente que compareceu Maternidade RG, foi admitida na madrugada do dia 12.07.01, foi avaliada no momento da admisso e s 6h e 30m. Evoluiu sem qualquer avaliao por mais cerca de 7h e 30m, quando s 14h, foi reavaliada no sendo mais percebidos os batimentos cardiofetais. Evoluiu com lquido meconial. Feito parto normal s 15h e 50m, ou seja, quase cerca de 2h aps a avaliao que demonstrava nitidamente que a criana apresentava um sofrimento fetal, neste caso agudo (aconteceu de forma abrupta). Dessa forma, era necessrio realizar um parto cesariano de urgncia com o intuito de salvar a vida do concepto. Portanto, neste caso, houve falha na conduo do trabalho de parto pelo Dr. Luiz Henrique Diniz Santos, uma vez que o referido mdico no avaliou a paciente de forma adequada com um tempo mais reduzido entre as avaliaes. E, mesmo estando em dvida sobre a presena ou no de batimentos cardiofetais e a presena de mecnio, aguardou pelo transcorrer de um parto normal, onde era indicativo de cesariana de urgncia. No que se refere participao de Valdir Tomaz Edison, pediatra presente na sala de parto, consta que aps o nascimento da criana em sofrimento fetal as medidas necessrias para o tratamento da criana no foram adotadas. Dentre as medidas no realizadas, observa-se que no foi feita a aspirao da traqueia aps o nascimento com lquido meconial e depresso respiratria. No foram adotadas medidas de suporte para o recm-nascido no berrio. Alm do mais, no foram adotadas medidas de transporte para a criana que foi admitida em parada cardiorrespiratria no Hospital de Betim. Conclui-se, no caso em tela, que existem evidncias de ausncia de dever de cuidado por parte dos mdicos que atenderam o paciente Victor Gabriel Moura, uma vez que o Dr. Luiz Henrique Diniz no realizou o trabalho de parto com as medidas necessrias aps ter verificado que Marlia Moura apresentava parto com complicaes. Alm disso, existem tambm evidncias de que o atendimento na sala de parto foi deficitrio, tendo em vista que a criana nasceu com lquido meconial e, portanto, medidas de reanimao na sala de parto e de suporte devem ser adotadas aps o nascimento, e estas no foram realizadas pelo mdico pediatra, Dr. Valdir Tomaz Edison (parecer tcnico de f. 144/147).

Correta, pois, a sentena atacada quando destaca que:


Alm de tpico, o fato antijurdico e culpvel, pois no h causas que excluam a ilicitude ou a culpabilidade da ao desenvolvida pelos acusados. A atuao dos mesmos se deu de forma contrria ao dever objetivo de cuidado exigvel nas circunstncias, devendo-se atribuir o falecimento da vtima impercia e negligncia dos acusados, os quais no seguiram os procedimentos recomendados pela cincia mdica para atuar diante da situao que se apresentava. A prova da materialidade do delito farta e encontra-se demonstrada pela certido de bito de f. 36, parecer mdico-legal de f. 70/73, documentos de f. 85/100, parecer mdico-legal complementar de f. 127/133, parecer tcnico de f. 144/147, boletim de informaes policiais de f. 135/137, alm de outros documentos constantes dos autos. Da mesma forma, presente o requisito da autoria. O Dr. Luiz Henrique Diniz Santos no nega que tenha rompido a bolsa da paciente e tenha realizado nela um parto normal, assim como o Dr. Valdir Tomaz edison no nega que tenha sido o pediatra responsvel pelos primeiros socorros ao recm-

nascido. As inmeras provas coletadas nos autos apontam, de forma inequvoca, Luiz Henrique e Valdir Tomaz como autores - autoria colateral - do homicdio culposo havido; apesar disso, os mesmos no reconheceram a sua impercia. [...] Mesmo depois de ter sido constatado, de forma inequvoca, que o nascituro apresentava sofrimento fetal agudo ( f. 92 l-se que o Dr. Luiz Henrique constatou a presena de mecnio grosso), somente s 15h50 (ver documento de f. 91, 91-verso e 92) o primeiro acusado, Luiz Henrique Diniz Santos, iniciou um parto, curiosamente normal - ao invs de ter realizado uma cesariana de urgncia - na paciente, isto sem avaliar, nesse interregno, a situao do feto, particularmente os batimentos cardacos. [...] Tal conduta, severamente imperita e imprudente, foi determinante para o pssimo estado de sade ao nascer e subsequente morte de Victor Gabriel Moura. Quanto ao segundo acusado, o mdico pediatra Valdir Tomaz Edison, ressalte-se que o mesmo tambm agiu de maneira imperita; houve, no caso, impercia e negligncia. Embora evidente a grave situao do recm-nascido, deixou o pediatra de observar os cuidados objetivos exigveis nas circunstncias, concorrendo decisivamente, ou seja, de forma relevante, para a morte de Victor Gabriel Moura. De fato, o recm-nascido deveria, aps os cuidados iniciais, ter sido imediatamente entubado, tendo em vista que apresentava complicaes respiratrias gravssimas e, segundo o prprio cirurgio, Luiz Henrique Diniz Santos, se apresentava deprimida, hipotnica, com reflexos diminudos e no chorou [...] (f. 174). Contudo, o Dr. Valdir afirmou, em juzo, que no achou necessrio o procedimento de entubao [...] (f. 177). [...] Houve, na verdade, condutas que descumpriram, de forma grosseira, as regras de cuidado objetivo preconizadas pela cincia mdica, evidenciando a ocorrncia de impercia grave, apontando os acusados, inequivocamente, como responsveis pela lamentvel morte do recm-nascido. Ressalte-se, ainda, que as normas de cuidado objetivo descumpridas pelos acusados visavam evitar, precisamente, resultados lesivos da natureza do que aconteceu. Assim, o conjunto probatrio constante dos autos comprova, de forma robusta, a existncia de injusto culpvel e a sua autoria por parte dos rus. De fato, ainda que os acusados no tenham reconhecido a sua culpa pela morte de Victor Gabriel Moura, suas declaraes, juntamente com o exame de corpo de delito indireto, o parecer tcnico do Ministrio pblico e os depoimentos das testemunhas, provam irrefutavelmente a impercia de ambos (impercia imprudente no caso de Luiz Henrique - um agir descuidado, fez parto normal quando deveria ter feito uma cesariana, e impercia negligente, deixou de entubar e tomar outras providncias para salvar a criana - no caso de Valdir Tomaz) (sentena atacada - f. 243/265).

De fato, indiscutvel a culpa - impercia e negligncia - com que se houveram os rus. Confira-se:
Ementa: Apelao. Penal. Homicdio culposo. Sofrimento fetal. Morte do recm-nascido. Falta de observncia ao dever objetivo de cuidado. Negligncia caracterizada. Nexo de causalidade entre a conduta do mdico e o resultado. Patologia preexistente. Inocorrncia. Responsabilidade criminal da atendente de enfermagem inconfigurada. Absolvio. Reforma parcial do decisum. Provimento parcial do recurso.
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- O obstetra em planto, responsvel pelo internamento da parturiente, ausentando-se por toda a noite do hospital, negligenciando o monitoramento das condies materno-fetais e desatendendo s cautelas exigveis situao da paciente primpara, obesa, com a bolsa rota, perda de lquido amnitico, em incio de trabalho de parto, cega, com prazo gestacional a termo, e sem contraes uterinas, violando o dever objetivo de cuidado. O atendimento mdico que faltou gestante por mais ou menos dezoito horas, para conter ou reduzir o risco de sofrimento da mesma e do neonato facilmente previsvel, evidencia que, se tivesse sido pronta e adequadamente prestado, as condies vitais da criana no teriam evoludo negativamente e seria o bito evitado. Da, flagrante a relao de causalidade entre a conduta negligente do apelante e a morte do recm-nascido por insuficincia respiratria, resultante de aspirao de mecnio. [...] (Apelao Criminal n 1.0382.00.012929-8/001, Comarca de Lavras, Rel. Des. Maria Celeste Porto). Ementa: Penal. Homicdio culposo. Erro mdico. Autoria e materialidade comprovadas. Erro de diagnstico. No realizao de cesariana no momento adequado. Negligncia evidenciada. Nexo de imputao. Existncia. Conduta omissiva. Incremento do risco. Perda da oportunidade de agir. Condenao. Necessidade. Dosimetria da pena. Substituio da pena corporal. Recurso a que se d provimento (Apelao Criminal n 1.0024.00.046469-3/001, Comarca de Belo Horizonte, Rel. Des. Hlcio Valentim).

Tambm:
Configura homicdio culposo a conduta do mdico que, de forma negligente, no acompanha o ps-operatrio da vtima, deixando de prescrever qualquer medicamento e retardando o pronto atendimento quando do agravamento do seu estado de sade, acarretando tal omisso o falecimento da vtima (TACRIM-SP - EI - Rel. Silveira Lima - RJD 27/208). Homicdio culposo. Responsabilidade penal. Erro de diagnstico e terapia. Omisso de procedimentos recomendados ante os sintomas exibidos pelo paciente. Responsabilidade mdica caracterizada. Condenao mantida - Inteligncia do art. 13, 2, do CP . - O erro de diagnstico e terapia, provocado pela omisso de procedimentos recomendados ante os sintomas exibidos pelo paciente, acarreta responsabilidade mdica, nos termos do art. 13, 2, b, do CP , e s pode ser excludo da cadeia causal se houver prova plena de que no comprometeu as chances de vida e integridade da vtima (TARS - AC - Rel. Fernando Mottola - RT 710/334).

Colhe-se de abalizada doutrina:


Para o Cdigo Penal Tipo para a Amrica Latina, no art. 26, age com culpa quem realiza o fato legalmente descrito por inobservncia do dever de cuidado que lhe incumbe, de acordo com as circunstncias e suas condies pessoais, e, no caso de represent-lo como possvel, se conduz na confiana de poder evit-lo. [...] Enquanto nos crimes dolosos a vontade est dirigida realizao de resultados objetivos ilcitos, os tipos culposos ocupam-se no com o fim da conduta, mas com as consequncias antissociais que a conduta vai produzir; no crime culposo o que importa no o fim do agente (que normalmente lcito), mas o modo e a forma imprpria com que
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atua. Os tipos culposos probem, assim, condutas em decorrncia da forma de atuar do agente para um fim proposto e no pelo fim em si. O elemento decisivo da ilicitude do fato culposo reside no propriamente no resultado lesivo causado pelo agente, mas no desvalor da ao que praticou. Se um motorista, por exemplo, dirige velozmente para chegar a tempo de assistir missa domingueira e vem a atropelar um pedestre, o fim lcito no importa, pois agiu ilicitamente ao no atender ao cuidado necessrio a que estava obrigado em sua ao, dando causa ao resultado lesivo (leso, morte). Essa inobservncia do dever de cuidado faz com que essa sua ao configure uma ao tpica. A conduta culposa , portanto, elemento do fato tpico. A cada homem, na comunidade social, incumbe o dever de praticar os atos da vida com as cautelas necessrias para que de seu atuar no resulte dano a bens jurdicos alheios. Quem vive em sociedade no deve, com uma ao irrefletida, causar dano a terceiro, sendo-lhe exigido o dever de cuidado indispensvel a evitar tais leses. Assim, se o agente no observa esses cuidados indispensveis, causando com isso dano a bem jurdico alheio, responder por ele. a inobservncia do cuidado objetivo exigvel do agente que torna a conduta antijurdica. Como muitas das atividades humanas podem provocar perigo para os bens jurdicos, sendo inerentes a elas um risco que no pode ser suprimido inteiramente sob pena de serem totalmente proibidas (dirigir um veculo, operar um maquinismo, lidar com substncias txicas etc.), procura a lei estabelecer quais os deveres e cuidados que o agente deve ter quando desempenha certas atividades (velocidade mxima permitida nas ruas e estradas, utilizao de equipamento prprio em atividades industriais, exigncia de autorizao para exercer determinadas profisses etc.). impossvel, porm, uma regulamentao jurdica que esgote todas as possveis violaes de cuidados nas atividades humanas. Alm disso, s vezes a violao de uma norma jurdica no significa que o agente tenha agido sem as cautelas exigveis no caso concreto. Quando no se pode distinguir pelas normas jurdicas se, em determinado fato lesivo a um bem jurdico, foram obedecidas as cautelas exigveis, somente se poder verificar o mbito do cuidado exigido no caso concreto se forem considerados os aspectos particulares relacionados com a ocorrncia. Essa verificao inclui a indagao a respeito da possibilidade de reconhecimento do risco de causar uma leso e da forma que o agente se coloca diante dessa possibilidade. Deve-se confrontar a conduta do agente que causou o resultado lesivo com aquela que teria um homem razovel e prudente em lugar do autor. Se o agente no cumpriu com o dever de diligncia que aquele teria observado, a conduta tpica, e o causador do resultado ter atuado com imprudncia, negligncia ou impercia. proibida e, pois, tpica, a conduta que, desatendendo ao cuidado, a diligncia ou percia exigveis nas circunstncias em que o fato ocorreu, provoca o resultado. A inobservncia do cuidado objetivo exigvel conduz antijuridicidade (in MIRABETE, Jlio Fabbrini. Manual de direito penal. 18. ed. So Paulo: Atlas, Parte Geral, v. 1, p. 145/146).

Especificamente, na hiptese de homicdio culposo, tem-se que:


Diz-se o homicdio culposo quando o agente mata algum involuntariamente, por negligncia, imprudncia ou impercia. A culpa consiste na omisso das cautelas e diligncias

a hiptese dos autos, data maxima venia. Exsurge do conjunto probatrio colacionado aos autos que os rus tiveram a possibilidade de antever o resultado danoso e evit-lo, o que, devido inobservncia dos cuidados e cautelas essenciais para o caso, no ocorreu, resultando na morte da vtima. Explcita, pois, a existncia do nexo de causalidade.
Devendo e podendo prever o resultado e no o tendo feito, estende-se at ele a responsabilidade, uma vez que o perigo ou dano resultam de sua inateno na prtica ou omisso de um ato (TACRIM-SP - AC - Rel. Munhoz Soares - RT 617/315). A culpa, semelhana do dolo, uma atitude contrria ao dever, portanto, reprovvel da vontade, no dizer de Antolisei. Previsvel o acidente, tem-se o ru como culpado pelos crimes descritos na denncia (STJ - REsp 28.496-3 - Rel. Jos Cndido - DJU de 27.09.1993, p. 19.835).

Ementa: Apelao. Corrupo ativa. Me que, a pedido de seu filho preso por trfico, leva a local combinado quantia em dinheiro destinada a impedir a priso. Condenao. Impossibilidade. Elemento subjetivo do tipo presente apenas na conduta do filho. - No pratica o delito de corrupo ativa a me que apenas leva at o filho, preso em flagrante por trfico de drogas, determinada quantia em dinheiro para evitar a concretizao da priso, se o elemento subjetivo do tipo, qual seja o dolo na conduta de oferecer o suborno, est presente apenas na conduta do filho, e se no h provas de que ela sabia da destinao ilegal da importncia por ela entregue. Recurso provido. APELAO CRIMINAL N 1.0024.09.681938-8 8/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Mirna Piedade de Oliveira - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Corru: Charkson Leonert Santos de Oliveira - Relator: DES. DOORGAL ANDRADA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jlio Cezar Guttierrez, na conformidade da ata dos julgamentos e
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Presentes, assim, todos os elementos do crime culposo: conduta, inobservncia do dever de cuidado objetivo, resultado lesivo involuntrio, previsibilidade e tipicidade, tendo aquele se consumado com a realizao voluntria de uma conduta de deixar de fazer o que era correto e exigido, vindo a desaguar, assim, na inobservncia do cuidado objetivo.
Somente se pode identificar a culpa quando, no exerccio individual da atividade de que se trata, o agente falta com a ateno devida e os cuidados especiais que tem o dever de empregar (TACRIM - SP - AC - Rel. Emeric Levai - JUTACRIM 89/442).

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impostas pela vida social, cuja observncia se impe para evitar dano ou leso aos componentes do grupo. Segundo a precisa definio de Graf Zu Dohna (Aufbau der Verbrechenslehre, 1950, p. 53), age culposamente quem omite o cuidado que tinha o dever e a capacidade de observar em face das circunstncias e de sua situao pessoal, no prevendo a possibilidade de causar um fato punvel, ou, conquanto considerando possvel caus-lo, confiando em que no acontea (culpa consciente). , em sntese, a conduta em regra voluntria, que causa um resultado antijurdico no querido, mas previsvel, e excepcionalmente previsto, que poderia, com a devida ateno, ser evitado. A culpa pode ser consciente (com previso) ou inconsciente (sem previso). Exige-se, em qualquer caso, que o evento seja previsvel (a previsibilidade o limite da culpa). Na culpa consciente o agente prev o resultado, mas age confiando honestamente em que ele no ocorrer. A culpa inconsciente quando o agente no previu o resultado que causou, embora pudesse prev-lo. No homicdio culposo, o agente no quer a morte da vtima (e isto o distingue fundamentalmente do homicdio doloso). O que o agente quer a conduta voluntria (ao ou omisso), no o evento morte, que resulta de negligncia, imprudncia ou impercia (in FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de direito penal. 2. ed. So Paulo: Jos Bushatsky Editor, 1962, v. 1, Parte Especial, p. 50/51).

Diante do exposto, tenho que se encontra devidamente motivada a condenao dos rus. Acompanho, ainda, o e. Relator, inclusive no que respeita reduo do quantum de pena imposta. o meu voto. Custas, ex lege. DES. EDIWAL JOS DE MORAIS - De acordo com o Relator. Smula - NO PROVIDO O RECURSO, REESTRUTURADA A PENA.

...

Corrupo ativa - Art. 333 do CP - Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico - Ausncia do elemento subjetivo na conduta da r - Mero transporte de determinada quantia Cincia da destinao ilcita - Prova - Ausncia Atipicidade de conduta - Configurao Absolvio imposta - Art. 386, III, do CPP

das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 3 de novembro de 2010. - Doorgal Andrada - Relator. Notas taquigrficas DES. DOORGAL ANDRADA - Trata-se de recurso de apelao criminal interposto por Mirna Piedade de Oliveira, em face da r. sentena de f. 191/203, que a condenou, pela prtica do delito de corrupo ativa, previsto no art. 333 do Cdigo Penal, pena de 2 (dois) anos de recluso e 10 (dez) dias-multa, em regime aberto, que restou substituda por pena restritiva de direitos, consistente em prestao de servios comunidade. Em suas razes recursais (f. 220/290), alega a apelante, em suma, que no h nos autos prova capaz de ensejar uma condenao, no podendo a sentena se basear to somente nos depoimentos parciais e contraditrios dos policiais militares ouvidos em juzo; que negou a prtica do delito, no podendo ser condenada com base em meras conjecturas. Invoca o princpio in dubio pro reo e pede seja decretada a sua absolvio e, em consequncia, que lhe seja restituda a quantia apreendida. Alternativamente, requer a concesso do sursis especial. Contrarrazes ministeriais s f. 291/300, pugnando pela manuteno da sentena. A douta Procuradoria de Justia pronunciou-se no sentido do desprovimento do recurso (f. 316/317). Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. Aps detida anlise de todo o processo, tenho que o recurso defensivo est a merecer provimento. Primeiramente, verifico que no h dvida de que a acusada levou at seu filho, preso por trfico de drogas, a quantia em dinheiro pedida por ele, tendo em vista que o depoimento coerente dos policiais militares, que se mostrou digno de credibilidade, aponta para esse sentido. Por outro lado, mostrou-se totalmente fantasiosa e isolada nos autos a verso sustentada pela r, de que a quantia em dinheiro teria sido levada at o local por uma moa desconhecida, que teria conseguido fugir (f. 11). Assim, no merece acolhida essa tese absolutria. No entanto, no possvel a condenao da acusada pelo delito de corrupo ativa, uma vez que o elemento subjetivo do tipo, qual seja o dolo na conduta de oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico, para determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio (art. 333 do CP), se fez presente apenas na conduta do acusado Charkson, filho de Mirna. Conforme se pode extrair do contexto probatrio, a r apenas transportou a importncia pedida por seu filho, no tendo ela, em momento algum, praticado as
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condutas de oferecer ou prometer vantagem indevida aos policiais militares, o que, repita-se, foi feito apenas por seu filho. Oportuna a transcrio de trecho do auto de priso em flagrante:
[...] que, durante a conduo dos envolvidos, o imputvel, identificado posteriormente como sendo Charkson Leonert Santos de Oliveira, ofereceu a quantia de R$ 2.000,00 para a guarnio em troca de sua liberdade; que, aps muita insistncia, os milicianos, fingindo aceitar o suborno, solicitaram apoio ao CPCia, comandada pelo Tenente Jorge; que, ao ser realizado o contato com quem levaria o dinheiro, foi marcado um local para o encontro, quando surgiu a genitora do imputvel, de prenome Mirna entregando o dinheiro combinado [...] (f. 07/08).

Da mesma forma, tambm no se pode dizer que ela auxiliou seu filho na prtica do delito de corrupo ativa, uma vez que a prova coligida no permite concluir que ela tinha cincia da destinao ilcita da quantia em dinheiro por ela transportada, tendo em vista que ela poderia ter levado o dinheiro com outras intenes, como, por exemplo, para pagar uma fiana. Por se tratar de pessoa com baixo grau de escolaridade (3 srie do primeiro grau), no se pode exigir dela que tivesse cincia acerca da inafianabilidade do delito de trfico, nem dos procedimentos passveis de serem adotados em caso de priso, tendo ela, instintivamente, apenas tentado livrar seu filho da priso, sem, no entanto, praticar a conduta descrita no art. 333 do CP . Portanto, embora comprovado que a acusada efetivamente levou, a pedido de seu filho, determinada quantia em dinheiro que se destinaria ao pagamento de suborno para que este pudesse se ver livre do flagrante por trfico de drogas, no h nos autos elementos de prova suficientes que autorizem um decreto condenatrio em relao acusada pelo delito de corrupo ativa, uma vez que ela no ofereceu qualquer vantagem indevida aos policiais, bem como no h provas de que ela sabia da destinao ilegal da importncia por ela entregue, devendo ser absolvida por atipicidade de sua conduta. Em face do exposto, dou provimento ao recurso, para absolver a acusada Mirna Piedade de Oliveira do delito previsto no art. 333 do CP , nos termos do art. 386, III, do CPP . Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HERBERT CARNEIRO e EDUARDO BRUM. Smula - RECURSO PROVIDO.

...

Trnsito - Embriaguez - Art. 306 da Lei 9.503/97 Suspenso condicional do processo - Crime de perigo abstrato - Constitucionalidade
Ementa: Apelao criminal. Crime de trnsito. Embriaguez ao volante. Art. 306 da Lei 9.503/97. Suspenso condicional do processo. Impossibilidade. Crime de perigo abstrato. Constitucionalidade. - No preenchendo o ru os requisitos do art. 89 da Lei 9.099/95, no cabvel a suspenso condicional do processo. - A simples alegao de impreciso no teste do bafmetro no tem o condo de elidir a materialidade delitiva, mormente quando amparada pela confisso espontnea do acusado. - O delito insculpido no art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro de perigo abstrato, bastando, para a sua caracterizao, a comprovao de que a concentrao de lcool no sangue do ru era superior admitida pelo tipo penal incriminador, sendo despicienda a comprovao da efetiva potencialidade lesiva de sua conduta. - O fato de a nova redao dada ao art. 306 do CTB, pela Lei n 11.705/08, ter transformado tal delito em crime de perigo abstrato no o contamina de inconstitucionalidade. APELAO CRIMINAL N 1.0079.09.935876-8 8/001 Comarca de Contagem - Apelante: Marcelo Mendes da Costa - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. FURTADO DE MENDONA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jlio Csar Lorens, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO E, DE OFCIO, SUBSTITUIR A PENA IMPOSTA. Belo Horizonte, 9 de novembro de 2010. - Furtado de Mendona - Relator. Notas taquigrficas DES. FURTADO DE MENDONA - Trata-se de ao penal pblica, promovida pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, perante a 1 Vara Criminal da Comarca de Contagem, em face de Marcelo Mendes da Costa, imputando-lhe a prtica dos crimes previstos

no art. 306 da Lei 9.503/97 e no art. 331 do CPB, na forma do art. 69 do CPB. Narra a exordial acusatria que, no dia 11.03.2009, por volta das 00h10min, o ru conduzia de forma descuidada o seu veculo e realizou manobra imprudente, dando uma fechada em uma viatura da Polcia Militar, o que o levou a ser abordado. O increpado, que se identificou como sendo policial militar, proferiu diversos palavres contra os milicianos ocupantes da viatura, desacatando-os, alegando, ainda, aos brados, que no retiraria o veculo do local, bem como que agrediria os membros da guarnio. Assim, os policiais constataram que o ru aparentava estar embriagado, razo pela qual foi convidado a se submeter ao teste de alcoolemia. Aps a realizao do teste em etilmetro, verificouse que o acusado apresentava concentrao de lcool por litro de sangue equivalente a 0,65 mg/L, sendo que o tolerado, de acordo com o art. 2, II, do Decreto n 6.488/2008, seria de 0,3 mg/L. Prolatada sentena, f. 95/97, foi o ru condenado nas sanes do art. 306 da Lei 9.503/97, s penas de 6 (seis) meses de deteno e 10 (dez) dias-multa, sendolhe concedido o sursis. Intimaes regulares - f. 97-v. e 98/99. Em suas razes de apelao, f. 114/125, o apelante, preliminarmente, aduz a nulidade do processo diante da recusa do Parquet em oferecer proposta de suspenso condicional do processo. No mrito, pugna pela absolvio, argumentando a fragilidade do etilmetro como meio de prova. Sustenta, tambm, no ter sido demonstrada a lesividade da conduta do ru, concluindo que, por no ter exposto a perigo o bem jurdico tutelado, sua ao no se subsumiria ao tipo penal. Contrarrazes juntadas s f. 130/36, onde pugna o Ministrio Pblico pela manuteno da sentena vergastada. Parecer da d. Procuradoria-Geral de Justia, f. 137/146, opinando pela rejeio da preliminar e, no mrito, pelo desprovimento do recurso. o relatrio. Conheo do recurso, pois presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento. Preliminar. Argui o apelante, em sede de preliminar, a nulidade do processo, pela ausncia de proposta de suspenso condicional do processo ao ru. Nesse ponto, necessrio tecer algumas consideraes. O douto Sentenciante primevo, ao rechaar a possibilidade de aplicao do sursis processual ao apelante, se baseou no fato de ter sido ele beneficiado anteriormente, em perodo inferior a cinco anos, com a aludida benesse.
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Contudo, em que pese o brilhantismo do nclito Magistrado singular, entendo que tal fato no constitui bice a nova proposta de suspenso condicional do processo ao ru. Isso porque o art. 89 da Lei 9.099/95 no erige tal circunstncia a requisito para a concesso do benefcio. O texto da norma em questo claro e conclusivo:
Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a 1 (um) ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por 2 (dois) a 4 (quatro) anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do Cdigo Penal).

Verifica-se, desse modo, que a lei definiu de forma taxativa quais os pressupostos essenciais para a obteno do benefcio da suspenso condicional do processo, sendo eles: a pena mnima cominada do crime ser inferior a 1 (um) ano; no estar sendo processado; no ter sido condenado por outro delito; a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias autorizarem a concesso do benefcio. No aplicvel o prescrito no art. 76, 2, inciso II, da Lei 9.099/95 ao instituto do sursis processual, j que tal disposio se refere to somente transao penal. A obstacularizao concesso da suspenso condicional do processo pelo simples fato de ter sido o agente agraciado anteriormente com a aludida benesse, por no estar prevista em lei, constituiria analogia in malam partem, conforme o esclio de Jlio Fabbrini Mirabete:
No se impede a possibilidade de se conceder ao agente nova suspenso se, cumpridas as condies do benefcio anterior, for declarada extinta a punibilidade sem revogao. No silncio da lei a respeito, no se pode, ao contrrio do que j se tem sugerido, vedar proposta de nova suspenso no prazo de cinco anos a contar da primeira. Esse prazo exigido para a proposta de nova transao, conforme dispe o artigo 76, 4, mas no atinge a suspenso condicional do processo, pois princpio fundamental do Direito Penal a impossibilidade de aplicao da analogia in malam partem. Caso o acusado continue atendendo aos requisitos do art. 89, nada impede que seja concedida nova suspenso condicional do processo. [...] (Juizados Especiais Criminais: comentrios, jurisprudncia, legislao. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2000, p. 286).

a mera fruio pretrita da suspenso condicional do processo no tem o condo de macular, por si s, a conduta social do increpado, fazendo-se necessria a existncia de outros elementos a indicar tal concluso, o que, no presente caso, no se encontra presente. Malgrado tais consideraes, verifico que, realmente, o apelante no faz jus ao sursis processual. Contudo, sob fundamento diverso do que consta da sentena hostilizada, uma vez que constato que o ru no preenche os requisitos legais, j que est sendo processado pelos delitos previstos nos arts. 298 e 301, ambos do Cdigo Penal Militar, conforme consta dos autos (f. 49/51). Dessarte, rejeito a preliminar e passo anlise do mrito. A materialidade delitiva quedou-se comprovada pelo auto de priso em flagrante delito de f. 05/08, pelo boletim de ocorrncias de f. 10/14 e pelo teste de alcoolemia constante de f. 15. Do mesmo modo, a autoria restou sobejamente demonstrada. O acusado, quer na fase inquisitorial, quer em juzo, confessa os fatos narrados na denncia:
[...] Que tambm suspeitaram que o declarante estava embriagado; Que o declarante foi submetido ao teste do etilmetro e, diante do resultado positivo de embriaguez, lhe foi dada voz de priso em flagrante delito, sendo conduzido para esta Delegacia para os demais procedimentos; Que o declarante diz que realmente ingeriu bebida alcolica, mas diz que no estava embriagado (f. 08). Que so verdadeiros os fatos narrados na denncia; que no dia dos fatos foi casa de um tio, no bairro Praia, e ali tomou trs cervejas, sendo que, ao voltar para casa, passando prximo ao 39 BPM, cruzou com uma viatura da PM, cujo motorista, desviando-se de uma caamba, quase bateu no carro do interrogando [...] que, levado Depol, se submeteu ao teste de alcoolemia prprio, tendo ficado constado ento, que o interrogando, de fato, estava sob o efeito do lcool [...] (f. 70).

De outra senda, o segundo argumento explanado na sentena objurgada, como motivo ao indeferimento do benefcio do art. 89 da Lei 9.099/95, de igual modo, no merece guarida. Aduz o eminente Sentenciante que o acusado no apresenta conduta social adequada, baseando-se, para tanto, no fato de j ter sido beneficiado anteriormente com o sursis processual. Data venia,
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A sua confisso foi corroborada pelos demais elementos de prova coligidos aos autos, principalmente diante do teste de alcoolemia, carreado f. 15. A alegao do apelante de inidoneidade do etilmetro como meio de prova no merece prevalecer. No caso em tela, submetido o acusado ao teste do bafmetro, constatou-se que estava com concentrao de lcool por litro de sangue equivalente a 0,65 miligrama de lcool por litro de ar expelido. Ressalto que, no intuito de disciplinar a equivalncia entre os distintos testes de alcoolemia, foi editado o Decreto n 6.488/2008, constando em seu art. 2:
Para fins criminais de que trata o art. 306 da Lei n 9.503, de 1997 - Cdigo de Trnsito Brasileiro, a equivalncia entre os distintos testes de alcoolemia a seguinte:

I - exame de sangue: concentrao igual ou superior a seis decigramas de lcool por litro de sangue; ou II - teste em aparelho de ar alveolar pulmonar (etilmetro): concentrao de lcool igual ou superior a trs dcimos de miligrama por litro de ar expelido dos pulmes.

A jurisprudncia desta Corte tambm j se manifestou pela compatibilidade de tal espcie de crime com a Carta da Repblica:
Apelao criminal. Art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Embriaguez ao volante. Constitucionalidade. - constitucional o art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, ainda que o tipo penal que ele contenha seja de perigo abstrato (TJMG, AC. 1.0040.08.083038-9/001, Rel. Des. Adilson Lamounier, DJ de 10.02.2010). Habeas corpus preventivo. Embriaguez ao volante. Art. 306 do CTB com a nova redao da Lei 11.705/08. Violao ao princpio da razoabilidade. Inexistncia. - No h dvida de que toda norma jurdica deve trazer em si a observncia de padres mnimos de razoabilidade a fim de proteger os direitos e as liberdades das pessoas contra qualquer modalidade de legislao que se revele opressiva e exponha real abuso e desvio do poder; no entanto, os limites objetivos do art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, com a redao dada pela Lei Federal 11.705/08, tem fundamento cientfico srio e escorreito, e, na verdade, ainda que houvesse controvrsias a sustentarem maior ou menor quantidade de teor alcolico como fator desencadeante do perigo abstrato a que a nova norma de conteno procurou tutelar, nenhuma dvida h da prpria incompatibilidade entre o consumo de bebida alcolica e a direo de veculo automotor, atividade que, alm de ser vedada, expe a srios riscos a incolumidade pblica, mormente num pas onde os nveis de acidentes de trnsito so verdadeiramente alarmantes e imoderados. Ordem denegada. (TJMG, Apelao Criminal n 1.0000.08.478907-2/000. Rel. Des. Judimar Biber. DJ de 26.09.2008).

Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas, ou sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia: Penas - deteno, de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos, multa e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor.

A nova redao dada ao dispositivo pela Lei n 11.705/08, suprimindo o elemento normativo expondo a dano potencial a incolumidade de outrem, intencionou alterar o carter do perigo para a caracterizao do crime. Passou a ser dispensvel a existncia de efetiva lesividade da conduta, sendo irrelevante a configurao de perigo concreto, gerando uma presuno iure et de iure de que o agente que conduz veculo sob efeito de determinada quantidade de lcool no organismo representa graves riscos sociedade. E no h que se falar em ofensa Constituio, pois se afigura como razovel opo do legislador, que, em considerao s necessidade sociais, recrudesceu o tratamento a tal delito. Assim, o escopo primrio do novo mandamento normativo a proteo vida e integridade fsica, dentre outros direitos de ordem pblica. de conhecimento pblico que grande parte dos

Malgrado tais consideraes, verifico, in casu, que o perigo gerado pela conduta do ru foi concreto e efetivo, pois, embriagado, realizou manobra imprudente, quase provocando acidente com outro veculo, o que, por si s, rechaa as alegaes defensivas.
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V-se, portanto, que pratica o tipo penal do art. 306 do CTB o agente que conduz veculo automotor, em via pblica, sob efeito de lcool, com concentrao de tal substncia, atestada por etilmetro, como igual ou superior a trs dcimos de miligrama por litro de ar expirado. No presente caso, verifica-se que o apelante possua mais do que o dobro da concentrao de lcool tolerada, o que fulmina a tese defensiva de eventual falibilidade do teste do etilmetro. Alm disso, conforme consta f. 15, o aparelho utilizado no exame foi calibrado h apenas seis meses antes dos fatos, constando como data necessria para nova adequao apenas o dia 25.10.2009, ou seja, mais de sete meses aps os acontecimentos, denotando estar em plena capacidade de uso. Por outro lado, competia defesa provar a existncia de eventual defeito no etilmetro, a teor do art. 156 do CPP , nus de que no se desincumbiu. Ultrapassada tal questo, devo consignar que o delito tipificado pelo art. 306 do CTB, com a redao dada pela Lei 11.705/2008, configura crime de perigo abstrato, conforme se verifica da leitura da norma em questo:

acidentes automobilsticos motivada por condutores embriagados. No se trata, desse modo, de criao arbitrria do Poder Legislativo, mas do reconhecimento de que a conduta de dirigir sob os deletrios efeitos do lcool representa grave perigo a bens jurdicos de mxima relevncia, prescindindo de um exame minucioso para a sua demonstrao. O Supremo Tribunal Federal j teve a oportunidade de atestar a constitucionalidade dos delitos de perigo abstrato:
Porte ilegal de arma de fogo. Arma desmuniciada. Tipicidade. Carter de perigo abstrato da conduta. Recurso improvido. 1. O porte ilegal de arma de fogo crime de perigo abstrato, consumando-se pela objetividade do ato em si de algum levar consigo arma de fogo, desautorizadamente e em desacordo com determinao legal ou regulamentar. Donde a irrelevncia de estar municiada a arma, ou no, pois o crime de perigo abstrato assim designado por prescindir da demonstrao de ofensividade real. 2. Recurso improvido (RHC 91.553/DF, 1 Turma, Rel. Min. Carlos Britto, DJe de 21.08.2009).

Por fim, em que pese no ter sido objeto de descontentamento pelo apelante, por ser matria passvel de ser conhecida ex officio, verifico que a sentena objurgada merece reparo no que tange substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos. O preclaro Magistrado singular, ao vedar a substituio ao ru, consignou no preencher ele os requisitos estatudos no art. 44 do Cdigo Penal, sob o fundamento de que a sua conduta social no recomendava a aplicao da pena alternativa, visto que j teria sido beneficiado com a suspenso condicional do processo. Concessa venia, no h como ratificar tal entendimento. A mera fruio pelo ru de anterior benefcio de suspenso condicional do processo, por si s, no desabona a sua conduta social. Por conduta social, tem-se o comportamento do agente perante a sociedade, a interao com seus pares, o modo como visto no meio em que vive. Da anlise dos autos, no verifico nenhum elemento de prova hbil a embasar o entendimento do douto Sentenciante. Se a existncia de maus antecedentes, de maneira isolada, no capaz de tornar a conduta social desfavorvel, o que dir quando o acusado for primrio, apresentando apenas anotao em sua ficha criminal de processo suspenso nos termos do art. 89 da Lei 9.099/95. O increpado preenche os requisitos objetivos e subjetivos elencados pelo art. 44 do CPB, sendo a substituio suficiente preveno e represso do delito. Dessa forma, substituo a pena privativa de liberdade pela prestao de servios comunidade, nos termos a serem definidos pelo Juzo da execuo. Aplicada a pena alternativa, incabvel o sursis, conforme gizado pelo art. 77, III, do CPB. No mais, mantenho a deciso de primeiro grau. Posto isso, nego provimento ao recurso e, de ofcio, substituo a pena privativa de liberdade aplicada ao ru, pela prestao de servios comunidade, nos termos a serem definidos pelo MM. Juiz da execuo. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JLIO CSAR LORENS e RUBENS GABRIEL SOARES. Smula - RECURSO NO PROVIDO E, DE OFCIO, SUBSTITURAM A PENA IMPOSTA.

- A legislao brasileira no contempla a figura do restabelecimento do flagrante, que teria lugar quando o delegado no ratifica a voz de priso em flagrante dada ao conduzido e o juiz entende que agiu mal a autoridade policial. - Ao juiz resta, quando o delegado de polcia no ratifica voz de priso em flagrante delito, decretar a priso preventiva, em deciso devidamente fundamentada, atento para as hipteses do art. 312 do CPP . Ordem concedida. HABEAS CORPUS N 1.0000.10.052944-5 5/000 Comarca de Belo Horizonte - Paciente: Wanderson Amparo dos Santos - Autoridade coatora: Juiz de Direito da 1 Vara de Txicos da Comarca de Belo Horizonte Relator: DES. HLCIO VALENTIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Hlcio Valentim, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A ORDEM. ALVAR DE SOLTURA. Belo Horizonte, 21 de outubro de 2010. - Hlcio Valentim - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo paciente, o Dr. Alexandre Rodrigues de Paiva. DES. HLCIO VALENTIM - O advogado Alexandre Rodrigues de Paiva impetra o presente pedido de habeas corpus em favor de Wanderson Amparo dos Santos, dizendo-o preso em flagrante delito, desde o dia 26 de junho de 2010, pela suposta prtica do delito previsto no art. 28 da Lei 11.343/06. Aponta como autoridade coatora o Juiz da 1 Vara de Txicos da Capital. Afirma o impetrante ser o flagrante ilegal, por no ter sido ratificado pela autoridade policial. Alega que
o pseudodelito praticado pelo indiciado foi equivocada e exageradamente tipificado pelo I.R. do Ministrio Pblico, que requereu a restituio do estado de flagrncia do Requerente, sendo que no restou configurada qualquer conduta assemelhada ao trfico de drogas, mas sim de uso de entorpecente, bem como averiguado pela Autoridade Policial (sic, f. 3).

...

Habeas corpus - Txico - Priso em flagrante Restabelecimento da flagrncia - Impossibilidade - Ausncia de previso legal
Ementa: Habeas corpus. Txico. Priso em flagrante. Restabelecimento da flagrncia. Impossibilidade. Ausncia de previso legal. Ordem concedida.
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Aduz ser o paciente primrio, de bons antecedentes, com residncia fixa e trabalho lcito.

Sustenta que o impetrando indeferiu pedido de liberdade provisria sem a necessria fundamentao. Reclama que a manuteno do paciente no crcere ataca os princpios do devido processo legal e da presuno de inocncia. Assevera que a gravidade do delito imputado ao paciente no fundamento suficiente para que se mantenha a segregao cautelar. Alega que no esto presentes hipteses do art. 312 do CPP , necessrias para a manuteno da segregao cautelar. Requer, pois, liminarmente, a concesso da ordem, com a expedio de alvar para a soltura do paciente, medida a ser ratificada no mrito da impetrao. O pedido liminar foi indeferido pelo e. Desembargador Marclio Eustquio, s f. 66/67. Requisitadas, informaes foram prestadas pelo douto impetrado, s f. 74/76. Em parecer, opinou a douta Procuradoria-Geral de Justia pela denegao da ordem (f. 87/97). Eis, do que importa, o relatrio. Analisando o APFD (f. 22/30), verifico que, de fato, no foi ratificada, pelo Delegado de Polcia responsvel, a priso em flagrante do paciente. Pois bem, diante disso, o Ministrio Pblico requereu o restabelecimento do estado de flagrncia, providncia deferida pelo impetrado (f. 38/40), que fez expedir mandado de priso contra o paciente. Eis a deciso, no que interessa:
Ante a exposto, acompanho o parecer ministerial e determino o restabelecimento da flagrncia dos envolvidos Igor Daniel de Oliveira, Paulo Rodrigo Elias, Wanderson Amparo dos Santos (sic, f. 40).

Isso considerado, concedo a ordem e determino a expedio de alvar para a soltura do paciente, desde que no haja motivo outro para a priso. Sem custas. como voto! DES. CSSIO SALOM - De acordo. DES. AGOSTINHO GOMES DE AZEVEDO - De acordo. Smula - CONCEDERAM A ORDEM. ALVAR DE SOLTURA.

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Ementa: Apelao criminal. Crime ambiental e porte ilegal de arma de fogo. Absolvio quanto ao primeiro delito. Inexistncia de prova suficiente para a condenao. Autoria e materialidade devidamente comprovadas em relao segunda infrao. Sursis. Concesso. Inadmissibilidade. Pena privativa de liberdade substituda por restritiva de direitos. - No havendo provas seguras de que o ru realmente praticava a pesca em perodo proibido, em razo da piracema, e se a proibio alcanava o local onde ele se encontrava, no ficando comprovado, tambm, que ele se utilizava de apetrechos proibidos, a sua absolvio da prtica do crime previsto no art. 34 da Lei 9.605/98 se impe. - O verbo portar no abrange apenas o contato fsico com a arma, mas tambm significa que o agente tem o objeto ao seu alcance, em condies de fazer rpido uso do mesmo. A idia de portar no significa exatamente trazer a arma nas mos, mas sim em qualquer lugar de fcil apossamento, sem obstculos e fora dos casos de guarda autorizada. - No se concede o sursis quando indicada ou cabvel a pena alternativa. APELAO CRIMINAL N 1.0572.03.002775-7 7/001 COMARCA DE SANTA BRBARA - Apelante: Paulo
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Ora, a legislao brasileira no prev essa estranha figura, com a qual pela primeira vez me deparo: o restabelecimento da flagrncia. Quando o Delegado de Polcia optar, desincumbindo-se de seu mister, por no ratificar voz de priso em flagrante dada ao conduzido, ao juiz resta a opo, a ele sempre reservada, de decretar a priso preventiva do agente, desde que o faa em deciso devidamente fundamentada, indicando, com base emprica, a presena de hiptese do art. 312 do CPP . Fora disso, como aqui, avana sobre atribuio que no lhe toca, age ao desabrigo da lei e, com esse seu ato, impe constrangimento ilegal ao agente, quando poderia, muito bem, ter decretado a priso preventiva, se vislumbrasse condies para faz-lo. Por absoluta ausncia de previso legal, a deciso que restabeleceu o flagrante , em si mesma, um constrangimento ilegal imposto ao paciente, que desafia correo pela via do habeas corpus.

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Crime ambiental - Art. 34 da Lei n 9.605/98 Norma penal em branco - Falta de prova Absolvio - Porte ilegal de arma de fogo - Art. 10 da Lei n 9.437/97 - Prova - Confisso Condenao - Substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos - Cabimento Sursis - Concesso - Inadmissibilidade

Pinheiro da Silva Martins - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Corru: Arilton Apolinrio Relatora: DES. BEATRIZ PINHEIRO CAIRES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Antonino Baa Borges, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 25 de novembro de 2010. - Beatriz Pinheiro Caires - Relatora. Notas taquigrficas DES. BEATRIZ PINHEIRO CAIRES - A respeitvel sentena de f. 149/160 condenou Paulo Pinheiro da Silva Martins como incurso nas sanes dos arts. 34 da Lei 9.605/98 e 10 da Lei 9.437/97, na forma do art. 69 do Cdigo Penal, impondo-lhe a pena total de 02 anos de deteno, a ser cumprida em regime aberto, mais pagamento de 20 dias-multa, substituda a privativa de liberdade por restritivas de direitos, porque, segundo a acusao, em 14 de fevereiro de 2003, por volta das 7h, na localidade denominada Fazenda Quebra Osso, em Santa Brbara, pescou em perodo proibido - piracema - mediante utilizao de apetrechos no permitidos, consistentes em uma tarrafa malha n 04 e uma rede de malha 12. Alm disso, portava, sem autorizao legal e em desacordo com determinao regulamentar, uma espingarda cartucheira, calibre 32, marca Rossi, em perfeitas condies de funcionamento. Inconformado, apelou o sentenciado, pretendendo a absolvio, alegando que a arma apreendida no se encontrava junto a seu corpo, mas em um mato situado nas imediaes de onde ocorreu a sua abordagem pela Polcia, e que pescou um nico peixe, sendo esta sua conduta insignificante e no lesiva ao meio ambiente. Requer, ainda, a excluso da pena de multa, alegando que no poderia ser aplicada cumulativamente com a privativa de liberdade, pleiteando, por fim, a concesso em seu prol do benefcio do sursis. Com as contrarrazes, subiram os autos e, nesta instncia, a douta Procuradoria de Justia opinou pelo desprovimento do recurso. o relatrio resumido. Conheo do recurso, presentes os requisitos legais de admissibilidade. Examinei os autos e no encontrei a mesma certeza encontrada pelo MM. Juiz a quo a respeito da prtica, pelo ora apelante, do crime tipificado no art. 34 da Lei 9.605/98.
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Como cedio, os preceitos constantes do art. 34 e seu pargrafo nico, inciso I, da Lei 9.605/1998, que incriminam, respectivamente, as condutas de pescar em perodo proibido ou em lugares interditados por rgo competente e de pescar mediante a utilizao de apetrechos no permitidos, constituem norma penal em branco; sendo assim, para aperfeioar seu alcance e sentido, faz-se necessria uma complementao, para que se possa compreender o mbito de aplicao do seu preceito primrio. No caso especfico, o complemento adviria de decretos, regulamentos ou portaria do rgo ambiental estadual ou federal - competente, atravs dos quais se deve definir qual o perodo em que a pesca proibida; se o local em que houve a pesca estaria alcanado pela proibio no referido perodo; e, por fim, especificar quais so os apetrechos cuja utilizao no permitida. Entretanto, no consta dos autos nenhum dispositivo legal que complemente o citado artigo da Lei 9.605/98. A acusao no fez referncia, sequer na denncia, ao nmero do decreto, regulamento ou portaria que indique o perodo em que a atividade de pesca no permitida - devido piracema, ou seja, a poca em que os peixes sobem os rios para a desova -, bem como quais apetrechos so de utilizao proibida. Portanto, foroso concluir inexistir prova segura de que o ru realmente pescava em perodo proibido, em razo da piracema, e se a proibio alcanava o local onde ele pescava, no ficando comprovado, tambm, que ele se utilizava de apetrechos proibidos, razo pela qual a sua absolvio pelo crime ambiental se impe. Em caso semelhante ao presente, colhe-se da jurisprudncia deste Tribunal de Justia o seguinte precedente:
Ementa: Crime ambiental. Pesca. Art. 34 da Lei 9.605/98. Absolvio. Falta de prova. Autoria negada pelo apelante. Meros indcios. Insuficientes ao decreto condenatrio. Melhor soluo. Pronunciamento do non liquet. Recurso provido. - Existindo meros indcios, prova nebulosa, contraditria e geradora de dvida quanto autoria do delito, sendo esta negada pelo acusado, a absolvio medida que se impe. No se admite condenao nos termos do art. 34 da Lei 9.605/98, baseada somente nas provas testemunhais, uma vez que referido artigo constitui norma penal em branco, vale dizer, passvel de complementao por outra norma, no entanto, no havendo nos autos qualquer prova documental hbil a provar que a rea estava realmente interditada por rgo competente, oriundo do Sistema Nacional do Meio Ambiente - Sisnama, responsvel pela determinao da interdio da rea pesqueira, a absolvio medida que se impe, em observncia ao princpio do in dubio pro reo (Apelao Criminal n 1.0499.06.999867-6/001 - 5 Cmara Criminal - Relator Pedro Vergara - p. em 21.04.2007).

Entretanto, a condenao pelo delito de porte de arma deve subsistir.

O apelante confesso, tendo admitido, no curso do inqurito policial (f. 06/08) e em juzo (f. 62), que portava, sem autorizao legal, a espingarda cartucheira mencionada na denncia, estando a sua confisso em consonncia com as declaraes do corru Arilton Apolinrio (f. 08, 62) e o depoimento da testemunha Luiz Carlos Jlio Ferreira (f. 08/09). Como ensina Mirabete,
a confisso, livre, espontnea e no posta em dvida por qualquer elemento dos autos suficiente para a condenao, mxime quando corroborada por outros elementos (Cdigo de Processo Penal interpretado. 9. ed., Atlas, p. 540).

coisas, ao no cabimento da substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direito. Assim, no se concede o sursis quando se mostra indicada ou cabvel a pena alternativa, como no caso dos autos. Com esses fundamentos, dou parcial provimento ao recurso, para, com base no art. 386, VII, absolver o ru da imputao prevista no art. 34 da Lei 9.605/98, mantendo, quanto ao mais, a sentena recorrida. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES RENATO MARTINS JACOB e NELSON MISSIAS DE MORAIS. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.

[...] mais frente o carro acabou a gasolina, e enquanto o Bibi saiu procura do combustvel, o declarante ficou no carro esperando, e, como o mesmo estava de posse de alguns objetos que poderia dar problemas, resolveu escond-los no mato ali prximo, at o retorno de Bibi, escondendo a espingarda, a rede, a foice e o peixe conseguido no Quebra Ossos (f. 07).

Conforme observam Luiz Flvio Gomes e William Terra de Oliveira o verbo portar
no abrange apenas o contato fsico com a arma, mas tambm significa que o agente tem o objeto ao seu alcance, em condies de fazer rpido uso do mesmo. A idia de portar no significa exatamente trazer a arma nas mos, mas sim em qualquer lugar de fcil apossamento, sem obstculos (como na cintura, no bolso, no porta luvas do veculo, etc.), e fora dos casos de guarda autorizada (interior da residncia ou local de trabalho) (in Lei das armas de fogo. RT, 1999, p. 115).

Ementa: Caminho. Excesso de peso. Dever de diligncia inobservado. Culpa caracterizada. Indenizao cvel. Ausncia de pedido. Afastamento. - Se aceitara o recorrente empreender transporte de carga excessiva, descurara-se do cuidado objetivo necessrio preveno de acidentes, respondendo pelo delito de homicdio culposo, nos moldes previstos no art. 302 da Lei 9.503/97. - Inexistente pedido especfico de arbitramento da indenizao de natureza cvel, a que alude o art. 387, IV, do CPP , impe-se o afastamento da verba. APELAO CRIMINAL N 1.0073.07.029305-2 2/001 Comarca de Bocaiuva - Apelante: Antnio Geraldo Moreira Fernandes - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. MATHEUS CHAVES JARDIM
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Portanto, restando sobejamente comprovado que o ru portava arma de fogo, em desacordo com determinaes legais e regulamentares, a sua condenao pelo delito previsto no art. 10 da Lei 9.437/97 se mostrou acertada. A pena aplicada no comporta alterao. A cumulao da sano privativa de liberdade com a pecuniria foi irretocvel, por ser prevista no preceito secundrio do tipo penal (art. 10 da Lei 9.437/97), que prev a imposio cumulativa de pena corporal e de multa. A pretenso voltada para a obteno do sursis no tem como ser atendida, porquanto a concesso do referido benefcio est condicionada, dentre outras

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O fato de a arma apreendida no se encontrar junto ao corpo do apelante, mas oculta em uma vegetao prxima ao local onde ele se encontrava, afigurase irrelevante, pois a arma estava ao seu alcance. Alm disso, conforme revela o prprio apelante, a arma somente foi ocultada no mato, em razo de ter acabado o combustvel do veculo por ele conduzido, tendo ficado temeroso de deix-la dentro do carro e vir a ser surpreendido pela Polcia. So suas as palavras:

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Homicdio culposo na direo de veculo automotor (art. 302 do Cdigo de Trnsito Brasileiro Lei 9.503/97) - Caminho - Transporte de mercadoria - Excesso de peso - Confisso - Culpa por impercia - Velocidade superior mxima permitida - Dever de cuidado objetivo Infringncia - Suspenso de habilitao para dirigir veculo automotor - Prazo - Compatibilidade com a pena imposta - Prestao pecuniria Condio econmica do ru - Precariedade Reduo - Indenizao - Art. 387, IV, do CPP Afastamento - Ausncia de pedido formal Montante devido no apurado

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Antonino Baa Borges, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 25 de novembro de 2010. Matheus Chaves Jardim - Relator. Notas taquigrficas DES. MATHEUS CHAVES JARDIM - Trata-se de recurso de apelao interposto por Antnio Geraldo Moreira Fernandes, no qual se insurge contra a condenao imposta na sentena de f. 133/143, a lhe aplicar a pena de dois anos de deteno, ulteriormente substituda por duas restritivas de direitos, alm de pagamento de indenizao vtima, pela prtica da infrao prevista no art. 302 do CTB. Teor da tese exposta em recurso, negara o recorrente estivesse em alta velocidade por ocasio dos fatos, no se havendo falar, portanto, em imprudncia, derivando-se o acidente de mero infortnio, ao qual em nada contribura o condutor. A suspenso da carteira de habilitao pelo prazo de seis meses constitui medida obstativa ao desempenho da atividade profissional do recorrente, no dispondo este de recursos a lhe possibilitar o pagamento da prestao pecuniria e da indenizao imposta em sentena, impondo-se a reduo de tais cominaes na hiptese de confirmao de dito condenatrio. Em contrarrazes de f. 159/169, propugna o MP pela manuteno do decreto condenatrio. Parecer da Procuradoria de Justia s f. 128/131. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Quanto culpabilidade atribuda ao recorrente em denncia, afigura-se esta indiscutvel, havendo reconhecido o condutor, perante a autoridade judiciria, o transporte de mercadoria excedente ao peso suportado pelo caminho, esclarecendo, ainda, haver optado por percurso mais longo justamente com o propsito de evitar a ao fiscalizatria:
[...] no dia em que ocorreu o acidente, transportava uma carga de aproximadamente 23 mil quilos de verdura, sendo certo que a capacidade do caminho era de 14 mil quilos [...]; que o acidente ocorreu prximo a Bocaiuva, porque o caminho trilhado pelo ru no passava por Diamantina, tendo em conta que nessa cidade h fiscalizao quanto ao peso do transporte, e, para se furtar a esta, fez outro trajeto, ainda que mais distante; [...] que o acidente ocorreu porque a carga pendeu para um lado e, devido a sua altura e excesso, provocou o acidente (f. 73).
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A assero do recorrente de que o acondicionamento excessivo de verduras se dera a pedido da prpria vtima no afasta a culpabilidade atribuda ao motorista, cumprindo-lhe a recusa do transporte se evidenciado o perigo de perda do equilbrio e da estabilidade do veculo, sob pena da caracterizao da culpa na modalidade de impercia. Em anlise aos dados colhidos em disco de tacgrafo, detectara a percia o desenvolvimento da velocidade de 98 km/h no instante da perda do controle direcional do caminho, circunstncia a dificultar, evidentemente, qualquer manobra tendente a impedir o tombamento do veculo. Ainda em anlise ao laudo pericial instrutrio do feito, a velocidade mxima permitida naquele trecho da rodovia a de 80 Km/h (f. 42), desrespeitando-a o recorrente mesmo cnscio da possibilidade de perda direcional em razo do excessivo peso sobreposto carroceria do caminho. Tais elementos de convico demonstram a infringncia do dever de cuidado objetivo imposto ao recorrente, mormente em se considerando sua condio de motorista profissional, tendo este exposto a risco a incolumidade dos passageiros ao aceitar o transporte de carga em pesagem muito superior suportada pelo caminho, afigurando-se-lhe perfeitamente previsvel a ocorrncia do sinistro noticiado nos presentes autos. Todavia, no obstante o Cdigo de Trnsito Brasileiro no isente da suspenso de carteira de habilitao os motoristas profissionais, o prazo de privao direcional h de se compatibilizar pena imposta ao delito: se fora fixada ao recorrente a pena mnima de dois anos pela prtica da infrao prevista no art. 302 da Lei 9.503/97, igualmente o perodo de suspenso da habilitao h de ser estatudo no mnimo legal previsto no art. 293 do mencionado diploma legal, qual seja dois meses. Em se considerando, por outro lado, a precria condio financeira do recorrente, a prestao pecuniria estabelecida em sentena h de ser reduzida a dois salrios-mnimos, mantidas as demais determinaes sentenciais quanto destinao da verba em referncia. Por fim, em relao indenizao prevista no art. 387, IV, do CPP , impe-se o afastamento da cominao, seja por inexistirem nos autos elementos de prova aptos a definirem qual seja o valor mnimo dos prejuzos causados pelo sinistro, seja por no se verificar na denncia qualquer pedido atinente reparao dos danos causados aos familiares da vtima. Atente-se advertncia de Guilherme de Souza Nucci:
Ora, para o estabelecimento de um valor mnimo, o juiz dever proporcionar todos os meios de provas admissveis, em benefcio dos envolvidos, mormente do ru. No se pode arcar com qualquer montante se no tiver tido a oportunidade de se defender, produzir prova e demonstrar o que,

realmente, seria, em tese, devido (Cdigo de Processo Penal comentado. 9. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p. 700).

E remata o tratadista:
Admitindo-se que o magistrado possa fixar o valor mnimo para a reparao dos danos causados pela infrao penal, fundamental haver, durante a instruo criminal, um pedido formal para que se apure o montante civilmente devido. Esse pedido deve partir do ofendido, por seu advogado (assistente de acusao) ou do Ministrio Pblico (op. cit., p. 701).

APELAO CRIMINAL N 1.0344.09.051803-8 8/001 Comarca de Iturama - Apelante: Edson Feitosa dos Santos - Apelado: Joo Nunes da Cunha Junior Relator: DES. NELSON MISSIAS DE MORAIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora Beatriz Pinheiro Caires, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM , DE OFCIO, EXTINGUIR A PUNIBILIDADE. Belo Horizonte, 9 de dezembro de 2010. - Nelson Missias de Morais - Relator. Notas taquigrficas DES. NELSON MISSIAS DE MORAIS - Trata-se de apelao criminal interposta por Edson Feitosa dos Santos, visando reforma da sentena de primeiro grau, na qual o MM. Juzo da 2 Vara Cvel, Criminal e da Infncia e da Juventude da Comarca de Iturama rejeitou a queixa-crime ajuizada pelo apelante em desfavor de Joo Nunes da Cunha Jnior, imputando-lhe a prtica do crime previsto no art. 138 do Cdigo Penal. Nas razes recursais (f. 40/570), o apelante sustentou que existem elementos informativos suficientes, os quais instruem a inicial acusatria, para deflagrao da ao penal para a apurao do crime de calnia, motivo pelo qual a queixa deveria ser recebida. Ao final, requereu o provimento da apelao para determinar o regular processamento do feito com recebimento da exordial acusatria. O apelado apresentou contrarrazes s f. 67/80 e arguiu, em preliminar, o descabimento do recurso de apelao, a intempestividade do recurso e a ausncia de preparo. No mrito, sustentou o acerto do Juzo primevo em rejeitar a queixa. Por fim, pugnou pelo no conhecimento do recurso ou, sucessivamente, pelo seu desprovimento. O Ministrio Pblico se manifestou, ainda em primeira instncia, pelo provimento do recurso (f. 84/89). A douta Procuradoria-Geral de Justia se manifestou, s f. 97/98, e opinou pelo provimento da apelao. Esse, em sntese, o relatrio. Consta da queixa-crime que, no dia 13 de junho de 2009, por volta das 19h30min, o querelante estava em sua residncia, quando, de sbito, foi abordado por uma guarnio da Polcia Militar, sendo acusado de roubo qualificado. Restou consignado, ainda, que os policiais militares levaram o querelante para o estabelecimento Mineiro
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Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS ANTONINO BAA BORGES e BEATRIZ PINHEIRO CAIRES. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.

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Queixa - Procurao - Art. 44 do CPP Requisitos - Poderes especiais - No atendimento - Vcio de representao - Novo instrumento Juntada - Fato criminoso - Narrao - Ausncia Decadncia - Decurso de prazo - Extino da punibilidade do querelado
Ementa: Apelao criminal. Ao penal privada. Vcio no instrumento de mandato. Procurao para ajuizamento de queixa-crime sem mencionar o fato criminoso. Desatendimento do art. 44 do CPP . Irregularidade no sanada. Punibilidade extinta. - A procurao para fins de ajuizamento de queixa-crime deve, necessariamente, ser outorgada com observncia dos requisitos do art. 44 do CPP , quais sejam constar poderes especiais e o nome do querelante, bem como mencionar o fato delituoso. - No sanado o vcio pela assinatura da querelante pela juntada de nova procurao que preencha os requisitos do art. 44 do CPP , no prazo decadencial, imperiosa a declarao da extino da punibilidade do querelado.

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Pelo exposto, dou provimento parcial ao recurso, para reduzir a dois meses o perodo de suspenso da habilitao do recorrente, bem assim para diminuir a prestao pecuniria para dois salrios-mnimos, excluindo-se, ainda, a verba indenizatria a que alude o art. 387, IV, do CPP . Custas, ex lege.

Convenincia, situado na Rua Vinte e Sete de Dezembro, n 1.500, Bairro Madalena, Iturama/MG, sendo que, quando l chegou, foi surpreendido pelo querelado que em voz alta o chamou de ladro e disse que ele seria o autor do roubo. Levanto de ofcio a preliminar de vcio no instrumento de mandato outorgado pelo querelante. Preliminar de ofcio - vcio no instrumento de mandato firmado pela querelante/recorrente. Como sabido, a procurao para fins de ajuizamento de queixa-crime dever ser outorgada com poderes especiais, bem como dela constar qual o fato delituoso. O art. 44 do CPP preconiza expressamente, in verbis:
Art. 44. A queixa poder ser dada por procurador com poderes especiais, devendo constar do instrumento do mandato o nome do querelante e a meno do fato criminoso, salvo quando tais esclarecimentos dependerem de diligncias que devem ser previamente requeridas no juzo criminal.

sua capitulao, ou nome do querelado. Delitos contra a honra. Competncia originria do tribunal de justia. Prerrogativa de funo. Ajuizamento da queixa perante o juzo da comarca. Incompetncia absoluta. Prazo decadencial no interrompido. Extino da punibilidade consumada. Queixa rejeitada. Decadncia. Extino da punibilidade. Ajuizada queixa contra prefeito municipal perante o juzo de primeiro grau, este absolutamente incompetente em termos jurisdicionais, no h interrupo do prazo decadencial, este fatal e improrrogvel. Oferecida a queixa por procurador com poderes especiais, o instrumento de mandato deve conter, como exige o art. 44 do CPP , o nome do querelado, a meno do fato criminoso ou, ao menos, referncia ao nomen iuris ou ao artigo da lei penal violado pelo querelado. Omissa a procurao acerca dos referidos requisitos, torna-se ela inidnea propositura da ao, no podendo o vcio ser sanado quando j ultrapassado o prazo decadencial (TJMG - Nmero do processo: 1.0000.06.4345820/000(1) - Rel. Des. Hyparco Immesi - Publicado em 25.04.2007).

Na mesma esteira, o seguinte aresto do Superior Tribunal de Justia:


Processual penal. Habeas corpus. Queixa-crime assinada somente pela advogada constituda. Instrumento de mandato sem meno ao fato criminoso. Omisses no sanadas dentro do prazo decadencial. Extino da punibilidade. Ordem concedida. 1. A falta de meno do fato criminoso no instrumento de mandato, com vistas propositura de queixa-crime, que tambm no vai assinada pelo querelante juntamente com o advogado constitudo, omisso que, se no sanada dentro do prazo decadencial, constituiu bice ao regular desenvolvimento da ao penal, tendo em vista que o disposto no art. 44 do Cdigo de Processo Penal tem por finalidade apontar a responsabilidade penal em caso de denunciao caluniosa, razo pela qual, mesmo que no se exija exaustiva descrio do fato delituoso na procurao outorgada, no pode ser dispensada pelo menos uma referncia ao nomen iuris ou ao artigo do estatuto penal, alm da expressa meno ao nome do querelado. 2. Portanto, conjugando o disposto nos arts. 43, inciso III, 44 e 568, todos do Cdigo de Processo Penal, a falha na representao processual do querelante pode ser sanada a qualquer tempo, desde que dentro do prazo decadencial, sob pena de transformar a exigncia legal em letra morta, sem qualquer sentido prtico. 3. Ordem concedida para restabelecer os efeitos da sentena que declarou a extino da punibilidade (STJ - HC 39.047/PE - Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima - Publicado em 1.08.2005).

Conforme se verifica dos autos, quando da propositura da ao penal privada, o querelante instruiu a inicial com instrumento de mandato que no atendia s prescries legais (f. 16). Registro que, embora o querelado tenha assinado a petio inicial em conjunto com seus procuradores, entendo que tal providncia no supre o vcio no instrumento de mandato, tratando-se de mera construo doutrinria e jurisprudencial. Assim, tratando-se de irregularidade sanvel, o saneamento se daria pela juntada de nova procurao que preenchesse os requisitos do art. 44 do CPP , desde que no houvesse escoado o prazo decadencial. Diante disso, o apelante foi regularmente intimado para juntar nova procurao com cumprimento das determinaes legais (f. 26). Contudo, o querelante colacionou instrumento de mandato, que, de novo, no mencionava o fato criminoso (f. 29). A par disso, configurado est o vcio de representao, conforme o art. 568 do CPP:
Art. 568. A nulidade por ilegitimidade do representante da parte poder ser a todo tempo sanada, mediante ratificao dos atos processuais.

In casu, analisando a data do fato (13 de junho de 2009 - f. 18/19), constato que o prazo de decadncia j escoou, motivo pelo qual est extinta a punibilidade do querelado. Nesse sentido, a jurisprudncia deste eg. Tribunal de Justia:
Queixa-crime. Querelado prefeito municipal. Instrumento de mandato deficiente. Ausncia de meno ao fato delituoso,
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Assim, em razo da prejudicialidade da matria, deixo de analisar as outras teses levantadas pelas partes. Isso posto, em preliminar de ofcio, reconheo o vcio de representao e declaro extinta a punibilidade do querelado. Sem custas, considerando que o apelante colacionou declarao de pobreza f. 17. como voto.

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MATHEUS CHAVES JARDIM e BEATRIZ PINHEIRO CAIRES. Smula - DE OFCIO, EXTINGUIRAM A PUNIBILIDADE.

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Execuo da pena - Regresso de regime Semiaberto para fechado - Crime doloso Prtica de fato
Ementa: Execuo penal. Regresso de regime. Semiaberto para fechado. Prtica de fato definido como crime doloso. Sentena condenatria. Desnecessidade. - A expresso praticar fato definido como crime doloso, contida no inciso I do art. 118 da Lei 7.210/84, significa, to somente, evidenciar, atravs do procedimento prprio para apurar a conduta do reeducando, se este praticara um fato que a lei penal define como crime doloso, no se fazendo necessrio haver sentena condenatria, com trnsito em julgado, porque, se esta fosse a pretenso do legislador, a teria deixado expressa. AGRAVO DE EXECUO PENAL N 1.0701.07.185355-3 3/001 - Comarca de Uberaba Agravante: John Ramos da Silva - Agravado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. DUARTE DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Duarte de Paula, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 7 de outubro de 2010. - Duarte de Paula - Relator. Notas taquigrficas DES. DUARTE DE PAULA - Trata-se de recurso de agravo interposto por John Ramos da Silva, contra a r. deciso proferida pelo Juiz de Direito da Vara de Execues Criminais da Comarca de Uberaba, que deferiu o pedido constante do incidente de regresso de regime prisional interposto pelo Ministrio Pblico de Minas Gerais, declarando a falta grave e regredindo o sentenciado para o regime fechado.

Conheo do recurso, pois presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Insurge-se o sentenciado contra a r. deciso, sob o argumento de que no h nos autos lastro probatrio suficiente que indique que o agravante praticou os crimes de leses corporais e ameaa contra sua exesposa. Afirma que, pelo fato de estar namorando uma vizinha, sua ex-esposa comeou a discutir com o agravante, passando a agredi-lo, pelo que, para repelir a agresso anterior, tambm agrediu a ex-esposa, ressaltando no haver termo de representao da suposta vtima, nem laudo de exame de corpo de delito, restando prejudicada a prova da materialidade da suposta infrao. Sustenta ter timo comportamento carcerrio, estando executando trabalhos externos, e que, quanto ao crime de ameaa, no mais persiste, pois o recuperando poderia materializar a referida ameaa e no o fez, e deve prevalecer a presuno de inocncia, uma vez que no foi proposta ao penal em face do agravante. Pretende, assim, seja reformada a deciso agravada. No entanto, tenho que no assiste razo ao agravante. Com vistas integrao, ou reinsero social, o processo de execuo da pena dinmico, sujeito resposta do condenado, observada durante a sua permanncia no regime penitencirio, no qual esteja inserido, havendo previso da forma progressiva - aquela em que o acusado transferido de um regime mais rigoroso para outro menos rigoroso - e da regressiva - transferncia de um menos rigoroso para um mais rigoroso -, de conformidade com as regras inseridas nos arts. 112 e 118 da Lei de Execuo Penal. Portanto, o comportamento penitencirio do condenado requisito subjetivo para a obteno do benefcio da progresso, o qual pode demonstrar sinais de modificao para melhor - quando ficarem evidenciadas as condies de adaptao ao regime menos rigoroso ou para pior - quando cometer faltas disciplinares. No caso em tela, verifica-se dos autos que o sentenciado se encontrava, ao tempo dos fatos, cumprindo pena de 6 (seis) anos, 5 (cinco) meses e 10 (dez) dias de recluso em regime fechado, que foi posteriormente convertido para o regime semiaberto, autorizadas sadas temporrias. Irresigna-se o agravante contra a deciso que regrediu o seu regime de cumprimento de pena do semiaberto para o fechado, em virtude de ter, quando de sua sada temporria, agredido sua ex-esposa Marina Elvira Queiroz e Silva com socos, atingindo-a na cabea, no rosto, no pescoo, no peito, braos e costas, alm de enforc-la e amea-la de morte, incorrendo nos delitos previstos nos arts. 129 e 147 do Cdigo Penal, o que constitui falta grave. De fato, em audincia de justificao, o agravante reconheceu f. 11:
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[...] estava tendo um caso com essa vizinha; sua ex-companheira, enciumada, foi at onde o declarante estava e comeou a discusso; no calor da discusso acabou dando uns tapas em sua ex-companheira; tambm foi agredido por ela; sua ex-companheira lhe arremessou um tijolo; j estava separado h cerca de um ano e seis meses [...] falou para a vtima que era para a mesma deix-lo em paz, seno algo de pior poderia ocorrer; talvez a vtima interpretou isto como uma ameaa de morte; pelo que observou, a vtima sofreu um pequeno arranho no rosto; disse que est arrependido do ato que praticou.

levaria concluso final de que essa meno superabundante, o que no se coaduna com as regras de interpretao da lei. Deve-se entender, portanto, que, em se tratando da prtica de falta grave ou crime doloso, a revogao independe da condenao ou aplicao da sano disciplinar (Execuo penal: comentrios Lei 7.210, de 11.7.1984. 11. ed. So Paulo: Atlas, 2004, p. 486).

Nesse sentido, colhe-se precedente do colendo Superior Tribunal de Justia:


Recurso especial. Execuo. Falta grave. Cometimento de crime doloso. Procedimento administrativo. Desnecessidade de aguardar o trnsito em julgado da condenao. O incidente executrio de configurao de falta grave, decorrente do cometimento de crime doloso, no sofre interferncia da necessidade de condenao transitada em julgado, porquanto de cunho administrativo e obedece aos mesmos parmetros da ampla defesa e do contraditrio exigidos no processo penal. Recurso parcialmente provido (REsp 1110712/RS - Rel. Min. Nilson Naves - p. em 23.08.10). Recurso especial. Execuo penal. Falta grave. Prtica de fato previsto como crime doloso durante o cumprimento da pena. Desnecessidade do trnsito em julgado da sentena penal. Condenatria. Violao ampla defesa. Inocorrncia. Audincia realizada nos termos do art. 118, 2, da LEP . Provimento da irresignao para restabelecer o decisum proferido pelo juzo de primeiro grau. 1. Cometido fato previsto como crime doloso pelo apenado, durante o cumprimento da reprimenda, resta caracterizada a falta grave, nos termos do art. 52 da LEP , independentemente do trnsito em julgado de eventual sentena condenatria. Precedentes deste Sodalcio. 2. Realizada audincia nos termos do art. 118, 2, da LEP , foi o apenado, juntamente com seu defensor pblico, previamente ouvido perante a autoridade judicial, razo pela qual no h que se falar em violao ampla defesa. 3. Recurso provido para reformar o aresto recorrido e restabelecer o decisum proferido pelo Juzo de Primeiro Grau que, reconhecendo a falta grave, determinou a regresso do regime de cumprimento de pena, a perda dos dias remidos, bem como a alterao da database para a obteno de novos benefcios pelo apenado (REsp 1113600/RS - Rel. Min. Jorge Mussi - p. em 30.11.09).

certo que nos termos do art. 118 da Lei de Execues Penais:


A execuo da pena privativa de liberdade ficar sujeita forma regressiva, com a transferncia para quaisquer dos regimes mais rigorosos quando o condenado: I - praticar fato definido como crime doloso ou falta grave.

O art. 52 da LEP dispe:


A prtica de fato previsto como crime doloso constitui falta grave e, quando ocasione subverso da ordem ou disciplina internas, sujeita o preso provisrio, ou condenado, sem prejuzo da sano penal ao regime disciplinar diferenciado, com as seguintes caractersticas: [...]

No tocante s alegaes de ter o agravante agredido a ex-esposa em legtima defesa e de no ter a exesposa representado contra ele, em nada o favorecem, pois a simples negativa de autoria do delito a ele imputado e a alegada ausncia de ilicitude do ato no tm o condo de subjugar os fundamentos da deciso hostilizada. Alega o agravante a necessidade de existir uma sentena condenatria definitiva para sustentar nos termos do art. 118, inciso I, da LEP , a regresso prisional do regime semiaberto para o fechado. No entanto, ao contrrio do seu entendimento, para a regresso do regime de cumprimento da pena, no necessrio o trnsito em julgado da sentena condenatria, visto que suficiente apenas a prtica de fato definido como crime doloso, como expressamente dispe a lei, e a audincia prvia do reeducando, tal como ocorreu no caso em espcie. A respeito do tema, veja o lcido magistrio de Jlio Fabbrini Mirabete:
A primeira causa de regresso a prtica de fato definido como crime doloso, pouco importando sua natureza ou espcie. [...] No necessrio que o crime doloso tenha sido objeto de sentena condenatria transitada em julgado. Quando a lei exige a condenao ou o trnsito em julgado da sentena, ela expressa a respeito dessa circunstncia, como alis o faz no inciso II do art. 118. Ademais, a prtica de crime doloso tambm falta grave (art. 52 da LEP) e, se no inciso I deste artigo se menciona tambm a infrao disciplinar como causa de regresso, entendimento diverso
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Tambm nesse sentido, vem se manifestando este egrgio Tribunal de Justia de Minas Gerais:
Agravo em execuo. Regime semiaberto. Trabalho externo. Regresso. Falta grave. Prtica de fato definido como crime. Condenao. Desnecessidade. Recurso ministerial provido. Deciso reformada. - A regresso do regime prisional e a cassao do benefcio do trabalho externo so medidas que se impem quando o reeducando pratica fato definido como crime doloso - que falta grave -, sendo irrelevante que a conduta delituosa tenha ou no sido objeto de sentena penal condenatria. (Agravo 432.689-6 - Rel. Eduardo Brum - p. em 09.10.04.) Agravo em execuo. Regresso de regime prisional. Cometimento de falta grave. Art. 118, I, da LEP . Observncia dos princpios do contraditrio e da ampla defesa. Oitiva do sentenciado. Prtica de fato previsto como crime doloso. Uso de substncia entorpecente. Conduta que continua sendo

tipificada como crime. Ausncia de ofensa ao princpio da presuno de inocncia. Recurso conhecido e desprovido. (Agravo de Execuo Penal 1.0000.08.476476-0/001. Rel. Des. Mrcia Milanez, p. em 18.11.08). Agravo em execuo. Regresso de regime. Falta grave. Prtica de fato previsto como crime doloso. Inexigibilidade de sentena penal condenatria. Recurso desprovido. Havendo fortes indcios da prtica de crime definido como doloso pelo apenado, tendo sido o mesmo, inclusive, preso em flagrante delito, de rigor que seja efetuada sua transferncia para regime prisional mais gravoso, respeitada sua prvia oitiva em audincia de justificao junto ao Juzo da Execuo, sendo prescindvel a existncia de sentena condenatria transitada em julgado para a comprovao da referida falta grave. Interpretao dos arts. 52 e 118, incisos I e II, da Lei 7.210/84. Precedentes. Agravo de Execuo Penal 1.0702.08.451925-6/001. Rel. Des. Jlio Cezar Guttierrez, p. em 24.08.10).

Homicdio culposo na direo de veculo automotor (art. 302 do CTB - Lei 9.503/97) - Excesso de velocidade - Imprudncia - Dever de cuidado objetivo - Inobservncia - Culpa exclusiva Absolvio - No cabimento - Deixar de prestar socorro - Art. 302, III, do CTB - Causa de aumento - No incidncia - Receio de agresses - Risco pessoal - Condutor no habilitado - Majorante Art. 302, I, do CTB - Incidncia - Circunstncias judiciais favorveis - Pena - Reduo - Regime de cumprimento abrandado
Ementa: Crimes de trnsito. Homicdio. Ausncia do dever objetivo de cuidado. Existncia de prova cabal. Absolvio. No cabimento. Causa de aumento pela omisso de socorro. No incidncia. Prova de que o ru no poderia ter parado no local dos fatos sob pena de ser agredido. Regime prisional semiaberto. Fixao. Ausncia de justificao. Estabelecimento do regime prisional aberto. - Se a prova produzida permite concluir, com segurana, que o condutor do veculo agiu sem observar o dever objetivo de cuidado, no se tem como absolv-lo da acusao de prtica do crime do art. 302 do Cdigo de Trnsito Brasileiro. - Se a prova dos autos revela que, se o ru parasse para socorrer a vtima, seria provavelmente agredido, no cabe aplicar a causa de aumento de pena do inciso III do pargrafo nico do art. 302 do CTB. - Se a pena de apenas dois anos e dez meses de deteno e se as circunstncias judiciais so flagrantemente favorveis ao acusado, h que se fixar o regime prisional aberto. APELAO CRIMINAL N 1.0702.07.346922-4 4/001 Comarca de Uberlndia - Apelante: Thiago Alves Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Relator: DES. JOS ANTONINO BAA BORGES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Antonino Baa Borges, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 25 de novembro de 2010. - Jos Antonino Baa Borges - Relator.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 253-331, out./dez. 2010

Assim, caso a sentena transitada em julgado fosse exigncia para a regresso do regime prisional do condenado, haveria, na lei, meno expressa, a sofrer condenao por sentena condenatria transitada em julgado por crime doloso, ao contrrio de praticar fato definido como crime doloso, como contm. Logo, a interpretao sistemtica do invocado art. 118 da LEP no deixa dvidas, por ser taxativo. Concluise, ento, que a mera prtica de fato definido como crime autoriza a regresso ao regime prisional mais severo. Dessa forma, constatada a prtica pelo agravante de fato definido como falta grave, impe-se a regresso de regime prisional, mesmo antes da existncia de sentena condenatria transitada em julgado. Acrescenta-se que no se verifica afronta ao princpio constitucional da presuno de inocncia, j que o referido princpio no tem o condo de assegurar a imunidade queles sentenciados que optam por repetir a prtica criminosa, revelando no terem assumido senso de responsabilidade satisfatrio para serem favorecidos com a progresso de regime. Pelo exposto, nego provimento ao agravo interposto, mantendo a r. deciso agravada em seus ulteriores termos. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HLCIO VALENTIM e MARCLIO EUSTQUIO SANTOS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Notas taquigrficas DES. JOS ANTONINO BAA BORGES - Thiago Alves foi condenado, como incurso nas sanes do art. 302, pargrafo nico, incisos I e III, da Lei n 9.503/97, pena de 2 anos e 10 meses de deteno, no regime semiaberto, mais suspenso da habilitao para dirigir veculo automotor, pelo mesmo prazo da pena privativa de liberdade (f. 101/109). Foi aplicada a pena de suspenso ou proibio de se obter permisso ou habilitao para dirigir veculo automotor por 3 meses (art. 293 da Lei n 9.503/97). A pena privativa de liberdade foi substituda por duas penas restritivas de direitos, nas modalidades de prestao de servios comunidade e prestao pecuniria, fixada esta em 20 salrios-mnimos. A defesa interps recurso de apelao, alegando que, segundo os depoimentos de testemunhas, o ru no estava dirigindo em velocidade acima do permitido, tendo a vtima, que estava embriagada, concorrido, de forma decisiva, para o acidente. Diz, ainda, que o fato de o acusado no possuir carteira de habilitao no faz presumir a culpa. Destaca a defesa que o prprio irmo da vtima reconhece que at mesmo o fato de o ru no ter prestado socorro est justificado, porque, se parasse no local dos fatos no momento em que eles se deram, poderia ter sofrido agresses. Enfim, pede a defesa a absolvio do acusado (f. 110-v. e 114/123). A acusao, em contrarrazes, pediu a confirmao da sentena (f. 124/127). A d. Procuradoria opinou pelo no provimento do recurso (f. 132/135). Conheo do recurso. O apelante foi condenado ao fundamento de que, no dia 26.09.2004, por volta das 18h, ao conduzir o veculo Voyage, placa GPT-2684, sem permisso de dirigir, atropelou Celso Batista da Luz, causando-lhe leses corporais que foram a causa de sua morte. Segundo o apelante, no momento dos fatos, a vtima tentou atravessar a rua de forma imprudente, saindo de trs de um veculo que estava estacionado (f. 55). No entanto, confessou o recorrente que estava em alta velocidade (f. 55). Apesar disso, a testemunha da acusao Amarilzo Neves Ferreira, que presenciou o acidente, relatou que o recorrente desenvolvia velocidade normal e compatvel com o local (f. 84/85). Segundo essa mesma testemunha, o comentrio geral das pessoas que assistiram ao acidente foi de que a vtima entrou na via sem prestar ateno no que fazia, e, por isso, foi atropelada (f. 84/85). Essa mesma testemunha afirmou que a vtima havia bebido e estava alterada. De outra parte, o irmo da vtima relatou que o apelante vinha mesmo em velocidade elevada, pois, se
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assim no fosse, a vtima, que no estava embriagada, no teria sido lanada em to longa distncia (f. 86/87). No entanto, essa mesma testemunha admite que a vtima pode ter se descuidado e tentado atravessar a rua sem olhar se vinha algum carro. De outro lado, reconhece que o apelante no poderia mesmo ter parado, porque, se o fizesse, seria agredido. Como se v do conjunto de depoimentos, h divergncia quanto velocidade que o apelante imprimia ao seu veculo. Uma testemunha da acusao diz que era velocidade compatvel com o local, mas outra afirma que no. No bastasse isso, o prprio recorrente confessou que imprimia alta velocidade. Assim, de se reconhecer que o recorrente realmente imprimia velocidade incompatvel com o local dos fatos. Desse modo, de se concluir que faltou a ele o dever objetivo de cuidado, sobretudo porque transitava, como se v dos autos, em rua estreita, cercada de barzinhos, com grande afluxo de pessoas. Vale lembrar que, ainda que a culpa no fosse exclusiva do recorrente, a sua responsabilidade criminal, diante de sua imprudncia, restaria presente, porque no h compensao de culpas no direito penal. A propsito:
Como consabido, em Direito Penal, inaceitvel a compensao de culpas. Ou seja, ainda que se tenha como verdadeira a verso apresentada pelo apelante, subsiste a sua responsabilidade, uma vez que, como por ele mesmo afirmado, na descida da via pela qual vinha trafegando, empregava velocidade de 100 km/h (f. 61) (TACRIMSP - AC 1172697/1 - Rel. Juiz Paulo Vitor - In: FRANCO, Alberto Silva; STOCO, Rui (Coords.). Leis penais especiais e sua interpretao jurisprudencial. 7. Ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, p. 929).

Diante de todo o exposto, no cabe a absolvio. No entanto, penso que, em sua condenao, no deve incidir a causa de aumento do inciso III do pargrafo nico do art. 302 do CTB, porque o prprio irmo da vtima reconhece que o apelante no poderia ter parado para prestar socorro, pois seria agredido (f. 86/87). Esse relato do irmo da vtima confirma a alegao do apelante de que no parou por medo de sofrer agresses. Sobre o tema, leciona Jefferson Ninno que referida causa de aumento somente tem cabimento se o condutor deixar de prestar socorro quando possvel faz-lo sem risco pessoal (FRANCO, Alberto Silva; STOCO, Rui (Coords.) Leis penais especiais e sua interpretao jurisprudencial. 7. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, p. 969). Por fim, apesar de a questo no ter sido suscitada pela defesa, penso que no h razo para a fixao do

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BEATRIZ PINHEIRO CAIRES e RENATO MARTINS JACOB. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.

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Violao de direito autoral (art. 184, 2, do Cdigo Penal) - Materialidade - Prova - Percia Art. 158 do Cdigo de Processo Penal - Bem protegido - Propriedade intelectual - Ausncia de exame do contedo da mdia - Materialidade presumida pelos indcios externos - Falta de prova do elemento normativo - Absolvio imposta
Ementa: Apelao criminal. Violao de direito autoral. Venda de videofonogramas e fonogramas contrafeitos. Materialidade no demonstrada. Absolvio. - Se os peritos, quando da realizao da percia de autenticidade de mdia, no examinaram o contedo dos DVDs e CDs apresentados, limitando-se a verificar externamente as discrepncias entre o encarte, o selo hologrfico e os demais cdigos de identificao da obra videofonogrfica e fonogrfica original e aquela apreendida, impe-se a absolvio do ru por ausncia de comprovao da materialidade do crime de violao de direito autoral. APELAO CRIMINAL N 1.0024.07.525056-3 3/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Rogrio

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regime prisional semiaberto, mesmo porque todas as circunstncias so favorveis ao apelante, mesmo porque o evento morte, no caso, no pode ser tido como circunstncia desfavorvel, como consta da f. 107, pois trata de consequncia inerente ao crime em questo. Da mesma forma, o fato de no ter agido o apelante com o dever de cautela circunstncia inerente ao tipo penal em foco, motivo por que tambm no pode ser tido como circunstncia judicial desfavorvel, data venia. Diante dessas consideraes, considerando que a pena-base foi fixada em 2 anos de deteno, h que incidir apenas a majorante do inciso I do citado pargrafo nico do art. 302 do CTB, de tal modo que deve a pena ser aumentada em 1/3, passando, assim, para 2 (dois) anos e 8 (oito) meses de deteno. Do exposto, dou provimento parcial ao recurso para reduzir a pena para 2 (dois) anos e 8 (oito) meses de deteno, no regime aberto. Sem custas (ru assistido pela Defensoria Pblica).

Barreto da Silva, 2) Ana Camila Fonseca Alves Correia, 3) Suellen Barreto da Silva - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. FORTUNA GRION Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Paulo Czar Dias, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E PROVER OS RECURSOS. Belo Horizonte, 7 de dezembro de 2010. - Fortuna Grion - Relator. Notas taquigrficas DES. FORTUNA GRION - O Ministrio Pblico denunciou Rogrio Barreto da Silva e Ana Camila Fonseca Alves Correia, devidamente qualificados nos autos, como incursos nas iras do art. 184, 2, do CP , isso porque estariam eles, em 12.05.2007, por volta das 20h, na Rua Antnio Jos dos Santos, n 328, Bairro Cu Azul, nesta Capital, expondo venda, com o fim de lucro, cpias de obras fonogrficas e videofonogrficas reproduzidas com violao de direito autoral. Narra a denncia que foram apreendidos, na banca de propriedade dos denunciados, bem ainda no veculo GM/Corsa, placa GWL-6751, que estava em sua posse, 471 DVDs e CDs falsificados. Esclarece, ainda, a exordial acusatria que os denunciados tinham cincia de que o material que vendiam era reproduzido em desacordo com a legislao autoral vigente. f. 160, foi recebido o aditamento denncia, incluindo-se, no polo passivo da ao penal, a acusada Suellen Barreto da Silva. Aps a instruo probatria, foram os rus condenados: Ana Camila e Suellen como incursas nas iras do art. 184, 2, c/c o art. 65, III, d, ambos do CP , tendo sido submetidas, cada uma, s penas: privativa de liberdade de 02 anos de recluso, a ser cumprida no regime inicial aberto, substituda por duas restritivas de direitos nas modalidades de prestao pecuniria e prestao de servios comunidade; e pecuniria de 10 dias-multa de valor unitrio mnimo legal; Rogrio, como incurso nas iras do art. 184, 2, c/c o art. 61, I, ambos do CP , tendo sido submetido s penas: privativa de liberdade de 02 anos e 06 meses de recluso, a ser cumprida no regime semiaberto; e pecuniria de 16 dias-multa de valor unitrio mnimo legal. Inconformados, apelaram todos os rus.

Ana Camila, buscando, em razes de f. 351/354, sua absolvio, arguindo a inconstitucionalidade do art. 184, 2, do CP . Rogrio, buscando, em razes de f. 358/371, sua absolvio por ausncia de prova, por negativa de autoria ou por ausncia de tipicidade conglobante. Suellen, por fim, requerendo, em razes de f. 372/395, sua absolvio por ausncia de prova da materialidade, por inconstitucionalidade do art. 184 e seus pargrafos, por atipicidade da conduta, ante a falsificao grosseira, bem como em face da aplicao do princpio da adequao social. Alternativamente, pede o reconhecimento da atenuante da confisso espontnea e sua incidncia para reduzir as penas-base aqum do mnimo legal. Em contrarrazes (f. 398/410), o Ministrio Pblico manifestou-se pelo desprovimento dos apelos. Nesta instncia, a douta Procuradoria-Geral de Justia, em parecer de f. 425/435, opinou pelo reconhecimento da prescrio da pretenso punitiva do Estado quanto aos delitos praticados por Ana Camila e Suellen. No mrito, pelo desprovimento de todos os recursos. , no essencial, o relatrio. Presentes os pressupostos extrnsecos e intrnsecos de admissibilidade, conheo do recurso. Da questo preliminar. Prescrio da pretenso punitiva do Estado. Argui a Procuradoria-Geral de Justia a ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva do Estado em relao s rs Ana Camila e Suellen. Sem razo, contudo. que, segundo se infere dos autos, ao contrrio do que asseverou o Procurador de Justia, no obstante a menoridade relativa das acusadas ao tempo dos fatos e da pena privativa de liberdade aplicada (02 anos de recluso) -, certo que no transcorreu o prazo prescricional previsto no art. 109, V, c/c o art. 115, ambos do CP , entre os marcos interruptivos da prescrio. Assim, rejeito a preliminar. Do mrito. Buscam as defesas a declarao de inconstitucionalidade do art. 184, 2, do CP e, consequentemente, a absolvio dos acusados. Para tanto, afirmam que o aludido tipo penal ofende o princpio da legalidade, porquanto, contm incriminaes vagas e indeterminadas, impossibilitando que o agente saiba qual a conduta proibida, bem como ofende o princpio da proporcionalidade, da interveno mnima e da adequao social. A questo relativa inconstitucionalidade do 2 do art. 184 do CP , ora levantada pela defesa, foi resolvida pela Corte Superior deste Sodalcio, no julgamento do Incidente de Inconstitucionalidade n 1.0145.04.173445-3/002, de relatoria do Desembargador Srgio Resende, restando assim ementado:
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Ementa: Incidente de inconstitucionalidade. Reserva de plenrio. Art. 184, 2, do Cdigo Penal. Questionamento de nulidade do citado dispositivo legal. Proteo do patrimnio e de direitos pessoais dos autores e seus sucessores. Tipo penal em branco. Complementao pela legislao ordinria ptria. Inocorrncia de leso ao princpio da taxatividade. Regra que atende aos anseios populares. Improcedncia da arguio (TJMG - Incidente de Arguio de Inconstitucionalidade Cvel n 1.0145.04.173445-3/002 na Apelao Criminal n 1.0145.04.173445-3/001 Comarca de Juiz de Fora - Requerente: Quinta Cmara Criminal - Requerida: Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais - Relator: Des. Srgio Resende j. 10.12.2008).

Assim, considerando que aludida quaestio j foi resolvida pela Corte Superior deste Tribunal, nego provimento a essa tese defensiva. No obstante a rejeio do aludido pleito, penso que, in casu, a absolvio de todos os acusados medida impositiva, ante a ausncia de comprovao da materialidade delitiva. que, por ser o crime de violao de direito autoral classificado como material, ou seja, delito que deixa vestgios, indispensvel, para a comprovao do injusto, a confeco do exame de corpo de delito, nos termos do que dispe o art. 158 do CPP . Todavia, depreende-se do laudo pericial de autenticidade de mdia, acostado s f. 53/57 dos autos, que a polcia tcnico-cientfica procedeu to somente ao exame externo dos fonogramas e videofonogramas apreendidos, limitando-se a proceder anlise comparativa e individual das peas-motivo (CDs e DVDs apreendidos), no que tange s caractersticas de fabricao relativas ao cdigo de barras, cdigo de master IFPI, nmero de catlogo, nome do fabricante, qualidade de impresso grfica e selo hologrfico. Assim, o laudo no periciou o contedo da mdia apreendida, isto , no verificou se havia reproduo de alguma obra fonogrfica ou videofonogrfica nos discos, os quais poderiam, at mesmo, no possuir nenhuma gravao em seu interior, razo pela qual temos que a materialidade do delito de violao de direito autoral no restou demonstrada. Ora, o bem jurdico protegido a propriedade intelectual, e no o objeto em si, visto que este e seus consectrios (capa, encarte, cdigo de barras etc.) no esto includos no conceito de obra intelectual, fonograma ou videofonograma protegidos pela norma penal incriminadora. Assim, pode-se concluir que a constatao da materialidade do crime previsto no 2 do art. 184 do CP foi presumida pela aparncia externa dos CDs e DVDs apreendidos, o que no o bastante para arrimar o decreto condenatrio, porque ausente a efetiva prova da violao do direito autoral. Sobre o tema, colho os seguintes esclios:

Violao de direito autoral. Art. 184, 2, do CP . Agente que expe venda CDs musicais piratas. Laudo pericial que, apesar de atestar a falsificao das mdias, no identifica seus ttulos nem os titulares de eventuais direitos autorais violados. Inexistncia de prova do elemento normativo do tipo violao do direito de autor. Absolvio do ru, em face da falta de provas da materialidade. Necessidade. Recurso do Ministrio Pblico desprovido (TJSP - Apelao Criminal n 993.08.018127-6/SP - 12 Cmara de Direito Criminal Relator: Des. Paulo Rossi - j. em 03.09.08 - v.u. - Voto n 703). Violao de direito autoral. Apelante surpreendido por policiais quando transportava diversos CDs e DVDs. Ausncia de provas de que os objetos seriam destinados venda ou distribuio. Inexistncia da obteno de lucro direto ou indireto. Percia que no examinou o contedo da reproduo, limitando-se a concluir pela falsidade apenas pelas caractersticas externas dos discos. Imprescindibilidade de verificao do contedo gravado nos discos, que essncia da percia para a verificao do crime. Fato criminoso no provado. Recurso provido para absolver o ru com fundamento no art. 386, II, do CPP (TJSP - Apelao Criminal n 993.08.037736-7 - 01215338.3/8-0000-000 - 16 Cmara Criminal - Rel. Des. Leonel Costa - j. em 13.10.2008).

Latrocnio - Tentativa - Incompatibilidade com o ordenamento jurdico - Figura inexistente Desclassificao - Hiptese de roubo majorado consumado em concurso material com homicdio tentado - Configurao - Animus necandi e animus furandi evidenciados - Competncia do Tribunal do Jri - Sentena anulada
Ementa: Latrocnio tentado. Decote da qualificadora prevista no art. 157, 3, CP . Incompatibilidade com o ordenamento jurdico. Subtrao consumada. Inexistncia de leses na vtima. Animus necandi comprovado. Concurso de crimes. Competncia do tribunal do jri. - As hipteses descritas no 3 do art. 157 do Cdigo Penal, tanto em sua parte inicial (leso grave) quanto na parte final (morte), no tipificam crimes autnomos, mas apenas circunstncias especiais que qualificam o crime de roubo. Se nenhuma das duas modalidades ocorrer, ou seja, no houver leso corporal grave ou morte, incabvel se falar em crime de tentativa de latrocnio, figura no abarcada pela legislao penal vigente. - Restando incontroverso que o agente, aps subtrao com violncia e grave ameaa, ao descobrir que a vtima era policial militar, efetuou disparos contra a mesma com o propsito de ceifar a sua vida, sem, contudo lograr xito em ofend-la, na esteira da atual orientao do Pretrio Excelso, deve ser afastada a concluso de latrocnio tentado para a terica tipificao da conduta como de homicdio qualificado, na forma tentada, em concurso material com o roubo majorado consumado e de falsa identidade. - De ofcio, anular a r. sentena, determinando-se a remessa dos autos para o Tribunal do Jri da Comarca de Uberlndia. APELAO CRIMINAL N 1.0702.09.584815-7 7/001 Comarca de Uberlndia - Apelante: Anderson Vincius Souza Silva - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Paulo Czar Dias, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM, DE OFCIO, ANULAR A SENTENA E DETERMINAR A REMESSA DOS AUTOS AO TRIBUNAL DO JRI.
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No bastasse, v-se que o laudo pericial tambm no indicou qual direito autoral foi violado, tampouco seu titular. Ressalte-se que a figura tpica prevista no 2 do art. 184 do Cdigo Penal, alm do dolo especfico consistente no intuito de lucro direto ou indireto, exige tambm a efetiva violao de direito autoral. E, como os pretensos autores no foram sequer identificados, no h certeza acerca da violao de seus direitos. Assim, penso que no restou posta nos autos a materialidade do delito, impondo-se a absolvio dos rus, com supedneo no art. 386, II, do CPP . Merc de tais consideraes, rejeito a preliminar da PGJ e dou provimento aos recursos das defesas para absolver os rus Rogrio Barreto da Silva, Ana Camila Fonseca Alves Correia e Suellen Barreto da Silva, com supedneo no art. 386, II, do CPP . Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PAULO CZAR DIAS e ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS. Smula - PRELIMINAR REJEITADA E PROVIDOS OS RECURSOS.

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Belo Horizonte, 5 de outubro de 2010. - Antnio Armando dos Anjos - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS - Tratase de apelao interposta por Anderson Vincius Souza Silva, alhures qualificado, contra a r. sentena de f. 113/122, da lavra do MM. Juiz de Direito da 2 Vara Criminal da Comarca de Uberlndia, que o condenou pela prtica do delito previsto no art. 157, 3, parte final, c/c art. 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal, s penas de 14 (quatorze) anos e 8 (oito) meses de recluso, em regime fechado, e 27 (vinte e sete) diasmulta; e mais 6 (seis) meses de deteno, em regime semiaberto, por infrao ao disposto no art. 307, caput, do Cdigo Penal. Inconformado com a r. sentena, apelou o ru (f. 128). Em suas razes recursais (f. 131/135), almeja o apelante a desclassificao do delito de tentativa de latrocnio para o delito de tentativa de roubo, bem como a sua absolvio quanto ao crime de falsa identidade (art. 307/CP). O recurso foi devidamente contrariado pelo Ministrio Pblico (f. 136/140), pugnando pelo seu desprovimento. Nesta instncia, a douta Procuradoria-Geral de Justia, em parecer subscrito pela Dr. Sirlene Reis Costa (f. 152/156), ilustre Procuradora de Justia, opina pelo desprovimento do apelo. , no essencial, o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento, conheo do recurso. No h questionamentos preliminares e, no vislumbrando nulidades ou irregularidades que devam ser declaradas de ofcio, passo ao exame do mrito da apelao. Segundo a denncia de f. 02/04, no dia 03.06.2009, por volta das 22h, o denunciado e um indivduo at o momento no identificado, agindo previamente conluiados e com unidade de propsitos, mediante violncia exercida com emprego de uma arma de fogo e restrio liberdade da vtima, subtraram, para ambos o veculo automvel Peugeot/206, placa GUW4506, de propriedade da vtima Gelmo Alves Rosa, que, ao notarem que a vtima era policial militar, efetuaram dois disparos contra a mesma, tendo o primeiro tiro falhado, enquanto que o segundo atingiu a sua mo. A vtima reagiu, mas acabou sendo imobilizada pelo denunciado no banco de trs e, posteriormente, jogada para fora do veculo, oportunidade, em que efetuaram novo disparo, tendo a arma novamente falhado. Consta tambm da denncia, que, na 16 Delegacia Regional de Polcia Civil, o denunciado atribui-se falsa identidade, afirmando chamar-se Thiago
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Cesar Souza Silva, com o fim de obter vantagem em proveito prprio, consistente em ocultar seus pssimos antecedentes criminais e trs mandados de priso em seu desfavor. Examinei com acuidade a pretenso recursal de desclassificao da tentativa de latrocnio para tentativa de roubo, em confronto com as provas colhidas ao longo da instruo, concluindo que a mesma no merece prosperar. Todavia, em que pesem as judiciosas razes de decidir do nobre e culto Magistrado sentenciante, diante da recente alterao da jurisprudncia dos Tribunais Superiores quanto conduta em julgamento, no h como manter a condenao do apelante pelo delito de tentativa de latrocnio (art. 157, 3, c/c art. 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal). Inicialmente, de se destacar que tanto a materialidade quanto a autoria do delito se encontram sobejamente comprovadas nos autos, sobretudo pelo depoimento prestado pelo apelante em juzo. Assim, restou induvidosamente comprovado que o apelante e um terceiro no identificado subtraram o veculo da vtima, mediante violncia e grave ameaa exercida com o emprego de arma de fogo e, na mesma oportunidade, atentaram dolosamente contra a sua vida. In casu, verifica-se das declaraes da vtima Gelmo Alves Rosa, prestadas tanto na fase inquisitiva (f. 13/15) quanto em juzo (f. 87/89), que o apelante e seu comparsa, aps subtrarem o seu veculo, com emprego de arma de fogo e restrio sua liberdade, ao descobrirem que a vtima era policial militar, no hesitaram um minuto sequer em disparar contra sua pessoa, atuando com intenso animus necandi. A propsito, relatou a vtima:
[...] que um dos rapazes se encontrava armado com um revlver calibre 38, o qual estava apontado durante todo o tempo para o declarante; que nesse momento o rapaz que estava no banco de trs com o declarante percebeu a farda da polcia militar e a arma do declarante, sendo que nesse momento gritou para seu comparsa, o qual estava na conduo do veculo o cara cana, o cara cana, ela vai mata ns, sendo que o que estava no banco da frente respondia mata ele, mate ele, mata ele; que nesse momento o declarante percebendo que poderia morrer, avanou na arma do assaltante, momento em que comeou uma luta corporal com ele; que nesse momento o condutor parou e passou tambm para o banco de trs, sendo que passou a dar murros no declarante e mordidas no brao e antebrao, no intuito de fazer o declarante largar a arma de seu parceiro; que o declarante no conseguiu resistir a dor da mordida; e ento largou a arma; que nesse momento, um dos rapazes, o conduzido Anderson Vinicius Souza Silva, apontou a arma rumo ao rosto do declarante e efetuou um disparo, porm a munio no deflagrou; que o declarante levantou as mos e pediu pelo amor de Deus para que ele no o matasse, porm mesmo assim o Anderson efetuou outro disparo, sendo que desta vez a munio deflagrou e acertou de raspo o dedo polegar do declarante; que nessa hora o declarante novamente pediu pelo amor de Deus para que

no o matassem, e ento os assaltantes mandaram o declarante se deitar no vo que existe entre os bancos [...]; que nesse momento, pararam o carro e jogaram o declarante no cho, atravs de uma das portas traseiras, e efetuaram um disparo em direo ao declarante com o revlver 38, porm esta munio tambm falhou, momento em que o declarante saiu correndo no meio do mato; que novo disparo foi efetuado rumo ao declarante, sendo que o declarante chegou a sentir a munio passar prxima a seu ouvido, porm no o atingiu [...] (f. 13/15).

Ora, ainda que num primeiro momento tenha havido a subtrao patrimonial mediante violncia e grave ameaa, exercida com emprego de arma de fogo, num segundo momento, s no houve o resultado morte almejado pelos agentes por circunstncias alheias s suas vontades, pois, conforme antes narrado, ficou caracterizado o animus necandi, tanto do apelante quanto do seu comparsa, seja pelo comando deste ao determinar mata ele, mate ele, mata ele, seja pelos diversos disparos efetuados contra a sua pessoa, que por sorte ou pela graa de Deus, uns mascaram e outros erraram o alvo, vindo a ser superficialmente atingida apenas num dos dedos da mo, sem lhe deixar qualquer sequela. Logo, estando devidamente comprovada nos autos a existncia do animus furandi e do animus necandi na conduta do agente, resta configurada a hiptese de roubo majorado em concurso material com o crime de homicdio tentado, impe-se, portanto, dar nova definio jurdica aos fatos em julgamento. Com efeito, de sabena geral que o latrocnio uma hiptese de delito qualificado pelo resultado, que se configura com a presena de dolo na conduta antecedente, qual seja a subtrao patrimonial mediante violncia ou grave ameaa - roubo - e dolo, ou mesmo culpa, na conduta subsequente, causando leses corporais graves ou o bito da vtima. Assim, para a configurao do crime de latrocnio no se exige que o evento leso grave ou morte esteja nos planos do agente, mas apenas que o mesmo assuma o risco da sua ocorrncia, pois este inteiramente previsvel. Todavia, na espcie, no h como se enquadrar a conduta praticada pelo apelante como latrocnio em sua modalidade tentada, j que a qualificadora do 3 do art. 157 do Cdigo Penal, ainda que por razes alheias quelas contidas na defesa do apelante, no deve subsistir por inadequao tpica. Ademais, embora o latrocnio se constitua em um delito complexo, em que o crime-fim o roubo e o homicdio o crime-meio, a questo deveras polmica, que os Tribunais Superiores vm se encarregando de solucionar e de pacificar. Outrossim, as hipteses descritas no 3 do art. 157 do Cdigo Penal, tanto em sua parte inicial (leso grave) quanto na parte final (morte), no tipificam crimes autnomos, mas apenas de circunstncias especiais que

podem qualificar o crime de roubo e, consequentemente, elevam as penas mnimas e mximas cominadas no caput do referido tipo penal. Portanto, o mencionado 3 do art. 157 no elenca uma conduta autnoma tpica, dependendo do grau da violncia perpetrada contra a vtima, o agente dever receber uma reprimenda mais elevada, qualificando, assim, o delito de roubo. Nesse ponto, deve-se observar o princpio da legalidade esculpido no art. 5, inciso XXXIX, da Constituio Federal de 1988, bem como no art. 1 do Cdigo Penal, ambos dispositivos com a seguinte redao: no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal. Em relao ao latrocnio propriamente dito, ou a conduta do agente acarreta leso corporal grave na vtima, incidindo nas sanes do art. 157, 3, 1 parte, do Cdigo Penal, ou produz a morte desta, configurando o art. 157, 3, 2 parte, do Cdigo Penal. Se nenhuma das duas modalidades ocorrer, ou seja, no houver leso corporal grave ou morte, incabvel se falar em crime de tentativa de latrocnio, figura no abarcada pela legislao penal vigente. Dessa forma, no se tratando de um delito autnomo ao crime de roubo, no h como manter a tipificao dada aos fatos - latrocnio tentado - na hiptese em que no ocorreram leses vtima ou mesmo leses superficiais ou de pequena relevncia, impondo-se desclassificar a conduta para roubo majorado em concurso material com homicdio qualificado na forma tentada, pois a dinmica dos fatos revela que aps a subtrao do veculo, ao descobrirem que a vtima era policial militar, tentaram contra a sua vida. Logo, havendo a inteno homicida do agente e sem que este cause vtima leses graves ou, ainda, a sua morte, dever responder por tentativa de homicdio, em face do animus necandi, em concurso com o delito de roubo, diante do comprovado animus furandi. Entretanto, no se pode perder de vista o contido na Smula 610 do excelso Supremo Tribunal Federal, a qual prev que h crime de latrocnio, quando o homicdio se consuma, ainda que no realize o agente a subtrao de bens da vtima. O Pretrio Excelso, ao examinar casos semelhantes aos dos autos, em precedentes recentes, manifestou-se pela inexistncia da figura tpica da tentativa de latrocnio, conforme consta do Informativo n 520 (15 a 19 de setembro de 2008), onde ficou assentado, verbis: Adequao tpica: roubo consumado e homicdio tentado - 1 A Turma deferiu, parcialmente, habeas corpus para cassar sentena de 1 grau, que condenara o paciente por latrocnio tentado (CP , art. 157, 3, in fine, c/c art. 14, II). Na espcie, embora consumado o roubo, da violncia praticada no resultara morte, mas leso corporal de natureza grave numa das vtimas. A defesa reiterava a
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alegao de que a capitulao dada ao fato seria inadequada e pleiteava, por esse motivo, o ajuste da imputao para roubo qualificado pelo resultado de leso corporal grave (CP , art. 157, 3, 1 parte). Inicialmente, adotou-se como premissa o cometimento do crime de roubo (CP , art. 157) e aduziu-se que a matria discutida nos autos envolveria a adequao tpica da conduta atribuda ao paciente. Asseverou-se que o latrocnio constitui delito complexo, em que o crime-fim o roubo, no passando o homicdio de crime-meio. Desse modo, salientou-se que a doutrina se divide quanto correta tipificao dos fatos na hiptese de consumao do crime-fim (roubo) e de tentativa do crimemeio (homicdio), a saber: a) classificao como roubo qualificado pelo resultado, quando ocorra leso corporal grave; b) classificao como latrocnio tentado; c) classificao como homicdio qualificado, na forma tentada, em concurso material com o roubo qualificado. Enfatizou-se, contudo, que tais situaes seriam distintas daquela prevista no Enunciado 610 da Smula do STF (H crime de latrocnio, quando o homicdio se consuma, ainda que no realize o agente a subtrao de bens da vtima.) e que as decises impugnadas aderiram tese de que as circunstncias dos fatos evidenciaram o animus necandi dos agentes, caracterizando, por isso, tentativa de latrocnio. Esclareceu-se, ainda, que esta Corte possui entendimento no sentido de no ser possvel punio por tentativa de latrocnio, quando o homicdio no se realiza, e que necessrio o exame sobre a existncia de dolo homicida do agente, para, presente esse nimo, dar-se por caracterizado concurso material entre homicdio tentado e roubo consumado. HC 91585/RJ, Rel. Min. Cezar Peluso, 16.9.2008 (HC 91585). Adequao tpica: roubo consumado e homicdio tentado - 2 Tendo em conta essas balizas, observou-se que, para a classificao da conduta imputada ao paciente, seria preciso identificar-se a finalidade dos agentes: a) se considerado ausente o animus necandi na violncia praticada, incidiria o art. 157, 3, 1 parte, do CP; b) se definido que a inteno era de matar as vtimas, o tipo correspondente seria o do art. 121, 2, V, do CP , na forma tentada, em concurso material com o crime de roubo. Afirmou-se, entretanto, que em sede de habeas corpus no se pode discutir o alcance da prova sobre a inteno do agente. Assim, reputou-se incontroverso que, consoante admitido pelo STJ, as indicaes seriam no sentido de que o dolo era de matar, e no o de provocar leso corporal. Esse o quadro, assentou-se que no restaria alternativa seno a da terica tipificao do fato como homicdio, na forma tentada, em concurso material com o delito de roubo. Por conseguinte, ante o reconhecimento da competncia do Tribunal do Jri, determinou-se que a ele sejam remetidos os autos, a fim de que proceda a novo julgamento, limitando eventual condenao pena aplicada na sentena ora anulada.
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Por fim, estendeu-se, de oficio, essa mesma ordem aos corrus. HC 91585/RJ, Rel. Min. Cezar Peluso, 16.9.2008 (HC-91585). O caso em anlise no referido informativo, aps seu julgamento pela Suprema Corte, ficou assim ementado:
Ementas: Ao penal. Crime. Qualificao jurdica. Condenao por latrocnio tentado. Subtrao consumada. No consecuo da morte como resultado da violncia praticada, mas apenas de leso corporal grave numa das vtimas. Dolo homicida reconhecido pelas instncias ordinrias. Impossibilidade de reviso desse juzo factual em sede de habeas corpus. Tipificao consequente do fato como homicdio, na forma tentada, em concurso material com o crime de roubo. Submisso do ru ao tribunal do jri. Limitao, porm, de pena em caso de eventual condenao. Aplicao do princpio que probe a reformatio in peius. HC concedido para esses fins. 1. Se incontroverso ter o ru, em crime caracterizado por subtrao da coisa e violncia contra a pessoa, com resultado de leso corporal grave, agido com animus necandi, ento os fatos correspondem ao tipo de homicdio na forma tentada, em concurso material com o de roubo. 2. Reconhecida, em habeas corpus, a competncia do tribunal do jri para rejulgar ru condenado por latrocnio tentado, mas desclassificado para tentativa de homicdio, no pode eventual condenao imporlhe pena maior que a j fixada na sentena cassada (STF, 2 Turma, HC 91585/RJ, Rel. Ministro Cezar Peluso, v.u., j. em 16.09.2.008; p. no DJe de 19.12.2008).

Em outra ocasio, o STF voltou a se pronunciar sobre o tema no Informativo n 541 (30 de maro a 10 de abril de 2009), destacando, verbis:
Enquadramento Jurdico e Latrocnio Tentado - 1 A Turma proveu recurso ordinrio em habeas corpus para anular, a partir da sentena proferida, processo-crime instaurado em desfavor de condenado, em regime integralmente fechado, por tentativa de latrocnio (CP , art. 157, 3, c/c o art. 14, II) e por roubo (CP , art. 157, 2, I, II e V). Tratavase, na espcie, de recurso interposto contra acrdo do STJ que deferira, parcialmente, writ l impetrado apenas para afastar o bice progresso de regime, afirmando que, no tocante pretendida desclassificao do crime de latrocnio tentado para roubo qualificado, seu exame implicaria o revolvimento de matria ftico-probatria. Inicialmente, repeliu-se a preliminar de intempestividade argida pelo Ministrio Pblico Federal. Esclareceu-se que, no ponto, incidiria a regncia especial da Lei 8.038/90, a qual prev o prazo de 5 dias para a interposio do recurso ordinrio (art. 30). No mrito, enfatizou-se que a situao dos autos reclamaria a apreciao do acerto ou desacerto do enquadramento jurdico dos fatos incontroversos - no que agasalhada a tese de prtica de tentativa de latrocnio -, os quais consistiriam em, durante perseguio decorrente do roubo de veculo de certa vtima, o ora recorrente haver efetuado disparos de arma de fogo contra o carro, no sendo esta atingida em virtude de erro de pontaria, uma vez que se encontrava no seu interior. RHC 94775/RJ, Rel. Min. Marco Aurlio, 7.4.2009. (RHC-94775). Enquadramento Jurdico e Latrocnio Tentado - 2 Assentou-se que o latrocnio no consubstancia tipo

autnomo e que esta premissa afastaria a possibilidade de falar-se em tentativa. Aduziu-se que o 3 do art. 157 do CP encerra causa de aumento no que considerada a subtrao de coisa mvel alheia mediante grave ameaa ou violncia pessoa, cuja majorao exige a indispensvel ocorrncia de leso corporal de natureza grave ou morte, ambas resultantes da violncia. Mencionou-se que essa mesma orientao fora adotada no julgamento do HC 77240/SP (DJU de 30.6.2000), em que estabelecido no haver crime de latrocnio quando a subtrao dos bens da vtima se realiza, mas o homicdio no se consuma, conduta esta que tipifica roubo com resultado leso corporal grave, devendo a pena ser dosada com observncia da primeira parte do 3 do art. 157 do CP . Ademais, ressaltou-se que se deveria afastar a concluso sobre a ocorrncia do latrocnio tentado, mesmo porque, se assim no se fizesse, a referida primeira parte do 3 do art. 157 do CP ficaria relegada a letra morta. Ter-se-ia de entender, assim, que, no caso de leso grave, haveria, tambm e com maior razo considerado evento no qual a leso fosse leve, a tentativa de latrocnio. Dessa forma, reputou-se configurado, na hiptese, crime de roubo com a causa de aumento leso grave, o que implicaria, quanto a crimes dolosos, a incidncia da continuidade delitiva (CP , art. 71, pargrafo nico), dado que os 2 roubos, cometidos em um mesmo dia, teriam objetos idnticos. Por fim, asseverou-se que se deveria ter em conta a forma mais gravosa do pargrafo nico, a viabilizar o aumento da pena mais grave que, na presente situao, ser a do roubo com a causa de aumento da primeira parte do 3 do art. 157 do CP e o teto da majorao, ou seja, at o triplo. Ordem concedida para que outra sentena seja prolatada, presente a ocorrncia no de um crime de roubo e outro de tentativa de latrocnio, mas de 2 crimes de roubo, sendo que o segundo com a causa de aumento prevista na primeira parte do 3 do art. 157 do CP , abrindo-se margem, em face dos requisitos legais do art. 71, concluso sobre a continuidade delitiva. RHC 94775/RJ, Rel. Min. Marco Aurlio, 7.4.2009 (RHC-94775).

priso provisria surge com prazo excedido. (STF, 1 Turma, RHC 94775/RJ, Rel. Ministro Marco Aurlio, v.u., j. 07.04.2.009; p. no DJe de 01.07.2009).

Este entendimento vem encontrando respaldo tambm na jurisprudncia deste eg. Tribunal, inclusive nesta 3 Cmara:
Apelao criminal. Roubo duplamente majorado e latrocnio tentado. Decote da qualificadora por falta de animus necandi. Adequao tpica contida na denncia e na sentena (latrocnio tentado) no abarcada pelo ordenamento jurdico ptrio. Manuteno da condenao pelos roubos majorados, em continuidade delitiva. Critrio quantitativo utilizado para elevar a pena em quantum alm do mnimo em funo das duas majorantes. Impossibilidade. Ausncia, in casu, de circunstncias excepcionais. Aumento que no deve ultrapassar o piso. Dado parcial provimento ao recurso. I. Devidamente comprovadas autoria e materialidade dos dois roubos imputados ao agente e, ausentes quaisquer circunstncias que afastem sua responsabilidade penal, de rigor a manuteno do dito condenatrio. II. Todavia, como da violncia no resultou leso corporal grave ou a morte do ofendido, urge ser decotada a qualificadora do 3 do art. 157 do CP . III. Ademais, o ordenamento jurdico ptrio no comporta a figura do latrocnio tentado, pois a nica ao tpica que admite a tentativa a subtrao (nico verbo previsto para o tipo). IV. Os resultados leso grave ou morte ou ocorrem ou no ocorrem, no havendo que se falar, quanto a eles, em tentativa. V. Para a configurao do latrocnio no se exige o animus necandi na conduta do agente, mas apenas o resultado morte. VI. Do contrrio, isto , caso presente a vontade autnoma de matar, haver homicdio em concurso com o roubo. VII. Mesmo o roubo sendo duplamente majorado, por concurso de pessoas e emprego de arma, o aumento da pena deve ser de apenas um tero, salvo quando se tratar de nmero excessivo de agentes relativamente organizados e uso de arma de excepcional potencialidade ofensiva, o que no o caso. Precedentes do STF e do STJ. VIII. Dado parcial provimento ao recurso. (TJMG, 3 CCrim, Ap. n 1.0702.08.537613-6/001, Rel. Des. Jane Silva, v.u., j. em 04.05.2010; p. DJe de 22.06.2010). Apelao. Roubo qualificado pelo resultado morte (latrocnio). Tentativa. Incompatibilidade com o ordenamento jurdico. Recapitulao. Roubo qualificado pela leso corporal grave. Crime consumado. - O crime de latrocnio no consubstancia tipo autnomo, razo pela qual no pode ocorrer na forma tentada. Precedentes do STF. O delito de roubo qualificado pela leso corporal grave trata de crime complexo cuja estrutura composta de dois tipos penais distintos (subtrao patrimonial e leso corporal), da a no exigncia da subtrao patrimonial para a consumao do crime, bastando o aperfeioamento da leso corporal grave. (TJMG, 3 CCrim, Ap. n 1.708.08.024948-3/001, Rel. para o acrdo Des. Paulo Cezar Dias, v.u., j. em 08.06.2010; p. no DOMG de 11.08.2010).

O referido julgado restou concludo 07.04.2009, sendo o mesmo assim ementado:

em

Recurso ordinrio em habeas corpus. Prazo. - A regncia especial da matria sinaliza o prazo de cinco dias para a interposio do recurso ordinrio constitucional em habeas corpus - art. 30 da Lei n 8.038/90. Processo. Habeas corpus. Fatos. Apreciao. - A premissa segundo a qual sem fatos no h julgamento mostra-se inafastvel, cabendo, no exame de habeas corpus, levar em conta os elementos coligidos no processo no tocante quer tipologia penal, quer autoria, quer ao enquadramento jurdico contido no pronunciamento condenatrio. Roubo qualificado pela morte. Tentativa. Incompatibilidade com a ordem jurdica. - A circunstncia de o 3 do art. 157 do Cdigo Penal encerrar causa de aumento da pena e no tipo autnomo afasta a possibilidade de concluir-se no sentido do latrocnio tentado. Consideraes e precedentes. Continuidade delitiva - Roubo. - Atendidos os pressupostos do art. 71 do Cdigo Penal, incumbe o reconhecimento da continuidade delitiva. Isso acontece quando subtraem-se bens mveis - carros - num mesmo dia, observadas prticas idnticas. Priso preventiva. Deciso condenatria. Anulao. Excesso de prazo. Relaxamento. - Uma vez declarada insubsistente a condenao, impe-se a liberdade do envolvido no que a

Portanto, restando claro que a inteno do apelante e de seu comparsa, ao descobrirem que a vtima do roubo era um policial militar, era mat-la, tanto que no hesitaram em efetuar disparos contra a mesma com o propsito ceifar a sua vida, impe-se, na esteira
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dos precedentes citados, afastar a concluso de latrocnio tentado. Nesse contexto, alternativa outra no resta que no a da terica tipificao da conduta como de homicdio qualificado, na forma tentada, em concurso material com o roubo majorado consumado e de falsa identidade. Fiel a essas consideraes e a tudo mais que dos autos consta, reconhecendo que a conduta praticada pelo acusado da competncia do Tribunal do Jri, de ofcio, anulo a r. sentena de f. 113/122 e determino a remessa dos autos ao Juiz do Tribunal do Jri, para que o acusado seja, in these, pronunciado por homicdio qualificado, na forma tentada, em concurso material com o roubo majorado consumado e de falsa identidade e, em seguida, submetido a julgamento pelo Jri Popular, limitando-se, eventual condenao, em face do princpio da reformatio in peius, pena aplicada na sentena ora anulada, restando prejudicada a anlise das demais teses defensivas. Custas, ex lege. como voto. DES. FORTUNA GRION - Sr. Presidente. Considerando que a presente anulao garantir ao apelante o julgamento pelo juzo natural constitucional e a adoo, na sentena de plenrio, do princpio da non reformatio in pejus indireta - se for o caso - evitar prejuzo ao ru, afastando a incidncia da Smula n 160 do Supremo Tribunal Federal, estou de acordo com o voto do eminente Relator. DES. PAULO CZAR DIAS - Com o Relator. Smula - DE OFCIO, ANULARAM A SENTENA E DETERMINARAM A REMESSA DOS AUTOS AO TRIBUNAL DO JRI.

RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 1.0079.09. 973663-3 3/001 - Comarca de Contagem - Recorrente: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Recorrido: Natal Donietti Silva - Relator: DES. RENATO MARTINS JACOB Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Renato Martins Jacob, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 28 de outubro de 2010. - Renato Martins Jacob - Relator. Notas taquigrficas DES. RENATO MARTINS JACOB - O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais interpe recurso em sentido estrito, na forma do art. 581, inciso I, do Cdigo de Processo Penal, em face da respeitvel sentena de f. 40/41, que deixou de receber a denncia, na qual se imputava a prtica do delito tipificado no art. 306 da Lei n 9.503/97 a Natal Donietti Silva. Nas razes recursais de f. 43/47, sustenta o rgo Ministerial que o legislador ordinrio no exigiu que a comprovao do estado de embriaguez se faa somente por meio de exame de sangue, sendo vlido o emprego do bafmetro (aparelho de ar alveolar) para tal finalidade, consoante disposto no art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Pugna, assim, pelo provimento do recurso para que seja cassada a deciso que rejeitou a denncia, determinando-se o seu recebimento. Contrariedade recursal deduzida s f. 58/59, postulando a confirmao do decisum. Na fase do art. 586 do Cdigo de Processo Penal, o Magistrado manteve a deciso combatida (f. 60). A douta Procuradoria-Geral de Justia manifestouse s f. 65/68, opinando pelo provimento do recurso. o relatrio, passo a votar. O recorrido foi denunciado por infrao ao disposto no art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, porque, no dia 11.09.09, por volta das 21h38min, na Rua Rio Retiro, prximo ao n 23, Bairro Retiro, em Contagem/MG, conduzia veculo automotor, com concentrao de lcool de 0,74mg/l (setenta e quatro miligramas) por litro de ar expelido pelos pulmes, consoante detectado no exame popularmente conhecido como bafmetro. Quando do exame da pea acusatria, o Magistrado entendeu por bem rejeit-la, ao argumento

...

Teste de alcoolemia - Bafmetro e exame de sangue - Equivalncia - Regulamentao pelo Decreto n 6.488/2008 - Denncia rejeitada Inadmissibilidade - Autoria e materialidade comprovadas - Ao penal - Prosseguimento
Ementa: Recurso em sentido estrito. Rejeio da denncia. Art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Teste de alcoolemia (bafmetro). Exame de sangue. Equivalncia. - O estado de embriaguez pode ser comprovado tanto pelo exame de sangue quanto pelo bafmetro (aparelho de ar alveolar), consoante previsto no art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro.
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de que o referido teste no apto para comprovar o estado de embriaguez, at porque a suposta correspondncia com o exame de sangue foi estabelecida por decreto, o que fere o princpio da tipicidade penal. Data venia, no vejo como rejeitar a denncia por ausncia de justa causa. Vale registrar, por oportuno, que a pea vestibular de f. 02/03 atende aos ditames do art. 41 do Cdigo de Processo Penal, pois contm a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias e dados acerca do acusado. Por sua vez, no tocante justa causa, observo que referido requisito resulta configurado quando a denncia vem acompanhada de elementos probatrios mnimos a atestar sua viabilidade. Logo, o recebimento da denncia depende, tambm, da existncia de indcios da materialidade e da autoria delitivas. Sobre referido requisito, ensina Jlio Fabbrini Mirabete:
realmente necessrio que a inicial venha acompanhada de um mnimo de prova para que a ao penal tenha condies de viabilidade, caso contrrio, no h justa causa para o processo. S h legitimao para agir no processo penal condenatrio quando existir o fumus boni iuris que ampare a imputao. Tem-se exigido, assim, que a inicial venha acompanhada de inqurito policial ou prova documental que a supra, ou seja, de um mnimo de prova sobre a materialidade e autoria, para que se opere o recebimento da denncia ou da queixa, no bastando a simples verso dada pelo ofendido (Curso de processo penal interpretado. 5. ed. So Paulo: Atlas, p. 101).

questes peculiares de cada caso concreto sejam debatidas e dirimidas ao longo da instruo do feito - e, por bvio, sob o crivo do contraditrio - revestindo-se de excepcionalidade, pois, a chamada extino anmala do processo.

No h se cogitar em ausncia de prova da embriaguez, na medida em que o prprio artigo incriminador delega ao Poder Executivo federal a tarefa de estipular a equivalncia entre distintos testes de alcoolemia, para efeito de caracterizao do crime tipificado no art. 306 (vide art. 306, pargrafo nico, do CTB, com a redao dada pela Lei n 11.705/08), sendo certo que, sob a gide de tal previso legislativa, foi editado o Decreto 6.488/08, o qual, em seu art. 2, estabeleceu:
Art. 2 Para os fins criminais de que trata o art. 306 da Lei no 9.503, de 1997 - Cdigo de Trnsito Brasileiro, a equivalncia entre os distintos testes de alcoolemia a seguinte: I - exame de sangue: concentrao igual ou superior a seis decigramas de lcool por litro de sangue; ou II - teste em aparelho de ar alveolar pulmonar (etilmetro): concentrao de lcool igual ou superior a trs dcimos de miligrama por litro de ar expelido dos pulmes.

Na hiptese em apreo, permissa venia, existem indcios suficientes da materialidade e autoria do delito supostamente praticado pelo recorrido, conforme auto de priso em flagrante (f. 05/09), boletim de ocorrncia de f. 11/14, auto de apreenso de f. 14, bem como pelos depoimentos das testemunhas Gilson Rodrigues Fernandes (f. 07), Paulo Rodrigo Vieira da Silva (f. 06) e Carlos Henrique Vieira Dias (f. 08), bem como pela confisso do prprio recorrido. No se pode olvidar que, na fase de admissibilidade da acusao penal, vigora o princpio do in dubio pro societate, devendo o magistrado cingir-se a uma simples constatao, prima facie, da existncia de elementos indicirios de autoria e de prova da materialidade delitiva, no devendo se imiscuir profundamente no acervo probatrio. Consoante bem realou o eminente Desembargador Srgio Braga, por ocasio do julgamento do Recurso em Sentido Estrito n 1.0079.03.1097821/001, em 06.06.2006,
resistindo a imputao penal a um exame perfunctrio quanto a sua razoabilidade, isto , constatando-se de imediato o fumus boni iuris de uma acusao, o recebimento da denncia ou da queixa medida que se impe, a fim de que as

H, portanto, autorizao expressa para o emprego do aparelho de ar alveolar, com as respectivas taxas de incriminao, ou seja, basta que o agente esteja dirigindo com concentrao igual ou superior a trs dcimos de miligrama por litro de ar expelido dos pulmes. Nem se alegue, como o fez o Magistrado, violao ao princpio da tipicidade penal, pois, em Direito Penal, so perfeitamente aceitveis as chamadas normas penais em branco, tal como a ora tratada, no havendo falar em qualquer inconstitucionalidade, desde que, como muito bem lembrado por Luiz Rgis Prado, a previso imperativa (positiva ou negativa) fixe, com transparncia, os precisos limites (margens penais) de sua integrao por outro dispositivo legal (in: Curso de direito penal brasileiro. 5. ed. So Paulo: RT, 2005, v. 1, p. 182), e, nesse aspecto, observo que a norma regulamentadora foi bastante especfica e taxativa. Afastar a existncia das normas penais em branco acabaria por tornar inaceitvel a punio por trfico de entorpecentes, cuja regulamentao est calcada em portaria da Anvisa (Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria). Tais normas foram criadas justamente porque a complementao de determinados tipos proibitivos depende de outra esfera do conhecimento, que no a jurdica, evitando-se, ainda, que o Legislativo, dentro do demorado processo de elaborao das leis, tenha que, em razo das diversas mudanas a que a sociedade est submetida, colmatar as lacunas constantemente. Em casos oriundos da mesma comarca, este Sodalcio j decidiu sobre a validade do bafmetro para apurar o estado de embriaguez. Vejamos:
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Recurso em sentido estrito. Embriaguez ao volante. Art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Possibilidade de comprovao pelo bafmetro. Aparelho alveolar previsto em ato normativo do Executivo federal. Competncia expressamente delegada na norma incriminadora. Ausncia de violao aos preceitos penais. Denncia recebida. Recurso provido. - A comprovao do estado de embriaguez daquele que dirige veculo automotor pode ser realizada por meio do bafmetro (aparelho de ar alveolar), cuidando-se de meio expressamente previsto em ato normativo do Executivo federal, a quem foi autorizado, pela norma incriminadora, disciplinar a correlao entre os diversos modos de constatao da materialidade do crime. - Recurso provido para recebimento da denncia em detrimento do ru (Recurso em Sentido Estrito n 1.0079.09.973652-6/001 - Rel. Des. Ediwal Jos de Morais - DJ de 09.07.2010). Crime tipificado no art. 306 do CTB. Denncia no recebida. Deciso cassada. Prova apurada que autoriza a propositura da ao penal. Recurso provido. - Deve ser cassada a deciso que determinou o arquivamento do inqurito policial, em que se apurava a suposta prtica do delito previsto no art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, rejeitando-se implicitamente a exordial acusatria, sob o argumento de no ter sido realizado o exame de dosagem alcolica no recorrido. Resultado do etilmetro que no pode ser desconsiderado (Recurso em Sentido Estrito n 1.0079.09.9381018/001 - Rel. Herbert Carneiro - DJ de 23.04.2010).

- Responde por falsificao de documento pblico o tabelio que confecciona e lavra procurao por escritura pblica na ausncia do outorgante ainda que no reste provado ter sido ele o autor da assinatura constante no livro de registro no lugar do mandatrio, pois de sua responsabilidade a conferncia de todos os dados antes da lavratura. APELAO CRIMINAL N 1.0332.01.000026-0 0/001 Comarca de Itanhomi - Apelante: Jacob Albuquerque Ribeiro - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. PAULO CZAR DIAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Paulo Czar Dias, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 26 de outubro de 2010. - Paulo Czar Dias - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, a Dr. Cantinila Bezerra de Carvalho. DES. PAULO CZAR DIAS - O Ministrio Pblico ofereceu denncia contra Jacob Albuquerque Ribeiro como incurso no art. 299, pargrafo nico (duas vezes), e no art. 297, 1 (duas vezes), ambos do Cdigo Penal. Aps o devido processo legal, foi condenado a 2 (dois) anos, 8 (oito) meses e 20 (vinte dias) de recluso, em regime aberto, e 13 (treze) dias-multa, fixada em 1/30 do salrio-mnimo vigente poca do fato, tendo a pena sido substituda por 2 (duas) restritivas de direitos consubstanciadas em prestao pecuniria e proibio de frequentar bares, boates e ambientes de moral duvidosa. O apelante, razes de f. 406/438, sustenta preliminarmente a nulidade do processo ao fundamento de que
o Ministrio Pblico, expelido de suas atribuies, atuou deliberadamente como autoridade policial, minando a higidez do procedimento policial, e, por conseguinte, da ao penal, devendo ser reconhecida e declarada a nulidade do processo desde as f. 68/69, por conseguinte, o recebimento da denncia a qual fundamentou-se em tais declaraes.

Dentro desse contexto, em conformidade com o judicioso parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia, o r. decisum deve ser reformado, afastando-se a ausncia de justa causa para a ao penal. Merc de tais consideraes, dou provimento ao recurso para receber a denncia oferecida contra Natal Donietti Silva, determinando o regular prosseguimento do feito na comarca de origem. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES NELSON MISSIAS DE MORAIS e MATHEUS CHAVES JARDIM. Smula - DERAM PROVIMENTO.

...

Falsificao de documento pblico - Art. 297 do Cdigo Penal - Procurao confeccionada sem a presena do outorgante - Assinatura falsificada Responsabilidade criminal do tabelio - Dolo eventual - Demonstrao do prejuzo Inexigibilidade - Crime caracterizado
Ementa: Falsificao de documento pblico. Procurao por escritura pblica confeccionada e lavrada na ausncia do outorgante. Responsabilidade comprovada do tabelio.
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No mrito, sustenta a absolvio afirmando que, inexistente comprovao da autoria do delito, no houve dolo na conduta do apelante, que agiu em erro, inexistindo, ainda, qualquer prejuzo a terceiros. Aduz

que o laudo pericial foi inconclusivo, no se podendo afirmar que o recorrente assinou os documentos falsificados. Salienta que
nem a prova documental, nem a testemunhal ou a pericial comprovaram que o apelante tenha falsificado a assinatura aposta nas procuraes, nem que o mesmo tenha colocado sua assinatura abaixo por dolo de praticar a alegada falsificao conforme lhe fora imputado na pea acusatria, o que foi por ele negado em seu interrogatrio, impondo-se a sua absolvio, devendo ser aplicado o princpio in dubio pro reo, j que o rgo ministerial no demonstrou, de forma cabal, a responsabilidade delituosa do apelante.

um controlador da legalidade (e no da convenincia) dos atos de investigao levados a cabo pelo promotor [...].

Segundo pondera o citado autor, as principais crticas feitas ao modelo de investigao preliminar a cargo do Ministrio Pblico so as seguintes:
a) Historicamente, o modelo est relacionado ao utilitarismo judicial e s reformas que, em momentos de crise, buscavam o combate do crime a qualquer custo. b) Levada ao extremo, a transferncia de poderes faz com que o juiz instrutor deixe de ser o temvel, e passe a s-lo o promotor, gerando a no menos criticvel inquisio do prprio acusador. c) O argumento da imparcialidade do MP uma frgil construo tcnica facilmente criticvel, pois contrrio lgica pretender a imparcialidade de uma parte. Ademais, absolutamente inconcilivel que uma mesma pessoa investigue e acuse e ainda seja defendida sua imparcialidade. d) Somente um Ministrio Pblico institucionalmente calcado na independncia em relao ao Poder Executivo e sem que exista hierarquia funcional interna pode ser o titular da investigao preliminar, sob pena de contaminar politicamente o processo penal com os mandos e desmandos do governo. E isso nos leva a um questionamento: se para atribuir a instruo preliminar ao MP necessrio dot-lo das garantias de um autntico juiz, por que no encarregar logo um juiz instrutor? e) Na prtica, o promotor atua de forma parcial e no v mais que uma direo. Ao transformar a investigao preliminar numa via de mo nica, est-se acentuando a desigualdade das futuras partes com graves prejuzos para o sujeito passivo. convert-la em uma simples e unilateral preparao da acusao, uma atividade minimalista e reprovvel, com inequvocos prejuzos para a defesa. f) Por fim, o fato de atribuir normativamente a investigao preliminar ao MP no significa que ela ser efetivamente levada a cabo pelo Parquet (eterna luta entre normatividade e efetividade) e o sistema poder se transformar de fato na ainda pior investigao policial (Sistemas de investigao preliminar no processo penal. 2. ed., Ed. Lumen Juris, p. 8586 e 97).

Sustenta ainda a absolvio por ausncia de dolo e prejuzo. Contrarrazes s f. 446/455, rebatendo os argumentos da defesa e pedindo seja a deciso no todo mantida. Em seu parecer de f. 456/468, o d. Procurador de Justia opinou pelo conhecimento e improvimento do recurso. Presentes os requisitos de admissibilidade do recurso, dele conheo. I) Preliminar. Gira a controvrsia em torno do fato de se saber se o Ministrio Pblico pode ou no instaurar processo criminal com base em procedimento administrativo e investigaes por ele prprio promovidas. A questo sub judice tem causado muita polmica, em razo do que algumas consideraes devem ser feitas antes de se adentrar o exame, em si, da matria. A instruo preliminar a cargo do Ministrio Pblico tem sido adotada nos pases europeus, tal como na Alemanha, Itlia e Portugal, como substitutivo ao modelo de instruo judicial, que praticamente outorgava a uma s pessoa as tarefas de investigar, acusar e, inclusive, defender, o que culminou em eliminar a posio de imparcialidade do rgo judicial, dando ensejo substituio da figura do juiz-instrutor. Ensina Aury Lopes Jnior:
No sistema de investigao preliminar a cargo do MP , o promotor o diretor da investigao, cabendo-lhe receber diretamente a notcia-crime ou indiretamente (atravs da polcia) e investigar os fatos nela constantes. Para isso, poder dispor e dirigir a atividade da Polcia Judiciria (dependncia funcional) ou praticar por si mesmo os atos que julgue necessrios para formar sua convico e decidir entre formular a acusao ou solicitar o arquivamento (visto como no-processo em sentido lato). Em regra (e assim aconselhvel que seja), o MP depender de autorizao judicial para realizar determinadas medidas limitativas de direitos fundamentais, como as medidas cautelares, buscas domiciliares, intervenes telefnicas etc. Caber ao juiz da instruo (que no se confunde com a anterior figura do juiz instrutor) decidir sobre essas medidas. Esse juiz atua como um verdadeiro rgo suprapartes, pois no investiga, seno que intervm quando solicitado como

A Suprema Corte de Justia j decidiu que o Ministrio Pblico no tem competncia para produzir inqurito penal; se no, vejamos:
Recurso extraordinrio. Ministrio pblico. Inqurito administrativo. Inqurito penal. Legitimidade. O Ministrio Pblico (1) no tem competncia para promover inqurito administrativo em relao a conduta de servidores pblicos; (2) nem competncia para produzir inqurito penal sob o argumento de que tem possibilidade de expedir notificaes nos procedimentos administrativos; (3) pode propor ao penal sem o inqurito policial, desde que disponha de elementos suficientes. Recurso no conhecido (RE 233072 - Rel. Min. Nri da Silveira - Rel. para o acrdo Min. Nelson Jobim Publicado no DJU de 03.05.2002). Constitucional. Processual penal. Ministrio Pblico: atribuies. Inqurito. Requisio de investigaes. Crime de desobedincia. CF, art. 129, VIII; art. 144, 1 e 4. I - Inocorrncia de ofensa ao art. 129, VIII, CF, no fato de a autoridade administrativa deixar de atender requisio de
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membro do Ministrio Pblico no sentido da realizao de investigaes tendentes apurao de infraes penais, mesmo porque no cabe ao membro do Ministrio Pblico realizar, diretamente, tais investigaes, mas requisit-las autoridade policial, competente para tal (CF, art. 144, 1 e 4). Ademais, a hiptese envolvia fatos que estavam sendo investigados em instncia superior. II - RE no conhecido (RE 205473-9 - Publicado no DJU de 19.031999).

Em igual sentido, confira-se:


Habeas corpus. Investigao criminal procedida por Promotor de Justia. Invaso de atribuio da Policia Judiciria. Denncia ofertada pelo mesmo Promotor que exerceu funo de Delegado de Policia na investigao. Impedimento legal. Prova ilegtima para escorar a instaurao da ao penal. Nulidade do processo ab initio. Inteligncia dos arts. 144, 4, da CRFB e 258 c/c 252, II, do CPP . [...] O Ministrio Pblico o guardio da Ordem Jurdica, mas, separando a Constituio Federal as funes constitucionais e entregando, expressamente, as de Investigao criminal, e, em certas hipteses, a outros rgos da Polcia Judiciria, no tem o Parquet legitimidade para proceder investigao preparatria da ao penal, j que a ele tambm se confere o poder de requerer o arquivamento da documentao dos fatos, situao que o tornaria ao mesmo tempo o autor e o juiz da demanda, em verdadeiro sistema inquisitrio vedado pela Carta da Republica. No fosse a ilicitude da investigao criminal desencadeada pelo Ministrio Pblico, que invadiu atribuio conferida pela Constituio Federal Polcia Judiciria, outra afronta lei tambm impede que a ao penal instaurada contra o paciente tenha prosseguimento, eis que a denncia no poderia ter sido ofertada pelo mesmo Promotor que atuou na investigao como Delegado de Polcia, inquirindo testemunhas na clandestinidade de seu gabinete. A lei processual exige do Promotor a mesma imparcialidade exigida dos magistrados, tanto que no art. 258 estatui: Os rgos do Ministrio Pblico no funcionaro nos processos em que o Juiz ou qualquer das partes for seu cnjuge, ou parente, consangneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro grau, inclusive, e a eles se estendem, no que lhe for aplicvel, as prescries relativas suspeio e aos impedimentos dos juizes. Ora, conjugando o aludido dispositivo legal com o art. 252, II, do mesmo estatuto, nenhuma dvida pode existir quanto impossibilidade do Promotor oferecer a denncia contra o paciente, eis que presidiu a coleta de depoimentos dos advogados delatores, exercendo a funo de Delegado de Polcia, sem pelo menos ouvi-lo ou mandar apurar a veracidade da acusao atravs de inqurito policial, deixando-se impulsionar por verdadeira histeria repressiva. Ordem concedida, com a anulao do processo a partir da denncia, inclusive (TJRJ - Habeas Corpus n 2001.059.00597 - Rel. Des. Walmir de Oliveira Silva - j. em 15.05.2001).

No voto que proferi na Petio 577-DF, caso Magri, dissertei a respeito do tema (RTJ 148/366), asseverando que o direito ao sigilo bancrio no , na verdade, um direito absoluto - no h, alis, direitos absolutos -, devendo ceder, certo, diante do interesse pblico, diante do interesse social, diante do interesse da justia, conforme, esclarea-se, tem decidido o Supremo Tribunal Federal. Todavia, deixei expresso no voto que proferi no MS 21.729/DF, por se tratar de um direito que tem status constitucional, a quebra no pode ser feita por quem no tem o dever de imparcialidade. Somente a autoridade judiciria tem o dever de ser imparcial, por isso mesmo proceder com cautela, com prudncia e com moderao, que, provocada pelo Ministrio Pblico, poder autorizar a quebra do sigilo. O Ministrio Pblico, por mais importantes que sejam as suas funes, no tem a obrigao de ser imparcial. Sendo parte - advogado da sociedade -, a imparcialidade lhe inerente. Ento, como poderia a parte, que tem interesse na ao, efetivar, ele prprio, a quebra de um direito inerente privacidade, que garantido pela Constituio? Lembro-me de que, no antigo Tribunal Federal de Recursos, um dos seus mais eminentes membros costumava afirmar que erro do juiz o tribunal pode corrigir, mas quem corrigir o erro do Ministrio Pblico? H rgos e rgos do Ministrio Pblico, que agem individualmente, alguns, at, comprometidos com o poder poltico. O que no poderia ocorrer, indago, com o direito de muitos, por esses Brasis, se o direito das pessoas ao sigilo bancrio pudesse ser quebrado sem maior cautela, sem a interferncia da autoridade judiciria, por representantes do Ministrio Pblico, que agem individualmente, fora do devido processo legal e que no tm os seus atos controlados mediante recursos? (ob. cit., p. 94).

A ttulo de ilustrao, vale destacar tambm parte do voto do Min. Carlos Velloso (Relator do RE 215.301/CE), no qual nega ao Ministrio Pblico a possibilidade de decretar a quebra do sigilo bancrio sem prvia autorizao judicial, exatamente por se tratar de um rgo que no tem obrigao de ser imparcial, nos seguintes termos exarado:
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No tocante legislao ptria, no se tem uma regra especfica atribuindo ao Ministrio Pblico competncia para proceder investigao criminal. O art. 129, III, da CF enumera, dentre as funes institucionais do rgo Ministerial, a de promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico, sendo que o item VI deste mesmo artigo lhe faculta a expedio de notificaes nos procedimentos administrativos de sua competncia, requisitando informaes e documentos para instru-los, na forma da lei complementar respectiva, delineando o inciso VIII sua competncia no mbito penal, limitada ao poder de requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial. Tais procedimentos levados a cabo pela Promotoria (instaurao de inquritos civis e outras medidas administrativos) podero embasar a interposio de ulterior ao civil, mas no servem de fundamento propositura de ao criminal. O art. 26, IV, da Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico, por outro lado, autoriza ao rgo Ministerial somente a requisio autoridade de diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial e militar. O art. 144, incisos I e IV, da Constituio Federal dispe, por sua vez, que s polcias civis, dirigidas por delegados de polcia de carreira, incumbem, ressalvada

a competncia da Unio, as funes de polcia judiciria e a apurao de infraes penais, exceto as militares. Tambm o art. 4 do Cdigo de Processo Penal prev que a polcia judiciria ser exercida pelas autoridades policiais no territrio de suas respectivas circunscries e ter por fim a apurao das infraes penais e da sua autoria. Dessarte, o inqurito policial presidido pelo Promotor de Justia, rotulado de procedimento administrativo, exorbita das suas funes, alm de conflitar com as normas de competncia expressas nos dispositivos legais acima mencionados, segundo os quais a investigao criminal deve ficar a cargo da polcia civil. Noutro turno, cumpre dizer que o fato de o representante do Ministrio Pblico, dispondo de elementos suficientes, poder propor ao penal pblica sem o inqurito policial no nos leva a concluir que possa o mesmo promover investigaes criminais, mesmo porque, se assim fosse, estaramos concentrando nas mos do mesmo rgo estatal a funo investigatria e acusatria, o que contraria a Constituio Federal. Ademais, a investigao criminal pelo rgo do Ministrio Pblico fere o princpio da paridade das partes, visto que a imparcialidade do MP resta comprometida diante de atos e prejulgamentos que realizou no curso da investigao preliminar. Assim, tendo em vista que no h, no ordenamento jurdico, norma expressa que atribua ao Parquet competncia para promover investigaes preliminares na rea criminal, e ante os inconvenientes que esse procedimento acarreta, impe-se o reconhecimento da ilegitimidade do Ministrio Pblico para deflagrar o processo criminal com base em expedientes produzidos por referido rgo no mbito administrativo. Nada impede, todavia, que o Ministrio Pblico requisite e acompanhe as diligncias investigatrias realizadas pelas autoridades policiais. Dito isso, porm, saliento que o caso dos autos trata de situao totalmente diversa do aqui explanado, visto que o ilustre representante do Ministrio Pblico no presidiu as investigaes em questo, limitando-se a juntar ao inqurito informaes que foram prestadas por Jos da Luz Fernandes e sua ento esposa Vanuza da Silva Vale Fernandes. Informaes essas que foram ratificadas em juzo, quando do depoimento daqueles. Assim, no h que se falar em nulidade, motivo pelo qual rejeito a preliminar. II) Mrito. Consta dos autos que Jacob Albuquerque Ribeiro foi denunciado e processado ao fundamento de falsificao de documento pblico. A materialidade do delito encontra-se devidamente demonstrada por meio dos documentos trazidos aos autos, como cpias do Livro n 08 de escrituras do Cartrio de Paz Laudelino Braz, bem como a percia do

[...] que, no ano passado, o declarante foi procurado pela advogada, Dr. Antnia Margarida de Jesus para que o mesmo fizesse uma procurao pblica para o cliente dela, cujo nome era Jos da Luz Fernandes; que Jos da Luz no foi junto com a Dr. Antnia; que Jos da Luz Fernandes estava se separando da esposa; que a procurao visava auxiliar a advogada a dar entrada no processo de separao de Jos da Luz e esposa; que o declarante fez a procurao sem a presena de Jos da Luz Fernandes; que a Dr. Antnia disse que dois dias depois Jos da Luz iria procur-lo para assinar a procurao; que, ento, o declarante lavrou as procuraes de f. 78-v. do Livro 08, que se encontra acostada f. 27-v. deste IP (f. 42/44).

Em continuidade, afirmou o recorrente que, posteriormente, a advogada voltou a procur-lo pedindo que nova procurao fosse feita, agora nomeando o Dr. Jos Riani de Arajo como o representante do Sr. Jos da Luz Fernandes e novamente a procurao foi confeccionada sem a presena deste.
[...] que, posteriormente, a Dr. Antnia procurou pelo declarante pedindo que ele fizesse outra procurao nomeando outro procurador: Dr. Jos Riani de Arajo para requerer a separao de Jos da Luz Fernandes; que a Dr. Antnia disse que o Juiz havia dito que precisava de uma terceira pessoa para representar o Jos da Luz em audincia; que a Dr. Antnia disse que, dias depois, Jos da Luz viria assinar a procurao; que o declarante lavrou a procurao e dias depois veio o rapaz e assinou procurao (f. 42/44).

As declaraes iniciais do Dr. Jos Riani corroboram a verso apresentada pelo recorrente:
[...] que, na data que no se recorda o depoente, foi procurado pela advogada Dr. Antnia Margarida, que disse para
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instituto de criminalstica atestando a falsidade das assinaturas constantes nas procuraes (f. 137/140). Quanto autoria, apesar dos argumentos trazidos pela defesa, penso que restou devidamente demonstrada. Necessrio se faz um leve apanhado dos fatos para sua melhor compreenso. Aps leitura minuciosa dos autos, chego concluso de que realmente restou provado que o recorrente agiu com dolo, pois era seu dever apenas lavrar a escritura na presena da parte, aps a verificao de sua identidade. O fato de o laudo pericial ter sido inconclusivo pouco importa para a configurao do delito. No resta dvida, porm, que, conforme muito bem levantado pela douta defesa, algum precisou ir ao cartrio para que a procurao por escritura pblica fosse confeccionada e posteriormente juntada aos autos da ao de separao proposta perante aquela comarca. O recorrente, desde o incio, sustenta que a advogada de Jos da Luz Fernandes, Dr. Antnia Margarida de Jesus, procurou aquele cartrio pedindo para que a procurao fosse feita e sustentou que, posteriormente, aquele por l passaria para assinar o livro de registro.

o depoente se ele poderia representar um indivduo que estava nos Estados Unidos; que a Dr. Antnia disse que precisava do depoente, porque ela no poderia se contratar; que o depoente ento confiou na advogada e concordou; que a Dr. Antnia disse que o indivduo que deveria representar seria o Sr. Jos da Luz Fernandes; que a Dra. Antnia, aps uns 15 dias, lhe entregou uma procurao pblica j formalizada acompanhada de uma procurao particular que trazia consigo; que o depoente observou que na procurao particular a Dr. Antnia figurava como outorgada; que o depoente assinou esta procurao particular contratando a Dr. Antnia como advogada do Sr. Jos da Luz; que, dias depois, foi marcada uma audincia no frum e a Dr. Antnia avisou ao depoente, isso na vspera da audincia; que, no dia da audincia, na parte da manh, o depoente foi ao escritrio da Dr. Antnia saber o que deveria falar em juzo, pois no sabia de nada sobre os fatos; que a Dr. Antnia disse que seria para apenas representar o Sr. Jos da Luz, pois, caso contrrio, o Juiz no faria a audincia e que seria apenas uma formalidade; que o depoente discordou dizendo que como poderia representar algum se nada sabia dos fatos; que a Dr. Antnia disse que o depoente iria atrapalhar o servio dela todo; que a Dr. Antnia disse que j havia tido outra audincia e que a mesma havia sido adiada porque o Sr. Jos da Luz no se fazia presente e no havia tido representante (f. 55/57).

ao deixar de tomar todas as medidas necessrias lavratura da procurao:


Falsificao de documento pblico. Omisso. Ocorrncia. Condenao. Necessidade. Reduo da prestao pecuniria. Impossibilidade. Recurso desprovido. - Se era o acusado o tabelio responsvel pelo Cartrio na ocasio da lavratura da procurao pblica e se omitiu no dever de cuidado para prtica de ato de sua exclusiva competncia, correta sua condenao. - A prestao pecuniria encontra-se corretamente dosada, tendo em conta as conseqncias do delito praticado pelo acusado e sua capacidade. - No se pode reduzir a pena pecuniria para valores demasiadamente pequenos, sob pena de se retirar o seu carter punitivo, ainda mais quando se considera que seu pagamento poder se dar em prestaes (TJMG - Ap. Crim. 056466-5 - 2 Cm. Crim. - Rel. Des. Jos Antonino Baa Borges - j. em 28.01.2010 - publ. em 26.02.2010).

Saliento, ainda, que, ao contrrio do afirmado, o delito descrito no art. 297 do Cdigo Penal no exige a demonstrao de prejuzo para sua configurao, tratando tal fato de mero desenrolar da ao. Para Rogrio Sanches:
A consumao ocorre no momento em que praticada uma das aes nucleares previstas no tipo (falsificao ou alterao), potencialmente lesiva. Desse modo, irrelevante que o agente faa uso do documento que produziu ou alterou. Se o fizer, tal conduta (art. 304, CP) ser considerada post factum impunvel. Continua o autor citando Sylvio do Amaral: Preleciona Sylvio do Amaral: Todos os crimes compreendidos no captulo da falsidade documental so formais, isto , consumam-se independentemente de qualquer resultado danoso para a vtima (CUNHA, Rogrio Sanches. Direito penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, v. 3, p. 339).

J Jos da Luz Fernandes, em declarao prestada f. 68, afirma que no assinou as procuraes, no contratou ningum para falsificar tais assinaturas, mas que apenas contratou a Dr. Antnia para resolver judicialmente sua separao:
[...] que confirma que, no perodo de outubro de 1999 a setembro de 2001, morou nos Estados Unidos da Amrica, que realmente, durante esse perodo, o depoente no veio ao Brasil; que, sobre a sua separao, pediu a Dr. Antnia, advogada nesta comarca, para que resolvesse a sua separao, que foi a Dr. Antnia que lhe passou uma declarao por correio, enviada aos EUA, do cartrio do Sr. Jac, a advogada mandou a declarao e, por escrito, pediu-lhe para que assinasse e devolvesse para resolver a separao; que a certido falsa e constava que o depoente havia assinado com a mo enfaixada e que teria vindo dos Estados Unidos, mas que isso mentira, pois nunca havia vindo; que o depoente informa que nunca contratou ningum para falsificar nada, mas apenas para resolver a separao (f. 68).

Por tais fundamentos, sem mais delongas, nego provimento ao recurso, mantendo no todo a deciso hostilizada. Determino a remessa de cpia dos autos ao ilustre representante do Ministrio Pblico para que tome as medidas cabveis para a apurao da conduta da advogada Antnia Margarida de Jesus. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS e FORTUNA GRION. Smula - RECURSO NO PROVIDO.

Em juzo, Jos da Luz Fernandes afirma que, inicialmente, assumiu a autoria das assinaturas a pedido de sua ento advogada:
No sei se a falsificao foi realizada pela Dr. Margarida ou pelo responsvel pelo cartrio. Embora, no incio, eu tenha assumido a autoria das assinaturas, a pedido da Dr. Antnia Margarida, acabei confessando ao Juiz que as minhas firmas foram falsificadas (f. 322).

...

Assim, verifico que os argumentos levantados pela combativa defesa so plausveis, porm no tm o condo de afastar a responsabilidade criminal do recorrente, uma vez que agiu, no mnimo, com dolo eventual
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Furto qualificado - Flagrante preparado - Crime impossvel - Tipicidade - Excludente


Ementa: Apelao. Furto qualificado. Flagrante preparado. Crime impossvel. Excludente de tipicidade. Sentena mantida.

- A conduta de flagrante preparado conforma a figura do crime impossvel nos casos em que, em face das circunstncias predispostas, h a excluso absoluta da possibilidade de o fato vir a ser consumado. - Nos casos concretos em que a vigilncia providenciada pelo agente provocador constitui uma barreira intransponvel para o sujeito, a atipicidade da conduta deve ser reconhecida. Aplicao da Smula 145 do STF. Recurso no provido. APELAO CRIMINAL N 1.0155.07.014557-0 0/001 Comarca de Caxambu - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Devanil Carvalho Esteves - Relator: DES. MARCLIO EUSTQUIO SANTOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Duarte de Paula, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 11 de novembro de 2010. Marclio Eustquio Santos - Relator. Notas taquigrficas DES. MARCLIO EUSTQUIO SANTOS - Cuida-se de ao penal pblica promovida pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais contra Devanil Carvalho Esteves, j devidamente qualificado, denunciado pela prtica do crime previsto no art. 155, 4, inciso II, do Cdigo Penal. Narra a denncia (f. 02/03), de forma sucinta, que, no dia 18.12.2006, no estabelecimento comercial denominado Restaurante Bisteco Gacho, na Comarca de Caxambu/MG, o denunciado subtraiu para si 1 (uma) caixa de vinho, com 4 (quatro) garrafas de 2 (dois) litros cada, marca Del Grano, pertencente vtima Csar Antnio Piva, proprietrio do mencionado estabelecimento comercial. Segundo a denncia, na data dos fatos, por volta das 15h, a vtima recebeu um telefonema da pessoa de Natanael Gomes dos Santos, que informou que o denunciado havia lhe oferecido uma caixa de vinho pela quantia de R$50,00 (cinquenta reais). Desconfiando da procedncia do produto oferecido, Natanael combinou um encontro com o denunciado por volta das 16h do mesmo dia, com o objetivo de promover juntamente com a vtima um flagrante. Afirma, ainda, que o denunciado era funcionrio da vtima h quase 2 (dois) anos, tendo livre acesso ao estabelecimento.

Proferida a sentena (f. 73/76), foi julgada improcedente a pretenso punitiva estatal contida na denncia, para absolver o ru Devanil Carvalho Esteves, do crime que lhe foi atribudo, com fundamento no art. 386, inciso III, do Cdigo de Processo Penal. Inconformado com a r. sentena, interps o Ministrio Pblico o presente recurso de apelao (f. 78). Em suas razes recursais (f. 81/87), pugna o apelante pela reforma da sentena, ao fundamento de que o recorrido efetivamente praticou a conduta ilcita tipificada no art. 155, 4, inciso II, do Cdigo Penal. Afirma no haver que se falar em crime impossvel, uma vez que o meio empregado pelo agente se mostrou absolutamente eficaz produo do resultado pretendido. Em contrarrazes recursais (f. 89/90), o apelado pugna pelo no conhecimento ou no provimento do recurso, mantendo-se integralmente a sentena hostilizada. A d. Procuradoria-Geral de Justia ofertou parecer (f.100/101), opinando pelo conhecimento e provimento do recurso manejado. , no essencial, o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento, conheo do recurso. No h questes preliminares arguidas pelas partes nem conhecveis de ofcio. Passando ao exame de mrito, tenho que a r. sentena dever ser mantida em todos os seus aspectos, porquanto em consonncia com toda a legislao aplicvel espcie. Em que pese a alegao do Parquet ministerial, ora apelante, de que houve efetivamente a consumao do crime, ao fundamento de ser a venda mero desdobramento do ilcito, tenho que restou caracterizado, em verdade, o crime impossvel, em conseqncia do flagrante preparado ocorrido. Quanto ao aspecto e para a existncia do flagrante preparado, indispensvel a presena do agente provocador, que, doutrinariamente, a denominao que se d ao indivduo que estimula ou, at mesmo, cria as circunstncias propcias para outrem praticar atos executrios de infrao penal, a fim de, posteriormente, surpreend-lo no momento da execuo. Ora, na hiptese dos autos, tenho que a testemunha Natanael, mesmo que no tenha diretamente ajudado o ora apelado a praticar o crime, estimulou o mesmo a, supostamente, subtrair a caixa de vinho do estabelecimento comercial Bisteco Gacho, pois afirmou ao acusado que iria comprar o vinho oferecido pelo mesmo, chegando at a marcar dia e hora para a concretizao da transao. Assim, quando um terceiro provoca o agente prtica do delito, ao mesmo tempo em que age para impedir o resultado, e havendo eficcia na atuao do agente provocador, no responde pela tentativa quem a praticou.
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Ademais, a prpria preparao do flagrante pela vtima, em conjunto com Natanael, tornou impossvel a consumao do crime, vale dizer, restando caracterizado o crime impossvel, que, nas palavras de Guilherme de Souza Nucci,
a tentativa no punvel, porque o agente se vale de meios absolutamente ineficazes ou volta-se contra objetos absolutamente imprprios, tornando impossvel a consumao do crime. [...] uma causa de excludente da tipicidade. (Cdigo Penal comentado. 10. ed. Editora Revista dos Tribunais, p. 199.)

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CSSIO SALOM e AGOSTINHO GOMES DE AZEVEDO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

Em outras palavras, houve uma tentativa inidnea de consecuo do ilcito, uma vez que o bem jurdico no sofreu risco algum, pois o meio adotado para o pretendido flagrante se mostrou totalmente ineficaz. Essencial, ainda, resgatar os ensinamentos de Anbal Bruno (Sobre o tipo no direito penal, p. 56), no sentido de que
a conduta de flagrante preparado conforma a figura do crime impossvel nos casos em que, em face das circunstncias predispostas, h a excluso absoluta da possibilidade de o fato vir a ser consumado.

Latrocnio (art. 157, 3, in fine, do CP) - Crime complexo - Juno de roubo e homicdio Conduta antecedente - Dolo - Exigibilidade Conduta consequente - Culpa - Possibilidade Objetivo - Fuga - Crime configurado Participao de menor importncia - No acolhimento - Responsabilidade solidria - Vinculao ao fato delituoso - Contribuio eficiente para sua ocorrncia - Pena - Confisso espontnea Reduo ao mnimo legal cominado - Cabimento
Ementa: Apelao criminal. Crime de latrocnio. Ao movida com o propsito de subtrao, que acabou por produzir morte, para assegurar o crime patrimonial e a fuga dos assaltantes. Desclassificao para delito de roubo e homicdio culposo. Impossibilidade. Reconhecimento da participao de menor importncia. Inocorrncia. Reduo das penas fixadas ao primeiro apelante ante o reconhecimento da atenuante da confisso espontnea. Possibilidade. - Existindo nos autos provas circunstanciais e suficientes para embasar o decreto condenatrio pela prtica do crime de latrocnio, impossvel torna-se acolher o pedido de desclassificao desse delito para o de roubo e o de homicdio culposo. - No h falar em menor participao dos apelantes na empreitada criminosa, uma vez que participaram efetivamente do delito perpetrado em unidade de desgnios. - Reconhecida em favor do primeiro apelante a atenuante da confisso espontnea, e no havendo a agravante de reincidncia a ser compensada, devem as penas intermedirias atenuar-se para os patamares mnimos. - Provimento parcial do primeiro recurso e desprovimento do segundo so medidas que se impem. APELAO CRIMINAL N 1.0450.07.002641-1 1/001 Comarca de Nova Ponte - Apelantes: 1) Vanuci do Nascimento Preciozo, 2) Welbert Arajo Maciel -

Nesse sentido, e conforme acertadamente entendido pelo d. Juiz primevo, aplica-se ao presente caso o disposto na Smula 145 do STF, que dispe que no h crime, quando a preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao. Obviamente que, embora a smula faa referncia somente ao flagrante preparado pela polcia, natural que seja aplicvel, tambm, em casos como o do presente feito. Nesse sentido:
Furto. Flagrante preparado. Instigao ao delito. Crime impossvel. Atipicidade - A conduta de flagrante preparado conforma a figura do crime impossvel nos casos em que, em face das circunstncias predispostas, h a excluso absoluta da possibilidade de o fato vir a ser consumado. Nos casos concretos em que a vigilncia providenciada pelo agente provocador constitui uma barreira intransponvel para o sujeito a atipicidade da conduta deve ser reconhecida. Aplicao da Smula 145 do STF. Absolvio com fundamento no art. 386, inciso III, CPP . Recurso defensivo provido. (Ap. Crim. n 70021941331 - 5 Cmara Criminal do TJRS - Rel. Des. Aramis Nassif - Julg.: 21.05.2008).

Isso posto, e por tudo mais que dos autos consta, meu voto no sentido de se negar provimento ao recurso, mantendo inalterada a r. sentena por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, ex lege. como voto.
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Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Corrus: Luiz Antnio de Carvalho, Gustavo Coelho Rabello - Relator: DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Paulo Czar Dias, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O SEGUNDO RECURSO E PROVER, EM PARTE, O PRIMEIRO. Belo Horizonte, 26 de outubro de 2010. - Antnio Carlos Cruvinel - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL - Presentes os pressupostos de admissibilidade, conhece-se dos recursos. Vanuci do Nascimento Preciozo e Welbert Arajo Maciel foram condenados pela sentena de f. 675/697, nas sanes do art. 157, 3, segunda parte, do Cdigo Penal, s penas, respectivamente, de 23 (vinte e trs) anos de recluso e pagamento de 35 (trinta e cinco) dias-multa; e 24 (vinte e quatro) anos e 06 (seis) meses de recluso e pagamento de 50 (cinquenta) dias-multa no valor unitrio mnimo legal, estabelecendo-se, para ambos, o regime prisional fechado para dar incio ao cumprimento da pena privativa de liberdade. Irresignados com a deciso, interpem recursos. Buscam os apelantes, nas razes acostadas s f. 790/792 e 820/821, a reforma da sentena para desclassificar o crime de latrocnio consumado para o crime de roubo, sob a alegao de que o animus se limitava, to somente, subtrao da res, tendo o resultado morte ocorrido a ttulo de culpa. Alternativamente, pugnam pelo reconhecimento da participao de menor importncia, bem como a reduo das penas fixadas, porque exacerbadas. Contrarrazes, f. 823/828. Parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia, da lavra do ilustre Procurador Dr. Leonardo Azeredo dos Santos, f. 841/845, opinando pelo desprovimento dos apelos. Consta da denncia que,
[...] no dia 15 de junho de 2005, por volta das 22 horas, na avenida Floriano Peixoto, n 1.391, Comarca de Nova Ponte/MG, os denunciados Luiz Antnio de Carvalho, Gustavo Coelho Rabelo, Welbert Arajo Maciel e Vanuci do Nascimento Preciozo, em concurso de agentes, mediante violncia e grave ameaa, utilizando-se de armas de fogo, subtraram para eles a quantia de R$ 1.900,00 (mil e novecentos reais) da vtima Joo Francisco Dias Costa. Segundo

consta dos autos, os rus ficaram de tocaia nas proximidades da residncia da vtima. Com a chegada da vtima, foi feita a abordagem, momento em que a filha da vtima percebeu o acontecido, vindo a chamar o policial civil Rogrio Gonalves. Quando chegou ao local, o policial civil logo encontrou o ru Welbert Arajo Maciel. A vtima se identificou como policial e ordenou a rendio do marginal. Este, em ato contnuo, armado com um revlver 38, efetuou um disparo que atingiu o policial. Aps tal fato, Vanuci do Nacimento Preciozo aproximou-se do policial j ao cho e, utilizando a arma do prprio policial, efetuou outro disparo em sua direo. Tais disparos foram suficientes para causar a morte de Rogrio Gonalves. Aps o extermnio do policial civil, os rus fugiram do local com a quantia de R$1.900,00 (mil e novecentos reais), uma pistola Taurus 940, calibre 40, pertencente ao Estado de Minas Gerais, bem como dois carregadores e cartuchos da pistola utilizada pela vtima Rogrio Gonalves.

O corru Luiz Antnio de Carvalho no recorreu da sentena e, quanto ao denunciado Gustavo Coelho Rabelo, os autos foram desmembrados. A materialidade restou comprovada atravs do auto de apreenso de f. 16, certido de bito, f. 20, laudo de necropsia de f. 288/289 e pericial de f. 342/349. Quanto s autorias, no restam dvidas da efetiva participao dos apelantes na empreitada criminosa, consoante as suas declaraes prestadas nas fases inquisitiva e judicial (f. 310/312), nas quais confessaram ter subtrado a quantia em dinheiro da vtima Joo Francisco Dias Costa e efetuado o disparo de arma de fogo contra o policial civil Rogrio Gonalves. O apelante Welbert declarou em juzo, f. 311/312:
[...] que, a respeito da denncia que lhe foi lida pelo Juiz, tem a dizer que, de fato, atirou no policial Rogrio; que atirou porque Rogrio surgiu e apontou a arma para o declarante; que Rogrio disse ao declarante para a; que Rogrio no se identificou como policial; que o declarante estava acompanhado de Vanuci e que Gustavo estava no carro; que o declarante e Vanuci estavam assaltando a casa de Joo Francisco Dias Costa; [...] que o estabelecimento estava fechado, razo pela qual seguiram Joo Francisco Dias Costa at a sua casa; que da casa de Joo Francisco o declarante e Vanuci subtraram dinheiro; que, depois de atingir Rogrio, o declarante saiu do local sem olhar para trs; que no pegou a arma do Rogrio; que, depois de sair do local, o declarante ouviu outro disparo; que no viu Vanuci atirar em Rogrio; que o declarante viu Vanuci com arma de Rogrio [...]; que Vanuci disse ao declarante que a arma disparou; que no sabe dizer em que parte do corpo Rogrio foi atingindo pelo disparo realizado pelo declarante; [...] que em momento algum pretendeu matar Rogrio, pois do contrrio teria disparado outros tiros; que queria apenas fugir do local; [...].

Pelo que se infere das declaraes transcritas, dvida no h que o delito praticado pelos apelantes se subsume ao tipo penal descrito art.157, 3, 2 parte, do Cdigo Penal brasileiro.
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O latrocnio um crime completo, formado pela juno de roubo + homicdio, o dolo exigido na conduta antecedente, atinente leso ao patrimnio da vtima; j na conduta subsequente, que resulta na morte, que pode ser da vtima do patrimnio ou de qualquer outra pessoa que esteja conectada ao roubo, no se exige o dolo, podendo tal ato ser praticado com culpa. Por isso, mesmo que o crime tenha sido praticado com o preterdolo, consoante argumento das ilustres defesas, o delito de latrocnio restou configurado. Sendo assim, demonstrado, sobretudo pelas confisses dos apelantes, que os disparos de arma de fogo contra a vtima Rogrio foram propelidos com o fim de assegurar a fuga, aps o assalto vtima Joo Francisco, configurado est o delito de latrocnio. Nesse sentido, eis o posicionamento deste Tribunal de Justia:
Ementa: Penal. Latrocnio e furto. Absolvio. Impossibilidade. Autoria e materialidade comprovadas. Desclassificao do delito de latrocnio para roubo tentado e homicdio consumado. Inadmissibilidade. Iseno da penamulta. Inadmissvel. Iseno de custas. Possibilidade. Terceira apelante assistida pela Defensoria Pblica. Recursos do primeiro e segundo apelantes conhecidos e desprovidos; da terceira apelante, conhecido e parcialmente provido. - Estando devidamente comprovadas a autoria e a materialidade dos delitos em questo, a manuteno da condenao medida que se impe. - Restando comprovado nos autos que a inteno dos agentes era patrimonial, e, em consequncia, adveio o bito, no h que se falar na desclassificao para os crimes de roubo tentado e homicdio consumado [...] (Apelao Criminal n 1.0672.06.210171-8/001 - Relator: Des. Pedro Vergara). Ementa: Penal. Latrocnio e denunciao caluniosa. Recurso do 1 apelante. Absolvio. Necessidade. Fragilidade probatria. Recurso do 2 apelante. Absolvio pelo crime de latrocnio. Aplicao do princpio do in dubio pro reo. Impossibilidade. Provas contundentes de autoria e materialidade. Absolvio pelo crime de denunciao caluniosa. Direito de autodefesa. Inaplicabilidade. Desclassificao para roubo em concurso com homicdio culposo. Inadmissibilidade. Relao de causalidade entre a conduta dolosa antecedente e o resultado morte subsequente. [...]. - A figura do latrocnio exige o dolo especfico somente na conduta antecedente (roubo), podendo a conduta subsequente (morte) se dar por dolo ou culpa (Apelao Criminal n 1.0701.08.246782-3/001 - Relator: Des. Jlio Cezar Guttierrez).

apenas um seja o mentor do assalto, adentraram na residncia do ofendido, restringiram-lhe a liberdade e de toda famlia, sob ameaas por arma de fogo. de se ressaltar que coautor aquele que executa o comportamento que a lei define como crime, cooperando com o seu cometimento, sendo indiferente o modo como cada um contribui para a ocorrncia do evento danoso. A colaborao fora eficiente, vindo todos a executar o plano delituoso do princpio ao fim, retirando o numerrio da esfera de proteo da vtima, bem como ceifando a vida do policial civil que foi ao local do fato com o fim de apurar o que estava acontecendo, uma vez que a filha de Joo Francisco havia ligado para Rogrio informando que havia ladres em sua residncia. No concernente s penas-base, verifica-se que foram fixadas corretamente, levando em considerao algumas das circunstncias judiciais como desfavorveis aos acusados. Foram reconhecidas em favor dos apelantes as atenuantes atinentes confisso espontnea, tendo essa circunstncia sido compensada em relao ao apelante Welbert com a agravante da reincidncia, e, com relao a Vanuci, a pena-base privativa de liberdade de 23 (vinte trs) anos e 06 (seis) meses fora reduzida em apenas 06 (seis) meses, o que deve ser modificado. Malgrado no exista uma frao predeterminada para a reduo das penas pela ocorrncia de circunstncias atenuantes, a jurisprudncia tem-se firmado com o percentual de 1/6 (um sexto) para essa condio. No entanto, essa reduo resultaria em uma pena corporal aqum do mnimo cominado ao delito de latrocnio, vedado pelas Smulas 42 do TJMG e 231 do STJ. Portanto, fixam-se as penas intermedirias em favor do apelante Vanuci do Nascimento Preciozo no mnimo cominado ao delito, ou seja, em 20 (vinte) anos de recluso e 10 (dez) dias-multa, que se concretizam ante a inexistncia de outras causas que possam modific-las. Pelo exposto, d-se provimento parcial ao primeiro recurso para reduzir as penas fixadas ao apelante Vanuci do Nascimento Preciozo, negando-se provimento ao segundo recurso. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PAULO CZAR DIAS e ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS. Smula - SEGUNDO RECURSO NO PROVIDO E, EM PARTE, PROVIDO O PRIMEIRO.

De igual modo, no merecem acolhida os pleitos de reconhecimento de participaes de menor importncia, uma vez que a responsabilidade dos agentes solidria, pois naquele momento estavam vinculados ao fato delituoso, tinham a mesma inteno, qual seja: a subtrao de bens e valores da vtima. Indiferente que
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Crime contra a famlia - Subtrao de incapaz Materialidade e autoria - Comprovao Embriaguez - Caso fortuito ou motivo de fora maior - No ocorrncia - Reprovao social Perdo judicial - Impossibilidade - Custas processuais - Iseno
Ementa: Apelao criminal. Subtrao de incapaz. Materialidade e autoria comprovadas. Embriaguez. Caso fortuito ou motivo de fora maior. Inocorrncia. Reprovao social. Perdo judicial. Impossibilidade. Custas processuais. Iseno. Recurso parcialmente provido. - A embriaguez, quanto sua origem, pode ser classificada como voluntria, culposa, fortuita ou por motivo de fora maior, sendo que apenas as duas ltimas excluem a imputabilidade penal. - A escusa absolutria do perdo judicial tem aplicao restrita aos casos previstos em lei, no podendo o magistrado conceder a clemncia do Estado quando bem entender. - So condies indispensveis para o perdo judicial do 2 do art. 149 do Estatuto Repressivo Material, que o agente restitua o inimputvel e que este no tenha sofrido maus-tratos ou privaes. - Faz jus iseno das custas processuais o ru comprovadamente hipossuficiente, nos termos do art. 10, inc. II, da Lei Estadual 14.939/03. APELAO CRIMINAL N 1.0529.07.017966-6 6/001 Comarca de Pratpolis - Apelante: E.L.B. - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. CSSIO SALOM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Duarte de Paula, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 25 de novembro de 2010. - Cssio Salom - Relator. Notas taquigrficas DES. CSSIO SALOM - E.L.B. no se conforma com a sentena de f. 84/95, que o condenou pena definitiva de 01 (um) ano de deteno, regime semiaberto, pela prtica do crime de subtrao de incapazes. Aviou, ento, recurso de apelao.

Segundo a exordial acusatria, na tarde do dia 22 de abril de 2007, o apelante ofereceu R$5,00 (cinco reais) inimputvel M.B.F., para que ela o acompanhasse at o rancho de J.R.A., que fica prximo s torres de transmisso de TV, na zona rural de Ita de Minas. Consta que a menina, ento com 07 (sete) anos de idade, aceitou a proposta e para l seguiu com E.L.B. De acordo com a inicial, s 16h daquele mesmo dia, a vtima M.M.B. percebeu o desaparecimento de sua filha e mobilizou toda a famlia para procur-la. Na manh seguinte, a criana foi localizada por J.B.F ., seu tio. E.L.B. logrou xito em evadir-se do local. Vencida a instruo processual, a conspcua Magistrada monocrtica teve por bem julgar procedente a proemial e condenar o apelante pela prtica do crime descrito no art. 249 do Cdigo Penal. Intimaes regulares, f. 128. O recurso foi interposto f. 96. Em razes de f. 113/115, o apelante alegou que o fato descrito na inicial no tpico, pois foi a menor quem pediu para ir com ele at o rancho; nem culpvel, pois, no dia dos fatos, estava embriagado, por motivo de fora maior ou por caso fortuito (alcoolismo). Subsidiariamente, afirmou que faz jus ao perdo judicial do 2 do art. 249 do CP . Em contrarrazes, o ilustre Promotor de Justia pugnou pelo improvimento do recurso (f. 116/121). s f. 134/138, o douto Procurador de Justia opinou pelo improvimento da irresignao. o relatrio. Conheo do recurso, uma vez que presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento. Inexistindo preliminares arguidas ou apreciveis ex officio, passo diretamente anlise do mrito. A materialidade e a autoria restaram cabalmente comprovadas, graas confisso do apelante, aliada prova testemunhal. M.B.F. contou a familiares que estava brincando na rua quando o apelante ofereceu-lhe R$ 5,00 (cinco reais) e guaran para que ela o acompanhasse. Aceita a proposta, ambos seguiram para um stio, onde passaram a noite. Vejamos:
No dia dos fatos, M.B.F. estava brincando no passeio com suas amigas; que, por volta das 16h, a declarante, que me de M.B.F., deu falta da criana; que todos os familiares estavam procura da menina; que, no dia seguinte, por volta das 8h30, o tio de M.B.F. a encontrou num rancho em companhia de E.L.B.; que, E.L.B. primo de segundo grau da declarante; que, E.L.B. disse a M.B.F. que era para ela tomar a gua do rio; que M.B.F. disse que E.L.B. no fez nada com ela [...] (Declaraes da vtima M.M.B.F., na Depol, f. 08).

E.L.B. admitiu, na Depol e em Juzo, que levou a inimputvel at o rancho de J.R.A., na zona rural de Ita de Minas. Aduziu apenas que foi ela quem pediu para acompanh-lo at o local.
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Ora, o fato de a iniciativa de acompanhar o apelante ter sido, ou no, da menor irrelevante. Aos 07 (sete) anos de idade, M.B.F. no tinha capacidade para consentir com o abandono do lar e da famlia, de modo que, ao retir-la da esfera de vigilncia e proteo de seus pais, sem a autorizao dos mesmos, E.L.B. praticou o delito de subtrao de incapaz. No outro o entendimento de Jlio Fabbrini Mirabete, que ensina que o crime de subtrao de incapazes resta configurado quando se
[...] subtrai, ou seja, tira, arrebata, surrupia, retira o incapaz do local onde se encontra, da guarda, da proteo, da custdia ou da vigilncia de quem responsvel por ele, mediante violncia fsica ou moral ou fraude, ou mesmo sem tais meios. Irrelevante para a configurao do crime a aquiescncia do incapaz ao ato, mas exclui a tipicidade a concordncia do responsvel legal (Cdigo Penal interpretado. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2003, p. 1.742).

Assim, se o agente tem plena conscincia de seus atos quando ingere substncia entorpecente, os ilcitos penais eventualmente cometidos por ele em estado de embriaguez sero objeto de reprovao social. Pois bem. O alegado problema de alcoolismo que, ressalte-se, no restou comprovado nos autos - no configura caso fortuito nem motivo de fora maior; a ingesto do lcool, data venia, no se deu de forma forada, nem acidental, de modo que no se pode utilizar a suposta embriaguez para afastar a culpabilidade dos atos praticados por E.L.B. Por fim, no merece abrigo o pleito defensivo do perdo judicial. Tal escusa absolutria tem aplicao restrita aos casos previstos em lei, no podendo o magistrado conceder a clemncia do Estado quando bem entender. Nesse sentido, posiciona-se a mais abalizada doutrina:
Embora perfeito o delito em todos os seus elementos constitutivos - ao ou omisso tpica, ilcita e culpvel -, possvel que o magistrado, diante de determinadas circunstncias legalmente previstas, deixe de aplicar a sano penal correspondente, outorgando o perdo judicial. Trata-se de direito subjetivo do ru, e no mera faculdade judicial. O perdo judicial causa extintiva da punibilidade (art. 107, IX, CP), que opera independentemente de aceitao do agente, sendo concedido na prpria sentena ou acrdo. Embora determinao da natureza jurdica da sentena concessiva do perdo judicial seja questo assaz conflitiva, a orientao preponderante no sentido de indic-la como declaratria de extino da punibilidade. Nesse diapaso, o art. 120 do Cdigo Penal destaca que a sentena que conceder perdo judicial no ser considerada para efeitos de reincidncia (PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, v. 1, p. 561-562).

O fato praticado amolda-se perfeitamente, portanto, ao descrito no art. 249 do CP , no havendo que se falar em atipicidade da conduta. Tampouco pode prosperar a tese segundo a qual o apelante era absolutamente incapaz de compreender o carter ilcito de seus atos, porque estava bbado. Como de curial sabena, a embriaguez, quanto sua origem, pode ser classificada como voluntria, culposa, fortuita ou por motivo de fora maior, sendo que apenas as duas ltimas excluem a imputabilidade penal (art. 28 do CP). Isso porque o legislador ptrio, reconhecendo como um grave problema a ser enfrentado, no combate criminalidade, a possibilidade de o indivduo lanar mo de bebidas alcolicas ou substncias entorpecentes para colocar-se, culposa ou propositalmente, em situao de inimputabilidade, abraou a teoria da actio libera in causa, sobre a qual disserta o Professor Fernando Galvo:
Consoante a regra, a imputabilidade juzo de valor que recai sobre a capacidade do agente de entender o carter ilcito do fato ou conduzir-se de acordo com esse entendimento, no momento em que praticou o fato delitivo. A teoria da actio libera in causa, no entanto, estabelece exceo regra, considerando tambm imputvel o agente que, na ocasio da prtica da conduta, no era imputvel, mas o era no momento anterior, quando imaginou comet-la ou culposamente ps em movimento o processo causal que desencadeou na prtica do ato punvel. Trabalhando com a noo de causalidade voluntria, essa teoria sustenta no ser necessrio que a vontade originria mantenha-se por todo o curso do processo executivo do delito. Assim, se o agente obrou com dolo ou culpa para a causa da inimputabilidade, deve responder pelo resultado produzido nesse estado, no importando se, no momento da ao ou omisso tpica, possua plena capacidade de entendimento ou autodeterminao (ROCHA, Fernando Antnio Nogueira Galvo. Direito penal. Curso completo. Parte geral. 2. ed. rev., atual. e ampl., Belo Horizonte: Del Rey, 2007, p. 376-377).
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So condies indispensveis para o perdo judicial do 2 do art. 149 do Estatuto Repressivo Material que o agente restitua o inimputvel e que este no tenha sofrido maus-tratos ou privaes. In casu, a menor no foi restituda; foi encontrada por seu tio no meio de um matagal, enquanto o apelante empreendia fuga. invivel, pois, exarar uma deciso declaratria de extino da punibilidade em favor de E.L.B. As penas foram bem dosadas, tendo a culta Julgadora singular analisado com afinco as peculiaridades do caso concreto e as disposies legais inerentes espcie. Fica o apelante isento das custas processuais, nos termos do art. 10, II, da Lei n 14.939/2003, do Estado de Minas Gerais, uma vez que foi defendido por advogado dativo. Ante o exposto, dou parcial provimento ao recurso, apenas para isentar E.L.B. do pagamento das custas processuais.

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DUARTE DE PAULA e HLCIO VALENTIM. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.

Notas taquigrficas DES. RUBENS GABRIEL SOARES - Trata-se de recurso em sentido estrito interposto pelo ilustre Representante do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, contra a deciso do MM. Juiz de Direito da 1 Vara da Comarca de Iturama, que declarou extinta a punibilidade de Marcos Aparecido de Oliveira, nos termos do art. 107, inciso VI, do Cdigo Penal, pela prtica do delito previsto no art. 129, 9, do Cdigo Penal (f. 41/42). Segundo consta nos autos, o denunciado, no dia 18 de maio de 2009, por volta das 20h40min, na Rua Monte Alegre, n 275, Bairro Centro, Iturama/MG, teria ofendido a integridade fsica ou a sade da vtima Dinamar Aparecida Souto, desferindo-lhe vrios socos na face, que ocasionaram as leses descritas no auto de corpo delito (f. 15). Em audincia designada para o dia 28 de outubro de 2009, s 16h, nos termos do art. 16 da Lei n 11.340/06, a vtima manifestou a pretenso de no representar em face do autor, sendo, em seguida, aberta vista dos autos ao Representante do Ministrio Pblico para se manifestar, nos termos do citado artigo e, em ato contnuo, veio aos autos a r. deciso de f. 41/42, que declarou extinta a punibilidade de Marcos Aparecido de Oliveira, em razo da no representao da vtima. O recorrente pleiteia, em sede de razes recursais (f. 48/61), a reforma da sentena terminativa, determinando-se o prosseguimento da persecuo penal. Contrarrazes defensivas, s f. 66/69, pelo improvimento do recurso, para manter-se intacta a sentena ora guerreada. Em juzo de retratao, o Magistrado primevo manteve a deciso fustigada (f. 71). Ouvida, a douta Procuradoria-Geral de Justia manifestou-se pelo conhecimento do recurso e, no mrito, pelo seu provimento, para cassar a sentena de primeiro grau (f. 77/79). o relatrio. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento. Pretende o Ministrio Pblico, como teses, a inaplicabilidade das diretrizes normativas da Lei n 9.099/95 (Lei dos Juizados Especiais Criminais), tendo em vista tratar-se o delito de maior potencial ofensivo, bem como por ser a ao pblica incondicionada e, ainda, por ser inconcebvel a retratao da representao aps oferecida a denncia, nos termos do art. 25 do Cdigo de Processo Penal, impondo a reforma da sentena terminativa e o prosseguimento da persecuo penal. Cumpre ressaltar que a audincia realizada pelo nobre Magistrado possui expressa disposio no art. 16 da Lei 11.340/06:
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Lei Maria da Penha (Lei 11.340/06) - Eventual renncia representao - Audincia designada - Expressa previso legal - Renncia da vtima representao - Prosseguimento da ao penal Ausncia de interesse - Extino da punibilidade - Art. 107, IV, do Cdigo de Processo Penal
Ementa: Recurso em sentido estrito. Lei Maria da Penha. Audincia designada para eventual renncia representao. Expressa previso legal. Renncia da vtima representao. Ausncia de interesse no prosseguimento da ao penal. Extinta a punibilidade nos termos do art. 107, IV, do CPP . - No h que se falar em nulidade da audincia realizada pelo magistrado, ante a expressa disposio no art. 16 da Lei 11.340/06, segundo o qual, nas aes penais pblicas condicionadas representao da ofendida, s ser admitida a renncia representao perante o juiz, em audincia especialmente designada com tal finalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico. - Existindo expresso desinteresse da vtima em prosseguir com o feito, externado em audincia realizada antes do recebimento da denncia com a presena do magistrado e do representante ministerial, a denncia no deve ser recebida. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 1.0344.09.052070-3 3/001 - Comarca de Iturama Recorrente: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Recorrido: Marcos Aparecido de Oliveira Relator: DES. RUBENS GABRIEL SOARES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jlio Csar Lorens, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 5 de outubro de 2010. - Rubens Gabriel Soares - Relator.

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Art. 16. Nas aes penais pblicas condicionadas representao da ofendida de que trata esta Lei, s ser admitida a renncia representao perante o juiz, em audincia especialmente designada com tal finalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico.

Sobre o tema, Guilherme de Souza Nucci nos elucida:


No incomum que mulheres, quando o crime depende de representao (ex.: ameaa), registrem ocorrncia na delegacia e, depois, reconciliadas com seus companheiros ou maridos, busquem a retratao da representao, que alguns autores denominam de renncia, evitando-se, com isso, o ajuizamento da ao penal ou o seguimento para a transao, quando vivel. [...] De qualquer forma, o art. 16 da Lei 11.340/2006 procura dificultar essa renncia ou retratao da representao, determinando que somente ser aceita se for realizada em audincia especialmente designada pelo juiz, para essa finalidade, com prvia oitiva do Ministrio Pblico (NUCCI, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. 3. ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008. p. 1.138).

No caso em apreo, v-se que, aps lavratura do boletim de ocorrncia (f. 08/10), da oitiva da ofendida (f. 11/12) e do recorrido (f. 13/14), o Ministrio Pblico ofereceu denncia (f. 22), sendo designado pelo nobre Magistrado audincia, conforme o disposto no art. 16 da Lei Maria da Penha (f. 23/24). Realizada a referida audincia antes do recebimento da exordial, a ofendida renunciou representao:
[...] Aberta a audincia, a vtima foi inquirida e advertida a respeito do exerccio do direito de representao, bem como de suas consequncias, e a mesma manifestou de forma firme e inequvoca a pretenso de NO REPRESENTAR contra o(a) autor(a) do fato (f. 29).

Registre-se, por oportuno, que, apesar das discusses doutrinrias e jurisprudenciais, entende-se que a ao penal pblica condicionada representao (termo onde a vtima manifesta inteno de iniciar a ao penal), conforme disposto na legislao especfica. Nesse sentido, tem decidido o Superior Tribunal de Justia:
Processo penal. Crime de leso corporal de natureza leve (violncia domstica). Lei Maria da Penha. Ao penal pblica condicionada representao da vtima. 1. A ao penal nos crimes de leso corporal leve cometidos em detrimento da mulher, no mbito domstico e familiar, pblica condicionada representao da vtima. 2. O disposto no art. 41 da Lei 11.340/2006, que veda a aplicao da Lei 9.099/95, restringe-se excluso do procedimento sumarssimo e das medidas despenalizadoras. 3. Nos termos do art. 16 da Lei Maria da Penha, a retratao da ofendida somente poder ser realizada perante o magistrado, o qual ter condies de aferir a real espontaneidade da manifestao apresentada, o que, no caso, ocorreu. 4. Recurso especial provido (REsp 1128963/PE - Rel. Ministro Jorge Mussi - Quinta Turma - julgado em 1.06.2010 - DJe de 21.06.2010). Agravo regimental. Recurso especial. Lei Maria da Penha. Delito de leses corporais de natureza leve. Ao penal dependente de representao. 1. Esta Corte tem-se posicionado no sentido de que o delito de leso corporal leve cometido no mbito das relaes domsticas crime que se processa por meio de ao penal pblica condicionada representao. 2. Agravo regimental a que se nega provimento (AgRg no REsp 1111774/SC - Rel. Ministro Og Fernandes - Sexta Turma - julgado em 25.05.2010 - DJe de 21.06.2010).

In casu, depreende-se do termo de f. 29 que a audincia em questo foi realizada pelo Magistrado na presena de representante do Ministrio Pblico, no havendo, ainda, qualquer nulidade no ato praticado. Ressalte-se que a previso dessa formalidade para efetuar tal renncia visa permitir que a vtima se retrate por ato espontneo, e no por presso ou coao de seu agressor. No que tange alegada impossibilidade de retratao da representao aps oferecida a denncia, nos termos do art. 25 do Cdigo de Processo Penal, o art. 16 da Lei 11.340/06, outrora citado, prev que a renncia representao somente ser admitida antes do recebimento da denncia. Lado outro, o referido art. 25 do Cdigo de Processo Penal dispe que: A representao ser irretratvel, depois de oferecida a denncia. Ao contrrio do sustentado pelo nobre representante ministerial, entende-se que o Cdigo de Processo Penal, norma genrica, deve ser aplicada subsidiariamente quando da existncia de norma especial, que, in casu, a Lei 11.340/06, conhecida como Lei Maria da Penha. Sobre tal questo, o nobre Procurador de Justia Rogrio Greco argumentou em seu judicioso parecer:
O dispositivo da Lei 11.340/06 (art. 16) especfico em relao ao art. 25 do CPP e prev a possibilidade de a vtima retratar-se da representao antes oferecida nos crimes em que a ao penal pblica condicionada, como no caso do crime de ameaa. E a nova lei dispe exatamente que o momento para a retratao antes do recebimento da denncia, perante o juiz, em audincia especialmente designada. Repita-se: no at o oferecimento da denncia, mas at o seu recebimento (f. 113).
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Existindo expresso desinteresse da vtima em prosseguir com o feito, externado em audincia realizada antes do recebimento da denncia com a presena do Magistrado e do Representante Ministerial, a denncia, de fato, no deve ser recebida, devendo, por conseguinte, ser confirmada a deciso de f. 41/42. Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso do Ministrio Pblico, mantendo-se a sentena que declarou extinta a punibilidade de Marcos Aparecido de Oliveira ante a no representao da vtima.

Custas, nos termos da Lei 14.939/2003. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EVANDRO LOPES DA COSTA TEIXEIRA e JLIO CSAR LORENS. Smula - RECURSO NO PROVIDO.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Duarte de Paula, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 28 de outubro de 2010. Agostinho Gomes de Azevedo - Relator. Notas taquigrficas DES. AGOSTINHO GOMES DE AZEVEDO Heraldo Belisrio Alves Filho foi denunciado pelo rgo Ministerial s f. 02/03, como incurso nas sanes do art.16, inciso IV, da Lei 10.826/03. Segundo se infere da exordial acusatria, no dia 23 de maio de 2006, por volta das 2h, na Rua Nossa Senhora do Carmo, n 98, Centro, Betim-MG, o acusado foi surpreendido por policiais militares prestando servio de segurana privada, armado com um revlver cal. 38, devidamente municiado, com numerao raspada, sem possuir autorizao para porte do referido armamento. Por tais circunstncias, foi preso em flagrante delito. A denncia foi oferecida s f. 02/03, sendo recebida pelo douto Juzo a quo em 29 de setembro de 2006 (f. 29). O acusado foi regularmente citado (f. 32/33) e interrogado pela autoridade judicial (f. 34). Para a inquirio das testemunhas arroladas pelas partes, foram realizadas trs audincias de instruo e julgamento, consoante se afere s f. 54/55, 61 e 75/76. Em 5 de dezembro de 2008, foi o acusado indagado pelo preclaro Magistrado a quo se tinha interesse em prestar novo depoimento, tendo ele se manifestado negativamente (f. 74). Vistas s partes para a apresentao de alegaes finais, o Ministrio Pblico as apresentou s f. 78/80 e a defesa, s f. 81/85. Processado, foi o ru Heraldo Belisrio Alves Filho condenado como incurso no art. 16, IV, da Lei 10.826/03, sendo-lhe imposta pena de 03 (trs) anos de recluso e pagamento de 10 (dez) dias-multa, em regime prisional aberto. Por ocasio da sentena (f. 86/88), o douto Magistrado a quo procedeu substituio da reprimenda corporal por duas restritivas de direitos, consistentes em prestao de servios comunidade e limitao de fim de semana, na forma dos arts. 46 e 48, ambos do Diploma Penal. Inconformada com o teor da sentena primeva, apelou a defesa s f. 94/99, requerendo, em resumida sntese, a absolvio do acusado, alegando que este
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Ementa: Porte ilegal de arma com numerao raspada. Absolvio. Impossibilidade. Estado de necessidade no configurado. Erro de proibio. Inocorrncia. Desclassificao para o crime capitulado no art. 14 da Lei 10.826/03. No cabimento. Confisso espontnea. Atenuante. Reduo aqum do mnimo. Inadmissibilidade. - No h falar que o agente agiu amparado pela excludente do estado de necessidade, se no conseguiu demonstrar, ao longo da instruo, o preenchimento dos requisitos do art. 24 do CP . - Para configurar erro de proibio, o erro tem que ser inevitvel, ou evitvel de modo a reduzir a pena, circunstncias que devem ser aferidas diante do caso concreto, no verificadas in casu. - Inadmissvel acolher a tese desclassificatria articulada pela defesa, quando a conduta praticada pelo acusado se subsume infrao prescrita no art.16, IV, da Lei 10.826/03. Embora reconhecida a atenuante da confisso espontnea, na segunda fase da aplicao da pena, esta permanecer inalterada, ante a redao da Smula n 231 do Superior Tribunal de Justia. Negar provimento ao recurso. APELAO CRIMINAL N 1.0027.06.103096-4 4/001 Comarca de Betim - Apelante: Heraldo Belisrio Alves Filho - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. AGOSTINHO GOMES DE AZEVEDO

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Porte ilegal de arma de fogo - Numerao raspada - Absolvio - Impossibilidade - Estado de necessidade - No configurao - Erro de proibio - No ocorrncia - Desclassificao para o crime capitulado no art. 14 da Lei 10.826/03 - No cabimento - Confisso espontnea - Atenuante - Reduo aqum do mnimo Inadmissibilidade

agiu amparado pela excludente do estado de necessidade. Alegou tambm a ocorrncia de erro de proibio. Superadas as teses absolutrias, requereu a desclassificao para o crime previsto no art.14 do Estatuto do Desarmamento, bem como a incidncia da atenuante da confisso espontnea. Contrarrazes apresentadas s f. 100/105, pugnou o Ministrio Pblico pelo desprovimento do recurso. Instada a se manifestar, a Cpula Ministerial, em parecer da lavra do Dr. Geraldo Flvio Vasques, opinou pelo desprovimento do apelo manejado pela combativa defesa (f. 111/123). o relatrio. Conheo da apelao, visto que presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de sua admissibilidade. No tendo sido arguidas preliminares, nem vislumbrando vcio na prestao jurisdicional, passo ao exame do mrito. Segundo consta dos autos, o apelante, no dia 23 de maio de 2006, por volta das 2h, na Rua Nossa Senhora do Carmo, n 98, Centro, Betim-MG, foi surpreendido por policiais militares, portando, de forma irregular, um revlver cal. 38, com numerao raspada, devidamente municiado. A autoria e a materialidade do delito afiguram-se incontestes, estando a primeira comprovada pela confisso judicial do ru (f. 34), ratificada pela prova testemunhal, e a segunda, pelo auto de apreenso (f. 17) e pelo laudo de eficincia e prestabilidade da arma, acostado f. 22. Razes apresentadas, alegou a combativa defesa que o acusado teria agido amparado por causa excludente de ilicitude - estado de necessidade - , porquanto sua conduta se enquadra perfeitamente na dico do art. 24 do CP . A autoria exsurge inconteste, uma vez que o apelante, em ambas as fases da persecuo, confessou a autoria do delito. Confira-se:
[...] que confessa que, na data de hoje, por volta das 1h30, policiais militares chegaram at a portaria do prdio onde trabalha como vigia e o chamou; que o declarante abriu a portaria e os policiais alegaram que o declarante estaria trabalhando armado, e o mesmo confirmou que sim, tendo o declarante apresentado a arma; que os policiais deram busca na portaria; que comprou a referida arma, um revlver calibre 38, marca Taurus, h aproximadamente 02 (dois) anos pela quantia de R$ 150,00 (cento e cinquenta reais) de um desconhecido [...] (f. 08/09 - Fase Policial). [...] que verdade que prestava servio de segurana em um prdio no Centro de Betim, armado com um revlver cal. 38, devidamente municiado, sem registro e sem porte [...] (f. 34 - Fase Judicial).

Provada a autoria, no tenho dvida do cometimento do crime delineado no art. 16, inciso IV, da Lei 10.826/03 pelo ora apelante, no merecendo acolhimento a tese articulada por sua defensora de que teria agido sob o manto da excludente do estado de necessidade. Alega a combativa defesa que o denunciado teria feito a aquisio da arma apreendida com o objetivo de se proteger, pois havia sido vtima de um assalto em seu local de trabalho e no poderia abandonar seu emprego de vigilante, uma vez que precisava garantir o sustento de sua famlia. Em que pese a alegao defensiva, o fato de algum ter sido vtima de um crime de roubo ou qualquer outro delito no o credencia a andar armado, caso assim fosse, grande parte dos cidados brasileiros estariam por a andando armados. O aumento da criminalidade consiste em um dos grandes problemas a serem enfrentados pela sociedade contempornea; todavia, esse problema real e amedrontador no legitima as pessoas a portar arma de fogo sem a devida autorizao legal e tampouco enseja a excludente do estado de necessidade prevista no art. 24 do CP . Vejamos:
Art. 24. Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se.

De mais a mais, no h como agasalhar a tese de que o apelante agiu acobertado pela excludente do estado de necessidade, se o perigo atual no restou caracterizado no caso em exame. Acerca do perigo atual, trazemos os ensinamentos de Ricardo Antonio Andreucci, in verbis:
[...] Existncia de um perigo atual: perigo atual aquele que est acontecendo. Embora o Cdigo Penal no mencione expressamente, a doutrina e a jurisprudncia vm admitindo o estado de necessidade tambm quando ocorra o perigo iminente, que aquele que est prestes a ocorrer [...] (Manual de direito penal. 6. ed. So Paulo: Ed. Saraiva, p. 111).

No mesmo sentido, leciona Rogrio Greco:


[...] Entendemos que razo se encontra com a maioria dos autores, que concluem que na expresso perigo atual tambm est includo o perigo iminente. Somente afastar a referida causa de excluso da ilicitude o perigo passado, ou seja, o perigo j ocorrido, bem como o perigo remoto ou futuro, onde no haja uma possibilidade quase que imediata de dano [...] (Curso de direito penal. Ed. Impetus, v. 1, p. 324).

No mesmo sentido, foram as declaraes da testemunha Jair Lima de Aguiar Neto, inquirida f. 55.
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Como se afere, a mera possibilidade de vir a sofrer um perigo atual afasta de plano o reconhecimento da causa justificante. Para tanto, o perigo tem que ser atual ou iminente, no podendo ser apenas provvel. Quanto tese de erro de proibio, melhor sorte no socorre a defesa em sua irresignao. O erro de proibio aquele erro que recai sobre a ilicitude do fato, em que o agente age acreditando que no existe regra proibitiva, erro este que exclui sua culpabilidade. No crvel acreditar que uma pessoa, nos dias de hoje, acredite que por j ter sido vtima de um roubo, por temor e para se defender, estaria habilitada a fazer a aquisio de uma arma de fogo e sair portando a mesma caso desejasse. Para configurar erro de proibio, o erro tem que ser inevitvel, ou evitvel, de modo a reduzir a pena, circunstncias que devem ser aferidas diante do caso concreto. Ademais, pouco provvel que uma pessoa de aproximadamente 30 (trinta) anos de idade poca do fato, que exercia a profisso de vigilante, desconhecesse a proibio de se portar arma de fogo sem a devida autorizao legal, mormente aps a grande repercusso gerada em torno da campanha pelo desarmamento. Dessarte, descabida a aplicao do disposto no art. 21 do CP , visto que qualquer pessoa de senso normal sabe que, para se portar uma arma de fogo, imprescindvel a autorizao do Poder Pblico, sob pena de incorrer no cometimento de alguma das infraes capituladas na Lei 10.826/03 (Estatuto do Desarmamento). Assim, no h falar em erro de proibio na hiptese dos autos. Quanto ao pleito desclassificatrio para a infrao capitulada no art. 14 da Lei 10.826/03, tenho que razo no assiste defesa, pois o acusado foi encontrado portando um arma de fogo, com numerao raspada, sem autorizao legal, conduta esta que se subsume ao crime constante do art. 16, inciso IV, do precitado regramento, que prev pena mnima de 03 (trs) anos de recluso e pagamento de multa, para aquele que portar arma de fogo, com numerao, marca ou qualquer sinal de identificao raspado, suprimido ou alterado. Enfim, tenho que a anlise conjugada dos elementos probatrios amealhados durante a instruo no deixa margem a dvidas de que o apelante praticou efetivamente o crime previsto no art. 16, inciso IV, da Lei 10.826/03, sendo impossvel o acolhimento da postulada desclassificao da conduta para o delito capitulado no art. 14 do mesmo Codex. Noutro giro, acerca da possibilidade de a atenuante conduzir a pena aqum do mnimo legal, no meu entender se afigura impossvel, isso porque me filio ao entendimento majoritrio de que as circunstncias atenuantes no podem conduzir a pena aqum do mnimo

previsto no preceito secundrio do tipo penal praticado pelo agente, a teor da Smula n 231 do colendo Superior Tribunal de Justia. Quando o legislador fixou para cada infrao um mnimo e um mximo de pena, assim o fez de modo que o julgador possa se movimentar dentro dos limites preestabelecidos, podendo tais balizas serem ultrapassadas, apenas quando a lei estabelecer causas de aumento e/ou diminuio de pena. Na doutrina, Guilherme de Souza Nucci, citando Lycurgo de Castro Santos, leciona:
[...] Com efeito, dois so os motivos pelos quais no se pode admitir tal individualizao da pena abaixo do mnimo legal: em primeiro lugar, contraria o princpio da legalidade, j que a pena mnima estabelecida pelo legislador o limite mnimo a partir do qual a pena pelo injusto culpvel cumpre seus pressupostos de preveno especial e geral. Em segundo lugar, a adoo do critrio de rebaixar a pena aqum do marco mnimo traz consigo um perigo, desde o ponto de vista poltico criminal, segurana jurdica (O princpio de legalidade no moderno direito penal, p. 193) [...] (Cdigo Penal comentado. 10. ed. So Paulo: Editora RT, p. 440).

Neste sentido, tambm se manifesta a jurisprudncia ptria; se no, vejamos:


Ementa: Penal. Embriaguez ao volante. Reduo da penabase. Possibilidade. Excesso. Atenuante da confisso espontnea. Reconhecimento. Reduo da pena aqum do mnimo legal. Impossibilidade. Pena reestruturada. Prescrio da pretenso punitiva. [...] - Fixada a pena-base no mnimo legal, o reconhecimento da atenuante no tem o condo de reduzi-la aqum desse patamar, consoante Smula n 231 do STJ e Smula n 42 do TJMG. [...] (TJMG - Apelao Criminal n 1.0024.03.161905-9/001 - Relator: Des. Jlio Cezar Guttierrez - j. em 30.09.2009 - pub. em 21.10.2009).

Acerca da anlise das circunstncias judiciais do art. 59 do CP , tenho que no h nada a ser alterado, visto que acertadamente agiu o Julgador a quo, reconhecendo ser o ru primrio, possuidor de bons antecedentes, de boa conduta social e personalidade regular. Com efeito, a sentena balizou todas as circunstncias judiciais, estabelecendo a pena e o regime de seu cumprimento nos termos do art. 33, 2, c, do CP . Assim, correta a deciso condenatria. Isso posto, com essas consideraes, nego provimento ao recurso, para manter in totum a sentena de 1 grau de jurisdio. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DUARTE DE PAULA e HLCIO VALENTIM. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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TJMG - Jurisprudncia Criminal

Habeas corpus - Homicdio doloso - Priso preventiva - Excesso de prazo no justificado Constrangimento ilegal - Prova - Paciente preso h mais de trs anos - Data do julgamento popular ainda no marcada - Direito efetividade da jurisdio - Princpio da dignidade da pessoa humana - Violao - Ordem concedida
Ementa: Habeas corpus. Homicdio doloso. Priso cautelar desde 11.06.2007. Excesso de prazo. Delonga que afronta o princpio da dignidade da pessoa humana. Inexistncia de intercorrncias provocadas pela defesa. Afronta ao princpio da razoabilidade. Direito efetividade da jurisdio. Ordem concedida. - A durao prolongada e abusiva da priso cautelar, assim entendida a demora no razovel, sem culpa do ru, sem julgamento da causa, ofende o postulado da dignidade da pessoa humana e, como tal, consubstancia constrangimento ilegal, ainda que se trate da imputao de crime grave (HC n 84.93/CE - 1 Turma - Relator: Ministro Cezar Peluso - j. em 25.11.2005 - Lex - JSTF, n 326, p. 438). - O direito efetividade da jurisdio nada mais do que o direito de exigir do Estado a prolao de justa deciso, dentro de um prazo razovel. No caso relatado, no h qualquer razoabilidade num processo que tem acusado preso h mais de trs anos, sem previso de data para julgamento. Ordem concedida. HABEAS CORPUS N 1.0000.10.052654-0 0/000 Comarca de Muria - Paciente: Anderson Jos Vaz Autoridade coatora: Juiz de Direito da Vara Criminal da Infncia e da Juventude da Comarca de Muria Relatora: DES. MARIA CELESTE PORTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Alexandre Victor de Carvalho, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A ORDEM. Belo Horizonte, 26 de outubro de 2010. - Maria Celeste Porto - Relatora. Notas taquigrficas DES. MARIA CELESTE PORTO - Trata-se de habeas corpus impetrado em favor de Anderson Jos Vaz, onde alega o advogado impetrante o excesso de
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prazo para o encerramento do processo criminal a que o paciente responde preso desde 2007, no Juzo da Vara Criminal da Comarca de Muria, por suposta prtica de crime de homicdio doloso, no havendo previso para o julgamento. Assevera que, estando preso por outro processo, j obteve progresso de regime para o aberto, com benefcio do livramento condicional, havendo impedimento para sua soltura, pois consta mandado de priso do processo que responde por homicdio doloso em Muria. Inicial acompanhada de documentos. Liminar indeferida em planto (f. 49). Solicitadas informaes autoridade impetrada, estas foram anexadas s f. 59/65, esclarecendo que foi decretada a priso preventiva do paciente, cumprida em 11.06.2007, sendo pronunciado como incurso no art. 121, 2, I, III e IV, do CP . Com vista, a douta Procuradoria-Geral de Justia opinou pela denegao da ordem, f. 197/204. o relato. Alega o impetrante a existncia de constrangimento ilegal consistente no excesso de prazo da priso, sem deciso do processo, ato reputado como configurador de constrangimento ilegal. Ao exame dos documentos encartados nestes autos, verifica-se que Anderson Jos Vaz est sob priso cautelar h mais de trs anos, frente ao que est caracterizado o excesso de prazo arguido, mormente considerando que o prazo para findar a instruo criminal nos crimes de homicdio de 180 dias, aps a pronncia, prazo este em que deve ser levado a Jri Popular. Por pertinente, no custa recordar que, mesmo estando a instruo encerrada e o feito aguardando sesso de julgamento no Jri Popular, no caso, o atraso pretrito da tramitao do processo configura o excesso de prazo no justificado e afronta ao presumido status de inocncia, mesmo porque a deciso de pronncia data de 18.07.2008, f. 341, e at o presente momento no houve julgamento realizado pelo Jri. Examinada a matria posta apreciao e em consulta ao stio deste Tribunal de Justia na internet (www.tjmg.jus.br), constata-se que ainda no foi designada sesso de julgamento:
Nmero TJMG: 043907067536-8 - Numerao nica: 0675368-29.2007.8.13.0439 - Vara Criminal - Ativo - Data da pauta: 16.08.2010 - Ru: Anderson Jos Vaz => Autos vista adv. ru. - Indefiro o pedido de revogao da priso preventiva de Anderson Jos Vaz. Intime-se a defesa, na pessoa de seu defensor, com urgncia, acerca da possibilidade de reunio dos processos que envolvem os codenunciados, para que seja designada uma s data para realizao do Tribunal de Justia - Adv.: Jaci Morais de Azevedo, Fernanda de Moraes Silva.

Ademais, no houve, nas informaes prestadas, justificativa razovel para tal demora, nem de que por ela seja responsvel o paciente.

Pelo exposto, em razo de no ter havido mudanas processadas no quadro ftico-jurdico aps a impetrao, a circunstncia de estar encerrada a colheita de provas no impede o reconhecimento do constrangimento ilegal causado ao acusado. Persevero no entendimento desta 5 Cmara, quando do julgamento do HC 2.0000.00.4212008/000, de relatoria do em. Des. Alexandre Victor de Carvalho, que ressaltou:
O direito de ir e vir nunca est sujeito a efeitos preclusivos, sendo um dever do magistrado, imposto pela Constituio Federal, de reconhecer e declarar sempre violaes liberdade de locomoo, independente de formalismos excessivos impostos, algumas vezes, pela legislao infraconstitucional.

paciente, para que aguarde em liberdade o trnsito em julgado de eventual sentena condenatria, se por outro motivo no estiver preso. Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ADILSON LAMOUNIER e ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO. Smula - CONCEDERAM A ORDEM.

...

De tal modo, mostra-se esdrxula a situao vivida pelo paciente, que est aguardando deciso do feito, por to dilargado prazo. Tudo isso me convenceu da existncia de circunstncias aptas a desautorizar o aprisionamento ante tempus do acusado, no apenas pelo excesso de prazo da tramitao do feito sem deciso, como por afronta ao princpio constitucional contido no inciso LXXVIII, segundo o qual - a todos -, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao (Inciso acrescentado pela Emenda Constitucional n 45, de 08.12.2004, DOU de 31.12.2004). O direito efetividade da jurisdio, como visto, nada mais do que o direito de exigir do Estado a prolao de justa deciso, dentro de um prazo razovel. Assim, no se pode considerar qualquer razoabilidade num processo que tem acusado preso h mais de 3 (trs) anos, sem que haja, contudo, previso de data para sesso de julgamento. A Suprema Corte tem entendido que:
A durao prolongada e abusiva da priso cautelar, assim entendida a demora no razovel, sem culpa do ru, nem julgamento da causa, ofende o postulado da dignidade da pessoa humana e, como tal, consubstancia constrangimento ilegal, ainda que se trate da imputao de crime grave (HC n 84.93/CE - 1 Turma - Relator: Ministro Cezar Peluso - j. em 25.11.2005 - Lex - JSTF, n 326, p. 438).

Ementa: Recurso em sentido estrito. Crime de tortura. Configurao. Sujeito ativo. Agente pblico. Inexigibilidade. Crime comum. Recebimento da denncia. Recurso provido. - Havendo elementos satisfatrios em relao materialidade e a indcios suficientes de autoria do delito, deve ser recebida a denncia oferecida pelo Ministrio Pblico, diante da inexistncia de causa de rejeio (CPP , art. 395). - O delito de tortura classificado como comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa, sendo que a execuo do crime por agente pblico configura to somente causa de aumento de pena. - A diferenciao entre o crime de tortura e o de maustratos deve ser dirimida perquirindo-se o elemento volitivo. Se a ao do agente foi motivada pelo desejo de corrigir, muito embora o meio utilizado para tanto tenha sido desumano e cruel, tem-se a configurao do delito de maus-tratos. Porm, se a conduta do agente demonstra que a sua inteno era submeter a vtima a sofrimento atroz, fsico ou mental, para obteno de qualquer coisa ou para servir de castigo por qualquer razo, a tortura est caracterizada. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 1.0687.09.069836-0 0/001 - Comarca de Timteo Recorrente: Ministrio Pblico Estado Minas Gerais Recorrido: Elias Izabel - Relator: DES. JLIO CSAR LORENS
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Ainda, que:
A mora judicial, enquanto preso o acusado ainda no condenado, forma de punio que viola o princpio do devido processo legal (HC 87.721 - Relatora: Ministra Crmem Lcia - DJ de 07.12.2006; HC 86.915 - Relator: Ministro Gilmar Mendes - DJ de 16.06.2006; HC 84.673 - Relator: Ministro Carlos Velloso - DJ de 1.07.2005; HC 80.379 Relator: Ministro Celso de Mello - DJ de 25.05.2001).

Diante do exposto, concedo a ordem, determinando a expedio de alvar de soltura em favor do

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Tortura - Crime comum - Sujeito ativo - Qualquer pessoa - Maus-tratos - Distino - Elemento volitivo - Sofrimento fsico e mental imposto aos filhos pelo pai - Ausncia do desejo de corrigir e educar - Delito de tortura configurado Prosseguimento do feito determinado

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jlio Csar Lorens, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 05 de outubro de 2010. - Jlio Csar Lorens - Relator. Notas taquigrficas DES. JLIO CSAR LORENS - Voto. 1 - Relatrio Perante o MM. Juiz de Direito da Comarca de Timteo/MG, o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais ofereceu denncia contra Elias Izabel, pela suposta prtica do delito capitulado no art. 1, inciso II, da Lei n 9.455/97. Narra a denncia que, nos meses de outubro e novembro de 2008, em dia e horas indeterminados, o denunciado submeteu seus trs filhos menores, J. (13 anos), E. (14 anos) e J. (16 anos), a intenso sofrimento fsico e mental, com emprego de violncia e grave ameaa, como forma de aplicar castigo pessoal, causando-lhes leses, conforme se constata nos autos de corpo de delito acostados s f. 42/46. Noticia, ainda, que o denunciado tinha o hbito de agredir os filhos com uma correia de borracha, especialmente no rosto, com a inteno de castig-los. Alm de agresses fsicas, o recorrido os submetia a intenso sofrimento psicolgico, chamando as filhas de vagabundas e safadas, e o filho, de vagabundo, filho da [...], capeta. Sem contar que dizia frequentemente que iria mat-los com uma arma. Conclusos ao MM. Juiz, este, em 19.11.09, rejeitou a denncia oferecida pelo Parquet, sob o fundamento de que os fatos narrados no configuram o delito de tortura, mas, sim, o de maus-tratos, que constitui crime de menor potencial ofensivo, motivo pelo qual determinou a baixa e a remessa dos autos ao Juizado Especial Criminal (f. 60/64). Contra a referida deciso, insurge-se o MP , requerendo a sua reforma e, com o recebimento da denncia, a tramitao regular do feito (f. 66/72). Contrarrazes s f. 88/89, em que o recorrido pugna pela manuteno do decisrio. Em sede de juzo de retratao, a deciso foi mantida (f. 89-v). No parecer de f. 99/103, a douta ProcuradoriaGeral de Justia opinou pelo provimento do recurso. o relatrio. 2 - Juzo de admissibilidade. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso.
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3 - Fundamentao. Inexistindo questionamentos preliminares e no vislumbrando nos autos qualquer irregularidade ou nulidade que deva ser declarada de ofcio, passo anlise do mrito do recurso. Insurge-se o Ministrio Pblico contra a deciso proferida pelo Magistrado primevo, que rejeitou a denncia, por considerar que os fatos narrados na pea acusatria configuram delito de maus-tratos, e no de tortura, uma vez que o denunciado agredia seus filhos com o intuito de corrigi-los, apesar de empregar, para tanto, meio desumano e cruel. Ademais, alega o douto Juiz que, de acordo com convenes internacionais, o crime de tortura prprio, sendo cometido somente por funcionrios ou empregados pblicos. Da anlise dos autos, entendo que razo assiste representante do Ministrio Pblico. Isso porque a diferenciao entre o crime de tortura e o de maus-tratos deve ser dirimida perquirindo-se o elemento volitivo. Se a ao do agente foi motivada pelo desejo de corrigir, muito embora o meio utilizado para tanto tenha sido desumano e cruel, tem-se a configurao do delito de maus-tratos. Porm, se a conduta do agente demonstra que a sua inteno era submeter a vtima a sofrimento atroz, fsico ou mental, para obteno de qualquer coisa ou para servir de castigo por qualquer razo, como, em tese, o caso dos autos, ento, estamos diante do crime de tortura. Muito embora seja o Brasil, de fato, signatrio de tratados internacionais que definiram o crime de tortura como prprio, em que somente o funcionrio pblico atua como sujeito ativo, o legislador brasileiro desconsiderou tal restrio ao promulgar a Lei n 9.455/97, admitindo a prtica do mencionado delito por qualquer pessoa. Registre-se que a prtica de tortura por agente pblico constitui, no ordenamento brasileiro, causa de aumento de pena, consoante disposto contido no art. 1, 4, inciso I, do referido diploma legal. Nesse sentido:
Ementa: Penal. Processual penal. Recurso em sentido estrito. Tortura. Crime autnomo. Rejeio da denncia afastada. Sujeito ativo. Agente pblico. Inexigibilidade. Crime comum. - Impe-se a classificao do delito de tortura, capitulado na Lei n 9.455/97, como crime autnomo e comum, exequvel por qualquer pessoa, sendo a condio do sujeito ativo como agente pblico imputada apenas como causa de aumento de pena. (TJMG, RSE 1.0470.07.036208-7/001, Rel. Des. Eli Lucas de Mendona, j. em 26.03.08.)

De outro lado, o crime de maus-tratos, tipificado no art. 136 do Cdigo Penal, se configura pela imoderao do animus corrigendi, ou seja, o agente abusa ou se excede nos meios de correo ou disciplina utilizados para fins de educao, ensino, tratamento ou custdia de pessoa que se encontre sob sua autoridade, guarda ou vigilncia.

No caso em anlise, verifica-se que existem evidncias de que o denunciado agride seus filhos diariamente, das mais variadas formas, sem qualquer motivo, conforme se afere dos depoimentos das vtimas (f. 18/24):
[...] Que em data de 30.10.2008, por volta das 19:00 horas, o pai da informante chegou em casa do servio, foi at a rea de servio onde estavam duas calcinhas, sendo uma da informante e a outra de sua irm, as quais ali foram deixadas para serem lavadas pelas mesmas quando chegassem da escola tarde, haja visto que aps tomarem banho no deu tempo de lavar; Que, o pai da informante mandou que pegassem as calcinhas no tanquinho e seguissem para o quarto; [...] Que chegando no quarto foi abaixada a cortina que separa o quarto da sala, local onde estava a me da informante para que esta no presenciasse as agresses; Que o pai da informante mandou que esfregassem a calcinha no rosto, sendo que a informante esfregava a calcinha no rosto da sua irm e essa por sua vez no rosto da informante; Que, como no tinham fora e tentavam no machucarem uma a outra, o pai da informante fazendo uso da correia passou a desferir correadas na informante e sua irm, e aos berros mandava que esfregassem as calcinhas, at que sangrassem, o que por elas foi feito; Que, em seguida, o pai mandou que fossem para a cozinha, onde cada uma sentou em uma cadeira deixando-as sem alimentao, tendo a informante e sua irm passado a noite em claro sentadas na cadeira; [...] Que o pai da informante as agride tambm psicologicamente, chamando-as de vagabundas e safadas, fazendo ameaas de pegar um revlver e mat-las [...].

disciplinar seus filhos. Pelo contrrio, existem fortes evidncias de que o sofrimento fsico e mental ao qual o denunciado os submetia era motivado to somente por prazer, dio ou qualquer outro sentimento degradante, de forma que restou devidamente configurada a suposta prtica do crime de tortura. Nesse sentido a jurisprudncia deste egrgio Tribunal:
Apelao criminal. Tortura. Maus tratos. Elementos volitivos. Conjunto probatrio farto. Sofrimento. Tortura caracterizada. Absolvio impossvel. - No se pode cogitar nem a absolvio nem a desclassificao do delito de tortura para o de maus tratos, uma vez que o conjunto probatrio demonstra que o elemento volitivo foi o de fazer a vtima sofrer. As circunstncias no justificam um castigo to cruel e desumano para entend-lo como preservao e bem para a vida da filha. Improvimento do recurso que se impe. (TJMG, Ap. Crim. 1.0467.03.900298-6/001, Rel. Des. Antnio Carlos Cruvinel, j. em 10.08.04.)

Tal constatao corroborada pelo depoimento de M.F.S.I. (f. 25/27), me das vtimas e esposa do recorrido, seno vejamos:
[...] Que o marido da declarante muito nervoso e ignorante; Que os filhos da declarante so muito educados e obedientes, no precisando que esses sejam corrigidos; Que o marido da declarante alm de nervoso e ignorante agressivo com os filhos, coloca esses de castigo sem qualquer motivo; Que, para castigar os filhos, o marido da declarante os coloca em p de braos abertos, bem como os deixa sem janta e sem dormir, passando a noite sentados em cadeiras, na copa; Que o marido da declarante agride os filhos com vara, cinto, uma borracha de tanquinho e qualquer coisa que ver pela frente; [...].

Assim sendo, diante da existncia de materialidade e de indcios suficientes de autoria do delito de tortura, deve ser dado regular prosseguimento ao penal quanto ao crime tipificado no art. 1, II, da Lei n 9.455/97. 4 - Dispositivo. Com tais consideraes, dou provimento ao recurso ministerial para, cassando a deciso vergastada, determinar o regular prosseguimento da ao penal em relao ao delito previsto no art. 1, II, da Lei n 9.455/97. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES RUBENS GABRIEL SOARES e EVANDRO LOPES DA COSTA TEIXEIRA. Smula - RECURSO PROVIDO.

Diante de tais fatos, certo que o recorrido no conseguiu demonstrar, em seu interrogatrio de f. 31/33, que as agresses eram feitas com o intuito de corrigir e

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Ementa: Crime de tortura. Materialidade e autoria. Comprovao. Desclassificao para crime de maus tratos. Impossibilidade. Condenao mantida. - Resta afastado o pedido de absolvio, bem como a desclassificao do delito de tortura para o de maus tratos, quando o conjunto probatrio demonstra que o elemento volitivo foi fazer as vtimas sofrerem, caracterizando-se a tipicidade do crime de tortura prevista no art. 1, II, da Lei 9.455/97. (TJMG, Ap. Crim. 1.0408.02.001591-8/001, Rel. Des. Walter Pinto da Rocha, j. em 08.08.07.)

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA


Direito civil - Responsabilidade civil Compensao por danos morais - Legitimidade ativa - Pais da vtima direta - Reconhecimento Dano moral por ricochete - Deduo - Seguro DPVAT - Indenizao judicial - Smula 246/STJ Impossibilidade - Violao de smula Descabimento - Denunciao lide Impossibilidade - Incidncia da smula 7/STJ e 283/STF
1. A interposio de recurso especial no cabvel quando ocorre violao de smula, de dispositivo constitucional ou de qualquer ato normativo que no se enquadre no conceito de lei federal, conforme disposto no art. 105, III, a, da CF/88. 2. Reconhece-se a legitimidade ativa dos pais de vtima direta para, conjuntamente com essa, pleitear a compensao por dano moral por ricochete, porquanto experimentaram, comprovadamente, os efeitos lesivos de forma indireta ou reflexa. Precedentes. 3. Recurso especial no provido. RECURSO ESPECIAL N 1.208.949 - MG (2010/0152911-3 3) - Relatora: MINISTRA NANCY ANDRIGHI Recorrente: Jos Renato de Oliveira. Advogados: Sabrina Rodrigues Belico e outros. Recorridos: Orlando Orsini e outros. Advogado: Hlcio de Oliveira Fernandes. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas constantes dos autos, por unanimidade, negar provimento ao recurso especial, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Massami Uyeda, Sidnei Beneti, Paulo de Tarso Sanseverino e Vasco Della Giustina votaram com a Sra. Ministra Relatora. Braslia (DF), 7 de dezembro de 2010 (data do julgamento). - Nancy Andrighi - Relatora. Relatrio A EXMA. SRA. MINISTRA NANCY ANDRIGHI (Relatora): Cuida-se de recurso especial interposto por Jos Renato de Oliveira com fundamento na alnea a do permissivo constitucional, contra acrdo proferido pelo TJMG. Ao: de indenizao por danos materiais e compensao por danos morais, ajuizada por Orlando Orsini e Salom Dias Orsini - por si e representando sua filha Mileni Dias Orsini - em face do recorrente (e-STJ f. 05/08). Segundo consta dos autos, a terceira requerente, quando caminhava numa calada, foi atropelada pelo veculo conduzido pelo ru, o qual, sem observar a preferencial existente em cruzamento, acabou sendo abalroado por um segundo veculo que o impulsionou em direo vtima. Os autores sustentam que em razo do acidente sofreram prejuzos de ordem material no valor de R$ 7.617,72 - relativo a despesas com medicamentos e tratamentos mdicos -, alm dos danos psquicos e morais decorrentes do trauma sofrido. Sentena: Julgou parcialmente procedente o pedido inicial para condenar o recorrido a pagar para a terceira requerente indenizao por danos materiais no valor de R$ 7.617,72 (sete mil, seiscentos e dezessete reais e setenta e dois centavos) e compensao por danos morais no montante de R$ 20.000,00 (vinte mil reais). Acrdo: O TJMG, por unanimidade, rejeitou as preliminares de ilegitimidade ativa e de cerceamento de defesa e, no mrito, negou provimento ao recurso de apelao do ora recorrido (e-STJ f. 142/147). O acrdo foi assim ementado (e-STJ f. 183/198):
Ementa: Responsabilidade civil. Indenizao. Danos morais e materiais. Acidente de trnsito. Cruzamento no sinalizado. Preferncia. Legitimidade ad causam. Dano por ricochete. - Os pais da vtima de acidente de trnsito so parte legtimas para pleitearem indenizao por danos que pessoalmente sofreram. Este prejuzo experimentado indiretamente por terceira pessoa reconhecido na doutrina como dano por ricochete. - Para que se condene algum ao pagamento de indenizao, preciso que se configurem os pressupostos ou requisitos da responsabilidade civil, que so o dano, a culpa do agente ou o risco, e o nexo de causalidade entre a atuao deste e o prejuzo. - O disposto no art. 293 III, c, do Cdigo de Trnsito Brasileiro determina que, em cruzamento no sinalizado, os veculos que transitam pela direita possuem preferncia de passagem. - Quanto aos danos morais, o que se busca uma compensao, decorrente da leso causada pelo acidente de trnsito, no podendo a indenizao representar fonte de enriquecimento de ningum, nem ser inexpressiva.

Recurso especial: interposto com base na alnea a do permissivo constitucional (e-STJ f. 201/213), aponta ofensa: (I) ao art. 3 do CPC, porquanto Orlando Orsini e Salom Dias Orsini no so partes legtimas para pleiJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 333-353, out./dez. 2010

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Superior Tribunal de Justia

tear a compensao pelos danos morais que sofreram em decorrncia de acidente que vitimou a terceira requerente, filha do casal; (II) ao art. 70, III, CPC, afirmando o cabimento da denunciao da lide do condutor do segundo veculo; (III) Smula 246/STJ, porquanto o acrdo recorrido no admitiu a deduo do valor do seguro obrigatrio da indenizao judicialmente fixada. Juzo de admissibilidade: Aps decorrido o prazo para a apresentao das contrarrazes (e-STJ f. 216) e admitido o apelo na origem (e-STJ f. 218/219), subiram os autos a este Tribunal. o relatrio. Voto A EXMA. SRA. MINISTRA NANCY ANDRIGHI (Relatora): I - Da delimitao da controvrsia Cinge-se a controvrsia a determinar, em sntese, se os pais da lesada direta possuem legitimidade ativa para pleitear compensao pelos danos morais decorrentes do sofrimento advindo do acidente envolvendo sua filha, considerando-se que, na espcie, ela prpria teve reconhecido o direito a receber importncia a ttulo de compensao por danos morais. II - Do prequestionamento A matria jurdica versada no art. 3 do CPC foi debatida no acrdo recorrido de modo a evidenciar o prequestionamento, requisito de admissibilidade do recurso especial. III - Da violao de smula. Smula 246/STJ. No cabimento. Argumenta o recorrente que, nos termos da Smula 246/STJ, o valor do seguro obrigatrio deve ser deduzido da indenizao judicialmente fixada. Contudo, a interposio de recurso especial no cabvel quando ocorre violao de smula, de dispositivo constitucional ou de qualquer ato normativo que no se enquadre no conceito de lei federal, conforme disposto no art. 105, III, a, da CF/88. Salienta-se que, mesmo que assim no fosse, a anlise dessa questo encontraria bice na Smula 7/STJ, porquanto restou assentado nas instncias ordinrias que, no caso dos autos, o ru no se desincumbiu do seu nus de demonstrar o recebimento do seguro DPVAT pela parte autora, havendo, inclusive, quedado inerte quando do indeferimento do seu pedido de expedio de ofcio FENASEG, caracterizando a sua concordncia tcita com a referida deciso (e-STJ f. 197). IV - Do cabimento da denunciao da lide. Incidncia da Smula 7/STJ. Sustenta o recorrente que o acrdo impugnado, ao indeferir a denunciao da lide do condutor do
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segundo veculo envolvido no acidente, teria violado a regra contida no art. 70, III, do CPC, porquanto seria ele o verdadeiro envolvido na causa do acidente (e-STJ f. 208). Constata-se, entretanto, conforme consta do acrdo recorrido, que restou comprovada a culpa exclusiva do ru para a ocorrncia do acidente. Alterar o decidido no acrdo impugnado exigiria o reexame de fatos e provas, o que vedado em recurso especial pela Smula 7/STJ. Por fim, h de se ressaltar que, mesmo que assim no fosse, o recorrente no impugnou o fundamento utilizado pelo TJMG de que, para se proceder denunciao da lide, o direito de regresso deve se fundamentar em garantia prpria, que no o caso dos autos, tendo em vista que no se configura a hiptese de lei ou contrato determinar ao denunciado o ressarcimento dos prejuzos sofridos pelo denunciante (e-STJ f. 191/192), suficiente para a manuteno de suas concluses, o que atrai espcie a incidncia da Smula 283/STF. V - Da legitimidade ativa dos pais da terceira autora para pleitear indenizao por danos morais. Violao do art. 3 do CPC. A controvrsia trazida pelo presente recurso especial versa acerca da legitimidade dos pais da vtima sobrevivente em pleitear compensao por danos morais, considerando-se que, na espcie, a prpria acidentada teve reconhecido o direito a receber importncia a ttulo de compensao por danos morais. O recorrente sustenta que os autores Orlando Orsini e Salom Dias Orsini, pais da vtima, tambm recorrente, no possuem legitimidade para figurar no polo ativo da presente demanda. Aduzem que a paternidade em relao vtima de trnsito no confere aos autores legitimidade para a propositura da presente ao, mormente quanto se inclui o dano moral, de natureza personalssima (e-STJ f. 207). No obstante a compensao por dano moral ser devida, em regra, apenas ao prprio ofendido, tanto a doutrina quanto a jurisprudncia tem firmado slida base na defesa da possibilidade de os parentes do ofendido e a esse ligados afetivamente postularem conjuntamente com a vtima compensao pelo prejuzo experimentado, conquanto sejam atingidos de forma indireta pelo ato lesivo. Trata-se de hiptese de danos morais reflexos, ou seja, embora o ato tenha sido praticado diretamente contra determinada pessoa, seus efeitos acabam por atingir, indiretamente, a integridade moral de terceiros. o chamado dano moral por ricochete ou prjudice daffection, cuja reparao constitui direito personalssimo e autnomo dos referidos autores. Sobre o tema, o seguinte ensinamento do mestre Caio Mrio da Silva Pereira (Responsabilidade Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2000, p. 330):

[...] Todas essas situaes podem ser enfeixadas numa frmula global ou num princpio genrico: tm legitimidade ativa para a ao indenizatria as pessoas prejudicadas pelo ato danoso (Aguiar Dias, ob. cit., n 246). No basta, entretanto, como no lugar prprio j desenvolvi (Captulo IV), um dano hipottico. Somente enseja a titularidade pretenso indenizatria exigvel (Anspruch), quem diretamente sofra o prejuzo. Esta regra comporta, entretanto, excees, das quais a mais contundente a teoria do dano em ricochete (Captulo IV). Pessoa que no pode evidenciar dano direto, pode contudo arguir que o fato danoso nela reflete, e, assim, adquire legitimidade para a ao, com exclusividade ou cumulativamente com o prejudicado direto, ou em condies de assistente litisconsorcial. Se se reconhece a existncia do dano em ricochete, no se pode recusar o direito de ao, esclarecendo desde logo que o direito da vtima mediata (reparao do dano material ou moral) distinto do da vtima imediata (Alex Weill e Franois Terr, Droit Civil, Les Obligations, n 768). Falecendo ou ficando gravemente ferida uma pessoa, o dano pode atingir outra pessoa que o morto ou ferido socorria ou alimentava; ou, em caso de dano moral, aquela que pela vtima cultivava afeio, e que sofreu os seus sofrimentos. Em verdade, contudo, o dano em ricochete est submetido ao princpio j mencionado com carter de preceituao genrica: a legitimidade de seu interesse (Mazeaud, Mazeaud e Mazeaud, Leons de Droit Civil, vol. II, n 604).

envolvidos com o sofrimento experimentado pelo principal prejudicado em razo do evento danoso. Destaca-se, ademais, que esta Corte j acatou, em diversas ocasies, a possibilidade de indenizao por danos morais indiretos ou reflexos, sendo irrelevante, para esse fim, a comprovao de dependncia econmica entre os familiares lesados. Nesse sentido, vejam-se os seguintes precedentes: REsp 160.125/DF, 4 Turma, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 24.05.1999 e REsp 530.602/MA, 3 Turma, Rel. Min. Castro Filho, DJ de 17.11.2003 e Esta colenda 3 Turma, por ocasio do julgamento REsp 876.448/RJ (Rel. Min. Sidnei Beneti, DJ de 21.09.2010), teve a oportunidade de enfrentar recentemente essa matria. Por elucidativo, extrai-se do voto condutor o seguinte excerto:
Deve-se reconhecer, contudo, que, em alguns casos, no somente o prejudicado direto padece, mas outras pessoas a ele estreitamente ligadas so igualmente atingidas, tornando-se vtimas indiretas do ato lesivo. Assim, experimentam os danos de forma reflexa, pelo convvio diuturno com os resultados do dano padecido pela vtima imediata, por estarem a ela ligadas por laos afetivos e circunstncias de grande proximidade, aptas a tambm causar-lhes o intenso sofrimento pessoal. [...] O dano moral por ricochete ou prjudice daffection constitui direito personalssimo dos referidos autores, e autnomo, conferindo-lhes direito indenizao por dano reflexo, por terem sido atingidos, tambm, em sua esfera de sofrimento. Srgio Severo assinala que: Sobrevivendo a vtima direta, a sua incapacidade pode gerar um dano a outrem. Neste caso, o liame de proximidade deve ser mais estreito. Os familiares mais prximos da vtima direta gozam o privilgio da presuno - juris tantum - de que sofreram um dano em funo da morte do parente, mas, se a vtima sobreviver, devem comprovar que a situao grave e que, em funo da convivncia com a vtima, h um curso causal suficientemente previsvel no sentido de que o dano efetivar-se- (Os danos extrapatrimoniais. So Paulo: Saraiva, 1996, pp. 25/26). No caso, tm direito os autores indenizao decorrente da incapacidade e da gravidade dos danos causados integridade fsica da vtima, eis que experimentaram, indubitavelmente, os efeitos lesivos de forma indireta ou reflexa, como, em matria ftica, reconheceu o Tribunal de origem. A jurisprudncia desta Corte admite a indenizao por danos morais indiretos ou reflexos, conforme se depreende dos seguintes julgados: Recurso especial. Acidente de trnsito. Ao de indenizao por dano moral indireto ajuizada pelo cnjuge da vtima. Negativa de prestao jurisdicional. Omisso. Inocorrncia. Nulidade da transao extrajudicial havida entre as partes. Inexistncia. Arguio em ao prpria. Necessidade. Ressarcimento de dano moral indireto. Natureza e fundamentos diferentes daqueles contidos na ao de reparao de danos morais ajuizada pela vtima do acidente. Embargos de declarao. Intuito de prequestionamento. Fixao de multa. Descabimento. Afastamento. Necessidade. Incidncia do enunciado n 98 da Smula/STJ. Recurso especial parcialmente provido, apenas
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Quando o ofendido comparece, pessoalmente, em juzo para reclamar reparao do dano moral que ele mesmo suportou em sua honra e dignidade, de forma direta e imediata, no h dvida alguma sobre sua legitimidade ad causam. Quando, todavia, no o ofendido direto, mas terceiros que se julgam reflexamente ofendidos em sua dignidade, pela leso imposta a outra pessoa, torna-se imperioso limitar o campo de repercusso da responsabilidade civil, visto que poderia criar uma cadeia infinita ou indeterminada de possveis pretendentes reparao da dor moral, o que no corresponde, evidentemente, aos objetivos do remdio jurdico em tela. [...] Antnio Chaves, lembrando as concluses da III Conferncia de Desembargadores, realizada no Rio de Janeiro, em 1995, prev que o ressarcimento do dano moral possa ser reclamado pela vtima, pelos descendentes, cnjuges e colaterais at 2 grau (ob.cit., v. III, p. 621). compreensvel que, nesse circulo mais prximo de parentesco, seja mais fcil de presumir a ocorrncia da dor moral pelo dano suportado diretamente por outra pessoa, principalmente nos acasos de morte ou incapacitao. bom de ver, todavia, que, fora da famlia em sentido estrito (pais, filhos e cnjuges), depender da anlise mais acurada do juiz para, in concreto, determinar a razoabilidade da repercusso psicolgica do ato no patrimonial danoso.

No direito comparado, h de se destacar que tanto a doutrina francesa quanto a alem admitem a existncia de danos reflexos (par ricochet ou Reflexschaden), ou seja, ofensa a bem jurdico de terceiros diretamente

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Superior Tribunal de Justia

Humberto Theodoro Jnior, na obra Dano Moral (Belo Horizonte: Del Rey, 2010, p. 16) preleciona:

para afastar a multa fixada em sede de embargos de declarao. (REsp 1041715/ES, Rel. Min. Massami Uyeda, Terceira Turma, DJe 13.06.2008); Dano moral. Prova de dependncia econmica. Desnecessidade. Morte. Dano moral e material. Cumulao. Possibilidade. Smula 37. - possvel reparao moral por morte de parente prximo independentemente de prova de dependncia econmica. - Os parentes prximos do falecido podem cumular pedidos de indenizao por dano material e moral decorrentes da morte. (REsp 331.333/MG, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, Terceira Turma, DJ 13.03.2006); [...]

Habeas corpus - Furto consumado - Pena aplicada: 1 ano e 8 meses de recluso, em regime inicial semiaberto, em razo da reincidncia Pretenso de desclassificao para a modalidade tentada - Impossibilidade - Desnecessidade da posse tranquila da coisa furtada - Precedentes Parecer do MPF pela denegao do ordem Ordem denegada
1. A posse mansa e pacfica da coisa furtada desnecessria para a caracterizao do delito de furto consumado, bastando que o bem saia da esfera de vigilncia da vtima. Precedentes. 2. Na hiptese, os Juzos de primeiro e segundo graus afirmaram que o paciente apoderou-se do bem da vtima, ainda que por curto espao de tempo, o que suficiente para a caracterizao do delito de furto consumado. 3. Parecer do MPF pela denegao da ordem. 4. Ordem denegada. HABEAS CORPUS N 152.051 - MG (2009/0211936-7 7) - Relator: MINISTRO NAPOLEO NUNES MAIA FILHO Impetrante: Defensoria Pblica da Unio. Advogada: Tatiana Siqueira Lemos - Defensoria Pblica da Unio. Impetrado: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Paciente: Hrcules Narcizo Barbosa. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, denegar a ordem. Os Srs. Ministros Jorge Mussi e Laurita Vaz votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Gilson Dipp. Braslia/DF, 07 de dezembro de 2010 (data do julgamento). - Napoleo Nunes Maia Filho - Ministro Relator. Relatrio 1. Trata-se de Habeas Corpus, sem pedido de liminar, impetrado em benefcio de Hrcules Narcizo Barbosa, em adversidade ao acrdo proferido pelo egrgio Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, que negou provimento Apelao da defesa, assim ementado:

Assim, so perfeitamente plausveis situaes nas quais o dano moral sofrido pela vtima principal do ato lesivo atinjam, por via reflexa, terceiros como seus familiares diretos, por lhes provocarem sentimentos de dor, impotncia e instabilidade emocional. o que se verifica na hiptese dos autos, em que postulam compensao por danos morais, em conjunto com a vtima direta, seus pais, perseguindo ressarcimento por seu prprio sofrimento, decorrente da repercusso do ato lesivo na sua esfera pessoal, eis que experimentaram, indubitavelmente, os efeitos lesivos de forma indireta ou reflexa, como reconheceu o Tribunal de origem, ao afirmar que,
embora tenha sido noticiado na exordial que o acidente no vitimou diretamente os pais da vtima, os mesmos apresentam legitimidade para pleitearem indenizao, uma vez que experimentaram a sensao de angstia e aflio gerada pelo dano sade familiar (e-STJ f. 187).

No h de se falar, portanto, em ofensa ao art. 3 do CPC. Forte nessas razes, nego provimento ao recurso especial. como voto. Certido Certifico que a egrgia Terceira Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso especial, nos termos do voto da Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Massami Uyeda, Sidnei Beneti, Paulo de Tarso Sanseverino e Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJRS) votaram com a Sra. Ministra Relatora. Braslia, 7 de dezembro de 2010. Maria Auxiliadora Ramalho da Rocha - Secretria. (Publicado no DJe de 15.12.2010.)

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Furto. Tentativa descaracterizada. Arts. 44 e 77 do CP . Benefcios. bice. Apelao desprovida. Patenteado o fato de que o acusado apoderou-se do bem da vtima e se evadiu do local, sendo perseguido posteriormente pela vtima e policiais militares, conclui-se que o furto consumou-se, restando descaracterizada a alegada tentativa. Obstado est ao acusado usufruir dos benefcios dos arts. 44 e 77 do CP , em face da sua condio de reincidente (fls. 107).

2. Colhe-se dos autos que o paciente foi condenado pela prtica do crime de furto (art. 155, caput, do CPB) pena de 1 ano e 8 meses de recluso, em regime inicial semiaberto. 3. No presente writ, o impetrante requer a desclassificao do delito de furto consumado para a modalidade tentada. 4. Prestadas as informaes solicitadas (fls. 86/112), o Ministrio Pblico Federal, em parecer subscrito pelo ilustre Subprocurador-Geral da Repblica Jair Brando de Souza Meira, manifestou-se pela denegao da ordem, em razo da desnecessidade de posse mansa e pacfica para a consumao do furto (fls. 114/118). 5. o que havia para relatar. Voto 1. Na hiptese, os Juzos de primeiro e segundo graus no acolheram a tese de desclassificao da conduta do paciente. E assim o fizeram com fulcro na prova colhida durante a instruo criminal, que deixou evidente que o paciente apoderou-se do bem da vtima, ainda que por curto espao de tempo. A propsito, merece ser transcrito o seguinte trecho do acrdo:
Estas proposies do apelante no podem ser aceitas, uma vez que restou demonstrado pela prova testemunhal que o mesmo apoderou-se do tacgrafo de dentro do caminho da vtima, colocou-o dentro de uma sacola e, ao evadir, foi avistado pela vtima, que o perseguiu em companhia de policiais militares. Portanto, conclui-se que o furto consumou-se, na forma prevista no art. 14, I, do CP , em face da coisa ter sido, efetivamente, subtrada do seu legtimo dono e ter permanecido na posse do apelante, mesmo se por curto lapso temporal (fls. 108/109).

caso de subtrao de 13 (treze) quilos de fios de cobre distribudos na forma de rede de energia eltrica. 2. Segunda a denncia do Ministrio Pblico estadual, por ocasio dos fatos, policiais militares foram avisados da ocorrncia de um delito de furto de fios de energia eltrica. Na ocasio, foram, tambm, fornecidas as caractersticas do suposto envolvido. Os milicianos dirigiram-se imediatamente at o local indicado para checar as informaes. Ocorre que, antes de chegar referida rua, avistaram um indivduo, com as caractersticas fornecidas, carregando um saco e resolveram investigar. Durante a revista, foram encontrados, no interior do saco aproximadamente 13 (treze) quilos de fios de cobre, alm de um alicate usado, provavelmente, para cortar os fios (fls. 145). 3. O art. 155 do CP traz o verbo-ncleo do tipo penal do delito de furto a ao de subtrair, pode-se concluir que o direito brasileiro adotou a teoria da apprehensio ou amotio, em que os delitos de roubo ou de furto se consumam quando a coisa subtrada passa para o poder do agente, mesmo que num curto espao de tempo, independentemente da res permanecer sob sua posse tranqila. 4. A questo do momento consumativo do crime de furto conhecida do STJ, portanto no se trata, nos autos, de reexame de provas, mas sim de valorao jurdica de situao ftica. 5. Agravo regimental a que se nega provimento. (AgRg no REsp 1.036.511/RS, Rel. Min. Celso Limongi, DJe de 04.10.2010.) Criminal. Habeas corpus. Roubo. Posse tranquila da res furtiva. Desnecessidade para a consumao do delito. Furto qualificado. Mero arrebatamento no vislumbrado. Emprego de violncia. Ordem denegada. I. Hiptese em que a perseguio do ora paciente teria durado cerca de quinze minutos, sendo que essa iniciou-se aps um popular ter ouvido os gritos de socorro da vtima, tendo essa perdido o agente de vista, vez que a apreenso ocorreu a muitos metros do local da subtrao. II. pacfica a compreenso desta Corte Superior de Justia no sentido de que o crime de roubo consuma-se com a simples deteno da res, ainda que por restrito espao de tempo, no se exigindo a posse mansa e pacfica do bem (Precedentes). III. Conduta descrita nos autos que no se subsume ao delito de furto qualificado, considerando-se que o agente empregou violncia contra vtima quando da subtrao do bem, no havendo como se que reconhecer a existncia de mero arrebatamento ou astcia do paciente, tratando-se, de fato, de crime de roubo. IV. Ordem denegada, nos termos do voto do Relator. (HC 159.728/RJ, Rel. Min. Gilson Dipp, DJe de 03.11.2010.)

2. Ao assim concluir, o Tribunal Estadual no dissentiu da orientao desta Corte de que o delito de furto se consuma quando a coisa furtada sai da esfera de vigilncia da vtima e passa para a posse do agente, ainda que por pouco tempo, depois de percorrido o iter criminis. Nesse sentido:
Agravo regimental. Recurso especial. Penal. Processual penal. Desclassificao de furto consumado para tentado. Impossibilidade. Desnecessidade da posse tranqila da res. Art. 155, 4, inciso I, do Cdigo Penal. 1. A controvrsia circunvolve-se configurao de furto no

3. Ante o exposto, denega-se a ordem, em consonncia com o parecer ministerial. 4. como voto. Certido Certifico que a egrgia Quinta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
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A Turma, por unanimidade, denegou a ordem. Os Srs. Ministros Jorge Mussi e Laurita Vaz votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Gilson Dipp. Braslia, 07 de dezembro de 2010. - Lauro Rocha Reis - Secretrio. (Publicado no DJe de 17.12.2010.)

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citado expediente foram colhidos diversos elementos de prova, os quais foram considerados para a formao da opinio delicti do representante do rgo ministerial, que entendeu pelo oferecimento da denncia em desfavor do recorrente. Depreende-se, portanto, que o Ministrio Pblico estadual atuou exatamente de acordo com as atribuies que lhe so incumbidas legal e constitucionalmente, motivo pelo qual no se vislumbra qualquer mcula no oferecimento da inicial acusatria. Trancamento da ao penal. Falta de justa causa. Ausncia do elemento dolo configurao do delito. Necessidade de dilao probatria. Via inadequada. Acrdo objurgado em consonncia com a jurisprudncia deste Sodalcio. Inexistncia de coao ilegal a ser sanada na oportunidade. Ordem denegada. 1. Em sede de habeas corpus somente deve ser obstado o feito se restar demonstrada, de forma indubitvel, a ocorrncia de circunstncia extintiva da punibilidade, a ausncia de indcios de autoria ou de prova da materialidade do delito, e ainda, a atipicidade da conduta. 2. Estando a deciso impugnada em total consonncia com o entendimento jurisprudencial firmado por este Sodalcio, no h que se falar em trancamento da ao penal, pois, de uma superficial anlise dos elementos probatrios contidos no presente mandamus, no se vislumbra estarem presentes quaisquer das hipteses que autorizam o trancamento excepcional por esta via, j que analisar a alegada ausncia do dolo necessrio para a caracterizao do delito previsto no art. 1, inciso I, do Decreto-lei n 201/67 demandaria o profundo estudo das provas, as quais devero ser oportunamente valoradas pelo juzo competente. 3. Recurso improvido. RECURSO EM HABEAS CORPUS N 24.752 - MG (2008/0234795-5 5) - Relator: MINISTRO JORGE MUSSI Recorrente: Antnio Cordeiro de Faria. Advogado: Leonardo de Castro Francisco. Recorrido: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, negar provimento ao recurso. Os Srs. Ministros Honildo Amaral de Mello Castro (Desembargador convocado do TJ/AP), Gilson Dipp, Laurita Vaz e Napoleo Nunes Maia Filho votaram com o Sr. Ministro Relator.

Recurso ordinrio em habeas corpus - Crime de responsabilidade de prefeito municipal - Art. 1, inciso I, do Decreto-lei n 201/67 - Extino da punibilidade - Prescrio da pretenso punitiva Pena hipottica - Ausncia de previso legal Inadmissibilidade
1. Este Tribunal adotou a orientao de que invivel a declarao de extino da punibilidade do agente pela ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva com suporte na sano hipoteticamente calculada, pois o ordenamento jurdico ptrio no admite o reconhecimento da referida causa em perspectiva, antecipada ou virtual. Procedimento investigatrio realizado pelo Ministrio Pblico. Denncia. Ilegitimidade do Parquet. Smula 234 do STJ. Atuao de acordo com as atribuies incumbidas legal e constitucionalmente. Ilegalidade. Inocorrncia. 1. De acordo com entendimento consolidado na Quinta Turma deste Superior Tribunal de Justia, amparado na jurisprudncia do Pretrio Excelso, o rgo ministerial possui legitimidade para proceder, diretamente, colheita de elementos de convico para subsidiar a propositura de ao penal, s lhe sendo vedada a presidncia do inqurito, que compete exclusivamente autoridade policial, de tal sorte que a realizao de tais atos no afasta a legitimidade do Ministrio Pblico para a propositura da ao penal, entendimento este contido no Enunciado 234 da Smula do Superior Tribunal de Justia, que afirma que A participao do membro do Ministrio Pblico na fase investigatria criminal no acarreta o seu impedimento ou suspeio para o oferecimento da denncia. 2. Na hiptese, o Parquet estadual requisitou a instaurao de inqurito policial para a apurao de suposto delito previsto no art. 1, inciso I, do Decreto-lei n 201/67, o qual foi iniciado por meio de portaria da autoridade policial competente, sendo que a partir do
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Braslia (DF), 05 de outubro de 2010 (data do julgamento). - Ministro Jorge Mussi - Relator. Relatrio O EXMO. SR. MINISTRO JORGE MUSSI (Relator) Trata-se de recurso ordinrio em habeas corpus interposto por Antnio Cordeiro de Faria contra acrdo proferido pela 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, que denegou a ordem nos autos do Habeas Corpus n 1.0000.08.478837-1/000, em que se objetivava o trancamento da Ao Penal n 0775.05.004.729-6, da Vara nica da Comarca de Corao de Jesus/MG, a que responde o recorrente pela suposta prtica do delito disposto no art. 1, inciso I, do Decreto-lei n 201/67 (por 6 vezes), na forma do art. 29, caput, e art. 71, caput, ambos do Cdigo Penal. Sustenta o recorrente que vtima de constrangimento ilegal ao argumento de que houve a ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva, porquanto a pena a ser aplicada no superaria 2 (dois) anos, j que primrio e possuidor de bons antecedentes, tendo transcorrido o lapso de 4 (quatro) anos entre a data do fato e o recebimento da denncia, razo pela qual seria aplicvel ao caso a prescrio antecipada. Aduz que o Ministrio Pblico no teria legitimidade para o oferecimento da denncia tendo como suporte investigao criminal presidida pelo prprio rgo, uma vez que a realizao de diligncias investigatrias seria prerrogativa da polcia judiciria. Defende, ainda, que no haveria justa causa para a deflagrao da ao penal, pois no estaria demonstrado nos autos que o recorrente teria agido com dolo, elemento exigido para a caracterizao do crime de responsabilidade de prefeito municipal. Requer o conhecimento e provimento do reclamo para que se reconhea a extino da punibilidade do recorrente pela ocorrncia da prescrio com base na pena em perspectiva; para que se rejeite a denncia pela ilegitimidade do rgo ministerial para oferec-la; ou, ainda, para que se tranque a ao penal por atipicidade da conduta. Ascenderam os autos a este Tribunal e, contraarrazoado o inconformismo, manifestou-se a douta Subprocuradoria-Geral da Repblica pelo improvimento do recurso. o relatrio. Voto O EXMO. SR. MINISTRO JORGE MUSSI (Relator) No obstante os relevantes argumentos expostos no inconformismo, os pleitos referentes ao reconhecimento da extino da punibilidade do recorrente pela ocorrn-

cia da prescrio com base na pena em perspectiva; acerca da ilegitimidade do rgo ministerial para oferecer a denncia; bem como com relao alegada atipicidade da conduta no merecem acolhida. Com efeito, a prescrio da pretenso punitiva, utilizando como base de clculo suposta pena a ser concretizada numa possvel e futura sentena condenatria, tambm conhecida por virtual, antecipada ou hipottica, no encontra amparo em nosso ordenamento jurdico, o qual prev apenas que a referida causa extintiva regulase pelo mximo da pena abstratamente cominada ou, ainda, pela sano concretamente aplicada. A propsito, confira-se lio de Jos Frederico Marques:
A prescrio pode ocorrer antes de transitar em julgado a sentena final (CP , art. 109), ou depois de transitar em julgado a sentena final condenatria (CP , art. 110). No primeiro caso, prescreve o direito de punir no que diz respeito pretenso de aplicar o preceito sancionador ainda em abstrato; no segundo caso, prescreve o direito de aplicar a sano constante, in concreto, do ttulo penal executrio (Curso de direito penal. So Paulo: Saraiva, v. 3, p. 412).

Jlio Fabbrini Mirabete deixou a seguinte lio a respeito do tema:


[...] duas so as espcies da prescrio: 1. prescrio da pretenso punitiva, que ocorre antes do trnsito em julgado da sentena e cujo prazo tem por base de clculo o mximo da pena cominada ao crime; 2. prescrio da pretenso executria, que ocorre aps o trnsito em julgado da sentena condenatria para a acusao e cujo prazo tem por base de clculo a pena aplicada. Aplicada porm a pena e no havendo recurso da acusao, a sano privativa de liberdade no pode ser elevada, devendo por isso ser ela a base para o clculo da prescrio ainda antes do julgado da deciso para a defesa (Manual de direito penal. 8. ed. So Paulo: Atlas, v. 1, p. 393).

O consagrado jurista, mais adiante, assinala que,


no Cdigo Penal, em decorrncia da reforma penal, a prescrio da pretenso punitiva est prevista no artigo 109 e no artigo 110, pars. 1 e 2 (prescrio intercorrente e retroativa) e a prescrio da pretenso executria objeto do artigo 110, caput (p. 382).

No entanto, consoante se infere da irresignao, o impetrante pretende que se utilize de um tipo de prescrio inexistente na legislao ptria, para que o clculo do prazo prescricional seja feito com base na pena mnima, a qual, segundo alega, ser a aplicada em razo das supostas condies favorveis do recorrente, quando o Cdigo Penal, em seu artigo 109, determina que, enquanto no houver pena concreta aplicada, a causa extintiva deve regular-se pelo mximo da sano privativa de liberdade cominada ao ilcito (prescrio in abstrato).
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Segundo a doutrina, invivel o reconhecimento desse tipo de prescrio, conforme se pode extrair da seguinte ensinana:
[...] em tese no possvel falar-se na prescrio da pretenso punitiva com base na pena em concreto sem que haja a sentena condenatria, ou seja, no admissvel o seu reconhecimento tendo como fundamento um previsvel ou provvel apenamento. Na verdade, somente com a instruo criminal completada, que o juiz, na sentena, pode aferir todos os elementos probatrios referentes s circunstncias que influem na fixao da pena, que, em tese, pode sempre atingir o mximo cominado abstratamente (MIRABETE, J. F. obra j citada, p. 394).

Recurso ordinrio em habeas corpus. Tentativa de homicdio. Prescrio pela pena em perspectiva. Ausncia de previso legal. Recurso improvido. 1. A prescrio regula-se pela pena aplicada, depois do trnsito em julgado da sentena condenatria, ou, antes disso, pelo mximo da pena cominada ao crime, em estrita obedincia ao Cdigo Penal. 2. A prescrio antecipada, ou prescrio pela pena em perspectiva, carece de previso legal, no havendo ser reconhecida. 3. Recurso improvido (RHC n 22.801/SP , Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, Quinta Turma, julgado em 7.10.2008).

A mesma opinio emitida pelo mestre Damsio E. de Jesus, leia-se:


[...] a declarao da extino da punibilidade pela prescrio retroativa pressupe a existncia de uma sentena condenatria. Em face disso, no pode ser reconhecida antes da condenao (Prescrio penal. 2. ed. So Paulo: Saraiva, p. 145).

Sobre o assunto, confira-se o seguinte precedente do Pretrio Excelso:


Direito processual penal e penal. Habeas corpus. Prescrio por antecipao ou pela pena em perspectiva. Inexistncia do direito brasileiro. Denegao. 1. A questo de direito argida neste habeas corpus corresponde possvel extino da punibilidade do paciente em razo da prescrio antecipada (ou em perspectiva) sob o argumento de que a pena possvel seria a pena mnima. 2. No julgamento do HC n 82.155/SP , de minha relatoria, essa Corte j assentou que o Supremo Tribunal Federal tem repelido o instituto da prescrio antecipada (DJ de 07.03.2003). A prescrio antecipada da pena em perspectiva se revela instituto no amparado no ordenamento jurdico brasileiro. 3. Habeas corpus denegado (HC n 94729/SP , Rel. Min. Ellen Gracie, Segunda Turma, julgado em 2.9.2008).

No mesmo sentido o entendimento adotado por esta Corte Superior de Justia:


Habeas corpus. Penal. Crime contra a ordem tributria. Prescrio em perspectiva. Ausncia de previso legal. Impossibilidade. Inocorrncia ainda que contada nos termos em que pede o impetrante. Ordem denegada. 1. Ante a ausncia de previso legal, no possvel o reconhecimento de prescrio com base na pena que possivelmente vir a ser aplicada em eventual condenao. [...] 3. Na hiptese, ainda que contada em perspectiva, a prescrio no estaria configurada, pois no decorrido o lapso temporal necessrio entre os marcos interruptivos j ultrapassados. 4. Ordem denegada, em conformidade com parecer ministerial (HC n 86.577/SP , Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, Quinta Turma, publicado no DJU de 3.12.2007, p. 347).
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Alm do que, no obstante os relevantes argumentos deduzidos no writ, ao aceitar a possibilidade da existncia de uma prescrio hipottica que se estaria violando a garantia ao devido processo legal, segundo o qual o acusado em processo penal tem o direito de ter um julgamento onde lhe seja oportunizado a ampla defesa, o contraditrio e o duplo grau de jurisdio, amputando-se a possibilidade de um juzo de mrito legalmente constitudo, no mbito do qual, inclusive, poder ter afastada a responsabilidade criminal que lhe atribuda na exordial acusatria. Assim, considerando-se que os fatos se deram em meados de janeiro e fevereiro de 2004 (fls. 33), que a denncia fora recebida em 27.5.2008 (fls. 456) e que o recorrente foi denunciado como incurso nas penas do art. 1, inciso I, do Decreto-lei n 201/67, para o qual prevista abstratamente a pena mxima de 12 (doze) anos de recluso, observa-se que no houve o transcurso, at o momento, do prazo de 16 (dezesseis) anos previsto no art. 109, inciso II, daquele Estatuto Repressivo, razo pela qual no se vislumbra a ocorrncia da referida causa extintiva de punibilidade. Desse modo, inexistindo o alegado constrangimento ilegal de que estaria sendo vtima o recorrente, com supedneo na orientao consagrada nesta Corte de Justia, no merece ter acolhida a sua pretenso neste ponto. No que diz respeito alegada ilegitimidade do Ministrio Pblico para oferecer a denncia pelo fato de ter conduzido as investigaes que lhe deram embasamento, a ordem h de ser denegada. Com efeito, a Quinta Turma deste Superior Tribunal de Justia tem entendimento consolidado no sentido de que o aludido rgo possui a prerrogativa de instaurar procedimento administrativo de investigao e conduzir diligncias investigatrias, tendo em vista a previso contida no artigo 129, incisos VI, VII, VIII e IX, da Constituio Federal, bem como o disposto nos incisos I, II, IV, V e VII e 2 do artigo 8 da Lei Complementar 75/1993 e no artigo 26 da Lei 8.625/1993. A propsito, confiram-se os precedentes:
Habeas corpus. Ministrio Pblico. Poderes de investigao. Legitimidade. LC n 75/93. Art. 4, pargrafo nico, do CPP . Tese de falta de justa causa. Pleito de trancamento do pro-

Trilhando idntico rumo, cita-se:


Processual penal. Habeas corpus. Crime ambiental. Trancamento da ao penal. Ausncia de justa causa. Inpcia da denncia. Atipicidade da conduta. Denncia no juntada aos autos. Ausncia de prova pr-constituda. Legitimidade do Ministrio Pblico para proceder a investigaes. Previses constitucional e legal. Ordem parcialmente conhecida e, nessa extenso, denegada. [...] 3. A Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia consolidou o entendimento de que o Ministrio Pblico, por expressa previso constitucional e legal, possui a prerrogativa de instaurar procedimento administrativo de investigao e conduzir diligncias investigatrias, podendo requisitar diretamente documentos e informaes que julgar necessrios ao exerccio de suas atribuies de dominus litis. 4. Ordem parcialmente conhecida e, nessa extenso, denegada. (HC 128.233/MG, Rel. Ministro Arnaldo Esteves Lima, Quinta Turma, julgado em 15.12.2009, DJe de 01.02.2010.)

Tal entendimento tambm compartilhado pela jurisprudncia do Pretrio Excelso:

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Superior Tribunal de Justia

cedimento investigativo. Procedimento concludo. Inqurito policial instaurado. Perda superveniente do interesse processual. 1. A legitimidade do Ministrio Pblico para determinar diligncias investigatrias decorre de expressa previso constitucional, oportunamente regulamentada pela Lei Complementar n 75/93. 2. consectrio lgico da prpria funo do rgo ministerial - titular exclusivo da ao penal pblica - proceder coleta de elementos de convico, a fim de elucidar a materialidade do crime e os indcios de autoria, mormente quando se trata de crime atribudo a autoridades policiais que esto submetidas ao controle externo do Parquet. 3. A ordem jurdica confere explicitamente poderes de investigao ao Ministrio Pblico - art. 129, incisos VI, VIII, da Constituio Federal, e art. 8, incisos II e IV, e 2, da Lei Complementar n 75/1993. 4. A competncia da polcia judiciria no exclui a de outras autoridades administrativas. Inteligncia do art. 4, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal. Precedentes. A outorga constitucional de funes de polcia judiciria instituio policial no impede nem exclui a possibilidade de o Ministrio Pblico, que o dominus litis, determinar a abertura de inquritos policiais, requisitar esclarecimentos e diligncias investigatrias, estar presente e acompanhar, junto a rgos e agentes policiais, quaisquer atos de investigao penal, mesmo aqueles sob regime de sigilo, sem prejuzo de outras medidas que lhe paream indispensveis formao da sua opinio delicti, sendo-lhe vedado, no entanto, assumir a presidncia do inqurito policial, que traduz atribuio privativa da autoridade policial. (STF - HC 94.173/BA, 2 Turma, Rel. Min. Celso de Mello, DJe de 26.11.2009.) 5. Concludo o procedimento investigativo a que se visava trancar por falta de justa causa, resta evidenciada, no particular, a perda superveniente do interesse processual. 6. Habeas corpus parcialmente conhecido e, nessa parte, denegado. (HC 94.129/RJ, Rel. Ministra Laurita Vaz, Quinta Turma, julgado em 23.02.2010, DJe de 22.03.2010.)

Ementa: Habeas corpus - Crime de peculato atribudo a controladores de empresa prestadora de servios pblicos, denunciados na condio de funcionrios pblicos (CP , art. 327) - Alegao de ofensa ao patrimnio pblico Possibilidade de o Ministrio Pblico, fundado em investigao por ele prprio promovida, formular denncia contra referidos funcionrios pblicos (CP , art. 327) - Validade jurdica dessa atividade investigatria - Legitimidade jurdica do poder investigatrio do Ministrio Pblico, notadamente porque ocorrida, no caso, suposta leso ao patrimnio pblico - Monoplio constitucional da titularidade da ao penal pblica pelo Parquet - Teoria dos poderes implcitos Caso McCulloch v. Maryland (1819) - Magistrio da doutrina (Rui Barbosa, John Marshall, Joo Barbalho, Marcello Caetano, Castro Nunes, Oswaldo Trigueiro, v.g.) - outorga, ao Ministrio Pblico, pela prpria Constituio da Repblica, do poder de controle externo sobre a atividade policial - Limitaes de ordem jurdica ao poder investigatrio do Ministrio Pblico - Habeas corpus indeferido. Nas hipteses de ao penal pblica, o inqurito policial, que constitui um dos diversos instrumentos estatais de investigao penal, tem por destinatrio precpuo o Ministrio Pblico. - O inqurito policial qualifica-se como procedimento administrativo, de carter pr-processual, ordinariamente vocacionado a subsidiar, nos casos de infraes perseguveis mediante ao penal de iniciativa pblica, a atuao persecutria do Ministrio Pblico, que o verdadeiro destinatrio dos elementos que compem a informatio delicti. Precedentes. - A investigao penal, quando realizada por organismos policiais, ser sempre dirigida por autoridade policial, a quem igualmente competir exercer, com exclusividade, a presidncia do respectivo inqurito. - A outorga constitucional de funes de polcia judiciria instituio policial no impede nem exclui a possibilidade de o Ministrio Pblico, que o dominus litis, determinar a abertura de inquritos policiais, requisitar esclarecimentos e diligncias investigatrias, estar presente e acompanhar, junto a rgos e agentes policiais, quaisquer atos de investigao penal, mesmo aqueles sob regime de sigilo, sem prejuzo de outras medidas que lhe paream indispensveis formao da sua opinio delicti, sendo-lhe vedado, no entanto, assumir a presidncia do inqurito policial, que traduz atribuio privativa da autoridade policial. Precedentes. A acusao penal, para ser formulada, no depende, necessariamente, de prvia instaurao de inqurito policial. - Ainda que inexista qualquer investigao penal promovida pela Polcia Judiciria, o Ministrio Pblico, mesmo assim, pode fazer instaurar, validamente, a pertinente persecutio criminis in judicio, desde que disponha, para tanto, de elementos mnimos de informao, fundados em base emprica idnea, que o habilitem a deduzir, perante juzes e Tribunais, a acusao penal. Doutrina. Precedentes. A questo da clusula constitucional de exclusividade e a atividade investigatria. - A clusula de exclusividade inscrita no art. 144, 1, inciso IV, da Constituio da Repblica - que no inibe a atividade de investigao criminal do Ministrio Pblico - tem por nica finalidade conferir Polcia Federal, dentre os diversos organismos policiais que compem o aparato repressivo da Unio Federal (polcia federal, polcia rodoviria federal e polcia ferroviria federal), primazia investigatria na apurao dos crimes previstos no prprio texto da Lei Fundamental ou, ainda, em tratados ou convenes internacionais. - Incumbe, Polcia Civil dos Estados-membros e do Distrito Federal, ressalvada a competncia da Unio Federal e excetuada a apurao dos crimes militares, a funo de proceder investigao dos ilcitos penais (crimes e contravenes), sem prejuzo do poder investigatrio de que dispe, como atividade sub-

sidiria, o Ministrio Pblico. - Funo de polcia judiciria e funo de investigao penal: uma distino conceitual relevante, que tambm justifica o reconhecimento, ao Ministrio Pblico, do poder investigatrio em matria penal. Doutrina. plena a legitimidade constitucional do poder de investigar do Ministrio Pblico, pois os organismos policiais (embora detentores da funo de polcia judiciria) no tm, no sistema jurdico brasileiro, o monoplio da competncia penal investigatria. - O poder de investigar compe, em sede penal, o complexo de funes institucionais do Ministrio Pblico, que dispe, na condio de dominus litis e, tambm, como expresso de sua competncia para exercer o controle externo da atividade policial, da atribuio de fazer instaurar, ainda que em carter subsidirio, mas por autoridade prpria e sob sua direo, procedimentos de investigao penal destinados a viabilizar a obteno de dados informativos, de subsdios probatrios e de elementos de convico que lhe permitam formar a opinio delicti, em ordem a propiciar eventual ajuizamento da ao penal de iniciativa pblica. Doutrina. Precedentes: RE 535.478/SC, Rel. Min. Ellen Gracie - HC 91.661/PE, Rel. Min. Ellen Gracie - HC 85.419/RJ, Rel. Min. Celso de Mello - HC 89.837/DF, Rel. Min. Celso de Mello. Controle jurisdicional da atividade investigatria dos membros do Ministrio Pblico: oponibilidade, a estes, do sistema de direitos e garantias individuais, quando exercido, pelo Parquet, o poder de investigao penal. - O Ministrio Pblico, sem prejuzo da fiscalizao intra-orgnica e daquela desempenhada pelo Conselho Nacional do Ministrio Pblico, est permanentemente sujeito ao controle jurisdicional dos atos que pratique no mbito das investigaes penais que promova ex propria auctoritate, no podendo, dentre outras limitaes de ordem jurdica, desrespeitar o direito do investigado ao silncio (nemo tenetur se detegere), nem lhe ordenar a conduo coercitiva, nem constrang-lo a produzir prova contra si prprio, nem lhe recusar o conhecimento das razes motivadoras do procedimento investigatrio, nem submet-lo a medidas sujeitas reserva constitucional de jurisdio, nem impedi-lo de fazer-se acompanhar de Advogado, nem impor, a este, indevidas restries ao regular desempenho de suas prerrogativas profissionais (Lei n 8.906/94, art. 7, v.g.). - O procedimento investigatrio instaurado pelo Ministrio Pblico dever conter todas as peas, termos de declaraes ou depoimentos, laudos periciais e demais subsdios probatrios coligidos no curso da investigao, no podendo, o Parquet, sonegar, selecionar ou deixar de juntar, aos autos, quaisquer desses elementos de informao, cujo contedo, por referir-se ao objeto da apurao penal, deve ser tornado acessvel tanto pessoa sob investigao quanto ao seu Advogado. - O regime de sigilo, sempre excepcional, eventualmente prevalecente no contexto de investigao penal promovida pelo Ministrio Pblico, no se revelar oponvel ao investigado e ao Advogado por este constitudo, que tero direito de acesso - considerado o princpio da comunho das provas - a todos os elementos de informao que j tenham sido formalmente incorporados aos autos do respectivo procedimento investigatrio. (HC 94173, Relator: Min. Celso de Mello, Segunda Turma, julgado em 27.10.2009, DJe 223 divulgado em 26.11.2009, publicado em 27.11.2009, ementa no vol. 02384-02, p. 00336).

gao pelo Ministrio Pblico. Delitos praticados por policiais. ordem denegada. 1. A presente impetrao visa o trancamento de ao penal movida em face dos pacientes, sob a alegao de falta de justa causa e de ilicitude da denncia por estar amparada em depoimentos colhidos pelo Ministrio Pblico. [...] 5. perfeitamente possvel que o rgo do Ministrio Pblico promova a colheita de determinados elementos de prova que demonstrem a existncia da autoria e da materialidade de determinado delito. Tal concluso no significa retirar da Polcia Judiciria as atribuies previstas constitucionalmente, mas apenas harmonizar as normas constitucionais (arts. 129 e 144) de modo a compatibiliz-las para permitir no apenas a correta e regular apurao dos fatos supostamente delituosos, mas tambm a formao da opinio delicti. 6. O art. 129, inciso I, da Constituio Federal, atribui ao Parquet a privatividade na promoo da ao penal pblica. Do seu turno, o Cdigo de Processo Penal estabelece que o inqurito policial dispensvel, j que o Ministrio Pblico pode embasar seu pedido em peas de informao que concretizem justa causa para a denncia. 7. Ora, princpio basilar da hermenutica constitucional o dos poderes implcitos, segundo o qual, quando a Constituio Federal concede os fins, d os meios. Se a atividade fim - promoo da ao penal pblica - foi outorgada ao Parquet em foro de privatividade, no se concebe como no lhe oportunizar a colheita de prova para tanto, j que o CPP autoriza que peas de informao embasem a denncia. 8. Cabe ressaltar, que, no presente caso, os delitos descritos na denncia teriam sido praticados por policiais, o que, tambm, justifica a colheita dos depoimentos das vtimas pelo Ministrio Pblico. 9. Ante o exposto, denego a ordem de habeas corpus. (HC 91661, Relatora: Min. Ellen Gracie, Segunda Turma, julgado em 10.03.2009, DJe 064, divulgado em 02.04.2009, publicado em 03.04.2009, ementa no vol. 02355-02, p. 00279; RMDPPP v. 5, n. 29, 2009, p. 103-109.)

Desse modo, como visto, constata-se que a jurisprudncia atual dos Tribunais Superiores uniforme no sentido de que o rgo ministerial possui legitimidade para proceder, diretamente, colheita de elementos de convico para subsidiar a propositura de ao penal, s lhe sendo vedada a presidncia do inqurito, que compete exclusivamente autoridade policial, de tal sorte que a realizao de tais atos no afasta a legitimidade do Ministrio Pblico para a propositura da ao penal, entendimento este contido no Enunciado 234 da Smula do Superior Tribunal de Justia, que afirma que A participao do membro do Ministrio Pblico na fase investigatria criminal no acarreta o seu impedimento ou suspeio para o oferecimento da denncia. Confira-se, a propsito, o seguinte precedente nesse sentido:
Penal e processo penal. Habeas corpus. Policial civil. Extorso. Desclassificao. Concusso. Ministrio Pblico. Investigao. Legitimidade. Inqurito. Ao penal. Nulidade. Inexistncia. Membro do Ministrio Pblico. Impedimento. Smula 234/STJ. Aplicao. Crimes funcional e no funcional. Rito processual. Ordinrio. Art. 514 do CPP . Apreciao em outro writ. Prejudicialidade. Condenao. Falta de provas. Matria ftico-probatria. Apreciao

No diverge o seguinte julgado:


Habeas corpus. Trancamento de ao penal. Falta de justa causa. Existncia de suporte probatrio mnimo. Reexame de fatos e provas. Inadmissibilidade. Possibilidade de investi342
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invivel. Via inadequada. Ilicitude das provas. No considerada. Deciso genrica. Inexistncia. 1. A jurisprudncia assente nesta Corte no sentido de que, em princpio, so vlidos os atos investigatrios realizados pelo Ministrio Pblico, cabendo-lhe ainda requisitar informaes e documentos, a fim de instruir os seus procedimentos administrativos, com vistas ao oferecimento da denncia. 2. A participao de membro do Ministrio Pblico na fase investigatria criminal no acarreta o seu impedimento ou suspeio para o oferecimento da denncia (Smula n 234/STJ). [...] 9. Ordem parcialmente conhecida e, nessa extenso, denegada. (HC 83.020/RS, Rel. Ministro Og Fernandes, Sexta Turma, julgado em 18.12.2008, DJe 02.03.2009.)

no procede a alegao de falta de justa causa. A conduta descrita na denncia amolda-se ao tipo penal sugerido, baseando-se em fatos que, em tese, constituem crime, estando preenchidos os requisitos previstos no artigo 41 do Cdigo de Processo Penal. Os fatos narrados demandam dilao probatria, cabendo ao Ministrio Pblico demonstrar, na instruo do feito, a procedncia da acusao. Quando constatada a necessidade de dilao probatria para a aferio da verdade real, como no caso acontece, na fase pr-processual prevalece o princpio do in dubio pro societate (fls. 461).

E, no caso em apreo, constata-se que o Parquet estadual requisitou a instaurao de inqurito policial para a apurao de suposto delito previsto no art. 1, inciso I, do Decreto-lei n 201/67 (fls. 47 a 52), o qual foi iniciado por meio de portaria da autoridade policial competente (fls. 46), sendo que, a partir do citado expediente, foram colhidos diversos elementos de prova, os quais foram considerados para a formao da opinio delicti do representante do rgo ministerial, que entendeu pelo oferecimento da denncia em desfavor do recorrente, isto , depreende-se que o Ministrio Pblico estadual atuou exatamente de acordo com as atribuies que lhe so incumbidas legal e constitucionalmente, motivo pelo qual no se vislumbra qualquer mcula no oferecimento da inicial acusatria a ponto de rejeit-la. De igual modo, em que pesem os relevantes argumentos expostos na impetrao, invivel, ao menos em sede de habeas corpus, acolher-se a pretenso no sentido de que o recorrente vtima de constrangimento ilegal em decorrncia da instaurao da referida ao penal. Para tanto, a defesa insiste na arguio de que no haveria justa causa para a deflagrao da ao penal em detrimento do recorrente, uma vez que (...) inobstante tenha tentado o representante do MP , de maneira atpica, com um interesse desmedido, impingir ao Recorrente uma conduta dolosa, no conseguiu demonstrar um nico fato concreto que justifique sua incluso no plo passivo da acusao. A prpria exposio dos fatos narrados na frgil pea acusatria, faz emergir que no existe nenhum elemento indicirio demonstrativo da autoria dolosa do delito imputado contra a pessoa do impetrante (fls. 482 e 483), ressaltando que
o recorrente no participou, em hiptese alguma, de qualquer conduta ilcita, com interesse de desviar dinheiro do errio municipal, no existindo dolo na sua atuao, e isso esta comprovado pela prpria narrativa acusatria, que com a devida vnia, se entrechoca (fls. 483).

Da anlise dos argumentos expostos, observa-se que o recorrente, utilizando-se do remdio herico, pretende que se proceda de forma antecipada valorao do conjunto das provas produzidas no mbito do contraditrio, sob a alegao de que estas indicariam a carncia de justa causa para a deflagrao da ao penal objurgada. Todavia, sedimentou-se na doutrina e jurisprudncia ptria o entendimento de que o acolhimento do pleito de trancamento da ao penal na via do habeas corpus necessrio que exsurja, primeira vista, sem exigncia de dilao do contexto de provas, a ausncia de justa causa para a sua deflagrao e/ou continuidade, consoante, alis, assevera Vicente Greco Filho:
no habeas corpus, no se deve fazer o exame da prova de processo em tela, o que cabvel atravs dos meios de defesa de que dispe o ru no curso da ao. Todavia, aliandose o inciso VI do art. 648 com o inciso I, que considera ilegal a coao sem justa causa, a jurisprudncia e a doutrina tm trancado a ao penal quando no houver base para a acusao, fazendo, assim, anlise das provas. O exame, contudo, no o mesmo que seria feito pelo juiz ao proferir sentena condenatria ou absolutria. Trata-se de um exame de que deve resultar, inequivocadamente, a ausncia, em tese, de possibilidade da acusao, de forma que a absoluta inviabilidade de processo signifique constrangimento indevido. Seria o caso, por exemplo, de ao penal por fato atpico ou em que algum acusado sem nenhuma prova que sustente a imputao que lhe feita (op. cit., p. 394).

Por outro lado, o acrdo objurgado refutou as alegaes defensivas argumentando que

Por oportuno, conveniente registrar que toda denncia uma proposta de demonstrao da ocorrncia de fatos tpicos e antijurdicos atribudos a determinado acusado, sujeita, evidentemente, comprovao e contrariedade, e, como orienta a doutrina e a jurisprudncia, somente deve ser repelida quando no houver indcios da existncia de crime, ou quando, de incio, puder-se reconhecer, indubitavelmente, a inocncia do denunciado, ou quando no houver, pelo menos, indcios de sua participao no evento criminoso noticiado, ou, ainda, quando encontrar-se extinta a punibilidade do agente. E, no caso em apreo, invivel, nesta oportunidade, admitir-se a alegada ausncia do mnimo respaldo indicirio e probatrio para a deflagrao do processo em desfavor do denunciado, uma vez que os
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respectivos elementos de prova so aptos a dar base adequada vestibular ministerial, ou seja, existem indcios de autoria e da materialidade delitiva, o que justifica a instaurao da referida ao penal, at porque, para se entender de modo diverso e acolher o pleiteado no writ, no sentido do afastamento do dolo indispensvel para a caracterizao do delito disposto no art. 1, inciso I, do Decreto-lei n 201/67 a ensejar o trancamento da ao penal - que, repita-se, marcado pela excepcionalidade na via angusta do writ - seria necessrio o exame aprofundado de provas, providncia inadmissvel por meio do presente remdio constitucional, que possui rito clere e desprovido de dilao probatria. Nesse sentido, confira-se o seguinte julgado desta Corte de Justia:
Criminal. HC. Crimes de responsabilidade. Prefeito. Trancamento de ao penal. Falta de justa causa no evidenciada de plano. Inpcia da denncia. Falhas no vislumbradas. Narrativa clara. Possibilidade de amplo conhecimento dos fatos e plena defesa. Atos investigatrios praticados pelo Ministrio Pblico. Possibilidade. Usurpao de competncia da Cmara Municipal e do Tribunal de Contas estadual. Inocorrncia. Impropriedade do writ para aprofundado exame de provas. Ordem denegada. I. O reconhecimento da falta de justa causa para a ao penal em habeas corpus medida de exceo, s podendo ocorrer quando, de pronto, sem a necessidade de exame valorativo do conjunto ftico ou probatrio, evidenciar-se a atipicidade do fato, a ausncia de indcios a fundamentarem a acusao ou, ainda, a extino da punibilidade, hipteses que no se verificam no caso. [...] III. A exordial acusatria narra com clareza a possibilidade de existncia dos fatos tpicos, permitindo ao acusado o perfeito conhecimento da extenso da narrao e, por conseqncia, facultando-lhe a ampla defesa. [...] V. No obstante se verifique, atualmente, o debate em torno da questo pelo Supremo Tribunal Federal, o entendimento consolidado desta Corte no sentido de que so vlidos, em princpio, os atos investigatrios realizados pelo MP . VI. A interpretao sistmica da Constituio e a aplicao dos poderes implcitos do MP conduzem preservao dos poderes investigatrios deste rgo. VII. Independentemente da investigao policial, o MP pode se valer de outros elementos de convencimento, como diligncias complementares a sindicncias ou auditorias desenvolvidas por outros rgos, peas de informao, bem como inquritos civis que evidenciem, alm dos fatos que lhe so prprios, a ocorrncia, tambm, de crimes. VIII. A vedao dirigida ao Ministrio Pblico quanto a presidir e realizar inqurito policial. Precedente do STF. IX. O habeas corpus constitui-se em meio imprprio para a anlise de alegaes que exijam o reexame do conjunto ftico-probatrio - como a apontada inexistncia de provas que demonstrem a apropriao de recursos pblicos pelo paciente e ausncia de dolo nas suas condutas - se no demonstrada, de pronto, qualquer ilegalidade nos fundamentos da exordial acusatria. [...] XII. Ordem denegada. (HC 36.274/MA, Rel. Ministro Gilson Dipp, Quinta Turma, julgado em 08.03.2005, DJ de 28.03.2005, p. 296.)
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Dessa forma, ao contrrio do aventado no mandamus, no h como valorar os elementos probatrios at ento colacionados, como pretende o recorrente, para perquirir acerca da sua aventada inocncia no evento denunciado, porquanto, para debate dessa natureza, reserva-se ao acusado o processo criminal, ocasio em que as partes podem produzir aquelas provas que melhor entenderem alicerar seus respectivos interesses, alm daquela a ser feita pelo Juiz da causa, e no nesta oportunidade e instncia, no mbito estreito do writ. Importante ressaltar, ainda, que, conforme consulta ao stio daquela Corte Estadual (http://www.tjsp.jus.br), ainda no houve sentena proferida no feito, oportunidade em que, procedendo ao cotejo de todo o contexto probatrio, poder o rgo julgador decidir ou no pela eventual inocncia do recorrente. Portanto, concluir-se de forma diversa, na via eleita, consoante vem decidindo esta colenda Turma, inevitavelmente levaria vedada anlise de provas em sede de habeas corpus, leia-se:
Processual penal. Habeas corpus. Homicdio qualificado [...] Ausncia de provas incriminadoras e denncia amparada em provas no suscitadas em Juzo. Anlise de matria probatria. Descabimento na via estreita do writ. Ordem denegada. [...] 2. O pedido de trancamento da ao penal, fundamentado na alegada ausncia de prova da participao do Paciente no delito, bem como na inpcia da denncia, que, segundo afirma o Impetrante, foi baseada em provas colhidas no inqurito policial e que no foram confirmadas em Juzo, no cabem ser examinadas na via do writ, vez que dependentes de ampla dilao probatria. 3. Ordem denegada (HC n 26.220/MS, Rel. Min. Laurita Vaz, Quinta Turma, j. em 3.6.2003).

Na mesma direo colhe-se:


Processual penal. Habeas corpus. Homicdio qualificado [...] Trancamento de ao penal. Falta de justa causa no demonstrada. Ordem denegada. [...] 3. Incabvel o trancamento de ao penal, na via estreita do habeas corpus, quando os fatos a serem apurados se revestem de tipicidade e os indcios de autoria esto devidamente demonstrados, no existindo causa de extino da punibilidade. 4. O trancamento de ao penal em sede de habeas corpus reveste-se sempre de excepcionalidade, somente admitido nos casos de absoluta evidncia de que, nem mesmo em tese, o fato imputado ao paciente constitui crime, tendo em vista que a estreita via eleita no se presta como instrumento processual para exame da procedncia ou improcedncia da acusao, com incurses em aspectos que demandam dilao probatria e valorao do conjunto de provas produzidas, o que s poder ser feito aps o encerramento da instruo criminal, sob pena de violao ao princpio do devido processo legal. 5. Ordem denegada (HC n 39.070/SE, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, Quinta Turma, j. em 17.5.2005).

Dessa forma, estando a deciso impugnada em total consonncia com o entendimento jurisprudencial firmado por este Sodalcio, no h que se falar em trancamento da ao penal, pois, de uma superficial anlise dos elementos probatrios contidos no presente mandamus, no se vislumbra estarem presentes quaisquer das hipteses que autorizam o trancamento excepcional por esta via, j que tal concluso dependeria de profundo estudo das provas, as quais devero ser oportunamente valoradas pelo juzo competente. Ausente, ento, qualquer ato configurador do constrangimento ilegal apontado na impetrao a ser sanado na via do habeas corpus ou suficiente a obstar a continuidade da ao penal deflagrada contra o recorrente, nega-se provimento ao reclamo. o voto. Certido Certifico que a egrgia Quinta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso. Os Srs. Ministros Honildo Amaral de Mello Castro (Desembargador convocado do TJ/AP), Gilson Dipp, Laurita Vaz e Napoleo Nunes Maia Filho votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia, 05 de outubro de 2010. - Lauro Rocha Reis - Secretrio. (Publicado no DJe de 13.12.2010.)

transindividuais, como si ser a pretenso de emisso de faturas de consumo de energia eltrica, com dois cdigos de leitura tica, informando de forma clara e ostensiva os valores correspondentes contribuio de iluminao pblica e tarifa de energia eltrica, ante a ratio essendi do art. 129, III, da Constituio Federal, arts. 81 e 82, do Cdigo de Defesa do Consumidor e art. 1, da Lei 7.347/85. Precedentes do STF (AGR no RE 424.048/SC, DJ de 25/11/2005) e STJ (REsp 435.465/MT, Primeira Turma, julgado em 18.08.2009; REsp 806304/RS, Primeira Turma, DJ de 17/12/2008; REsp 520548/MT, Primeira Turma, DJ 11/05/2006; REsp 799.669/RJ, Primeira Turma, DJ 18.02.2008; REsp 684712/DF, Primeira Turma, DJ de 23.11.2006 e AgRg no REsp 633.470/CE, Terceira Turma, DJ de 19/12/2005). 2. In casu, o pedido veiculado na ao coletiva ab origine no revela pretenso de ndole tributria, ao revs, objetiva a condenao da empresa concessionria de energia eltrica emisso de faturas de consumo de energia eltrica, com dois cdigos de leitura tica, informando de forma clara e ostensiva os valores correspondentes a contribuio de iluminao pblica e tarifa de energia eltrica, fato que, evidentemente, afasta a vedao encarta no art. 1, pargrafo nico, da Lei 7.347/95 (Lei da Ao Civil Pblica). 3. A nova ordem constitucional erigiu um autntico concurso de aes entre os instrumentos de tutela dos interesses transindividuais e, a fortiori, legitimou o Ministrio Pblico para o manejo dos mesmos. 4. O novel art. 129, III, da Constituio Federal habilitou o Ministrio Pblico promoo de qualquer espcie de ao na defesa de direitos difusos e coletivos no se limitando ao de reparao de danos. 5. O Parquet sob o enfoque ps-positivista legitima-se a toda e qualquer demanda que vise defesa dos interesses difusos, coletivos e sociais sob o ngulo material ou imaterial. 6. As aes que versam interesses individuais homogneos participam da ideologia das aes difusas, como si ser a ao civil pblica. A despersonalizao desses interesses est na medida em que o Ministrio Pblico no veicula pretenso pertencente a quem quer que seja individualmente, mas pretenso de natureza genrica, que, por via de prejudicialidade, resta por influir nas esferas individuais. 7. A ao em si no se dirige a interesses individuais, merc de a coisa julgada in utilibus poder ser aproveitada pelo titular do direito individual homogneo se no tiver promovido ao prpria.
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Processual civil - Administrativo - Ao civil pblica - Legitimidade ativa do Ministrio Pblico - Arts. 81 e 82 do Cdigo de Defesa do Consumidor - Art. 129, III, da CF - Lei Complementar n 75/93 - Direito consumerista Cobrana unificada da contribuio de iluminao pblica com a tarifa de energia eltrica Coero para o pagamento conjunto - Legalidade da cobrana da contribuio para custeio da iluminao pblica na fatura de consumo de energia eltrica - Acrdo recorrido que decidiu a controvrsia luz de interpretao constitucional - Competncia do colendo Supremo Tribunal Federal - Litisconsrcio passivo necessrio Smula 07/STJ
1. O Ministrio Pblico ostenta legitimidade para a propositura de Ao Civil Pblica em defesa de direitos

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8. A ao civil pblica, na sua essncia, versa interesses individuais homogneos e no pode ser caracterizada como uma ao gravitante em torno de direitos disponveis. O simples fato de o interesse ser supra-individual, por si s j o torna indisponvel, o que basta para legitimar o Ministrio Pblico para a propositura dessas aes. 9. Fundando-se o Acrdo recorrido em interpretao de matria eminentemente constitucional, descabe a esta Corte examinar a questo, porquanto reverter o julgado significaria usurpar competncia que, por expressa determinao da Carta Maior, pertence ao Colendo STF, e a competncia traada para este Eg. STJ restringe-se unicamente uniformizao da legislao infraconstitucional. 10. In casu, a questo relativa legalidade da cobrana da contribuio para custeio da iluminao pblica na fatura de consumo de energia eltrica foi solucionado pelo Tribunal local luz da exegese do art. 149-A, pargrafo nico, da Constituio Federal, verbis:
bom salientar que aps a publicao da EC n 39/2002, ficou facultado ao Municpio cobrar a contribuio para custeio da iluminao pblica na fatura de consumo de energia eltrica. Entretanto, entendo que a cobrana casada, agora constitucionalmente prevista, deve ser feita de tal forma que possa o contribuinte optar pelo pagamento unificado ou, ainda, pelo individual dos montantes.Da por que se demonstra relevante a Resoluo n 456/00, da autoria da Aneel, na qual, a par de possibilitar a incluso na conta da concessionria de energia, de pagamentos advindos de outros servios, determina que, para tanto, sejam os consumidores consultados, para, livremente, caso queiram, optarem pelo pagamento conjunto e unificado. Nesse rumo, tem-se que no se discute no caso dos autos a consignao da cobrana da Taxa de Iluminao Pblica, ou ainda, Contribuio para o custeio de tal servio, com a cobrana da tarifa de consumo de energia eltrica, que inclusive foi autorizado pela Constituio Federal, o que se veda to somente compelir o contribuinte a pagar, em conjunto, todo o montante da fatura, sob pena de corte no fornecimento de energia eltrica de sua residncia, previsto em caso de inadimplemento da tarifa.O que se denota, portanto, que a forma que a apelada vem emitindo a fatura de cobrana de energia eltrica afigura-se ilegal e abusiva, pelo s fato de impossibilitar os consumidores de optarem pelo pagamento da Contribuio de Iluminao Pblica ou da tarifa de energia eltrica, sem que sejam compelidos a pagar, em conjunto, todo o montante.

pela empresa concessionria de energia eltrica, ora Recorrente, consoante se infere do excerto do voto condutor do acrdo hostilizado:
[...] No mesmo rumo, de se rejeitar a preliminar de ilegitimidade passiva da Cia. Fora & Luz Cataguases Leopoldina, j que, nos termos do convnio firmado com os Municpios, ela quem procede cobrana conjunta ora questionada, devendo, por certo, responder pela querela sub judice, razo por que tambm afasto tal preliminar [...] fl. 352

12. Deveras, concluir sobre a documentao formal a ser exibida pela concessionria no interfere na relao jurdica que a mesma trava com os municpios, restando intocvel o art. 47, pargrafo nico, do CPC. 13. Recurso Especial parcialmente conhecido e, nesta parte, desprovido. RECURSO ESPECIAL N 1.010.130 - MG (2007/0280874-9 9) - Relator: MINISTRO LUIZ FUX Recorrente: Companhia Fora e Luz Cataguazes Leopoldina. Advogados: Eugnio Kneip Ramos e outros. Recorrido: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, os Ministros da Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia acordam, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer parcialmente do recurso especial e, nessa parte, negar-lhe provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Teori Albino Zavascki, Arnaldo Esteves Lima, Benedito Gonalves (Presidente) e Hamilton Carvalhido votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia (DF), 09 de novembro de 2010(data do julgamento) - Ministro Luiz Fux - Relator. Certido Certifico que a egrgia Primeira Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: Retirado de Pauta por indicao do Sr. MinistroRelator. Braslia, 20 de agosto de 2009. - Maria do Socorro Melo - Secretria.

11. O Recurso Especial no servil ao exame de questes que demandam o revolvimento do contexto ftico-probatrio dos autos, em face do bice erigido pela Smula 07/STJ, sendo certo que, in casu, a questo relativa necessidade de citao dos municpios para integrarem a lide, na qualidade de litisconsorte passivos, foi decidida pelo Tribunal local luz do contexto ftico-probatrio encartado nos autos, mormente as disposies constantes dos convnios celebrados pelos municpios e
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Relatrio EXMO. SR. MINISTRO LUIZ FUX (Relator) - Trata-se de recurso especial interposto por Companhia Fora e

Luz Cataguazes Leopoldina (fls.356/389), com fulcro no art. 105, inciso III, alneas a e c, da Constituio Federal, contra acrdo proferido pelo Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, assim ementado:
Ao civil pblica. Preliminares. Inadequao da via eleita. Ilegitimidade do Ministrio Pblico. Ilegitimidade passiva da concessionria de energia. No ocorrncia. Mrito. Cobrana unificada da contribuio de iluminao pblica com a tarifa de energia eltrica. Coero para o pagamento conjunto. Infringncia Lei n 8.078/90 e Resoluo n 456/00 da Aneel. Direito dos consumidores em ter fatura com cdigos de leitura tica separados. Pedido inicial procedente. Visando a presente ao civil pblica resguardar interesses dos consumidores e no dos contribuintes, j que apenas se insurge contra a forma que a Concessionria de energia vem cobrando, na mesma fatura, englobando no mesmo cdigo de leitura tica, a contribuio de iluminao pblica com a tarifa de energia eltrica, sem dar oportunidade ao administrado optar pelo pagamento individual, no se mostra a presente via inadequada, posto no se enquadrar na vedao prevista no art. 1, pargrafo nico, da Lei 7.347/1985. Assim, pretendendo o Ministrio Pblico resguardar interesses dos consumidores, parte legtima para figurar no plo ativo da presente ao civil pblica, assim como a Cia. Fora & Luz Cataguazes-Leopoldina parte legtima para compor o plo passivo da presente lide, j que, nos termos do convnio firmado com os Municpios, ela quem procede cobrana conjunta ora questionada. Aps a publicao da EC n 39/2002, ficou facultado ao Municpio cobrar a contribuio para custeio da iluminao pblica na fatura de consumo de energia eltrica. Entretanto, a cobrana casada, agora constitucionalmente prevista, deve ser feita de tal forma que possa o contribuinte optar pelo pagamento unificado ou, ainda, pelo individual dos montantes, sob pena de se violar o art. 39, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Recurso provido, para se afastar a preliminar de impropriedade da ao civil pblica, e, quanto ao mrito, de se julgar procedente o pedido inicial, nos termos do 3, do art. 515, do CPC. (fl. 133)

Os Embargos de Declarao (fls. 344/348), opostos em face do acrdo de apelao, resultaram parcialmente acolhidos, apenas, para sanar a omisso quanto necessidade de citao dos Municpios conveniados, sem alterar o julgamento, nos termos do acrdo, verbis:
Processual civil - Embargos de declarao - Vcios de omisso - Acolhimento parcial - Preliminar de citao dos municpios conveniados - Litisconsortes necessrios Desnecessidade. - Desnecessria a citao dos Municpios que firmaram convnio com a Companhia Fora & Luz Cataguazes Leopoldina para integrarem no plo passivo da ao civil pblica, quando a deciso no lhes traz qualquer prejuzo. Acolhem-se, em parte, os embargos, apenas para sanar a omisso quanto preliminar da necessidade de citao dos Municpios conveniados, sem alterao do resultado do julgamento (fls. 350).

Segundo noticiam os autos o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais ajuizou Ao Civil Pblica, em

12.11.2003, em face da Companhia Fora e Luz Cataguazes Leopoldina, objetivando a condenao da empresa concessionria de energia eltrica emisso de faturas sobre o consumo de energia eltrica com dois cdigos de leitura tica, informando os valores referentes conta de energia e contribuio de iluminao pblica. O Juzo de Direito da 1 Vara da Justia do Estado de Minas Gerais extinguiu o feito sem resoluo de mrito (art. 267 c/c art. 295, inciso I e III e art. 329, do CPC), em razo da impossibilidade de discusso de matria de ordem tributria em sede de Ao Civil Pblica, consoante determina o pargrafo nico, do art. 1, da Lei 7.347/85 (fls. 267/287). Irresignado, o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais interps recurso de apelao (fls. 290/296), perante o Tribunal de Justia de Minas Gerais, asseverando a legitimidade ativa do parquet, uma vez que a ao coletiva in foco no veicula pretenso de natureza tributria, ao revs, erige-se contra a cobrana unificada da contribuio de iluminao pblica com a tarifa de energia eltrica na mesma fatura e sob o mesmo cdigo de leitura tica, portanto, pretenso de natureza eminente consumerista. A 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, por unanimidade, deu provimento ao recurso de apelao, assentando o direito do contribuinte quanto opo de pagar os montantes de maneira unificada ou individual, consoante se verifica da ementa acima transcrita (fls. 332/341). A Recorrente, em sede de Recurso Especial (fls. 356/389), aduz, preliminarmente, (a) ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, para a propositura da Ao Civil Pblica, asseverando que: (...) a relao jurdica que envolve a presente Ao tributria, pois envolve o contribuinte da Contribuio de Iluminao Pblica, contra a cobrana daquele tributo de competncia dos Municpios, tratando de direito disponvel e relao tributria(...) fl. 365. Neste aspecto aduz, ainda a existncia de julgados do STJ, que, na sua concepo, agasalham sua pretenso; (b) ilegitimidade passiva da empresa concessionria, ora Recorrente, ao argumento de que a empresa concessionria de energia eltrica desempenha atividade meramente arrecadatria, por isso que tanto a instituio quanto a forma de cobrana da Taxa de Iluminao Pblica, decorrem de atos emanados dos Municpios de Cataguases, Astolfo Dutra; Santa de Cataguases, Dona Euzbia e Itamarati de Minas, consubstanciados na Lei Complementar n 3.159/02; Lei Complementar 15/02; Lei 485/02 e Lei 624/02, fato que, na sua concepo, implica na integrao dos mencionados municpios no plo passivo da Ao Civil Pblica ab origine. Aponta, neste particular, divergncia com julgados do STJ; (c)
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violao art. 1 da Lei 7347/95 - em razo da impossibilidade de discusso de pretenso de natureza tributria em sede de Ao Civil Pblica, nos delineados no mencionado dispositivo legal; (d) violao ao art. 47, do CPC - em razo da necessidade de citao dos Municpios de Cataguases, Astolfo Dutra; Santa de Cataguases, Dona Euzbia e Itamarati de Minas, para integrarem a lide como litisconsortes passivos, uma vez que a empresa concessionria, ora Recorrente, apenas, arrecada Contribuio de Iluminao Pblica, por fora das leis municipais editadas pelos referidos municpios. No mrito, afirma que o entendimento perfilhado pelo Tribunal local, no sentido de que o mecanismo de cobrana da Contribuio de Iluminao Pblica em conjunto com a tarifa de energia eltrica conflita com o disposto no art. 39, do Cdigo de Defesa do Consumidor, viola o disposto no art. 149-A, da Constituio Federal, bem como a legislao editada pelos Municpios de Cataguases, Astolfo Dutra; Santa de Cataguases, Dona Euzbia e Itamarati de Minas, consubstanciados na Lei Complementar n 3.159/02; Lei Complementar 15/02; Lei 485/02 e Lei 624/02. Mais adiante, em apoio tese recursal, afirma que (...) a alegao de que tal estaria ferindo o art. 84, da Resoluo da Anatel n 456, chega ao ponto de ser hilria, data venia, a uma porque, em havendo conflito entre uma norma constitucional, uma norma legal e uma Resoluo, esta ltima certamente no prevalece (...). A duas porque, o nico do art. 84, diz respeito ...cobrana de outros servios de forma discriminada..., sendo certo que a Contribuio de Iluminao Pblica no chega nem perto de ser um servio, e muito menos prestado pela Requerida, como j demonstramos tratase de instituto tributrio cuja a relao obrigacional entre o contribuinte, que pretende o Requerente o requerente transmud-lo indevidamente em consumidor (...) fl. 370. O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, em contra-razes s fls. 407/414, pugna pelo desprovimento do Recurso, asseverando que a pretenso veiculada na ao coletiva ab origine cinge-se determinao da emisso de fatura de consumo de energia eltrica, pela concessionria de energia eltrica, com dois cdigos de leitura tica, possibilitando ao consumidor informao clara e ostentiva dos valores correspondentes a cada um dos dbitos, quais sejam, contribuio de iluminao pblica e o consumo de energia eltrica. Os Recursos Especial e Extraordinrio resultaram admitidos na origem s fls. 416/417 e 418/419, respectivamente. o Relatrio. Voto EXMO. SR. MINISTRO LUIZ FUX (Relator) Preliminarmente, conheo do recurso especial pela
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alnea a, do permissivo constitucional, no que pertine legitimidade do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais para propor ao civil pblica versando sobre forma de cobrana unificada na mesma fatura, englobando no mesmo cdigo de leitura tica, tanto a contribuio de iluminao pblica quanto a tarifa de energia eltrica. Versam os autos, originariamente, Ao Civil Pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais em face da Companhia Fora e Luz Cataguazes Leopoldina, objetivando a condenao da empresa concessionria de energia eltrica emisso de faturas de consumo de energia eltrica, com dois cdigos de leitura tica, informando de forma clara e ostensiva os valores correspondentes ao consumo de energia eltrica e contribuio de iluminao. Legitimidade ativa do Ministrio Pblico Com efeito, o artigo 1, pargrafo nico, da Lei da Ao Civil Pblica, dispe:
Art. 1 Regem-se pelas disposies desta Lei, sem prejuzo da ao popular, as aes de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados: (Redao dada pela Lei n 8.884, de 11.6.1994) l - ao meio-ambiente; ll - ao consumidor; III a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico; IV a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico; (Renumerado do Inciso III, pela Lei n 10.257, de 10.7.2001) V - por infrao da ordem econmica e da economia popular; (Redao dada pela Medida provisria n 2.180-35, de 2001) VI - ordem urbanstica. (Redao dada pela Medida provisria n 2.180-35, de 2001) Pargrafo nico. No ser cabvel ao civil pblica para veicular pretenses que envolvam tributos, contribuies previdencirias, o Fundo de Garantia do Tempo de Servio FGTS ou outros fundos de natureza institucional cujos beneficirios podem ser individualmente determinados. (Includo pela Medida provisria n 2.180-35, de 2001)

De fato, a pretenso de ndole eminentemente tributria, como si ser a legalidade de cobrana de Taxa de Iluminao Pblica - TIP , revela-se insindicvel em sede de Ao Civil Pblica. Nada obstante, o pedido veiculado na ao coletiva ab origine no revela pretenso de ndole tributria, ao revs, objetiva a condenao da empresa concessionria de energia eltrica emisso de faturas de consumo de energia eltrica, com dois cdigos de leitura tica, informando de forma clara e ostensiva os valores correspondentes contribuio de iluminao pblica e tarifa de energia eltrica, fato que, evidentemente, afasta a vedao encarta no art. 1, pargrafo nico, da Lei 7.347/95 (Lei da Ao Civil Pblica). A nova ordem constitucional erigiu um autntico concurso de aes entre os instrumentos de tutela dos

(...) Embora o CDC se refira a ser uma relao jurdica bsica o elo comum entre os lesados que comunguem o mesmo interesse coletivo (tomado em sentido estrito), ainda aqui preciso admitir que essa relao jurdica disciplinar inevitavelmente uma hiptese ftica concreta; entretanto, no caso de interesses coletivos, a leso ao grupo no decorrer propriamente da relao ftica subjacente, e sim, da prpria relao jurdica viciada que une todo o grupo. Assim, por exemplo, tomemos um contrato de adeso, com uma clusula ilegal. A ao civil pblica que visa anulao dessa clusula evolver uma pretenso tutela de interesse coletivo em sentido estrito, pois o grupo atingido estar ligado por uma relao jurdica bsica comum, que, nesse tipo de ao, dever necessariamente ser resolvida de maneira uniforme para todo o grupo lesado. Tanto os interesses difusos como os coletivos so indivisveis, mas se distinguem no s pela origem da leso como tambm pela abrangncia do grupo. Os interesses difusos supem titulares indeterminveis, ligados por circunstncias de fato, enquanto os coletivos dizem respeito a grupo, categoria ou classe de pessoas determinadas ou determinveis, ligadas pela mesma relao jurdica bsica.

Processual civil. Administrativo. Ao civil pblica. Telefonia. Pulsos excedentes. Discriminao. Direito consumerista. Legitimidade ativa do Ministrio Pblico. Arts. 81 e 82, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Art. 129, III, da CF. Lei Complementar n. 75/93. 1. O Ministrio Pblico ostenta legitimidade para a propositura de Ao Civil Pblica em defesa de direitos transindividuais, como soem ser a discriminao dos pulsos excedentes e outros servios (ligaes convencionais para celulares locais) nas faturas dos consumidores de servios telefonia, ante a ratio essendi do art. 129, III, da Constituio Federal, arts. 81 e 82, do Cdigo de Defesa do Consumidor e art. 1, da Lei 7.347/85. Precedentes do STF (AGR no RE 424.048/SC, DJ de 25/11/2005) e STJ (REsp 806304/RS, Primeira Turma, DJ de 17/12/2008; REsp 520548/MT, Primeira Turma, DJ 11/05/2006; REsp 799.669/RJ, Primeira Turma, DJ 18.02.2008; REsp 684712/DF, Primeira Turma, DJ 23.11.2006 e AgRg no REsp 633.470/CE, Terceira Turma, DJ de 19/12/2005). 2. In casu, a pretenso veiculada na Ao Civil Pblica ab origine relativa discriminao dos pulsos excedentes e outros servios (ligaes convencionais para celulares locais) nas faturas dos consumidores de telefonia, revela hiptese de interesse nitidamente transindividuais e por isso apto legitimao do Parquet. 3. A nova ordem constitucional erigiu um autntico concurso de aes entre os instrumentos de tutela dos interesses transindividuais e, a fortiori, legitimou o Ministrio Pblico para o manejo dos mesmos.
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interesses transindividuais e, a fortiori, legitimou o Ministrio Pblico para o manejo dos mesmos. O novel art. 129, inciso III, da Constituio Federal habilitou o Ministrio Pblico promoo de qualquer espcie de ao na defesa de direitos difusos e coletivos no se limitando ao de reparao de danos. Hodiernamente, aps a constatao da importncia e dos inconvenientes da legitimao isolada do cidado, no h mais lugar para o veto da legitimatio ad causam do Ministrio Pblico para a ao popular, a ao civil pblica ou o mandado de segurana coletivo. O Parquet sob o enfoque ps-positivista legitimase a toda e qualquer demanda que vise defesa dos interesses difusos, coletivos e sociais sob o ngulo material ou imaterial. As aes que versam interesses individuais homogneos participam da ideologia das aes difusas, como si ser a ao civil pblica. A despersonalizao desses interesses est na medida em que o Ministrio Pblico no veicula pretenso pertencente a quem quer que seja individualmente, mas pretenso de natureza genrica, que, por via de prejudicialidade, resta por influir nas esferas individuais. A ao em si no se dirige a interesses individuais, merc de a coisa julgada in utilibus poder ser aproveitada pelo titular do direito individual homogneo se no tiver promovido ao prpria. A ao civil pblica, na sua essncia, versa interesses individuais homogneos e no pode ser caracterizada como uma ao gravitante em torno de direitos disponveis. O simples fato de o interesse ser supra-individual, por si s j o torna indisponvel, o que basta para legitimar o Ministrio Pblico para a propositura dessas aes. A abalizada doutrina sobre o tema assenta:

Por sua vez, os interesses coletivos e os interesses individuais homogneos tm tambm um ponto de contato: ambos renem grupo, categoria ou classe de pessoas determinveis; contudo, distinguem-se quanto divisibilidade do interesse: s os interesses individuais homogneos so divisveis, supondo uma origem comum. Exemplifiquemos com uma ao coletiva que vise nulificao de clusula abusiva em contrato de adeso. No caso, a sentena de procedncia no via conferir um bem divisvel aos integrantes do grupo lesado. O interesse em ver reconhecida a ilegalidade da clusula compartilhado pelos integrantes do grupo lesado de forma no quantificvel e, portanto, indivisvel: a ilegalidade da clusula no ser maior para quem tenha dois ou mais contratos em vez de apenas um: a ilegalidade ser igual para todos eles (interesse coletivo, em sentido estrito) (...). (Hugo Nigro Mazzilli, in A Defesa dos Interesses Difusos em Juzo. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 52/53).

Deveras, o Ministrio Pblico ostenta legitimidade para a propositura de Ao Civil Pblica em defesa de direitos transindividuais, como si ser a pretenso de emisso de faturas de consumo de energia eltrica, com dois cdigos de leitura tica, informando de forma clara e ostensiva os valores correspondentes contribuio de iluminao pblica e tarifa de energia eltrica, ante a ratio essendi do art. 129, III, da Constituio Federal, arts. 81 e 82, do Cdigo de Defesa do Consumidor e art. 1, da Lei 7.347/85. No sentido da legitimatio ad causam do Ministrio Pblico para casos anlogos ao que se apresenta, fazendo-se oportuna a colao, guisa de exemplo, dos recentes precedentes desta Corte, verbis:

4. O novel art. 129, III, da Constituio Federal habilitou o Ministrio Pblico promoo de qualquer espcie de ao na defesa de direitos difusos e coletivos no se limitando ao de reparao de danos. 5. Hodiernamente, aps a constatao da importncia e dos inconvenientes da legitimao isolada do cidado, no h mais lugar para o veto da legitimatio ad causam do MP para a Ao Popular, a Ao Civil Pblica ou o Mandado de Segurana coletivo. 6. Em conseqncia, legitima-se o Parquet a toda e qualquer demanda que vise defesa dos interesses difusos e coletivos, sob o ngulo material ou imaterial. 7. Deveras, o Ministrio Pblico est legitimado a defender os interesses transindividuais, quais sejam os difusos, os coletivos e os individuais homogneos. 8. Nas aes que versam interesses individuais homogneos, esses participam da ideologia das aes difusas, como si ser a ao civil pblica. A despersonalizao desses interesses est na medida em que o Ministrio Pblico no veicula pretenso pertencente a quem quer que seja individualmente, mas pretenso de natureza genrica, que, por via de prejudicialidade, resta por influir nas esferas individuais. 9. A assertiva decorre do fato de que a ao no se dirige a interesses individuais, mas a coisa julgada in utilibus poder ser aproveitada pelo titular do direito individual homogneo se no tiver promovido ao prpria. 10. A ao civil pblica, na sua essncia, versa interesses individuais homogneos e no pode ser caracterizada como uma ao gravitante em torno de direitos disponveis. O simples fato de o interesse ser supra-individual, por si s j o torna indisponvel, o que basta para legitimar o Ministrio Pblico para a propositura dessas aes. 11. Recurso Especial provido (REsp 435.465/MT, Relator Ministro Luiz Fux, julgado em 18.08.2009) Processual civil. Administrativo. Ao civil pblica. Servio de telefonia celular pr-pago. Crditos adquiridos mediante cartes pr-pagos. Fixao de prazo para utilizao. Direito consumerista. Interesses individuais homogneos. Legitimidade ativa do Ministrio Pblico. Arts. 81 e 82, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Art. 129, III, da CF. Lei Complementar n. 75/93. Divergncia jurisprudencial no demonstrada. 1. A regulao das atividades pro populo exercida pelas agncias reguladoras, mediante normas secundrias, como, v.g., as Resolues, so impositivas para as entidades atuantes no setor regulado. 2. Sob esse enfoque leciona a abalizada doutrina sobre o thema: (...) Dado o princpio constitucional da legalidade, e conseqente vedao a que os atos inferiores inovem inicialmente na ordem jurdica (v. Captulo II, ns 7 a 10), resulta claro que as determinaes normativas advindas de tais entidades h de cifrar a aspectos estritamente tcnicos, que estes, sim, podem , na forma da lei, provir de providncias subalternas, conforme se menciona no Captulo VI, ns. 3538, ao tratar dos regulamentos. Afora isto, nos casos em que suas disposies se voltem para concessionrios ou permissionrios de servio pblico, claro que podem, igualmente, expedir, as normas e determinaes da alada do poder concedente (cf. Captulo XII, ns. 40-44) ou para quem esteja incluso no mbito domstico da administrao. Em suma: cabe-lhes expedir normas que se encontrem abrangidas pelo campo da chamada supremacia especial (cf. Captulo XIV, ns. 12 a 15 ) ....Celso Antnio Bandeira de Mello, in Curso de Direito Administrativo, Malheiros, 2006, p-172. 3. A presuno de legitimidade desses atos equipara-se a de
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qualquer ato administrativo, por isso que, enquanto no revogados, produzem os seus efeitos. 4. As Resolues no so consideradas lei federal para o fins de conhecimento de Recurso Especial e a no incidncia de seus ditames somente pode operar-se por declarao de inconstitucionalidade em controle difuso ou concentrado. 5. da exclusiva competncia das agncias reguladoras estabelecer as estruturas tarifrias que melhor se ajustem aos servios de telefonia oferecidos pelas empresas concessionrias. 6. O Judicirio sob pena de criar embaraos que podem comprometer a qualidade dos servios e, at mesmo, inviabilizar a sua prestao, no deve intervir para alterar as regras fixadas pelos rgos competentes, salvo em controle de constitucionalidade. Precedente do STJ: AgRg na MC 10915/RN, DJ 14.08.2006. 7. O ato normativo expedido por Agncia Reguladora, criada com a finalidade de ajustar, disciplinar e promover o funcionamento dos servios pblicos, objeto de concesso, permisso e autorizao, assegurando um funcionamento em condies de excelncia tanto para fornecedor/produtor como principalmente para o consumidor/usurio, posto urgente no autoriza que os estabelecimentos regulados sofram danos e punies pelo cumprimento das regras maiores s quais se subsumem, merc do exerccio regular do direito, sendo certo, ainda, que a ausncia de nulificao especfica do ato da Agncia afasta a interveno do Poder Judicirio no segmento, sob pena de invaso na seara administrativa e violao da clusula de harmonia entre os poderes. Consectariamente, no h no cumprimento das regras regulamentares, violao prima facie dos deveres do consumidor. 8. O Ministrio Pblico ostenta legitimidade para a propositura de Ao Civil Pblica em defesa de direitos transindividuais, como soem ser os direitos dos consumidores do servio de telefonia celular pr-pago, ante a ratio essendi do art. 129, III, da Constituio Federal, arts. 81 e 82, do Cdigo de Defesa do Consumidor e art. 1, da Lei 7.347/85. Precedentes do STF (AGR no RE 424.048/SC, DJ de 25/11/2005) e STJ (REsp 799.669/RJ, DJ 18.02.2008; REsp 684712/DF, DJ 23.11.2006 e AgRg no REsp 633.470/CE, DJ de 19/12/2005). (...) 12. Hodiernamente, aps a constatao da importncia e dos inconvenientes da legitimao isolada do cidado, no h mais lugar para o veto da legitimatio ad causam do MP para a Ao Popular, a Ao Civil Pblica ou o Mandado de Segurana coletivo. 13. Em conseqncia, legitima-se o Parquet a toda e qualquer demanda que vise defesa dos interesses difusos e coletivos, sob o ngulo material ou imaterial. 14. Deveras, o Ministrio Pblico est legitimado a defender os interesses transindividuais, quais sejam os difusos, os coletivos e os individuais homogneos. 15. Nas aes que versam interesses individuais homogneos, esses participam da ideologia das aes difusas, como si ser a ao civil pblica. A despersonalizao desses interesses est na medida em que o Ministrio Pblico no veicula pretenso pertencente a quem quer que seja individualmente, mas pretenso de natureza genrica, que, por via de prejudicialidade, resta por influir nas esferas individuais. 16. A assertiva decorre do fato de que a ao no se dirige a interesses individuais, mas a coisa julgada in utilibus poder ser aproveitada pelo titular do direito individual homogneo se no tiver promovido ao prpria. 17. A ao civil pblica, na sua essncia, versa interesses

individuais homogneos e no pode ser caracterizada como uma ao gravitante em torno de direitos disponveis. O simples fato de o interesse ser supra-individual, por si s j o torna indisponvel, o que basta para legitimar o Ministrio Pblico para a propositura dessas aes. 18. A admisso do Recurso Especial pela alnea c exige a demonstrao do dissdio na forma prevista pelo RISTJ, com a demonstrao das circunstncias que assemelham os casos confrontados, no bastando, para tanto, a simples transcrio das ementas dos paradigmas. 19. Recurso Especial interposto pelo Ministrio Pblico Federal (fls.1398/1409) e recursos adesivos apresentados por BCP S/A - Incorporadora da Telet S/A ( 1537/1549) e Tim Celular S.A (fls. 1558/1571) desprovidos. (REsp 806304/RS, Rel. Ministro Luiz Fux, Primeira Turma, julgado em 02/12/2008, DJ de 17/12/2008.) Processual civil. Ao civil pblica. Servios de valores adicionados 0900. Implantao de bloqueadores nas centrais telefnicas. Empresa concessionria. Responsabilidade. Litisconsrcio. Incabimento. Ao coletiva stricto sensu. Legitimidade do Ministrio Pblico. I - Trata-se de ao civil pblica intentada com o fito de proteger os consumidores da m utilizao dos chamados servios de valores adicionados, os populares 0900, buscando a condenao da concessionria para que implante bloqueadores nas centrais telefnicas do Estado de Mato Grosso, somente permitindo o acesso destes servios queles que solicitarem a liberao. II - A questo apresentada onera unicamente a empresa concessionria, uma vez que a responsabilidade de disponibilizar essa espcie de servio da concessionria prestadora do servio pblico, e no das empresas que ofertam tais servios ou mesmo da Unio ou Embratel em face das alegadas repercusses, no havendo, da forma inscrita no circunlquio ftico definido no acrdo recorrido, comunho de interesses entre a recorrente e aqueles entes. III - O dano que se pretende impedir atinge uma coletividade, representada por um grupo determinvel, qual seja, os usurios de servios telefnicos, ligados pela mesma relao jurdica com a concessionria. Os interesses aqui examinados so transindividuais indivisveis, v.g., o aproveitamento da medida no ser maior para quem tem dois ou mais telefones. Nesse panorama, tratando-se de interesse coletivo stricto sensu, tem aplicao o artigo 81 do CDC, bem como o artigo 82 deste diploma legal, que legitimou o Ministrio Pblico, dentre outros entes, a agir nos termos do artigo precedente. Precedentes: REsp n 162.026/MG, Rel. Min. Francisco Peanha Martins, DJ de 11.11.2002; REsp n 332.331/SP , Rel. Min. Castro Filho, DJ de 19.12.2002. IV - Recurso Especial improvido. (REsp 520548/MT, Rel. Ministro Francisco Falco, Primeira Turma, julgado em 20/04/2006, DJ de 11/05/2006.) Processual civil. Ao civil pblica. Encargos de energia eltrica. Seguro-apago. Legitimidade ativa. Ministrio Pblico. Direitos Transindividuais. 1. O Ministrio Pblico, por fora do art. 129, III, da Constituio Federal, dos arts. 81 e 82, do CDC e art. 1, da Lei n. 7.347/85, legitimado a promover Ao Civil Pblica na defesa de direitos transindividuais, nestes includos os direitos dos consumidores de Energia Eltrica. 2. Deveras, restou assentado nesta E. Corte que os encargos tarifrios de Capacidade Emergencial - conhecido tambm como seguro apago, criados pela Medida Provisria n 14,

de 21.12.2001, convertida na Lei n 10.438, de 26.04.2002, tem natureza de preo pblico, consubstanciando, assim, contraprestao de carter no-tributrio. Precedente: (Resp. n. 692550/RS, DJ. 21.03.2005). 3. A remunerao dos servios prestados pelas empresas concessionrias de servios pblicos tem natureza jurdica ou preo pblico, sendo regida por normas atinentes ao direito privado. 4. Sobressai da doutrina de Hugo Nigro Mazzilli que: Embora o CDC se refira a ser uma relao jurdica bsica o elo comum entre os lesados que comunguem o mesmo interesse coletivo (tomado em sentido estrito), ainda aqui preciso admitir que essa relao jurdica disciplinar inevitavelmente uma hiptese ftica concreta; entretanto, no caso de interesses coletivos, a leso ao grupo no decorrer propriamente da relao ftica subjacente, e sim, da prpria relao jurdica viciada que une todo o grupo. Assim, por exemplo, tomemos um contrato de adeso, com uma clusula ilegal. A ao civil pblica que visa anulao dessa clusula evolver uma pretenso tutela de interesse coletivo em sentido estrito, pois o grupo atingido estar ligado por uma relao jurdica bsica comum, que, nesse tipo de ao, dever necessariamente ser resolvida de maneira uniforme para todo o grupo lesado. Tanto os interesses difusos como os coletivos so indivisveis, mas se distinguem no s pela origem da leso como tambm pela abrangncia do grupo. Os interesses difusos supem titulares indeterminveis, ligados por circunstncias de fato, enquanto os coletivos dizem respeito a grupo, categoria ou classe de pessoas determinadas ou determinveis, ligadas pela mesma relao jurdica bsica. Por sua vez, os interesses coletivos e os interesses individuais homogneos tm tambm um ponto de contato: ambos renem grupo, categoria ou classe de pessoas determinveis; contudo, distinguem-se quanto divisibilidade do interesse: s os interesses individuais homogneos so divisveis, supondo uma origem comum. (A Defesa dos Interesses Difusos em Juzo. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 52/53). 5. Declarada a ilegalidade da exao dos encargos tarifrios, esta ser a mesma para todo o grupo de consumidor, independentemente da quantia de consumo de cada um deles (interesse coletivo, indivisvel). Hiptese diversa seria a pretenso de restituio das parcelas pagas indevidamente, porquanto individualizada de acordo com o consumo de cada consumidor, de sorte que teramos interesses individuais homogneos, porquanto divisveis. 6. Recurso especial provido, determinando o retorno dos autos ao Tribunal de origem para que, afastando o fundamento ilegitimidade do Ministrio Pblico Federal, proceda novo julgamento. (REsp 799.669/RJ, Rel. Ministro Luiz Fux, Primeira Turma, julgado em 02.10.2007, DJ 18.02.2008 p. 25) Processual civil e direito do consumidor. Recurso especial. Ao civil pblica. Violao do art. 535, II, do CPC, noconfigurada. Legitimidade do Ministrio Pblico para a tutela de direitos individuais homogneos. Legitimidade passiva ad causam da concessionria do servio de telefonia celular. Direito informao. Fornecimento de fatura detalhada. Impossibilidade de cobrana. Exegese do art. 3 da Lei n 7.347/85. Obrigaes de fazer, de no fazer e de pagar quantia. Possibilidade de cumulao de pedidos. Precedentes. 1. Ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios que busca a condenao da empresa concessionria de telefonia celular, Americel S/A,
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ao fornecimento, sem nenhum encargo, de fatura discriminada dos servios prestados, alm da devoluo, em dobro, dos valores cobrados pelo detalhamento da conta telefnica. A sentena julgou o pedido formulado pelo Parquet procedente, reconhecendo-lhe a legitimidade ad causam para a tutela de direitos individuais homogneos. No mrito, condenou a r a emitir faturas de modo detalhado e em carter definitivo, tendo por paradigma as da Telebraslia, alm da restituio em dobro dos valores cobrados a ttulo de taxa pela expedio de contas telefnicas discriminadas. O acrdo recorrido manteve o decisum de primeiro grau em todos os seus termos. Opostos embargos de declarao, foram estes rejeitados. Recurso especial da Americel no qual se alega ofensa aos arts. 535 do CPC, 81 e 82 da Lei n 8.078/90, 13 e 29, I e IV, da Lei n 8.987/95, 2, IV, e 3, V, VI e IX, da Lei n 9.427/97 e 3 da Lei n 7.345/85. (...) 3. Os interesses dos consumidores/assinantes da linha telefnica so de natureza individual, o que, todavia, no afasta seu carter homogneo, na medida em que a relao jurdica de consumo se aperfeioou por meio de pactos de adeso formulados unilateralmente pela AMERICEL, o que coloca os usurios em situao homognea, no que se refere eventual violao de direitos. Portanto, vislumbrada a tutela de interesses individuais homogneos, tem incidncia o art. 81 do CDC (Lei n 8.078/90), alm do art. 82 deste Diploma, que legitimou o Ministrio Pblico, dentre outros entes, a agir na defesa coletiva dos interesses e direitos dos consumidores. 4. No prospera a alegao de ilegitimidade passiva da concessionria, que afirma ter agido em estrita observncia s regras emanadas do Poder concedente, de modo que se houve leso ao consumidor deve-se imput-la aos prprios regulamentos que disciplinam o servio de telefonia celular. Entretanto, cabe frisar que refoge ao escopo da presente ao civil pblica a discusso acerca da legalidade ou constitucionalidade das disposies regulamentares baixadas pelo Poder Pblico. Na realidade, busca-se apenas compelir a ora recorrente a cumprir seu dever de informar adequada e gratuitamente o consumidor acerca dos servios prestados, o que lhe confere inegvel legitimidade para figurar no plo passivo da demanda. 5. No razovel que se exclua do conceito de servio adequado o fornecimento de informaes suficientes satisfatria compreenso dos valores cobrados na conta telefnica. Consectrio lgico da consagrao do direito do consumidor informao precisa, clara e detalhada a impossibilidade de condicion-lo prestao de qualquer encargo. O fornecimento do detalhamento da fatura h de ser, portanto, gratuito. 6. Esta Primeira Turma, no julgamento do Recurso Especial n 605.323/MG, emprestou nova interpretao ao art. 3 da Lei n 7.347/85, reconhecendo a viabilidade da cumulao de pedidos em sede de ao civil pblica. Conferir: (REsp n 605.323/MG, Rel. Min. Jos Delgado, Rel. p/ acrdo Min. Teori Albino Zavascki, DJ de 17/10/2005; REsp n 625.249/PR, Rel. Min. Luiz Fux, 1 Turma, DJ de 31/08/2006). No obstante os precedentes tratarem da tutela coletiva do meio ambiente, no seria razovel deixar de estender a mesma exegese conferida ao art. 3 da Lei n 7.347/85 tambm s hipteses em que a ao civil pblica serve proteo dos direitos do consumidor. (...) 8. Recurso especial no-provido. (REsp 684712/DF, Rel. Ministro Jos Delgado, Primeira Turma, julgado em 07.11.2006, DJ 23.11.2006 p. 218.)
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Direito do consumidor e processual civil. Agravo no recurso especial. Recurso especial. Ao civil pblica. Legitimidade ativa. Ministrio Pblico. Contratos de financiamento celebrados no mbito do SFH. Direitos individuais homogneos. CDC. - O Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao civil pblica que cuida de direitos individuais homogneos protegidos pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. Negado provimento ao agravo no recurso especial. (AgRg no REsp n 633.470/CE, Terceira Turma, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJU de 19/12/2005.)

Sobre o thema decidendum no discrepa a jurisprudncia do E. STF:


Ministrio Pblico: legitimidade para propor ao civil pblica quando se trata de direitos individuais homogneos em que seus titulares se encontram na situao ou na condio de consumidores, ou quando houver uma relao de consumo. indiferente a espcie de contrato firmado, bastando que seja uma relao de consumo: precedentes. (Ag no RE n. 424.048/sc, primeira turma, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJU de 25/11/2005.)

Formao de litisconsrcio passivo necessrio Nesse aspecto o Recurso Especial no rene condies de admissibilidade, uma vez que a questo relativa formao de litisconsrcio passivo foi analisada pelo Tribunal local, luz de aspectos ftico probatrios. Com efeito, o Recurso Especial no servil ao exame de questes que demandam o revolvimento do contexto ftico-probatrio dos autos, em face do bice erigido pela Smula 07/STJ, sendo certo que, in casu, a questo relativa necessidade de citao dos municpios para integrarem a lide, na qualidade de litisconsorte passivos, foi decidida pelo Tribunal local luz do contexto ftico-probatrio encartado nos autos, mormente as disposies constantes dos convnios celebrados pelos municpios e pela empresa concessionria de energia eltrica, ora Recorrente, consoante se infere do excerto do voto condutor do acrdo hostilizado:
(...) No mesmo rumo, de se rejeitar a preliminar de ilegitimidade passiva da Cia. Fora & Luz Cataguases Leopoldina, j que, nos termos do convnio firmado com os Municpios, ela quem procede cobrana conjunta ora questionada, devendo, por certo, responder pela querela sub judice, razo por que tambm afasto tal preliminar (...) fl. 352.

Cobrana da Contribuio de Iluminao Pblica em conjunto com a tarifa de energia eltrica No que concerne legalidade do mecanismo de cobrana da Contribuio de Iluminao Pblica em conjunto com a tarifa de energia eltrica, o recurso no rene condies de admissibilidade, uma vez que a questo relativa legalidade da cobrana da contribuio para custeio da iluminao pblica na fatura de consumo de energia eltrica foi solucionado pelo

Tribunal local luz da exegese do art. 149-A, pargrafo nico, da Constituio Federal, verbis:
(...) De incio, evidencio que a questo posta em julgamento na ao civil pblica no nova nesta Casa e, por j ter entendimento, h muito firmado, de que o mecanismo de cobrana da Contribuio de Iluminao Pblica, em conjunto com a tarifa de energia eltrica, tal como imposto pela apelada, conflita com o disposto no art. 39, do Cdigo de Defesa do Consumidor, tenho que a pretenso inicial deva ser acolhida. que, da forma em que se d a denunciada cobrana unificada, com apenas um cdigo de barras, todos os consumidores/contribuintes ficam condicionados, sem qualquer opo, ao pagamento das obrigaes - a contribuio e a tarifa - conjuntamente. bom salientar que aps a publicao da EC n 39/2002, ficou facultado ao Municpio cobrar a contribuio para custeio da iluminao pblica na fatura de consumo de energia eltrica. Entretanto, entendo que a cobrana casada, agora constitucionalmente prevista, deve ser feita de tal forma que possa o contribuinte optar pelo pagamento unificado ou, ainda, pelo individual dos montantes. Da por que se demonstra relevante a Resoluo n 456/00, da autoria da Aneel, na qual, a par de possibilitar a incluso na conta da concessionria de energia, de pagamentos advindos de outros servios, determina que, para tanto, sejam os consumidores consultados, para, livremente, caso queiram, optarem pelo pagamento conjunto e unificado. Nesse rumo, tem-se que no se discute no caso dos autos a consignao da cobrana da Taxa de Iluminao Pblica, ou ainda, Contribuio para o custeio de tal servio, com a cobrana da tarifa de consumo de energia eltrica, que inclusive foi autorizado pela Constituio Federal, o que se veda to-somente compelir o contribuinte a pagar, em conjunto, todo o montante da fatura, sob pena de corte no fornecimento de energia eltrica de sua residncia, previsto em caso de inadimplemento da tarifa. O que se denota, portanto, que a forma que a apelada vem emitindo a fatura de cobrana de energia eltrica afigura-se ilegal e abusiva, pelo s fato de impossibilitar os consumidores de optarem pelo pagamento da Contribuio de Iluminao Pblica ou da tarifa de energia eltrica, sem que sejam compelidos a pagar, em conjunto, todo o montante. Por tais consideraes, acolhendo o parecer ministerial, dou provimento ao recurso de apelao, para afastar a preliminar de inadequao da via eleita, acolhida pela instncia inaugural, e, quanto ao mrito, examinado de acordo com o 3, do art. 515, do CPC, julgo procedente o pedido inicial da ao civil pblica, para determinar que a Cia. Fora

& Luz Cataguases Leopoldina proceda emisso da fatura de consumo de energia eltrica, nos Municpios que preste servio de arrecadao da Contribuio de Iluminao Pblica, com cdigos de leitura tica diferenciado para pagamento da tarifa de energia eltrica e outro destinado mencionada contribuio, sob pena de pagamento de multa, no importe de R$5.000,00 (cinco mil reais) por dia de atraso no cumprimento da presente ordem judicial. Em face da reforma da sentena, nesta fase recursal, condeno a apelada ao pagamento das custas e despesas processuais, inclusive as recursais, bem como nos honorrios advocatcios, que ora arbitro em 10% sobre o valor atribudo causa, haja vista no se enquadrar na benesse do art. 18 da LACP .

Certido Certifico que a egrgia Primeira Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, conheceu parcialmente do recurso especial e, nessa parte, negou-lhe provimento, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Teori Albino Zavascki, Arnaldo Esteves Lima, Benedito Gonalves (Presidente) e Hamilton Carvalhido votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia, 09 de novembro de 2010. - Brbara Amorim Sousa Camua - Secretria. (Publicado no DJe de 24.11.2010.)

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Destarte, tendo a Corte de origem assim decidido, descabe ao STJ examinar a questo, porquanto reverter o julgado significaria usurpar competncia que, por expressa determinao da Carta Maior, pertence ao colendo STF, e a competncia traada para este Tribunal, em sede de recurso especial, restringe-se unicamente uniformizao da legislao infraconstitucional. Por derradeiro, concluir sobre a documentao formal a ser exibida pela concessionria no interfere na relao jurdica que a mesma trava com os municpios, restando intocvel o art. 47, pargrafo nico do CPC. Ex positis, conheo parcialmente do recurso especial e, nesta parte, nego-lhe provimento. como voto.

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL


Direito constitucional e administrativo - Agravo regimental em agravo de instrumento - Reviso de penso por morte - Cumulao Previdenciria e acidentria - Limitao prevista no art. 40, 2, 7 e 8, da CF
1. O quantum da penso por morte, nos termos do art. 40, 2, 7 e 8, no pode extrapolar a totalidade dos vencimentos da remunerao do servidor poca do seu falecimento. Precedentes. 2. Agravo regimental a que se nega provimento. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO 721.354-M MG - Relatora: MINISTRA ELLEN GRACIE Agravante: Maria da Conceio Gonalves de Oliveira. Advogados: Danilo Alves Santana e outros. Agravado: Estado de Minas Gerais. Advogado: Advogado-Geral do Estado de Minas Gerais. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Segunda Turma, sob a Presidncia do Senhor Ministro Gilmar Mendes, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, negar provimento ao agravo regimental, nos termos do voto da relatora. Braslia, 14 de dezembro de 2010. - Ellen Gracie Relatora. Relatrio A SENHORA MINISTRA ELLEN GRACIE - 1. Tratase de agravo regimental contra deciso que negou seguimento ao agravo de instrumento de inadmisso de recurso extraordinrio - no qual se pleiteia reviso de penso por morte cumulada com uma acidentria, sob o argumento de violao ao art. 40, 7 e 8, da CF porque, para efeito do disposto nesses dispositivos, fazse necessria a observncia do valor da penso para que esta no ultrapasse os vencimentos recebidos pelo servidor poca do seu falecimento (f. 93). 2. Sustenta a parte agravante, em sntese, citando o AI 255.294/PE, rel. Min. Carlos Velloso, DJ 02.04.2004, que a deciso agravada carece de veracidade (f.109), porque:
[...] afirmou-se estar seguindo o entendimento deste Eg. Supremo Tribunal, quando, na verdade, se pautou em deciso isolada, como comprovam as decises colacionadas mais adiante, no presente recurso.

o relatrio. Voto A SENHORA MINISTRA ELLEN GRACIE (Relatora) 1. O recurso no merece prosperar. O acrdo recorrido concluiu que, embora o art. 40, 5, da CF, tenha eficcia imediata, a recorrente no teria direito ao valor pleiteado, nestes termos:
no merece provimento o inconformismo da requerente Maria da Conceio G. de Oliveira, desde que recebia duas penses do Estado, uma de carter previdencirio e outra de natureza acidentria, integral, por ter o servidor falecido no exerccio da funo policial, penso esta acumulvel com a penso decorrente da contribuio da CBGC, cuja soma dos benefcios ultrapassava o valor dos vencimentos do servidor falecido se vivo estivesse, encontrando bice no 2 do art. 40 da CF, que probe o beneficio exceda a remunerao do servidor no cargo que serviu de referncia para a concesso da penso (f. 408-409).

E, conforme afirmado, em assim decidindo, tal aresto est de acordo com a jurisprudncia desta Corte, a qual, ao interpretar o referido art. 40, 5, da CF, em sua redao original, entendeu que
a composio dos vencimentos do falecido servidor, para o efeito de clculo da penso devida sua viva, a qual, na conformidade da jurisprudncia do STF (MI n 211-8), h de corresponder totalidade dos vencimentos ou proventos do servidor falecido, at o limite estabelecido em lei, clusula que foi interpretada como referida a eventual teto que haja sido estabelecido pelo Estado, na conformidade do art. 37, XI, no caso, inexistente (RE 255.550 AgR, Rel. Min. Ilmar Galvo, 1 Turma, unnime, DJ 10.11.2000).

Tambm foi ressalvado, na deciso impugnada, que este Tribunal tem aplicado a mesma orientao em relao ao atual art. 40, 7, da CF. Correta, portanto, a fundamentao do aresto recorrido no sentido de que o beneficio, nos termos do disposto no art. 40, 2, da CF, no pode exceder a remunerao do servidor falecido no cargo que serviu de referncia para a concesso da penso pleiteada. Dessa forma, a deduo dos benefcios previdencirios da penso recebida pela recorrida medida que se impe, pois o quantum a receber no pode extrapolar a totalidade dos vencimentos recebidos pelo servidor poca de seu falecimento. Desse modo me pronunciei ao me deparar com questo anloga dos presentes autos, no RE 241.925/PE, 2 Turma, unnime, DJ 03.09.2004, assim ementado:
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Recurso extraordinrio. Administrativo. Previdncirio. Penso especial (art. 242 da Lei n 1.711/52 c/c Lei n 6.782/80) e penso por morte. Cumulao. Limitao prevista no art. 40, 5, da CF, em sua redao original. 1. A deduo dos benefcios previdencirios da penso recebida pela recorrida medida que se impe em razo de o quantum no poder extrapolar a totalidade dos vencimentos do servidor poca de seu falecimento. Inteligncia do art. 40, 5, da CF, em sua redao original. 2. Recurso provido.

Assim, o pedido no merece acolhimento, pois, se fosse possvel a cumulao de penso previdenciria e de penso especial por morte, o legislador constitucional no teria feito a ressalva expressa aos casos de ex-combatentes da segunda guerra mundial (art. 53 do ADCT). Ante o exposto, reconsidero a deciso de f. 138-139 e dou provimento ao recurso extraordinrio, para julgar indevida a cumulao de penso especial e de penso previdenciria nessa hiptese diversa das excees previstas na Constituio Federal (art. 557, 1-A, CPC).

Destaco sobre o tema, alm dos precedentes j citados da deciso agravada, o seguinte trecho do decisum proferido pelo meu antecessor, Ministro Gilmar Mendes, no RE 520.982-AgR/PE, DJe 11.10.2010:
mngua de autorizao constitucional, as penses por morte (especial e previdenciria) no so cumulveis, justamente porque visam proporcionar aos beneficirios proventos compatveis aos que o falecido fazia jus em vida. Entretanto, repita-se, o pedido do caso em comento no encontra amparo constitucional, porquanto a viva, ora agravada, objetiva receber o dobro da remunerao que seu cnjuge recebia em vida, tendo em vista que pleteia duas penses equivalentes ao valor integral da remunerao do falecido: penso previdenciria por morte e penso especial instituda por falecimento decorrente de acidente no desempenho de suas funes. Nesse ponto, consigno ainda que incide no caso em anlise o art. 17, caput, do ADCT, cujo teor se reproduz: Art. 17. Os vencimentos, a remunerao, as vantagens e os adicionais, bem como os proventos de aposentadoria que estejam sendo percebidos em desacordo com a Constituio sero imediatamente reduzidos aos limites dela decorrentes, no se admitindo, neste caso, invocao de direito adquirido ou percepo de excesso a qualquer ttulo. Referido dispositivo, nos pargrafos subsequentes, excepciona, apenas, a cumulao de dois cargos ou empregos privativos de mdico que estejam sendo exercidos por mdico militar na administrao pblica direta ou indireta e a cumulao de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade que estejam sendo exercidos na administrao pblica direta ou indireta. Portanto, mais uma vez, verifica-se que cumulaes de proventos so excepcionais, de tal sorte que, no caso concreto - diante da ausncia de autorizao constitucional - defeso o percebimento integral da penso por morte instituda pelo art. 242 da Lei n. 1.711/52, concomitantemente ao da penso previdenciria. Ademais, o presente caso anlogo ao do RE 241.925, Rel. Min. Ellen Graice. DJ 3.9.2004, cuja ementa transcrevo: Recurso extraordinrio. Administrativo. Previdencirio. Penso especial (art. 242 da Lei n 1.711/52 c/c Lei n 6.782/80) e penso por morte. Cumulao. Limitao prevista no art. 40, 5, da CF, em sua redao original. 1. A deduo dos benefcios previdencirios da penso recebida pela recorrida medida que se impe em razo de o quantum no poder extrapolar a totalidade dos vencimentos do servidor poca de seu falecimento. Inteligncia do art. 40, 5, da CF , em sua redao original. 2. Recurso provido. No mesmo sentido confiram-se, ainda, decises monocrticas proferidas no RE 602.054, Rel. Min. Eros Grau, DJe 16.9.2009; e no RE 582.788. Rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJe 19.05.2009.
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Frise-se que no AI 255.294/PE, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ 02.04.2004, citado pela parte recorrente, o eminente relator entendeu que, naquela hiptese, a alegada ofensa Constituio Federal (art. 40, 5) dependeria da prvia anlise de normas infraconstitucionais para se concluir pela natureza das penses. No entanto, diferente a questo aqui analisada, em relao qual se impe apenas saber se o valor total da penso por morte - conforme concluiu o Tribunal de origem, no caso de acumulao de penses: previdenciria e de natureza acidentria - pode ou no ultrapassar a remunerao do servidor falecido, nos termos do art. 40, 7, da CF. Assim, o precedente apontado no aplicvel hiptese dos autos. Ante o exposto, nego provimento ao agravo regimental. Extrato de ata Deciso: Negado provimento ao agravo regimental. Deciso unnime. Ausentes, justificadamente, neste julgamento, os Senhores Ministros Celso de Mello e Joaquim Barbosa. 2 Turma, 14.12.2010. Presidncia do Senhor Ministro Gilmar Mendes. Presentes sesso a Senhora Ministra Ellen Gracie e o Senhor Ministro Ayres Britto. Ausentes, justificadamente, os Senhores Ministros Celso de Mello e Joaquim Barbosa. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Mrio Jos Gisi. Carlos Alberto Cantanhede - Coordenador. (Publicado no DJe de 09.02.2011.)

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Constitucional - Direitos polticos - Suspenso em decorrncia de condenao criminal transitada em julgado - Art. 15, III, da Constituio Federal - Consequncia que independe da natureza da sano - Recurso improvido
I - A substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos no impede a suspenso dos direitos polticos.

II - No julgamento do RE 179.502/SP , Rel. Min. Moreira Alves, firmou-se o entendimento no sentido de que no o recolhimento do condenado priso que justifica a suspenso de seus direitos polticos, mas o juzo de reprovabilidade expresso na condenao. III - Agravo regimental improvido. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAOR DINRIO 577.012 - MG - Relator: MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI Agravante: Wellington Rosa dos Santos. Advogado: Defensoria Pblica da Unio. Agravado: Ministrio Pblico de Minas Gerais. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a Presidncia do Senhor Ministro Ricardo Lewandowski, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por maioria de votos, negar provimento ao agravo regimental no recurso extraordinrio, nos termos do voto do Relator, vencido o Ministro Marco Aurlio. Braslia 9 de novembro de 2010. - Ricardo Lewandowski - Presidente e Relator. Relatrio O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI Trata-se de agravo regimental interposto pela Defensoria Pblica da Unio (fls. 142-143) contra deciso que deu provimento ao recurso extraordinrio interposto pelo agravado (fls. 135-136) ao entendimento de que qualquer condenao criminal suspende, enquanto eficaz a sentena, os direitos polticos, no s quando a pena privativa de liberdade, mas tambm a restritiva de direitos. Sustenta a agravante, em sntese, que a substituio da pena por restries a direitos no implica a suspenso dos direitos polticos. Cita acrdo de lavra do Tribunal Superior Eleitoral (Recurso 11.562/SP), no qual restou consignado pelo Ministro Marco Aurlio que a pena que conduz suspenso dos direitos polticos do condenado to somente aquela que inviabiliza o exerccio dos prprios direitos polticos. Requer, por fim, a reconsiderao da deciso ou a apresentao do feito em mesa, para que a Turma possa decidir sobre a procedncia dos argumentos expostos. o relatrio.

Voto O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (Relator) - Bem reexaminados os autos, e em que pesem os argumentos em contrrio, entendo que a deciso recorrida deve subsistir por seus prprios fundamentos. Eis o teor da deciso ora atacada:
Trata-se de recurso extraordinrio criminal, interposto pelo Ministrio Pblico de Minas Gerais, contra deciso proferida pela 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, que manteve a sentena do primeiro grau ao afirmar no haver suspenso de direitos polticos do condenado quando a pena privativa de liberdade for substituda por restritiva de direitos. Eis a ementa do acrdo (fl. 100): Condenao penal - Suspenso dos direitos polticos do ru - Os efeitos da condenao determinados pelo artigo 15, inciso III, da Constituio da Repblica no alcanam condenados cuja pena carcerria substituda por restritiva de direitos - Recurso ministerial desprovido - Voto vencido. Ao condenado em processo-crime com pena carcerria substituda por penas restritivas de direito no se aplicam os efeitos determinados pelo inciso III do art. 15 da Constituio Federal. Assim, a substituio da pena carcerria imposta transforma as restries liberdade em prestaes de simplrias obrigaes, em nada impedindo ou prejudicando o livre e desembaraado exerccio dos direitos polticos. - V.v.: - A decretao da suspenso dos direitos polticos efeito da sentena penal condenatria, transitada em julgado, enquanto durarem os efeitos da condenao. Inteligncia do art. 15, inciso III, da Constituio da Repblica. Neste RE, fundado no art. 102, III, a, da Constituio, alegou-se ofensa ao art. 15, III, da mesma Carta. o sucinto relatrio. Decido. Encontram-se presentes os requisitos de admissibilidade recursais e, no mrito, assiste razo ao Parquet estadual. A norma constitucional do art. 15, III, dispe: Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de: [...] III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos. Qualquer condenao criminal suspende, enquanto eficaz a sentena, os direitos polticos. No s quando a pena privativa de liberdade, mas tambm a restritiva de direitos. No julgamento do RE 179.502/SP , Rel. Min. Moreira Alves, o Plenrio desta Suprema Corte firmou entendimento no sentido da automaticidade dos efeitos da condenao penal em face do art. 15, III, da CF, mesmo nos casos de suspenso condicional da pena. O fato de a pena restritiva de liberdade imposta ao recorrido ter sido substituda por pena restritiva de direitos no lhe retira os efeitos. Incide, portanto, o dispositivo constitucional em comento. Isso posto, nos termos do art. 557, 1, a, do Cdigo de Processo Civil, conheo do recurso extraordinrio e dou-lhe provimento.

Percebe-se que a deciso agravada est em consonncia com a jurisprudncia assentada nesta Corte no
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sentido de que a aplicao do disposto do art. 15, III, da Constituio Federal no se limita aos casos de condenao pena privativa de liberdade, uma vez que a ratio da suspenso dos direitos polticos no a privao da liberdade, constituindo uma consequncia necessria, derivada da prpria sano criminal. Pontes de Miranda, analisando dispositivo semelhante, previsto na Carta de 1946, j consignava:
A condenao criminal suspende, qualquer que ela seja, enquanto eficaz a sentena, os direitos polticos. No s se a pena restritiva da liberdade (PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Comentrios Constituio de 1946. 3. ed. Rio de Janeiro: Editor Borsoi, 1960, v. IV, p. 209).

Presidncia do Ministro Ricardo Lewandowski. Presentes sesso o Ministro Marco Aurlio, a Ministra Crmen Lcia e o Ministro Dias Toffoli. Compareceu abertura da sesso o Ministro Ayres Britto. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Edson Oliveira de Almeida. Fabiane Duarte - Coordenadora. Voto O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - O processo de nmero 26 versa:
Direitos polticos. Suspenso em decorrncia de condenao criminal transitada em julgado. Art.15, III, da Constituio Federal. Consequncia que independe da natureza da sano.

No mesmo sentido, assentando que o texto constitucional no fez qualquer exceo aplicao do dispositivo em comento, o magistrio de Teori Albino Zavascki:
O constituinte no fez exceo alguma: em qualquer hiptese de condenao criminal haver suspenso dos direitos polticos enquanto durarem os efeitos da sentena. Trata-se de preceito extremamente rigoroso, porque no distingue crimes dolosos dos culposos, nem condenaes a penas privativas de liberdade de condenaes a simples penas pecunirias. Tambm no distingue crimes de maior ou menor potencial ofensivo ou danoso. A condenao por contraveno, que tambm crime, acarreta, assim, o efeito constitucional. (In Direitos polticos - perda, suspenso e controle jurisdicional. Revista de Processo n 85, janeiro-maro 1997.)

Tambm entendo que, caso a caso, se deve apreciar a condenao criminal. Receio poder ser condenado por leses corporais, considerado acidente de trnsito, e ter meus direitos polticos suspensos! Peo vnia tambm para prover este agravo. Extrato de ata Deciso: Aps os votos dos Ministros Ricardo Lewandowski, Relator-Presidente, e Dias Toffoli, e da Ministra Crmen Lcia, que negavam provimento ao agravo regimental no recurso extraordinrio, pediu vista do processo o Ministro Marco Aurlio. 1 Turma, 17.08.2010. Deciso: Por maioria de votos, a Turma negou provimento ao agravo regimental no recurso extraordinrio, nos termos do voto do Relator, vencido o Ministro Marco Aurlio. Presidncia do Ministro Ricardo Lewandowski. 1 Turma, 09.11.2010. Presidncia do Ministro Ricardo Lewandowski. Presentes sesso o Ministro Marco Aurlio, a Ministra Crmen Lcia e o Ministro Dias Toffoli. Compareceu sesso o Ministro Joaquim Barbosa para julgar processos a ele vinculados. Subprocuradora-Geral da Repblica, Dr. Cludia Sampaio Marques. Fabiane Duarte - Coordenadora. (Publicado no DJe de 25.03.2011.)

Por oportuno, e para ressaltar bem a posio desta Corte, transcrevo parte do voto proferido pelo Ministro Celso de Mello no AI 179.502/SP , in verbis:
[...] A abrangncia normativa do preceito consubstanciado no art.15, III, da Constituio de1988 estende-se, no que concerne privao temporria dos direitos polticos do ru condenado em sede penal, no apenas s situaes que emerjam do efetivo cumprimento da pena privativa de liberdade - como determinava a Carta Imperial de 1824 (art. 8, 2), que s se referia condenao priso ou pena de segrego -, mas tambm, dentre as vrias hipteses cogitveis aos casos em que deferido ao sentenciado o beneficio da suspenso condicional da pena. [...].

Isso posto, nego provimento ao agravo regimental. Extrato de ata Deciso: Aps os votos dos Ministros Ricardo Lewandowski, Relator-Presidente, e Dias Toffoli, e da Ministra Crmen Lcia, que negavam provimento ao agravo regimental no recurso extraordinrio, pediu vista do processo o Ministro Marco Aurlio. 1 Turma, 17.08. 2010.
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Interrogatrio - Entrevista com o defensor Ocorrncia


- Constando do termo de interrogatrio ter sido assegurado ao interrogando o contato reservado com o defen-

sor, descabe acolher preliminar de nulidade no que, entre a citao e a data da audincia, houve o transcurso de apenas um dia. HABEAS CORPUS 100.326 - MG - Relator: MINISTRO MARCO AURLIO Paciente: Luiz Antnio da Silva Jnior. Impetrante: Defensor-Geral da Unio. Coator: Superior Tribunal de Justia. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal em indeferir o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator e por unanimidade, em sesso presidida pelo Ministro Ricardo Lewandowski, na conformidade da ata do julgamento e das respectivas notas taquigrficas. Braslia, 23 de novembro de 2010. - Ministro Marco Aurlio - Relator. Relatrio O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - A ttulo de relatrio, adoto as informaes prestadas pela Assessoria: Na deciso que implicou o indeferimento da medida liminar, a espcie ficou assim resumida (folhas 18 e 19):
Habeas corpus - Liminar - Inadequao - Crivo do Colegiado. 1. A Assessoria assim retratou esta impetrao: O paciente foi condenado a 14 anos de recluso, no regime fechado, pela prtica, em continuidade delitiva, de crimes de roubo qualificado. Houve recurso de apelao, ao qual o Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais deu parcial provimento, to somente para reduzir a pena a 6 anos e 8 meses de recluso, em regime semiaberto, e 52 dias-multa. A defesa interps embargos declaratrios, visando a proclamar-se a nulidade do processo, ao argumento de o ru haver sido citado um dia antes do interrogatrio, o que teria implicado ofensa ao principio constitucional da ampla defesa. Os embargos foram desprovidos. O Tribunal entendeu inexistir, na espcie, violao ao princpio da ampla defesa, pois a lei processual penal no estabelece marco temporal entre a citao e a realizao do interrogatrio a ser observado. Ademais, a defesa no teria comprovado a ocorrncia de efetivo prejuzo. Contra o referido acrdo foi impetrado o Habeas Corpus n 126.931, distribudo ao Ministro Arnaldo Esteves Lima. A Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia indeferiu a ordem, pois o exguo prazo - um dia - entre a citao do acusado e a data do interrogatrio somente ensejaria a declarao de nulidade se demonstrado efetivo prejuzo defesa, fato no comprovado na espcie (folhas 107 a 112). Este habeas volta-se contra esse acrdo. A Defensoria Pblica da Unio reafirma a tese de nulidade do processo,

por violncia ao princpio da ampla defesa, considerado o interregno entre a citao do acusado e a realizao do interrogatrio, diante da impossibilidade de ser preparada a defesa tcnica em tempo hbil. Evoca como precedente do Supremo o Habeas Corpus n 84.373/BA, Relator Ministro Cezar Peluso, julgado em 2 de junho de 2009. Pede a concesso de liminar, assentando-se nulos todos os atos processuais a partir da citao. No mrito, requer a confirmao da providncia. [...] Braslia - residncia -, 24 de agosto de2009, s 20h. A Procuradoria-Geral da Repblica, no parecer de folhas 22 a 25, afirma no haver ocorrido cerceamento de defesa, porquanto o paciente foi assistido por profissional com quem conversou reservadamente. Sustenta a necessidade de demonstrao de prejuzo para o reconhecimento da nulidade do ato, consoante previsto no Verbete n 523 da Smula desta Corte. Opina pela denegao da ordem.

Lancei visto no processo em 8 de novembro de 2010, liberando-o para ser julgado na Turma a partir de 16 seguinte, isso objetivando a cincia do impetrante. o relatrio. Voto O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (Relator) - Ao indeferir a medida acauteladora, assim fiz ver:
[...] 2. Realmente, o paciente foi intimado, em 27 de agosto de 2007, para comparecer no dia imediato visando a ser interrogado. Segundo consignado no termo de interrogatrio contido no apenso, na audincia ocorreu a nomeao de defensor. Mesmo que o Juzo tenha proporcionado espao de tempo, ao que tudo indica, diminuto para o contato entre defensor e acusado, o quadro revela haver ficado indefeso em tal fase. A organicidade do Direito, mais do que isso, a exigncia de propiciar ao acusado campo para implemento da defesa na plenitude impedem o endosso da dinmica introduzida. Acontece que esse entendimento no viabiliza a formalizao de ato precrio e efmero, como o relativo liminar, porque a providncia pleiteada confunde-se com o prprio mrito da declarao de nulidade do processo. [...]

A leitura do termo de interrogatrio revela haver sido designado defensor para assistir ao ento acusado. A Juza que presidia a audincia indagou a ambos se, antes do interrogatrio, desejavam usar do direito de entrevista reservada entre si, como previsto na legislao processual penal. Ante a resposta positiva, o direito foi exercido. Da no se poder vislumbrar, na espcie, a nulidade apontada. A lei assegura o contato direto sem versar a necessidade de, entre a citao do acusado e a data da realizao do interrogatrio, haver certo perodo de tempo. Indefiro a ordem.
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Extrato de ata Deciso: A Turma indeferiu o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Unnime. Presidncia do Ministro Ricardo Lewandowski. 1 Turma, 23.11.2010. Presidncia do Ministro Ricardo Lewandowski. Presentes sesso o Ministro Marco Aurlio, a Ministra Crmen Lcia e o Ministro Dias Toffoli. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Rodrigo Janot. Fabiane Duarte - Coordenadora. (Publicado no DJe de 1.02.2011.)

Braslia, 9 de novembro de 2010. - Ricardo Lewandowski - Presidente e Relator. Relatrio O SR. MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI Trata-se de agravo regimental interposto pelo Municpio de Belo Horizonte, contra deciso que negou seguimento a recurso extraordinrio ao fundamento de que so inconstitucionais as leis que instituram contribuies previdencirias incidentes sobre os proventos de inativos e pensionistas editadas aps o advento da EC 20/98 e antes da EC 41/2003. O agravante sustenta, em suma, que a deciso agravada deve ser reformada, insistindo, dessa forma, no no provimento do recurso extraordinrio. Alega que a cobrana em questo foi legitimada com o advento da Emenda Constitucional 41/03. o relatrio Voto O SR. MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (Relator) - Eis o teor da deciso agravada:
Trata-se de recursos extraordinrios interpostos pelo Municpio de Belo Horizonte e pela Beneficncia da Prefeitura Municipal de Belo Horizonte - Beprem, contra acrdo que decidiu pela inconstitucionalidade do desconto previdencirio sobre proventos de inativos institudo pela Lei municipal 7.968/2000. Nestes recursos extraordinrios, fundados no art.102, III, a, da Constituio Federal, alegou-se, em suma, ofensa ao art. 4 da EC 41/2003. As pretenses recursais no merecem acolhida. O acrdo recorrido est em harmonia com a jurisprudncia da Corte, pacificada no sentido de que inconstitucional a cobrana da contribuio previdenciria sobre os proventos de inativos e pensionistas aps o advento da EC 20/98 at a edio da EC 41/2003. Nesse sentido: RE 441.849-AgR/RS, Rel. Min Ellen Gracie; RE 435.787-AgR/RS, Rel. Min. Seplveda Pertence; RE 405.885-AgR/RS, Rel. Min. Cezar Peluzo; RE 424.055-AgR/RS, Rel. Min. Joaquim Barbosa. Ademais, quanto ao pedido de cobrana da contribuio previdenciria aps 31/03/2004, nos termos da EC 41/2003, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal, no julgamento do RE 346.084/PR, Relator para o acrdo o Min. Marco Aurlio, decidiu que o sistema jurdico brasileiro no contempla a figura da constitucionalidade superveniente. No caso dos autos, a Lei municipal 7.968/2000, ao ser editada, encontrava-se em desacordo com a EC 20/98, dado que instituiu contribuio previdenciria sobre os proventos dos inativos. Assim no h que se falar em legitimidade da cobrana da contribuio ora discutida aps o advento da EC 41/2003. Por oportuno, destaco do julgamento do RE 346.084/PR, trecho do voto do Min. Seplveda Pertence, em que analisa situao anloga dos presentes autos: [...] norma constitucional superveniente no pode constitucionalizar, lei anterior, inconstitucional ao tempo de sua edio, ao menos enquanto vigorar o nosso conceito arraigado de inconstitucionalidade - nulidade [...].

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Constitucional - Contribuio previdnciria de inativos e pensionistas - Constitucionalidade superveniente - Tese rejeitada pela jurisprudncia do STF - Agravo improvido
I - A jurisprudncia do Tribunal no sentido de que inconstitucional a cobrana de contribuio previdenciria sobre os proventos de inativos e pensionistas aps o advento da EC 20/98 at a edio EC 41/2003. II - A EC 41/2003 no constitucionalizou as leis editadas em momento anterior sua edio que previam aquela cobrana. Necessria a edio de novo diploma legal, j com fundamento de validade da EC 41/2003, para instituir a exao questionada. III - Agravo regimental improvido. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRA ORDINRIO N 490.676 - MG - Relator: MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI Agravante: Municpio de Belo Horizonte. Advogado: Eduardo Augusto Vieira de Carvalho. Agravados: Maria Lcia de Oliveira Xavier e outros. Advogados: Marli Lopes da Silva e outros. Interessada: Beneficncia da Prefeitura Municipal de Belo Horizonte - Beprem. Advogado: Jorge Moiss Jnior. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a Presidncia do Senhor Ministro Ricardo Lewandowski, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por deciso unnime, negar provimento ao agravo regimental no recurso extraordinrio, nos termos do voto do Relator.
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No mesmo sentido, cito os RE 490.681/MG e RE 490.658/MG. Rel. Min. Carlos Britto. Isso posto, nego seguimento aos recursos (CPC, art. 557, caput) (fls. 309-310)

Bem reexaminada a questo, verifica-se que a deciso ora atacada no merece reforma, visto que o recorrente no aduz novos argumentos capazes de afastar as razes nela expendidas. Conforme afirmado na deciso agravada, esta Corte firmou entendimento no sentido de que a instituio de contribuio previdenciria incidente sobre proventos de servidores inativos ou pensionistas no possua legitimidade constitucional no perodo compreendido entre o advento da EC 20/98 at a edio da EC 41/2003. Ademais, este Tribunal, em diversas oportunidades, rejeitou a tese da constitucionalidade superveniente. Desse modo, apesar de possibilitar a cobrana mencionada, a EC 41/2003 no constitucionalizou as leis editadas em momento anterior sua edio que previam aquela cobrana. Necessria, portanto, a edio de novo diploma legal, j com fundamento de validade da EC 41/2003, para instituir a exao questionada. Nesse sentido transcrevo ementa do RE 470.085AgR/MG, Rel. Min. Crmen Lcia:
Agravo regimental no recurso extraordinrio. Constitucional. 1. Contribuio previdenciria. Inativos e pensionistas. Emenda Constitucional n. 20/98. Ilegitimidade da cobrana at que, sob a gide da Emenda Constitucional n. 41/03, edite-se lei que a legitime. Precedentes. 2. A Emenda Constitucional n. 41/2003 superveniente Lei municipal n. 7.968/00, no pode constitucionalizar lei anterior inconstitucional ao tempo de sua edio. Precedentes. Agravo regimental ao qual se nega provimento.

No mesmo sentido, as seguintes decises, entre outras: AI 530.811-AgR/MG, Rel. Min. Marco Aurlio; RE 472.031/MG , Rel. Min. Ellen Gracie; RE 571.725/MG, Rel. Min. Carlos Britto; AI 466.191-AgR/MG, Rel Min. Joaquim Barbosa; AI 500.658-AgR/MG, Rel. Min. Gilmar Mendes; AI 508.148-AgR/MG, Rel. Min. Cezar Peluso; AI 721.269-AgR/MG, Rel. Min. Eros Grau; AI 699.887-AgR/BA, de minha relatoria. Isso posto, nego provimento ao agravo regimental. Extrato de ata Deciso: Aps os votos dos Ministros Ricardo Lewandowski, Relator-Presidente, e Dias Toffoli, e da Ministra Crmen Lcia, que negavam provimento ao agravo regimental no recurso extraordinrio, pediu vista do processo o Ministro Marco Aurlio. 1 Turma, 17.08.2010. Deciso: A Turma negou provimento ao agravo regimental no recurso extraordinrio, nos termos do voto do Relator. Unnime. Presidncia do Ministro Ricardo Lewandowski. 1 Turma, 09.11.2010. Presidncia do Ministro Ricardo Lewandowski. Presentes Sesso o Ministro Marco Aurlio, a Ministra Crmen Lcia e o Ministro Dias Toffoli. Compareceu Sesso o Ministro Joaquim Barbosa para julgar processos a ele vinculados. Subprocuradora-Geral da Repblica, Dr. Cludia Sampaio Marques. Fabiane Duarte - Coordenadora. (Publicado no DJe de 25.11.2010.)

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Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 355-361, out./dez. 2010

361

Supremo Tribunal Federal

NDICE NUMRICO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS Corte Superior
Nmero Espcie Comarca Belo Horizonte Tupaciguara Relator: Des. Pg.

1.0000.10.019658-3/000 Mand.Segur. 1.0000.09.494435-2/000 Mand.Segur.

Almeida Melo . . . . . . . . . . . . . . . . . .45 Brando Teixeira . . . . . . . . . . . . . . . .47

Jurisprudncia Cvel
Nmero 1.0000.10.015649-6/000 1.0000.10.037186-3/000 1.0000.10.044479-3/000 1.0015.09.051633-5/001 1.0016.09.092877-7/001 1.0024.00.047310-8/001 1.0024.00.098038-3/001 1.0024.02.844022-0/005 1.0024.03.991115-1/001 1.0024.04.518195-5/001 1.0024.05.692642-1/002 1.0024.06.218115-1/001 1.0024.07.473744-6/001 1.0024.08.010667-7/001 1.0024.08.073411-4/001 1.0024.08.079049-6/001 1.0024.08.252644-3/001 1.0024.09.454232-1/001 1.0024.09.500532-8/001 1.0024.09.508652-6/001 1.0024.09.584668-9/001 1.0024.09.734125-9/001 1.0024.09.740278-8/001 1.0024.09.744299-0/001 1.0024.10.011704-3/001 1.0024.10.040061-3/001 1.0024.10.045798-5/001 1.0024.10.089580-4/001 1.0024.10.102906-4/001 1.0024.10.148039-0/001 1.0024.10.231638-7/001 1.0035.08.133282-3/001 1.0035.10.004186-8/001 1.0040.09.095296-7/001 1.0105.05.146981-2/001 1.0106.09.043753-9/002 1.0134.10.001570-7/001 Espcie Mand.Seg. Mand.Seg. Exc.Susp.Cv. Ap.Cvel Ap.Cv. Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel Agr.Instr.Cv. Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cv./Reex.Nec. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cv./Reex.Nec. Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr.Cv. Agr.Instr.Cv. Agr.Instr.Cv. Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr.Cv. Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr.Cv. Comarca Belo Horizonte Belo Horizonte Alpinpolis Alm-Paraba Alfenas Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Araguari Araguari Arax Gov.Valadares Cambu Caratinga Relator: Des. Pg.

Caetano Levi Lopes . . . . . . . . . . . . . .80 Roney Oliveira . . . . . . . . . . . . . . . . .90 Jos Antnio Braga . . . . . . . . . . . . .138 Mota e Silva . . . . . . . . . . . . . . . . . .223 Edilson Fernandes . . . . . . . . . . . . . . .95 Eduardo Marin da Cunha . . . . . . . .203 Wanderley Paiva . . . . . . . . . . . . . . . .146 Cabral da Silva . . . . . . . . . . . . . . . .169 Maurlio Gabriel . . . . . . . . . . . . . . .221 Lucas Pereira . . . . . . . . . . . . . . . . . .228 Alberto Aluzio Pacheco de Andrade .166 Manuel Saramago . . . . . . . . . . . . . .103 Marcelo Rodrigues . . . . . . . . . . . . . .161 Fernando Botelho . . . . . . . . . . . . . . .67 Guilherme Luciano Baeta Nunes . . .241 Generoso Filho . . . . . . . . . . . . . . . .144 Moreira Diniz . . . . . . . . . . . . . . . . .107 Kildare Carvalho . . . . . . . . . . . . . . .193 Vanessa Verdolim Hudson Andrade . .194 Helosa Combat . . . . . . . . . . . . . . .118 Sandra Fonseca . . . . . . . . . . . . . . .123 Edivaldo George dos Santos . . . . . .220 Francisco Kupidlowski . . . . . . . . . . . .167 Eduardo Andrade . . . . . . . . . . . . . . .197 Edgard Penna Amorim . . . . . . . . . . . .76 Vieira de Brito . . . . . . . . . . . . . . . . . .92 Nicolau Masselli . . . . . . . . . . . . . . . .172 Tiago Pinto . . . . . . . . . . . . . . . . . . .208 Alberto Vilas Boas . . . . . . . . . . . . . .184 Afrnio Vilela . . . . . . . . . . . . . . . . .102 Otvio Portes . . . . . . . . . . . . . . . . .104 Antnio de Pdua . . . . . . . . . . . . . .151 Rogrio Medeiros . . . . . . . . . . . . . . .130 Armando Freire . . . . . . . . . . . . . . . .210 Cludia Maia . . . . . . . . . . . . . . . . . .98 Sebastio Pereira de Souza . . . . . . . .225 Belizrio de Lacerda . . . . . . . . . . . . .58
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 363-365, out./dez. 2010

363

ndice Numrico

1.0145.08.440839-5/001 1.0145.08.472903-0/001 1.0145.08.500533-1/001 1.0145.09.531089-5/002 1.0145.09.544465-2/001 1.0145.09.552098-0/001 1.0145.09.566860-7/001 1.0177.09.010682-0/001 1.0188.06.050718-6/001 1.0194.10.008769-2/001 1.0223.08.255079-7/002 1.0223.09.284254-9/001 1.0223.10.010869-3/001 1.0231.09.161198-9/001 1.0261.08.059470-6/001 1.0290.08.062702-6/006 1.0313.09.278295-9/001 1.0313.09.285854-4/001 1.0382.07.080550-4/001 1.0414.09.028652-0/001 1.0418.06.002028-0/001 1.0431.04.009392-1/001 1.0433.09.308464-1/001 1.0439.09.112634-2/001 1.0452.09.051059-8/002 1.0456.07.057524-0/001 1.0460.05.017975-9/003 1.0471.09.116658-0/004 1.0476.10.000846-7/001 1.0476.10.001044-8/001 1.0520.05.009007-2/001 1.0525.04.056581-0/002 1.0534.09.018492-8/001 1.0672.05.158331-4/003 1.0672.08.300650-8/001 1.0687.08.067953-7/001 1.0701.00.008077-3/001 1.0701.01.000636-2/002 1.0701.05.134187-6/002 1.0701.09.266215-7/001 1.0701.09.283382-4/001 1.0701.09.284974-7/001 1.0702.08.437820-8/001 1.0702.08.523818-7/001 1.0702.09.616240-0/001 1.0707.07.143207-4/001 1.0707.07.145711-3/001

Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Emb.Infr.Cv. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Reex.Nec.Cv. Ap.Cvel Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr.Cv. Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel

Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Conc.Rio Verde Nova Lima Cel.Fabriciano Divinpolis Divinpolis Divinpolis Rib.das Neves Formiga Vespasiano Ipatinga Ipatinga Lavras Medina Minas Novas Monte Carmelo Montes Claros Muria Nova Serrana Oliveira Ouro Fino Par de Minas Passa-Quatro Passa-Quatro Pompu Pouso Alegre Pres.Olegrio Sete Lagoas Sete Lagoas Timteo Uberaba Uberaba Uberaba Uberaba Uberaba Uberaba Uberlndia Uberlndia Uberlndia Varginha Varginha

Maria Elza . . . . . . . . . . . . . . . . . . .112 Nilo Lacerda . . . . . . . . . . . . . . . . . .115 Jos Flvio de Almeida . . . . . . . . . .116 Elpdio Donizetti . . . . . . . . . . . . . . .216 Bitencourt Marcondes . . . . . . . . . . .122 Tarcsio Martins Costa . . . . . . . . . . .249 Hilda Teixeira da Costa . . . . . . . . . .163 Antnio Srvulo . . . . . . . . . . . . . . . . .72 Geraldo Augusto . . . . . . . . . . . . . . .224 Jos Marcos Vieira . . . . . . . . . . . . . .202 Saldanha da Fonseca . . . . . . . . . . . .185 Wagner Wilson . . . . . . . . . . . . . . . . .213 Peixoto Henriques . . . . . . . . . . . . . . .74 Evangelina Castilho Duarte . . . . . . .158 Pedro Bernardes . . . . . . . . . . . . . . . .140 Ddimo Inocncio de Paula . . . . . . . .174 Alvimar de vila . . . . . . . . . . . . . . .187 Silas Vieira . . . . . . . . . . . . . . . . . . .190 Elias Camilo . . . . . . . . . . . . . . . . . .178 Andr Leite Praa . . . . . . . . . . . . . . .88 Osmando Almeida . . . . . . . . . . . . . .127 Teresa Cristina da Cunha Peixoto . . . .64 Maurcio Barros . . . . . . . . . . . . . . .248 Marcos Lincoln . . . . . . . . . . . . . . . . .149 Arnaldo Maciel . . . . . . . . . . . . . . . .205 Antnio Bispo . . . . . . . . . . . . . . . . .206 Pereira da Silva . . . . . . . . . . . . . . . . .77 Audebert Delage . . . . . . . . . . . . . . . .96 Wander Marotta . . . . . . . . . . . . . . . .55 Fernando Caldeira Brant . . . . . . . . . .126 Valdez Leite Machado . . . . . . . . . . . .136 Brando Teixeira . . . . . . . . . . . . . . .239 Mauro Soares de Freitas . . . . . . . . . .86 Mrcia De Paoli Balbino . . . . . . . . . .232 Drcio Lopardi Mendes . . . . . . . . . .111 Domingos Coelho . . . . . . . . . . . . . .176 Luiz Carlos Gomes da Mata . . . . . . .132 Jos Affonso da Costa Crtes . . . . . .200 Albergaria Costa . . . . . . . . . . . . . . .153 Barros Levenhagen . . . . . . . . . . . . . .110 Almeida Melo . . . . . . . . . . . . . . . . .114 Batista de Abreu . . . . . . . . . . . . . . .215 Alberto Henrique . . . . . . . . . . . . . . .159 Selma Marques . . . . . . . . . . . . . . . .120 Tibrcio Marques . . . . . . . . . . . . . .218 Luciano Pinto . . . . . . . . . . . . . . . . .245 Gutemberg da Mota e Silva . . . . . . .156

Jurisprudncia Criminal
Nmero Espcie Comarca Muria Belo Horizonte Relator: Des. Pg.

1.0000.10.052654-0/000 HC 1.0000.10.052944-5/000 HC
364
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 363-365, out./dez. 2010

Maria Celeste Porto . . . . . . . . . . . . .325 Hlcio Valentim . . . . . . . . . . . . . . . .292

1.0000.10.067183-3/000 1.0024.02.664272-8/001 1.0024.03.044331-1/001 1.0024.07.525056-3/001 1.0024.09.681938-8/001 1.0027.06.103096-4/001 1.0040.03.016494-7/001 1.0073.07.029305-2/001 1.0079.05.189141-8/001 1.0079.09.935876-8/001 1.0079.09.973663-3/001 1.0145.04.185138-0/001 1.0148.05.032965-2/001 1.0153.05.042107-9/001 1.0155.07.014557-0/001 1.0193.09.027831-1/001 1.0241.08.028092-8/001 1.0332.01.000026-0/001 1.0344.09.051803-8/001 1.0344.09.052070-3/001 1.0390.06.014632-6/001 1.0450.07.002641-1/001 1.0461.07.044855-4/001 1.0529.07.017966-6/001 1.0572.03.002775-7/001 1.0604.08.010236-0/002 1.0687.09.069836-0/001 1.0701.07.185355-3/001 1.0702.07.346922-4/001 1.0702.08.494885-1/001 1.0702.09.584815-7/001

HC Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Rec.Sent.Estr. Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Rec.Sent.Estr. Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Rec.Sent.Estr. Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Rec.Sent.Estr. Agr.Exec.Penal Ap.Criminal Rec.Sent.Estr. Ap.Criminal

Bueno Brando Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Betim Arax Bocaiuva Contagem Contagem Contagem Juiz de Fora Lagoa Santa Cataguases Caxambu Coromandel Esmeraldas Itanhomi Iturama Iturama Machado Nova Ponte Ouro Preto Pratpolis Santa Brbara Sto.Ant. Monte Timteo Uberaba Uberlndia Uberlndia Uberlndia

Catta Preta . . . . . . . . . . . . . . . . . .274 Flvio Leite . . . . . . . . . . . . . . . . . . .281 Alexandre Victor de Carvalho . . . . . .269 Fortuna Grion . . . . . . . . . . . . . . . . .303 Doorgal Andrada . . . . . . . . . . . . . . .287 Agostinho Gomes de Azevedo . . . . . .325 Eduardo Machado . . . . . . . . . . . . . .257 Matheus Chaves Jardim . . . . . . . . . .295 Adilson Lamounier . . . . . . . . . . . . . .277 Furtado de Mendona . . . . . . . . . . .289 Renato Martins Jacob . . . . . . . . . . . .310 Eduardo Brum . . . . . . . . . . . . . . . . .275 Evandro Lopes da Costa Teixeira . . .264 Delmival de Almeida Campos . . . . . .268 Marclio Eustquio Santos . . . . . . . .316 Judimar Biber . . . . . . . . . . . . . . . . . .259 Pedro Vergara . . . . . . . . . . . . . . . . .261 Paulo Czar Dias . . . . . . . . . . . . . . .312 Nelson Missias de Morais . . . . . . . . .297 Rubens Gabriel Soares . . . . . . . . . . .323 Jlio Cezar Guttierrez . . . . . . . . . . .255 Antnio Carlos Cruvinel . . . . . . . . . .318 Alberto Deodato Neto . . . . . . . . . . .272 Cssio Salom . . . . . . . . . . . . . . . . .321 Beatriz Pinheiro Caires . . . . . . . . . . .293 Herbert Carneiro . . . . . . . . . . . . . . .253 Jlio Csar Lorens . . . . . . . . . . . . . .329 Duarte de Paula . . . . . . . . . . . . . . .299 Jos Antonino Baa Borges . . . . . . . .301 Ediwal Jos de Morais . . . . . . . . . . .279 Antnio Armando dos Anjos . . . . . . .305

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA


ndice Numrico Nmero 24.752-MG 152.051-MG 1.010.130-MG 1.208.949-MG Espcie Rec.em Habeas Corpus Habeas Corpus Rec.Esp. Rec.Esp. Relator: Min. Pg.

Jorge Mussi . . . . . . . . . . . . . . . . . . .338 Napoleo Nunes Maia Filho . . . . . . . 336 Luiz Fux . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 345 Nancy Andrighi . . . . . . . . . . . . . . . . .333

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL


mero N 100.326-MG 490.676-MG 577.012-MG 721.354-MG Espcie Habeas Corpus Agr.Reg.no Rec.Extr. Agr.Reg.no Rec.Extr. Agr.Reg.no Agr.Instr. Relator: Min. Pg.

Marco Aurlio . . . . . . . . . . . . . . . . .358 Ricardo Lewandowski . . . . . . . . . . . .360 Ricardo Lewandowski . . . . . . . . . . . .356 Ellen Gracie . . . . . . . . . . . . . . . . . . .355
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 363-365, out./dez. 2010

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NDICE ALFABTICO E REMISSIVO

A AO CIVIL PBLICA Dano ambiental - Municpio - Poder de polcia - Empreendedores - Loteamento irregular - Responsabilidade solidria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .153 Exame mdico - Direito coletivo - Ecocardiografia de estresse farmacolgico - SUS - Tutela antecipada Determinao indiscriminada da realizao de exames - Nmero indefinido de pessoas - Apurao da real necessidade - Art. 273 do CPC - nus excessivo para o Estado - Carncia de recursos - Consequncias graves - Maior cautela necessria - Recurso provido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .210 Liminar - Municpio - Repasse de verba a sindicato - Exposio agropecuria - Princpios da legalidade e impessoalidade - Observncia - Admissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .55 AO COMINATRIA Obrigao de no fazer - Direito de vizinhana - Uso nocivo da propriedade - Juntada de documentos aps a interposio de apelao - Possibilidade - Ausncia de m-f . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .140 AO DE COBRANA Seguro obrigatrio - DPVAT - Prescrio - Prazo reduzido pelo CC/02 - Transcurso de mais da metade do prazo previsto no Cdigo Civil de 1916 - Ausncia - Art. 206, 3, IX, do CC/02 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .120 AO REVISIONAL DE CONTRATO Ausncia do instrumento - Petio apta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .158 ADOO Desconstituio do poder familiar - Cumulao de aes - Pressupostos - Configurao - Interesse do menor Preponderncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .72 ALIMENTOS Prestao de contas - Possibilidade - Direito de fiscalizar - Manuteno do alimentado - Art. 1.589 do Cdigo Civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .239 ALVAR JUDICIAL Autorizao para aborto - Anencfalo - Antecipao de tutela - Requisitos no preenchidos . . . . . . . . . . . . . .104 Doao - Bem imvel - Herana - Outorga uxria - Comunho parcial de bens - Necessidade . . . . . . . . . . .126 Transplante de rim - Compatibilidade mnima entre doador e receptor em relao ao HLA - Inexistncia . . . . .144 ANTECIPAO DE TUTELA Astreinte - Exigibilidade - Trnsito em julgado - Sentena confirmatria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .224 Auxlio-doena - Art. 273 do CPC - In dubio pro misero . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .130 APOSENTADORIA POR INVALIDEZ Mandado de segurana - Transtorno esquizoafetivo e transtorno de personalidade borderline - Doenas mentais graves e incapacitantes - Inteligncia do art. 108, e, da Lei Estadual 869/52 - Proventos integrais - Direito lquido e certo - Reviso do ato - Proporcionalidade dos proventos - Restituio do excesso recebido - Inadmissibilidade Segurana concedida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .80
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APROPRIAO INDBITA Aquisio de bens pela vtima, em seu prprio nome, mas para utilizao em benefcio do ru - Fuga do ru levando consigo os objetos - Transformao da posse em domnio - Desvio de finalidade - Delito configurado Condenao imposta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .275 Art. 168, caput, do Cdigo Penal - Viva que saca dinheiro da conta-corrente do marido aps a sua morte - Erro de proibio - Alegao inaceitvel - Extino da punibilidade - Afastamento - Crime configurado - Converso da aposentadoria do de cujus em penso - Trmites percorridos - Valor devido prpria r - Pena - Aplicao Desnecessidade - Princpio da subsidiariedade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .277 ARROLAMENTO Abertura - Pedido formulado por companheira - Ausncia de legitimidade - Necessidade de reconhecimento prvio - Apurao - Vias ordinrias . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .95 ARTIGO JURDICO A competncia para aes que visam ao auxlio-alimentao em face de entidades de previdncia privada - Carolina de Souza Mendona . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .39 Breves consideraes sobre o sentido do vocbulo culpabilidade previsto no art. 59 do Cdigo Penal - Ronan de Oliveira Rocha . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .23 Da continuidade da prestao dos servios considerados essenciais sob a tica do Tribunal de Justia de Minas Gerais - Insio de Lima e Souza e Mrcio Eduardo da Silva Pedrosa Morais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .29 Sem esquecer do justo, eficincia e qualidade so palavras de ordem no Judicirio - Des. Marcelo Guimares Rodrigues . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .21 ASSISTNCIA JUDICIRIA Empresa individual - Documentao comprobatria de hipossuficincia - Ausncia - Indeferimento . . . . . . . . .202 ATOS PROCESSUAIS Comunicao - Intimao de sentena - Pluralidade de advogados - Publicao em nome de apenas um deles Ausncia de pedido de intimao exclusiva - Eficcia do ato - Precedente do STJ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .220 AUXLIO-D DOENA Antecipao de tutela - Art. 273 do CPC - In dubio pro misero . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .130 B BUSCA E APREENSO Veculo em estado de sucata - Pedido de converso em ao de depsito - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . .218 C CAPITALIZAO DE JUROS Inadmissibilidade - Excluso da cobrana - Determinao correta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .76 Inadmissibilidade - Excluso da cobrana - Determinao correta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .115 CARTO DE CRDITO Indenizao - Cobrana indevida - Dano moral - Inexistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .116 CLONAGEM DE VECULO Exame pericial - Comprovao - Substituio da placa - Art. 1 da Portaria n 3.787/2009, Detran/MG e art. 1 da Lei Estadual 18.704/2010 - Multas aplicadas - Pagamento por parte do proprietrio - Excluso de responsabilidade - Sentena confirmada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .193
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COBRANA Indenizao - Seguro - Abuso de direito - Idoso - Danos morais - Proporcionalidade - Razoabilidade . . . . . . .161 COMPETNCIA Contrato de compra e venda - Smen e cotas de gado - Natureza civil - Inaplicabilidade do CDC - Juzo competente - Domiclio do ru - Art. 94 do CPC - Aplicao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .208 COMPRA E VENDA Veculo - Pagamento - Cheque - Entrega - No ocorrncia - Compensao indevida de cheques - Insuficincia de fundos - Devoluo - Protesto - Ato abusivo - Dano moral - Necessidade de reparao - Quantum - Fixao - Critrio do magistrado - Art. 940 do Cdigo Civil - Inaplicabilidade - Recurso provido em parte . . . . . . . . . . . . . . . .187 CONCURSO PBLICO Mdico - Apresentao de documentos - Habilitao e capacidade demonstradas - Ordem concedida - Mandado de segurana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .123 CONSTITUCIONAL Contribuio previdenciria de inativos e pensionistas - Constitucionalidade superveniente - Tese rejeitada pela jurisprudncia do STF - Agravo improvido (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .360 Direitos polticos - Suspenso em decorrncia de condenao criminal transitada em julgado - Art. 15, III, da Constituio Federal - Consequncia que independe da natureza da sano - Recurso improvido (STF) . . . . .356 CONTRAVENO PENAL Art. 42 do Decreto-lei 3.688/41 - Ameaa - Penas cominadas em abstrato - Prescrio da pretenso punitiva Extino da punibilidade - Reconhecimento de ofcio - Dano qualificado - Desacato - Dolo especfico Inexistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .253 CONTRIBUIO SOCIAL Custeio - Servio de assistncia sade - Descontos - Compulsoriedade - Natureza tributria - Falta de previso legal - Arts. 149, 1, 201 e 203 da CF/88 - Art. 85 da Lei Complementar Estadual n 64/2002 - Interesse de agir Existncia de pretenso resistida - Evidncia do interesse de ao - Lei em tese - Mandado de segurana Inocorrncia - Exame de efeitos concretos da norma - Art. 85 da Lei Complementar Estadual n 64/2002 . . . .45 COOPERATIVA Desfiliao - Capital integralizado - Restituio integral - Impossibilidade - Ausncia de previso no estatuto social . . .136 CORRUPO ATIVA Art. 333 do CP - Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico - Ausncia do elemento subjetivo na conduta da r - Mero transporte de determinada quantia - Cincia da destinao ilcita - Prova - Ausncia Atipicidade de conduta - Configurao - Absolvio imposta - Art. 386, III, do CPP . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .287 CRDITO TRIBUTRIO Massa falida - Habilitao - Desnecessidade - Satisfao do crdito - Reserva da quantia necessria - Preferncias legais - Observncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .064 CRIME AMBIENTAL Art. 34 da Lei n 9.605/98 - Norma penal em branco - Falta de prova - Absolvio - Porte ilegal de arma de fogo Art. 10 da Lei n 9.437/97 - Prova - Confisso - Condenao - Substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos - Cabimento - Sursis - Concesso - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .293 CRIME CONTRA A FAMLIA Subtrao de incapaz - Materialidade e autoria - Comprovao - Embriaguez - Caso fortuito ou motivo de fora maior - No ocorrncia - Reprovao social - Perdo judicial - Impossibilidade - Custas processuais - Iseno . . . . . . .321
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D DANO MORAL E MATERIAL Plano de sade - Hospital - Atraso em autorizao para exame - Ao movida por menor impbere - Aflio dos familiares - Despesas mdicas - Reembolso - Ilegitimidade ativa - Extino do feito de ofcio . . . . . . . . . . . . .245 DESAPROPRIAO Indenizao - Expropriados - Levantamento de parte do valor depositado - Impossibilidade - Expropriante - Imisso na posse - No ocorrncia - Pressuposto necessrio - Finalidade compensatria no caracterizada . . . . . . . .174 DIREITO AMBIENTAL Depsito de lixo a cu aberto - rea de preservao permanente - Perigo sade pblica e ao meio ambiente - Art. 225 da CR/88 - Construo de novo depsito em local adequado - Necessidade - Prazo - Dilatao - Princpio da razoabilidade - Recurso provido em parte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .58 DIREITO CIVIL Responsabilidade civil - Compensao por danos morais - Legitimidade ativa - Pais da vtima direta - Reconhecimento - Dano moral por ricochete - Deduo - Seguro DPVAT - Indenizao judicial - Smula 246/STJ - Impossibilidade Violao de smula - Descabimento - Denunciao lide - Impossibilidade - Incidncia das Smulas 7/STJ e 283/STF (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .333 DIREITO CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO Agravo regimental em agravo de instrumento - Reviso de penso por morte - Cumulao - Previdenciria e acidentria - Limitao prevista no art. 40, 2, 7 e 8, da CF (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .355 DIREITO DE VIZINHANA Construo - Prdio vizinho - Comprometimento - Dever de indenizar - Dano moral - Dano material - Arbitramento - Medida cautelar - Indenizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .98 DOUTRINA - Vide: Artigo jurdico DPVAT Seguro obrigatrio - Ao de cobrana - Prescrio - Prazo reduzido pelo CC/02 - Transcurso de mais da metade do prazo previsto no Cdigo Civil de 1916 - Ausncia - Art. 206, 3, IX, do CC/02 . . . . . . . . . . . . . . . . . .120 E ENSINO FUNDAMENTAL Matrcula em escola estadual - Indeferimento - Idade mnima no atingida - Ilegalidade - Capacidade intelectual individual - Prevalncia - Art. 208 da CR/88 - Sentena confirmada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .88 ESTABELECIMENTO COMERCIAL Aquisio de fundo de comrcio e de ponto comercial - Manuteno da atividade - Regularizao cadastral - Nova razo social - Funcionamento - Alvar - Concesso - Poder de polcia - Art. 78, caput e pargrafo nico, do Cdigo Tributrio Nacional - Ato vinculado - Exigncias cumpridas - Alvar negado - Alegada divergncia na numerao do imvel - Equvoco da prpria Administrao - Ofensa ao princpio da livre iniciativa e concorrncia - Engenho de publicidade - Instalao sem regularizao do alvar - Autuao - Suspenso da ao fiscal - Impossibilidade Princpio da separao dos Poderes - Ofensa - Art. 2 da CR/88 - Recurso provido em parte . . . . . . . . . . . . . .92 ESTELIONATO Art. 171 do Cdigo Penal - Aquisio de mercadoria - Pagamento por meio de cheques - Contraordem de pagamento - Desacordo comercial - Motivo no incidente - Atuao dolosa - Emisso de crtulas de instituio bancria extinta - Alegao de desconhecimento - Impossibilidade - Fato de ampla divulgao - Plena cincia Fraude demonstrada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .255
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Art. 171, caput, do CP - Cheque de terceiro preenchido e assinado - Utilizao em proveito prprio para a aquisio de bens - Confisso - Dolo especfico configurado - Pena - Circunstncias judiciais desfavorveis - Fixao no mnimo legal - Impossibilidade - Reincidncia - Majorao devida - Iseno do pagamento das custas judiciais - Art. 12 da Lei n 1.060/50 - Juzo da execuo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .268 ESTUDANTE INADIMPLENTE Rematrcula - Negativa da instituio - Ensino superior - Possibilidade - Art. 5 da Lei n 9.870/99 . . . . . . . .215

EXAME MDICO Ao civil pblica - Direito coletivo - Ecocardiografia de estresse farmacolgico - SUS - Tutela antecipada Determinao indiscriminada da realizao de exames - Nmero indefinido de pessoas - Apurao da real necessidade - Art. 273 do CPC - nus excessivo para o Estado - Carncia de recursos - Consequncias graves - Maior cautela necessria - Recurso provido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .210 EXCEO DE SUSPEIO Amizade ntima do julgador com o antigo prefeito - Parcialidade - No comprovao . . . . . . . . . . . . . . . . . .138 EXECUO Alienao por iniciativa do credor - Art. 685-C do CPC - Possibilidade - Ausncia de adjudicao - Imvel Majorao do valor - No comprovao - Nova avaliao - Desnecessidade - Bem alienado - Adquirente Interveno em agravo - Ausncia de obrigatoriedade - Terceiro interessado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .221 EXECUO DA PENA Regresso de regime - Semiaberto para fechado - Crime doloso - Prtica de fato

. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .299

EXECUO FISCAL Crdito tributrio - Massa falida - Habilitao - Desnecessidade - Satisfao do crdito - Reserva da quantia necessria - Preferncias legais - Observncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .064 EXECUO POR QUANTIA CERTA Dvida - Consrcio de imvel - Lei n 5.741/71 - Inaplicabilidade - Alienao - Bem indivisvel - Possibilidade Meao do cnjuge - Reserva no produto da alienao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .203 EXIBIO DE DOCUMENTO Pedido administrativo - Ausncia de prova - Pretenso no resistida - nus da sucumbncia - Condenao Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .216 EXTRAVIO DE BAGAGEM Trechos operados por companhias areas distintas - Responsabilidade solidria - Arts. 18 e 25, 1, do Cdigo de Defesa do Consumidor - Malas avariadas - Culpa exclusiva dos autores - Prova - Ausncia - Danos morais e materiais - Indenizao devida - Recurso no provido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .176 F FALSIFICAO DE DOCUMENTO PBLICO Art. 297 do Cdigo Penal - Procurao confeccionada sem a presena do outorgante - Assinatura falsificada Responsabilidade criminal do tabelio - Dolo eventual - Demonstrao do prejuzo - Inexigibilidade - Crime caracterizado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .312 FURTO QUALIFICADO Arrombamento - Repouso noturno - Causa de aumento incompatvel com a qualificadora - Local no habitado Decote da majorante - Multa - Proporcionalidade - Reduo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .272 Flagrante preparado - Crime impossvel - Tipicidade - Excludente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .316
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G GUARDA DE MENOR Relatrio psicossocial - Ajuda material dos tios - Me - Condio de guardi - Afastamento - Medida excepcional Comprometimento do desenvolvimento do menor - Provas inequvocas - Ausncia - Carncia de recursos materiais - Requisito no expresso no art. 1.638 do Cdigo Civil - Modificao da guarda - Inviabilidade - Art. 23 da Lei 8.069/90 - Recurso provido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .114 H HABEAS CORPUS Furto consumado - Pena aplicada: 1 ano e 8 meses de recluso, em regime inicial semiaberto, em razo da reincidncia - Pretenso de desclassificao para a modalidade tentada - Impossibilidade - Desnecessidade da posse tranquila da coisa furtada - Precedentes - Parecer do MPF pela denegao do ordem - Ordem denegada (STJ) . . . . . . . .336 Homicdio doloso - Priso preventiva - Excesso de prazo no justificado - Constrangimento ilegal - Prova - Paciente preso h mais de trs anos - Data do julgamento popular ainda no marcada - Direito efetividade da jurisdio Princpio da dignidade da pessoa humana - Violao - Ordem concedida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .328 Pena restritiva de direitos - Pena privativa de liberdade - Converso - Oitiva prvia do ru - Ausncia Constrangimento ilegal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .274 Recurso ordinrio em habeas corpus - Crime de responsabilidade de prefeito municipal - Art. 1, inciso I, do Decretolei n 201/67 - Extino da punibilidade - Prescrio da pretenso punitiva - Pena hipottica - Ausncia de previso legal - Inadmissibilidade (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .338 Txico - Priso em flagrante - Restabelecimento da flagrncia - Impossibilidade - Ausncia de previso legal . . . .292 HOMICDIO CULPOSO Atropelamento - Alta velocidade e desateno - No comprovao - Estado etlico do ru - Exame de corpo de delito - Resultado negativo - Condies do local - Imprevisibilidade do ocorrido - Ausncia de sinalizao - Vtima - Ao a prprio risco - Dever de proteo prpria - Violao - Culpa exclusiva - Absolvio imposta . . . . . . . . . . . .269 Recm-nascido - Erro mdico - Falta de observncia ao dever objetivo de cuidado - Negligncia - Nexo causal, autoria e culpabilidade comprovados - Reestruturao de ofcio da pena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .281 Trnsito - Prescrio da pretenso punitiva - Pena em perspectiva - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .257 HOMICDIO CULPOSO NA DIREO DE VECULO AUTOMOTOR (ART. 302 DO CTB - Lei 9.503/97) Caminho - Transporte de mercadoria - Excesso de peso - Confisso - Culpa por impercia - Velocidade superior mxima permitida - Dever de cuidado objetivo - Infringncia - Suspenso de habilitao para dirigir veculo automotor - Prazo - Compatibilidade com a pena imposta - Prestao pecuniria - Condio econmica do ru Precariedade - Reduo - Indenizao - Art. 387, IV, do CPP - Afastamento - Ausncia de pedido formal - Montante devido no apurado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .295 Excesso de velocidade - Imprudncia - Dever de cuidado objetivo - Inobservncia - Culpa exclusiva - Absolvio No cabimento - Deixar de prestar socorro - Art. 302, III, do CTB - Causa de aumento - No incidncia - Receio de agresses - Risco pessoal - Condutor no habilitado - Majorante - Art. 302, I, do CTB - Incidncia - Circunstncias judiciais favorveis - Pena - Reduo - Regime de cumprimento abrandado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .301 HOMICDIO QUALIFICADO Motivo torpe - Retaliao - Vtima extremamente agressiva e de perfil violento - Torpeza no caracterizada . . .279
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I IMPENHORABILIDADE Bem de famlia - Edificao - Unidades autnomas - Propriedade em condomnio - Penhora sobre a frao ideal do devedor - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .200 INDENIZAO Acidente de trnsito - Responsabilidade civil - Culpa do empregador - No comprovao - Culpa exclusiva do empregado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .127 Assinatura de revistas - Exemplares no entregues - Contrato - Inexistncia - Carto de crdito - Conta-corrente Desconto de parcelas sem autorizao do consumidor - Dano moral - Configurao - Voto vencido . . . . . . . .163 Cancelamento de servio - Quitao de dvida - rgo de proteo ao crdito - Incluso indevida de nome do cliente - Prestadora de servios - Cdigo de Defesa do Consumidor - Responsabilidade objetiva - Quantum indenizatrio - Fixao - Critrios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .249 Carto de crdito - Cobrana indevida - Dano moral - Inexistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .116 Cerceamento de defesa - No configurao - Direito de vizinhana - Construo - Prdio vizinho - Comprometimento - Dever de indenizar- Dano moral - Dano material - Arbitramento - Medida cautelar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .98 Cerceamento de defesa - Prova oral e pericial - Prescindibilidade - Ditadura - Prescrio - Decreto 20.910/32 Inaplicabilidade - Dignidade da pessoa humana e direito propriedade - Direitos fundamentais - Imprescritibilidade - Sentena reformada - Art. 515; 3, do CPC - Invaso de domiclio - Revista - Ausncia de ilcito da Administrao Pblica - Dano material - Dano moral - Improcedncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .67 Construo de usina hidreltrica - Garimpagem - Autorizao do Departamento Nacional de Produo Mineral e licenciamento ambiental - Necessidade - Ilicitude da atividade - Dever de indenizar - Ausncia . . . . . . . . . . .151 Consumidor - Dano moral - Cheque especial - Cancelamento - Direito informao - Servio defeituoso . . .149

Dano moral - Produto cosmtico - Fabricante - Responsabilidade objetiva - Abrandamento - Culpa concorrente Consumidor - Possibilidade - Juros de mora - Correo monetria - Contagem - Data da sentena . . . . . . . .241 Dano moral - Tabagismo - Publicidade enganosa - Inexistncia - Atividade lcita - Nexo causal - No demonstrao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .146 Danos morais e materiais - Movimentao bancria por terceiros via internet - Responsabilidade objetiva da instituio financeira . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .228 Falecimento do devedor - Comunicao pela viva ao credor - Insistncia na remessa de cartas de cobrana Coao moral - Dano moral - Configurao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .223 ndice Alfabtico e Remissivo Rompimento de relao afetiva- Ato ilcito - No configurao - Danos morais e materiais - Ausncia . . . . . .206

INTERROGATRIO Entrevista com o defensor - Ocorrncia (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .358 INVENTRIO Txi - Permisso de servio pblico - Transferncia causa mortis - Possibilidade - BHTrans - Repartio competente . .76 L LATROCNIO (ART. 157, 3, IN FINE, DO CP) Crime complexo - Juno de roubo e homicdio - Conduta antecedente - dolo - Exigibilidade - Conduta consequente - Culpa - Possibilidade - Objetivo - Fuga - Crime configurado - Participao de menor importncia - No acolhiJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 61, n 195, p. 367-378, out./dez. 2010

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mento - Responsabilidade solidria - Vinculao ao fato delituoso - Contribuio eficiente para sua ocorrncia - Pena - Confisso espontnea - Reduo ao mnimo legal cominado - Cabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .318 Prova emprestada - Impossibilidade - Princpio do contraditrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .261

Tentativa - Incompatibilidade com o ordenamento jurdico - Figura inexistente - Desclassificao - Hiptese de roubo majorado consumado em concurso material com homicdio tentado - Configurao - Animus necandi e animus furandi evidenciados - Competncia do Tribunal do Jri - Sentena anulada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .305 LEI 9.503/97 Art. 306 - Trnsito - Embriaguez - Suspenso condicional do processo - Crime de perigo abstrato Constitucionalidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .289 LEI MARIA DA PENHA Lei 11.340/06 - Eventual renncia representao - Audincia designada - Expressa previso legal - Renncia da vtima representao - Prosseguimento da ao penal - Ausncia de interesse - Extino da punibilidade - Art. 107, IV, do Cdigo de Processo Penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .323 LEILO EXTRAJUDICIAL Intimao pessoal dos devedores - Inexistncia de previso legal - Notificao extrajudicial realizada - Validade Pedido de suspenso - Indeferimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .205 LIMINAR Municpio - Repasse de verba a sindicato - Exposio agropecuria - Princpios da legalidade e da impessoalidade Observncia - Admissibilidade - Ao civil pblica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .55 LOCAO Benfeitorias - Indenizao - Direito de reteno - Impossibilidade - Contrato - Autonomia da vontade . . . . . . .166 M MANDADO DE SEGURANA Aposentadoria por invalidez - Transtorno esquizoafetivo e transtorno de personalidade borderline - Doenas mentais graves e incapacitantes - Inteligncia do art. 108, e, da Lei Estadual 869/52 - Proventos integrais - Direito lquido e certo - Reviso do ato - Proporcionalidade dos proventos - Restituio do excesso recebido - Inadmissibilidade Segurana concedida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .80 Concurso pblico - Mdico - Apresentao de documentos - Habilitao e capacidade demonstradas - Ordem concedida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .123 MASSA FALIDA Crdito tributrio - Habilitao - Desnecessidade - Satisfao do crdito - Reserva da quantia necessria Preferncias legais - Observncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .064 MEAO Dvida contrada por um dos cnjuges - Benefcio familiar - Presuno - nus da prova - Cnjuge prejudicado Constrio mantida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .213 MEDIDA CAUTELAR Separao de corpos - Produo de provas - Indeferimento - Cerceamento de defesa - No ocorrncia - Art. 130 do Cdigo de Processo Civil - Arrolamento de bens - Inviabilidade - Extravio ou dissipao - Fundado receio - No demonstrao - Quebra de sigilo financeiro de empresa estranha lide - Inadmissibilidade - Recurso no provido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .96
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MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Nota biogrfica - Desembargador Lucas Svio de Vasconcellos Gomes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .15 Nota histrica - Estudo Histrico da Diviso Administrativa, Judiciria e Eclesistica das Minas Gerais N NOTA BIOGRFICA Desembargador Lucas Svio de Vasconcellos Gomes - Memria do Judicirio Mineiro . . . . . . . . . . . . . . . . . . .15 NOTA HISTRICA Estudo Histrico da Diviso Administrativa, Judiciria e Eclesistica das Minas Gerais - Memria do Judicirio Mineiro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .16 NULIDADE DE ATO JURDICO C/C REPARAO DE DANOS Emprstimo bancrio contrado atravs de caixa eletrnico - Utilizao do carto magntico da vtima por terceiro que se identifica como funcionrio da instituio bancria - Meio fraudulento - Culpa exclusiva da vtima Inadmissibilidade - Relao de consumo - Fornecedor de servios - Responsabilidade objetiva - Art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor - Segurana - Atuao ineficiente - Defeito na prestao de servio - Dever de reparar o dano - Recomposio patrimonial devida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .185 NUNCIAO DE OBRA NOVA Construo - Prejuzo - Ausncia - Vizinho - Mero inconveniente - Honorrios de perito - Justia gratuita - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .77 P PENHORA Direito de preferncia - Honorrios advocatcios - Carter alimentar - Preferncia - Inexistncia . . . . . . . . . . .169 . . . . . . .16

PERMISSO DE SERVIO PBLICO Txi - Inventrio - Transferncia causa mortis - Possibilidade - BHTrans - Repartio competente . . . . . . . . . . . .76 PERMISSO DE TXI SEM LICITAO Portaria 033/2005 da BHTrans - Morte da permissionria - Transferncia para os herdeiros - Inviabilidade - Servio pblico - Licitao - Necessidade - Extino da permisso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .184 PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO Numerao raspada - Absolvio - Impossibilidade - Estado de necessidade - No configurao - Erro de proibio - No ocorrncia - Desclassificao para o crime capitulado no art. 14 da Lei 10.826/03 - No cabimento Confisso espontnea - Atenuante - Reduo aqum do mnimo - Inadmissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . .325 PRECATRIO Pagamento - Direito de preferncia - Titular original do crdito - Maior de 60 anos - Art. 97, 18, do ADCT e art. 100, 2, da CR/88 - Sucesso hereditria - Direito transmissvel - Segurana concedida . . . . . . . . . . . . . . . .90 PREMORINCIA Reconhecimento - Importncia - Sucesso - Abertura - Momento da morte - Prova - Depoimento mdico - Recurso provido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .111 PRENOME Registro civil - Recusa do oficial - Art. 55 e pargrafo nico da Lei n 6.015/73 - Via judicial - Indeferimento Alegao de que se trata de sobrenome - Hiptese no vislumbrada pela Lei de Registros Pblicos - Situao vexatria - No ocorrncia - Deciso reformada - Recurso provido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .102
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ndice Alfabtico e Remissivo

PROCESSUAL CIVIL Administrativo - Ao civil pblica - Legitimidade ativa do Ministrio Pblico - Arts. 81 e 82 do Cdigo de Defesa do Consumidor - Art. 129, III, da CF - Lei Complementar n 75/93 - Direito consumerista - Cobrana unificada da contribuio de iluminao pblica com a tarifa de energia eltrica - Coero para o pagamento conjunto - Legalidade da cobrana da contribuio para custeio da iluminao pblica na fatura de consumo de energia eltrica - Acrdo recorrido que decidiu a controvrsia luz de interpretao constitucional - Competncia do colendo Supremo Tribunal Federal - Litisconsrcio passivo necessrio - Smula 07/STJ (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .345 PROPRIEDADE INTELECTUAL Marca - Nome empresarial - Antecipao de tutela - Concorrncia desleal - No comprovao - Existncia de processo pendente junto ao INPI - Revogao da medida liminar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .172 PUBLICIDADE ENGANOSA Financiamento de veculo - Desconformidade da proposta - Contrato firmado - Condies mais gravosas - Nulidade - Princpio da dialeticidade recursal - Inocorrncia - Admissibilidade da apelao - Ausncia do pedido de reforma da sentena - Interpretao dos fundamentos recursais - Suficincia para admisso - Denunciao da lide - Precluso - Matria j decidida - Rejeio em agravo anterior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .225 Q QUEIXA Procurao - Art. 44 do CPP - Requisitos - Poderes especiais - No atendimento - Vcio de representao - Novo instrumento - Juntada - Fato criminoso - Narrao - Ausncia - Decadncia - Decurso de prazo - Extino da punibilidade do querelado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .297 R READAPTAO FUNCIONAL Professora - Regente de classe - Doena - Nova funo - Auxiliar de biblioteca - Tempo de servio para aposentadoria especial - Efetivo exerccio da funo de magistrio - Imprescindibilidade - Art. 40, 5, da CR/88 - Frias, recessos e finais de semana - Gozo - Similitude de professores em efetivo exerccio do cargo - Inviabilidade - Art. 55, 2, LOM/BH - Recurso no provido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .107 RECONHECIMENTO DE RELAO DE PARENTESCO AVOENGA Busca da ancestralidade - Direito personalssimo - Dignidade da pessoa humana - Legitimidade ativa dos netos Cabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .197 REGISTRO CIVIL Divrcio - Retomada do nome de solteiro - Alterao de documentos - Nova realidade - Adequao Restabelecimento da sociedade conjugal - Manuteno da documentao pessoal - Princpio da segurana registrria - Art. 54 da Lei 6.015/73 - Exceo - Justo motivo - Retificao deferida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .122 Expedio de certido de nascimento - Livro destrudo - Ausncia de dados - Oficial do registro - Suscitao de dvida - Procedimento inadequado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .248 Prenome - Recusa do oficial - Art. 55 e pargrafo nico da Lei n 6.015/73 - Via judicial - Indeferimento - Alegao de que se trata de sobrenome - Hiptese no vislumbrada pela Lei de Registros Pblicos - Situao vexatria - No ocorrncia - Deciso reformada - Recurso provido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .102 REGULAMENTAO DE VISITAS Alegada ausncia de relao de parentesco - Estatuto do Idoso - Art. 3 da Lei n 10.741/2003 - Manuteno das relaes afetivas - Ausncia de prejuzo fsico ou psquico - Recurso no provido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .110
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REINTEGRAO DE POSSE Invaso pelo MST - Implantao, pelo Municpio, de infraestrutura urbana - Existncia de terceiros que no foram parte na ao - Impossibilidade do cumprimento da medida possessria - Supremacia do interesse coletivo e social - Converso em perdas e danos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .132 REPARAO DE DANOS Construtora - Responsabilidade objetiva - Art. 12 do Cdigo de Defesa do Consumidor - Prova tcnica - Culpa exclusiva do consumidor - Afastamento - Culpa recproca - Configurao - Casa construda em terreno com eroso Ausncia de projeto estrutural - Acrscimos feitos pelos moradores - Ausncia de aprovao municipal e acompanhamento tcnico - Danos morais - Existncia - Valorao pelo magistrado - Razoabilidade - Desvalorizao do imvel - Ocorrncia - Indenizao devida - Recursos providos em parte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .178 REPASSE DE VERBA A SINDICATO Exposio agropecuria - Princpios da legalidade e da impessoalidade - Observncia - Admissibilidade - Ao civil pblica - Liminar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .55 REPETIO DE INDBITO Taxa de servio - Proprietrio - Legitimidade do direito de ao - Juros - ndice - Honorrios advocatcios . . . .112 REPRESENTAO COMERCIAL Clusula del credere - Desconto das comisses - Vedao - Devoluo devida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .159 RESPONSABILIDADE CIVIL Indenizao - Dano moral e material - Arma de fogo - Disparo em via pblica efetuado por bandido - Ato no imputvel ao Poder Pblico - Ausncia de nexo causal entre o dano causado e a deficincia na prestao de segurana pblica - Recurso no provido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .103 RESPONSABILIDADE SUBJETIVA DO MUNICPIO Loteamento - Infraestrutura - Realizao por empresa particular - Aprovao pela Prefeitura - Defeito no asfaltamento e abalo na estrutura de alguns imveis edificados - Elaborao de laudo tcnico pelo particular - Apurao de movimentao do solo - Responsabilidade subjetiva do municpio - Prova do mau funcionamento da Administrao pela ausncia de fiscalizao - Existncia do nexo de causalidade entre a conduta perpetrada e o dano advindo Danos morais e materiais - Ocorrncia - Indenizao devida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .190 RETIFICAO DE REGISTRO DE NASCIMENTO Paternidade biolgica afastada - Registro civil - Erro essencial - Desconstituio do reconhecimento - Inviabilidade Existncia de paternidade socioafetiva - Recurso no provido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .118 ROUBO Desclassificao - Furto por arrebatamento - Possibilidade - Violncia empregada contra o objeto - Grave ameaa Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .259 ndice Alfabtico e Remissivo ROUBO MAJORADO Participao de menor importncia - Inocorrncia - Tentativa - Impossibilidade - Emprego de arma - Comunicabilidade - Circunstncia objetiva - Confisso espontnea - Reduo da pena - Regime inicial - Alterao . . . . . . . . . . . . .264 S SEGURO OBRIGATRIO DPVAT - Ao de cobrana - Prescrio - Prazo reduzido pelo CC/02 - Transcurso de mais da metade do prazo previsto no Cdigo Civil de 1916 - Ausncia - Art. 207, 3, IX, do CC/02 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .120 SEGURO-S SADE CDC - Aplicabilidade - Prtese - Cobertura obrigatria - Honorrios mdicos - Repasse seguradora dos custos de contratao particular - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .167
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SEPARAO JUDICIAL Patrimnio conjugal - Imvel - Doao aos filhos - Promessa - Efetivao - Adimplemento de financiamento Condio no verificada - Mera expectativa de direito dos promissrios donatrios - Penhora - Legalidade - Sentena mantida - Recurso no provido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .74 SEQUESTRO DE VERBAS PBLICAS Precatrios - Fundo de participao do municpio - Admissibilidade - Art. 78, 4, do ADCT/CF . . . . . . . . . . .47 SERVIDOR PBLICO ESTADUAL Exerccio de mandato eletivo - Prmio por produtividade - Natureza propter laborem - Art. 24 da Lei 17.600/2008 - Requisitos mnimos - Atendimento - Inviabilidade - Afastamento das funes do cargo efetivo - Percepo do prmio vedada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .194 SOCIEDADE LIMITADA Dois scios - Perda da affectio societatis - Dissoluo parcial - Possibilidade - Princpio da conservao da empresa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .156 SUPRIMENTO DE ASSINATURA Alterao de contrato social - Scio majoritrio - Doao de quotas para filhos - Pendncia de separao judicial dos scios - Direito de preferncia - Previso contratual - Pedido de concesso de alvar - Impossibilidade Assistncia judiciria - Concesso em segundo grau - Desero da apelao - Impossibilidade - Suspenso processual - Deciso de mrito - Julgamento de outra causa - Extenso de prazo - Impossibilidade - Limite de 01 (um) ano - Art. 265, IV, A, 5, do CPC - Legitimidade ativa - Teoria da assero - Pertinncia subjetiva - Pedido inicial Cabimento - Pressuposto processual - Regularidade da relao processual - Ausncia de notificao extrajudicial Falta de documento - Alterao contratual - No ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .232 T TXI Permisso de servio pblico - Inventrio - Transferncia causa mortis - Possibilidade - BHTrans - Repartio competente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .76 TESTE DE ALCOOLEMIA Bafmetro e exame de sangue - Equivalncia - Regulamentao pelo Decreto n 6.488/2008 - Denncia rejeitada - Inadmissibilidade - Autoria e materialidade comprovadas - Ao penal - Prosseguimento . . . . . . . . . . . . . . .310 Bafmetro e exame de sangue - Equivalncia - Regulamentao pelo Decreto n 6.488/2008 - Denncia rejeitada - Inadmissibilidade - Autoria e materialidade comprovadas - Ao penal - Prosseguimento . . . . . . . . . . . . . . .310 TORTURA Crime comum - Sujeito ativo - Qualquer pessoa - Maus-tratos - Distino - Elemento volitivo - Sofrimento fsico e mental imposto aos filhos pelo pai - Ausncia do desejo de corrigir e educar - Delito de tortura configurado Prosseguimento do feito determinado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .329 U USUCAPIO Sentena de procedncia do pedido - Registro - Recusa do oficial do tabelionato - Reclamao - Recebimento Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .86 V VIOLAO DE DIREITO AUTORAL (ART. 184, 2, DO CDIGO PENAL) Materialidade - Prova - Percia - Art. 158 do Cdigo de Processo Penal - Bem protegido - Propriedade intelectual Ausncia de exame do contedo da mdia - Materialidade presumida pelos indcios externos - Falta de prova do elemento normativo - Absolvio imposta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .303

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