Jurisprudência Mineira - Ed.196

Jurisprudncia Mineira
rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais
Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Registro n 16, Portaria n 12/90. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais obtidas na Secretaria do STJ.
Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, a partir do dia 17.02.2000, conforme Inscrio n 27/00, no Livro de Publicaes Autorizadas daquela Corte. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias obtidas na Secretaria de Documentao do STF.
Jurisprudncia Mineira
Belo Horizonte
a. 62
v. 196
p. 1-371
jan./mar. 2011
Escola Judicial Des. Edsio Fernandes

Superintendente Des. Joaquim Herculano Rodrigues Superintendente Adjunta Des. Jane Ribeiro Silva Coordenador do Centro de Estudos Jurdicos Juiz Ronaldo Cunha Campos Des. Fernando Caldeira Brant Diretor Executivo de Desenvolvimento de Pessoas Paulo Eduardo Figueiredo e Silva Diretora Executiva de Gesto da Informao Documental Mnica Alexandra de Mendona Terra e Almeida S Gerente de Jurisprudncia e Publicaes Tcnicas Rosane Brando Bastos Sales Coordenao de Publicao e Divulgao de Informao Tcnica (CODIT) Lcia Maria de Oliveira Mudrik - Coordenadora Adriana Lucia Mendona Doehler Alexandre Silva Habib Ana Mrcia Macedo Rezende Ceclia Maria Alves Costa Eliana Whately Moreira Jos Dalmy Silva Gama Karina Carvalho de Rezende Lcia de Ftima Capanema Maria Clia da Silveira Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte Maurcio Tobias de Lacerda Mauro Teles Cardoso Tadeu Rodrigo Ribeiro Vera Lcia Camilo Guimares Wolney da Cunha Soares
Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes 8766 Rua Guajajaras, 40 - 22 andar - Centro - Ed. Mirafiori - Telefone: (31) 3247-8 30180-1 100 - Belo Horizonte/MG - Brasil www.ejef.tjmg.jus.br - codit@tjmg.jus.br Nota: Os acrdos deste Tribunal so antecedidos por ttulos padronizados, produzidos pela redao da CODIT.
Fotos da Capa: Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza - Sobrado em Ouro Preto onde funcionou o antigo Tribunal da Relao - Palcio da Justia Rodrigues Campos, sede do Tribunal de Justia de Minas Gerais Srgio Faria Daian - Montanhas de Minas Gerais Rodrigo Albert - Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Projeto Grfico e Diagramao: Carlos Eduardo Miranda de Jesus - ASCOM/CECOV Normalizao Bibliogrfica: EJEF/GEDOC/COBIB Tiragem: 400 unidades Distribuda em todo o territrio nacional
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O contedo dos artigos doutrinrios publicados nesta Revista, as afirmaes e os conceitos emitidos so de nica e exclusiva responsabilidade de seus autores. Qualquer parte desta publicao pode ser reproduzida, desde que citada a fonte.
JURISPRUDNCIA MINEIRA, Ano 1 n 1 1950-2011 Belo Horizonte, Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Trimestral. ISSN 0447-1768 1. Direito - Jurisprudncia. 2. Tribunal de Justia. Peridico. I. Minas Gerais. Tribunal de Justia. CDU 340.142 (815.1)
ISSN 0447-1 1768
Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Desembargador CLUDIO RENATO DOS SANTOS COSTA
Primeiro Vice-Presidente Presidente
Desembargador MRIO LCIO CARREIRA MACHADO

Segundo Vice-Presidente
Desembargador JOAQUIM HERCULANO RODRIGUES

Terceira Vice-Presidente
Desembargadora MRCIA MARIA MILANEZ

Corregedor-Geral de Justia
Desembargador ANTNIO MARCOS ALVIM SOARES Tribunal Pleno Desembargadores (por ordem de antiguidade, em 1o.03.2011)
Cludio Renato dos Santos Costa Roney O liveira Joaquim Herculano R odrigues Mrio Lcio Carreira M achado Jos Tarczio de Almeida M elo Jos A ntonino B aa B orges Kildare Gonalves Carvalho Mrcia Maria Milanez Jos Altivo Brando T eixeira Antnio Marcos Alvim S oares Eduardo Guimares Andrade Antnio C arlos C ruvinel Edivaldo G eorge dos S antos Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Geraldo A ugusto de Almeida Caetano L evi L opes Luiz Audebert D elage Filho Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de L acerda Jos Edgard P enna A morim Pereira Jos Carlos Moreira Diniz Paulo Czar Dias Vanessa Verdolim Hudson Andrade
Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte de Paula Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Armando Freire Delmival de Almeida Campos Alvimar de vila Drcio Lopardi Mendes Valdez Leite Machado Alexandre Victor de Carvalho Teresa Cristina da Cunha Peixoto Eduardo Marin da Cunha Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Jos Affonso da Costa Crtes Antnio Armando dos Anjos Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Osmando Almeida Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Francisco Kupidlowski Antoninho Vieira de Brito Guilherme Luciano Baeta Nunes Maurcio Barros Paulo Roberto Pereira da Silva Mauro Soares de Freitas
Ediwal Jos de Morais Ddimo Inocncio de Paula Eduardo Brum Vieira Chaves Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos .... Costa Elias Camilo Sobrinho Pedro Bernardes de Oliveira Antnio Srvulo dos Santos Francisco Batista de Abreu Helosa Helena de Ruiz Combat Sebastio Pereira de Souza Selma Maria Marques de Souza Jos Flvio de Almeida Tarcsio Jos Martins Costa Evangelina Castilho Duarte Otvio de Abreu Portes Nilo Nvio Lacerda Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Hlcio Valentim de Andrade Filho Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos de Anchieta da Mota e Silva Jos Afrnio Vilela Elpdio Donizetti Nunes Renato Martins Jacob Antnio Lucas Pereira Jos Antnio Braga Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Pedro Coelho Vergara Marcelo Guimares Rodrigues Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Judimar Martins Biber Sampaio Antnio Generoso Filho lvares Cabral da Silva
Fernando Neto Botelho Alberto Henrique Costa de Oliveira Marcos Lincoln dos Santos Rogrio Medeiros Garcia de Lima Carlos Augusto de Barros Levenhagen Eduardo Csar Fortuna Grion Tibrcio Marques Rodrigues Tiago Pinto Antnio Carlos de Oliveira Bispo Luiz Carlos Gomes da Mata Jlio Cezar Guttierrez Vieira Baptista Doorgal Gustavo Borges de Andrada Jos Marcos Rodrigues Vieira Gutemberg da Mota e Silva Herbert Jos Almeida Carneiro Arnaldo Maciel Pinto Sandra Alves de Santana e Fonseca Alberto Deodato Maia Barreto Neto Eduardo Machado Costa Andr Leite Praa Flvio Batista Leite Nelson Missias de Morais Matheus Chaves Jardim Jlio Csar Lorens Rubens Gabriel Soares Marclio Eustquio Santos Cssio Souza Salom Evandro Lopes da Costa Teixeira Jos Osvaldo Corra Furtado de Mendona Wanderley Salgado Paiva Agostinho Gomes de Azevedo Vtor Incio Peixoto Parreiras Henriques Jos Mauro Catta Preta Leal
Composio de Cmaras e Grupos (em 1o.03.2011) - Dias de Sesso
Primeira Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Segunda Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Primeiro Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Primeira e Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Roney Oliveira) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Eduardo Guimares Andrade* Geraldo Augusto de Almeida Vanessa Verdolim Hudson Andrade Armando Freire Alberto Vilas Boas
Roney Oliveira* Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos Afrnio Vilela
Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Segundo Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Terceira e Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Almeida Melo) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Kildare Gonalves Carvalho* Silas Rodrigues Vieira Ddimo Inocncio de Paula Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa Elias C amilo Sobrinho
Jos Tarczio de Almeida Melo* Luiz Audebert Delage Filho Jos Carlos Moreira Diniz Drcio Lopardi Mendes Helosa Helena de Ruiz Combat
Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Sexta Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Terceiro Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Quinta e Sexta Cmaras, sob a Presidncia da Des.Edivaldo George) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Manuel Bravo Saramago* Mauro Soares de Freitas Carlos Augusto de Barros Levenhagen Andr Leite Praa (...)
Edivaldo George dos Santos Edilson Olmpio Fernandes* Maurcio Barros Antnio Srvulo dos Santos Sandra Alves de Santana e Fonseca
Stima Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Quarto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Stima e Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Wander Marotta) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Wander Paulo Marotta Moreira* Belizrio Antnio de Lacerda Vtor Incio Peixoto Parreiras Henriques (...) (...)
Jos Edgard Penna Amorim Pereira Teresa Cristina da Cunha Peixoto* Antoninho Vieira de Brito Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Fernando Neto Botelho
Nona Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Dcima Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Quinto Grupo de Cmaras Cveis 2 tera-feira do ms (Nona e Dcima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Osmando Almeida) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Osmando Almeida* Tarcsio Jos Martins Costa Jos Antnio Braga Antnio Generoso Filho (...)
Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Paulo Roberto Pereira da Silva lvares Cabral da Silva* Gutemberg da Mota e Silva (...)
Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Sexto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Primeira e Dcima Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alvimar de vila) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Selma Maria Marques de Souza* Fernando Caldeira Brant Marcelo Guimares Rodrigues Marcos Lincoln dos Santos Wanderley Salgado Paiva
Alvimar de vila Jos Geraldo Saldanha da Fonseca* Geraldo Domingos Coelho Jos Flvio de Almeida Nilo Nvio Lacerda
Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Stimo Grupo de Cmaras Cveis 2 quinta-feira do ms (Dcima Terceira e Dcima Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Valdez Leite Machado) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Francisco Kupidlowski* Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Alberto Henrique Costa de Oliveira Luiz Carlos Gomes da Mata
Valdez Leite Machado* Evangelina Castilho Duarte Antnio de Pdua Oliveira Rogrio Medeiros Garcia de Lima (...)
Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Jos Affonso da Costa Crtes* Maurlio Gabriel Diniz Tibrcio Marques Rodrigues Tiago Pinto Antnio Carlos de Oliveira Bispo
Francisco Batista de Abreu* Sebastio Pereira de Souza Otvio de Abreu Portes Wagner Wilson Ferreira Jos Marcos Rodrigues Vieira
Oitavo Grupo de Cmaras Cveis 3 quinta-feira do ms (Dcima Quinta e Dcima Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Affonso da Costa Crtes)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Nono Grupo de Cmaras Cveis 1 Quinta-feira do ms (Dcima Stima e Dcima Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Eduardo Marin da Cunha)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Eduardo Marin da Cunha* Pedro Bernardes de Oliveira Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Antnio Lucas Pereira
Guilherme Luciano Baeta Nunes* Jos de Anchieta da Mota e Silva Elpdio Donizetti Nunes Arnaldo Maciel Pinto (...)
Primeira Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores
Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras

Desembargadores
Terceira Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores
Ediwal Jos de Morais Judimar Martins Biber Sampaio* Alberto Deodato Maia Barreto Neto Flvio Batista Leite (...)
Jos Antonino Baa Borges* Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Renato Martins Jacob Nelson Missias de Morais Matheus Chaves Jardim
Antnio Carlos Cruvinel* Paulo Czar Dias Antnio Armando dos Anjos Eduardo Csar Fortuna Grion (...)
* Presidente da Cmara
Primeiro Grupo de Cmaras Criminais (2 segunda-feira do ms) - Horrio: 13 horas Primeira, Segunda e Terceira Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Antonino Baa Borges Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras
Desembargadores
Quinta Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores
Demival de Almeida Campos Eduardo Brum Vieira Chaves Jlio Cezar Guttierrez Vieira Baptista* Doorgal Gustavo Borges de Andrada Herbert Jos Almeida Carneiro
Alexandre Victor de Carvalho* Pedro Coelho Vergara Adilson Lamounier Eduardo Machado Costa Jlio Csar Lorens
Segundo Grupo de Cmaras Criminais (1 tera-feira do ms) - Horrio: 13 horas Quarta e Quinta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alexandre Victor de Carvalho Sexta Cmara Criminal Quartas-feiras
Desembargadores
Stima Cmara Criminal Quintas-feiras

Desembargadores
Rubens Gabriel Soares* Evandro Lopes da Costa Teixeira Jos Osvaldo Corra Furtado de Mendona Jos Mauro Catta Preta Leal (...)
Geraldo Jos Duarte de Paula* Hlcio Valentim Marclio Eustquio Santos Cssio Souza Salom Agostinho Gomes de Azevedo
Terceiro Grupo de Cmaras Criminais - Horrio: 13 horas Sexta e Stima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Duarte de Paula
Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms - Horrio: 14 horas)
Desembargadores
Cludio Renato dos Santos Costa

Presidente
Jos Edgard P enna A morim Pereira Jos Carlos Moreira D iniz Vanessa V erdolim H udson A ndrade Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte d e P aula
Joaquim Herculano Rodrigues

Segundo Vice-Presidente Primeiro Vice-Presidente
Mrio Lcio Carreira Machado Mrcia Maria Milanez

Antnio Marcos Alvim Soares

Corte Superior (Sesses na segunda e na quarta quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)
Desembargadores
Cludio Renato dos Santos Costa

Presidente
Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de L acerda Paulo C zar D ias Armando F reire Drcio L opardi M endes Antnio A rmando d os A njos Francisco K upidlowski Mauro S oares d e F reitas Ddimo I nocncio d e P aula Alberto Deodato Maia Barreto Neto (...)
Roney Oliveira Joaquim Herculano Rodrigues

Segundo Vice-Presidente
Mrio Lcio Carreira Machado

Primeiro Vice-Presidente
Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Kildare Gonalves Carvalho
Presidente do TRE
Mrcia Maria Milanez

Jos Altivo Brando T eixeira

Vice-Presidente e Corregedor do TRE
Antnio Marcos Alvim S oares

Antnio C arlos C ruvinel Edivaldo G eorge d os S antos
Procurador-Geral de Justia: Dr. Alceu Jos Torres Marques
Comit Tcnico da Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes

Desembargadores Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Fernando Caldeira Brant Herbert Jos Almeida Carneiro Juza de Direito Maria Luza de Marilac Alvarenga Arajo Diretor Executivo de Desenvolvimento de Pessoas Paulo Eduardo Figueiredo e Silva Diretora Executiva de Gesto de Informao Documental Mnica Alexandra de Mendona Terra e Almeida S
Comisso de Divulgao da Jurisprudncia

(em 22.04.2010) Desembargadores Joaquim Herculano Rodrigues - Presidente Armando Freire - 4, 5 e 6 Cveis Drcio Lopardi Mendes - 1, 2 e 3 Cveis Sandra Fonseca - 9, 10 e 11 Cveis Selma Marques - 7 e 8 Cveis Nicolau Masselli - 15, 16, 17 e 18 Cveis Rogrio Medeiros - 12, 13 e 14 Cveis Ediwal Jos de Moraes - 4, 5, 6 e 7 Criminais Adilson Lamounier - 1, 2 e 3 Criminais
SUMRIO
MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Desembargador Sebastio Helvcio Rosenburg - Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .15
O Errio Rgio de Sua Majestade e a administrao fiscal nas Minas setecentistas . . . . . . . . . . . . . . . .16
DOUTRINA Os direitos humanos e as escolas de Magistratura - Sandra Fonseca . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .19 O agravo retido em audincia - ngela de Lourdes Rodrigues . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .23 Transao penal: cabimento nos delitos de ao penal privada -Tiago Antonio de Barros Santos . . . . . .33 Ementa jurisprudencial: constituio e particularidades - Reginaldo de Carvalho Machado . . . . . . . . . .47
TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS Corte Superior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .49 Jurisprudncia Cvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .53 Jurisprudncia Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .255 SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .333 SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .345 NDICE NUMRICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .355 NDICE ALFABTICO E REMISSIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .359
Desembargador SEBASTIO HELVCIO ROSENBURG
Memria do Judicirio Mineiro
NOTA BIOGRFICA*
Desembargador Sebastio Helvcio Rosenburg

O Desembargador Sebastio Helvcio Rosenburg nasceu em Belo Horizonte, no dia 23 de abril de 1941; filho do Des. Helvcio Rosenburg, ex-Presidente deste Tribunal de Justia, e de Dona Maria Olga Machado Rosenburg. Iniciou seus estudos na cidade de Tefilo Otoni, estudou no Colgio Dom Silvrio e Arnaldo, em Belo Horizonte, e ingressou na Faculdade de Direito da Universidade de Minas Gerais, em 1959, onde se bacharelou em 1963. Nomeado, atravs de concurso pblico, para o cargo de Juiz de Direito da Comarca de Santo Antnio do Monte, em 1966, foi promovido posteriormente para as Comarcas de Inhapim, Conselheiro Pena e Juiz de Fora. No dia 17 de agosto de 1974, foi promovido, por merecimento, ao cargo de Juiz de Direito da 7 Vara Criminal da Comarca de Belo Horizonte. Em 10 de fevereiro de 1979, tambm por merecimento, foi promovido ao cargo de Juiz do extinto Tribunal de Alada, no qual tambm exerceu o cargo de Vice-Presidente a partir de 1 de maro de 1984. Promovido ao cargo de Desembargador do Tribunal de Justia, em 22 de maio de 1986, foi eleito 2 Vice-Presidente e Diretor da Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes, em 24 de setembro de 1997. Foi Presidente do Tribunal Regional Eleitoral de Minas Gerais - TRE-MG, no perodo de setembro de 1994 a junho de 1996, onde liderou uma verdadeira revoluo na histria da Justia Eleitoral, ao apresentar ao pblico mineiro o modelo original da urna eletrnica, que seria testada pela primeira vez nas eleies municipais de 1996. Mais do que participar ativamente de uma revoluo tecnolgica, o Desembargador Sebastio Rosenburg conquistou o corao dos servidores do TREMG com seu jeito simples e amistoso. Aposentou-se em 21 de setembro de 1998. Sebastio Rosenburg foi ainda professor de Direito Processual Civil e de Direito Comercial na Faculdade de Direito de Itana e de Filosofia do Direito na Academia da Polcia Civil de Minas Gerais, bem como professor nas Comarcas de Santo Antnio do Monte, Inhapim e Conselheiro Pena, na qual foi tambm Diretor do Ginsio Tiradentes. Condecorado com vrias medalhas, inclusive homenageado duas vezes como Juiz Criminal do Ano.
________________________
O Desembargador faleceu aos 70 anos, no dia 23 de junho de 2011, deixando viva a Sr. Gilda Maria Kalil Rosenburg e os filhos Helena Cristina Kalil Rosenburg e Jacy Kalil Rosenburg. Referncias TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Arquivo de Provimento de Comarcas da Magistratura de Minas Gerais. Pasta Funcional. Belo Horizonte. 14 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Currculo Desembargadores. Disponvel em: <http://www.tjmg.jus.br/institucional/desembargadores/des_apos/sebastiao_helvecio_rosenburg.html>. Acesso em: 11 jul. 2011. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. 2 Cmara Cvel. Voto de pesar pelo falecimento do Des. Sebastio Helvcio Rosenburg. [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 28 jun. 2011. 2 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. 5 Cmara Cvel. Voto de pesar pelo falecimento do Des. Sebastio Helvcio Rosenburg. [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 30 jun. 2011. 2 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. 6 Cmara Cvel. Voto de pesar pelo falecimento do Des. Sebastio Helvcio Rosenburg. [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 28 jun. 2011. 3 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. 7 Cmara Cvel. Voto de pesar pelo falecimento do Des. Sebastio Helvcio Rosenburg. [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 28 jun. 2011. 2 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. 8 Cmara Cvel. Voto de pesar pelo falecimento do Des. Sebastio Helvcio Rosenburg. [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 30 jun. 2011. 1 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. 2 Cmara Criminal. Voto de pesar memria do Des. Sebastio Helvcio Rosenburg. [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 30 jun. 2011. 1 f. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. 3 Cmara Criminal. Voto de pesar memria do Des. Sebastio Helvcio Rosenburg. [Notas taquigrficas]. Belo Horizonte, 28 jun. 2011. 1 f.
* Autoria: Andra Vanessa da Costa Val e ngela Maria Ribeiro Dias Guimares, sob a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 13-18, jan./mar. 2011
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MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO
NOTA HISTRICA
Real Fazenda e, menos de um sculo depois, o elogio de Capistrano de Abreu (1892) (OLIVEIRA, 1976, p. 97-98).
O Errio Rgio de Sua Majestade e a administrao fiscal nas Minas setecentistas*

A Memria do Judicirio Mineiro - Mejud guarda em seu acervo fragmentos preciosos do passado de Minas, bem como rplicas de acervos importantes para a histria brasileira, no se restringindo apenas ao Poder Judicirio, mas tambm que contam a histria da administrao, da poltica, dos costumes e da sociedade desde o perodo colonial no Brasil. O Errio Rgio de Sua Majestade um desses fragmentos da histria que revela detalhes da administrao colonial. Escrito por Francisco Antnio Rebelo, em 1768, na administrao do ento Governador e Capito-General da Capitania das Minas Gerais, Lus Diogo Lobo da Silva, a obra destaca-se no apenas pelo minucioso detalhamento contbil, mas tambm pela belssima caligrafia, que nos permite resgatar, mais de 240 anos depois, a riqueza de informaes registradas no exemplar. O autor nasceu em Minho, Portugal, em 1731. Veio regio das Minas para servir como escrivo e contador da Provedoria da Real Fazenda, o que significava a existncia de uma relao de prestgio na Corte. Rebelo serviu na Capitania de Minas Gerais de meados de 1760, possivelmente, at 1799. Seu trabalho foi contemporneo ao contexto da Inconfidncia Mineira, movimento que, apesar de no ter passado da fase conspiratria, foi uma amostra clara da insatisfao dos colonos da regio das Minas com o aumento da tributao sobre o ouro. Muitas obras foram inspiradas pelo Errio Rgio, algumas prximas data de sua edio, tais como: Memrias histricas e geogrficas (1778), de Jos Joaquim da Rocha; o poema Vila Rica (1773), de Cludio Manoel da Costa; a Instruo para o governo da Capitania de Minas Gerais (1780), do Desembargador Jos Teixeira Coelho; e outras do sculo XIX, como a monografia de Diogo Pereira Ribeiro de Vasconcelos, Minas e os quintos do ouro (1804):
As fontes de Cludio foram essencialmente duas: os nmeros de Rebelo [...]. O Des. Jos Joo Teixeira Coelho, Intendente de Vila Rica, empossado a 16 de julho de 1768, isto , pouco tempo depois do trmino da obra de Rebelo [], redigiu em Portugal (1780) sua celebrada Instruo para o governo da Capitania de Minas Gerais, de ntida inspirao no Errio Rgio [...]. Resta-nos o Dr. Diogo, cuja monografia Minas e os quintos do ouro (1804) valeu-lhe o oficio de Tesoureiro na Junta da
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Em fins do sculo XVII e incio do XVIII, foi encontrado ouro no Brasil, na regio que hoje compreende o territrio de Minas Gerais. Essa descoberta acabou por alterar o eixo poltico e administrativo da Colnia, que at ento tinha sua ateno voltada para o extrativismo e a agricultura do nordeste, e, no momento, deslocou-se para as Minas do Ouro. O territrio, antes pertencente ao Rio de Janeiro, foi desmembrado em outra Capitania, a de So Paulo e Minas do Ouro. Mas, em 1720, aps a frustrada Revolta de Vila Rica, a Coroa portuguesa decidiu desmembr-lo novamente para facilitar a fiscalizao, criando a Capitania das Minas Gerais, tendo Vila Rica (atual Ouro Preto) como sede. Esse novo contexto desencadeou uma maior fiscalizao, tanto do ouro extrado, quanto de outras rendas, como tributos recolhidos nas passagens, alfndegas, sobre o comrcio de bens e alimentos, dzimos, dentre outros. Isso denota a importncia que a arrecadao oriunda das Minas Gerais tinha para Portugal, sendo que esta, ao longo dos anos, consolidou-se como uma das regies de maior arrecadao da Colnia. Para se ter uma ideia, houve um aumento muito grande no nmero de funcionrios encarregados da administrao na regio mineradora:
Nas duas ltimas dcadas do sculo XVII e nas quatro primeiras do sculo XVIII, o setor das minas na administrao fazendria foi consideravelmente ampliado, praticamente duplicando o nmero de funcionrios a serem nomeados e pagos pela Coroa (SILVA, 2000, p. 212).
Esse conjunto de aes fiscalizadoras visava ao aumento da arrecadao, que no advinha apenas da atividade aurfera. Com a descoberta do ouro, subitamente, houve um salto populacional pouca vezes visto, em razo da velocidade da ocupao na rea mineradora. Dessa forma, setores como pecuria e agricultura, associados a um forte comrcio, cresceram para abastecer a regio, que rapidamente gerou a circulao de grandes valores e, como consequncia, o recolhimento de tributos diversos. Com a queda da produo aurfera, estes setores que se desenvolveram em torno da minerao, possibilitando sua existncia, consolidaramse e passaram, a partir de ento, a ser a fonte maior de renda da regio, fazendo de Minas um dos maiores centros abastecedores da Colnia. Nessa mesma poca, mais precisamente em 1755, Lisboa, sede da Metrpole, foi sacudida por um terremoto sem precedentes na histria portuguesa. Vrios
* Ensaio elaborado por Vanessa da Costa Val, assessora da Memria do Judicirio Mineiro, Carine Kely Rocha Viana, Lays Silva de Souza (estagiria da Mejud), sob a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro.
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prdios do governo foram completamente destrudos, dentre eles o Terreiro do Pao, que sediava a Casa dos Contos. Esse fato contribuiu para aumentar ainda mais a desordem nos servios do fisco lusitano, que no eram muito organizados1. Diante do quadro de destruio e, por conseguinte, do caos administrativo, a reforma do imprio de Portugal no passa apenas pela reconstruo fsica de Lisboa, mas tambm de toda sua estrutura administrativa, a qual foi submetida a grandes transformaes. Foi nesse contexto que surgiu a obra, objeto deste ensaio, o Errio Rgio de Sua Majestade, de 1768. Para compreender melhor a relevncia histrica deste documento, preciso mergulhar no universo da administrao fazendria do imprio portugus. Desde as descobertas ultramarinas, o Estado portugus buscou solues para dinamizar a administrao de suas receitas, como, por exemplo, o Alvar de Dom Sebastio, de 1 de abril de 1560. Conforme assinala Cunha (2010), a partir de 1750, ocorreu um processo de forte centralizao da administrao fazendria, que era conduzida pela Secretaria de Estado dos Negcios do Reino, estando frente dela o Marques de Pombal:
A criao do Errio Rgio, por carta de lei de dezembro de 1761, muda efetivamente a paisagem da organizao financeira no Estado portugus. Concebido enquanto instncia unificada da contabilidade geral de receita e despesa do Reino e seus domnios, funcionaria o Errio como pea fundamental do processo de centralizao poltica levado a cabo por Sebastio Jos de Carvalho e Melo, o futuro Marqus de Pombal, poca Conde de Oeiras. O reinado de D. Jos I, no obstante, assistiu desde seu comeo, em 1750, conduo de uma srie de medidas no sentido de melhorar a arrecadao dos direitos e rendas reais que se marcavam em particular pela disperso em muitas reparties, pelos abusos dos oficiais do fisco e pelos atrasos vrios nos depsitos desses direitos e rendas. Pode-se anotar, por exemplo, o alvar de maio de 1751, que extinguiu os ofcios de depositrios da Corte e cidade e cria a Junta de Administrao dos Depsitos Pblicos da Corte e Cidade de Lisboa, cumprindo dois objetivos fundamentais, o de diminuir o atraso nos pagamentos e o de pr em prtica uma escriturao contbil que viabilizasse o controle das receitas e despesas por ali passadas. Poucos anos depois, 1757, assiste-se extino de uma srie de rgos, anexando-se suas funes Junta referida acima (CUNHA, 2010, p. 4).
A criao do Errio Rgio insere-se, assim, neste contexto e, em larga medida, busca oferecer resposta a esses desafios. Se a Casa dos Contos se limitava a no mais que confrontar as receitas recebidas e as despesas pagas pelos agentes do fisco, responderia o Errio Rgio por substantiva inovao na medida em que passa a ser agora o prprio Tesouro quem paga e recebe, buscando aprofundar o controle das contas e ao mesmo tempo evitar os descaminhos. O rgo se estruturava internamente em um arranjo hierrquico que tinha como figura mxima o prprio Secretrio de Estado dos Negcios do Reino, no cargo de Inspetor Geral do Tesouro, Lugar Tenente imediato Real Pessoa de Sua Majestade (CUNHA, 2010, p. 5).
Apesar dessas aes, a administrao ainda no apresentava grande eficcia e passava por muitos descaminhos. O Errio Rgio foi criado em Lisboa, no reinado de D. Jos I, por Carta de Lei, de 22 de dezembro de 1761, aps a extino da Casa dos Contos do Reino e Casa. Tal medida simbolizava o regime de cen________________________
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Como parte deste movimento de reforma administrativa dirigido por Pombal, temos, em 1765, a instituio da Junta da Real Fazenda em Minas Gerais. Apesar disso, Cunha (2010) destaca que, em 1769, foram dadas as instrues para seu funcionamento, muito embora, em 1771, ela tivesse sido novamente instituda, passando a funcionar no ano de 1772. Na Junta, trabalharam ilustres personagens como o inconfidente Toms Antnio Gonzaga (Ouvidor da Coroa), dentre juzes e procuradores da Coroa. O Errio representava uma ao fiscalizadora e era encarregado de administrar as finanas e cobrar tributos tanto em Portugal, como tambm em domnios ultramarinos. A inteno era impedir o no pagamento de impostos e o enriquecimento por parte de alguns oficiais do fisco, que desviavam parte das rendas que, por direito, deveriam ser repassadas Metrpole. O documento traz toda a movimentao fazendria da Capitania das Minnas Geraes no perodo de 1715 a 1767, sendo concludo em 1768, e subdividia-se em quatro Relaes, dos Dzimos, das Entradas, das Passagens de Rios e dos Ofcios da Justia. Deve-se ressaltar que os tributos referentes extrao de ouro no entravam na contabilidade descrita no Errio Rgio. O tributo considerado mais importante era o das entradas - tarifa aduaneira que incidia sobre todas as importaes - o qual era dividido entre produtos secos no comestveis - e molhados - os comestveis, incluindo lquidos ou slidos. Tambm era fiscalizado o dzimo, as passagens de rios - espcie de pedgio - e, por fim, os ofcios da justia. Para melhor compreender a estrutura administrativa portuguesa, podia-se caracteriz-la como uma espinha dorsal que se iniciava no Rei, passava pelo Conselho Ultramarino e, por fim, chegava at as cmaras municipais atravs dos governadores e capites-gerais. Porm,
CUNHA, Alexandre Mendes. A Junta da Fazenda em Minas Gerais e seu dilogo com o Errio Rgio na metrpole em fins do sculo XVIII. 2010.
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tralizao absoluta, isto , na teoria, todas as rendas da Coroa deveriam ali dar entrada e dela sairiam os fundos para todas as despesas.
cabe ressaltar que havia uma maior complexidade devido s tenses e conflitos de atribuies, com disputa de carter pessoal ou jurdico (WOOD, 1977, p. 26). Apesar de ser um cargo pouco prestigiado, a funo dos almotacs no pode deixar de ser aqui destacada. Os almotacs exerciam papel semelhante ao dos fiscais, eram nomeados pela cmara e tinham que cuidar do abastecimento nos municpios, condio primordial para a sustentao da ordem colonial. Percebese que a funo dos almotacs era indispensvel para a manuteno diria dos municpios e a eficcia da estrutura administrativa centralizadora que a Coroa almejava implementar com a criao do Errio Rgio. O livro de Tarqunio J. B. de Oliveira, publicado pela Escola de Administrao Fazendria, em 1976, traz a reproduo fac-smile da obra original3 de Francisco A. Rebelo. No acervo da Mejud, consta um exemplar desse livro, o qual foi doado pelo seu segundo superintendente, Desembargador Walter Veado. Referncias CARRARA, ngelo Alves. Fiscalidades e conjunturas financeiras do Estado do Brasil, 1607-1718. Rio de Janeiro: Biblioteca Nacional, 2006. Disponvel em: <http://www.fea.usp.br/feaecon//media/fck/File/ACarrara_Fiscalidade.pdf>. Acesso em: 18 jul. 2011. CASA dos Contos do Reino e Casa/Errio Rgio. Disponvel em: <http://www.aatt.org/site/index.php?op=Nucleo&id=208>. Acesso em: 18 jul. 2011. CASAS dos Contos. Disponvel em: <http://www.receita.fazenda.gov.br/Memoria/administracao/reparticoes/ colonia/casadoscontos.asp>. Acesso em: 18 jul. 2011. COLEO Casa dos Contos. Disponvel em: <http://www.siaapm.cultura.mg.gov.br/modules/fundos_colecoes/brtacervo.php?cid=12>. Acesso em: 18 jul. 2011. CUNHA, Alexandre Mendes. A Junta da Fazenda em Minas Gerais e seu dilogo com o Errio Rgio na metrpole em fins do sculo XVIII: reflexo sobre os li-
mites s reformas econmicas na colnia dentro da administrao fazendria portuguesa. In: ENCONTRO NACIONAL DE ECONOMIA, 38., 2010, Salvador. Trabalhos aprovados... Disponvel em: <http://www.anpec.org.br/encontro2010/inscricao/arquivos/0006c2884023a1bd870747fcd624238e3ba.pdf>. Acesso em: 18 jul. 2011. EXPOSIO do governador D. Rodrigo Jos de Menezes sobre o estado de decadncia da Capitania de Minas Gerais e os meios de remedi-la. Revista do Arquivo Pblico Mineiro, Belo Horizonte, v. 2, n. 2, p. 311-327, abr./jun. 1897. Disponvel em: <http://www.siaapm.cultura.mg.gov.br/modules/rapm/brtacervo.php?cid=72&o p=1>. Acesso em: 18 jul. 2011. O ERRIO Rgio: Real Fazenda e Vila Rica, 1768. Disponvel em: <http://www.tjmg.jus.br/memoria2/fatoanterior.html>. Acesso em: 18 jul. 2011. OLIVEIRA, Tarqunio J.B. Anlise e organizao do Errio Rgio de Francisco A. Rebelo, 1768. Braslia, ESAF, 1976. SALGADO, Graa (Coord.). Fiscais e meirinhos: a administrao do Brasil colonial. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1985. SILVA, Vera Alice Cardoso. O sustento financeiro da administrao colonial. Revista Varia Histria, Belo Horizonte, v. 21, p. 209-221, 2000. SOUZA, Dbora Cazelato. A institucionalizao mineira: formao jurdica e administrativa das Minas no incio do setecentos. In: SEMINRIO INTERNACIONAL JUSTIA, ADMINISTRAO E LUTA SOCIAL, 1., 2010, Mariana. Anais eletrnicos... Disponvel em: <http://www.seminariojals.ufop.br/debora_cazelato_de_souza.pdf>. Acesso em: 18 jul. 2011. WOOD, A. J. Russell. O governo local na Amrica Portuguesa: um estudo de divergncia cultural. Revista de Histria, So Paulo, n. 109, p. 25-79, 1977.
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O original encontra-se no Arquivo Pblico Mineiro, em Belo Horizonte.

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DOUTRINA
Os direitos humanos e as escolas de magistratura
Sandra Fonseca
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Nas palavras de Zafaroni (1995):

Pensamos que a legitimidade democrtica no julgada unicamente pela origem, seno tambm e s vezes fundamentalmente, pela funo. Segundo nosso ponto de vista, o prioritrio no Judicirio sua funo democrtica, ou seja, sua j mencionada utilidade para a estabilidade e continuidade democrtica.
El humanismo entendido como vocacion permanente de humanidad, pertence a la esencia del ombre (ALZAMORA VALDEZ, 1977). Sumrio: 1 Notas introdutrias. 2 Estado Democrtico de Direito e direitos fundamentais. 3 A universalidade dos direitos do homem. 4 Os direitos humanos. 5 O Poder Judicirio e a consolidao dos direitos humanos. 6 As escolas de magistratura sob a tica dos direitos humanos. 7 Concluso. Referncias. 1 Notas introdutrias O crescimento econmico dos pases mais pobres e as revolues nos pases rabes deixaram em evidncia os direitos humanos. A busca pela democracia de cada pas atualmente est conjugada por longo caminho de solidificao da proteo aos direitos fundamentais dos cidados. Embora tenhamos autorizada doutrina entendendo que direitos humanos e direitos fundamentais se distinguem, parece-nos que a sinonmia entre os dois termos traz a melhor preciso do sentido, porquanto todos os direitos so humanos, incio da concepo de todos os demais direitos. O reconhecimento pelo Estado da existncia desses direitos, com a necessidade de garantia deles para o crescimento do pas, constitui a tnica do desenvolvimento, sendo que, nessa seara, no h desenvolvimento sem justia. A caminhada do Estado para alcanar o desenvolvimento pleno da populao deve ser feita junto com o Judicirio. Por questes polticas, principalmente na Amrica Latina, local de persistentes ditaduras, no havia campo profcuo ao desenvolvimento da atividade judicial livre. O Poder Judicirio no era considerado como parte do mecanismo de progresso social. O tempo se encarregou de mostrar que o crescimento sem a garantia dos direitos era to somente negociao econmica, e no desenvolvimento.
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O Judicirio no deve ser visto somente como um dos poderes, mas como a expresso do grau de desenvolvimento do Estado e como assegurador das garantias pblicas. Nesse contexto, devem migrar para l no s o conhecimento jurdico, que o pressuposto da funo judicante, mas a aplicao principiolgica da lei e o compromisso, acima de todos os outros, com os direitos fundamentais. Especial ateno devem ganhar as escolas de magistratura. A aprovao no concurso j demonstra que o candidato acumulou o conhecimento jurdico necessrio para o exerccio da funo, mas falta-lhe a viso humanstica do direito. 2 Estado Democrtico de Direito e direitos fundamentais Em sua origem, o direito, como se sabe, tinha carter sancionatrio, saindo da fase do direito protetivo do soberano para a feio promocional dos direitos fundamentais em processo de consolidao. O entendimento do estado racional com o Iluminismo e a Revoluo Francesa, passando pelo constitucionalismo dos direitos fundamentais, como forma de proteo dos direitos do homem, e o impacto desse campo do direito com a internacionalizao dos direitos humanos que alcana o que hoje denominamos de direitos fundamentais. Com a Segunda Guerra, descortinou-se a insegurana mundial e, por consequncia, a necessidade de proteo aos direitos fundamentais. At ento existia o dogma da soberania absoluta de cada Estado, e cinco potncias estabeleciam o equilbrio no cenrio (ustriaHungria, Prssia, Rssia, Gr-Bretanha e Frana). Aps a Segunda Guerra, que acarretou a morte de milhes de pessoas, a formao dos blocos ocidental e oriental, o surgimento de armas de destruio em massa e a modificao dos polos hegemnicos criaram a necessidade de um rgo supranacional (ONU) e, principalmente, surgiu a necessidade de proteo dos direitos mais fundamentais do ser humano.
Desembargadora do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais.

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Doutrina
3 A universalidade dos direitos do homem Os direitos fundamentais do homem firmaram-se, para todos os propsitos prticos, com a Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948), propagando-se e enriquecendo-se em todos os pases que buscam a consolidao da democracia. Trataram os pases que seguem esse rumo de incorporar o tema em suas Constituies, o qual se propagou e se enriqueceu em todos os pases que buscam a consolidao da democracia. Os Direitos e Garantias Fundamentais vm elencados no Captulo I do Ttulo II, mais precisamente no disposto nos arts. 5 a 17 da Constituio Federal. Os preceitos traados no art. 5, que contm direitos classificados como de primeira gerao (BONAVIDES, 1999), j se encontravam inseridos nas normas de proteo internacional dos direitos humanos e agora foram erigidos a cnone constitucional com a Carta Federal de 1988. Bobbio fala em direito individual, social e transindividual (BOBBIO, 1992, p. 51) e j menciona a quarta gerao dos direitos, os da biotecnologia. Tudo leva a crer que a sociedade ainda no tem reposta adequada para a garantia dos direitos diante da diversidade cultural. Aliada a isso, no aspecto econmico, ocorreu a descentralizao da hegemonia, com o aparecimento de vrios pases principais, com novos padres de alianas, onde at ento s se conhecia a mudana de poder de um pas para outro, ou, quando muito, a bipolarizao da hegemonia. Assim, os mecanismos at ento conhecidos e estanques so ineficazes e no do soluo para os problemas, surgindo a necessidade de observncia da igualdade universal dos direitos humanos. 4 Os direitos humanos O art. 1 da Declarao Universal dos Direitos Humanos com propriedade traz como prembulo: Todos os homens nascem livres e iguais em dignidade e direitos. So dotados de razo e conscincia e devem agir em relao uns aos outros com esprito de fraternidade. O conceito de nascer tem uma importncia especial, porque, ao nascer, o homem exerce o ato de chegar ao cenrio do ambiente j como titular de direitos. A diferena das circunstncias econmicas, sociais, culturais do nascimento no tem o condo de anular a premissa de sujeito global de direitos, at a sada do cenrio da vida. O indivduo no perde essa qualidade adquirida mesmo quando nasce na condio de escravo; a escravido apenas deve ser entendida como uma violao a tais direitos, sendo que as leis que permitiram a
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escravido so normas violadoras, caracterizando um Estado infrator. Se todos nascem com direitos, os direitos so naturais e inerentes raa humana. Da por que precisa a declarao da ONU no sentido de que os direitos humanos nascem com os homens. Se um direito de todos, todos devem estar comprometidos com a sua defesa, independentemente de fronteiras geogrficas ou polticas. Assim, uma violao de um chins annimo em aldeia desconhecida, ao chegar ao conhecimento de qualquer pessoa, inclusive no Brasil, deve merecer o imediato repdio, como se fosse a violao de um igual, uma ameaa a todos os demais. S o ser humano titular de direitos, e todos os direitos so s dos seres humanos. O bem jurdico protegido do ser humano e abrange a sua conscincia, a sua sensibilidade, a sua crena. Quando um americano queimou o Alcoro, ele no feriu Maom, ou o prprio livro, ele atingiu os direitos humanos dos maometanos. Houve um tempo em que a proteo era dirigida s divindades, e, naquele tempo, as pessoas no eram consideradas iguais. Os reis, por exemplo, j nasciam diferentes dos demais, trazendo no sangue uma titularidade. A igualdade no se restringe ao nascimento como um igual. preciso que se garantam os meios para que todos tenham oportunidade de exerccio do direito, ainda que no o exeram. A sociedade que se omitiu na responsabilidade com seus membros, em proporcionar-lhes condies de desenvolvimento, no pode posteriormente cobrar proceder dos cidados. Os direitos humanos devem ser entendidos como construo cultural e no precisam de leis e normas para o seu exerccio. 5 O Poder Judicirio e a consolidao dos direitos humanos A importncia nesse processo de desenvolvimento e de proteo dos direitos humanos passa pela atuao forte do poder responsvel pela aplicao do direito. O destinatrio principal das violaes o ser frgil, social e economicamente, consequentemente sem condies de fazer valer os direitos dos quais titular. Portanto, insuficiente a declarao ou reconhecimento da violao para que possa ser recomposto o status quo anterior violao. necessrio seja dada eficcia adeso como instrumento de garantia dos direitos humanos e a publicidade no meio social pelo carter didtico e de credibilidade do conceito dos direitos humanos. O juiz deve conhecer o direito, mas no basta. Isso um pressuposto para a funo. Ele deve procurar ir
6 As escolas de magistratura sob a tica dos direitos humanos A preocupao com a preparao dos juzes para o exerccio da judicatura no nova. Na Europa, tem-se notcia de escolas de magistratura desde 1950. No Brasil, j existiam cursos de pequena durao aps a aprovao em concurso pblico para a magistratura, mas a Escola Judicial Edsio Fernandes foi a primeira. Criada em 13 de agosto de 1977, a mais antiga do pas (ALVES, 1999). A importncia do pioneirismo traz tambm a responsabilidade de dotar os magistrados de condies de acompanhar o avano na construo dos direitos pblicos. O juiz deve estar preparado para essa misso. O ingresso na magistratura deve permitir certa representatividade de todas as camadas da populao. Em Roma antiga, no sculo VI a.C., os magistrados eram escolhidos somente nas tribos existentes na prpria Roma. Com os conflitos sociais, o quadro poltico romano modificou-se, e passaram a fazer parte dos escolhidos os membros da classe militar e tambm os plebeus. No Brasil, o curso jurdico era naturalmente restrito classe social mais abastada. Com a abertura das universidades e a mobilidade social, encontramos atualmente membros da magistratura de todas as classes sociais. A par disso, o enfoque da funo do juiz nas escolas de magistratura tambm passa por uma viso horizontal do direito. Parece-nos que para o exerccio da funo no basta ser um experto em matria jurdica, porquanto, com as mobilidades sociais e, por consequncia, culturais, tornou-se necessria uma viso humanstica do direito. Nestor Sags (1988) afirma que o sistema adotado pelo Judicirio deve visar igualdade de oportunidades, seleo por idoneidade, formao, independncia e ao acesso ao cargo por direito prprio. Interessa-nos a formao dos magistrados, porquanto as escolas de magistratura tm a difcil tarefa
7 Concluso Os direitos humanos devem ser entendidos como construo cultural e no precisam de leis e normas para o seu exerccio. O ser humano deve ser visto como nico titular de direitos. O reconhecimento dos direitos humanos pelo Judicirio no implica que o Poder fique manietado. Cabe s escolas de magistratura a difcil tarefa de elevar e manter o Judicirio como parte do processo democrtico do pas. Os direitos humanos no tm fronteiras. Referncias ALVES, Eliana Calmon. Escolas da magistratura.
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Doutrina
alm do direito. Faz mais justia um juiz sbio do que aquele que conhece mais o direito. A sabedoria transcende o conhecimento de uma disciplina. O sbio restaura a paz social. A atuao judicial diz respeito ao grau de democracia em que se encontra o pas. A professora Marilena Chau (2006) observa que na democracia o conflito vivifica o regime poltico, no um obstculo, mas a prpria constituio do processo democrtico. Assim, com essa conscientizao, implementao e eficcia dos direitos humanos, o Poder Judicirio estar cumprindo sua funo democrtica.
de transio do mtodo tcnico-burocrtico para o sistema democrtico de justia. Segundo Boaventura, o Judicirio deve atingir dois aspectos: no campo hegemnico, a seara dos contratos que abrangem os direitos econmicos, que decorrem dos investimentos e negcios internos e externos, incentivados pelos investimentos dos bancos internacionais. Aqui se reclama um Judicirio eficiente, rpido, permitindo a previsibilidade nos negcios, a proteo dos direitos de propriedade e a segurana nos negcios. No outro campo, designando-o Boaventura como campo contra-hegemnico, o campo dos cidados que tomaram conscincia de que os processos de mudana constitucional lhes deram direitos sociais, e essas pessoas veem nos tribunais um lugar de fazer valer os direitos, e, muitas vezes, essa a nica forma de tais pessoas serem includas no contrato social. Para tanto, indica o mestre portugus, entre outros relevantes caminhos, a formao continuada dos magistrados. Mostra-se insuficiente que o juiz frequente to somente a escola judicial antes do ingresso na funo, porque a partir da que a formao do prprio juiz se inicia. Por conseguinte, h a necessidade de o magistrado receber de forma permanente a preparao necessria para o exerccio da funo, de tempos em tempos, no como uma concesso do Judicirio, mas como um direito do juiz e da populao. Portanto, as escolas judiciais tm hoje o mais importante papel da histria do Judicirio, pois lhes cabe formar juzes conhecedores do direito de forma horizontalizada, conscientes da necessidade de proteo dos direitos fundamentais, assim entendidos como direitos universais, reconhecidos ou no por cada Estado e crticos da prpria funo de julgar. Acreditamos que somente assim pode-se chegar a uma justia cidad.
Biblioteca Digital Jurdica - STJ. Disponvel em: <http://bdjur.stj.gov.br>. BASTOS, Celso Ribeiro. Comentrios Constituio do Brasil. So Paulo: Saraiva, 1992. BOAVENTURA, Santos. Para uma revoluo democrtica da justia. So Paulo: Cortez, 2007. BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. 10. ed. Rio de Janeiro: Campus, 1992. BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. So Paulo: Malheiros, 1999. CANADO, Antnio Augusto. A proteo internacional do direito internacional. Belo Horizonte: Del Rey, 2006.
CHAU, Marilena. Cidadania cultural: o direito cultura. So Paulo: Editora Fundao Perseu Abramo, 2006. HUNTINGTON, Samuel P . O choque de civilizao e a recomposio da ordem mundial. Rio de Janeiro: Objetiva, 1977. OLIVEIRA JUNIOR, Jos Alcebades de. (Org.). Faces do multiculturalismo. Santo ngelo: Ediuri, 2007. SAGS, Nestor Pedro. Las escuelas judiciales. Mxico: Universidade Nacional Autnoma do Mxico, 1998. SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. So Paulo: Malheiros, 2001. ZAFARONI, Eugnio Raul. Poder Judicirio. So Paulo: RT, 1995.
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O agravo retido em audincia

ngela de Lourdes Rodrigues*
2 Do agravo retido no direito brasileiro Dentre os vrios recursos disponveis no ordenamento jurdico brasileiro, iremos analisar e refletir sobre o agravo retido em audincia. Alguns doutrinadores ptrios consideram o agravo somente como o recurso residual da apelao. Merece destaque o entendimento de Pontes de Miranda (1949, p. 207):
Agravo foi o nome do recurso que se diferenciou da apelao, ao se distinguirem, quanto devoluo da cognio (duplo exame), as sentenas definitivas e as interlocutrias, ou ao serem separados os feitos por simples distino da categoria dos juzes. Seja como for, o instituto funcionou como resduo das apelaes, cesta de papis da alta justia, que assim depurava de questes menores o seu mister. A diferenciao segundo a definitividade ou nodefinitividade era a mais racional; porm, historicamente, o velho direito longe esteve de permanecer nela.
Sumrio: 1 Introduo. 2 O agravo retido em audincia. 2.1 Origem do agravo. 2.2 Modalidades de agravo. 3 Do agravo no Cdigo de Processo Civil. 3.1 Deciso interlocutria. 3.2 Cabimento do agravo retido. 3.3 Momento de sua interposio. 3.4 Princpio da oralidade. 3.5 Obrigatoriedade da interposio. 3.6 Manifestao do agravado e Ministrio Pblico. 3.7 Agravo retido em todas as audincias. 4 Reapreciao da deciso. 4.1 Juzo de retratao. 4.2 Prazo para o juzo de retratao. 4.3 Juzo de reconsiderao. 4.4 Julgamento. 4.5 Reiterao do pedido em razes recursais. 5 Concluso. 6 Referncias bibliogrficas. 1 Introduo O agravo retido no direito brasileiro um dos temas de maior interesse e sofreu no decorrer dos anos variadas reformas. Apresenta-se com inmeros questionamentos, porque o ordenamento jurdico passou a adot-lo como regra. No presente estudo, sem qualquer pretenso de esgotar o assunto, procuraremos conhecer a origem do agravo e quais as modalidades existentes em nosso ordenamento jurdico. Privilegia-se a anlise do agravo retido na audincia de instruo e julgamento e indaga-se a possibilidade de sua interposio em todas as audincias, priorizando o princpio da oralidade e da celeridade, concedendo ao juiz de primeira instncia a oportunidade de reapreciar sua deciso, independentemente da interposio do agravo de instrumento. Precisam ser averiguadas as controvrsias existentes entre os doutrinadores da viabilidade ou no do agravo retido de forma oral em audincia, do momento oportuno para sua interposio, com a possibilidade de ocorrer a precluso, bem como da oportunidade de manifestao do agravado sem ferir o princpio constitucional da isonomia. O juzo de retratao no agravo retido e o juzo de reconsiderao sero analisados, bem como a necessidade ou no de reiterao em razes recursais do pedido de reapreciao da deciso proferida quando do juzo de retratao. O estudo contar com citaes dos mais renomados mestres de nosso ordenamento jurdico, que muito contriburam para realizao deste trabalho.
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Inicialmente, torna-se adequado conhecer a origem histrica do agravo, buscando uma melhor compreenso sobre sua insero e aplicao ao direito positivo brasileiro. 2.1 Origem histrica do agravo A origem do agravo encontrada no Direito Romano. Os pronunciamentos judiciais dividiam-se em interlocutrios (atos de expediente do processo, diligncias, produo de provas, etc. sem apreciao do mrito da ao) e definitivos (apreciao do mrito com acolhimento ou rejeio da ao interposta). No Direito Romano ps-clssico, ao tempo do Imperador Justiniano (527 a 565 d.C.), admitia-se a interposio de recurso de apelao somente aps a sentena definitiva. A apelao e o trnsito em julgado formal da sentena de mrito advm do Direito Romano, que no conhecia recurso das decises interlocutrias. O direito cannico permitia a interposio de apelao contra as decises interlocutrias, mas no Conclio de Trento (1547-1563) ocorreu a proibio de interposio de recurso dos pronunciamentos interlocutrios harmonizando aquele direito com as leis imperiais. Entretanto, os romanos perceberam a necessidade de um recurso contra as decises interlocutrias diante da possibilidade de equvocos praticados pelo julgador que poderiam causar prejuzos futuros irreparveis. Criou-se, ento, a supplicatio, por meio da qual se permitia recorrer das decises interlocutrias. A supplicatio no afrontava a deciso judicial proferida, simplesmente implorava autoridade judicial o abrandamento da pena.
Juza de Direito da Comarca de Belo Horizonte/MG.

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Doutrina
Franz (2007, p. 64), ao tratar da origem do agravo no direito estrangeiro, leciona:

Em outras palavras, a irrecorribilidade em relao interlocutria poderia acarretar injustias. Para suprir o anseio da populao, foi criada a supplicatio, pela qual o recorrente reconhecia a justia da sentena, contudo postulava pelo abrandamento da pena. Nesse sentido, verificamos que a supplicatio, criada pelo Direito Romano, a primeira notcia, na histria, sobre recurso voltado para a impugnao das interlocutrias e, por conseqncia, guardando relao com a origem do agravo.
A supplicatio teria influenciado o direito portugus, que criou o recurso conhecido como agravo. No direito portugus, no ano de 1325/1357, o Rei Afonso IV proibiu a interposio da apelao contra as decises interlocutrias que no tivessem carter terminativo ou causassem mal irreparvel. O agravo foi introduzido no direito portugus atravs da forma escrita, mediante o uso do instrumento (estormento) e da carta testemunhvel, ou carta de justia, no lugar da queixa oral. Era utilizado o critrio geogrfico para determinar a competncia para julgar o agravo de instrumento ou a carta testemunhvel. Utilizou-se a palavra agravo no sentido de gravame. O agravo ordinrio, utilizado especialmente contra os pronunciamentos dos sobrejuzes, era semelhante supplicatio romana. Os sobrejuzes funcionavam como rgo de segundo grau para o recurso de agravo, conforme a segunda edio das ordenaes manuelinas em 1521. O direito portugus classificou as sentenas em definitivas, interlocutrias mistas e simples e previu os seguintes agravos: o agravo ordinrio, o agravo de instrumento, o agravo de petio e o agravo nos autos. Assis (2007, p. 461-462), ao tratar do agravo no direito portugus e no direito brasileiro, ensina:
A evoluo peculiar ocorrida no direito portugus, em matria de impugnao s interlocutrias, consistiu na opo por uma mdia, mas providente via: adotou a diretriz romana, concedendo apelao contra as sentenas interlocutrias que tm fora de definitivas; quanto s demais resolues interlocutrias, criou e admitiu o agravo de instrumento, sem suspenso da causa, apresentado por petio para se decidir rapidamente, e, das interlocutrias sobre a ordem do processo, e menos gravosas, permitiu o agravo no processo para evitar precluso.
Ocorreu a sua adequao ao ordenamento jurdico no decorrer dos tempos mantendo-o ainda nos autos, mas com o nome de agravo retido. No ordenamento jurdico ptrio, temos as seguintes modalidades de agravo: a) o agravo retido interposto contra a deciso interlocutria proferida pelo juiz de primeira instncia e reapreciado pelo Tribunal se reiteradas suas razes quando da interposio da apelao; b) agravo por instrumento interposto diretamente no tribunal, em autos apartados e instrudos com os documentos e peas determinadas no art. 525 do Cdigo de Processo Civil, contra deciso proferida por juiz de primeira instncia; c) agravo por instrumento previsto no art. 544 do Cdigo de Processo Civil interposto contra a deciso que inadmite recurso extraordinrio ou recurso especial; d) agravo interno interposto contra as decises monocrticas proferidas pelos relatores nos Tribunais. Esta modalidade de agravo est prevista no Cdigo de Processo Civil e nos regimentos dos Tribunais era conhecida como agravo regimental. Na via estreita deste estudo, debruaremos sobre o agravo retido, em especial o interposto em audincia. 3. Do agravo no Cdigo de Processo Civil 3.1 Deciso interlocutria De acordo com o art. 162, 2, do Cdigo de Processo Civil deciso interlocutria o ato em razo do qual o juiz, no curso do processo, resolve questo incidente (ABREU FILHO, p. 405). Para melhor compreenso sobre o conceito de deciso interlocutria, faz-se necessrio compreender o que questo e questo incidente. Questo o ponto controvertido de fato e de direito, o ponto da controvrsia a ser decidido pelo juiz. Em que pesem todas as definies existentes, podemos considerar que a questo incidente se refere ao ponto duvidoso do processo que est em andamento e em que essa dvida causa ou pode causar alterao na marcha processual, necessitando de uma deciso que resolva o incidente, mas no coloque fim ao processo. Nessa linha de entendimento, merece citao a definio de Fernandes (1991, p. 51):
A questo incidental aquela que surge no processo, cai sobre ele, ocasionando alteraes no caminho procedimental. Assim, acessria em relao ao processo e questo principal. Constitui ela, ademais, um acidente no percurso processual, produzindo mudanas no seu trajeto, exigidos que sejam realizados novos atos, alm dos que eram previstos numa tramitao normal.
O agravo nos autos originou no ordenamento jurdico ptrio o agravo retido admissvel contra deciso interlocutria, proferida em primeira instncia, evitando que ocorra a precluso e possibilitando a sua reapreciao em recurso de apelao. 2.2 Modalidades de agravo No incio, o agravo retido foi conhecido como agravo nos autos, previsto em situaes expressas.
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Ressalte-se que a deciso interlocutria proferida em relao questo incidente no pe fim ao proces-
so, apenas resolve a controvrsia apresentada e determina o prosseguimento do feito, pois, se assim no ocorrer e a sentena extinguir o processo, o recurso cabvel a apelao. A deciso interlocutria ocasiona efeitos no decorrer da demanda. Existente nos autos a questo incidental, necessria se faz a sua apreciao para que o feito retorne ao trmite normal. O inconformismo com a questo incidental s pode ser manifestado atravs do agravo, seja o retido, por instrumento, ou o interno. Admite-se no direito ptrio a interposio do agravo retido na forma oral e escrita, dependendo do momento em que a deciso recorrida foi proferida. Percebe-se que o agravo retido passou a ser a regra e o agravo de instrumento a exceo. Bastos (2008, p. 26), ao comentar o agravo retido como regra geral, afirma:
Como se v, o agravo retido passou a ser a regra geral do sistema, sendo admissvel o processamento do recurso por instrumento somente nas situaes em que a deciso puder causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida.
de impugnar. S no se submetem precluso as chamadas objees processuais previstas pelo art. 301.
Franz (2007, p. 162) considera que o agravo retido tem como escopo evitar a precluso:
mostra-se foroso concluirmos que o agravo retido tem por escopo: a) impedir a precluso da deciso impugnada, quando no h necessidade de tutela de urgncia; b) atender ao princpio da economia processual.
[...] uma espcie de agravo, processado obrigatoriamente por meio da forma oral, quando interposto em audincia de instruo e julgamento; b) pela forma escrita, em relao s demais decises interlocutrias que no admitirem o agravo de instrumento; c) sempre ser processado dentro dos prprios autos e somente ser conhecido, se o agravante requerer em preliminar das ulteriores razes ou contrarazes de futura apelao; d) cabvel para impugnar as decises interlocutrias, quando no houver urgncia e puder ser reiterado em sede de apelao.
3.2 Cabimento do agravo retido Na audincia de instruo e julgamento, o juiz decide normalmente questes relativas ao conjunto probatrio dos autos. Pode ocorrer que o juiz decida determinada questo em audincia e uma das partes no se conforme com a deciso e interponha agravo retido. cabvel o agravo retido contra a deciso interlocutria proferida em audincia. Ao surgir qualquer dvida que exija uma deciso judicial, o andamento do feito no pode prosseguir enquanto a questo incidente no for solucionada. Ao ser apreciada e decidida, podem ocorrer duas situaes: que as partes interessadas aceitem a deciso proferida ou se insurjam contra o ato decisrio. No primeiro caso, aceitando a deciso proferida, enseja a precluso que impedir sua discusso posterior. O art. 473 do Estatuto Processual Civil no admite a discusso de questes j decididas e preclusas. Torna-se preclusa a oportunidade de discutir o que j foi apreciado e no houve interposio de recurso ou mesmo interposto o recurso ocorra a sua desistncia. Machado (2007, p. 493) nos ensina:
Todas as questes de ordem formal que, no curso do processo, vo sendo resolvidas por decises interlocutrias (v.g., valor da causa, incompetncia relativa, necessidade de prova pericial, conexo de causas, etc.) submetem-se ao fenmeno da precluso, que, no caso, a perda do direito de impugn-las. Isso se d em virtude de trs fatores: a) porque a parte j impugnou por agravo - art. 522 - e perdeu (precluso consolativa); b) porque a parte deixou de impugnar no prazo (precluso temporal - v. arts. 183 e 245); c) porque a parte praticou um ato incompatvel com a vontade
3.3 Momento da interposio O momento adequado para a interposio do agravo retido em audincia de instruo e julgamento imediatamente aps a deciso interlocutria proferida, e dever constar do termo de audincia conforme determina o art. 523 do Cdigo de Processo Civil. Imediatamente significa que o agravo retido deve ser interposto logo aps a deciso, de imediato, sob pena de precluso. O agravante deve apresentar de imediato seu inconformismo com a deciso proferida, sob pena de precluso, e deve constar no termo onde so registradas as presenas e os principais fatos ocorridos, entre outros. Ao analisar com rigor a expresso imediatamente, podemos concluir que deve ser interposto pela parte que no concorda com a deciso e o magistrado dever interromper o momento processual que estiver ocorrendo, tomar conhecimento do recurso interposto. O estatuto processual estabelece que o agravo seja interposto de forma retida, oral e imediatamente, devendo constar do termo de audincia. O que importa que a parte, inconformada com a deciso proferida, manifeste seu inconformismo imediatamente atravs do agravo retido. Bastos (2008, p. 31) ensina:
O advrbio imediatamente utilizado no texto legal no deixa dvidas: o inconformismo deve ser apresentado tologo seja prolatada a deciso. No ser no final da assentada, mas no seu curso, medida que o magistrado proferir cada uma das decises, sob pena de precluso. O legislador
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Doutrina
Alternativamente, se uma ou ambas as partes no concordam com a deciso proferida incidentalmente nos autos, o recurso cabvel o agravo retido. Franz (2007) analisa o agravo retido e conclui:
olvidou que a audincia um ato jurdico-processual complexo. Composta por momentos distintos e inmeros outros atos, ela est sujeita a uma srie de intercorrncias, que vo da fixao dos pontos controvertidos em que incidir a prova (art. 451), at o indeferimento da contradita de uma testemunha ou de questes tcnicas ligadas ao esclarecimento da prova pericial. Todas essas decises desafiam o agravo imediato, comprometendo a validade da prpria assentada.
A interrupo do ato que se est praticando para interposio do agravo causa certo atropelo na audincia, que tem interrompida sua marcha processual, e no podemos deixar de confessar que no raro as pautas de audincias correm com certo aperto de tempo e atraso em virtude de incidentes e imprevistos ocorridos. Entretanto, deve ser considerado que de suma importncia ocorrer a interrupo, aguardando a reapreciao da deciso sobre o agravo retido, porque este ato processual produz efeitos no andamento do processo e pode interferir na deciso final. Os pequenos atropelos ocasionados no decorrer da audincia em virtude do agravo retido so menores que os danos que podem ser ocasionados se ocorrer o prosseguimento do ato processual, evitando futuramente tumultos processuais e retardo na marcha processual. Ressalte-se que a interposio do agravo retido, ou seja, o inconformismo do agravante que dever ser imediato, sob pena de precluso. No permitido que o agravante deixe para manifestar seu inconformismo com qualquer deciso interlocutria proferida em audincia posterior, ensejando a precluso. 3.4 Princpio da oralidade Interessa-nos no presente estudo o agravo interposto de forma oral, em audincia nos prprios autos. Esta modalidade de agravo no era prevista e foi empreendida pela Lei 9.139/95, buscando agilizar o andamento processual. Consideram alguns doutrinadores que a obrigatoriedade da apresentao do agravo retido em audincia representa a concentrao de inmeros atos que, ao invs de agilizar, podero ocasionar o retardo do andamento do processo. A audincia de instruo e julgamento tem por finalidade obter os esclarecimentos necessrios prova pericial existente nos autos e colher os depoimentos pessoais e a prova testemunhal considerada indispensvel pelas partes. Dependendo da complexidade da questo e das decises proferidas em audincia, pode ocasionar o inconformismo das partes e dos advogados, com interposio de vrias agravos relativos a cada uma das decises. Entretanto, ousamos discordar desse entendimento, ao considerar que o princpio da oralidade no agravo se apresenta como um dos princpios norteadores da celeridade, efetividade e economia processual. Wambier (1991, p. 114) considera:
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Interposto o agravo sob forma oral durante a audincia, ou o juiz a reforma e o agravado com isso se conforma, ou a reforma, e isto vem a ensejar um outro agravo, o do primitivo agravado, agora sucumbente e possvel agravante. Ou seja, no h tumulto, nem delongas, nem excessiva e desnecessria perda de tempo e dinheiro pelo fato de se admitir a interposio do agravo sob forma oral de deciso interlocutria proferida no curso de audincia de instruo e julgamento. Pelo contrrio. A soluo parece ser prtica. Logo, a no aceitao desta soluo pode significar, sob certo aspecto, no se atender ao princpio da economia processual.
Se houver maior complexidade dos incidentes ocorridos que impossibilite o prosseguimento da audincia ou mesmo que sejam apresentadas as razes do agravante, perceptvel o fato por todos aqueles que se encontram presentes, no haveria prejuzo s partes se a mesma fosse redesignada devido impossibilidade de seu prosseguimento. Ademais, se as partes e os advogados concordam com a remarcao da audincia, de imediato poder ser agendada uma nova data com intimao de todos os presentes. Ressalte-se que esta redesignao por si s no ocasiona prejuzos irreversveis s partes que tero solucionados todos os pontos controvertidos apresentados na audincia, possibilitando o prosseguimento normal do feito. Outra possibilidade existente a concesso do prazo de dez dias para apresentao das razes do agravante e do agravado, devendo o juiz decidir no mesmo prazo. Ressalte-se que o interesse das partes em conflito a soluo da lide. Se ambos concordam com o adiamento da audincia ou concesso do prazo para manifestao devido complexidade das questes apresentadas, no existe interesse recursal ou mesmo alegao de prejuzo se os interesses esto resguardados. 3.5 A obrigatoriedade da interposio do agravo A novidade introduzida pela Lei 11.187/2005, quanto obrigatoriedade de interposio do agravo na audincia de instruo e julgamento, encontra divergncia entre os doutrinadores. Consideram alguns que, ao invs da celeridade processual, ocorrer o retardamento da marcha processual, porque o advogado ter que interpor o agravo retido imediatamente na audincia de instruo e julgamento, sob pena de precluso. Dessa feita, em caso de dvida quanto interposio ou no do recurso, o advogado optar pela sua interposio. Machado (2009, p. 664) afirma:
A obrigatoriedade estabelecida, pelo contrrio, no deixar outra sada ao advogado seno interpor o retido sempre em caso de dvida, para no correr o risco de prejudicar o cliente, aumentando, assim, o nmero de incidentes da audincia e o truncamento da atividade instrutria. O que se espera que, apesar da sensao de risco e insegurana, os
advogados tenham bom senso no exerccio do direito de recorrer. A novidade no merece aplausos (texto de acordo com a Lei n. 11.187/2005).
prevalecer uma interpretao consentnea com a Constituio, atribuindo para as contra-razes o mesmo prazo estipulado para o recurso, com a sua apresentao imediata.
3.6 Manifestao do agravado ou do Ministrio Pblico Interposto o agravo retido, o agravado tem o prazo de 10 dias para se manifestar. Se houver interveno ministerial, tal como no agravo de instrumento, o Promotor de Justia tambm se manifestar, porque tem interesse recursal. Em que pese a alguns doutrinadores entenderem desnecessria a oportunidade de manifestao do agravado e do Ministrio Pblico, quando for o caso, priorizando o princpio da economia e celeridade processual, em virtude do tempo concedido a cada um, ousamos discordar de tal entendimento. A oportunidade de manifestao do agravado para contraminutar e do DRMP , se for o caso, deve-se ao princpio do contraditrio, isonomia e igualdade de oportunidade entre os envolvidos. No se pode perder de vista que todos os envolvidos tm interesse no processo, e a precluso ocorre a cada momento. mais adequado conceder a oportunidade de manifestao que oportunizar parte prejudicada a interposio de novo recurso. Deve-se ainda ponderar que a possibilidade do juzo de retratao poder alterar consideravelmente o andamento do processo. Interposto o agravo na audincia dever ser concedida oportunidade ao agravado para manifestao, em observncia ao princpio do contraditrio. Ao fixar o prazo para o agravante apresentar as razes de seu inconformismo em audincia, o legislador silenciou quanto ao agravado. Bastos (2009, p. 32) leciona:
Ao estabelecer que o agravante deva recorrer de imediato, a nova regra lhe impe uma franca desvantagem em relao ao agravado. Ferindo o princpio da igualdade, o novo regramento nos parece inconstitucional, na medida em que impe ao recorrente que elabore suas razes no afogadilho da sesso, de forma oral e sucinta (a lei expressa neste sentido) ao passo que permite ao recorrido utilizar os dez dias para elaborar sua resposta, por escrito, construindo-a com o cuidado que o ato pode exigir, inclusive com fartas pesquisas e transcries jurisprudencial e doutrinria, fortalecendo sua argumentao. O legislador deveria ter observado, pelo menos, o princpio da isonomia. Acreditamos que deva
Tambm a resposta do agravado ser manifestada verbalmente na audincia, logo aps as razes do agravante, cabendo ao juiz, de imediato e diante dos argumentos das partes, manter sua deciso ou reconsider-la. No ter maior sentido, at ferindo a regra da isonomia, pretender que o agravado possa dispor do prazo de 10 (dez) dias para, por escrito, responder ao agravo retido manifestado em audincia.
3.7 Agravo retido em todas as audincias realizadas Entendem alguns doutos que, se a audincia no for de instruo e julgamento, o agravo retido no poder ser interposto na forma oral, que exclusiva desta audincia. Franz (2007, p. 166-167), adotando o mesmo posicionamento, afirma:
Atualmente, a redao do 3 do art. 523 do CPC (trazida pela Lei 11.187/05) tornou obrigatria a interposio oral do agravo retido, quando a deciso interlocutria for proferida em audincia de instruo e julgamento. Entendemos que essa norma no abrange a audincia preliminar (CPC, art. 331), pelas razes, a saber: a) por se tratar de norma restritiva do direito de recorrer, no pode ser interpretada ampliativamente, para tambm abarcar a audincia preliminar; b) eloquente o silncio do legislador, em relao a qualquer outra audincia diferente da que realizar a instruo e julgamento. Nesse diapaso, se a deciso interlocutria tiver sido proferida na audincia de conciliao (CPC, art. 331, 2) - ou em qualquer outra que no seja de instruo e julgamento , o agravo retido dever ser interposto na forma escrita.
Quando se tratar de agravo retido interposto em audincia, o ordenamento jurdico brasileiro prev a interposio to somente nas audincias de instruo e julgamento. Nossos doutos justificam a previso do legislador exclusivamente para essa audincia porque, via de regra, nessa oportunidade so resolvidas as questes relativas s provas ou, excepcionalmente, outras relativas ao mrito que no podero aguardar o julgamento final.
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Doutrina
inquestionvel a manifestao do inconformismo da parte na audincia, sob pena de precluso. Entretanto, no h que se falar em interposio obrigatria do recurso que s dever ser interposto para resguardar direito e interesse das partes. Se, interposto o recurso, ocorrer a reconsiderao da deciso, poder o agravante requerer a desistncia. Outrossim, mais adequado fazer a interposio do que perder o prazo ou a oportunidade de reviso da deciso.
Partilhamos do mesmo entendimento acima exposto. A concesso de oportunidade ao agravado dever ocorrer imediatamente aps a interposio do agravo retido. No se concebe o entendimento de que o agravado poder manifestar posteriormente, ou melhor, no prazo de 10 (dez) dias a contar da audincia. A concesso de um prazo fora da audincia para o agravado se manifestar fere o princpio da isonomia e o tratamento paritrio das partes violando a norma constitucional. Gusmo (2008, p. 223), ao fazer referncia a Nelson Nery Jnior, ensina:
Considerando que o estatuto processual no prev a interposio do agravo oral para as demais audincias, seja audincia de conciliao ou mesmo preliminar do art. 331 do Cdigo de Processo Civil, o recurso cabvel o agravo retido no prazo de dez dias a contar da audincia ou o agravo de instrumento se houver risco de dano ou de difcil reparao. Carneiro (2008, p. 212) entende:
J nas audincias preliminares, regidas pelo artigo 331 do CPC, podem ser equacionadas questes outras, relativas ao saneamento processual e portanto da maior relevncia para o deslinde das causas, para as quais uma soluo breve, mediante o emprego do agravo por instrumento, torna-se aconselhvel, mais do que isso apresenta-se necessria.
O mesmo entendimento adotado por Machado (2009, p. 664), quando considera que a reforma no foi adequada e somente no causou maiores danos porque a obrigatoriedade da interposio oral do agravo retido se limitou audincia de instruo e julgamento. Veja:
A alterao introduzida, parece-nos, s no pior porque o novo dispositivo limita a obrigatoriedade audincia de instruo (arts. 450 a 457), no atingindo a audincia de conciliao (arts. 125, IV, e 277 e pargrafos), a audincia preliminar (art. 331), qualquer das audincias de justificao (arts. 804, 815, 858, 928, etc.), nem a de produo antecipada de prova oral (art. 847). Facultar parte a interposio oral do agravo retido diferente de obrigar a parte a interpor oral e imediatamente, de acordo com o texto, o seu recurso, sob pena de precluso - a precluso passa a ser a conseqncia inexorvel do no-exerccio imediato do direito processual de recorrer nesses casos. Trata-se, realmente, de situaes muito diferentes, porque a facultatividade leva o advogado a discriminar situaes, a interpor o agravo imediatamente em alguns casos de gravidade e importncia, deixando outros para uma avaliao mais detida nos dez dias que se seguem, o que pode significar efetiva contribuio ao bom andamento da audincia de instruo.
mento das formalidades legais para a reviso da deciso agravada. Observa-se que, com a possibilidade de apreciao do agravo retido em audincia, a parte que no se conformou com a deciso tem a oportunidade de retratao da deciso pelo prprio magistrado que a prolatou ou mesmo a reforma desta deciso atravs do agravo de instrumento, alargando a possibilidade de reviso das decises judiciais sem maiores delongas. Sob todos os aspectos em que analisamos a possibilidade do agravo retido, em todas as audincias vislumbramos vantagens, porque se concede ao magistrado de primeiro grau rever de imediato sua deciso, atravs do juzo de retratao, ou mesmo porque diminui a interposio de imediato do agravo de instrumento no tribunal, j que s poder ser interposto aps a reapreciao da deciso proferida. 4 Juzo de retratao e o pedido de reconsiderao 4.1 Juzo de retratao Aps vrias divergncias doutrinrias quanto admissibilidade do juzo de retratao no agravo retido, a Lei 9.139/95 espancou qualquer dvida ao considerar que o juzo de retratao se tornou admissvel tanto no agravo de instrumento como no retido. Denomina-se juzo de retratao a oportunidade concedida ao prolator da deciso agravada de reviso de sua deciso, podendo mant-la ou reform-la. Vale notar que esse recurso independe de preparo e dispensa formao de instrumento, uma vez que interposto nos prprios autos. A marcha processual segue sem maiores delongas ou transtornos, uma vez que a deciso ser reapreciada pelo prprio prolator ou por quem o substitua e poder ensejar o pedido de reapreciao pelo Tribunal nas razes de apelao, se assim for requerido. Carneiro (2008, p. 226) faz remisso aos ensinamentos de Barbosa Moreira:
As boas (e importantes) razes invocveis a favor da retratabilidade, aqui, so de ordem prtica. mais conveniente, e atende ao princpio da economia processual, permitir que o juiz reveja a deciso agravada, em ordem a evitar que, sendo fundada a impugnao, se perca tempo e se gastem dinheiro e energias com atividade intil. No h o obstculo da precluso porque a interposio do agravo, mesmo retido, tem precisamente o efeito de impedir que ela se consume.
Admite-se que o posicionamento deve ser tomado com adequao. Entretanto, acredita-se que na audincia preliminar ou de tentativa de conciliao o ideal tambm a interposio do agravo retido, possibilitando ao prolator da deciso rev-la naquele momento. Se mantida ou se reformada a deciso, ou se houver o risco de dano de difcil ou incerta reparao, a parte que se sentir prejudicada poder interpor o agravo de instrumento. Considera-se que a interposio do agravo retido na prpria audincia possibilita o juzo de retratao pelo julgador das decises interlocutrias proferidas e evita a interposio exacerbada e desnecessria de agravo de instrumento nos tribunais. Em termos de celeridade processual, tambm vantajosa a interposio do agravo retido, porque possibilita ao prolator, de imediato, rever sua deciso, diferentemente do agravo de instrumento, que tem que aguardar a interposio e o cumpri28
Existe uma controvrsia entre alguns doutrinadores quanto obrigatoriedade ou no do juzo de retratao. Carneiro (2008) faz duas citaes:
Parece-me que o juiz, ante os argumentos desenvolvidos pelo agravante, no agravo retido, se entender conveniente dever abrir oportunidade para a manifestao da parte
contrria e, em seguida reexaminar a questo anteriormente decidida. No h propriamente um direito do agravante, no agravo retido, de obter o reexame da deciso atacada (artigo de doutrina in Tribuna da Magistratura). [...] A audincia do agravado sempre obrigatria, nada importando que o rgo judicial venha depois a reformar ou manter o seu pronunciamento - o que, em qualquer dos dois casos, deve fazer em termos expressos, fundamentadamente (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 13. ed., cit. n 273, p. 502).
Consideramos que o juiz no pode deixar de analisar o recurso interposto, sendo obrigatria sua manifestao, seja para reformar, seja para manter a deciso interlocutria agravada. Se fosse concedida tal faculdade ao magistrado, invivel seria a interposio do agravo retido, que nenhum efeito produziria. Resta prejudicado o agravo de instrumento quando o juiz reformar integralmente sua deciso, de acordo com o art. 529 do Estatuto Processual Civil. Por fim, registre-se que, reformada inteira ou parcialmente a deciso pelo magistrado, tem ele o dever de expedir imediatamente ofcio ao tribunal, comunicando a retratao, o que provocar uma de duas consequncias: a) se a reforma parcial, o agravo subsiste pela parte no modificada; b) se a reforma total, o relator considerar prejudicado o recurso, remetendo o instrumento primeira instncia para ser apensado aos autos do processo (MACHADO, 2009, p. 682). 4.2 Prazo para o juzo de retratao Possibilitando o agravo retido a reapreciao da deciso pelo juiz, esta deve ocorrer na primeira oportunidade em que os autos retornarem conclusos. Adota-se o entendimento de que prevalece a regra geral, que o prazo de dez dias nos termos do art. 189, inciso II. do Cdigo de Processo Civil. Entretanto, deve-se ponderar que, interposto o agravo retido na audincia de instruo e julgamento, aguarda-se que a deciso seja proferida na prpria audincia. Excepcionalmente, acreditamos que, tratando-se de questo de maior complexidade, que impossibilite ao juiz reapreci-la no decorrer da audincia, permite-se a interrupo de sua realizao, determinandose que os autos venham conclusos para melhor apreciao, que dever ocorrer no prazo de 10 dias, impreterivelmente. Essa interrupo da audincia e concluso do processo s dever ocorrer mesmo em casos excepcionais, devendo o magistrado justificar a sua deciso, porque o estatuto processual prev a reapreciao naquele momento. No existem precedentes dessa ordem, mas, na prtica, podemos constatar que existem situaes inusitadas em audincia que podem ocasionar a impossibilidade de uma deciso imediata.
Considerando que a deciso interlocutria tem carter decisrio, e no se encontrando o magistrado em condies de reapreciar a questo, adequada a interrupo da audincia, porque o seu prosseguimento poder ser intil e, ao invs de agilizar, poder retardar o andamento processual. Essa deciso de interromper o andamento da audincia, devido complexidade da questo, e a impossibilidade de deciso naquela oportunidade podero no encontrar resistncia das partes e seus procuradores. Entretanto, se uma das partes ou procurador discordar e o magistrado determinar a interrupo do ato para reapreciao posterior da deciso, acreditase que dessa nova deciso admissvel o agravo retido, e, caso este no surta o efeito desejado pela parte agravante, porque o juiz mantm a deciso anterior, ensejar a interposio do agravo de instrumento, oportunamente. A interposio do agravo de instrumento, interposto diretamente no Tribunal, aps o encerramento da audincia, se justifica, devido possibilidade de causar parte leso grave e de difcil reparao. 4.3 Juzo de reconsiderao Quanto possibilidade do pedido de reconsiderao, que no encontra previso legal, limita-se apenas a mais uma oportunidade concedida parte que no se conformou com a deciso de requerer ao magistrado que reaprecie sua deciso. Esse pedido de reconsiderao muito comum na praxe forense. O requerimento apresentado pela parte inconformada com a deciso feito de forma singela, sem custos, e no suspende nem interrompe o prazo para recurso. Dispensa maiores argumentos para demonstrar o inconformismo da parte, tendo a possibilidade de ser revista a deciso pelo mesmo prolator, o que muito vlido. Orione (1999, p. 33) afirma:
[...] trata-se de expediente utilizado para atender comodidade da parte, pois dispensa prazo, preparo, deduo bem argumentada das razes da inconformidade, e formao de instrumento; todavia, em face da ausncia de base legal, o pedido de reconsiderao no suspende nem interrompe o prazo para recorrer e, pois, o decndio do agravo ir contar-se da intimao da deciso interlocutria, e no da deciso que haja indeferido o pedido de reconsiderao.
Recorda-se que, antes da reforma do agravo, admitia-se que o agravante requeresse ao magistrado que reconsiderasse sua deciso; caso contrrio, que a recebesse como agravo de instrumento. Com a nova sistemtica do agravo de instrumento, que s pode ser interposto diretamente no tribunal, admissvel apenas que o receba como agravo retido. Questo interessante se apresenta quando o pedido de reconsiderao ocorre em audincia. Admite-se
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Doutrina
que se faa o pedido de reconsiderao em audincia; caso contrrio, que o receba como agravo retido. interessante observar que, no pedido de reconsiderao, o juiz reapreciar sua deciso, e o agravo retido possivelmente no modificar o entendimento adotado pelo magistrado. Outrossim, uma vez interposto o agravo retido, o juiz ter que novamente reapreciar, mantendo ou reformando sua deciso, e a parte agravante ainda ter a oportunidade de reiterar suas razes quando da interposio da apelao, e o tribunal ter que apreci-lo antes do recurso de apelao. De modo contrrio, se requerido o pedido de reconsiderao no cumulado com o agravo retido, seria plausvel imaginar que ocorreu a precluso para interposio deste ltimo. A parte que deveria agravar retidamente e requereu a reconsiderao invs de fazlo perdeu a oportunidade de agravar retidamente, porque requereu a reconsiderao. Consideram alguns doutos que somente teria cabimento a anlise do pedido de reconsiderao sem o pedido sucessivo de agravo se interposto contra deciso sobre questo de ordem pblica. Nesse sentido se posicionam Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery (2003, p. 899-900):
O pedido de reconsiderao puro e simples, sem pedido sucessivo de recebimento como agravo, s tem cabimento quando se tratar de deciso sobre questo de ordem pblica, a cujo respeito no se opera a precluso, que o juiz deve conhecer de ofcio.
ser recebido quando se tratar de mero despacho, sem qualquer carter decisrio. Nesse caso o ato judicial no produz nenhum gravame s partes, no possui nenhum contedo decisrio, sendo, portanto, irrecorrvel. Indeferindo o juiz o recebimento do agravo retido, por consider-lo inadmissvel, cabvel se torna o recurso, por se tratar de deciso interlocutria. Entretanto, impugnada por novo agravo a deciso de inadmissibilidade do recurso, no poder o magistrado indeferi-lo novamente, sob pena de cerceamento de defesa. A admissibilidade do agravo retido na audincia de instruo e julgamento feita pelo juiz que a preside, e sua interposio no depende de preparo. Interposto o agravo retido em audincia e analisado pelo juiz que a preside, restar ao agravante submeter novamente a matria apreciao do tribunal quando do julgamento da apelao. Questo interessante se apresenta quando a apelao no conhecida por ser intempestiva. Se o agravo retido foi reiterado quanto apelao, dela dependente para subir ao tribunal; se a mesma for intempestiva, o agravo no ser apreciado, porque o estatuto processual determina que dever ser conhecido preliminarmente. Entretanto, quando se trata de apelao interposta por uma das partes e recurso de ofcio, independentemente da tempestividade ou no da apelao voluntria, o Tribunal deve ser conhecer do agravo retido reiterado. Nesse sentido, j se posicionou o Superior Tribunal de Justia: [...] No faz sentido discutir-se a tempestividade da apelao manifestada pelo Estado, contra a deciso de primeiro grau. que tal deciso ser necessariamente apreciada pelo Tribunal ad quem. O agravo retido deve ser apreciado pelo tribunal, na assentada em que fizer a reviso ex officio (CPC, art. 475). O art. 523 do CPC deve ser interpretado de modo a no tornar intil o art. 522.1 Existem vrias controvrsias quando se trata de agravo retido reiterado nas razes recursais e no recurso de ofcio. Entendem alguns mestres que, sendo a matria de ordem pblica, deve ser analisada quando houver reexame necessrio. Partilhamos de entendimento diverso, entendendo que o agravo retido s poder ser apreciado pelo Tribunal se reiterado nas razes de recurso. Esta a condio de sua admissibilidade no juzo ad quem. A matria de ordem pblica ser conhecida pelo tribunal por si mesma e no em razo do agravo retido. O que se conclui que o agravo retido um recurso dependente da apelao e s ser apreciado se reiteradas suas
Ousamos discordar de tal entendimento. Considera-se que no h prejuzo porque o juiz indeferir o pedido de reconsiderao por consider-lo inadequado, mas ter que apreciar o agravo retido desta deciso em que podero ser renovadas as mesmas razes do pedido de reconsiderao. Outra alternativa no restar ao magistrado seno apreciar o agravo retido, agora interposto contra o pedido de reconsiderao e suas razes, podendo ser novamente apreciadas pelo Tribunal quando da interposio da apelao. 4.4 Julgamento Primeiramente o legislador reservou ao juiz monocrtico o recebimento e apreciao do agravo retido em audincia de instruo e julgamento. Interposto o recurso, o magistrado dever reapreciar a matria proferindo sua deciso de manuteno ou reforma da deciso. Questiona-se sobre a possibilidade de no conhecimento do agravo retido sob o entendimento de sua no admissibilidade. Entendemos que o recurso somente no
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Superior Tribunal de Justia, 1 Turma, REsp 100.715, Relator Ministro Humberto Gomes de Barros, DJU de 14.04.97, p. 12.690.
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razes quando da interposio daquela. Caso contrrio, inadmissvel ao tribunal apreci-lo se no foram reiteradas suas razes ou se, mesmo reiteradas, a apelao no foi conhecida. No necessrio que o agravante repita em fase de apelao todas as razes apresentadas ao agravo retido, sendo suficiente que sejam apenas reiteradas. Caber ao tribunal apreciar o agravo retido e a apelao. 4.5 Reiterao do agravo retido A Lei 11.187/2005 determinou expressamente que, uma vez interposto o agravo retido, para ser reexaminado em recurso de apelao, necessria se faz sua reiterao quando das razes recursais. Cabe exclusivamente ao agravante reiterar, na apelao ou nas contra-razes, seu inconformismo e a reapreciao da deciso proferida no agravo retido. Se o agravante no reiterar seu inconformismo com a deciso nas razes recursais, considera-se desistncia tcita do agravo retido, que no ser apreciado. Se ausente o requerimento explcito, o tribunal no conhecer do agravo retido. O mesmo ocorre se no houver apelao da sentena proferida ou se o recurso no for recebido e desta deciso no for interposto recurso. O conhecimento da apelao antecede o conhecimento do agravo retido e condio primordial para o seu julgamento. Exceo ocorre quando se tratar de sentena proferida em reexame necessrio. Se a parte agravante silenciar quando da interposio da apelao, o tribunal no conhecer preliminarmente do agravo retido, salvo se a matria a ser tratada de ordem pblica, ou se abrange a deciso agravada, e, finalmente, se for reexame necessrio. Quando se trata de matria de ordem pblica ou as razes estiverem contidas nas razes recursais da apelao, bvio que dela conhecer necessariamente o tribunal; no primeiro caso, de ofcio, e, no segundo, ao analisar as razes da apelao, consequentemente estar analisando as razes do agravo retido que ali esto abrangidas. O Superior Tribunal de Justia j se posicionou no seguinte sentido: Impe-se o exame da preliminar quando a matria foi objeto de exame na sentena e fundamento da apelao2. Quando se trata de agravo retido, com sentena favorvel ao agravante e contrria ao rgo pblico, e a apelao ocorrer somente em reexame necessrio, a questo se apresenta com um pouco mais de cautela. Se a deciso que ensejou o agravo retido for desfavorvel
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ao ente pblico e a parte no interpuser apelao, no ser conhecido o agravo retido quando da apelao em reexame necessrio, o tribunal poder reformar a deciso de 1 grau, e o agravante fica com a possibilidade de sucumbir. Carneiro (2008, p. 217) considera:
Dois pesos, assim, e duas medidas, com a possibilidade de grave prejuzo parte contrria Fazenda, parte esta que ver seus agravos tidos por inexistentes, muito embora o reexame necessrio equivalha, em seus efeitos e eficcia, a uma apelao integral em favor da Fazenda, abrangente de toda a rea em que a mesma haja sucumbido. Mesmo se admitssemos a precluso das decises interlocutrias desfavorveis Fazenda, continuaria presente a possibilidade do dano parte contrria. [...] A parte contrria Fazenda tem, pois, o mais legtimo interesse em que seus agravos sejam conhecidos, como conhecidos sempre foram os agravos do apelado (sistema do Cdigo de 1939), e porque o reexame necessrio , afinal, em sua natureza, a mesma apelao ex officio do art. 822, pargrafo nico, do Cdigo pretrito, permissiva do conhecimento do antigo agravo no auto do processo, mantido hodiernamente sob o rtulo de agravo retido.
Adota-se entendimento semelhante, tendo que vista que o reexame necessrio possibilita que a deciso seja favorvel ao ente pblico. No se admite que a parte que interps o agravo retido, que no teve interesse recursal porque a sentena lhe foi favorvel, no tenha conhecido o agravo retido que se encontra nos autos e tenha que suportar a reforma da deciso que lhe era favorvel. Da mesma maneira que o ente pblico no interps recurso e teve de ofcio a reapreciao da deciso, necessrio se faz que o agravo retido constante nos autos seja preliminarmente analisado, ainda que no tenha a parte interesse na apelao. Concluso Buscamos no presente estudo a anlise do agravo retido como regra geral no nosso ordenamento jurdico como a primeira e mais importante modificao ocorrida em relao ao agravo. Desde sua origem, o agravo s interposto das decises interlocutrias. Das modalidades de agravo retido e de instrumento, priorizou-se o estudo do agravo retido em audincia de instruo e julgamento e a viabilidade de sua interposio em todas as audincias. A inovao do agravo teve como objetivo agilizar a prestao jurisdicional e evitar o nmero excessivo de recursos nos tribunais, possibilitando ao juiz de primeiro grau rever sua deciso. Verificamos que, apesar da possibilidade de algum retardo no andamento das audincias, consideramos
BRASIL, Superior Tribunal de Justia. REsp n 29.154, Relator Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 17.11.1992, DJU de 01.02.93, p. 466.
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Doutrina
ideal a interposio de agravo retido no s nas audincias de instruo e julgamento, bem como em todas as audincias, seja de tentativa de conciliao, justificao ou mesmo do art. 331 do Cdigo de Processo Civil. A oportunidade de se agravar retidamente em audincia oportuniza ao agravado tambm se manifestar naquele momento, em virtude do princpio da oralidade e da isonomia. Ao juiz cabe reapreciar sua deciso, fundamentando-a, seja para mant-la, seja para reform-la. Ponderamos sobre a possibilidade de surgirem questes complexas que inviabilizem a manifestao em audincia, admitindo-se a possibilidade de conceder s partes oportunidade para manifestao em 10 dias, e ao magistrado para reapreciao sua deciso, no mesmo prazo. No vislumbramos inconvenientes nesse procedimento e verificamos que agiliza o andamento processual e resolve as questes incidentes com presteza e agilidade na marcha processual, reservando aos tribunais to somente a apreciao do agravo de instrumento, se for o caso, ou a reapreciao da deciso agravada, se reiteradas nas razes recursais. O que podemos concluir do presente estudo que, ao admitir a interposio do agravo retido em todas as audincias, estaremos ampliando a oportunidade de o juiz de primeiro grau rever sua deciso, de forma gil e clere, evitando a interposio excessiva e algumas vezes desnecessria do agravo de instrumento. Referncias bibliogrficas ABREU FILHO, Nylson Paim de. Cdigo de Processo Civil. 9. ed. Porto Alegre: Editora Verbo Jurdico, 2008. ASSIS, Araken de. Manual dos recursos. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007. BASTOS, Antnio Adonias Aguiar. Uma leitura crtica do novo regime do agravo no direito processual civil
brasileiro. Revista da Ajuris, Porto Alegre, v. 35, n. 109, maro de 2009. CARNEIRO, Athos Gusmo. Recurso especial, agravos e agravo interno. Rio de Janeiro: Companhia Editora Forense, 2008. FERNANDES, Antnio Scarance. Incidente processual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1991. FRANZ, Lus Henrique Barbante. Agravo frente aos pronunciamentos de primeiro grau no processo civil. 5. ed. Curitiba: Editora Juru, 2007. MACHADO, Antnio Cludio da Costa. Cdigo de Processo Civil interpretado. 6. ed. So Paulo: Manole, 2007. MACHADO, Antnio Cludio da Costa. Cdigo de Processo Civil interpretado. 8. ed. So Paulo: Manole, 2009. MIRANDA, Francisco Cavalcanti Pontes de. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Revista Forense, 1949. NERY JNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de Processo Civil comentado. 7. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. ORIONE NETO, Luiz. Liminares no processo civil. So Paulo: Lejus, 1999. WAMBIER, Teresa Alvim. Agravo de instrumento. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1991, p. 114.
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Transao penal: cabimento nos delitos de ao penal privada

Tiago Antonio de Barros Santos
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2 Transao Penal 2.1 A inovao dos Juizados Especiais A lei que instituiu os Juizados inovou, apresentando um novo modelo de Justia Criminal consensual, em oposio ao tradicional Princpio da Verdade Real. Preservou o sistema acusatrio, mas no os princpios da obrigatoriedade e da indisponibilidade da ao penal pblica (PAZZAGLINI FILHO et al., 1999, p. 19). Teve tambm seu carter de despenalizao (e no de descriminalizao, como muitos erroneamente apontam). Para Jardim (2005, p. 336), j que o Direito Penal no teve a ousadia de descriminalizar, o Direito Processual Penal, por vias indiretas, para essas infraes de pequena monta, atravs de determinados institutos, visa despenalizao. Isso significa, acima de tudo, que o Poder Pblico reformou a clssica poltica criminal fundada na crena de que se resolveria o problema da criminalidade com aplicao de penas severas (GRINOVER et al., 2005, p. 48). Contudo, ressalte-se que os inovadores princpios trazidos pela Lei n 9099/95 (a oralidade, a simplicidade, a informalidade, a economia processual e a celeridade, alm da busca constante da conciliao e da transao) no excluram os princpios gerais do processo penal, como o do estado de inocncia, da ampla defesa, do contraditrio, do juiz natural e do devido processo legal, dentre outros. A competncia dos Juizados Especiais Criminais foi fixada observando-se dois critrios: a natureza da infrao penal (de menor potencial ofensivo) e a inexistncia de circunstncia especial que remeta a causa para o Juzo Comum, como, por exemplo, o foro privilegiado por prerrogativa de funo, a impossibilidade de citao pessoal do acusado e a complexidade da causa. So consideradas infraes de menor potencial ofensivo (art. 61) todas as contravenes penais, os crimes em que a lei comine pena mxima igual ou inferior a dois anos de recluso ou deteno, bem como os crimes em que a lei comine exclusivamente pena de multa, qualquer que seja o procedimento previsto. Crimes de competncia da Justia Militar, por sua natureza especial, no se submetem disciplina da Lei n 9.099/95 (CAPEZ, 2006, p. 598). O mesmo ocorre com os delitos de violncia domstica e familiar contra a mulher, tendo em vista vedao expressa trazida pelo art. 41 da Lei n 11.340, de 7 de agosto de 2006 (Lei Maria da Penha). O art. 291, 1, do Cdigo de Trnsito Brasileiro tambm vedou a aplicao dos institutos da Lei n 9.099/95 em algumas situaes especficas.
Sumrio: 1 Introduo. 2 Transao Penal. 2.1 A inovao dos Juizados Especiais. 2.2 Definies. 2.3 Caractersticas. 2.4 Poder discricionrio ou direito subjetivo? 2.5 Direito comparado. 2.6 Cabimento. 2.7 Procedimento. 2.8 A proposta. 2.9 A homologao. 2.10 Efeitos. 3 Ao Penal Privada. 3.1 Fundamentos. 3.2 Substituio processual. 3.3 Princpios. 3.4 Formas. 3.5 O papel do Ministrio Pblico. 4 Transao Penal e Ao Penal Privada. 4.1 Incompatibilidade. 4.2 Cabimento. 4.3 Legitimidade. 4.3.1 O ofendido. 4.3.2 O Ministrio Pblico. 4.3.3 Transao penal ex officio. 5 Consideraes Finais. 6 Referncias. 1 Introduo Desde o incio do sculo XX eram buscadas alteraes no sistema processual penal, procura de instrumentos que garantissem a efetividade do processo e sua instrumentalidade, visando desburocratizao da Justia, j que o enorme nmero de delitos de nfima expresso resultava em diminuio de tempo para investigao e julgamento das infraes de maior gravidade, implicando tardia resposta do Judicirio. Paralelamente, um movimento de transformao do Direito Penal se difundia no cenrio mundial, em virtude da falncia do sistema penitencirio. Nesse sentido, a Organizao das Naes Unidas, durante seu 9 Congresso sobre Preveno do Crime e Tratamento Delinquente (abril e maio de 1995), recomendou a utilizao da pena detentiva somente em ltimo caso, para crimes graves e condenados de intensa periculosidade, tendo em vista a certeza de que uma punio generalizada somente intensificaria o drama carcerrio, sem reduzir a criminalidade (JESUS, 1997, p. 7). Nesse contexto, a Constituio Federal de 1988, em seu art. 98, inciso I, determinou a criao dos Juizados Especiais, para julgamento das infraes de menor potencial ofensivo. Assim, o Projeto n 1.480/89, do Deputado Ibrahim Abi-Ackel (que reunia os projetos de Nelson Jobim, na esfera cvel, e de Michel Temer, na esfera penal), foi votado e aprovado, sendo sancionada, em 26 de setembro de 1995, a Lei n 9.099, efetivamente implantando os Juizados Especiais (GRINOVER et al., 2005, p. 39-40).
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* Bacharel em Direito pela Universidade de Taubat - SP . Ps-Graduado em Direito Pblico pela Universidade Salesiana de Lorena - SP . Oficial Judicirio lotado na Secretaria Judicial da nica Vara da Comarca de Paraispolis - MG.
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Doutrina
2.2 Definies Do latim transactio, de transigere, transao significa, em seu sentido comum, negcio, pacto, conveno ou ajuste. Para Silva (2005, p. 1.421), sempre de carter amigvel, fundada que em acordo ou em ajuste, tem a funo precpua de evitar a contestao ou o litgio. O art. 76 da Lei n 9.099/95 autoexplicvel quanto transao penal. Consiste na aplicao, desde que no seja o caso de arquivamento e, ainda, sem que haja denncia e instaurao do processo, de pena restritiva de direitos ou multas ao autor do fato, para uma resoluo rpida do litgio penal. O Ministrio Pblico poder, desde que presentes os requisitos legais, oferecer proposta de transao penal ao autor do fato e, feita a transao - com a aplicao imediata de pena alternativa - restar afastada a pretenso punitiva do Estado. Pazzaglini Filho et al. (1999, p. 49) entendem que a transao penal constitui um novo instrumento de poltica criminal, do qual dispe o Ministrio Pblico para uma resoluo rpida do litgio penal. De acordo com Jesus (1997, p. 75), cuida-se de um instituto que permite ao juiz, de imediato, aplicar uma pena alternativa ao autuado, justa para a acusao e para a defesa, encerrando o procedimento. Para Dotti (2004, p. 433), medida alternativa que visa impedir a imposio de pena privativa de liberdade, mas no deixa de constituir sano penal. Segundo Sobrane (2001, p. 84), a transao penal um ato jurdico, mediante o qual o Ministrio Pblico e o autor do fato, atendidos os requisitos legais e na presena do magistrado, acordam em concesses recprocas para prevenir ou extinguir o conflito instaurado pela prtica do fato tpico, mediante o cumprimento de uma pena consensualmente ajustada. 2.3 Caractersticas So caractersticas da transao penal: I) ser personalssima, pois se trata de ato exclusivo do autor dos fatos. Ningum, nem mesmo com procurao e poderes especficos, poder celebrar a transao em seu nome; II) ser voluntria, j que a deciso do autor do fato em transacionar deve ser produto inequvoco de sua escolha, isenta de qualquer constrangimento ou ameaa por eventual no aceitao; III) ser ato formal, no obstante o princpio da informalidade, pois deve sempre ser celebrada em audincia presidida pelo juiz, na presena do promotor de justia. No h, portanto, em hiptese alguma, transao extraprocessual. E mais: nula a transao penal cele_________________________
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brada sem a presena de advogado, pois fundamental que o autor do fato, juridicamente leigo, seja devidamente orientado, a fim de celebrar conscientemente a transao penal (BITENCOURT, 2003, p. 125-126). 2.4 Poder discricionrio ou direito subjetivo? A doutrina entende que a transao penal uma mitigao ao princpio da obrigatoriedade da ao penal, haja vista que o Ministrio Pblico, presentes os requisitos determinados, poder oferecer ao autor a proposta de transao, dispondo, assim, da propositura da ao penal (JARDIM, 2005, p. 337). Nesse sentido o magistrio de Moraes (2004, p. 1.374):
a transao adotada pela lei brasileira instituto decorrente do princpio da discricionariedade regrada da propositura da ao penal, que confere ao seu titular, o Ministrio Pblico, a faculdade de dispor da ao penal, isto , no promovla, sob certas condies.
Dessa forma, embora com denominaes variadas, majoritariamente a doutrina entende que a transao penal faculdade do Ministrio Pblico. Para Demercian e Maluly (2005, p. 388), trata-se de obrigatoriedade mitigada ou oportunidade regulada. J para Grinover et al. (2005, p. 48) e Capez (2006, p. 610), trata-se de discricionariedade regrada. Pazzaglini Filho et al. (1999, p. 49) dizem tratar-se de discricionariedade regulada. Todavia, Oliveira (2006, p. 587-588) tem entendimento diverso, corroborado por Tourinho Filho (2006, p. 191). Para eles, no o caso de discricionariedade regulada ou regrada, e sim de direito subjetivo do autor do fato. A discricionariedade reservada pela lei ao Ministrio Pblico seria unicamente quanto pena a ser proposta na transao, uma vez que, satisfeitas as exigncias legais, o autor do fato teria direito pblico subjetivo em relao transao, no podendo ficar merc da boa ou m vontade do Parquet. 2.5 Direito comparado H diversos institutos em outros pases que se assemelham transao penal, como na Inglaterra, Holanda, ustria e Itlia, todos pautados na busca de solues rpidas e antecipadas para os litgios decorrentes da prtica de pequenas infraes penais. Sem dvida, a transao penal tem suas origens no direito estrangeiro, mas h diferenas cruciais, que merecem anlise. O plea bargaining1 o instituto que mais guarda semelhana com a transao. Com origens no direito
Em uma traduo livre, negociao quanto pena.

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anglo-saxnico, utilizado no ordenamento jurdico norte-americano, representando a chamada justia pactuada, contratada ou negociada. Consiste em uma negociao entre o Ministrio Pblico e a defesa, destinada a obter uma confisso de culpa em troca da acusao por um crime menos grave, ou at mesmo por um nmero mais reduzido de crimes (FIGUEIRA JNIOR; LOPES, 1995, p. 341). Podem a defesa e o Ministrio Pblico transacionar amplamente sobre a conduta, os fatos, a adequao tpica e a pena. E, alm disso, o plea bargaining aplicvel a qualquer delito e pode ocorrer at mesmo fora da audincia (JESUS, 1997, p. 75). H vantagens claras, mas tambm graves riscos, pois inexistem o contraditrio e a ampla defesa, a menos que se parta para a instruo processual, que a exceo nesse modelo. Ressalte-se que a tnica desse instituto, bem como de todos os outros, o reconhecimento da culpa em sentido amplo por parte do agente, o que no ocorre na transao penal (DEMERCIAN; MALULY, 2005, p. 386). 2.6 Cabimento A transao penal ser cabvel desde que atendidos os pressupostos legais. No deve estar presente nenhum dos impedimentos previstos na prpria Lei n 9.099/95, que podem ser objetivos ou subjetivos. A comprovao de tais impedimentos constitui nus do Ministrio Pblico, pois exigir que o autor do fato produza uma prova contra si mesmo algo que vai de encontro a uma previso constitucional. Dessa forma, no demonstrada pelo Ministrio Pblico a presena de alguma das causas impeditivas [...], impe-se a formulao da proposta (GOMES, 2003, p. 91). O primeiro impedimento objetivo a condenao anterior pela prtica de crime pena privativa de liberdade, por sentena definitiva. Para Demercian e Maluly (2005, p. 382), o termo sentena definitiva no exige o trnsito em julgado, podendo tratar-se de deciso pendente de recurso, conforme o art. 593, inciso I, do CPP . J Grinover et al. (2005, p. 161) defendem que deve ser exigida uma sentena passada em julgado, sob pena de se infringir o disposto no art. 5, inciso LVII, da Constituio Federal. O segundo impedimento objetivo a ocorrncia de anterior transao penal dentro do lapso temporal de cinco anos. O prazo de cinco anos ser contado da data em que for extinta a pena restritiva de direitos ou multa anteriormente aplicada, e no da data da sentena que a fixar ou de seu trnsito em julgado (FIGUEIRA JNIOR; LOPES, 1995, p. 348). J nos impedimentos subjetivos reside a discricionariedade do Ministrio Pblico (GRINOVER et al, 2005, p. 162). So impedimentos subjetivos: I) os antecedentes, como seus precedentes judiciais e os processos em andamento;
II) a conduta social; III) a personalidade do autor do fato; IV) os motivos do delito, que constituem o carter psicolgico da ao; V) as circunstncias da infrao praticada. Assim, haver impedimento subjetivo sempre que alguma dessas circunstncias indicar que no necessria ou suficiente a adoo da medida. Para Figueira Jnior e Lopes (1995, p. 348), esses impedimentos tm sua inspirao nas circunstncias judiciais do art. 59 do Cdigo Penal. J Grinover et al. (2005, p. 162-163) entendem que eles encontram simetria no art. 77, inciso II, do Cdigo Penal, que traz os requisitos para a concesso da suspenso condicional da pena. De qualquer forma, os impedimentos subjetivos devero ser examinados de modo cuidadoso em cada caso concreto, de modo que s se chegue concluso de que invivel a proposta de transao penal quando for extremamente indispensvel outra soluo, tendo em vista que nem mesmo a existncia de processo penal instaurado contra o autor dos fatos foi prevista expressamente como causa impeditiva da transao (OLIVEIRA, 2006, p. 596). 2.7 Procedimento A formulao da proposta de transao penal se d na audincia preliminar. Tratando-se de ao pblica condicionada, logo aps a tentativa frustrada de composio dos danos civis entre as partes, pois a audincia preliminar divide-se em duas partes bem distintas, embora o texto legal no o diga com clareza desejada (BITENCOURT, 2003, p. 133). J na ao penal pblica incondicionada, a transao penal independe da conciliao civil. Quanto ao penal privada, h divergncias sobre o cabimento da transao penal. A proposta de transao penal tambm poder ocorrer no dia da audincia de instruo e julgamento. A ideia trazida pela lei no de que haver uma segunda proposta do Ministrio Pblico, pois esta s ser feita se no tiver sido antes. Todavia, a doutrina mais garantista entende que permitido ao Ministrio Pblico, caso entenda conveniente, renovar a proposta de transao penal antes do incio da audincia de instruo (GRINOVER et al., 2005, p. 187). 2.8 A proposta A proposta de transao penal no poder ser genrica ou imprecisa, a fim de dar ao autuado e seu defensor pleno conhecimento das suas consequncias prticas. Poder referir-se ao fato narrado no termo de ocorrncia, mas sem qualquer tipificao legal, tendo
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Doutrina
em vista que a aplicao da sano no implica reconhecimento da culpabilidade (GRINOVER et al., 2005, p. 158). O promotor de justia escolher a sano a ser transacionada, tendo discricionariedade para fix-la. Todavia, tal escolha no poder ser aleatria, havendo certos parmetros a serem rigorosamente observados. Segundo Jesus (1997, p. 80), h duas fases:
1) o Promotor de Justia, em face das circunstncias do fato e da condio da pessoa de seu autor, elege a pena alternativa: uma das penas restritivas de direitos (arts. 43 e segs. do CP) ou multa; 2) prope a quantidade de pena alternativa. Tratando-se de pena restritiva de direitos, enuncia a sua quantidade dentro do mnimo e mximo da pena privativa de liberdade cominada ao delito. [...] Propondo pena de multa, deve obedecer aos limites do art. 49, caput, do CP .
p. 348). Segundo Nucci (2008, p. 760), no se pode obrigar o autor do fato a aceitar a proposta, ainda que parea ao juiz mais favorvel a ele do que a propositura da ao penal. Para Jesus (1997, p. 82), deve ser respeitada a vontade do acusado, pois a aceitao da proposta encontra-se no campo da estratgia da defesa. 2.9 A homologao A proposta, devidamente aceita pelo acusado e seu defensor, ento submetida ao controle jurisdicional. Portanto, cabe ao juiz, ao homologar o acordo, apreciar a sua legalidade. A recusa do magistrado em homologar a proposta deve estar, portanto, unicamente restrita ao caso de estar presente algum dos impedimentos legais (DEMERCIAN; MALULY, 2005, p. 382). Para Jesus (1997, p. 82),
O juiz o mediador da transao, cumprindo-lhe conduzi-la (art. 73 desta Lei). Por isso, na homologao, acordadas as partes na transao, no pode ampliar ou reduzir os seus limites (preferindo a pena alternativa multa, agravando ou reduzindo a pena).
Assim, a aplicao de pena restritiva de direitos deve obedecer expressa previso legal, sendo reprovvel e ilegal a aplicao de pena no prevista em lei. Essa afronta ao princpio da legalidade, sempre observada na prtica, uma das maiores preocupaes de diversos juristas, inclusive Nucci (2008, p. 761), que traz curiosos exemplos:
Temos conhecimento de acordos fixados em Juizados Especiais Criminais, cuja pena do autor do fato seria a reforma do prdio do frum; outros previam a doao de bebedouro para o frum e at de aparelhos de ar condicionado para a sala dos juzes e promotores.
Bittencourt (2003, p. 48-49) tem a mesma preocupao, em especial no que diz respeito j difundida doao de cestas bsicas:
O entusiasmo com que se tem divulgado a aplicao aqui e acol da indigitada cesta bsica como pena alternativa tem cegado um grande segmento de aplicadores do direito que, provavelmente, no se deram conta da ilegalidade de tal modalidade de pena.
Ressalte-se, por fim, que a proposta do Ministrio Pblico, ainda que informalmente, deve ser submetida discusso com a parte interessada, para que se chegue a um consenso, satisfazendo ambos. Para Grinover et al. (2005, p. 158), a proposta um mero projeto que o Ministrio Pblico pode trazer pronto para a audincia de conciliao, mas que ser debatido e eventualmente modificado. E, conforme bem lembra Bittencourt (2003, p. 135), se trata de transao, e no de imposio, como pode parecer para alguns. O autor dos fatos s poder aceitar a proposta de transao penal se estiver devidamente assistido por um advogado ou defensor pblico, sendo indispensvel a defesa tcnica (FIGUEIRA JNIOR; LOPES, 1995,
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Para uma corrente, o juiz no estaria vinculado proposta oferecida pelo Ministrio Pblico, ainda que aceita pelo autuado e seu defensor, tendo poderes legais para alter-la, se entender necessrio. Para Figueira Jnior e Lopes (1995, p. 350), no existe vinculao do Juiz proposta formulada e aceita, no cumprindo papel de chancelador de acordos celebrados em arrepio lei. J em se tratando de pena de multa, o juiz poder, fazendo uso do poder discricionrio que aqui a lei expressamente lhe confere, reduzi-la at a metade. O recurso cabvel contra a sentena que homologa a transao penal a apelao. J diante da recusa do juiz em homologar a transao, a lei omissa, quanto ao recurso cabvel, de modo que a doutrina diverge. Para Oliveira (2006, p. 597), seria cabvel recurso em sentido estrito. J para Capez (2006, p. 612), caberia apelao. Quanto natureza jurdica da sentena homologatria da transao penal, uma primeira corrente entende tratar-se de sentena condenatria, havendo, inclusive, alguns julgados do STJ nesse sentido2. Para Capez (2006, p. 612), a natureza jurdica da sentena homologatria condenatria, fazendo coisa julgada formal e material. Esse tambm o entendimento de Demercian e Maluly (2005, p. 385) e Mirabete (2002, p. 152). Todavia, para este ltimo, seria uma sentena condenatria imprpria. Esse termo, embora j adotado pelo prprio STJ3, criticado por Bittencourt (2003,
Nesse sentido: HC 14560/SP , STJ, 6 Turma, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, j. em 24.05.2001. Nesse sentido: REsp 172.981/SP , STJ, Rel. Min. Fernando Gonalves, j. em 22.06.1999.
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p. 11-12), que o avalia como um absurdo jurdico. Para ele, condenao imprpria ou impropriamente condenado algo parecido com meio culpado, meio inocente, mais ou menos imputvel etc. J Parizatto (2002, p. 206), acompanhando alguns julgados esparsos4, entende que a sentena seria simplesmente declaratria, tal como a sentena proferida nos casos de perdo judicial. Grinover et al. (2005, p. 167) entendem que a sentena no absolutria ou condenatria. Trata-se simplesmente de uma sentena homologatria da transao. Bitencourt (2002, p. 582) explica que da tradio do Direito brasileiro, sempre que as partes transigem, pondo fim relao processual, a deciso judicial que legitima jurisdicionalmente essa convergncia de vontades ter carter homologatrio, jamais condenatrio5. Por fim, curioso o entendimento de Paiva (1999, p. 49). Para ele, a transao penal possui natureza de negcio jurdico civil, firmado entre o Ministrio Pblico e o autor do fato. Assim, a sentena somente homologaria o acordo firmado entre as partes, formando o ttulo executivo judicial da obrigao assumida pelo autor do fato, com a consequente excluso do processo-crime e a declarao da extino da punibilidade, pela decadncia do direito de propor a ao penal. 2.10 Efeitos A sentena que homologa a transao penal tem os seguintes efeitos: I) no gera reincidncia; II) no gera efeitos civis e, portanto, no pode servir de ttulo executivo no juzo cvel; III) no gera maus antecedentes, visto que no constar sequer da certido de antecedentes criminais; IV) esgota o poder jurisdicional do magistrado, no podendo mais este decidir sobre o mrito, a no ser em embargos declaratrios, oponveis em cinco dias; V) os efeitos retroagem data do fato; VI) na hiptese de concurso de agentes, a transao efetuada com um dos coautores ou partcipes no se estende nem se comunica aos demais (CAPEZ, 2006, p. 613). Conforme disposio legal expressa, a transao no acarreta efeitos civis ou administrativos. Assim, a vtima e os demais interessados devero propor ao de conhecimento no juzo cvel para obter a reparao dos danos e outros efeitos civis (MIRABETE, 2002, p. 164). O efeito principal da sentena, que a imposio da pena, continua presente, estando afastados apenas os
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seus efeitos secundrios (PAZZAGLINI FILHO et al.,1999, p. 60). Quanto previso legal de registro da transao penal, serve apenas para impedir que o autor do fato se beneficie novamente da transao penal durante os cinco anos seguintes, j que no deve constar em nenhuma certido de antecedentes criminais expedida. 3 Ao Penal Privada A legislao ptria optou por no adotar o monoplio da ao penal pelo Ministrio Pblico, trazendo previso expressa de que a ao penal pode se iniciar tambm por iniciativa privada. Entretanto, na verdade, a ao penal sempre pblica, qualidade que no advm da circunstncia de ser penal, mas sim porque toda ao um direito pblico subjetivo em face do Estado-juiz. O direito de ao, seja na justia criminal, seja na esfera civil, sempre um direito pblico subjetivo de carter instrumental. Dessa forma, a distino traada pela lei tem por base apenas a legitimidade para agir, pois, quando o titular da ao o Ministrio Pblico, ela ser pblica; quando for o ofendido ou seu representante legal, ser ao penal privada (FREDERICO MARQUES, 2000, p. 391-392). O Cdigo Penal, alis, aps a sua reforma na parte geral, fala em ao penal de iniciativa privada, modificao induvidosamente para melhor (NORONHA, 1997, p. 40). Assim, a ao penal de iniciativa privada aquela na qual o Estado, titular do jus puniendi, transfere a legitimidade para a propositura da ao penal vtima ou ao seu representante legal. Portanto, o titular da pretenso punitiva continua sendo o Estado, sendo transferida apenas a legitimidade ativa (CAPEZ, 2006, p. 133-134), ou seja, o direito de acusar - jus accusationis. A ao penal, nesses casos, ser iniciada pela queixa-crime, a qual equivale denncia, pois deve conter os mesmos requisitos. S se diferencia, formalmente, pelo subscritor, pois oferecida pelo particular ofendido, por intermdio de advogado com poderes expressos (MIRABETE, 2006, p. 106). Ressalte-se, tambm, que a queixa-crime no se confunde com a popular queixa autoridade policial, que nada mais do que a notitia criminis, ou seja, a comunicao da existncia de um delito (NORONHA, 1997, p. 44). Sempre que o Cdigo Penal silenciar quanto ao, ela ser pblica. Quando for o caso de ao penal privada, haver meno expressa, como, por exemplo, a expresso somente se procede mediante queixa.
Nesse sentido: HC 317.624-1, TACRIMSP , 2 Cmara, Rel. Juiz Erix Ferreira, j. em 19.02.98. Nesse sentido: RJTACRIM, 45/229.
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Doutrina
H quem critique a possibilidade legal de iniciar-se uma ao penal unicamente por iniciativa privada, sob o fundamento de que conferir tal prerrogativa ao particular poderia acabar por favorecer somente interesses pessoais ou apenas satisfao por vingana. Marques (2000, p. 393) discorda, ao argumento de que vingana privada existiria se o credor cobrasse a dvida mo armada, ou se o querelante trancafiasse, ele prprio, sujeito ativo do crime em crcere ou priso, sem invocar a tutela do Estado. 3.1 Fundamentos O principal objetivo da ao penal privada evitar que o escndalo do processo (streptus judicii) provoque ao ofendido um mal ainda maior do que o j causado pelo criminoso ou do que sua eventual impunidade, decorrente da no propositura da ao penal (CAPEZ, 2006, p. 134). Ademais, a prtica mostra que nos delitos de ao penal privada quase sempre imprescindvel, para a prova, a colaborao do ofendido, de modo que, se ele no quiser auxiliar o Ministrio Pblico, o processo j nascer fadado ao fracasso (NORONHA, 1997, p. 40). Para Bruno (1982, p. 235-236),
admite-se a ao privada em relao a certos crimes que afetam bens jurdicos cuja proteo atende mais ao interesse privado do que ao interesse pblico, ou de crimes cuja punio, atravs da ao pblica, com a consequente divulgao e repercusso social, poderia causar ao ofendido ou sua famlia dano maior do que a impunidade.
nomeado curador especial para o oferecimento da queixa-crime. 3.3 Princpios Regem a ao penal de iniciativa privada os seguintes princpios: I) princpio da oportunidade, uma vez que cabe ao particular, titular do direito de agir, propor ou no, segundo sua convenincia, a ao penal; II) princpio da disponibilidade: o ofendido, dessa forma, pode dispor da ao penal, expressa (pela renncia ao direito de queixa) ou tacitamente (como, por exemplo, pelo decurso do prazo decadencial); III) princpio da indivisibilidade: o ofendido no pode, ao ajuizar a queixa-crime, deixar de nela incluir todos os coautores ou partcipes do fato, como que em um litisconsrcio passivo necessrio; IV) princpio da intranscendncia: comum a qualquer ao penal, consiste no fato de ser a ao penal limitada (s) pessoa(s) responsvel(veis) pela infrao, no atingindo familiares ou terceiros estranhos ao delito (MIRABETE, 2006, p. 108-109). 3.4 Formas So duas as formas de ao penal de iniciativa privada previstas em lei: a exclusiva (que s pode ser proposta por seu ofendido ou representante legal, tambm chamada de autenticamente privada) e a subsidiria da pblica (na qual, escoado o prazo para o Ministrio Pblico oferecer a denncia sem que este o tenha feito, a ao penal poder ser instaurada mediante queixacrime do ofendido). Hungria (apud FREDERICO MARQUES, 2000, p. 394) entende que a primeira forma de ao penal privada observa unicamente razes de poltica criminal, ao passo que a segunda uma forma de corrigir a eventual desdia do Ministrio Pblico. A ao penal privada personalssima quando o direito ao oferecimento de queixa intransfervel, cabendo nica e exclusivamente ao ofendido. Atualmente, no ordenamento jurdico ptrio, apenas cabvel a ao penal privada personalssima para o delito de induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento, conforme o art. 236 do Cdigo Penal. H uma corrente minoritria na doutrina que defende a existncia da ao penal adesiva, quando a vtima atua como assistente da acusao. O entendimento majoritrio, porm, de que o assistente se transforma em mero interveniente no processo penal (NUCCI, 2006, p. 141). 3.5 O papel do Ministrio Pblico O Ministrio Pblico no fica inerte na ao penal
Conclui-se, portanto, que o interesse pblico em que se funda o direito de punir do Estado no pode, em determinados casos, sufocar os interesses de carter privado que a norma penal tambm tutela. A predominncia absoluta do direito pblico, estatal, nem sempre estar a favor do efetivo bem comum, e por isso, em certas situaes, admitida a ao penal privada (FREDERICO MARQUES, 2000, p. 394). 3.2 Substituio processual Nos crimes de ao penal de iniciativa privada, ocorre uma substituio processual. transferido ao ofendido apenas o direito de agir e acusar, para que este, por intermdio de procurador com poderes especiais para tal, promova a instaurao da ao penal, de modo que o Estado continua sendo o titular absoluto do direito de punir. Assim, o ofendido, ao intentar a queixacrime, no invoca em juzo nenhum direito material seu, mas somente o jus puniendi do Estado (FREDERICO MARQUES, 2000, p. 393). O direito de queixa se transmite aos seus sucessores, no caso da morte ou ausncia do ofendido. E, sendo este incapaz e sem representante legal, ser-lhe-
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privada. Inclusive, detm poderes para aditar a queixacrime e deve intervir em todos os atos do processo. Todavia, o Ministrio Pblico tem poderes limitados. Pode requerer diligncias ou at mesmo recorrer das decises proferidas, mas no tem o direito de substituir o querelante se este abandonar a ao. A funo do Ministrio Pblico essencialmente de vigilncia, enquanto perdura a vontade do querelante em ver o prosseguimento da ao penal (NORONHA, 1997, p. 46). Para Mirabete (2006, p. 110), pronunciando-se o Ministrio Pblico pelo recebimento da queixa, ou na hiptese de adit-la, passa ele, pela qualidade de titular do direito material (jus puniendi), a figurar no processo como assistente litisconsorcial. Majoritariamente se entende que a interveno do Ministrio Pblico na ao penal exclusivamente privada, ainda que no papel de custos legis, sempre obrigatria, sob pena de nulidade, muito embora no haja previso expressa nesse sentido. Esse o entendimento de Nucci (2006, p. 172), ao argumento de que a pretenso punitiva sempre monoplio do Estado, devendo o Ministrio Pblico zelar pelo correto desenvolvimento da ao penal. 4 Transao Penal e Ao Penal Privada O art. 76 da Lei n 9.099/95 omisso quanto ao cabimento da transao penal em delitos de ao penal privada, limitando-se a dispor que esta ser cabvel se houver representao ou em se tratando de delito de ao penal pblica incondicionada. Seria tal omisso proposital, havendo incompatibilidade entre a ao penal privada e o instituto da transao penal? Ou apenas uma falha do legislador, a ser sanada pelos operadores do direito? 4.1 Incompatibilidade Fazendo uso do mtodo de interpretao literal ou gramatical da lei, tcnica, na qual o operador do direito preocupa-se, simplesmente, em saber o real e efetivo significado das palavras (GRECO, 2005, p. 39), parte da doutrina se posiciona no sentido de que nos delitos de ao penal privada a transao penal incabvel. De acordo com esse entendimento, a redao do art. 76 teria excludo propositadamente os delitos de ao privada. esse o entendimento de Jesus (1997, p. 78), que taxativo ao afirmar que na ao penal privada a transao penal incabvel. Negro (2001, p. 33) tambm adepto da interpretao literal do art. 76:
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em uma interpretao literal do art. 76, caput, da Lei n 9.099/95, verifica-se que no possvel a transao penal nos crimes de ao penal privada. De fato, no aludido preceito, o legislador utilizou as expresses: havendo representao (crime de ao pblica condicionada); ou tratando-se de crime de ao penal pblica incondicionada; o Ministrio Pblico poder. Assim, tudo leva a crer ser impossvel a transao penal. Sobrane (2001, p. 94) diz que a clareza do texto legal tanta que fica inviabilizado qualquer exerccio interpretativo com fito de atribuir ao querelante - ou mesmo ao Ministrio Pblico [...] - a formulao de proposta de transao. Contudo, h crticas ao mtodo de interpretao literal. Para alguns, restrito em demasia, carregado de um excessivo e reprovvel positivismo jurdico, alm de ineficiente, se utilizado sem qualquer outro auxlio. Diniz (2007, p. 161) adverte que esse mtodo nem sempre idneo de per si para desvendar o contedo legal. Mirabete (2002, p. 98), por sua vez, entende ser incabvel a transao porque o ofendido somente titular do jus persequendi in judicio, que apenas o dar incio persecuo penal. Assim, no seria possvel que ele transacionasse acerca da aplicao de uma pena ao autor dos fatos, pois o titular do jus puniendi continuaria sendo o Estado6. Bitencourt (2003, p. 603) tambm nega veementemente a utilizao de qualquer dos institutos despenalizadores da Lei n 9.099/95 aos delitos de ao penal exclusivamente privada, no s pela ausncia de previso legal, como tambm pela inconstitucionalidade por ele vislumbrada naquilo que seria uma oposio de limites continuidade da ao penal privada. Em suma, se o ofendido acionou o Judicirio e recusou a conciliao, no seria correto interferir na sua vontade. Demercian e Maluly (2005, p. 393) tm posicionamento semelhante, entendendo que a transao instituto exclusivo da ao penal pblica, restando ao ofendido na ao penal privada a possibilidade de acordo e conciliao. Pazzaglini Filho et al. (1999, p. 50) consideram, inclusive, a ao privada como um impedimento objetivo para a celebrao da transao penal. Grinover et al. (2005, p. 150), embora sustentem o cabimento da transao nos delitos de ao penal privada, esclarecem que o legislador optou por restringir a tentativa da transao penal aos delitos de ao penal pblica com base em uma viso mais tradicionalista da vtima, tendo em vista que a disponibilidade do ato no se coaduna com os poderes que lhe so conferidos com a mera substituio processual.
Nesse sentido: Ap. 062768, TJSP , Rel. Juiz Mesquita de Paula, j. em 08.08.96.
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Doutrina
4.2 Cabimento Em posio oposta s acima abordadas, a jurisprudncia majoritria vem atualmente admitindo a transao penal nos delitos de ao penal privada. At mesmo o Frum Nacional dos Juizados Especiais Fonaje - j se manifestou nesse sentido7. A doutrina se ocupa em justificar, academicamente, o cabimento. Segundo corrente dominante na doutrina, o fundamento adequado a analogia in bonam partem. Assim, diante de uma lacuna legal, caberia a aplicao analgica do art. 76 da Lei n 9.099/95 aos delitos de ao penal privada, pois haveria um benefcio ao autor dos fatos. O entendimento de Jesus (2006, p. 4) sobre a analogia no processo penal extremamente elucidativo:
A analogia consiste em aplicar a uma hiptese no prevista em lei a disposio relativa a um caso semelhante. O legislador, por meio da lei A, regulou o fato B. O julgador precisa decidir o fato C. Procura e no encontra no direito positivo uma lei adequada a este fato. Percebe, porm, que h pontos de semelhana entre o fato B (regulado) e o fato C (no regulado). Ento, por analogia, aplica ao fato C a lei A.
figurar, na prtica, como um benefcio ao autor dos fatos, razo pela qual no haveria bice aplicao analgica do referido benefcio aos delitos de ao penal privada. invocado tambm, como fundamento para essa corrente, o princpio constitucional da igualdade. Sobre esse princpio perante a lei, leciona Moraes (2004, p. 181):
A desigualdade na lei produz-se quando a norma distingue de forma no razovel ou arbitrria um tratamento especfico a pessoas diversas. [...] O legislador, no exerccio de sua funo constitucional de edio normativa, no poder afastar-se do princpio da igualdade, sob pena de flagrante inconstitucionalidade.
De acordo com Mirabete (2003, p. 85), para que haja uma correta aplicao analgica de um determinado dispositivo da lei processual penal, necessrio que haja, alm da semelhana entre os casos, igualdade de valor jurdico e igualdade de razo entre ambos - ubi idem ratio, ubi idem ius. Grinover et al. (2005, p. 150) comungam do mesmo entendimento, de que possvel ao Juiz aplicar por analogia o disposto na primeira parte do art. 76, para que tambm incida nos casos de queixa [...]. Ressalte-se que o STJ j se posicionou, por diversas vezes, nesse sentido8. Na mesma linha de posicionamento, tambm Nucci (2008, p. 759) julga correta a aplicao analgica do art. 76 da Lei n 9.099/95 aos delitos de ao penal privada:
Crimes de ao penal privada - no vemos nenhum sentido em terem eles sido excludos do contexto da transao. [...] Por isso, concordamos plenamente com a postura sugerida por Grinover, Magalhes, Scarance e Gomes, no sentido de ser admitida a transao, por analogia in bonam partem ( favorvel ao autor do fato), tambm na rbita da ao penal privada.
Assim, ao conceder o benefcio da transao penal somente aos autores de delitos de ao penal pblica, teria o legislador ferido o princpio da igualdade. Para Tourinho Filho (2008, p. 109), no tem sentido vedarse-lhe esse direito. Do contrrio, haveria uma discriminao odiosa, e, alm do mais, ferir-se-ia o princpio da isonomia. Se na ao pblica o autor do fato faz jus ao benefcio, por que no em se tratando de ao privada? A concesso dessa benesse ao autor de delitos de ao penal privada seria uma forma de restabelecer o tratamento igualitrio, que se faz sempre necessrio. H, inclusive, diversas decises com base neste posicionamento9. 4.3 Legitimidade Partindo do pressuposto de que o instituto da transao penal compatvel com os delitos de ao penal exclusivamente privada, surge outro questionamento: Quem seria legitimado para oferecer a proposta ao autor dos fatos? O ofendido ou o Ministrio Pblico? Ou talvez, subsidiariamente, o prprio magistrado? Para Grinover et al. (2005, p. 150), no importa de quem a iniciativa da proposta, o que interessa que seja discutida entre os protagonistas da audincia de conciliao, sob a orientao do juiz. Ainda assim, necessrio que se estabelea um consenso sobre o tema, pois diversos posicionamentos contrrios vo surgindo a cada dia. Por exemplo, o Ministrio Pblico do Esprito Santo sumulou o seguinte entendimento interno: Em sendo possvel transao penal em crime de ao penal privada, o Ministrio Pblico no possui legitimidade para o oferecimento da proposta, cabendo tal iniciativa vtima, atravs de seu advogado10. J a Corregedoria
Por fim, ressalte-se que a transao penal, em que pese tratar-se de aplicao de pena, acaba por se con_________________________
Enunciado 90 - Na ao penal de iniciativa privada, cabem a transao penal e a suspenso condicional do processo (Aprovado no XXI Encontro - Vitria/ES). Nesse sentido: HC n 31.527/SP , STJ, 6 Turma, Rel. Min. Paulo Gallotti, j. em 1.03.2005. Nesse sentido: Ap. 20020150088790, TJDF, 1 Turma Criminal, Rel. Des. Srgio Rocha, j. em 22.05.2002. 10 Smulas de Entendimento da 3 Reunio Peridica do Grupo de Estudo Criminal do Ministrio Pblico do Estado do Esprito Santo (Smula n 04, aprovada por unanimidade em 31.08.2007). Disponvel em <https://www.mpes.gov.br/anexos/centros_apoio/arquivos/14_213711435212122007_S%C3%BAmulas%20de%20entendimento%20-%203%C2%AA%20Reuni%C3%A3o%20Criminal.doc>. Acesso em: 31 dez. 2010.
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do Poder Judicirio do Estado do Rio de Janeiro, por sua vez, expediu recomendao em sentido contrrio: Na ao penal privada, [mesmo aps] oferecida a queixacrime, o Ministrio Pblico pode oferecer transao penal11. 4.3.1 O ofendido Grande parte da doutrina se alinha no sentido de que, diante da adoo de uma postura atual com relao vtima no processo penal, teria ela a faculdade de transacionar nos casos de ao privada, uma vez que, se o Ministrio Pblico titular nas aes pblicas e nelas pode oferecer transao, nas aes privadas, em que o ofendido o titular, substituto processual, seria ele o detentor do direito de propor a transao. Haveria, dessa forma, um vnculo no que diz respeito legitimidade para propor ao e para propor a transao. Assim, como somente do ofendido a legitimidade ativa ao - ainda que a ttulo de substituio processual -, somente a ele caberia transacionar, restando ao Ministrio Pblico, nesses casos, a possibilidade de opinar (PEDROSA, 1997, p. 73). Para Garcia (1996, p. 168-169), no seria lgico que o ofendido tivesse apenas a opo de promover a queixa ou renunciar ao direito de promov-la. A proposta de pena no privativa de liberdade uma alternativa intermediria entre as duas opes. Lima e Souza (2004) tambm defendem a legitimidade exclusiva do ofendido para a proposta de transao penal, principalmente porque esta, segundo eles, no seria um direito subjetivo do autor dos fatos. Assim, ficaria a critrio exclusivo do ofendido propor ou no a transao penal, sendo que, ao se recusar a formul-las, inviabilizar a transao e a suspenso. Tambm no podemos olvidar ao seguinte detalhe: no raro, a satisfao da vtima pode se dar j com uma imediata aplicao de pena no restritiva de direitos ou multa ao autor dos fatos (GRINOVER, 2005, p. 150). Portanto, se a viso moderna no direito penal preocupar-se com a vtima, seria sensato outorgar-lhe legitimidade para a oferta da transao penal ao ofendido, caso queira12. Caberia ao Ministrio Pblico apenas seu papel de fiscal da lei. Segundo Tourinho Filho (2008, p. 196), da mesma forma que o ofendido tem direito a iniciar uma ao de pretenso condenatria, tambm poderia transacionar com o autor dos fatos, pois quem pode o mais pode o menos. Nesse sentido, os ensinamentos de Carvalho e Prado (2002, p. 251-252):
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Todavia, h quem critique a ideia de vinculao da titularidade da proposta de transao penal com a titularidade de propositura da ao penal. Campos Borges (2002) classifica tal argumento como fcil, pseudocientfico, antifilosfico e fetichista. Para ele, esse posicionamento atenta contra o objetivo maior da lei, que impedir que o processo v alm, quando cabvel a transao penal, quando coloca ao bel-prazer do ofendido a possibilidade de celebrar ou no uma transao penal. Assim, novo impasse surge no caso de o ofendido, se admitido como titular da proposta, se recusar a transacionar: Poderia o Ministrio Pblico intervir como fiscal da lei e propor ele mesmo a transao penal? Ou estaria prejudicada a aplicao da transao penal, iniciando-se o processo com o oferecimento da queixacrime? Para Campos Borges (2002), com a recusa injustificada do ofendido, caso de interveno do Ministrio Pblico. Segundo seus ensinamentos,
justificvel que, para atender aos objetivos da Lei 9.099/95, deva formular proposta de transao penal em se tratando de ao penal privada, sempre que o querelante, por mero capricho ou omisso, deixar de faz-lo ou tornar, sem motivao legal, invivel a possibilidade de realizao da proposta.
4.3.2 O Ministrio Pblico O Ministrio Pblico tambm poderia, em tese, ser o titular originrio da proposta de transao penal mesmo nos delitos de ao penal privada, e esse o posicionamento defendido por uma pequena corrente doutrinria. Tal posicionamento se apega possibilidade de a vtima buscar a justia como simples forma de vingana, sem respeito aos direitos fundamentais do autor do fato. Para evitar isso, o Parquet, como defensor do interesse
Aviso TJ/RJ n 43, de 04.09.2006. Disponvel em: <http://www.tj.rj.gov.br/scripts/weblink.mgw?MGWLPN=DIGITAL1A&PGM=WEBBCLE66&LAB=BIBxWEB&AMB=INTER&TRIPA=198^2006^43&PAL=&JUR=ESTADUAL&ANOX=2006&TIPO=&ATO=43&START=>. Acesso em: 31 dez. 2010. 12 Nesse sentido: HC 2004/0023860-2, STJ, 5 Turma, Rel. Min. Gilson Dipp, j. em 21.10.2004.
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Doutrina
Como se sabe, na legitimao extraordinria, o substituto no tem poderes para transacionar com os direitos do substitudo. [...] Ocorre que princpio geral de interpretao que quem pode o mais, pode o menos. Ou seja, quem pode deduzir em juzo uma pretenso condenatria pode tambm transacionar a pretenso, reduzindo o seu alcance, ainda mais consensualmente. Alm disso, e mais importante, o querelante pode at perdoar e ocasionar a extino da punibilidade, conforme autorizam os artigos 51 do Cdigo de Processo Penal e 105 do Cdigo Penal. Desse modo, a autorizao para que o querelante transacione a pretenso punitiva est assentada nos sistemas processual penal e penal, que devem ser aplicados Lei n 9.099/95, falta de dispositivo especfico.
social, teria a legitimao necessria para propor a transao mesmo nos delitos de ao penal privada, devendo, portanto, ser seu titular, mesmo que na sua funo constitucional de fiscal do cumprimento das leis. Assim, dever do Ministrio Pblico garantir o respeito aos direitos estabelecidos na Carta Magna, dentre eles est a dignidade da pessoa humana. Magalhes Pinto (2002) tambm se posiciona nesse sentido, acreditando que o Parquet a prpria sociedade em juzo, e somente essa instituio teria a legitimao necessria para iniciativa de tamanha importncia. H decises reconhecendo o Ministrio Pblico como legitimado ativo para o oferecimento da proposta13. Todavia, quase sempre com a ressalva de que seria imprescindvel a concordncia do ofendido, titular da ao penal, para a celebrao do referido acordo14. No entanto, certo que, quase que invariavelmente, o ofendido ir se recusar a anuir com o acordo entre promotor e autor dos fatos, com o nico objetivo de prejudicar este ltimo. Assim, essa necessidade de concordncia do ofendido acabaria por configurar, na prtica, bice permanente aplicao da transao penal nos delitos de ao penal privada. Ressalve-se, por fim, que, na hiptese de oferecimento da transao por parte do Ministrio Pblico, com eventual aceitao do autor dos fatos e homologao pelo juiz, ficaria garantido ao querelante o direito de promover a ao cvel competente em face do autor dos fatos, para a reparao de eventuais danos sofridos. 4.3.3 Transao penal ex officio Sendo encarada por muitos como um direito subjetivo do ru, havendo recusa do querelante, do Ministrio Pblico, ou at mesmo de ambos em oferecer a transao penal ao autor do fato, alguns juristas opinam pela faculdade do juiz em faz-lo de ofcio, homologando-a em seguida. Grinover et al. (2005, p. 154) entendem ser isso incompatvel com o ordenamento jurdico ptrio, pois, para eles, implicaria instaurao de processo penal ex officio, o que hoje constitucionalmente vedado. Para Pazzaglini Filho et al. (1999, p. 56-58), esta sentena homologatria dever ser havida como inexistente, [...] uma vez que a transao foi realizada sem a concordncia de uma das partes, sem acordo. Jardim (2005, p. 339) entende que a transao penal ex officio fere flagrantemente o sistema acusatrio
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e o princpio da inrcia da jurisdio ao excluir o Ministrio Pblico da transao. Segundo ele, o processo passaria a ter apenas dois sujeitos: o Ministrio Pblico no proporia a transao e o juiz o faria, ficando uma relao processual linear, o que subverteria o sistema acusatrio, o princpio da demanda. Ressalte-se que o Fonaje substituiu seu Enunciado n 49, o qual prescrevia que Na ao de iniciativa privada, cabe a transao penal e a suspenso condicional do processo, por iniciativa do querelante ou do Juiz15. Vigora atualmente o Enunciado n 90, o qual simplesmente atesta o cabimento da transao penal na ao penal privada, no mencionando sequer eventual legitimidade do juiz. J Tourinho Filho (2008, p. 107) admite a atuao do juiz. Para ele, em diversas outras situaes no processo penal, o juiz age de forma cautelar, sem provocao das partes, de forma que o mesmo poderia ocorrer na transao penal. Segundo ele:
Quando o juiz decreta a priso preventiva sem provocao de ningum, no estar ele exercendo o direto de ao penal cautelar? Sua deciso no ser uma resposta jurisdicional dada a si prprio? Quando ele concede habeas corpus de ofcio, no estar, tambm, dando uma resposta jurisdicional a ele mesmo? Quem provocou esta atividade jurisdicional?
No obstante esse sensato entendimento, a soluo quase unnime sugerida pela doutrina a aplicao analgica do art. 28 do Cdigo de Processo Penal, com a remessa dos autos ao Procurador-Geral de Justia. O Supremo Tribunal Federal j sumulou entendimento acerca desse procedimento em caso de o Ministrio Pblico recusar o oferecimento de suspenso condicional do processo, se atendidos os requisitos legais (Smula n 696). Parte da doutrina entende que, nos casos de transao penal, o procedimento a ser adotado, analogicamente, o mesmo. Tourinho Filho (2008, p. 108), novamente, discorda desse posicionamento. Para ele, o art. 28 do CPP sequer guarda perfeita analogia com a matria em anlise. Mesmo considerando aceitvel a aplicao analgica do referido artigo, o problema persiste caso admitamos que seja o ofendido o legitimado para o oferecimento da proposta. No parece haver cabimento, nessa hiptese, de aplicao analgica do art. 28 do Cdigo de Processo Penal. E justamente a que reside a possibilidade de a transao penal ser oferecida pelo prprio juiz. Sobre tal questo, Tourinho Filho (2008,
13 Nesse sentido: Ap. Crim. 2001.03.1.0157110, 2 Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do TJDF, Rel. Juiz Alfeu Machado, j. em 13.04.2005. 14 Nesse sentido: Ap. Crim. 2003.050.01015, TJRJ, 7 Cmara, Rel. Des. Eduardo Mayr, j. em 12.08.2003. 15 Enunciado n 49, aprovado no XVIII Encontro dos Coordenadores dos Juizados (Fonaje), realizado em Goinia, em novembro de 2005 (substitudo pelo Enunciado n 90, durante o XXI encontro).
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p. 107-111) entende que seria cabvel a transao penal ex officio, de modo a evitar um prejuzo para o autor dos fatos decorrente de mero capricho do ofendido. Segundo ele,
[...] uma vez que o instituto da transao surgiu, nica e precisamente, para benefcio daqueles que cometem infraes mirins, no faz sentido, a nosso ver, repetimos, estarem presentes todos os requisitos exigidos por lei para ser aplicada a pena alternativa, e o Juiz nada poder fazer ante a recusa, injustificada, do titular da ao penal, permanecendo ali na sala das audincias como um convidado de pedra. [...] E se, presentes todos os requisitos exigidos por lei para que se proceda transao, o ofendido, injustificadamente, recusar-se a faz-lo? Quid inde? Dever o Juiz cruzar os braos e se limitar a dizer ao autor do fato ser impossvel o reconhecimento daquele seu direito subjetivo ante a recusa do ofendido? Como poder aplicar a regra do art. 28 do CPP se a titularidade da ao, nessa hiptese, no do Ministrio Pblico? [...] Por todas essas razes estamos com a corrente minoritria, que possibilita ao Juiz, ante a recusa infundada em formular a proposta, faz-la.
Assim, poderia ser admitida a proposta de transao penal pelo juiz, diante da omisso ou recusa do ofendido e do Ministrio Pblico, de modo a no prejudicar o autor do fato por discusses sobre questes meramente processuais16. Aos insatisfeitos, seja o Ministrio Pblico, seja o querelante, caberia, simplesmente, o recurso de apelao, no prazo de 10 dias. 5 Consideraes Finais Em que pese a respeitvel opinio daqueles que se posicionam em sentido contrrio, parece-nos realmente incontestvel, diante de todo o exposto, que cabvel a transao penal nos delitos de ao penal de iniciativa privada. Quanto legitimidade ativa, trata-se de questo de ordem estritamente tcnica. Nos delitos de ao penal privada, o que ocorre uma substituio processual. Assim, somente o ofendido poderia abrir mo do direito de oferecer uma queixa-crime, transacionando. Incabvel, em um primeiro momento, interveno ministerial. Todavia, supondo que j foi superada - e fracassada - a fase da composio dos danos civis, a verdade que, na prtica, a vtima, quase que invariavelmente, no oferecer proposta alguma ao autor do fato. tambm provvel que o autor do fato nem sequer aceite a proposta, caso formulada, por entender que est sendo punido pela prpria vtima. Mas, se este fizer jus ao benefcio, e caso a vtima se recuse a oferec-lo, parece-nos ser dever do membro do Parquet intervir e formular a proposta. Afinal, como
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fiscal da lei e, ainda, na qualidade de quem pode intervir em todos os atos da ao penal privada, no pode simplesmente quedar-se inerte diante de tal situao. Contudo, ressalte-se que o Ministrio Pblico tem autonomia suficiente para recusar-se a intervir no feito, caso entenda que na ao penal privada a transao penal incabvel. E, diante de tal impasse, no nos parece nem um pouco razovel a aplicao analgica do art. 28 do Cdigo de Processo Penal, uma vez que se trata de ao penal privada. Assim, diante da recusa ministerial em intervir, se for permitido ao ofendido oferecer a queixa-crime nesse momento, estar sendo desrespeitado o princpio da igualdade, bem como os demais princpios norteadores dos Juizados Especiais Criminais. Isso porque o feito ir se alongar sem nenhum resultado prtico. Ainda que incabvel ou recusada a suspenso condicional do processo, caso haja condenao, a pena no ultrapassar dois anos de priso. Com a substituio prevista no Cdigo Penal, o autor dos fatos cumprir unicamente uma pena restritiva de direitos. Ou seja, a mesma pena que implicaria a transao penal, se oferecida, aceita e homologada. Sem dvida, prolongamento desnecessrio do feito e ofensa aos princpios da simplicidade e da celeridade, norteadores do Juizado Especial. Assim, em defesa dos princpios gerais do processo penal e dos Juizados Especiais Criminais, e tambm com base em uma interpretao sistemtica do ordenamento jurdico, parece-nos acertado e justo que o prprio juiz intervenha e formule a proposta. O impasse estar resolvido, da forma mais justa possvel. E mais, no teremos sequer ainda incio de uma ao penal, de modo que no h que se falar em ao penal ex officio. Apenas uma maneira - por via transversa, verdade - de se corrigir pela equidade uma imperfeio legislativa, estendendo o benefcio da transao penal aos autores dos delitos de ao penal privada. Obviamente, aos insatisfeitos, seja o ofendido, o Ministrio Pblico ou at mesmo ambos, restaria o recurso de apelao. Todavia, incerto dizer se haveria para eles, diante dessa situao, algum interesse recursal. Referncias BITENCOURT, Cezar Roberto. Juizados Especiais Criminais Federais: Anlise comparativa das Leis nos 9.099/95 e 10.259/2001. So Paulo: Saraiva, 2003. BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal. Parte Geral. So Paulo: Saraiva, 2002. BRUNO, Anbal. Direito penal. So Paulo: Forense, tomo 3, 1982.
Nesse sentido: Ap. 1.333.479/7, TACRIMSP , 3 Cmara, j. em 19.11.2002.

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Doutrina
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Doutrina
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Ementa jurisprudencial: constituio e particularidades

Reginaldo de Carvalho Machado*
Sumrio: 1 Introduo. 2 Caractersticas e requisitos da ementa jurisprudencial. 3 Partes da ementa jurisprudencial. 3.1 Verbetao (Cabealho). 3.2 Dispositivo. 4 Referncias bibliogrficas. 1 Introduo Oriunda do latim, a palavra ementa significa anotaes, apontamentos. Hoje, empregada em programas de ensino e projetos, na rea legislativa e no mbito jurisprudencial, sendo este ltimo o objeto do nosso estudo. mister apontar a relevncia da elaborao da ementa jurisprudencial, uma vez que ela que primeiro chega s mos dos usurios, podendo prejudic-los caso no tenha sido bem redigida tecnicamente. Sabe-se que o julgado passa a ter fora de lei; sendo assim, nada mais razovel que a ementa seja redigida dentro das orientaes da tcnica legislativa, elaborada com um maior rigor formal, visto que a linguagem que realiza o direito, conforme afirma Hildebrando Campestrini. Alm disso, fundamental um constante exerccio de conciso e sntese. Quanto maior a extenso da ementa, maior o risco de equvocos na sua redao. 2 Caractersticas e requisitos da ementa jurisprudencial As ementas precisam apresentar clareza, preciso e atender ordem lgica, qual seja: do maior para o menor, do gnero para a espcie. As palavras usadas devem ser aquelas do sentido comum, e as frases, curtas e concisas. Vcios de linguagem como neologismos e regionalismos; inverso da ordem dos termos da orao; e adjetivao excessiva denunciando um posicionamento subjetivo devem ser evitados a todo custo. Devese ter cuidado, ainda, com invenes do tipo: pea-ovo, em vez de denncia; portal, em vez de petio inicial; etc. No que tange ao tempo verbal, o mais apropriado o presente do indicativo ou o futuro simples. No se deve esquecer que a repetio, muitas vezes, um fator de coeso, utilizado para enfatizar o texto. Assim, melhor repetir uma informao do que usar sinnimos que possam comprometer o enunciado,
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deixando o leitor inseguro. Entretanto, meras repeties, como, por exemplo, o prazo em dobro, por isso tempestivo o recurso dentro do prazo em dobro ou no pode e no deve ser feito assim so completamente incuas e desnecessrias. Rechaadas tambm devem ser construes do tipo sem sombra de dvida, evidentemente que, etc. Evitar o uso de termos que possam sugerir uma possvel ambiguidade, como, por exemplo, a palavra parte, que pode ser tanto parte do todo quanto parte do processo; recurso, que pode ser tanto recurso econmico quanto recurso processual. Ao transcrever um trecho da ementa, certificar-se de que os elementos de entendimento ali presentes esto completos, pois o futuro leitor no ter conhecimento da parte no transcrita. Em relao s siglas, quando da primeira vez em que aparecem no texto, escreve-se o seu significado por extenso, pois nem sempre conhecemos todas elas, em seguida usa-se apenas a sigla. Por extenso, tambm, escrevemos os nmeros e as porcentagens. Os nmeros de leis, cuja indicao taxativa deve ser repetida sempre que necessria (em vez de a lei anterior, a lei acima referida, etc.), podem ser escritos em numerao algbrica. Por ser um texto objetivo, a ementa no deve conter, de forma alguma, posicionamentos que possam censurar o trabalho do juzo inferior. Afirmaes do tipo o juiz de primeiro grau est errado quando diz que... ou traduz rematado absurdo admitir defesa como a que se viu nos autos... deixam o trabalho eivado de subjetividade. Tambm deve ser evitada a invocao de argumento de autoridade: Afirma o doutrinador Fulano que... ; Conforme j se pronunciou a Cmara Tal..., o que no impede sua utilizao ao longo do corpo do acrdo, sustentando determinada argumentao. A ementa representa sempre uma discusso em tese; assim sendo, no h necessidade de se explicar o porqu do julgamento, mas, sim, discutir abstratamente o tema propriamente dito. producente que a ementa seja redigida por quem elaborou o acrdo, para que ela no v de encontro fundamentao deste ou ao seu dispositivo. Uma ementa mal-elaborada, alm de criar um falso precedente, deixa transparecer um trabalho que no foi realizado com a devida preciso. Esse tipo de divergncia mais comum do que se pensa e acaba por ensejar os famigerados embargos de declarao. Vale lembrar que, se houver evidente contradio entre o corpo do julgado e a ementa, prevalece o teor do julgado e no a ementa, mas essencial que haja paralelismo entre o que a
Mestrando em Lingustica e graduado em Letras pela Universidade Federal de Minas Gerais. Graduado em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. Professor. Escritor.
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Doutrina
ementa diz e o que se julgou efetivamente, ressaltando um trabalho srio e esmerado. 3 Partes da ementa jurisprudencial 3.1 Verbetao (Cabealho) Formada por uma sequncia de palavras-chave, ou de expresses que indicam o assunto discutido no texto, a verbetao consiste na parte superior e introdutria da ementa jurisprudencial e representa o tema geral do acrdo. Nas palavras de Ruy Rosado de Aguiar Jnior:
O cabealho contm os descritores. O primeiro destes a rubrica, a palavra-chave que serve para dar a primeira e principal indicao da matria versada no acrdo. Depois da rubrica, so colocados os descritores secundrios (subdescritores) e modificadores, para afinar a informao, do maior para o menor, do geral para o particular (por exemplo: Juros. Taxa. Excesso.) (AGUIAR JNIOR, 2008.)
orientao doutrinria, pois isso lhe retira a originalidade e a particularidade. Embora abstrato, o dispositivo tem de ser objetivo, conciso, seguro, coerente, isento de nimo e claro. Tem de trazer uma proposio afirmativa, sem termos vagos, como, por exemplo: at onde se sabe dos autos; ao que tudo indica; segundo a melhor doutrina; etc. Se a ementa tratar de mais de um assunto, havendo ou no algum tipo de relao entre eles, necessrio que se faa uma verbetao e um dispositivo para cada assunto. Vindo sempre em pargrafo distinto da verbetao e em caracteres diferentes (geralmente o itlico), o dispositivo no deve referir-se a elementos concretos, como nomes prprios de pessoas, empresas ou lugares. Referncias bibliogrficas AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Ementas e sua tcnica. Revista da Magistratura do Rio Grande do Sul. Rio Grande do Sul: Ed. 27, 2008. CAMPESTRINI, Hildebrando. Como redigir ementas. So Paulo: Saraiva, 1994. ______. Desmistificando a ementa. Jurisprudncia Catarinense. Florianpolis: v. 29, n. 103, p. 153-161, 2004. COUTO, Srgio. Ementa versus julgado. ADV Advocacia Dinmica: boletim informativo semanal. So Paulo: v. 20, n. 8, 2000. CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. A ementa nos acrdos. Revista Dialtica de Direito Processual. So Paulo: n. 21, p. 106-120, dez. 2004. GUIMARES, Jos Augusto Chaves. Elaborao de ementas jurisprudenciais: elementos terico-metodolgicos. Braslia: CEJ, 2004. GUNTHER, Luiz Eduardo; ZORNIG, Cristina Maria Navarro. As ementas nas decises dos tribunais trabalhistas. Revista LTr: legislao do trabalho. So Paulo: v. 67, n. 12, p. 1455-1459, dez. 2003.
O cabealho agrega os temas que sero objetos da ementa, de tal sorte que tudo o que depois for inserido no dispositivo deve ter uma indicao no cabealho; e tudo o que est indicado no cabealho deve ser tratado no dispositivo. Tal procedimento facilita a busca e a pesquisa. O dispositivo no deve conter sentenas inteiras, mas termos isolados de sentido completo. Ex.: Se a hiptese em discusso for um contrato de leasing, no se diz na verbetao: O pagamento do valor residual antecipado descaracteriza o contrato de leasing, mas, sim, Leasing. Valor residual. Pagamento antecipado. Descaracterizao. O itlico e/ou negrito tambm devem ser evitados (o destaque deve ser dado ao dispositivo que a parte essencial da ementa). No entanto, como isso no uma regra, uma vez que no h embasamento legal respectivo, muito depende de convenes do prprio Tribunal. 3.2 Dispositivo Dispositivo a regra resultante do julgamento do caso concreto. Deve-se, preferencialmente, trazer um texto original que no reproduza fragmentos da lei ou
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TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS Corte Superior

Incidente de inconstitucionalidade - Decreto municipal - Vedao de venda de passagens de nibus fora do terminal rodovirio - Violao de princpios constitucionais - Livre iniciativa - Livre concorrncia - Defesa do consumidor - Proibio de carter geral sem edio de lei em sentido formal - Inconstitucionalidade
Ementa: Incidente de inconstitucionalidade. Decreto municipal. Vedao de venda de passagens de nibus fora de terminal rodovirio. Inconstitucionalidade. Violao dos princpios da livre iniciativa, da livre concorrncia e da defesa do consumidor. Extrapolao do poder regulamentar. Proibio de carter geral e abstrato veiculada sem edio de lei em sentido formal - inconstitucional decreto do Poder Executivo que, alm de estar a veicular proibio de carter geral e abstrato, viola os princpios da livre iniciativa, da livre concorrncia e da defesa do consumidor. INCIDENTE DE ARGUIO DE INCONSTITUCIONALI DADE CVEL N 1.0570.07.014954-9 9/002 - Comarca de Salinas - Requerente: Des. Albergaria Costa Requerida: Corte Superior - Relator: DES. JOS ANTONINO BAA BORGES Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cludio Costa, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM JULGAR PROCEDENTE A ARGUIO. Belo Horizonte, 12 de janeiro de 2011. - Jos Antonino Baa Borges - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS ANTONINO BAA BORGES - Trata-se de incidente de inconstitucionalidade, suscitado pela Terceira Cmara Cvel deste Tribunal de Justia, nos autos do Reexame Necessrio Cvel n 1.0570.07.014954-9/001 (f. 107/110), referente segurana concedida no mandado de segurana impetrado por Transnorte - Transporte e Turismo Norte de Minas Ltda. contra ato do Prefeito Municipal de Salinas (f. 75/80), atravs da qual foi assegurada impetrante a possibilidade de reabrir o ponto de vendas de passagens em estabelecimento de sua propriedade, situado fora do terminal rodovirio local, ao fundamento de que inconstitucional o Decreto n 3.857/2007 do Municpio de Salinas, que proibiu a venda de passagens fora do referido terminal. A d. Procuradoria opinou pela procedncia do incidente, com a declarao da inconstitucionalidade do mencionado decreto (f. 124/132). Decido. Transnorte - Transporte e Turismo Norte de Minas Ltda. impetrou mandado de segurana contra ato do Prefeito Municipal de Salinas consistente no Decreto n 3.857/2007 do Municpio de Salinas, que proibiu a venda de passagens de nibus fora do terminal rodovirio local. O referido decreto, cujo inteiro teor se acha f. 24, ao prever que o Terminal Turstico Rodovirio de Salinas o ponto de partida e de chegada obrigatrio das linhas interestaduais regulares de transporte rodovirio coletivo de passageiros no permetro urbano do Municpio de Salinas, assim previu no pargrafo nico de seu art. 1:
Pargrafo nico. No sero permitidos o embarque e desembarque de mercadorias, as vendas de passagens e a manuteno de ponto comercial em outros locais, alm do Terminal Turstico Rodovirio.
A impetrante, ao tempo da edio desse decreto, mantinha um ponto de apoio de sua propriedade, situado na Rua Maroto Ferreira, n 36, Bairro Raquel, em Salinas/MG, no qual efetuava a venda de passagens. Com a edio do decreto, teve interrompida a venda de bilhetes neste local. Tal fato, como consta dos autos, veio em prejuzo da empresa, que teve gravemente reduzidos seus ndices de venda, at mesmo pela concorrncia desleal do transporte clandestino, que se viu favorecido com o fato, de forma indireta, uma vez que as pessoas preferem viajar em seus nibus a irem at o terminal adquirir uma passagem das linhas regulares, uma vez que o custo do transporte at o referido terminal chega a ser superior ao do prprio bilhete de viagem. Tal fato veio, tambm, em prejuzo da prpria populao, que deixou de ter a possibilidade de adquirir, de forma facilitada e sem custos adicionais, passagens de nibus no prprio centro da cidade. Ao meu modesto aviso, o pargrafo nico do art. 1 do Decreto n 3.857/2007 padece de inconstitucionalidade, por mais de uma razo.
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TJMG - Corte Superior
Inicialmente, porque a norma em questo fere os princpios da livre iniciativa e da livre concorrncia, previstos no art. 170, caput, e inciso IV, da Constituio Federal. A uma, porque impede que a impetrante desenvolva sua atividade empresarial de forma absolutamente legtima e, a duas, porque favorece a concorrncia desleal do transporte clandestino, que, de forma marginal lei, vende passagens no centro do Municpio, como se v dos autos, ao passo que a impetrante no pode faz-lo, de forma legtima. Sobre a livre iniciativa e a livre concorrncia, cabe lembrar a lio de Geraldo Vidigal, citado por Eros Roberto Grau, no sentido de que
no conjunto das posies que regulam o poder de interveno do Estado, evidencia-se a repulsa posio estadista da Constituio de 1967/69, delimitando-se nitidamente, e de maneira muito mais severa, a presena do Estado na economia (in A ordem econmica na constituio de 1988 interpretao e crtica. 2. ed. Revista dos Tribunais, p. 203).
Eros Grau cita, ainda, a lio de Miguel Reale, segundo a qual

houve [...] ineludvel opo de nossos constituintes por dado tipo, o tipo liberal, do processo econmico, o qual s admite a interveno do Estado para coibir abusos e preservar a livre concorrncia de quaisquer interferncias [...] (in ob. cit., p. 204).
Ainda citando Miguel Reale, registra Eros Grau que,

com o advento do novo Estatuto Poltico, a interveno do Estado no domnio econmico somente pode ocorrer naquelas hipteses que o legislador tiver o cuidado de especificar. o que decorre principalmente do art. 174 da nova Constituio que fixa os limites de atuao do Estado na sua qualidade de agente normativo (in ob. cit., p. 205).
proibio de carter geral e abstrato, fere o princpio da reserva legal, que decorrente do princpio da legalidade, segundo o qual ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (CF, art. 5, inciso II). Segundo esse princpio, somente a lei pode criar direitos e obrigaes; apenas a lei, em sentido formal, pode impor s pessoas um dever de prestao ou de absteno. Todo e qualquer ato que venha a intervir no direito de liberdade ou de propriedade das pessoas carece de lei prvia que o autorize. Cabe destacar que, no caso, conforme se v da sentena proferida, no existe lei que proba a venda de passagens em loja de empresa de transporte de passageiros que funcione em local diverso da rodoviria do municpio (f. 79). Vale lembrar, ainda, que o art. 174 da Constituio Federal, citado na lio de Miguel Reale, aqui j referida, prev que na forma da lei que o Estado exercer, como agente normativo e regulador da atividade econmica, as funes de fiscalizao, incentivo e planejamento. Por fim, o pargrafo nico do art. 1 do Decreto n 3.857/2007 viola, tambm, o princpio da defesa do consumidor, previsto no inciso V do j citado art. 170 da Constituio da Repblica, uma vez que impede os interessados de adquirirem uma passagem de nibus em local central, obrigando-os, de forma injustificada, a se deslocarem at o distante terminal rodovirio, com dispndio com transporte e perda de tempo. Por fora dessas razes, julgo procedente o presente incidente para declarar a inconstitucionalidade do pargrafo nico do art. 1 do Decreto n 3.857/2007 do Municpio de Salinas. DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS - De acordo. DES. SILAS VIEIRA - De acordo. DES. WANDER MAROTTA - De acordo. DES. CAETANO LEVI LOPES - De acordo. DES. MANUEL SARAMAGO - De acordo. DES. BELIZRIO DE LACERDA - De acordo. DES. DRCIO LOPARDI MENDES - De acordo. DES. ALBERTO DEODATO NETO - De acordo. DES. RONEY OLIVEIRA - De acordo.
Eros Grau cita, ainda, parecer de Trcio Sampaio Ferraz Jnior, no sentido de que
o Estado, como agente normativo e regulador, no se impe ao mercado, para domin-lo. No o dirige, apenas vela para que a livre iniciativa e a valorizao do trabalho humano ocorram nos quadros dos princpios constitucionais (in ob.cit., p. 209).
Por fim, ainda tratando do princpio da livre iniciativa, leciona Eros Roberto Grau que postulao primria da liberdade de iniciativa econmica
a garantia da legalidade: liberdade de iniciativa econmica liberdade pblica precisamente ao expressar no sujeio a qualquer restrio estatal seno em virtude de lei (in ob. cit., p. 225).
Aqui surge outro ponto no qual a norma em foco padece de inconstitucionalidade: ao trazer em si uma
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DES. HERCULANO RODRIGUES - De acordo. DES. CARREIRA MACHADO - De acordo. DES. KILDARE CARVALHO - De acordo. DES. MRCIA MILANEZ - De acordo. DES. ALVIM SOARES - De acordo. DES. GERALDO AUGUSTO - De acordo. DES. MOREIRA DINIZ - De acordo. DES. DUARTE DE PAULA - De acordo. DES. VALDEZ LEITE MACHADO - De acordo. DES. VIEIRA DE BRITO - De acordo. DES. LUCAS PEREIRA - De acordo.
DES. TIBRCIO MARQUES - De acordo. DES. JOS MARCOS VIEIRA - Acompanho os lcidos fundamentos lanados pelo eminente Relator, pois o art. 1 do Decreto n 3.857/2007, do Municpio de Salinas, infringe a Constituio da Repblica, o que impe a procedncia do incidente de inconstitucionalidade suscitado. Ressalto, ainda, que indigitada norma tambm nega vigncia ao disposto no art. 231, caput, e no art. 233, IV, ambos da Constituio do Estado, que preveem normas que visam ao desenvolvimento econmico, no mbito estadual, com a eliminao de entrave burocrtico que embarace o exerccio da atividade econmica. Com tais consideraes, acompanho o eminente Relator e, tambm, julgo procedente o incidente de inconstitucionalidade. Smula - JULGADA PROCEDENTE.
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TJMG - Corte Superior
Jurisprudncia Cvel
Responsabilidade civil - Indenizao - Ato praticado por promotora exercendo atribuio eleitoral - Ilegitimidade passiva ad causam do Estado de Minas Gerais - Extino do processo sem julgamento de mrito
Ementa: Constitucional. Administrativo. Responsabilidade civil. Ao de indenizao. Ato praticado por promotora exercendo atribuio eleitoral. Ilegitimidade passiva ad causam do Estado de Minas Gerais. Extino do processo, sem resoluo de mrito. - No tem o Estado de Minas Gerais legitimidade passiva ad causam, para responder por ato praticado por representante do Ministrio Pblico estadual no exerccio de atribuio federal decorrente da qualidade de promotor eleitoral. Remessa oficial no conhecida, preliminar de ilegitimidade passiva ad causam acolhida e processo extinto. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0517.06.000793-0 0/004 - Comarca de Poo Fundo Remetente: Juiz da Comarca de Poo Fundo - Apelantes: 1) Estado de Minas Gerais; 2) Edsio Vasconcelos de Oliveira - Apelados: Estado de Minas Gerais, Edsio Vasconcelos de Oliveira - Relator: DES. EDGARD PENNA AMORIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora Teresa Cristina da Cunha Peixoto, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DO REEXAME NECESSRIO, ACOLHER A PRELIMINAR E EXTINGUIR O PROCESSO. Belo Horizonte, 27 de janeiro de 2011. - Edgard Penna Amorim - Relator. Notas taquigrficas DES. EDGARD PENNA AMORIM - Trata-se de dois recursos de apelao contra sentena de f. 402/410, que, na ao de reparao de danos ajuizada por Edsio Vasconcelos de Oliveira em face do Estado de Minas Gerais, julgou procedente o pedido inicial, para condenar o ru a pagar ao autor o valor de R$23.250,00 (vinte e trs mil e duzentos reais), atualizado monetariamente e acrescido de juros moratrios a partir da data do evento danoso at o efetivo pagamento. No primeiro recurso (f. 427/437), suscita o Estado de Minas Gerais as seguintes preliminares: a) inexistncia de ato praticado por agente pblico no exerccio de suas atribuies; b) no ser parte legtima para figurar no polo passivo da ao, alegao de que a Promotora de Justia exercia suas atribuies na qualidade de Promotora Eleitoral, cabendo Unio suportar eventual dever de reparao. No mrito, pugna pela reforma da sentena alegao, de que o autor, ora apelado, foi preso em flagrante pela prtica de dois crimes - fraude do exerccio do voto mediante transporte de eleitores e desobedincia -, o que afasta a ilegitimidade do ato praticado por aquela autoridade. Sustenta, ainda, excesso na condenao e no observncia da Smula n 392 do Superior Tribunal de Justia. No segundo apelo (f. 440/442), bate-se o autor pela majorao do quantum indenizatrio arbitrado na primeira instncia. Contrarrazes s f. 445/450 e 452/455. Reexame necessrio. Inicialmente, constata-se que a remessa oficial no merece ser conhecida. Com efeito, a mesma norma que dispe sobre o cabimento do duplo grau de jurisdio obrigatrio, art. 475 do CPC, excepciona, no seu 2, a aplicao do disposto no caput, in verbis:
Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo Tribunal, a sentena: [...] 2 No se aplica o disposto neste artigo sempre que a condenao, ou o direito controvertido, for de valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos, bem como no caso de procedncia dos embargos do devedor na execuo de dvida ativa do mesmo valor.
No caso dos autos, a condenao de R$18.076,40 (dezoito mil setenta e seis reais e quarenta centavos), mais R$2.000,00 (dois mil reais), imposta ao Municpio, ainda que corrigida desde o ajuizamento do feito, a toda evidncia no atingiria o patamar previsto no mencionado art. 475, 2, do CPC, pateteando o descabimento da remessa obrigatria. Assim, no conheo da remessa oficial. Apelaes. Conheo dos recursos voluntrios, presentes os pressupostos de admissibilidade. Preliminar. Inicialmente, registro que a questo suscitada no 1 recurso, por se tratar de condio da ao, no est sujeita a precluso, razo pela qual no se sustenta o bice de inovao recursal lanado pelo apelado.
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TJMG - Jurisprudncia Cvel
A preliminar de ilegitimidade passiva ad causam erigida pelo Estado de Minas Gerais merece acolhida. Depreende-se da pea inicial que a pretenso indenizatria est fulcrada na alegao de que o autor, na condio de candidato a prefeito, foi preso em flagrante, por determinao da il. Promotora de Justia da Comarca de Poo Fundo, que exercia sua atribuio na qualidade de Promotora Eleitoral. Por sua vez, a documentao juntada aos autos pelo autor (f. 136/186) - Procedimento Administrativo Criminal e Procedimento Administrativo Eleitoral - comprova que os fatos narrados na inicial foram apurados pela Justia Federal, com auxlio da Polcia Federal, em razo do crime eleitoral (art. 302 da Lei n 4.737/65) supostamente praticado por aquele. Assim, verifica-se que estava a Promotora investida da funo eleitoral, inerente ao Poder Judicirio Federal, pelo que se configura a ilegitimidade do apelante para figurar no polo passivo da presente ao indenizatria, pois no pode ter responsabilidade por ato de agente que, no caso, no est vinculado atividade estadual. Diante do exposto, acolho a preliminar para extinguir o processo, sem resoluo de mrito, nos termos do art. 267, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil, mas deixo de condenar o autor ao pagamento das custas processuais e de honorrios advocatcios, em face do disposto no art. 22 do CPC. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO e VIEIRA DE BRITO. Smula - NO CONHECERAM DO REEXAME NECESSRIO, ACOLHERAM A PRELIMINAR E EXTINGUIRAM O PROCESSO.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Saldanha da Fonseca, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 23 de fevereiro de 2011. - Alvimar de vila - Relator. Notas taquigrficas DES. ALVIMAR DE VILA - Trata-se de recurso de apelao interposto por Ubirajara Amaral Ribeiro, nos autos dos embargos de terceiro opostos em face de Luiz Henrique da Conceio Simas, contra deciso que julgou improcedente o pedido do embargante (f. 22/26). O apelante, em suas razes recursais, sustenta que a. r. deciso recorrida julgou improcedentes os embargos, com fundamento no art. 285-A do CPC, porm a sentena paradigma analisou fatos distintos ao dos presentes embargos. Salienta que a penhora recaiu sobre imvel indivisvel. Assevera que todos os condminos devem ser intimados da realizao de penhora. Ressalta que, sendo coproprietrio de parte do imvel, imprescindvel a sua intimao para a realizao da praa (f. 29/35). A apelada apresentou contrarrazes de f. 52/53, requerendo a manuteno da r. sentena recorrida. Conhece-se do recurso por estarem presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Cuidam os autos de embargos de terceiro opostos pelo apelante, filho e irmo dos executados, em desfavor do exequente, sob o fundamento de que detm 1/8 (um oitavo) do imvel penhorado, pelo que a ausncia de sua intimao sobre os atos praticados na execuo acarreta a nulidade do processo. O MM. Juiz de primeiro grau rejeitou os fundamentos do embargante, por entender que, recaindo a penhora sobre 50% do imvel em condomnio e estando resguardado o direito do condmino, torna-se desnecessria a sua intimao para o ato de constrio. Em que pese a inteligncia das razes expostas no recurso, tem-se que razo nenhuma assiste ao apelante quanto necessidade de sua intimao para penhora. Infere-se dos autos que o imvel objeto da constrio foi inicialmente penhorado em sua integralidade, conforme auto de penhora de f. 19. Todavia, aps a oposio de embargos do devedor pela executada, os quais foram parcialmente acolhidos, a penhora foi reduzida a somente 50% (cinquenta por cento) do imvel, em deciso transitada em julgado em 02.10.2000. Dessa forma, tem-se que, ausente a diviso do imvel, bem como a comprovao de que a constrio de metade do bem tenha causado prejuzo ao
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Penhora - Parte de imvel do devedor - Intimao dos demais condminos - Desnecessidade

Ementa: Embargos de terceiro. Penhora de parte de imvel do devedor. Intimao dos demais condminos. Desnecessidade. - Recaindo a penhora sobre parte do imvel de propriedade do devedor, respeitada a cota-parte dos demais condminos, restaram protegidos os seus direitos, sendo desnecessria a sua intimao para os atos da execuo. APELAO CVEL N 1.0153.10.001552-5 5/001 Comarca de Cataguases - Apelante: Ubirajara Amaral Ribeiro - Apelado: Luiz Henrique da Conceio Simas Relator: DES. ALVIMAR DE VILA
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condmino detentor de apenas 1/8 (um oitavo) de sua propriedade, no se vislumbra nulidade na penhora efetivada, tampouco dos atos de execuo que da se seguiram. que, recaindo a penhora sobre parte do imvel de propriedade da executada, mas respeitada a cotaparte dos demais condminos, restaram protegidos os seus direitos, sendo desnecessria a sua intimao para os atos da execuo. Confira-se a jurisprudncia deste Tribunal:
Embargos arrematao. Legitimidade. Alegao de pagamento do dbito no comprovada. Valor ofertado em segundo leilo. Imvel em condomnio. Ilegitimidade do condmino para a oposio dos embargos. Intimao para hasta pblica desnecessria. [...] Recaindo a penhora sobre 50% do imvel em condomnio e estando resguardado o direito do condmino, torna-se desnecessria a sua intimao [...] A lei processual civil no exige a intimao pessoal do condmino para os atos do processo de execuo. (TAMG, Ap. 2.0000.00.336.857-8/000, 3 Cmara Cvel, Rel. Juiz Wander Marotta, julgado em 08.08.2001.) Embargos execuo. Penhora sobre a parte do imvel do devedor. Intimao dos demais condminos. Desnecessidade. Bem de famlia. Ausncia de comprovao. Impenhorabilidade afastada. Firma individual e pessoa fsica. Patrimnio. Inexistncia de distino. Nota promissria. Alegao de ilicitude na sua criao e pagamento parcial. nus da prova do devedor. - I - Tendo a penhora recado apenas sobre a parte do imvel de propriedade do apelante, respeitada a frao dos demais condminos, temse que restaram protegidos os direitos desses, sendo, pois, desnecessria a intimao dos mesmos para os atos da execuo. [...] (TJMG, Ap. 2.0000.00.455454-1/000, Rel. Des. Osmando Almeida, 9 Cmara Cvel, julgado em 21.06.2005).
Danos morais e materiais - Dengue - Falecimento - Administrao Pblica municipal - Ato omissivo - Prova - Ausncia - Responsabilidade subjetiva Omisso genrica - Dever de indenizar Inexistncia
Ementa: Civil. Administrativo. Ao de indenizao. Dano material e moral. Dengue. Falecimento. Responsabilidade da Administrao Pblica. Omisso. Municpio de Coronel Fabriciano. Responsabilidade subjetiva. Omisso genrica. Dever de indenizar. No procedncia. - O Municpio de Coronel Fabriciano no pode ser compelido a indenizar as autoras pelo falecimento de seu pai, por estar supostamente acometido de dengue, quando o caso concreto retrata hiptese de omisso genrica, ensejando a responsabilidade subjetiva por parte do ente pblico, sobretudo quando no provada, pela parte autora, a presena dos requisitos legais para a condenao pretendida. APELAO CVEL N 1.0194.10.001688-1 1/001 Comarca de Coronel Fabriciano - Apelantes: T.R.S. e outra, assistida pela me C.B.R. - Apelado: Municpio de Coronel Fabriciano - Relator: DES. ALBERTO VILAS BOAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 1 de maro de 2011. - Alberto Vilas Boas - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO VILAS BOAS - Conheo do recurso voluntrio. Trata-se de ao de indenizao ajuizada pelas apelantes T.R.S. e T.R.S. em desfavor do apelado Municpio de Coronel Fabriciano objetivando o ressarcimento dos danos morais e materiais suportados pelas autoras em decorrncia da morte de seu pai por dengue. Aps regular contraditrio, o pedido foi julgado improcedente (f. 90/96), veredito com o qual no se conformam as autoras. A pretenso recursal no merece prosperar, data venia. In casu, verifica-se que o pai das apelantes faleceu no dia 05.05.2008 por choque hemodinmico - insufiJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 53-253, jan./mar. 2011
De fato, a exigncia de intimao contida nos arts. 615 e 619 do Cdigo de Processo Civil refere-se apenas ao credor pignoratcio, hipotecrio ou anticrtico, silenciando a respeito do condmino, pelo que no se vislumbra a necessidade de sua intimao, notadamente quando respeitada a sua frao sobre o imvel penhorado. Acresa-se que a presente execuo se arrasta h mais de dez anos e que o apelante/embargante filho e irmo dos devedores. Pelo exposto, nega-se provimento ao recurso, mantendo-se a r. sentena vergastada por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pelo apelante, suspensa a exigibilidade, nos termos da Lei n 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SALDANHA DA FONSECA e DOMINGOS COELHO. Smula RECURSO. NEGARAM PROVIMENTO AO
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cincia renal aguda - ardo virose (dengue), conforme consta da certido de bito de f. 17. No direito ptrio, em face do constante na Constituio Federal e no Cdigo Civil, h abrigo jurdico para duas teorias em relao responsabilidade que a Administrao Pblica poder assumir - objetiva e subjetiva - dependendo, em cada hiptese, das circunstncias do caso concreto gerador do dano suportado pelo administrado. A espcie retrata, em tese, responsabilidade subjetiva do ente pblico. Est-se imputando um ato omissivo decorrente da falta de aes de combate proliferao e de erradicao do mosquito Aedes aegypti, e, consequentemente, da doena por ele transmitida - a dengue -, no Municpio de Coronel Fabriciano, onde residia o de cujus. Em situao dessa ordem, a verificao da culpa encargo esse afeto s autoras. Ao dispor a responsabilidade subjetiva da Administrao aps o advento do novo Cdigo Civil, Rui Stoco adverte:
Para a verificao do fundamento da obrigao do Estado indenizar, a Constituio Federal distingue o dano causado pelos agentes da Administrao (servidores) dos danos causados por atos de terceiros, ou por fenmenos da natureza. Observe-se que o art. 37, 6, s atribui responsabilidade objetiva Administrao pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causem a terceiros. Portanto, o legislador constituinte s cobriu o risco administrativo da atuao, ou inao de servidores pblicos; no responsabilizou objetivamente a Administrao por atos predatrios de terceiros, nem por fenmenos naturais que causem danos aos particulares. (Tratado de responsabilidade civil, com comentrios ao Cdigo Civil de 2002. 6. ed. revista, atualizada e ampliada. Editora Revista dos Tribunais. 2004, f. 962).
porque, como bem consignou o doutrinador supramencionado,

Ora, a omisso do Estado annima, posto que se traduz em algo que a prpria Administrao no fez, quando deveria fazer. No tomou as providncias quando estas eram exigidas. Omitiu-se, danosamente, quando exigia um comportamento ativo. O servio falhou sem que houvesse a participao direta de qualquer agente pblico. (obra citada, p. 963).
Arnaldo Rizzardo, tambm adepto da corrente majoritria, elenca as situaes mais comuns nas quais o Poder Pblico responde subjetivamente pela faute du service - pela falta, falha, no prestao, deficincia, mau, atraso ou no funcionamento do servio pblico, ou baixa qualidade dos servios prestados -, dentre elas: a sade e a previdncia social; o atendimento ao pblico; o Poder Judicirio; e o combate ao crime e a segurana pblica em geral. Todavia, ele demonstra a seguinte preocupao com as pretenses indenizatrias relativas a atos omissivos da Administrao:
comum a escancarada omisso em certas emergncias, como no combate ao crime e em evitar invases de propriedades alheias. A falta do servio corresponde, nas hipteses, falta de agentes para a prestao do dever de proteo. Trata-se da culpa annima ou impessoal da estrutura em si, que no passa da impossibilidade material de um atendimento razovel, pois o servio no funciona ou funciona mal. Diante do panorama traado, questiona-se at que ponto abre-se caminho para pretenses indenizatrias. O prprio conceito de culpa no se adapta a tal conjunto de coisas, que constitui um quadro que est acima das foras humanas e da capacidade de se organizar o Estado. Por isso, a realidade impe uma reviso de conceitos, e inclusive de justa causa para demandar o ressarcimento de prejuzos. Tem-se uma extrema dificuldade, intransponvel de vencer-se, em exigir a prestao dos servios dentro de uma regularidade normal e correta. Da a concepo de culpa, incidente na administrao pblica, sem desmerecer as inviabilidades existentes, que se assemelham a excludentes tidas como de fora maior. Dirige-se a configurao para as situaes de provocao de prejuzos materiais nas coisas ou na pessoa, como leses e abalroamentos, por ao ou omisso culposa dos agentes. Fica agastada a deficincia do servio (Responsabilidade civil. Lei n 10.406, de 10.01.2002. 2. ed., Rio de Janeiro: Editora Forense, 2006, p. 360).
Da por que tanto a doutrina quanto a jurisprudncia, em sua maioria - com a devida vnia da corrente minoritria, inclusive no mbito das Cortes Superiores -, tm exigido a prova da culpa da Administrao nos caso de danos causados a particulares por terceiros, no agentes pblicos. Frise-se que no h que se falar em violao ao princpio da responsabilidade objetiva inserto no art. 37, 6, CF, pois esse dispositivo s alcana a atuao funcional de servidores pblicos, nessa qualidade. a teoria do risco administrativo que dispensa qualquer perquirio sobre a juridicidade e culpabilidade, que nem sequer absoluta ou integral, mas sim, mitigada ou moderada, visto que permite a prova, pela Administrao, de causas excludentes, como o caso fortuito, a fora maior ou a culpa exclusiva da vtima. Lado outro, os atos de terceiros ou os fatos da natureza, estranhos atividade estatal, possuem enquadramento diverso, previsto no art. 186 do CC, submetendo-se ao princpio geral da culpa civil. Isso
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Mais adiante nessa obra, o aludido doutrinador assim discorre sobre a responsabilidade da Administrao no tocante s questes afetas segurana pblica, que, de certa forma, se assemelha hiptese em comento, que aborda a sade pblica:
Nessa linha, contrariamente ao que muitos pensam, no pode o Estado responder pela falta de policiamento efetivo,
pela ausncia de fiscalizao dos rgos pblicos, pela sua ausncia em um tumulto, posto que inevitvel que se desenvolva em todos os cantos de uma localidade a vigilncia, ou se fiscalize contnua e concomitantemente na totalidade dos estabelecimentos comerciais, ou se encontrem presentes as foras policiais em todos os pontos onde acontecem tumultos, invases, assaltos, a menos quando notificadas ou avisadas as autoridades (obra citada, p. 363).
A atividade administrativa a que alude o art. 37, 6, da Constituio, engloba no s a conduta comissiva como tambm a omissiva, pelo que merece temperamento aquela parte da doutrina capitaneada pelo insigne Celso Antnio Bandeira de Mello (Curso de direito administrativo, 15. ed., Malheiros Editores, p. 871-872) que sustenta ser subjetiva a responsabilidade da Administrao sempre que o dano decorrer de uma omisso do Estado. Neste ponto preciso distinguir omisso genrica do Estado [...] e omisso especfica. Observa o talentoso jurista Guilherme Couto de Castro, em excelente monografia com que brindou o nosso mundo jurdico, no ser correto dizer, sempre, que toda hiptese de dano proveniente de omisso estatal ser encarada, inevitavelmente, pelo ngulo subjetivo. Assim o ser quando se tratar de omisso genrica. No quando houver omisso especfica, pois a h dever individualizado de agir (A responsabilidade civil objetiva no direito brasileiro. Forense, 1997, p. 37). Mas, afinal de contas, qual a distino entre omisso genrica e omisso especfica? Haver omisso especfica quando o Estado, por omisso sua, cria a situao propcia para a ocorrncia do evento em situao em que tinha o dever de agir para impedi-lo. Assim, por exemplo, se o motorista embriagado atropela e mata pedestre que estava na beira da estrada, a Administrao (entidade de trnsito) no poder ser responsabilizada pelo fato de estar esse motorista ao volante sem condies. Isso seria responsabilizar a Administrao por omisso genrica. Mas, se esse motorista, momentos antes, passou por uma patrulha rodoviria, teve o veculo parado, mas os policiais, por alguma razo, deixaram-no prosseguir viagem, a j haver omisso especfica que se erige em causa adequada do no impedimento do resultado. Nesse segundo caso haver responsabilidade objetiva do Estado. Outro exemplo: veculo muito velho, sem condies normais de trnsito, causa um acidente por defeito de freio ou falta de luz na traseira. A Administrao no pode ser responsabilizada pelo fato de esse veculo ainda estar circulando. Isso seria responsabilidade pela omisso genrica. Mas, se esse veculo foi liberado numa vistoria, ou passou pelo posto de fiscalizao sem problemas, a j teremos omisso especfica. Na doutrina, ilustres juristas entendem que a responsabilidade estatal objetiva tanto por ato comissivo como omis-
No caso concreto, entendo estar-se diante de hiptese de omisso genrica e, por conseguinte, de responsabilidade subjetiva da Municipalidade. Da exordial, observa-se que as autoras alegaram que o pai sempre reclamava junto Municipalidade da sujeira e da falta de atitude pelos agentes da Prefeitura em pelo menos fazerem a limpeza do local (f. 3), visto que alegadamente ao lado de sua residncia tem um crrego, um verdadeiro ninho a cu aberto, cheio de lixo, mosquito Aedes aegypti, em total abandono por quem era de direito de cuidar, limpar, no caso o Poder Municipal (f. 3). Todavia, certo que as apelantes no comprovaram que o seu genitor - ou outro cidado - tivesse cientificado a Municipalidade acerca das peculiares condies da regio onde esse residia ou, ainda, que tivesse demandado qualquer ao especfica por parte da Administrao Pblica nessa rea no combate ao mosquito transmissor da dengue. Tambm no provaram que o local onde ele morava era favorvel e alarmantemente propcio reproduo do vetor nem que se encontrava anormalmente infestada pelo vetor. Lado outro, e ao contrrio do argumentado pelas requerentes, o ru comprovou que atuava desde 2007 antes, portanto, da morte do seu genitor - no combate ao mosquito transmissor da dengue. O jornal Dirio do Ao, em matria veiculada em 27.11.2007, noticiou que a Gerncia Regional de Sade (GRS) premiou os melhores projetos de combate dengue em 36 Municpios dessa regio, sendo certo que o Municpio de Coronel Fabriciano, por meio de sua Secretaria Municipal de Sade, obteve o 1 lugar pelos
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Outra distino importante a ser efetuada antes de apreciar as provas colacionadas aos autos pelas partes refere-se relevante construo doutrinria de dois tipos de responsabilidade por omisso: a genrica e a especfica. Quem bem explica a diferena entre omisso genrica e omisso especfica da Administrao Pblica e, por conseguinte, as consequncias a serem imputadas ao Poder Pblico diante de cada caso Sergio Cavalieri Filho:
sivo. Hely Lopes Meirelles: O essencial que o agente da Administrao haja praticado o ato ou a omisso administrativa na qualidade de agente pblico. No se exige, pois, que tenha agido no exerccio de suas funes, mas simplesmente na qualidade de agente pblico. (Direito administrativo brasileiro. 29. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2004, p. 630); Yussef Sahid Cahali: Desenganadamente, a responsabilidade objetiva da regra constitucional - concordam todos, doutrina e jurisprudncia, em consider-la como tal se basta com a verificao do nexo de causalidade entre o procedimento comissivo ou omissivo da Administrao Pblica e o evento danoso verificado como consequncia [...] (Responsabilidade civil do Estado. 2. ed., 2 tir. So Paulo: Malheiros Editores, 1996, p. 40). No mesmo sentido Celso Ribeiro Bastos (Curso de direito administrativo. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 190) e Odete Medauar (Direito administrativo moderno. 4. ed. So Paulo: Ed. RT, 2000, p. 430), dentre outros. Os nossos Tribunais tm reconhecido a omisso especfica do Estado quando a inrcia administrativa a causa direta e imediata do no impedimento do evento, como nos casos de morte de detento em penitenciria e acidente com aluno de colgio pblico durante o perodo de aula (Programa de responsabilidade civil. 6. ed. So Paulo: Malheiros Editores, p. 261/262).
trabalhos de maior destaque desenvolvido para o Dia D de Combate Dengue (f. 45). No se est, com isso, negando ser sabido, pelas regras da experincia ordinria, que regies prximas a crregos so mais propensas proliferao de mosquitos de qualquer espcie, nem deixando de se reconhecer o triste e lamentoso falecimento do pai das autoras, mormente porque esto na adolescncia. O que se est afirmando, no entanto, a ausncia de provas de que a situao na regio da residncia do falecido estivesse mais infestada que outras em condies similares a essa, a se tornar imprescindvel uma atuao mais incisiva por parte do Municpio ru. Tambm foram juntadas inmeras peas publicitrias elaboradas pela Municipalidade, especificamente voltadas ao combate do mosquito transmissor da dengue nos anos de 2008 e 2009 (f. 49/58). Logo, foroso concluir que as provas efetivamente produzidas no caso concreto no corroboram as alegaes das apelantes de faute du service publique. Em tese, quando devidamente cientificada da especial necessidade de atuao mais intensa que a normalmente designada a uma regio, a Administrao tem, ento, a obrigao de atend-la. Nessa situao hipottica, configurar-se-ia a responsabilidade por danos que sobrevierem no caso de sua omisso, ineficincia ou deficincia, no funcionamento, falta ou falha na prestao do servio pblico. Por conseguinte, no tendo a autora se desincumbido do nus que lhe era afeto de comprovar de forma robusta o non facere do servio pblico nas circunstncias acima explicitadas, no h como se falar em ato omissivo por parte do Municpio de Coronel Fabriciano, a lhe imputar responsabilidade pelos danos suportados pelas apelantes, pois, frise-se, a sua omisso foi genrica no caso concreto. Finalmente, no se pode olvidar que o procedimento administrativo instaurado pelo Ministrio da Sade (f. 61/63), aps ser notificado da suspeita de estar o pai das autoras acometido de dengue, e cujo resultado final somente ocorreu depois do falecimento daquele e, portanto, aps a emisso da certido de bito, concluiu, por meio de exame sorolgico, que dengue descartada com sorologia negativa (f. 63). Conforme bem salientado pelo Magistrado a quo, esse documento, assim como uma certido de bito,
tambm goza de f pblica e possui presuno de legitimidade/veracidade, descarta a hiptese de dengue, em razo da sorologia negativa, de maneira que seria necessria a produo de uma prova tcnica para evidenciar com certeza a causa mortis, o que, contudo, no ocorreu na hiptese vertente (f. 94).
Custas recursais, pelas apelantes, observada a gratuidade de justia. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDUARDO ANDRADE e GERALDO AUGUSTO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Fraude execuo - Usufruto - Penhora do exerccio do referido direito real - Possibilidade - Bem de famlia - Outros bens - Existncia No comprovao
Ementa: Fraude execuo. Usufruto. Possibilidade de penhora do exerccio do referido direito real. Bem de famlia e existncia de outros bens. No comprovao. Deciso mantida. - Muito embora se reconhea que a penhora no pode recair sobre bem de terceiro nem mesmo sobre o usufruto, que por natureza impenhorvel, no se pode olvidar que o exerccio do usufruto pode sim ser objeto de constrio, do que se conclui que a venda pelos agravantes de imvel de propriedade de seus filhos menores afetou diretamente a satisfao do crdito dos exequentes, a ensejar a configurao de fraude execuo. No que se refere existncia de outros imveis aptos a satisfazer a dvida e que o imvel ento penhorado consistiria em bem de famlia, tem-se que ambos os argumentos no podem ser considerados, uma vez que os recorrentes no trouxeram qualquer prova capaz de embasar suas alegaes. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0145.02.002879-4 4/002 - Comarca de Juiz de Fora Agravante: Laerson Novaes Carneiro da Silva Agravados: Primo Geovannini, Jos Dirciney dos Santos Fonseca e outro - Relator: DES. ARNALDO MACIEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Guilherme Luciano Baeta Nunes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR A PRELIMINAR SUSCITADA PELO DES. 2 VOGAL E NEGAR PROVIMENTO AO APELO, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 22 de fevereiro de 2011. - Arnaldo Maciel - Relator.
Com base nessas consideraes, nego provimento ao apelo.

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Notas taquigrficas DES. MOTA E SILVA - Sr. Presidente, pela ordem. Compulsando os autos, verifica-se que a deciso agravada determinou a penhora do imvel situado na Rua Renato Dias, Bairro Bom Pastor, ao fundamento de que foi vendido quando j em curso a execuo, revelando fraude execuo, o que impe a ineficcia da venda. A parte executada/agravante ope-se deciso ao afirmar que no tem a propriedade do imvel, mas apenas a posse, por ser usufruturio. O douto Relator negou provimento ao recurso considerando a possibilidade de incidir penhora sobre o direito real de usufruto. Ouso discordar do voto. Primeiramente, para suscitar preliminar de no conhecimento do recurso por duas razes: O recurso no veio devidamente instrudo, no se sabendo se o imvel penhorado, da Rua Renato Dias, se refere ao n 621 ou 260, j que os exequentes elencam dois imveis naquele endereo (f. 16-TJ). A deciso agravada faz referncia ao imvel situado na Rua Renato Dias, certido de f. 677-v. (f. 8-v. - TJ), mas este documento no veio aos autos do agravo de instrumento, o que gera dvida a este Julgador quanto ao imvel efetivamente a ser penhorado. Ainda que considerssemos o imvel da matrcula 30.842 (f. 15-TJ), tambm no haveria como receber o recurso por falta de interesse recursal. O bem era de propriedade de Luiz Alberto Gomes Gonalves e Maria Del Carmen Tabel Gonalves, que alienaram para os filhos do executado, Luiza e Mateus Fernandes Carneiro da Silva, com reserva de usufruto ao executado, Laerson Novaes Carneiro da Silva. No entanto, este renunciou ao direito real de fruio, e o imvel foi novamente alienado, agora para Jos Carlos Souto Cordeiro e Iriss Souto Cordeiro. Assim, no h interesse do agravante em ver reformada a deciso que imps a penhora sobre o imvel, que no pertence ao recorrente e sobre o qual este tambm no tem mais o usufruto, visto que renunciou a ele - f. 15-v.-TJ. Com essas consideraes, no estando devidamente instrudo o recurso com os documentos essenciais ao conhecimento da matria e diante da falta de interesse recursal, hei por bem em, de ofcio, suscitar preliminar de no conhecimento do recurso. DES. ARNALDO MACIEL - Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a r. deciso proferida pelo Juzo da 3 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora que, nos autos da ao ordinria proposta pelos agravados, reconheceu a fraude execuo e determinou a penhora do imvel objeto do negcio jurdico fraudulento.
Contra tal deciso insurge-se o agravante, alegando que a deciso a quo no deveria prosperar uma vez que o imvel em questo no seria de sua propriedade, tendo somente o usufruto vitalcio do bem e que teriam sido descritos, pelos prprios agravados, diversos bens de seu patrimnio que poderiam garantir a execuo, no havendo que se falar em penhora ou fraude execuo, ressaltando por fim, que o imvel em questo estaria protegido pela Lei 8.009/90, que resguarda a residncia como bem de famlia. Por tais razes, requereu seja conhecido e provido o presente recurso com a reforma da deciso agravada. Documentos s f. 08/28-TJ, encontrando-se a deciso agravada f. 08-TJ. Recurso devidamente preparado f. 27-TJ. O recurso foi recebido apenas em seu efeito devolutivo s f. 40/41-TJ, requisitando-se informaes ao Prolator da deciso recorrida e determinando a intimao da parte agravada. A Juza de 1 grau prestou informaes f. 49-TJ, esclarecendo que o agravante cumpriu com o disposto no art. 526 do CPC e que foi mantida a deciso agravada. Apesar de devidamente intimados, os agravados no apresentaram contraminuta, consoante atesta a certido de f. 50-TJ. Conheo do recurso, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Cinge-se a questo meritria anlise da configurao de fraude execuo supostamente perpetrada pelo agravante. Pois bem, este ltimo sustenta o no cabimento da fraude execuo pelo fato de que a penhora incidiu sobre imvel cuja propriedade no lhe tocava, recaindo to somente sobre o usufruto vitalcio de tal bem. Afirma ainda que o referido imvel constitui bem de famlia, sendo impenhorvel, e que existiriam outros bens sobre os quais poderia recair a penhora, a fim de assegurar a execuo, de modo que no haveria que se falar em insolvncia. No caso em comento, analisando-se as circunstncias fticas que envolveram a transferncia do imvel em questo e os elementos de prova produzidos, que, digase de passagem, no foram muitos, constata-se que no merece qualquer reforma a deciso objurgada, uma vez que configurada a hiptese de fraude execuo. Isso porque, muito embora se reconhea que a penhora no poderia recair sobre bem de terceiro nem mesmo sobre o usufruto, que por natureza impenhorvel, no se pode olvidar que o exerccio do usufruto pode sim ser objeto de constrio, do que se conclui que a venda pelo agravante de imvel de propriedade de seus filhos menores, ou seja, a venda feita necessariamente por ele como representante de seus descendentes, j ciente da execuo que o atingia, afetou diretamente a satisfao do crdito dos exequentes e demonstra inequvoca m-f.
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Por oportuno, confira-se a lio de Washington de Barros Monteiro:

Usufruto no comporta alienao, como direito incessvel. Mas seu exerccio pode ser cedido a ttulo gratuito ou oneroso. Nada impede assim que o usufruturio, em vez de se utilizar pessoalmente da coisa fruturia, o que poderia ser intil e at vexatrio, a alugue ou a empreste a outrem. Da inalienabilidade resulta a impenhorabilidade do usufruto. O direito no pode, portanto, ser penhorado em ao executiva movida contra o usufruturio: apenas seu exerccio pode ser objeto de penhora, desde que tenha expresso econmica. A penhora dever recair, destarte, no sobre o direito propriamente dito, mas sobre a faculdade de perceber as vantagens e frutos da coisa, sobre a sua utilizao, em suma. (Curso de direito civil: direito das coisas. 36. ed. So Paulo: Ed. Saraiva, v. 3, p. 292/293.)
Custas, ex lege. DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Estou acompanhando o Des. Relator, tambm rejeitando a preliminar, nos termos do seu voto. DES. MOTA E SILVA - No mrito, tambm nego provimento ao recurso, mas no ao argumento de que cabe penhora sobre direito real de uso ou fruio, uma vez que nem sequer h usufruto no imvel a ser penhorado. Mas porque, se o imvel foi alienado em fraude execuo, sua venda ineficaz, podendo o mesmo responder pelo dbito executado. Isso porque a fraude execuo acarreta prejuzo ao credor e ao Estado-juiz e tem por consequncia no a invalidade da alienao, mas sim a ineficcia em relao ao processo executivo. Assim, se um bem alienado em fraude execuo, a lei considera vlida a venda, o adquirente vai se tornar proprietrio, mas a execuo poder incidir sobre esse bem. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso para manter a deciso agravada. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR SUSCITADA PELO DES. 2 VOGAL E NEGARAM PROVIMENTO AO APELO, UNANIMIDADE.
Nesse mote, tambm se posiciona o STJ:

Direito civil. Ao de arbitramento de aluguel. Devedora detentora de 50% do usufruto. Execuo proposta pelo nu proprietrio detentor dos outros 50%. Penhora do exerccio do direito de usufruto. Impossibilidade. I - Da inalienabilidade resulta a impenhorabilidade do usufruto. O direito no pode, portanto, ser penhorado em ao executiva movida contra o usufruturio; apenas o seu exerccio pode ser objeto de constrio, mas desde que os frutos advindos dessa cesso tenham expresso econmica imediata. II - Se o imvel se encontra ocupado pela prpria devedora, que nele reside, no produz frutos que possam ser penhorados. Por conseguinte, incabvel se afigura a pretendida penhora do exerccio do direito de usufruto do imvel ocupado pela recorrente, por ausncia de amparo legal. Recurso especial provido. REsp 883085/SP Recurso Especial 2006/02011857. Ministro Sidnei Beneti.
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Ademais, no que se refere existncia de outros imveis aptos a satisfazer a dvida e que o imvel ento penhorado consistiria em bem de famlia, tem-se que ambos os argumentos no podem ser considerados, uma vez que o recorrente no trouxe qualquer prova capaz de embasar suas alegaes, sendo que no se pode afirmar que o imvel objeto da constrio constitua seu nico imvel residencial e que aqueles imveis mencionados na petio de f. 17/18-TJ de fato lhe pertencem e so bens livres e desembaraados, capazes de arcar com a dvida objeto da execuo. Por fim, cabe ainda ressaltar que a fraude execuo no pressupe necessariamente a observncia do art. 615-A do CPC. Frise-se que, conquanto a configurao do instituto da fraude execuo pressuponha requisitos bem especficos, no h como se discutir mais profundamente aqui a presena ou no desses pressupostos, haja vista a deficiente instruo promovida pelo agravante, de tal forma que deve ser mantida inclume a deciso guerreada, prevalecendo a presuno juris tantum que recai em favor dos exequentes na sistemtica da fraude execuo. Pelo exposto, nego provimento ao recurso interposto, para manter a deciso hostilizada.
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Estabelecimento de sade mental - Internao de preso - Antecipao de tutela - Efeito suspensivo - Deferimento primitivo mantido em liminar de agravo - Fato superveniente - Reforma da deciso - Princpio da soberania e unicidade das decises
Ementa: Agravo de instrumento. Ao civil pblica. Liminar. Efeito suspensivo. Indeferimento. Internao de preso em estabelecimento de sade mental. Fato superveniente comprovado. Agravo provido. - A prestao jurisdicional judicial deve ser dada com observncia do estado de fato em que se encontra a causa ou recurso. - No poder o Relator de recurso desconsiderar fato superveniente que influa no julgamento do recurso, mormente quando comprovada nos autos recursais a existncia daquele referido fato. - Havendo o Tribunal j se pronunciado sobre o mrito do presente agravo de instrumento, no h como deixar de levar em conta o pronunciamento de 2 (segunda)
instncia, que entendeu no ter o agravante direito internao em estabelecimento de sade mental. - Todo membro integrante do Tribunal deve zelar pela soberania e unicidade de suas decises, visto que eventuais decises conflitantes no s desacreditam o Poder Judicirio, como tambm trazem intranquilidade aos jurisdicionados. Provimento do agravo que se impe. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0153.10.005999-4 4/001 - Comarca de Cataguases Agravante: Estado de Minas Gerais - Agravado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. BELIZRIO DE LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Wander Marotta, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de maro de 2011. - Belizrio de Lacerda - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo agravante, o Dr. Alexandre Diniz Guimares. DES. BELIZRIO DE LACERDA - Cuida-se de agravo de instrumento com pedido de efeito suspensivo da deciso agravada de f. 46/50-TJ, a qual nos autos da ao civil pblica com pedido de liminar para internao de M.R.S.S. deferiu em parte o pedido de antecipao de tutela para determinar que o agravante providencie, no prazo de 10 dias, a disponibilizao de 01 vaga em hospital de custdia e tratamento psiquitrico, com a consequente transferncia da execuo penal, disponibilizao de abrigo e tratamento, sob pena de incorrer em multa diria de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), limitada ao montante de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais) em caso de descumprimento da ordem. Foi indeferido o pedido de efeito suspensivo da deciso agravada de f. 46/50-TJ, visto entender irrelevante seu fundamento jurdico de pedir. Foram requisitadas informaes e intimado pessoalmente o agravado para resposta, tudo no prazo comum de 10 (dez) dias e em consonncia com a norma contida no art. 527 do CPC. Em seguida foi aberta vista douta ProcuradoriaGeral de Justia.
Requisitadas informaes, o Magistrado a quo, s f. 62/63-TJ, mantm a deciso agravada informando que, segundo o agravado, o agravante no vem oferecendo vagas suficientes para esse fim, o que vem trazendo grande prejuzo sociedade e s vtimas de infraes penais praticadas por essas pessoas, porque os autores do fato tm sido mantidos em liberdade justamente por falta de vagas. Intimado para respostas, o agravado s f. 99/114TJ oferece suas contrarrazes pugnando pelo desprovimento do recurso. Aberta vista douta Procuradoria-Geral de Justia, esta s f. 125/142-TJ oferece judicioso parecer opinando pelo desprovimento do recurso. Conheo do recurso, visto que satisfeitos seus requisitos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Com o presente recurso objetiva o agravante que o processo seja extinto sem resoluo do mrito em razo da impropriedade de seu objeto e incompetncia absoluta do Juzo, e, em carter sucessivo, confirmando o deferimento do efeito suspensivo, reformar a deciso agravada de f. 46/50-TJ, a qual, nos autos da ao civil pblica com pedido de liminar para internao de M.R.S.S., deferiu em parte o pedido de antecipao de tutela para determinar que o agravante providencie, no prazo de 10 dias, a disponibilizao de 01 vaga em hospital de custdia e tratamento psiquitrico, com a consequente transferncia da execuo penal, disponibilizao de abrigo e tratamento, sob pena de incorrer em multa diria de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), limitada ao montante de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais), em caso de descumprimento da ordem. Em suas razes recursais, pugna ainda o agravante pela nulidade absoluta da deciso agravada, por incompetncia do Juzo Cvel para tratar de questes relativas execuo da pena de competncia privativa da jurisdio penal, aduzindo que a matria no de natureza cvel, mas estritamente de carter penal, relativa execuo de medida de segurana aplicada inimputvel que pratica tentativa de homicdio, pois, na forma do art. 1 do CPC, a jurisdio civil, contenciosa e voluntria, exercida pelos juzes, em todo o territrio nacional, conforme as disposies que este Cdigo estabelece. Aduz ainda que o art. 1, 3, da Lei n 8.437/1992 estabelece que no ser cabvel medida liminar que esgote, no todo ou em parte, o objeto da ao, sem evidente, no caso, uma vez que somente foram formulados pedidos liminares, que a deciso liminar esgotou por completo o objeto da lide, nada havendo a ser deferido quando da prolao da sentena aps defesa e instruo probatria. o que basta para a reforma da deciso agravada, segundo entendimento que vem sendo prestigiado pela jurisprudncia construda na hiptese anloga de transferncia de detentos sob pena de multa.
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Contudo, vejo razo plausvel para socorrer a splica, haja vista a ocorrncia de fato novo aps a interposio do presente recurso, fato que, no dia 31.08.2010, foi publicado acrdo da egrgia 3 Cmara Cvel deste Tribunal de Justia da relatoria do eminente Desembargador Ddimo Inocncio de Paula, que manteve deciso liminar proferida pelo Juzo da 1 Vara da Fazenda Pblica Estadual e Autarquias de Belo Horizonte que, em ao coletiva - portanto de efeitos metaindividuais -, havia negado liminar para obrigar o Estado de Minas Gerais a disponibilizar para todas as pessoas em cumprimento de medida de segurana no Estado vagas em estabelecimentos psiquitricos adequados. Tal fato ocorreu no Agravo de Instrumento n 0167816-24.2010.8.13.0000, sendo agravante a Defensoria Pblica estadual e agravado o Estado de Minas Gerais. Tudo conforme explicitado s f. 148/151-TJ e f. 153/223-TJ e acrdo de f. 225/233-TJ. Ora, veja que referido acrdo abrangeu a todos os portadores de sofrimento mental em regime de segurana, tendo sido um dos fundamentos tambm da egrgia 1 Cmara Cvel deste Tribunal de Justia, negando tambm provimento a outro agravo de instrumento versando sobre o mesmo tema, cujo acrdo foi publicado em 03.12.2010. Todavia, v-se que, no julgamento da egrgia 3 Cmara Cvel, a qual manteve o indeferimento da liminar para todos os apenados com medida de segurana, incluiu-se tambm M.R.S.S., objeto do presente recurso com o seu pedido de internao em hospital psiquitrico. Assim, para que se evitem decises conflitantes, no h como deixar de levar em conta o presente fato novo, mormente com relao ao pronunciamento de 2 instncia, que entendeu que M.R.S.S. tambm no tem direito a internao em estabelecimento de sade mental, tendo em vista que aquela deciso abrangeu a todos os portadores de transtorno mental. Todavia, v-se que, ainda que a obrigao de disponibilizao de vaga em hospital psiquitrico no esteja entre as causas restritivas da antecipao dos efeitos da tutela, o deferimento para transferncia e tratamento de M.R.S.S. no poder ser realizado, tendo em vista a deciso daquela egrgia 3 Cmara Cvel deste Tribunal de Justia Veja as seguintes jurisprudncias do Superior Tribunal de Justia:
Processual civil e tributrio. Recurso especial. Fato superveniente. Alegao de violao ao artigo 462 do CPC, no apreciada na instncia de origem. Omisso. Configurada a ofensa ao art. 535 do CPC. - O fato superveniente a que se refere o art. 462, do CPC, pode surgir at o ltimo pronunciamento de mrito, inclusive em embargos de declarao, obstando a ocorrncia da omisso. Precedentes do STJ; REsp n 434.797/MS, Relator Ministro Ruy Rosado de Aguiar, DJ
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de 10.02.2003, p. 221; REsp 734598/MG, Rel. Ministro Francisco Falco, Primeira Turma, julgado em 19/05/2005, p. 442; REsp 325024/SC, Relatora Ministra Eliana Calmon, Segunda Turma, DJ de 1.04.2002. Recurso Especial n 1.071891/SP . Rel. Ministro Luiz Fux.
A prestao jurisdicional judicial deve ser dada com observncia do estado de fato em que se encontra a causa ou recurso. No poder o Relator de recurso desconsiderar fato superveniente que influa no julgamento do recurso, mormente quando comprovada nos autos recursais a existncia daquele referido fato. Havendo o Tribunal j se pronunciado sobre o mrito do presente agravo de instrumento, no h como deixar de levar em conta o pronunciamento de 2 (segunda) instncia, que entendeu no ter o agravante direito internao em estabelecimento de sade mental. Todo membro integrante do Tribunal deve zelar pela soberania e unicidade de suas decises, visto que eventuais decises conflitantes no s desacreditam o Poder Judicirio, como tambm trazem intranquilidade aos jurisdicionados. Provimento do agravo que se impe. Por tais fundamentos, mormente em face do fato novo aps a interposio do presente recurso que ao agravo dou provimento. DES. PEIXOTO HENRIQUES - De acordo. O SR. DES. WANDER MAROTTA - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Licena-maternidade - Prorrogao - Lei Federal n 11.770/2008 - Necessidade de lei especfica

Ementa: Licena-maternidade. Prorrogao. Lei Federal n 11.770/2008. Necessidade de lei especfica. - A Lei Federal n 11.770/2008, lei criadora do Programa Empresa Cidad, possibilitou Administrao Pblica que adotasse a prorrogao da licena-maternidade pelo prazo de 60 dias. Ou seja, cuidando-se de autorizao cabe ao ente pblico implementar ou no o direito atravs de sua incluso no ordenamento jurdico, o que no teria ocorrido no Estado de Minas Gerais poca do pedido administrativo. Precedentes deste Tribunal de Justia. APELAO CVEL N 1.0231.10.009531-5 5/001 Comarca de Ribeiro das Neves - Apelante: Elisana
Nascimento Santos - Apelado: Municpio Ribeiro das Neves - Autoridade coatora: Superintendente de Recursos Humanos de Ribeiro das Neves - Relatora: DES. MARIA ELZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Manuel Saramago, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 3 de fevereiro de 2011. - Maria Elza - Relatora. Notas taquigrficas DES. MARIA ELZA - Trata-se de mandado de segurana impetrado contra Superintendente de Recursos Humanos da Prefeitura de Ribeiro das Neves em que Elisana Nascimento Santos, servidora pblica municipal, pleiteia a prorrogao da sua licena-maternidade para 180 dias, com fundamento na Lei Federal n 11.770/2008. A sentena de f. 38/42 indeferiu a inicial, com fundamento no art. 10 da Lei 12.016/09, ante a ausncia de legislao municipal especfica acerca do tema. Inconformada, a autora interps recurso, f. 44/57, aduzindo, em sntese, que a Lei 11.770/08 se aplica impetrante, haja vista o disposto em seu art. 2, configurando seu direito lquido e certo. Argumenta ainda que a licena-maternidade direito garantido constitucionalmente, aplicvel servidora. Ao final, pugna pelo provimento do recurso. A DD. Procuradoria de Justia manifestou-se s f. 65/71. Eis o relato dos fatos relevantes. Passa-se a decidir. Presentes seus pressupostos de admissibilidade, conhece-se do recurso de apelao interposto. Compulsando-se os autos, verifica-se que a impetrante servidora pblica municipal, regida pelo regime estatutrio. Lado outro, a Lei Federal n 11.770/2008, criadora do Programa Empresa Cidad, possibilitou Administrao Pblica que adotasse a prorrogao da licena-maternidade pelo prazo de 60 dias, veja-se:
Art. 2 a administrao pblica, direta, indireta e fundacional, autorizada a instituir programa que garanta prorrogao da licena-maternidade para suas servidoras, nos termos do que prev o art. 1 desta Lei.
o presente momento no Municpio de Ribeiro das Neves. Isso, em razo da autonomia dos entes federativos conferida pela CR/88. Nesse ponto, necessrio destacar lio doutrinria acerca do direito lquido e certo:
Direito lquido e certo o que se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercitado no momento da impetrao. Por outras palavras, o direito invocado, para ser amparvel por mandado de segurana, h de vir expresso em norma legal e trazer em si todos os requisitos e condies de sua aplicao ao impetrante: se sua existncia for duvidosa; se sua extenso ainda no estiver delimitada; se o seu exerccio depender de situaes e fatos ainda indeterminados, no rende ensejo segurana, embora possa ser defendido por outros meios judiciais (MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de segurana, 26. ed., atualizado por Arnoldo Wald e Gilmar Ferreira Mendes. Editora Malheiros, p. 36/37).
Desse modo, tal como exposto na sentena de primeiro grau, no restou configurado o direito lquido e certo da impetrante, ante a ausncia de legislao municipal especfica sobre a matria. Nesse sentido, a matria tem sido decidida neste Tribunal de Justia:
Ementa: Agravo de instrumento. Indeferimento de liminar em mandado de segurana. Requisitos no existentes. Servidora estadual. Prorrogao da licena-maternidade. Fundamento. Lei Federal n 11.770/08. Inadmissibilidade. Falta de norma estadual. - Mantm-se a deciso de primeiro grau, que, em mandado de segurana, indeferiu pedido de liminar formulado por servidora estadual, visando prorrogao da licena- maternidade, com base na Lei Federal n 11.770/08, falta dos requisitos legais. Recurso no provido (TJMG, 4 Cmara Cvel, AI 1.0223.09.2917523/001, Rel. Des. Almeida Melo, julgado em 14.01.2010, DJe de 18.01.2010). Ementa: Licena-maternidade. Prorrogao. Lei Federal n 11.770/2008. No aplicao s servidoras da Administrao Pblica e suas fundaes. - A Lei Federal n 11.770/2008 no impe Administrao Pblica, direta, indireta e fundacional, a obrigao de conceder prorrogao de licena-maternidade, apenas a autoriza a instituir programa que garanta prorrogao da licena-maternidade para suas servidoras (TJMG, 6 Cmara Cvel, AI 1.0024.09.653725-3/001, Rel. Des. Maurcio Barros, j. em 27.10.2009, DJe de 15.01.2010). Ementa: Agravo de instrumento. Mandado de segurana. Licena-maternidade. Prorrogao. Indeferimento da medida liminar. Requisitos no demonstrados. Deciso mantida. Deve ser mantida a deciso de primeiro grau que indeferiu a medida liminar no mandado de segurana impetrado com o objetivo de prorrogao da licena-maternidade no mbito estadual, deixando a impetrante de demonstrar o fumus boni iuris, na medida em que, at o momento, no editado qualquer ato normativo que possa fundamentar o pedido autoral (TJMG, 8 Cmara Cvel, AI 1.0024.09.648956-2/001, Rel. Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto, j. em 28.01.2010, DJe de 13.04.2010).
Ou seja, cuidando-se de autorizao, cabe ao ente pblico implementar ou no o direito atravs de sua incluso no ordenamento jurdico, o que no ocorreu at
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Diante do exposto, com respaldo no princpio da obrigatoriedade da fundamentao dos atos jurisdicionais (art. 93, inciso IX, da Constituio Federal) e no princpio do livre convencimento motivado (art. 131 do Cdigo de Processo Civil), nega-se provimento ao recurso, mantendo-se a sentena de primeiro grau. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MANUEL SARAMAGO e MAURO SOARES DE FREITAS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Doente mental - Internao psiquitrica Incapaz abandonado - Risco de morte - Art. 4 da Lei n 10.216/01
Ementa: Agravo de instrumento. Internao psiquitrica. Doena mental grave. Incapaz abandonado. Risco de morte. - Nos termos do art. 4 da Lei n 10.216/01, que dispe sobre a proteo e os direitos das pessoas portadoras de transtornos mentais, a internao psiquitrica ser indicada quando os recursos extra-hospitalares se mostrarem insuficientes. Recurso conhecido, mas no provido. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0056.10.011182-4 4/001 - Comarca de Barbacena Agravante: Demasp - Departamento Municipal de Sade Pblica - Agravado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relatora: DES. ALBERGARIA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Kildare Carvalho, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 31 de maro de 2011. - Albergaria Costa - Relatora. Notas taquigrficas DES. ALBERGARIA COSTA - Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a deciso de f. 119/121TJ, que deferiu a tutela antecipada pelo agravado e determinou o custeio de tratamento psiquitrico contnuo do Sr. Rubens Manoel Mendes.
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O agravante sustentou, em sntese, que, desde a edio da Lei n 10.216/2001, o atendimento das pessoas portadoras de transtornos mentais deve ser realizado preferencialmente atravs de recursos extra-hospitalares. Afirmou que, embora a famlia do Sr. Rubens Manoel Mendes no se esforce para aproximao, no h relatos sobre seu comportamento quando utiliza o medicamento prescrito, que, desde 2002, vem estabilizando seu estado. Pela deciso de f. 128/129-TJ, foi indeferido o efeito suspensivo. Contraminuta s f. 151/159-TJ. Parecer da Procuradoria-Geral de Justia s f. 161/166, opinando pelo desprovimento do recurso. o relatrio. Conhecido o recurso, uma vez que presentes os pressupostos de admissibilidade. O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, representando Rubens Manoel Mendes, pessoa absolutamente incapaz, portadora de doena psiquitrica crnica, ajuizou a presente ao, visando sua internao. Do exame sumrio das provas produzidas, verificase que o incapaz portador de doena mental grave e necessita de tratamento psiquitrico contnuo e acompanhamento por tempo integral, pois no suficiente o tratamento extra-hospitalar. Afinal, o interditado reside sozinho em um barraco praticamente inabitvel, foi abandonado por seus parentes e, em razo de seus constantes delrios, corre risco de auto leso e morte. Ressalte-se que o art. 196 da CR/88, ao dispor solenemente que a sade direito de todos e dever do Estado, destacou uma obrigao precpua do poder pblico para com a efetivao desse direito. Est implcito nesse dever a ultimao, pelo Estado, de prestaes positivas, a comear pela adoo de polticas pblicas que busquem a efetivao desse direito, at a realizao de providncias indispensveis para a sua concretizao. Reconhece-se que, por se tratar de recursos pblicos, a efetivao desse direito esbarra no reconhecimento da efetiva disponibilidade, pelo Estado, de recursos materiais e humanos para serem alocados na rea da sade, em detrimento dos demais direitos sociais prestacionais - tais como a educao, a moradia, a assistncia social -, o que se apresenta como limite ftico relevante submetido ao que se denominou reserva do possvel. Alm disso, existe a submisso a uma reserva parlamentar em matria oramentria, pois a competncia para decidir sobre a alocao desses recursos cabe exclusivamente ao Poder Legislativo, sem possibilidade de ingerncia do Judicirio, por respeito aos princpios
constitucionais da democracia e da separao dos Poderes. Por isso, venho firmando entendimento no sentido de que, na defesa do direito social sade, no se podem olvidar as polticas pblicas, a escassez de recursos e, inclusive, o princpio da isonomia, pois determinar uma medida que no seja realmente exigvel ou necessria ao mnimo existencial, havendo meio alternativo menos gravoso para se chegar ao mesmo resultado, fere o princpio da razoabilidade e prejudica, ainda que indiretamente, outros indivduos que igualmente dependem dos recursos pblicos para satisfao de seus direitos. Contudo, na hiptese ftica analisada, a internao em hospital psiquitrico medida indispensvel e nica para garantir no apenas a dignidade, como a prpria vida do incapaz. E, nos termos do art. 4 da Lei n 10.216/01, que dispe sobre a proteo e os direitos das pessoas portadores de transtornos mentais, a internao, em qualquer de suas modalidades, s ser indicada quando os recursos extra-hospitalares se mostrarem insuficientes. exatamente o caso dos autos, pois o representado no se mostra capaz sequer de ministrar os medicamentos que lhe so prescritos, dada a situao de abandono em que se encontra. Dessa feita, nego provimento ao recurso. Isento de custas o agravante. como voto. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ELIAS CAMILO e KILDARE CARVALHO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
Recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0042.06.014280-1 1/001 Comarca de Arcos - Apelante: Municpio de Pains Apelada: Bruna Aparecida Pacheco - Relator: DES. ALMEIDA MELO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 3 de maro de 2011. - Almeida Melo - Relator. Notas taquigrficas DES. ALMEIDA MELO - Conheo do recurso, porque atendidos os pressupostos de admissibilidade. A sentena de f. 254/261-TJ julgou procedentes os pedidos iniciais, para condenar o ru ao pagamento de indenizao por danos materiais e morais autora, com incidncia de correo monetria e juros de mora sobre os valores. O apelante, nas razes de f. 262/273-TJ, alega no reunir qualquer responsabilidade na espcie. Diz que os fatos ocorreram por conta exclusivamente das fortes chuvas, situao caracterizadora de fora maior, excludente do dever de indenizar. Sustenta haver no mximo culpa concorrente, considerado o estado de conservao do imvel desmoronado. Aduz inexistir prova do nexo de causalidade. Afirma que o art. 37, 6, da Constituio da Repblica s pode ser aproveitado em casos de conduta comissiva do ente pblico, pelo que, em havendo omisso, aplicvel a responsabilidade subjetiva, nos termos dos arts. 43, 186 e 927 do Cdigo Civil. Tem por ausente a prova de sua culpa ou dolo. Salienta ser excessivo o quantum dos danos morais arbitrado, o qual no atenderia ao princpio da razoabilidade. Sustenta ser aplicvel ao caso o art. 1-F da Lei federal n 9.494/97, na redao dada pela Lei n 11.960/09. Esta ao indenizatria foi apresentada por Lcia Machado e sua filha contra o Municpio de Pains, fundadas na responsabilidade deste pelos danos materiais sofridos, consistentes na perda do lote, da construo da casa e bens mveis, alm dos danos morais, visto que destrudos pela invaso das guas da chuva, represadas por conta da colocao malplanejada de manilhas de dimetro insuficiente para drenar a passagem de riacho prximo.
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Obra pblica - Canalizao - Servio inadequado e ineficiente - Chuva - Enchente e desmoronamento - Perda do lote, da casa e dos bens mveis - Nexo causal demonstrado - Indenizao moral e material devida - Valor - Critrio de fixao - Razoabilidade - Manuteno
Ementa: Indenizao. Danos materiais e morais. Imvel. Chuvas. Invaso. Obras de servio pblico. Desmoronamento. Prova. Procedncia. - Provado o nexo de causalidade entre a conduta do ente pblico e os prejuzos apontados, de se julgar procedente o pedido de indenizao para reparao de danos ocasionados em imvel por invaso de guas decorrente da colocao de manilhas insuficientes drenagem de riacho prximo.
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Observo que a primeira autora faleceu no curso do processo (f. 231-TJ). A percia oficial, embora elaborada (agosto/07) muito aps os fatos narrados (dezembro/04), inclusive quando j realizada obra de canalizao no local pelo apelante (dezembro/05), no deixa dvida quanto configurao de responsabilidade do ente pblico pelos danos havidos na espcie. Induvidoso que tais danos se deram em decorrncia da execuo das referidas obras. O recorrente, em contestao, admitiu a execuo de servios na regio poca e que, no entanto, no teriam provocado qualquer influncia no aludido evento. Extrai-se do laudo pericial a afirmao de que as chuvas no dia dos fatos no ocorreram fora do padro, embora em ms de dezembro, durante o qual normalmente se registram ndices pluviomtricos acentuados (f. 210-TJ). A canalizao realizada pelo recorrente posteriormente ao evento narrado, que, segundo relatos, teria resolvido o problema no local, deixa sinais de que inadequado e insuficiente o servio antes executado pelo recorrente. Provado est o nexo de causalidade entre a conduta do apelante e os danos apontados. Observo que a espcie trata da responsabilidade objetiva, prevista no 6 do art. 37 da Constituio Federal, uma vez que o dano foi causado por atuao de agente pblico. Nesse sentido ensina Celso Antnio Bandeira de Mello (no seu Curso de direito administrativo. 4. ed. So Paulo: Malheiros, 1993, p. 448/449):
[...] De fato, na hiptese cogitada o Estado no o autor do dano. Em rigor, no se pode dizer que o causou. Sua omisso ou deficincia haveria sido condio do dano e no causa. Causa o fator que positivamente gera um resultado. Condio o evento que no ocorreu, mas que se houvera ocorrido teria impedido o resultado. razovel e impositivo que o Estado responda objetivamente pelos danos que causou. Mas s razovel e impositivo que responda pelos danos que no causou quando estivesse de direito obrigado a impedi-los.
contrria ao direito, diversamente do que ocorre em caso de responsabilidade objetiva, que dispensa a presena do elemento psquico, bem como pode se apresentar mesmo que a conduta seja lcita, mas desde que ofenda a isonomia. Nada se produziu que demonstrasse com segurana a existncia da alegada culpa concorrente. O apelante diz ser excessivo o valor dos danos morais. reiterada a orientao da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia de que
no se exige no dano moral a prova do prejuzo, mas, sim, a prova do fato que ensejou a dor, o sofrimento, que caracterizam o dano moral. o fato em si mesmo que acarreta as conseqncias que autorizam o deferimento do dano moral [...] (REsp n 86.271/SP , Relator o Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 09.12.1997).
A responsabilidade que decorre de omisses subjetiva e requer a comprovao de culpa ou dolo. Rui Stocco anota que:
Consiste a responsabilidade subjetiva na obrigao do Estado em indenizar em razo de um procedimento contrrio ao Direito, de natureza culposa ou dolosa, traduzido por um dano causado a outrem, ou em deixar de impedi-lo, quando dever assim proceder.
Exige-se para a configurao da responsabilidade subjetiva o exame e a comprovao da existncia de culpa ou dolo e ainda que a conduta seja considerada
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O dano moral decorre do fato que acarreta manifesto sofrimento ntimo, sendo dispensvel a prova da amargura, por advir das regras de experincia comum (CPC, arts. 334, I, e 335). Caio Mrio da Silva Pereira ensinou que na ausncia de um padro ou de uma contra prestao, que d o correspectivo da mgoa, o que prevalece o critrio de atribuir ao juiz o arbitramento da indenizao (Da responsabilidade civil. 5. ed. revista e atualizada. Rio de Janeiro: Forense, 1994, p. 317 e 318). Trata-se de pr nas mos do ofendido uma soma que no o pretium doloris, porm o meio de lhe oferecer a oportunidade de conseguir uma satisfao de qualquer espcie, seja de ordem intelectual ou moral, seja mesmo de cunho material (MAZEAUD & MAZEAUD, Responsabilit civile, v. I, n 419). A sano pecuniria, em forma de indenizao por dano moral, no pode ser assimilada como fonte de enriquecimento do indenizado, como tambm no deve se transformar em veculo de incentivo recalcitrncia do responsvel pela reparao. Portanto, entendo razovel a fixao do valor de indenizao de R$ 8.500,00 em favor da apelada, por se tratar de quantia que lhe dar a condio de obter uma satisfao que amenize a amargura sofrida em razo dos fatos indicados. O quantum atende ao princpio da proporcionalidade. Anoto, por fim, no incidir a regra contida no art. 5 da Lei n 11.960, de 29 de junho de 2009, que deu nova redao ao art. 1-F da Lei n 9.494, de 10 de setembro de 1997, pois a presente ao foi proposta em janeiro de 2006. Por ter natureza de norma instrumental material, com reflexos na esfera jurdico-material das partes, aquela regra no se aplica aos processos iniciados anteriormente sua vigncia.
Logo, subsistem os fundamentos da sentena quanto responsabilidade do ru, identificao e extenso dos danos e ao arbitramento da indenizao. Nego provimento apelao. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES AUDEBERT DELAGE e HELOSA COMBAT. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Ementa: Agravo regimental. Agravo de instrumento convertido em retido. Deciso irrecorrvel. - A Lei n 11.187/2005 sepultou quaisquer controvrsias acerca da (im)possibilidade de interposio de agravo regimental, nas hipteses de converso do agravo de instrumento em retido. Recurso no conhecido. AGRAVO REGIMENTAL CVEL N 1.0433.10.0179251/002 - Comarca de Montes Claros - Agravante: Luciane Antunes Vieira - Agravado: Universidade Estadual de Montes Claros - Relator: DES. KILDARE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Kildare Carvalho, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DO RECURSO. Belo Horizonte, 10 de fevereiro de 2011. - Kildare Carvalho - Relator. Notas taquigrficas DES. KILDARE CARVALHO - (Procede leitura da deciso agravada.) Mantenho a deciso pelos fundamentos nela expendidos.
Art. 527 - Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo incontinenti, o relator: I - [...] II - converter o agravo de instrumento em agravo retido, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, mandando remeter os autos ao juiz da causa; [...] Pargrafo nico. A deciso liminar, proferida nos casos dos incisos II e III do caput deste artigo, somente passvel de reforma no momento do julgamento do agravo, salvo se o prprio relator a reconsiderar.
Corroboram o entendimento supra as palavras de Athos Gusmo Carneiro:

Em um ponto, todavia, a nova lei adotou posio relevante, dirimindo, ou pretendendo dirimir, antigas dvidas no alusivo ao emprego do agravo interno para impugnar as decises monocrticas do relator, proferidas conforme dispe o art. 527 do CPC. Assim, pelo novo pargrafo nico do art. 527, tornaram-se irrecorrveis as decises do relator, nos casos previstos nos incisos II e III do mesmo artigo; ou seja, o agravo interno no mais cabvel: 1) das decises de converso do agravo de instrumento em retido; e, 2) das decises pelas quais o relator suspende a eficcia da deciso agravada ou antecipa, total ou parcialmente, a tutela solicitada em nvel recursal (este impropriamente chamado efeito ativo, adequado aos casos de deciso agravada de contedo negativo) (Do Recurso de Agravo ante a Lei n 11.187/2005, BDJur - STJ, dez./2005, p. 15/16).
Trago, ainda, o entendimento do colendo Superior Tribunal de Justia a respeito da questo:

Processual civil. Tutela antecipada concedida pelo tribunal a quo. Converso do agravo de instrumento em agravo retido.
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Direito processual civil - Converso de agravo de instrumento em agravo retido - Interposio de agravo regimental - Impossibilidade - Art. 527, pargrafo nico, do CPC, com redao dada pela Lei 11.187/2005 - No conhecimento do recurso
DES. SILAS VIEIRA - Trata-se de agravo regimental manejado por Luciane Antunes Vieira contra a r. deciso monocrtica de f. 78/79-TJ, via da qual o eminente Relator, Desembargador Kildare Carvalho, indeferiu o pedido de atribuio de efeito suspensivo ao recurso e, em consequncia, converteu o agravo de instrumento em retido. Em que pesem os relevantes argumentos erigidos pela agravante, coerente com o posicionamento por mim adotado quanto ao cabimento do agravo regimental, de ofcio, suscito apreciao da Turma Julgadora preliminar de no conhecimento do presente recurso. Com efeito, a Lei n 11.187/2005 sepultou quaisquer controvrsias acerca da impossibilidade de interposio de agravo regimental, nas hipteses de converso do agravo de instrumento em retido, como no caso. o que se depreende da redao do art. 527, II, e pargrafo nico, do CPC, verbis:
Art. 527, inciso II, do Cdigo de Processo Civil. Agravo interno. Impossibilidade. Requisitos. Reexame de prova. Aplicao da Smula n 07 do STJ. Precedentes. Deciso mantida pelos seus prprios fundamentos. 1. Nos termos da regra do art. 527, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil, irrecorrvel a deciso que converte o agravo de instrumento em agravo retido, facultando parte apenas formular pedido de reconsiderao ao prprio Relator, sendo descabida a interposio de agravo interno da referida deciso. Precedentes. 2. cabvel a impetrao do mandado de segurana contra a deciso de converso de agravo de instrumento em retido, em razo do reconhecimento da irrecorribilidade da deciso de converso por meio do agravo regimental. Precedentes. 3. Recurso especial conhecido e desprovido. (STJ - REsp 1032924/DF; Relatora Ministra Laurita Vaz; Quinta Turma; 02/09/2008, DJe de 29.09.2008.)
Baeta Nunes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 22 de fevereiro de 2011. Guilherme Luciano Baeta Nunes - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelos apelados, o Dr. Henrique Dias Rabelo. DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Trata-se de ao de reintegrao de posse ajuizada por Jos Gontijo de Souza Marra em desfavor de Antnio Geraldo de Oliveira e s/m, Eliane Nogueira Gonalves Oliveira. Alega o autor, em sntese, que h mais de 5 (cinco) anos possuidor direto de uma gleba de terras, localizada na Fazenda da Mata, cuja rea total de 411,88,52 ha; que a gleba de terras foi arrematada pelo antigo Banco Bamerindus do Brasil S.A., na data de 24.06.99, conforme o auto de arrematao extrado do processo n 142.03.003623-0, no qual figuravam como partes o referido banco (autor) e o pai do ora requerente, Jadir Marra Nogueira e outros (rus); que, em junho de 2008, os ora rus adquiriram 1/18 dos 411,88,52 ha da referida Fazenda da Mata; que, no dia 14.08.08, os ora rus apossaram-se da gleba rural sobre a qual o autor exerce posse direta, tendo l edificado uma cerca; que, segundo a me do autor, j tramitou em juzo uma ao de extino de condomnio, da rea total da Fazenda da Mata, a partir da qual se extraiu o mapa de diviso carreado com a petio inicial, onde constam todos os proprietrios, inclusive a rea objeto desta ao reintegratria. Intimado a emendar a petio inicial, o autor informou que detm a posse direta sobre toda a rea que o Banco Bamerindus arrematou, ou seja, 86,5997 ha (f. 19). Citados, os rus apresentaram a contestao de f. 32/45. Suscitam preliminar de impossibilidade jurdica do pedido e de falta de interesse processual, sob o fundamento de que a rea total da Fazenda da Mata pertence a vrios proprietrios, formando um condomnio, pelo que impossvel falar em posse do autor sobre determinada rea ou gleba. No mrito, afirmam que no existe delimitao de rea do Banco Bamerindus, assim como de nenhum outro proprietrio, j que nunca houve ao de diviso e extino de condomnio; que, pela certido de inteiro teor do imvel objeto da lide, verifica-se que nunca existiu ao de diviso e extino de condomnio; que o mapa de f. 14 no tem nenhuma validade sob o ponto de vista legal; que, por se tratar de um imvel em comum, no h que se falar em posse direta
Com essas colocaes, no conheo do recurso. Sem custas. como voto. DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA - De acordo. Smula - NO CONHECERAM DO RECURSO.
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Reintegrao de posse - Imvel rural Condomnio - rea certa e determinada - No configurao - Art. 927 do CPC - Requisitos Ausncia
Ementa: Reintegrao de posse. Imvel rural. Condomnio. rea certa e determinada. No configurao. Art. 927 do CPC. Requisitos. Ausncia. - At que se defina a diviso da coisa comum, todos os condminos possuem apenas uma parte ideal do imvel, no parcelas individualizadas, sendo defeso concluir que os rus estariam esbulhando a prpria posse, ou que o autor teria direito proteo possessria sobre uma rea especfica. APELAO CVEL N 1.0142.08.022446-2 2/001 Comarca de Carmo do Cajuru - Apelante: Jos Gontijo de Souza Marra - Apelados: Antnio Geraldo de Oliveira e outro - Relator: DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Guilherme Luciano
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sobre determinada gleba, haja vista que se trata de um imvel indivisvel at o momento; que, em virtude da grande animosidade e agressividade do Sr. Arsnio, suposto arrendatrio das terras, os rus edificaram uma cerca, delimitando parte do imvel, a fim de preservarem os seus semoventes; que, no entanto, os rus em momento algum trancaram a porteira da rea cercada em carter provisrio, at que se divida igualmente o imvel em questo; que, a despeito da existncia das cercas, a gleba continua comum ou em condomnio; que os rus cercaram rea compatvel com aquela por eles adquirida, para nela produzirem, levando em conta a funo social da propriedade, princpio este que no era respeitado pelo autor nem pelo suposto arrendatrio das terras. Pela sentena de f. 118/124, o pedido foi julgado improcedente, condenando-se o autor ao pagamento das custas e honorrios advocatcios, estes fixados em R$2.000,00, mas suspensa a exigibilidade da cobrana, nos termos do art. 12, da Lei n 1.060/50. Recurso de apelao, pelo autor, s f. 129/131. Sustenta que, assim como o apelado, proprietrio de frao de um todo do imvel; que o apelado, sem que manejasse ao adequada para resguardar a rea que era sua por direito, entendeu por bem cercar determinada rea, sem chamar os demais condminos; que o direito de exercer a copropriedade no autoriza a edificao de cerca em determinada rea do imvel em comum; que a sentena causa insegurana jurdica quanto ao exerccio do direito de propriedade na rea comum. Contrarrazes s f. 135/139. Conheo do recurso, visto que prprio, tempestivo e dispensado de preparo (f. 24). Jos Gontijo de Souza Marra props ao de reintegrao de posse em desfavor de Antnio Geraldo de Oliveira e s/m, Eliane Nogueira Gonalves Oliveira, alegando ser possuidor de uma parte de terras localizada na Fazenda da Mata, no Municpio de Carmo do Cajuru, Minas Gerais, medindo 86,5997ha - dentro de uma rea total de 411,88,52ha -, esbulhada pelos rus em 14.08.08. O douto Juiz singular julgou improcedente o pedido, destacando-se a seguinte fundamentao: a) os requeridos no praticaram o esbulho possessrio noticiado pelo autor, mas no estrito exerccio regular de direito legitimamente reconhecido (propriedade) e dentro dos limites da legalidade (f. 121); b) mesmo que assim no fosse, no cabe pretenso possessria de um condmino contra outro, em razo da ausncia de demarcao de reas, estando a propriedade totalmente em comum (f. 122). No presente recurso, o autor apelante assevera que as provas dos autos comprovam as alegaes da petio inicial, devendo ser concedida a proteo possessria
requerida e afastado o ato ilegal praticado pelos apelados. Tratando-se de ao de reintegrao de posse, incumbe ao autor provar, nos termos do art. 927 do CPC:
I - a sua posse; II - a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; III - a data da turbao ou do esbulho; IV - a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao.
no sabe dizer exatamente qual a rea que est sendo discutida por ambas as partes [...]; no sabe dizer se a rea que o autor tem a posse foi demarcada; sabe dizer que a rea que pertencia a Jos Saraiva no estava demarcada, estando tudo em comum (f. 89); ficou sabendo que os requeridos adquiriram uma rea nessa fazenda, no sabendo dizer se a mesma utilizada pelo autor, porque tudo est em comum (f. 92).
Foroso observar que a presente ao no traz como causa de pedir a molstia posse dos condminos, a partir da edificao de uma cerca pelos apelados. Confrontando-se a petio inicial com as razes da apelao, percebe-se que nesta ltima o autor apelante procura alterar o foco da pretenso inicialmente deduzida, qual seja, a proteo de suposta posse sua sobre determinada rea do imvel. Nesse particular, entendemos que razo no lhe assiste. Considerando que sobre a Fazenda da Mata se estabelece um condomnio - no restou provada a alegao da petio inicial, de que j teria havido ao de extino e diviso do imvel -, tem-se por impossvel demarcar o local certo e determinado que corresponderia parte do autor da presente ao reintegratria. Na composse, duas ou mais pessoas detm a mesma coisa, no mesmo grau, cessando o condomnio somente pela diviso da coisa comum, no cabendo a ao possessria de um condmino contra outro. Nesse sentido:
Configurada a composse, um dos condminos ou possuidores no pode pretender a declarao de posse da totalidade da rea comum. (TJMG - Ap. 2.0000.00.4690893/000 - 12 C. Cv. - Rel. Des. Jos Flvio de Almeida j. em 11.06.05.)
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No caso, restou demonstrado que o imvel objeto da lide se insere dentro de uma rea maior de 411,88,52ha, relativa Fazenda da Mata, matriculada sob o n 3.097 do C.R.I. da Comarca de Carmo do Cajuru, sobre a qual se estabelece um condomnio de copossuidores. A realidade supra atestada pela certido imobiliria de f. 09/12-v., como tambm pelo depoimento de testemunhas, se no vejamos:
Provado que os rus adquiriram 1/18 da rea total da Fazenda da Mata, conforme o R-42 da matrcula imobiliria n 3.097 (f. 12-v.), passaram eles condio de condminos da rea total, podendo l exercer as faculdades inerentes ao direito de propriedade (art. 1.228 do Cdigo Civil), sem a caracterizao do esbulho alegado pelo autor. Assim, at que se defina a diviso da coisa comum, todos os condminos possuem apenas uma parte ideal do imvel, no parcelas individualizadas, sendo defeso concluir que os apelados estariam usurpando ou esbulhando a prpria posse. Nesse contexto, mostra-se invivel o acolhimento da pretenso possessria reclamada pelo autor da demanda, devendo a eventual proteo ao direito dos condminos como um todo ser dirimida em ao com causa de pedir e pedido prprios. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante, mas suspensa a exigibilidade da cobrana, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. DES. MOTA E SILVA - De acordo com o Des. Relator. DES. ARNALDO MACIEL - De acordo com o Des. Relator. Smula RECURSO. NEGARAM PROVIMENTO AO
homologao da partilha, notadamente quando o ente tributante h muito teve cincia daquele (do bito) e desta (da sentena homologatria). - Comprovado, porm, que tais sucessoras so tambm coproprietrias ou copossuidoras dos imveis, tm elas legitimidade para responder pelos impostos sobre eles incidentes, no em substituio processual enquanto sucessoras a qualquer ttulo (art. 4, VI, LEF), mas por fora do redirecionamento da execuo fiscal s devedoras (art. 4, I, LEF). AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0287.06.028329-1 1/001 - Comarca de Guaxup Agravante: Maria de Ftima Flores Mancini - Agravada: Fazenda Pblica do Municpio de Guaxup - Relator: DES. PEIXOTO HENRIQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Wander Marotta, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 29 de maro de 2011. - Peixoto Henriques - Relator. Notas taquigrficas DES. PEIXOTO HENRIQUES - Conforme se infere do relatrio lanado aos autos, insurge-se Maria de Ftima Flores Mancini, via agravo de instrumento, contra deciso que, exarada nos autos da ao de execuo fiscal ajuizada pela Fazenda Pblica do Municpio de Guaxup em face do esplio de Olga Mancini, rejeitou a exceo de pr-executividade ofertada pela ora agravante e deferiu a substituio processual, passando a constar no polo passivo da execuo a agravante e sua irm Maria Aparecida Flores Mancini. Em sntese, aduz a agravante: que o lanamento do IPTU realizado de ofcio pelo agente pblico competente, sem qualquer ajuda do sujeito passivo, ao qual cabe verificar a ocorrncia do fato gerador, determinar a matria tributvel, calcular o montante devido, identificar o sujeito passivo e promover sua notificao; que o sujeito passivo no tem a obrigao de atualizar os dados cadastrais na Prefeitura, devendo o prprio ente diligenciar junto s Serventias Registrais Imobilirias e de pessoas naturais para identificar o sujeito passivo; que o processo executivo fiscal fora proposto em outubro de 2006 em face do esplio de Olga Mancini, falecida em 1999, tendo sido o formal de partilha homologado em 15 de maio de 2000, transitando livremente em julgado
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IPTU - Cobrana do esplio e sucessoras Partilha homologada - Impossibilidade - Art. 131, II e III, do Cdigo Tributrio Nacional Inteligncia - Sucessoras coproprietrias e copossuidoras - Execuo fiscal Redirecionamento - Art. 4, I, Lei de Execuo Fiscal - Aplicao
Ementa: Agravo de instrumento. Tributrio. Exceo de pr-executividade. IPTU cobrado do esplio. Substituio pelas sucessoras. Partilha homologada. Impossibilidade. Legitimidade passiva das sucessoras, porm, enquanto coproprietrias ou copossuidoras. Recurso parcialmente provido. - Por fora do art. 131, II e III, do CTN, nem o esplio do contribuinte, nem tampouco suas sucessoras respondem por tributo cujo fato gerador se deu bem depois do falecimento e do trnsito em julgado da
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e devidamente registrado no Servio Registral Imobilirio; que a execuo fiscal deve ser ajuizada em face dos sucessores de Olga Mancini; e que o vcio que impede a formao da relao processual traz a reboque a inexistncia de citao vlida e de todos os atos processuais praticados, inclusive o efeito de interrupo da prescrio da cobrana do crdito tributrio, que corre desde a notificao do lanamento, restando prescritos todos os tributos cobrados na execuo fiscal. Alm do efeito suspensivo, requer a reforma da deciso para declarar invlida a citao da inventariante do Esplio de Olga Mancini, em decorrncia da partilha homologada e extino da representao do esplio e a consequente carncia de ao por ausncia de parte demandada; por fim, requereu os benefcios da justia gratuita. Bem instrudo o agravo. Indeferi o efeito suspensivo pleiteado e deferi a justia gratuita. Prestadas as informaes requisitadas. No se ofertou contraminuta. Desnecessria a oitiva da d. PGJ/MG (Smula n 189 / STJ). Alm de admissvel, reputo parcialmente procedente o agravo. Vejamos o que os autos deste agravo nos revelam. Em outubro de 2006, a agravada ajuizou execuo fiscal contra o esplio de Olga Mancini, cobrando-lhe R$ 5.918,54 pelos IPTUs do exerccio 2005 dos imveis situados na R. Joo Pessoa s/n e na R. Mancini n 91, ambos em Guaxup (f. 10/16-TJ). Feita a penhora parcial do primeiro imvel em dezembro de 2009 (f. 53/54-TJ), pediu a agravada a expedio de precatria para intimao do representante legal do esplio (f. 56-TJ). Em fevereiro de 2010, a agravante apresentou exceo de pr-executividade requerendo que, em virtude da homologao e trnsito em julgado da sentena homologatria da partilha em maio de 2000,
seja julgada a presente execuo fiscal improcedente por inexistncia de pressuposto processual subjetivo de existncia, qual seja capacidade para figurar como parte do no mais existente Esplio de Olga Mancini e a consequente extino do feito (f. 59-TJ).
O fato de constar no polo passivo da execuo o esplio de Olga Mancini, quando j homologada a partilha, no tem o condo de anular a execuo. E assim se d porque incumbiria s suas sucessoras, aps a partilha, providenciar as modificaes necessrias junto ao cadastro da Prefeitura Municipal de Guaxup, pois com base nas informaes ali constantes que lanado o IPTU. Rejeito, portanto, a exceo de pr-executividade interposta por Maria de Ftima Flores Mancini e defiro o pedido de substituio processual formulado pela exequente, passando a constar no polo passivo da execuo Maria de Ftima Flores Mancini e Maria Aparecida Flores Mancini (f. 88-TJ).
Data venia, a procedncia da exceo irrefutvel. que, como determina nosso vigente Cdigo Tributrio Nacional:
Art. 131. So pessoalmente responsveis: [...] II - o sucessor a qualquer ttulo e o cnjuge meeiro, pelos tributos devidos pelo de cujus at a data da partilha ou adjudicao, limitada esta responsabilidade ao montante do quinho do legado ou da meao; III - o esplio, pelos tributos devidos pelo de cujus at a data da abertura da sucesso.
Em razo disso, j assentou este eg. TJMG:

O esplio responsvel pelos tributos devidos pelo autor da herana at a abertura da sucesso. Sendo os tributos cobrados constitudos entre a data da abertura da sucesso e a partilha ou adjudicao, a responsabilidade pelo seu pagamento do sucessor a qualquer ttulo, limitada ao montante do seu quinho. (AC n 1.0056.02.028848-8/001, 5 CCv/TJMG, Rel. Des. Dorival Guimares Pereira, DJ de 16.02.2007 - ementa parcial.)
Ouvida, a agravada se ops extino por ilegitimidade passiva do esplio, argumentando no poder ser prejudicada pela inrcia da inventariante no providenciar a atualizao do cadastro municipal, tendo, alternativamente, defendido o prosseguimento da execuo contra as sucessoras da executada independentemente de emenda ou substituio da CDA (f. 82/87-TJ). Adveio, ento, a deciso agravada nos seguintes termos:
Em sendo assim, nem o esplio do contribuinte nem tampouco seus sucessores respondem por tributo cujo fato gerador se deu bem depois do falecimento e do trnsito em julgado da homologao da partilha, notadamente quando o ente tributante h muito teve cincia daquele (do bito) e desta (da sentena homologatria). Na espcie, fique certo, quer-se cobrar IPTUs do exerccio de 2005 (f. 13/16-TJ) do esplio de contribuinte falecida aos 28.11.1999 (f. 65-TJ) e que teve a partilha de seus bens homologada por sentena prolatada aos 15.05.2000 (f. 80-TJ). E, curial anotar, nem sequer socorre a agravada o argumento da incria do contribuinte no zelar pela atualizao dos dados cadastrais, em cumprimento ao art. 23 do Cdigo Tributrio do Municpio de Guaxup. que, alm de a certido negativa de dbitos municipais aqui reproduzida f. 72-TJ, emitida para fins de inventrio pela Prefeitura de Guaxup aos 09.12.1999, no deixar dvida de que o bito de Olga Mancini foi comunicado agravada, a Matrcula n 19.612/CRI de Guaxup aqui reproduzida s f. 30/32-TJ e 62/64-TJ,
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tornou pblico, em meados de 2001 e dada a fora erga omnes de seu contedo, que o inventrio de Olga Mancini j estava concludo. Definitivamente, ao menos desde o exerccio de 2002, o esplio da falecida e suas sucessoras no poderiam mais figurar como devedoras de IPTUs. Inexorvel, dessarte, o reconhecimento da ilegitimidade do esplio de Olga Mancini ou mesmo de suas sucessoras para ocuparem o polo passivo tanto da relao tributria alusiva ao ITPU/2005 (contribuintes) quanto da relao processual da correspondente execuo fiscal (executadas). Sabendo-se que o contribuinte do IPTU no s o proprietrio, mas tambm o titular do domnio til ou o possuidor do bem (art. 34 do Cdigo Tributrio Nacional) (AC n 1.0105.07.211399-3/001, 2 CCv/TJMG, Rel. Des. Brando Teixeira, DJ de 26.11.2008) e que a execuo fiscal pode incidir contra o devedor ou contra o responsvel tributrio, no sendo necessrio que conste o nome deste na certido da dvida ativa (RTJ 103/1.274 - no mesmo sentido: RTJs 102/823, 103/782, 105/334, 106/878, 115/786, 121/718, 122/438, 122/438, 122/448, 123/350, 123/1.208; STF-RT 626/248; RSTJs 59/162, 88/44, STJ-RT 721/290; RTFR 130/48; e JTJ 174/53), observo que as CDAs que servem de lastro execuo matriz identificam como Contribuinte: Olga Mancini e Outros, e, a seu turno, a matrcula imobiliria d conta de que, desde outubro de 1998, as irms Maria de Ftima (a agravante) e Maria Aparecida Flores Mancini j eram coproprietrias do imvel situado na R. Joo Pessoa (5% dele herdados do tio Jernimo Madureira Mancini e 25% herdados dos pais Geraldo Mancini e Neide Aparecida Flores Mancini), tendo ambas, a partir de julho/2001, adquirido outra parte (17,5% herdados da tia Mariana Mancini) e, como acima visto, finalmente se tornaram coproprietrias da totalidade do imvel a partir de meados de 2001 (herdando a parte remanescente que era da tia Olga Mancini). Nesse contexto, tenho que o provimento deste agravo s possvel para excluir o esplio de Olga Mancini e suas sucessoras da execuo matriz, a ser extinta somente em relao a elas, sem inviabilizar, contudo, o seu redirecionamento contra as coproprietrias ou mesmo copossuidoras dos imveis tributados, o que justificaria, assim, a legitimidade das irms Flores Mancini para figurarem no polo passivo daquela demanda. Logo, a despeito de inexistente nestes autos qualquer prova que permita verificar a situao do imvel da R. Mancini n 91 no flio real (o mesmo nem sequer foi objeto de partilha no inventrio de Olga Mancini), possvel concluir, com base na matrcula do outro imvel (o da R. Joo Pessoa), que a agravante e sua irm, por razo diversa (no a substituio processual do esplio pelas sucessoras, mas o redirecionamento da execuo
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s mesmas enquanto coproprietrias ou copossuidoras), devem mesmo ocupar o posto de executadas na execuo originria. Em resumo, comprovado que as sucessoras so tambm coproprietrias ou copossuidoras dos imveis, tm elas legitimidade para responder pelos tributos sobre eles incidentes, no em substituio processual enquanto sucessoras a qualquer ttulo (art. 4, VI, LEF), mas por fora do redirecionamento da execuo fiscal s devedoras (art. 4, I, LEF). Para finalizar, cumpre registrar que, como nosso vigente CTN diz que o despacho judicial ordenador da citao em execuo fiscal marco interruptivo da prescrio (art. 174, I, Lei n 5.172/66 - redao da LC n 118/05), entendo que aquele aqui reproduzido f. 18-TJ, datado de 27.10.2006, sinaliza a possibilidade concreta de que esteja atualmente prescrita a dvida objeto da ao matriz. Isso posto, dou parcial provimento ao agravo para, julgando procedente a exceo de pr-executividade, excluir da originria execuo fiscal tanto o esplio de Olga Mancini quanto suas duas sucessoras (as irms Maria de Ftima e Maria Aparecida Flores Mancini), porm, por razo diversa (no a substituio processual do esplio pelas sucessoras, mas o redirecionamento da execuo s mesmas enquanto devedoras), mantenho as irms Flores Mancini no polo passivo da aludida demanda. Custas, ex lege (Lei n 1.060/50 e Lei n 14.939/03). como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES WANDER MAROTTA e BELIZRIO DE LACERDA. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
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Bem imvel - Compra e venda - Registro Ausncia - Art. 1.245, caput e 1, do Cdigo Civil - Execuo fiscal - Ajuizamento - Smula 84 do Superior Tribunal de Justia - Embargos de terceiro fundados na posse - Admissibilidade Penhora - Manifesta ilegalidade - Princpio da boa-f do comprador - Smula 84 do Superior Tribunal de Justia
Ementa: Direito processual civil. Embargos de terceiro. Registro da compra e venda aps a citao do devedor. Boaf do comprador. Smula 84 do STJ. Impossibilidade de constrio do bem adquirido e no registrado.
- Pago o preo e exercida a posse do imvel, deve ser protegido o direito pessoal do comprador, ainda que o contrato particular no tenha sido levado a registro, em homenagem ao princpio da boa-f, nos termos da Smula 84 do Superior Tribunal de Justia. APELAO CVEL N 1.0151.09.029599-0 0/001 Comarca de Cssia - Apelante: Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais - Apelados: Lzara Arantes de Souza e seu marido, Jos Fernandes de Souza - Relator: DES. MOREIRA DINIZ Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 28 de maro de 2011. - Moreira Diniz - Relator. Notas taquigrficas DES. MOREIRA DINIZ - Cuida-se de apelao contra sentena do MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel, Criminal e de Execues Penais da Comarca de Cssia, que julgou procedentes os embargos de terceiro opostos por Lzara Arantes de Souza e Jos Fernandes de Souza execuo fiscal promovida pelo Estado de Minas Gerais contra Jos Donizete Rodrigues. A sentena reconheceu que, embora no registrada a transferncia de propriedade do imvel penhorado no Cartrio de Registro de Imveis, os embargantes haviam adquirido o referido bem antes da constituio da dvida executada, e determinou a desconstituio da penhora. Por fim, por terem dado causa ao ajuizamento dos embargos, os embargantes foram condenados ao pagamento das custas e dos honorrios advocatcios, fixados em R$1.000,00. O apelante alega que somente a partir do registro do imvel que se adquire a propriedade do mesmo; que os apelados no comprovaram que o imvel preenche os requisitos da Lei 8.009/90, para impedir a penhora; que, ainda que se trate de bem de famlia, o imvel pode ser penhorado, em razo de a dvida ser tributria. A escritura pblica de compra e venda de f. 10/11 comprova que Jos Fernandes de Souza e sua mulher, Lzara Arantes de Souza, adquiriram, em 1.09.1999, o imvel penhorado, de diversas pessoas, entre as quais o executado, Jos Donizete Rodrigues. Ocorre que a compra e venda no foi registrada no Cartrio de Registro de Imveis, de forma que, a
princpio, e a teor do que dispe o art. 1.245 do Cdigo Civil, parte do imvel ainda pertenceria a Jos Donizete Rodrigues, sujeito passivo da execuo fiscal, sendo, portanto, cabvel a penhora. O referido artigo dispe: Transfere-se entre vivos a propriedade mediante o registro do ttulo translativo no Registro de Imveis. E o pargrafo 1 esclarece: Enquanto no se registrar o ttulo translativo, o alienante continua a ser havido como dono do imvel. Da, resta claro que a transferncia de propriedade de bens imveis somente se d com o registro do ttulo translativo. Mas a jurisprudncia firme, no sentido de que deve ser protegido o direito de propriedade de terceiro que adquiriu o bem imvel antes do ajuizamento da execuo, ainda que o bem no tenha sido registrado em cartrio. O Superior Tribunal de Justia editou a Smula 84, segundo a qual admissvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advinda do compromisso de compra e venda de imvel, ainda que desprovido de registro. No caso, a escritura de f. 10/11 deixa claro que os apelados realmente adquiriram o imvel atingido pela penhora em 1999, muito antes do ajuizamento da execuo fiscal, que se deu no ano de 2006. Assim, considerando que o bem penhorado no mais pertencia ao devedor quando do ajuizamento da execuo fiscal, resta clara a ilegalidade da penhora. Alis, conforme decidiu o Juiz, a escritura pblica de compra e venda goza de presuno de veracidade e ela sequer foi objeto de impugnao especfica pelo embargado (f. 94). O fato que, pago o preo e exercida a posse do imvel, deve ser protegido o direito pessoal do comprador, ainda que o contrato particular no tenha sido levado a registro, em homenagem ao princpio da boaf, nos termos da Smula 84 do Superior Tribunal de Justia. Por fim, h que se dizer que no h notcia de que os tributos exigidos pelo Estado de Minas Gerais se enquadram no disposto no art. 130 do Cdigo Tributrio Nacional. Dessa forma, no h como falar em responsabilidade do adquirente do imvel por tributos no recolhidos pelo antigo proprietrio. Resta prejudicada a discusso sobre a natureza do imvel - se bem de famlia, ou no. Nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante; isento, por fora de lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HELOSA COMBAT e ALMEIDA MELO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Indenizao - Dano material - Dano moral - Dano e nexo de causalidade - Inexistncia Responsabilidade civil - No configurao - Culpa exclusiva da vtima - Indenizao indevida Venire contra factum proprium e autonomia da vontade - Participao ativa em programa de televiso tarifado - Violao a dispositivos legais - No ocorrncia
Ementa: Processual civil e civil. Apelao. Ao de indenizao por danos material e moral. Dano e nexo de causalidade inexistentes. Responsabilidade civil. No configurao. Art. 14, 3, inciso I, do CDC. Culpa exclusiva da vtima. Indenizao. No cabimento. Venire contra factum proprium e autonomia da vontade. Participao ativa em programa de TV tarifado e bem informado. Pedido de indenizao improcedente. Violao a dispositivos legais. Inocorrncia. Recurso conhecido e no provido. - Se o telespectador participa ativamente de programa de TV, cujo custo foi bem informado, ele no pode alegar engodo para se ver ressarcido. - A culpa exclusiva da vtima excludente de responsabilidade que impede o nexo causal. - No demonstrados os pressupostos da responsabilidade civil, impe-se a improcedncia do pedido. - O venire contra factum proprium consiste no exerccio de uma posio jurdica em contradio com o comportamento assumido anteriormente pelo exercente. - No h se falar em violao a dispositivos legais se no demonstrada expressamente pela conduta do agente. Recurso conhecido e no provido. APELAO CVEL N 1.0071.07.031093-4 4/001 Comarca de Boa Esperana - Apelante: Laryssa Paula Silva - Apelada: TV mega Ltda. / Rede TV - Relatora: DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Marin da Cunha, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de maro de 2011. - Mrcia De Paoli Balbino - Relatora.
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Notas taquigrficas Sesso do dia 27.01.2011 Produziu sustentao oral, pela apelante, o Dr. Evandro de Souza Monteiro. DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO - Ouvi com ateno as palavras do ilustre advogado e dei a devida ateno ao memorial que recebi. Laryssa Paula Silva ajuizou ao de indenizao por danos materiais e morais contra TV mega Ltda. Rede TV, alegando, em sntese: que a emissora transmite diariamente, nas madrugadas, um programa denominado Insnia, em que so realizados jogos com premiao que varia de R$ 1.000,00 (mil reais) a R$ 4.000,00 (quatro mil reais); que os telespectadores, para concorrerem ao prmio, devem efetuar ligaes para o nmero (014) (41) 8401-0203, do Paran; que no dia 20.12.2006 efetuou diversas ligaes para o referido nmero, objetivando acumular pontos e ganhar o prmio anunciado de R$ 4.000,00 (quatro mil reais); que no dia seguinte foi informada de que fora a segunda concorrente a acumular o maior nmero de pontos, cabendo-lhe o prmio de R$ 2.000,00 (dois mil reais); que, a pedido da emissora, voltou a ligar e falar em rede nacional com o nmero mencionado; que solicitaram seus dados bancrios para efetuar o depsito relativo ao prmio de R$ 2.000,00 (dois mil reais); que se encheu de expectativa e planejamentos para o uso do prmio; que a emissora no depositou o valor do prmio em sua conta; que a fatura de sua conta telefnica foi no valor de R$ 4.966,56, em decorrncia das ligaes feitas para o telefone da emissora; que no recebeu nem mesmo o valor de R$ 2.000,00 (dois mil reais), relativo premiao; que foi vtima de engodo; que faz jus indenizao por danos materiais e morais, em razo da conduta ilcita da r. Ao final, requereu a condenao da r no valor de R$ 49.665,60 (quarenta e nove mil seiscentos e sessenta e cinco reais e sessenta centavos), a ttulo de danos morais e de indenizao por danos materiais relativos conta telefnica. Pugnou pela concesso dos benefcios da assistncia judiciria. Juntou os documentos de f. 13/56. O MM. Juiz deferiu autora os benefcios da assistncia judiciria (f. 57). A autora apresentou aditamento inicial, requerendo a incluso, no polo passivo, da empresa Cellcast Brasil Comunicaes Ltda. (f. 58/59). Devidamente citada, a r, TV mega, apresentou contestao s f. 77/96, arguindo a preliminar de ilegitimidade passiva, ao argumento de que o programa era realizado pela produtora independente Cellcast Brasil Comunicaes Ltda., no havendo se falar em responsabilidade solidria, porque no parte legtima para
figurar no polo passivo da presente demanda. No mrito, alegou, em sntese: que no cabe a inverso do nus da prova, porque no se trata de relao de consumo; que, mesmo que fosse relao de consumo, no estaria configurada a propaganda enganosa ou a conduta abusiva, porque, ao efetuar a ligao para participar do programa, a pessoa, ao discar o cdigo de rea 41 (Paran), est ciente de se tratar de uma ligao interurbana para um celular, sendo dispendioso o custo das ligaes; que a segunda r efetuou o pagamento do prmio prometido diretamente na conta da autora; que a autora no comprovou a existncia do dano moral; que meros dissabores no ensejam dano moral; que o quantum indenizatrio, caso seja condenada, deve ser fixado com moderao e de acordo com as circunstncias do caso. Ao final, pugnou pela extino do feito em relao a ela ou, alternativamente, pela improcedncia do pedido ou pela moderao na fixao da indenizao. Juntou documentos s f. 97/114. A Cellcast Brasil Comunicaes no apresentou defesa. A autora apresentou impugnao s f. 115/125, arguindo a preliminar de revelia das rs, ao argumento de que as defesas foram extemporneas. Refutou os fatos alegados pela r e ratificou os termos da inicial. O MM. Juiz rejeitou as preliminares suscitadas (f. 124/125). Instadas as partes para especificao de provas, a r requereu o julgamento antecipado da lide e ad cautelam a produo de prova documental, testemunhal e o depoimento pessoal da autora (f. 129/130). A autora pugnou pela produo de prova testemunhal e pelo depoimento pessoal dos representantes das rs (f. 133). f. 177, a autora desistiu da produo de provas orais e pugnou pelo julgamento antecipado do feito. Na sentena de f. 178/182, o MM. Juiz julgou improcedentes os pedidos, por ausncia dos requisitos configuradores do dever de indenizar. Constou do dispositivo da sentena (f. 182):
Em razo do exposto, julgo improcedente o pedido formulado por Laryssa Paula da Silva em face de TV Omega Ltda. - Rede TV e Cellcast Brasil Comunicaes Ltda., julgando extinto o presente processo nos moldes do artigo, I, do Cdigo de Processo Civil. Condeno a Requerente no pagamento das custas processuais e honorrios de sucumbncia, que arbitro em 10% sobre o valor da causa, suspendendo a exigibilidade por estar litigando com os benefcios da justia gratuita. Transitando em julgado, arquivem-se os autos com baixa.
A r apresentou contrarrazes s f. 203/222, refutando as alegaes da apelao e pugnando pela manuteno da sentena. o relatrio. Juzo de admissibilidade. Conheo do recurso, porque prprio, tempestivo e dispensado de preparo, por estar a apelante amparada pelos benefcios da justia gratuita (f. 24). Mrito. Laryssa Paula Silva ajuizou ao contra TV mega Ltda. - Rede TV e Cellcast Brasil Telecomunicaes Ltda., pleiteando indenizao por danos materiais e morais, ao argumento de que foi vtima de engodo ao tentar ganhar um prmio em um programa transmitido pela emissora, realizou vrias ligaes para um nmero no Paran, cuja fatura somou um valor exorbitante, no tendo a emissora acertado com ela nem o prmio de R$ 2.000,00 a que fez jus, tendo ainda que arcar com uma conta telefnica de quase R$ 5.000,00. Pediu indenizao. O MM. Juiz julgou improcedentes os pedidos formulados na inicial, por ausncia dos requisitos configuradores do dever de indenizar. A tese da autora de que esto presentes os requisitos ensejadores do dano moral e do dano material, em face do engodo da r e da sua obrigao de indenizar os danos causados. A apelante no tem razo. De incio, releva salientar que o CDC se aplica espcie, mas a apelante tinha pleno conhecimento de que as ligaes do concurso eram tarifadas conforme ligao interurbana para celular, como exige o CDC, porque o programa estampava na televiso a informao de que o nmero com o cdigo de rea era do Paran e de que era tarifado como interurbano. Logo, a apelada no violou o direito de informao ao telespectador do programa que vinculou, tendo cumprido o respectivo art. 6 do CDC. Se a apelante fez as ligaes, ela deu causa ao valor cobrado nas faturas do telefone, no podendo agora agir em venire contra factum proprium. A respeito, leciona Nelson Nery Junior:
Venire contra factum proprium. A locuo venire contra factum proprium traduz o exerccio de uma posio jurdica em contradio com o comportamento assumido anteriormente pelo exercente (Menezes Cordeiro, Boa-f, p. 743). Venire contra factum proprium postula dois comportamentos da mesma pessoa, lcitos em si e diferidos no tempo. O primeiro - factum proprium - , porm, contrariado pelo segundo. Esta frmula provoca, partida, reaes afectivas que devem ser evitadas (Menezes Cordeiro, Boa-f, p. 745). A proibio de venire contra factum proprium traduz a vocao tica, psicolgica e social da regra pacta sunt servanda para a juspositividade (Menezes Cordeiro, Boa-f, p. 751). (Nery Jnior, Nelson; Nery, Rosa Maria de Andrade. Cdigo Civil anotado. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p. 236.)
A autora recorreu s f. 184/191, repisando os termos da inicial, ressaltando, em suma, a existncia do dano moral e do dano material e o dever de indenizar. Sustentou que foram violados o art. 221 da CF, o art. 53, a e h, da Lei 4.117/62, e o art. 28 do Decreto-lei 52.795/63.
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Assim, no h se falar em dano material pelo valor das faturas da Companhia Telefnica. Com relao ao pedido de dano moral, a pretenso revela-se totalmente equivocada, porque, para a configurao da responsabilidade civil, mister a existncia de uma ao ilcita, cujo resultado seja um dano, e que entre o dano e a ao haja um nexo de causalidade. A responsabilidade civil de indenizar o dano, no caso, de ordem objetiva, porque h relao de consumo e a teor do art. 14 do CDC:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
causal entre sua conduta e o dano alegado pela apelante. Ressalta-se, ainda, que a culpa pelo valor excessivo da fatura telefnica se deu por culpa exclusiva da apelante, que, mesmo sabedora de que o custo da ligao interurbana elevado, realizou as vrias ligaes interurbanas para celular anunciado no vdeo, no af de ganhar o prmio, conforme se v s f. 49/49-v. Dispe o inciso II do 3 do art. 14 do CDC:
Art. 14 [...] 3 O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar: [...] II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro; [...].
Examinando detidamente os autos, v-se que a apelante em momento algum fez qualquer prova de que houve dano sua honra, sua imagem ou sua dignidade. Ao contrrio do que alega a apelante, o prmio que ganhou foi depositado, conforme comprovam os documentos de f. 131/132. Se no h dano e se a apelada cumpriu a premiao a que se props, no se configurou a responsabilidade civil. Nesse sentido so os julgados deste Tribunal:
1) Processual civil. Preliminar. Ausncia de fundamentao. Impossibilidade. Art. 165 do CPC. Contrato de franquia. Resciso. Indenizao danos materiais e morais. Impossibilidade. No comprovao do nexo causal e da culpa. [...] - Para que se imponha o dever de indenizar, necessria a comprovao dos requisitos subjetivos da responsabilidade civil, quais sejam o dano, a ilicitude da conduta e o nexo causal entre ambos. - No h que se falar em indenizao, seja ela moral ou material, quando ausente um dos requisitos acima elencados. (TJMG - Apelao Cvel n 1.0024.02.623899-8/001, Relator: Des. Irmar Ferreira Campos, DJ de 15.02.2008.) 2) Ao de indenizao. Danos morais e materiais. Ausncia de anlise dos documentos e de fundamentao na sentena. Nulidade. Infringncia ao art. 93, IX, da CF/88 e art. 458 do CPC. Gerente de agncia bancria. Coao para pagamento de dvida de cliente. Ilcito no demonstrado. Improcedncia. [...] - Para que surja o dever de indenizar, imprescindvel a demonstrao do ato ilcito praticado pelo agente, do dano causado vtima, da culpa do agente e do nexo de causalidade entre um e outro (art. 186 do CC/2002). No demonstrados os pressupostos da responsabilidade civil, impe-se a improcedncia do pedido. (TJMG - Apelao Cvel n 2.0000.00.447736-3/000, Relator: Des. Valdez Leite Machado, DJ de 13.08.2007.)
Assim, a responsabilidade civil afastada se ocorrer qualquer excludente de ilicitude, como ensina a doutrina:
H certos fatos que interferem nos acontecimentos ilcitos e rompem o nexo causal, excluindo a responsabilidade do agente. As principais excludentes da responsabilidade civil, que envolvem a negao do liame de causalidade e sero estudadas no fim desta obra, so: o estado de necessidade, a legtima defesa, a culpa da vtima, o fato de terceiro, a clusula de no indenizar e o caso fortuito ou fora maior. [...] Quando o evento danoso acontece por culpa exclusiva da vtima, desaparece a responsabilidade do agente. Nesse caso, deixa de existir a relao de causa e efeito entre o seu ato e o prejuzo experimentado pela vtima. Pode-se afirmar que, no caso de culpa exclusiva da vtima, o causador do dano no passa de mero instrumento do acidente. No h liame de causalidade. o que se d quando a vtima atropelada ao atravessar, embriagada, uma estrada de alta velocidade; ou quando o motorista, dirigindo com toda a cautela, v-se surpreendido pelo ato da vtima que, pretendendo suicidar-se, atira-se sob as rodas do veculo. Impossvel, nestes casos, falar em nexo de causa e efeito entre a conduta do motorista e os ferimentos, ou o falecimento, da vtima. (GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade civil. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 526 e 717.)
Nesse sentido:
1) Ao de indenizao por danos morais e materiais. Relao de consumo. Culpa exclusiva da vtima. Inadimplemento contratual. Danos morais no configurados. Danos materiais. Procedncia parcial. - Para que se condene algum ao pagamento de indenizao por dano moral ou material, preciso que se configurem os pressupostos ou requisitos da responsabilidade civil, que so o dano, a culpa do agente, em caso de responsabilizao subjetiva, e o nexo de causalidade entre a atuao deste e o prejuzo. A culpa exclusiva da vtima, em virtude de se tratar de excludente de responsabilidade civil, afasta a ilicitude da conduta que interfere na esfera jurdica alheia, ainda que a relao jurdica entre as partes seja de consumo (art. 14, 3, Lei n 8.078/90). (TJMG - Apelao Cvel n 1.0024.01.5978414/001(1). Rel. Eduardo Marin da Cunha. J. em 6.04.2006. DJ de 27.04.2006.)
No caso, verifica-se que no houve conduta enganosa ou ilcita por parte das apeladas, nem nexo
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2) Indenizao. Danos morais e materiais. Acidente de trnsito. Culpa exclusiva da vtima. Excludente do dever de indenizar. - Configurada a culpa exclusiva da vtima para a produo do evento danoso, afastado fica o seu direito de pleitear indenizao, porquanto s responde pelo fato aquele que lhe deu causa. - A culpa exclusiva da vtima pondera Slvio Rodrigues - causa de excluso do prprio nexo causal, porque o agente, aparente causador direto do dano, mero instrumento do acidente. (TJMG - Apelao Cvel n 2.0000.00.477479-2/000. Rel. Tarcsio Martins Costa. J. em 02.08.2005. DJ de 13.08.2005.)
Art. 221 da Constituio Federal. A produo e a programao das emissoras de rdio e televiso atendero aos seguintes princpios: I - preferncia a finalidades educativas, artsticas, culturais e informativas; II - promoo da cultura nacional e regional e estmulo produo independente que objetive sua divulgao; III - regionalizao da produo cultural, artstica e jornalstica, conforme percentuais estabelecidos em lei; IV - respeito aos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia.
DES. LUCAS PEREIRA - Tambm ouvi, com a costumeira ateno, o pronunciamento da tribuna. Peo vista. DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA - Pela ordem. Vou adiantar meu voto. Registro que tambm ouvi com ateno a sustentao oral do Dr. Evandro de Souza Monteiro, pela apelante. Acompanho, na ntegra, o voto da eminente Relatora. Smula - PEDIU VISTA O REVISOR, APS A RELATORA NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO E O VOGAL, EM ADIANTAMENTO DE VOTO, TAMBM NEGAR PROVIMENTO. Notas taquigrficas DES. PRESIDENTE (EDUARDO MARIN DA CUNHA) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 27.01.2011, a pedido do Desembargador Revisor, aps a Relatora negar provimento ao recurso e o Vogal, em adiantamento de voto, tambm negar provimento. DES. LUCAS PEREIRA - Estou aderindo ao posicionamento adotado pela ilustre Relatora, Desembargadora Mrcia De Paoli Balbino, no sentido de negar provimento ao recurso de apelao. No caso em tela, pugna a autora pela condenao da r ao pagamento de danos materiais e morais, argumentando que foi vtima de engodo ao tentar ganhar um prmio em um programa transmitido pela emissora apelada.
No caso, no se v ofensa a tais princpios, porque a Constituio Federal no veda programas televisivos de entretenimento com custo.
Art. 53 da Lei 4.117/62. Constitui abuso, no exerccio de liberdade da radiodifuso, o emprego desse meio de comunicao para a prtica de crime ou contraveno previstos na legislao em vigor no Pas, inclusive: (Redao dada pelo Decreto-lei n 236, de 1968) a) incitar a desobedincia s leis ou decises judicirias; (Redao dada pelo Decreto-lei n 236, de 1968.) [...] h) ofender a moral familiar, pblica, ou os bons costumes; [...]. (Redao dada pelo Decreto-lei n 236, de 1968). Art. 28. As concessionrias e permissionrias de servios de radiodifuso, alm de outros que o Governo julgue convenientes aos interesses nacionais, esto sujeitas aos seguintes preceitos e obrigaes: (Redao dada pelo Decreto n 88.067, de 26.1.1983.) [...] 12 - na organizao da programao: [...] b) no transmitir programas que atentem contra o sentimento pblico, expondo pessoas a situaes que, de alguma forma, redundem em constrangimento, ainda que seu objetivo seja jornalstico; [...].
Da simples leitura de tais dispositivos observa-se que o caso dos autos no se enquadra nas hipteses referidas.
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A apelante citou dispositivos de lei violados, que revelariam a conduta ilcita da parte apelada. Ressalto que a interpretao de normas para a aplicao adequada ao caso concreto no se faz de forma isolada, mas sim, de forma sistemtica, de todo o ordenamento jurdico. Quanto alegada violao ao art. 221 da CF, do art. 53, a e h, da Lei 4.117/62 e do art. 28 do Decretolei 52.795/63, a apelante no tem razo.
Se o programa no tem qualidade cultural e expe a nus o telespectador, isso se deve liberdade da atividade de radiofuso, sendo que o consumidor s onerado se ele, por iniciativa prpria, participar ativamente do programa, como se deu no caso dos autos. No pode a apelante querer atribuir custo de sua participao ativa em programa de televiso, anunciado e informado com clareza, j que ela o fez segundo autonomia livre de vontade, protegida no ordenamento jurdico. Assim, ao contrrio do que alega a apelante, anoto que no foram violados o art. 221 da CF, o art. 53, a e h, da Lei 4.117/62, nem o art. 28 do Decreto-lei 52.795/63. Portanto, no assiste razo apelante em seu recurso, devendo ser mantida a sentena que julgou improcedentes os pedidos formulados na inicial. Dispositivo. Isso posto, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela apelante, observada a Lei 1.060/50.
Assevera que realizou diversas ligaes para o nmero telefnico informado pelo programa e que, diante do acmulo de pontos adquiridos com as ligaes, foi premiada com o valor de R$2.000,00. No entanto, afirma a autora que no recebeu o depsito do referido montante e, ainda, que foi surpreendida com o valor da sua conta de telefone, que chegou a quase R$5.000,00. Em que pesem as argumentaes da parte requerente, tenho que a telespectadora no pode se esquivar da responsabilidade pela realizao das ligaes ao programa. A anlise dos autos revela que a autora possua pleno conhecimento de que as ligaes eram feitas para o Estado do Paran e para telefone mvel, no fazendo jus a autora ao dano material pleiteado. Ressalte-se que, pela figura estampada f. 86, possvel verificar que o programa de entretenimento informava que, para participar dos jogos, era necessrio efetuar ligaes interurbanas para telefone mvel, cumprindo seu dever de informao, conforme dispe o art. 6 do CDC. Dessa forma, a pretenso da autora no merece guarida, pois efetuou ligaes ao programa televisivo utilizando conscientemente o servio de telefonia, dando causa ao valor cobrado na fatura de seu telefone. Friso que o valor exorbitante da conta telefnica imputado prpria autora, que, livremente, telefonou vrias vezes para o nmero indicado pelo programa televisivo. Dessa forma, tendo em vista a conduta da autora, tenho que o evento aconteceu por culpa exclusiva da apelante, o que afasta a responsabilidade civil da parte apelada. Da mesma forma, no cabe a condenao da parte r ao pagamento de indenizao por danos morais, j que o prmio auferido pela autora foi pago. Os documentos de f. 131/132 comprovam que o prmio da autora, no valor de R$2.000,00, foi efetivamente depositado em conta que, embora no seja de titularidade da parte premiada, foi pela prpria autora indicada. Dessa forma, tendo em vista que a r cumpriu sua obrigao, depositando a premiao auferida pela autora, no houve conduta ilcita por parte da apelada ou nexo causal entre sua conduta e o dano alegado pela autora, apto a ensejar a sua responsabilidade civil e, por conseguinte, o dever de indenizar a autora por danos morais. Dispositivo. Em face do exposto, acompanho a douta Relatora, no sentido de negar provimento ao recurso. Smula RECURSO. NEGARAM PROVIMENTO AO
Arrematao - Nulidade - Arguio por simples petio nos autos - Inviabilidade - Art. 746 do CPC - Embargos - Recurso prprio - Exigncia Art. 694 do CPC - Auto assinado - Carta expedida - Arrematao concretizada e acabada
Ementa: Agravo de instrumento. Arrematao devidamente efetivada nos autos da ao de execuo. Arguio de nulidade por petio nos autos da execuo. Impossibilidade. Recurso provido. - O procedimento legal previsto para questionamento da arrematao que se encontra concluda, uma vez que j expedida a carta de arrematao, so os embargos arrematao, conforme disposio do art. 746 do CPC, ou ao declaratria de nulidade. Assim, a apresentao de simples petio nos autos da ao executiva considerada um procedimento inadequado para tornar sem efeito a arrematao neste caso, ainda que se trate de matria de ordem pblica. Recurso provido AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0324.05.031106-1 1/001 - Comarca de Itajub Agravante: Altair Pinto - Agravado: Esplio de Jos Rodrigues, representado pela inventariante Ana Helena de Souza Rodrigues - Relator: DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Silas Vieira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de fevereiro de 2011. - Ddimo Inocncio de Paula - Relator. Notas taquigrficas DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA - Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo e tutela antecipada, aforado contra a deciso do digno Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Itajub/MG (reproduzida s f. 124/125-TJ), prolatada nos autos do incidente de ineficcia da arrematao movida pelo agravado. Combate o agravante a deciso que declarou a nulidade da arrematao, determinando, por conseguinte, a designao de nova hasta pblica. Deciso da minha lavra f. 133, indeferindo o efeito suspensivo.
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Informaes do Juiz a quo s f. 137/138. Contraminuta s f. 154/162. o relato do necessrio. Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Na ausncia de preliminares, passo ao deslinde do mrito. Pretende o agravante, na qualidade de arrematante, a desconstituio da deciso que anulou a hasta pblica levada a efeito nos autos da execuo proposta pelo Municpio de Itajub em face do esplio de Jos Rodrigues, ao fundamento de que o executado no foi intimado corretamente acerca do aludido procedimento de venda judicial, tendo em vista a existncia de vcio no respectivo edital. Aps um exame cuidadoso dos autos, especialmente da sequncia dos atos processuais que culminaram no proferimento da deciso agravada de anulao da arrematao, tenho que a deciso atacada merece realmente reforma, embora o faa com arrimo em fundamentao diversa da invocada pelo agravante. Cedio que, via de regra, o procedimento legal adequado para questionamento da arrematao so os embargos arrematao, conforme disposio do art. 746 do CPC, ou ao declaratria de nulidade. In casu, resta claro s f. 104/111 que a nulidade da arrematao foi requerida pelo executado mediante a apresentao de simples petio nos autos da ao executiva, o que no se afigura tecnicamente adequado nessa hiptese, especialmente porque j houve a expedio da carta de arrematao. Nota-se f.107 que o prprio executado reconhece ter-se esgotado o prazo para interposio dos embargos arrematao, e justifica a interposio da alegao por petio em razo de constituir questo de ordem pblica, entendimento o qual no corroboro. Com efeito, verifica-se que, quando da interposio da petio na qual se arguiu a nulidade da arrematao pelo executado, esta j se encontrava perfeita e acabada, conforme auto de arrematao e certido de f. 94/95, na qual consta que a carta de arrematao j fora expedida. Registre-se que, ainda que se encontre caracterizada a nulidade do procedimento por questo de ordem pblica, o que nos termos do 1, I, do art. 694 tornaria sem efeito a arrematao, invivel o seu reconhecimento mediante mero despacho exarado na prpria execuo, sob pena de afronta segurana jurdica e ao princpio constitucional do ato jurdico perfeito. Nesse sentido, vale transcrever o disposto no art. 694 do CPC, in verbis:
Art. 694. Assinado o auto pelo juiz, pelo arrematante e pelo serventurio de justia ou leiloeiro, a arrematao considerar-se- perfeita, acabada e irretratvel, ainda que venham a ser julgados procedentes os embargos do executado.
realizada na execuo fiscal que se processa na origem, tenho que, uma vez esgotado o prazo para oferecimento de embargos e estando o procedimento de venda judicial do bem concludo, tal questo deve ser suscitada e examinada em ao anulatria, e no no como se deu na hiptese. Nesse sentido j decidi quando atuei como Relator nos autos do Agravo de Instrumento de n 2.0000.00.461051-7/000(1), conforme ementa colacionada abaixo:
Estando perfeito e acabado o auto de arrematao, conforme exigncias estabelecidas no art. 694 do CPC, seu desfazimento no pode ser postulado atravs de simples petio nos autos, sendo certo que a alegao da nulidade da arrematao deve ser manejada por embargos arrematao consoante o art. 746 do CPC, ou atravs de ao de declarao de nulidade. (TJMG 2.0000.00.461051-7/000(1) - Des. Rel. Ddimo Inocncio de Paula - DJ de 02.09.2004.)
No mesmo sentido, trago recente julgado do Superior Tribunal de Justia:

Ao executiva hipotecria. Falecimento do cnjuge. Recurso especial sustentando violao aos artigos 12, 43, 227, 245, pargrafo nico, 265, 3, 535, II, 538, 568, II, 687, 5, 1.055 e 1.060, I, do Cdigo de Processo Civil e a Smula 98/STJ. Alegativas de nulidade da ao executiva por ausncia de habilitao do esplio, nulidade de intimao do inventariante e ausncia de precluso. No ocorrncia. Nulidade requerida por meio de simples petio nos autos, aps a expedio de carta de arrematao do bem. Impossibilidade. Necessidade de ajuizamento de ao autnoma. Recurso especial a que se nega provimento. 1. Sendo o esplio representado pelo inventariante, nos termos do artigo 12 do CPC, no h necessidade de processo especial habilitao daquele, pois esta se deu na pessoa do seu inventariante, regularizando-se a relao processual, nos termos do artigo 1.060 do Cdigo Processual Civil, que a possibilita nos prprios autos da ao principal, sem necessidade de ao autnoma para essa finalidade. [...] 3. No possvel, por meio de mera petio, a decretao de nulidade de ao executiva em que j foi expedida a carta de arrematao em favor do credor exequente. Precedentes. 4. Recurso especial no provido. (STJ, REsp 784634/GO, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, T4 - Quarta Turma, julgado em 19.08.2010.)
Diante do exposto, dou provimento ao recurso para restabelecer os efeitos da arrematao. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALBERGARIA COSTA e ELIAS CAMILO. Smula - DERAM PROVIMENTO.
Nesse diapaso, sem adentrar no mrito da questo referente validade ou no da arrematao
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Dano moral - Emprstimo consignado - Carto de crdito - Contratao indevida - Consumidor Induo a erro - Ato ilcito - Dever de indenizao - Quantificao - Extenso do dano
Ementa: Apelao cvel. Dano moral. Contratao indevida. Consumidor induzido em erro. Ato ilcito. Dever de indenizar. Quantificao. Extenso do dano. - Responde pelo pagamento de indenizao por danos morais o banco que induziu o consumidor em erro, fazendo-o contratar produto diverso do que desejava, o que lhe causou danos morais, passveis de reparao financeira. - A indenizao deve ser suficiente exclusivamente para reparar o dano, pois este se mede por sua extenso, nos termos do art. 944, caput, do Cdigo Civil, no podendo ensejar enriquecimento indevido do ofendido. - Havendo condenao, os honorrios advocatcios devem ser fixados em ateno aos critrios estabelecidos no art. 20, 3, alneas a, b e c, do Cdigo de Processo Civil. Recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0145.10.032892-4 4/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Banco Schahin S/A - Apelada: Maria de Jesus Silva - Relator: DES. GUTEMBERG DA MOTA E SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cabral da Silva, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 01 de maro de 2011. Gutemberg da Mota e Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. GUTEMBERG DA MOTA E SILVA - Banco Schahin S.A. interps apelao pleiteando a reforma da sentena do MM. Juiz da 5 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, que julgou procedente o pedido formulado na ao de indenizao por dano moral movida por Maria de Jesus Silva, condenando-o a lhe pagar a quantia de R$3.500,00, a ttulo de indenizao por danos morais em virtude de contratao que induziu a apelada em erro, pois esta acreditava ter celebrado contrato de emprstimo consignado em folha quando, na verdade, contratou um carto de crdito.
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Afirmou que celebrou com a apelada, em 7-5-2008, o contrato n 71-265811/08999, no valor de R$ 2.182,40, que foi liberado para a contratante por meio de TED. Assinalou que o pagamento se daria via fatura de carto de crdito, e somente se no ocorresse o pagamento, a quantia de R$109,12 seria consignada na folha de pagamento da apelada. Sustentou que da clusula 12 do contrato de emprstimo consignado se extrai que a contratante aceitou receber ofertas de produtos e servios, o que inclui o Carto Cifra Saque Rpido, assinalando que o contrato se mostra lcito, perfeito e acabado, tendo a apelada pleno conhecimento de suas clusulas, conforme comprovado pela prova documental. Aduziu que a apelada pretende na verdade deixar de pagar o que efetivamente devido, desrespeitando, assim, o princpio do pacta sunt servanda. Argumentou ainda que descabe sua condenao ao pagamento de indenizao por danos morais, uma vez que no agiu com culpa, alm de a apelada no ter comprovado ter sofrido algum dano. Pelo princpio da eventualidade, requereu a reduo do valor arbitrado, ressaltando que este no pode ter carter punitivo, mas apenas compensatrio, devendo ser fixado tendo como parmetros os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. Por fim, pediu a reduo do valor dos honorrios advocatcios para quantia que esteja de acordo com os parmetros do art. 20, 3, do Cdigo de Processo Civil. A apelada apresentou contrarrazes, pugnando pela manuteno da sentena (f. 129 a 135). o relatrio. Decido. Conheo do recurso, pois presentes seus pressupostos de admissibilidade. O apelante alega que no pode ser responsabilizado por eventuais danos morais sofridos pela apelada, pois no cometeu nenhum ato ilcito, alm de no ter sido comprovado que a apelada sofreu dano moral. Maria de Jesus Silva, aposentada, ajuizou esta ao pleiteando indenizao por danos morais pelo fato de ter sido induzida em erro, pois acreditava ter contratado emprstimo para desconto direto em folha de pagamento quando, na verdade, o valor foi debitado em carto de crdito, de forma que incidiam encargos abusivos e indevidos nas parcelas do emprstimo. Inicialmente, diga-se que a Lei n 8.078, de 11.9.1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor), prev que a publicidade, bem como os termos contratuais, devem ser transparentes e claros, sem induzir o consumidor em erro, havendo no cdigo dispositivos tratando especificamente da matria. O art. 6 do CDC prev como direito bsico do consumidor:
[...] II - a educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos e servios, asseguradas a liberdade de escolha e a igualdade nas contrataes; III - a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem; IV - a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios; [...].
Ademais, a publicidade enganosa pode, quanto extenso da enganosidade, ser total ou parcialmente falsa. Naquele caso, as informaes, em seu conjunto, so realmente falsas. Neste, ao revs, convivem, a um s tempo, informaes falsas e outras verdadeiras. A existncia de informaes parcialmente corretas no faz com que a publicidade seja enganosa (idem, p. 205).
Por outro lado, o art. 31 do CDC dispe:

Art. 31. A oferta e apresentao de produtos ou servios devem assegurar informaes corretas, claras, precisas, ostensivas e em lngua portuguesa sobre suas caractersticas, qualidades, quantidade, composio, preo, garantia, prazos de validade e origem, entre outros dados, bem como sobre os riscos que apresentam sade e segurana dos consumidores.
O art. 37, 1, do mesmo cdigo, conceitua a publicidade enganosa:

1 enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter publicitrio, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios.
Dessa forma, fica claro que a publicidade enganosa/abusiva quando capaz de induzir o consumidor em erro, por exagero ou omisso, no trazendo informaes precisas sobre o contedo do produto oferecido. Antnio Herman V. Benjamin, Cludia Lima Marques e Leonardo Roscoe Bessa esclarecem:
O legislador demonstrou colossal antipatia pela publicidade enganosa. Compreende-se que assim seja. Esse trao patolgico afeta no apenas os consumidores, mas tambm a sanidade do prprio mercado. Provoca, est provado, uma distoro no processo decisrio do consumidor, levando-o a adquirir produtos e servios que, estivesse mais bem informado, possivelmente no adquirisse. (Manual de direito do consumidor, 2. ed., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009, p. 204 a 205).
Mais:
Em primeiro lugar, podemos identificar dois tipos bsicos de publicidade enganosa: a por comisso e a por omisso. Na publicidade enganosa por comisso, o fornecedor afirma algo capaz de induzir o consumidor em erro, ou seja, diz algo que no . J na publicidade enganosa por omisso, o anunciante deixa de afirmar algo relevante e que, por isso mesmo, induz o consumidor a erro, isto , deixa de dizer algo que .
No caso dos autos, est claro que o apelante omitiu informaes a respeito da operao efetuada pela apelada, induzindo-a em erro. Na Ficha Cadastral/Proposta de Adeso de f. 74, no campo caractersticas da operao existem quatro opes de contratao, sem especificar qual a modalidade contratada pela apelada. De outro lado, na Declarao do Proponente (f. 75), no item 2 est evidente que a apelada contratou emprstimo para pagamento consignado em sua folha de pagamento, nos termos da Lei n 10.820, de 17.12.2003, que estabeleceu a modalidade de emprstimo com desconto em folha. Alm disso, na cdula de crdito bancrio de f. 76 consta que a operao se trata de emprstimo pessoal consignado - INSS, logicamente para pagamento com desconto em folha, nos termos da legislao especfica, descabendo o pagamento por meio de carto de crdito. Ademais, evidente que ningum contrataria carto de crdito, que sabidamente possui encargos e taxas extremamente altas, fazendo um saque imediato de R$ 2.182,40, como consta da fatura de f. 22. Diante disso, fica caracterizada a prtica de ato ilcito pelo apelante, inclusive com indcios da ocorrncia de venda casada, o que expressamente vedado pelo ordenamento jurdico. Cabe verificar se tal fato acarretou danos morais apelada, Maria de Jesus Silva. O dano moral entendido como aquele sofrimento ntimo, profundo, que fere a dignidade e os mais caros sentimentos do indivduo, suscetvel, por isso, de reparao mediante compensao financeira. inegvel que a apelada, j aposentada e de idade avanada, ao ser enganada, efetuando contratao que no desejava, vendo-se obrigada por diversas vezes a procurar o apelante para resolver problemas relacionados ao pagamento de encargos indevidos, passou por constrangimentos que lhe afetaram a honra e dignidade, sendo, portanto, passveis de reparao financeira. Quanto ao valor da indenizao, esta deve ser suficiente exclusivamente para reparar o dano. Nada mais. A este propsito, Caio Mrio da Silva Pereira observa que h uma idia de punio na indenizao por danos morais, mas no vai aqui uma confuso entre responsabilidade penal e civil, que bem se diversificam, assinalando em seguida que a punio do ofensor envolve uma sano de natureza econmica, em benefcio da
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vtima, qual se sujeita o que causou dano moral a outrem por um erro de conduta; que a reparao por dano moral sano civil direta ao ofensor ou reparao da ofensa, e, por isso, liquida-se na proporo da leso sofrida. Conclui adiante que
mais do que nunca h de estar presente a preocupao de conter a reparao dentro do razovel, para que jamais se converta em fonte de enriquecimento (Instituies de direito civil, 19. ed., So Paulo: Forense, 1999, v. 2, p. 218 e 219).
Embargos no acolhidos. - VV. vv.: - A alterao de nomenclatura do curso insuficiente para configurar ilcito civil. (Des. Cabral da Silva e Des. Jos Antnio Braga) EMBARGOS INFRINGENTES (CVEL) N 1.0287.07.035692-1 1/002 - Comarca de Guaxup Embargante: Fundao Educacional Guaxup Embargada: Tamara Del Valle Urias - Relator: DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cabral da Silva, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NO ACOLHER OS EMBARGOS, VENCIDOS O PRIMEIRO E O TERCEIRO VOGAIS. Belo Horizonte, 1 de maro de 2011. - Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE - Fundao Educacional Guaxup interps estes embargos infringentes com o objetivo de resgatar o voto do em. Desembargador Cabral da Silva, que negou provimento apelao manejada por Tamara Del Valle Urias, mantendo a sentena que julgou improcedente o pedido de indenizao por danos morais e materiais. A deciso foi parcialmente reformada pelos votos da em. Des. Electra Benevides, acompanhado pelo Vogal Des. Gutemberg da Mota e Silva. Em suas razes de recurso, a embargante alega que a alterao do curso superior no causou nenhum prejuzo embargada. Contrarrazes apresentadas s f. 336/337. Os embargos foram admitidos, pelo despacho de f. 339-TJ, vindo-me conclusos os autos por distribuio. Brevemente relatados. Decido. Compulsando os autos, percebo que as razes aduzidas pela embargante no merecem prosperar, devendo os embargos infringentes ser rejeitados. A instituio embargante justificou o cancelamento do curso de Comrcio Exterior com base na resoluo do MEC. Sustenta que houve apenas uma alterao de nomenclatura para curso de Administrao com habilitao em Comrcio Exterior. Pelas provas colacionadas aos autos e pelos conhecimentos adquiridos, verifica-se que o curso de Comrcio Exterior um curso autnomo, sem qualquer ligao com o curso de Administrao. Assim, percebe-se que o curso de Comrcio Exterior de fato existe, sendo que os graduados em
A indenizao por danos morais serve compensao econmica pelas agruras sofridas em razo de conduta do ofensor, devendo ser balizada pelos critrios da razoabilidade e proporcionalidade. Com base nessas circunstncias, razovel o valor fixado pelo juiz, de R$ 3.500,00, descabendo a reduo do valor da indenizao. Por fim, com relao aos honorrios advocatcios, o valor fixado pelo MM. Juiz, de R$1.000,00, mostra-se condizente com o que determina o art. 20, 3, do CPC, descabendo a sua reduo. Pelo exposto, nego provimento ao recurso, mantendo integralmente a sentena. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE e PEREIRA DA SILVA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Indenizao - Danos morais e materiais Instituio de ensino superior - Alterao na denominao do curso - Ato ilcito - Prejuzo ao aluno - Ocorrncia - Dever de indenizar - Votos vencidos
Ementa: Embargos infringentes. Ao de indenizao por danos morais e materiais. Instituio de ensino superior. Alterao na denominao do curso. Ato ilcito e prejuzo ao aluno. Ocorrncia. Dever de indenizar. Votos vencidos. - Sendo ilegal a migrao dos alunos do curso de Comrcio Exterior para outro curso, so devidos danos materiais e morais a quem teve prejuzos com as atitudes da Fundao Educacional. - luz do que preceitua a Lei 8.078/90, o prestador de servios educacionais responde de forma objetiva pelos danos verificados em decorrncia da propaganda enganosa.
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Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
A prtica de ilcito civil em face do consumidor restou cabalmente demonstrada, impondo-se o reconhecimento da responsabilidade do prestador dos servios educacionais em reparar o consumidor pelos danos materiais e morais experimentados. A responsabilidade civil da embargante no presente caso decorreu em virtude do descumprimento de um dever assumido em contrato, pois, ao colocar disposio de interessados cursos de nvel superior, assumiu a obrigao de emitir diplomas vlidos, capazes de proporcionar aos seus destinatrios o pleno direito de exercerem as suas profisses. A recorrente um estabelecimento de ensino da iniciativa privada que ministra cursos acadmicos autorizados e fiscalizados pelo Poder Pblico, que estabelece as condies e as formas de seu funcionamento atravs de legislaes especficas. Cumpre ressaltar que, ao empreender um negcio dessa natureza, deveria ter tido o cuidado de cumprir com todas as obrigaes assumidas perante a estudante, que, mediante o pagamento das mensalidades, buscava a contraprestao, que o seu diploma, como reconhecimento de seu curso. claro e inegvel o prejuzo causado embargada pela embargante. Quanto matria, o entendimento do Tribunal de Justia de Minas Gerais, consubstanciado nos Acrdos n 1.0183.05.097875-2/001 e n 1.0024.04.301007-3/001, Relatores, os Desembargadores Elpdio Donizetti e Pedro Bernardes:
Ao de indenizao por danos morais e materiais. Instituio particular de ensino superior. Relao de con-
Instituio de ensino superior - Prestao de servio diverso do contratado - Negligncia do estabelecimento Indenizao material - Dano material no comprovado. Danos morais configurados. - 1 - Age com culpa a instituio de ensino superior que no toma as providncias necessrias adequao das normas emanadas pelos rgos reguladores da educao ao curso oferecido, devendo prestar o servio de acordo com o que foi contratado. - 2 - No procede a alegao da instituio de ensino de que os alunos teriam que cursar outra habilitao, arcando com os custos de ps-graduao, aps o trmino do curso prometido, se tal habilitao estava includa no que foi contratado no incio do curso. - 3 - Patentes os prejuzos de ordem moral sofridos pelos alunos ante a frustrao de suas expectativas de recebimento das habilitaes prometidas, devida a indenizao.
Ademais, vale ressaltar que est configurado o dano moral sofrido em virtude de a parte ter visto cessada a possibilidade de obteno do ttulo de bacharel em Comrcio Exterior, que foi sua opo profissional. Presentes, pois, os requisitos essenciais para que surja o dever de indenizar, quais sejam conduta, dano e nexo causal. Importante frisar o entendimento do renomado doutrinador Washington de Barros Monteiro, in Curso de direito civil, 2003, v. 5, p. 482:
O dano moral resulta, na maior parte das vezes, da violao a um direito da personalidade: vida, integridade fsica,
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Comrcio Exterior recebem o diploma de graduao em Comrcio Exterior, e no em Administrao com habilitao. Dessa maneira, o contrato de prestao de servios estabelecido entre as partes foi para o curso de Comrcio Exterior, restando inobservado o pacta sunt servanda. Outra soluo no h que se reconhecer a modificao unilateral do contrato de servios educacionais, devendo a instituio restituir parte autora os valores despendidos desde o momento em que a embargada teve cincia da modificao do curso, a ttulo de dano material. As provas dos autos nos conduzem a ver que de fato houve a prtica de propaganda enganosa por parte da embargante. O art. 14 da Lei 8.078/90 dispe que:
sumo. Responsabilidade civil objetiva. Propaganda enganosa. Boa-f objetiva. Ausncia. Curso superior sequencial de nutrio no ligado rea da sade. Danos morais. Presena. Dever de indenizar configurado. - As instituies particulares de ensino superior subsumem-se na categoria de fornecedores de servios (art. 3 da Lei 8.078/90 - Cdigo de Defesa do Consumidor), razo pela qual a elas se aplicam inegavelmente as disposies de tal Cdigo, se, obviamente, o servio ou produto for adquirido por algum como destinatrio final. Conforme se depreende do art. 14 do CDC, conclui-se que o Cdigo de Defesa do Consumidor albergou a teoria da responsabilidade civil objetiva, que dispensa a investigao acerca da conduta culposa do agente. Assim, para que haja obrigao de indenizar, necessrio demonstrar o defeito na prestao do servio, o dano e o nexo causal entre eles. A boa-f objetiva no diz respeito ao estado mental subjetivo do agente, mas sim ao seu comportamento em determinada relao jurdica de cooperao, determinando deveres positivos como lealdade, transparncia e o dever de prestar informaes claras e objetivas, que no induzam a outra parte a erro. Publicidade enganosa toda aquela que contm informao inteira ou parcialmente falsa, ou que omite informaes relevantes sobre o produto ou servio, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem, preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios. Comumente no se tm muitas informaes sobre os cursos superiores sequenciais, toda a publicidade a eles relacionada dever explicitar com clareza as caractersticas que os diferem de um curso superior normal de graduao, bem como elucidar acerca de qual rea do conhecimento tais cursos se vinculam.
honra, liberdade, etc.; bem por isso se diz que emerge da prpria ofensa, potencialmente apta a produzi-lo, surgindo ex fato, ao atingir a esfera do lesado.
Com a indenizao por dano moral, busca-se, de um lado, atribuir vtima uma importncia em dinheiro para que ela possa diminuir seu sofrimento/abalo, adquirindo bens ou permitindo a fruio de outras utilidades que ajudem a ameniz-lo. De outro lado, a compensao mediante o recebimento de uma quantia em dinheiro deve servir para impor uma pena ao lesionador, de modo que a sua diminuio patrimonial opere como um castigo substitutivo do primitivo sentimento de vingana privada do ofendido. Dessa maneira, a quantia a ser fixada deve ser proporcional ao dano sofrido pela vtima e condio econmica do lesionador, repugnando, contudo, o enriquecimento sem causa. Forte nesses fundamentos, entendo como devida a fixao da indenizao por danos morais no patamar de R$5.100,00 (cinco mil e cem reais), haja vista que a quantia atende s finalidades a que se prope. Forte nesses fundamentos, rejeito os embargos, mantendo ntegra a deciso objurgada. Custas, pela embargante. DES. PEREIRA DA SILVA - Rejeito os embargos. DES. CABRAL DA SILVA - Acolho os embargos. DES. GUTEMBERG DA MOTA E SILVA - Rejeito os embargos. DES. JOS ANTNIO BRAGA - Resgato o voto minoritrio, da lavra do em. Des. Cabral da Silva, Relator da apelao. A alterao de nomenclatura do curso insuficiente para configurar ilcito civil. Este Tribunal j vem decidindo a respeito do tema - verbis:
Ementa: Ao de indenizao por danos morais, materiais e lucros cessantes. Mudana da nomenclatura de curso superior. Cumprimento a determinaes do MEC. No alterao do foco de estudo. Habilitao em rea especfica preservada. Danos no comprovados. Ausncia de ilcito praticado pela instituio de ensino superior. Dever de indenizar inexistente. - A alterao da nomenclatura do curso superior, promovida pela instituio de ensino superior em cumprimento a determinao emanada diretamente do MEC e do Conselho Nacional de Educao, no capaz de causar danos ao aluno nele matriculado, quando no houve qualquer alterao na grade curricular ou no foco do estudo, que continuou a garantir a formao acadmica com a habilitao especfica originariamente contratada.
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- Tratando-se de alterao promovida com base em norma legal do MEC e do Conselho Nacional de Educao e no havendo indcios de m-f, no h como ser tida por ilcita a conduta da instituio de ensino superior requerida, inexistindo, portanto, dever de indenizar. (Embargos Infringentes n 1.0287.07.035688-9/001. Relator: Des. Arnaldo Maciel. Data do julgamento: 1.02.2011. Data da publicao: 18.02.2011.)
Com tais consideraes, acompanho o em. Des. Relator para resgatar o voto minoritrio, acolhendo os embargos infringentes. Custas recursais, pela parte embargada. Smula - NO ACOLHERAM OS EMBARGOS, VENCIDOS O PRIMEIRO E O TERCEIRO VOGAIS.
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Infrao de trnsito - Cancelamento - BHTrans Sociedade de economia mista - Fiscalizao e aplicao de sanes administrativas Impossibilidade - Municpio - Delegao de poder de polcia - Limite de competncia
Ementa: Apelao cvel. Ao anulatria. Cancelamento de infrao de trnsito. Poder de polcia. BHTrans. Sociedade de economia mista. Fiscalizao e aplicao de sanes administrativas. Impossibilidade. Sentena confirmada. - As sociedades de economia mistas so pessoas jurdicas de direito privado, criadas por autorizao legal, apenas para que o Estado exera atividades gerais de carter econmico com o objetivo propcio de lucro. - O Municpio de Belo Horizonte ao conferir BHTrans legitimidade para aplicar multas de trnsito extrapolou seu limite de competncia, porquanto o poder de polcia, no que tange imposio de penalidades, no pode ser delegado a particular, j que se trata de atividade exclusiva do Poder Pblico. APELAO CVEL N 1.0024.10.038969-1 1/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Empresa de Transportes e Trnsito de Belo Horizonte S.A. / BHTrans - Apelada: Neusa de Freitas Rolla Carvalho - Relator: DES. SILAS VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Kildare Carvalho, incor-
porando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de maro de 2011. - Silas Vieira - Relator. Notas taquigrficas DES. SILAS VIEIRA - Trata-se de apelao contra a r. sentena de f. 50/61, aclarada f. 93, proferida nos autos da ao anulatria de multa ajuizada por Neusa de Freitas Rolla Carvalho em face da Empresa de Transportes e Trnsito de Belo Horizonte S.A. - BHTrans, por via da qual o MM. Juiz da causa julgou procedente o pedido inicial para anular
as multas de trnsito aplicadas ao veculo de placa HAE5888 em 05.12.2008, conforme AIT n L-002885504, em 20.12.2008, conforme AIT n L-002863650, e 15.07.2009, conforme AIT n L-002885504, determinando que a requerida proceda baixa das multas para todos os fins de direito (f. 61).
Conheo do recurso, uma vez presentes os pressupostos de admissibilidade. Segundo consta, Neusa de Freitas Rolla Carvalho ajuizou ao anulatria contra a Empresa de Transportes e Trnsito de Belo Horizonte S.A. - BHTrans, aduzindo que foi autuada por agentes da r nos dias 5.12.2008, 20.12.2008 e 15.07.2009, e que estes lhe imputaram a prtica das seguintes infraes de trnsito, respectivamente: dirigir o veculo utilizando-se de telefone celular (f. 12 e f. 14) e deixar o condutor de usar cinto de segurana (f. 11). Afirma que o Superior Tribunal de Justia decidiu que a requerida no pode multar os motoristas infratores do trnsito da cidade, uma vez que
o poder pblico no pode passar a funo de multar motoristas para particulares, que no possuem poder de polcia, nem so autorizados pelo Cdigo de Trnsito Brasileiro (f. 03).
No mesmo ato sentencial, condenou a r ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios no importe de R$ 510,00 (quinhentos e dez reais), nos termos do art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil. Opostos embargos de declarao, a sentena foi aclarada f. 93. Na ocasio, o Magistrado singular condenou a requerida a devolver requerente os valores arrecadados com as infraes de trnsito. Inconformada, a Empresa de Transportes e Trnsito de Belo Horizonte S.A. - BHTrans recorre s f. 63/87, sustentando, em sntese, a sua legitimidade e competncia para aplicar multa aos infratores de trnsito, em razo do poder de polcia inerente Administrao Pblica, o que lhe foi conferido por lei. Alega que
se a deciso tomou por base a deciso do STJ, ele, o julgador, no poderia dar efeito ex tunc a uma deciso no transitada em julgado e que no previu tal efeito (f. 65).
O ilustre Magistrado primevo houve por bem julgar procedente o pedido inicial, nos termos da sentena de f. 50/61, o que motivou a presente irresignao. Cinge-se a controvrsia dos autos legitimidade ou no da BHTrans, que se constitui em sociedade de economia mista, para fiscalizar e aplicar sanes administrativas. Pois bem. O art. 23, inciso XII, da Constituio da Repblica concede aos Municpios competncia concorrente para estabelecer e implantar poltica de educao para a segurana de trnsito, sendo que o inciso II do art. 145 tambm do texto constitucional lhe atribui poder de polcia, concorrentemente com os demais entes da Federao, a fim de
instituir taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos sua disposio.
Verbera que
na poca das autuaes, o Tribunal de Justia de Minas Gerais havia confirmado o direito dos agentes da BHTrans de autuar e do presidente da BHTrans de impor a sano de multa (f. 65).
Com o advento da Lei n 9.503, de 1998 - Cdigo de Trnsito Brasileiro -, os rgos e entidades executivos municipais passaram a exercer o policiamento e a fiscalizao das infraes de trnsito dentro dos Municpios, procedendo a autuaes de veculos e motoristas, consoante o art. 24, incisos VI e VII, in verbis:
Art. 24. Compete aos rgos e entidades executivos de trnsito dos Municpios, no mbito de sua circunscrio: [...] VI - executar a fiscalizao de trnsito, autuar e aplicar as medidas administrativas cabveis, por infraes de circulao, estacionamento e parada previstas neste Cdigo, no exerccio regular do Poder de Polcia de Trnsito; VII - aplicar penalidades de advertncia por escrito e multa, por infraes de circulao, estacionamento e parada previstas neste Cdigo, notificando os infratores e arrecadando as multas que aplicar.
Ao final, pugna pelo provimento do recurso. Preparo f. 88. Contrarrazes s f. 94/98. Dispensado o parecer da douta ProcuradoriaGeral de Justia, ex vi da Smula 189 do STJ e da Recomendao CSMP n 1, de 3 de setembro de 2001. o relatrio.
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Dos dispositivos transcritos, resta claro que a Carta Magna e a norma infraconstitucional conferiram aos entes municipais competncia para exercer o poder de polcia em matria de trnsito. O poder de polcia consiste na atividade estatal destinada ao condicionamento do uso da propriedade ou do exerccio de direitos observncia do interesse social ou coletivo, abrangendo, assim, o poder de limitar a liberdade e de aplicar sanes, restringindo direitos individuais. Conquanto seja lcito Administrao conceder ao particular a explorao de servio pblico, tal ato no pode ocorrer com relao quelas atividades essenciais do Estado, as quais englobam o denominado poder de polcia. O poder de polcia, como exteriorizao da soberania estatal, apenas poder ser exercido pelo Poder Pblico, porquanto s ele legitimado a restringir direitos e interesses individuais em prol de um interesse pblico relevante por meio dos atos administrativos, em funo de estes possurem os atributos da coercibilidade, imperatividade e autoexecutoriedade. Conclui-se, ento, que o poder de polcia resulta, em princpio, em delimitaes e vedaes de condutas, bem como em imposio de penalidades, podendo, ento, ser exercido to somente pelo Poder Pblico. A propsito, trago os ensinamentos de lvaro Lazzarini:
O Poder de Polcia um conjunto de atribuies da Administrao Pblica, indelegveis aos particulares, tendentes ao controle dos direitos e liberdades das pessoas, naturais ou jurdicas, a ser inspirado nos ideais do bem comum, e incidentes no s sobre elas, como tambm em seus bens e atividades ( in Estudos de direito administrativo. Editora RT, p. 197).
Extrai-se da doutrina transcrita que as sociedades de economia mistas so pessoas jurdicas de direito privado, criadas por autorizao legal, apenas para que o Estado exera atividades gerais de carter econmico com o objetivo propcio de lucro. Na espcie dos autos, o Municpio de Belo Horizonte, ao editar o Decreto Municipal n 6.985, de 1991, concedeu BHTrans, no inciso VII do art. 3, competncia para aplicar, na sua rea de competncia, sanes aos atos ilcitos de trnsito e proceder sua arrecadao. Ainda que seja dever da Administrao Pblica, por meio do poder de polcia, promover a fiscalizao e aplicar as sanes administrativas, entendo que o Municpio de Belo Horizonte, ao conferir atividade exclusiva do Poder Pblico a particular, que visa acima de tudo a lucratividade, extrapolou seus limites de competncia. Nessa linha de raciocnio, os agentes da BHTrans so empregados pblicos, celetistas, componentes dos quadros da administrao indireta, sendo incompetentes para o exerccio do poder de polcia, padecendo seus atos, por isso, de qualquer presuno de legitimidade. Sobre o caso especfico, j se posicionou recentemente o Superior Tribunal de Justia:
Administrativo. Poder de polcia. Trnsito. Sano pecuniria aplicada por sociedade de economia mista. Impossibilidade. 1. Antes de adentrar o mrito da controvrsia, convm afastar a preliminar de conhecimento levantada pela parte recorrida. Embora o fundamento da origem tenha sido a lei local, no h dvidas de que a tese sustentada pelo recorrente em sede de especial (delegao de poder de polcia) retirada, quando o assunto trnsito, dos dispositivos do Cdigo de Trnsito Brasileiro arrolados pelo recorrente (arts. 21 e 24), na medida em que estes artigos tratam da competncia dos rgos de trnsito. O enfrentamento da tese pela instncia ordinria tambm tem por consequncia o cumprimento do requisito do prequestionamento. 2. No que tange ao mrito, convm assinalar que, em sentido amplo, poder de polcia pode ser conceituado como o dever estatal de limitar o exerccio da propriedade e da liberdade em favor do interesse pblico. A controvrsia em debate a possibilidade de exerccio do poder de polcia por particulares (no caso, aplicao de multas de trnsito por sociedade de economia mista). 3. As atividades que envolvem a consecuo do poder de polcia podem ser sumariamente divididas em quatro grupos, a saber: (I) legislao, (II) consentimento, (III) fiscalizao e (IV) sano. 4. No mbito da limitao do exerccio da propriedade e da liberdade no trnsito, esses grupos ficam bem definidos: o CTB estabelece normas genricas e abstratas para a obteno da Carteira Nacional de Habilitao (legislao); a emisso da carteira corporifica a vontade do Poder Pblico (consentimento); a Administrao instala equipamentos eletrnicos para verificar se h respeito velocidade estabelecida em lei (fiscalizao); e tambm a Administrao sanciona aquele que no guarda observncia ao CTB (sano). 5. Somente os atos relativos ao consentimento e fiscalizao so delegveis, pois aqueles referentes legislao e
No mbito do Municpio de Belo Horizonte, a BHTrans teve sua criao autorizada pelo Poder Executivo, em 31 de julho de 1991, pela Lei Municipal n 5.953, na forma de sociedade de economia mista, com personalidade jurdica de direito privado, passando a integrar o Sistema Nacional de Trnsito em 22 de janeiro de 1998. Conforme leciona Helly Lopes Meireles,
as sociedades de economia mista so pessoas jurdicas de Direito Privado, com participao do Poder Pblico e de particulares no seu capital e na sua administrao, para realizao de atividade econmica ou servio pblico outorgado pelo Estado. Revestem a forma das empresas particulares, admitem lucro e regem-se pelas normas das sociedades mercantis, com adaptaes impostas pelas leis que autorizarem sua criao e funcionamento. So entidades que integram a administrao indireta do Estado, como instrumentos de descentralizao de seus servios (em sentido amplo: servios, obras, atividades). (Direito administrativo brasileiro. 26. ed. So Paulo: Editora Malheiros, 2001, p. 350.)
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sano derivam do poder de coero do Poder Pblico. 6. No que tange aos atos de sano, o bom desenvolvimento por particulares estaria, inclusive, comprometido pela busca do lucro - aplicao de multas para aumentar a arrecadao. 7. Recurso especial provido (STJ - REsp 817.534/MG, Rel. Ministro Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, julgado em 10.11.2009, DJe de 10.12.2009).
unio estvel. Descabimento. Reserva de bens. Recurso desprovido. - Descabida a suspenso do inventrio em razo do ajuizamento de ao declaratria de unio estvel, na medida em que prevista no diploma processual a reserva de quinho da pretensa meeira e herdeira. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.83.039325-2 2/002 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Jos Luiz Campos - Agravado: Jos Luiz Monteiro Campos - Relator: DES. MAURO SOARES DE FREITAS Acrdo TJMG - Jurisprudncia Cvel Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Mauro Soares de Freitas, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de janeiro de 2011. - Mauro Soares de Freitas - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURO SOARES DE FREITAS - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Jos Luiz Campos em face de Jos Luiz Monteiro Campos contra deciso que reconheceu a existncia de meao de bens, de propriedade da falecida, devendo ser objeto de partilha no inventrio. Inconformado, recorre o suposto companheiro da falecida, pai do agravado e inventariante daquela, afirmando que no h que se falar em meao de seus bens, uma vez que no fora comprovada a unio estvel entre eles, matria, inclusive, que no ser discutida nos autos do inventrio, e que o Julgador primevo no pode se basear numa simples declarao de casamento religioso sem fins civis. Portanto, requer a suspenso dos autos de inventrio, at que seja resolvida a matria acerca da unio estvel entre o agravante e a falecida Eugnia Monteiro de Barros. Autos baixados em diligncia pelo Desembargador originrio Nepomuceno Silva, para que as partes se manifestassem para formar o contraditrio. O agravante informou nos autos que foi ajuizada ao de reconhecimento de unio estvel post mortem, que se encontra em andamento. Vieram-me os autos conclusos. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. O inconformismo do agravante no sentido de ver seus bens levados meao no inventrio de Eugnia
Na esteira do entendimento esposado pelo STJ, tenho que as multas aplicadas por agentes da BHTrans so ilegtimas, ante a ausncia da boa-f pblica de seus atos, tornando-se meras afirmaes, sem qualquer prevalncia sobre a conduta do suposto infrator. De resto, ante a indelegabilidade do poder de polcia ao particular, por no atender aos princpios da Administrao Pblica, notadamente o da moralidade, no se mostra coerente uma sociedade com fins lucrativos aplicar sanes administrativas, utilizando-se da arrecadao de suas autuaes para gerar seus prprios recursos. Da por que as autuaes da BHTrans padecem de vcio de competncia. Alis, no foi outro o meu posicionamento no julgamento da Apelao Cvel n 1.0024.09.5481891/001, cujo acrdo fora publicado em 12.11.2010. Pelos motivos alhures expostos, infere-se que a nulidade dos autos de infraes de n L002885504, n L002863650 e n AB01059644 deve ser declarada, sobretudo pela delegao irregular do poder de polcia BHTrans - pessoa jurdica de direito privado - consubstanciado na aplicao de multas de trnsito. Sendo assim, restando devidamente comprovado o recolhimento das multas indevidas (f. 10, f. 12 e f. 14), a devoluo dos valores mesmo medida que se impe. Diante do exposto, nego provimento ao recurso. Custas recursais, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DDIMO INOCNCIO DE PAULA e ALBERGARIA COSTA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Inventrio - Suspenso em face de ao declaratria de unio estvel - Desnecessidade Meao - Controvrsia - Reserva do quinho Possibilidade - Aplicao do art. 1.001 do Cdigo de Processo Civil
Ementa: Processual civil. Agravo de instrumento. Ao de inventrio. Suspenso em face de ao declaratria de
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Monteiro de Barros, sem que haja comprovao da unio estvel entre o casal. Portanto, afirmando que esta comprovao no dever se realizar nos autos do inventrio, requer a sua suspenso at deciso de tal matria. Examinando os autos, verifico que a questo do reconhecimento da unio estvel entre o agravante e a falecida ser decidida fora dos autos do inventrio, ou seja, nos autos da ao declaratria de unio estvel proposta pelo inventariante, filho do casal. No caso, poder se aplicar o art. 1.001 do CPC, para justificar o pedido de suspenso do inventrio, segundo o qual:
Aquele que se julgar preterido poder demandar a sua admisso no inventrio, requerendo o antes da partilha. Ouvidas as partes no prazo de dez dias, o juiz decidir. Se no acolher o pedido, remeter o requerente para os meios ordinrios, mandando reservar, em poder do inventariante, o quinho do herdeiro excludo, at que se decida o litgio.
trio. Desnecessidade. Reserva de bens. Possibilidade. Art. 1.001 do CPC. Recurso a que se d parcial provimento. - 1. Desnecessria se mostra a suspenso do processo de inventrio em razo do ajuizamento de ao buscando o reconhecimento de unio estvel, quando existente herdeiro necessrio. 2. Basta que se promova a reserva de bens, recomendando a cautela que essa seja de metade do patrimnio, haja vista ser o mximo que poder a companheira receber. 3. D-se parcial provimento. (AI 1.0024.97.021962-2/001 - Rel. Des. Clio Csar Paduani J. em 05.10.2006, DJ de 18.10.2006.)
Assim sendo, no h que se falar em suspenso do inventrio, e sim reserva de bens do agravante. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BARROS LEVENHAGEN e MARIA ELZA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
Assim sendo, inexiste fundamento legal a embasar o sobrestamento de todos os processos, at que se decida a Ao Declaratria de Unio Estvel, bastando que seja reservado o quinho que seria, no presente caso, de 50% dos bens do agravante, se adquiridos na constncia da unio estvel, visto que tal providncia visa evitar o eventual prejuzo para os herdeiros da falecida Eugnia Monteiro de Barros, garantindo-lhes, na hiptese de procedncia do seu pleito, a defesa de sua parte. A propsito, nesse sentido o posicionamento da jurisprudncia, como se constata dos arestos adiante trazidos colao:
Agravo de instrumento. Inventrio. Suspenso em face de ajuizamento de ao declaratria de unio estvel. Descabimento. - No pode subsistir a suspenso do inventrio pelo ajuizamento de ao declaratria de unio estvel, na qual, como bvio, a companheira apenas possui expectativa de direito, no sendo herdeira, nem legatria. Cabvel, neste caso, a reserva de quinho (CPC, art. 1.001), medida mais adequada para acautelar interesses, diante da demanda ajuizada. Agravo provido para revogar a deciso que determinou o sobrestamento do inventrio. (TJRS - 7 CC, Agravo de Instrumento n 70002360717, Rel. Des. Jos Carlos Teixeira Giorgis, j. em 9.5.01.) Inventrio. Suspenso. Descabimento. - Eventuais aes propostas contra a sucesso no tm o condo de suspender o andamento do inventrio, mormente quando h previso legal (art.1.001 do CPC) de reserva de quinho, o que se determina, em razo da ao de investigao de paternidade interposta contra esta. Agravo de instrumento provido. (TJRS - 8 CC, Agravo de Instrumento n 70000791301, Rel. Des. Jos Atades Siqueira Trindade, j. em 13.4.00.) Agravo de instrumento. Inventrio. Concomitncia com ao de reconhecimento de unio estvel. Controvrsia acerca de meao de bem imvel. Suspenso do processo de inven88
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Divrcio consensual - Homologao - Alimentos - Renncia - Posterior pretenso Impossibilidade - Carncia de ao

Ementa: Famlia. Apelao cvel. Divrcio consensual. Alimentos. Renncia. Possibilidade. Pedido. Carncia de ao. - carecedor de ao o ex-cnjuge que pleiteia alimentos, aps a homologao de divrcio consensual em que renunciou validamente ao direito, sem qualquer ressalva, afastada a aplicabilidade do Enunciado n 379 da smula do Excelso Pretrio. Apelo improvido. APELAO CVEL N 1.0702.10.040861-7 7/001 Comarca de Uberlndia - Apelante: A.M.A.G. Apelado: V.G.F. - Relator: DES. BARROS LEVENHAGEN Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Manuel Saramago, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 2 de dezembro de 2010. - Barros Levenhagen - Relator.
Notas taquigrficas DES. BARROS LEVENHAGEN - Trata-se de apelao cvel interposta por A.M.A.G., contra sentena proferida s f. 19/21, pela Magistrada Maria Elisa Taglialegna, que indeferiu a petio inicial da ao de alimentos movida pela apelante. Em suas razes recursais (f. 24/37), a apelante alega que, atualmente, no tem condies de arcar com sua prpria subsistncia. Alega que o dever de prestar alimentos decorre da norma inscrita no art. 1.694 do Cdigo Civil vigente. Requer, ao final, provimento do recurso e reforma da deciso para que a ao tenha seu curso com o deferimento da inicial. o relatrio. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. A pretenso formulada na presente ao diz respeito obrigao de prestar alimentos do ex-cnjugevirago, mesmo aps a homologao de divrcio consensual, em que a autora renunciou, expressamente, ao direito prestao. H quem entenda que, nesses casos, a carncia de ao deve se fundamentar na ilegitimidade passiva, ao passo que outra corrente opta pela impossibilidade jurdica do pedido. A par da divergncia meramente acadmica, certo que a autora carecedora de ao, no merecendo reforma a deciso fustigada. Com efeito, aps a decretao do divrcio desaparecem os vnculos conjugais, razo pela qual no subsiste o dever acessrio ao casamento de prestao de mtua assistncia. Aplica-se espcie o brocardo jurdico segundo o qual o acessrio segue o principal. Nesse sentido, leciona Yussef Said Cahali:
Ora, com o divrcio, dissolve-se o casamento vlido; deixa de existir o estado conjugal; deixa de existir a condio recproca de marido e mulher, liberados ambos para novas npcias; inadmissvel a reconciliao como era deferida aos desquitados ou o aos separados judicialmente: se os cnjuges divorciados quiserem restabelecer a unio conjugal, s podero faz-lo mediante novo casamento.
H precedentes desta Corte:

Divrcio. Rompimento do vnculo. Descabimento do pedido de verba alimentar. Direito no ressalvado. - Findo o casamento, com o rompimento dos vnculos legais entre os cnjuges pelo divrcio, descabe mulher receber alimentos se tal direito no veio estipulado ou ressalvado na separao judicial ou na converso em divrcio. Com efeito, uma vez dissolvido o vnculo matrimonial pelo divrcio, rompidos ficam todos os liames entre os cnjuges, marido e mulher que no so parentes - passam a ser pessoas estranhas para as quais no subsiste o dever de mtua assistncia prpria do casamento. Da que, independente da possibilidade ou no de dispensa ou renncia aos alimentos, no tem a exmulher legitimidade para reclamar do ex-marido o pagamento de penso alimentcia. Esta a lio de Yussef Said Cahali (Dos alimentos. 2. ed. Revista dos Tribunais, p. 348). (TJMG, processo n 1.0024.05.901209-6/001, Relatora: Maria Elza, data da publicao: 13.12.2007.) Famlia. Divrcio. Alimentos. Renncia. Posterior pretenso. Impossibilidade. - Findo o casamento, com o rompimento dos vnculos legais pelo divrcio, no cabe mais ao ex-consorte requerer alimentos do outro se tal direito no foi ressalvado na separao ou na converso em divrcio, havendo, ao contrrio, expressa desistncia aos alimentos. (TJMG, processo n 1.0024.05.801649-4/001, Relatora: Vanessa Verdolim Hudson Andrade, data da publicao: 19.09.2008.) Direito de famlia. Separao judicial. Converso em divrcio. Decorrido mais de 1 ano. Alimentos indevidos. Recurso improvido. - Decorrido mais de 1 (um) ano da decretao da separao judicial, lcito parte promover sua converso em divrcio. Decretado o divrcio, opera-se o rompimento dos vnculos legais entre os cnjuges, descabendo mulher receber alimentos se tal direito no
Ou, como decidiu a 6 Cmara Cvel do TJSP:

No se considera credora de alimentos a requerente, pois desobrigou o ex-cnjuge de prestar penso, no divrcio consensual. Ora, a partir do momento em que um dos cnjuges renuncia penso, ou seja, ao direito (no desistncia que tem carter transitrio e eventual), o outro fica inteiramente desvinculado, sem que possa ser tentada a imposio de encargo em favor do antigo consorte, qualquer que venha a ser sua nova posio financeira. Mormente no divrcio, com a dissoluo total e definitiva da sociedade conjugal, no teria sentido - tico e social - manter ainda um elo de carter econmico entre os divorciados. (Mendona Lima, Comentrios ao Cdigo de Processo, XII, p. 177). No divrcio, alis, recebendo bens rentveis, se justifica a renncia, com carter definitivo, e no com mera desistncia
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temporria e eventual, exatamente porque a dissoluo do casamento total. Qualquer liame no futuro dever ser expressamente estatudo; em caso contrrio, todos os elos terminam com o trnsito em julgado da sentena homologatria (autor e obra citados, p. 181). Vem-se firmando a jurisprudncia no sentido de que, homologado o divrcio consensual, em que o varo restou desobrigado de prestar alimentos mulher, carece esta de ao para, posteriormente, dele pleitear alimentos, sendo inaplicvel, nesse caso, a Smula 379 [STF]. A teor desse entendimento, a exesposa somente poder reclamar alimentos aps o divrcio, se, por ocasio do acordo de dissoluo do vnculo matrimonial, tiver sido expressamente ressalvado tal direito; desse modo, se nada se convencionou ento a respeito, ou mesmo se por ocasio do acordo a divorciada dispensou a penso no pressuposto de desfrutar na oportunidade de meios para sua manuteno, no os poder reclamar posteriormente, quando no mais subsistir o dever de assistncia em razo de ter sido desfeito o casamento pelo divrcio (CAHALI, Yussef. Divrcio e separao. 6. ed., II, n 89, p. 1.308; Dos alimentos, 2. ed., n 28, p. 348). Na verdade, a pretenso ajuizada incogitvel do ponto de vista jurdico. O divrcio extingue no s a sociedade conjugal, mas, igualmente, e tal assero trusmo, o vnculo que antes atava os cnjuges, no contrato especial que o casamento. Assim, no subsiste o dever de mtua assistncia previsto no CC, art. 231 [art. 1.566, CC/2002] (RJTJSP 90/51, 112/37 e 128/33.) (CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 5. ed., p. 297 e 298.)
veio estipulado ou ressalvado na separao judicial ou na converso em divrcio. (TJMG, processo n 1.0324.08.059962-8/001, Relator: Carreira Machado, data da publicao: 18.11.2008.) Apelao cvel. Nulidade da deciso afastada. Ao de alimentos. Ex-mulher. Divrcio. Impossibilidade jurdica do pedido. - No nula a sentena que contm os requisitos estampados no art. 458 do Cdigo de Processo Civil, visto que, havendo fundamentao, ainda que sucinta, de modo a transparecer as razes da convico do julgador, no h de se lhe atribuir nulidade. - A mulher que dispensou alimentos em ao de separao, tendo, posteriormente, se divorciado, pondo, portanto, fim sociedade conjugal, no pode vir a juzo pleitear penso alimentcia de seu ex-cnjuge. (TJMG, processo n 1.0338.05.041128-3/001, Relatora: Teresa Cristina da Cunha Peixoto, data da publicao: 05.07.2007.)
Presidncia do Desembargador Domingos Coelho, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO Belo Horizonte, 19 de janeiro de 2011. - Domingos Coelho - Relator. Notas taquigrficas DES. DOMINGOS COELHO - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Alosio Teixeira Prado ME, contra deciso de f. 49-51/TJ, prolatada pelo i. Juiz da 7 Vara Cvel da Comarca de Uberlndia, a qual acolheu a exceo de incompetncia do Juzo e remeteu os autos a uma das Varas Cveis da Comarca de Cascavel/Paran, na ao ordinria de indenizao por resciso contratual unilateral de contrato de representao comercial, que move em desfavor de Eucatur Empresa Unio Cascavel Transportes Turismo Ltda. Irresignada, sustenta a agravante que a excipiente, ora agravada, elegeu foro para discusso de qualquer controvrsia a cidade de Cascavel, porm tal clusula contratual completamente nula, visto que fere a Lei 4.886/65. Ressalta que regra da referida lei que o foro o do domiclio da excepta, por isso no poder prevalecer o contrato, ante a ofensa de dispositivo especial, que rege a espcie. Salienta que, de acordo com o contrato social, a excepta possui filial em Uberlndia/MG, sendo inegvel que a defesa naquela cidade mais facilitada do que obrigar uma pequena empresa a ajuizar demanda em outro Estado. O efeito suspensivo requerido foi concedido nos termos da deciso de f. 58 dos autos. A agravada apresentou contraminutas s f. 66/72, nas quais requer a manuteno da deciso primeva. Recurso prprio, tempestivo e isento de preparo. Dele conheo, j que presentes os pressupostos da sua admissibilidade. Diante da inexistncia de questes preliminares a serem analisadas, adentra-se de imediato o exame do mrito recursal. E, nele, tenho que razo assiste agravante. Funda-se a lide principal em ao de indenizao ajuizada pela agravante em desfavor da agravada, tendo como fundamento contrato de prestao de servios de cargas e encomendas, cujos instrumentos esto acostados s f. 22 e seguintes dos autos. Nada obstante, tais instrumentos negociais permitem a concluso de que se trata, na verdade, de contrato de representao comercial, regulado pela Lei 4.886/65, tanto que na clusula primeira consta o regime jurdico:
Em razo do exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pela apelante, cuja cobrana, todavia, suspendo, visto que litiga amparada pela assistncia judiciria. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MARIA ELZA e MANUEL SARAMAGO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Contrato de representao comercial Competncia territorial - Foro competente Domiclio do representante - Art. 39 da Lei n 4.886/65 com redao da Lei n 8.420/92 Inteligncia
Ementa: Exceo de incompetncia. Contrato de representao comercial. Foro competente. Domiclio do representante. - Tratando-se de contrato de representao comercial, no caso de questo envolvendo a competncia territorial, declara-se judicialmente competente o foro do domiclio do representante comercial, ex vi do art. 39 da Lei 4.886/65, com a redao da Lei 8.420/92. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0702.10.048012-9 9/001 - Comarca de Uberlndia Agravante: Alosio Teixeira Prado ME - Agravada: Eucatur Empresa Unio Cascavel Transportes Turismo Ltda. - Relator: DES. DOMINGOS COELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a
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O presente instrumento contratual ser regido pelo Cdigo Comercial, Lei 4.886, de dezembro de 1965 e Cdigo Civil Brasileiro, bem como toda a legislao pertinente (f. 22).
Ademais, a causa de pedir - tanto a remota, quanto a prxima - exposta na exordial se baseia na existncia de uma relao contratual de tal tipo, qual seja de representao comercial, de sorte que nesse diapaso que os pedidos devero ser julgados. Se se entender, quando do julgamento de mrito, que realmente existe contrato de representao comercial na espcie, ou no, questo a ser dirimida a posteriori. Mas a questo da competncia deve ser resolvida luz da Lei 4.886, de dezembro de 1965, at porque assim dispuseram as partes na primeira clusula do contrato que avenaram. Isso posto, verifica-se que o cerne da irresignao recursal consiste no acolhimento da exceo de incompetncia, esta instaurada pela agravada, com base na clusula 22 do supracitado pacto, que estabelece o foro da Comarca de Cascavel/PR para dirimir quaisquer dvidas ou litgios oriundos do contrato. A meu aviso, contudo, socorre razo agravante, impondo-se, na espcie, reconhecer a predominncia de disposio legal especfica, desconsiderando-se, por conseguinte, a clusula de eleio de foro. Com efeito, dispe o art. 39 da Lei 4.886/65 (norma esta, lembre-se, que as prprias partes reconheceram reger a relao contratual), com a redao dada pela Lei 8.420/92, verbis:
Para julgamento das controvrsias que surgirem entre representante e representado competente a Justia Comum e o Foro do domiclio do representante, aplicando-se o procedimento sumarssimo previsto no artigo 275 do Cdigo de Processo Civil, ressalvada a competncia do Juizado de Pequenas Causas.
Lei 8.420/92, definiu como competente para dirimir as controvrsias em contratos de representao, o foro do domiclio do representante. (Agravo de Instrumento n 1.0344.05.024420-3/001, Rel. Fernando Caldeira Brant, j. em 22.03.2006.) Agravo de instrumento. Exceo de incompetncia. Contrato de representao comercial. Foro de eleio. Afastamento. Foro de domiclio do representante. Prevalncia. Lei 4.886/65, art. 39. - A Lei n 4.886/65, que regula a profisso do representante comercial autnomo, em seu art. 39, modificado pela Lei n 8.420/92, estabelece expressamente que o foro do domiclio do representante o competente para julgamento das controvrsias que surgirem entre ele e o representado, devendo, pois, prevalecer sobre foro diverso daquele eleito pelas partes, por se tratar de norma especial. (Agravo de Instrumento n 1.0439.07.0707708/001, Rel. Tarcsio Martins Costa, j. em 29.04.2008.)
Tambm j tive oportunidade de assim decidir:

Exceo de incompetncia. Contrato de representao comercial. Foro competente. Domiclio do representante. Tratando-se de contrato de representao comercial, e de adeso, no qual no se discutem com amplitude e liberdade as clusulas estipuladas, que, na maioria das vezes, privilegia a parte economicamente mais forte e que ocasiona dificuldade de acesso Justia, tendo em vista a eleio do foro, declara-se judicialmente competente o foro do domiclio do representante comercial, ex vi do art. 39 da Lei 4.886/65, com a redao da Lei 8.420/92. (TJMG, Nmero do processo: 2.0000.00.397717-1/000(1), numerao nica: 3977171-23.2000.8.13.0000, Rel. Domingos Coelho, data do julgamento: 19.02.2003.)
Justamente em decorrncia do preceito insculpido no citado artigo, o qual encerra uma norma especial e de ordem pblica, prevendo foro especfico para ajuizamento de aes embasadas em pacto de representao comercial, revela-se de nenhuma valia a clusula contratual que preveja o deslocamento da competncia legal para foro diverso. que a lei especial tem aplicao imperativa, afastando as normas genricas, previstas no CPC. A propsito, o entendimento ora sufragado encampado pela jurisprudncia deste egrgio Tribunal, confira-se:
Agravo de instrumento. Contrato de representao comercial. Eleio de foro. Invlida. Competncia do foro do domiclio do representante. - Em contrato de representao comercial com eleio de foro, no poder prevalecer, nesse caso, o princpio da liberdade de contratar, em face da existncia de lei especfica, que taxativamente regule a matria. O art. 39 da Lei 4.886/65, com redao dada pela
No mesmo sentido, a posio do colendo Superior Tribunal de Justia:

Processual civil. Competncia. Representao comercial. Foro de eleio. - I - Havendo lei especial que taxativamente determine o foro do domiclio do representante como o local apropriado para dirimir conflitos entre as partes, contrato de adeso no poder modific-lo. - II - Recurso especial no conhecido. (REsp n 608983/MG, Terceira Turma, Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, j. em 16.03.04.) Recurso especial. Contrato de representao. Foro de eleio. Desconsiderao. Foro de domiclio do representante. Lei 4.886/65, art. 39. Precedentes. Recurso acolhido. - I - A clusula de eleio de foro inserida em contrato de adeso , em princpio, vlida e eficaz, salvo: a) se, no momento da celebrao, a parte aderente no dispunha de inteleco suficiente para compreender o sentido e as consequncias da estipulao contratual; b) se da prevalncia de tal estipulao resultar inviabilidade ou especial dificulJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 53-253, jan./mar. 2011
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Agravo de instrumento. Exceo de incompetncia. Contrato de representao comercial. Foro de eleio. No aplicao. - O foro competente para o julgamento das lides surgidas em razo de contrato de representao comercial o do domiclio do representante comercial, conforme o disposto no art. 39 da Lei n 4.886/65, com redao determinada pela Lei n 8.420/92. (Agravo de Instrumento n 1.0480.04.060121-7/001, Rel. Alvimar de vila, 08.02.2006.)
dade de acesso ao Judicirio; c) se se tratar de contrato de obrigatria adeso, assim entendido o que tenha por objeto produto ou servio fornecido com exclusividade por determinada empresa. - II - No reconhecida qualquer dessas circunstncias, de prevalecer o foro eleito. - III - Em se tratando, todavia, de contrato de representao, a cujo respeito h disposio expressa de lei a determinar o foro do domiclio do representante como sendo o lugar apropriado para a soluo do litgio estabelecido entre as partes contratantes (art. 39 da Lei n 4.886/65, modificado pela Lei n. 8.420/92), entende a Turma que no h de prevalecer o foro eleito por adeso. (REsp n 149759/SP , Quarta Turma, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 24.06.98.) Agravo regimental. Representao comercial. Competncia absoluta. - A competncia do domiclio do representante, fixada no art. 39 da Lei 4.886/65, absoluta e no pode ser alterada por disposio contratual. Precedentes. (AgRg no CC 73415, Segunda Seo, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, j. em 12.09.07.) Conflito de competncia. Representante comercial. - A natureza da competncia fixada no art. 39 da Lei n 4.886, de 1965, na redao dada pela Lei n 8.420, de 1992, absoluta. Conflito conhecido para declarar competente o MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel Regional de Direito de Jacarepagu, RJ. (CC 40585/ES, Segunda Seo, Rel. Min. Ari Pargendler, j. em 14.12.05.) Foro de eleio. Representao comercial. Contrato de adeso. - O foro de eleio previsto no contrato de adeso, porque significa dificuldade de acesso Justia, no tem validade. Tratando-se de contrato de representao comercial, a Lei 4.886/65, com a redao da Lei 8.420/92, fixa a competncia do foro do domiclio do representante. (REsp 47074, Ministro Ruy Rosado de Aguiar, DJ em 06.02.95, 4 T.)
Estabelecimento de ensino pblico - Menor Escola mais prxima da residncia - Efetivao de matrcula - Negativa do Estado - Educao Direito fundamental - Pedido administrativo Conselho Tutelar - Mandado de segurana Liminar - Deferimento
Ementa: Mandado de segurana. Negativa do Estado em efetivar a matrcula de menor em escola da rede pblica de ensino. Educao. Direito fundamental. Garantia da efetivao da matrcula. - O direito educao, assegurado pela Constituio da Repblica e pelo ECA, deve ser garantido de forma ampla e irrestrita, compreendendo o direito da criana e do adolescente de matricular-se na instituio pblica de ensino prxima de sua residncia. REEXAME NECESSRIO CVEL N 1.0382.10.0012196/001 - Comarca de Lavras - Remetente: Juiz de Direito da Vara Criminal e da Infncia e da Juventude da Comarca Lavras - Autor: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - R: Diretora da Escola Estadual Cinira Carvalho - Relator: DES. GERALDO AUGUSTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2011. - Geraldo Augusto - Relator. Notas taquigrficas DES. GERALDO AUGUSTO - Conhece-se do reexame necessrio, nos termos do 1 do art. 14 da Lei 12.016/09. Trata-se de mandado de segurana impetrado pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais contra ato da Diretora da Escola Estadual Cinira de Carvalho, pretendendo a efetivao da matrcula do menor R.A.N. na mencionada instituio de ensino. A sentena, confirmando a liminar anteriormente deferida s f. 23/24, concedeu a segurana pleiteada (f. 35/39). No houve interposio de recurso voluntrio pelas partes. A d. Procuradoria de Justia manifestou-se pela confirmao da sentena no reexame necessrio (f. 53/59).
Lado outro, evidente que a aludida clusula de eleio de foro importar em prejuzos agravante, que, para cumpri-la, seria obrigada a se deslocar de sua sede (Uberlndia/MG) para comarca situada em outro Estado (Paran), no af de acompanhar o trmite do processo. Assim, ao regular a competncia para os dissdios oriundos dos contratos de representao comercial, a lei transformou o tema em matria de ordem pblica e, portanto, retirou-a do poder de disponibilidade das partes; razo pela qual deve ser aplicado o foro do domiclio do representante comercial, dado o seu carter de norma processual cogente. Ao impulso de tais consideraes, dou provimento ao agravo, determinando o regular prosseguimento do feito na Comarca de Uberlndia/MG. Custas recursais, pela agravada. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS FLVIO DE ALMEIDA e ALVIMAR DE VILA. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Examina-se o reexame necessrio. No mandado de segurana, como se sabe, quando manifesta a comprovao de situao ftica reveladora da prtica de ato ilegal por autoridade pblica ofensiva a direito lquido e certo do impetrante, impese a concesso da segurana (art. 1 da Lei 12.016/09). Da anlise dos autos, observa-se que o menor R.A.N. teve sua matrcula negada pela Direo da Escola Estadual Cinira de Carvalho, sendo que o referido estabelecimento de ensino o mais prximo de sua residncia. Outrossim, de se ressaltar que, inicialmente, buscou-se, administrativamente, sem xito, junto ao Conselho Tutelar, a soluo da questo. Prescreve o art. 205 da Constituio da Repblica:
Art. 205. A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia, ser promovida e incentivada com a colaborao da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho.
- No se verifica a existncia de litispendncia entre mandado de segurana e ao cautelar, notadamente quando, antes do ajuizamento do procedimento cautelar, h desistncia da ao mandamental. - Em decorrncia do princpio da fungibilidade das tutelas de urgncia, consagrado no art. 273, 7, do Cdigo de Processo Civil, possvel a concesso de tutela antecipada requerida a ttulo de medida cautelar e vice-versa (tese do duplo sentido vetorial), desde que presentes os requisitos para sua viabilizao. - Em se tratando de obrigao de fazer, o caso deve ser analisado nos termos da norma inserta no art. 461, 3, do Cdigo de Processo Civil, que dispe sobre a concesso da tutela especfica, a qual, para ser concedida, exige o preenchimento dos requisitos elencados no art. 461, 3, do Cdigo de Processo Civil: relevncia do fundamento da demanda e perigo de ineficcia do provimento final. - Apresenta-se legtima a exigncia editalcia consubstanciada na formao em curso superior de Farmcia com especializao em Bioqumica para exerccio do cargo de Bioqumico no mbito da Administrao Pblica Municipal, pois o ente poltico possui autonomia para estabelecer normas e organizar seu prprio funcionalismo, tendo competncia legislativa para fixar requisitos e exigncias para preenchimento dos cargos, empregos e funes pblicas. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0470.10.005867-1 1/001 - Comarca de Paracatu Agravante: Rita de Cssia Medeiros de Oliveira Agravado: Municpio de Paracatu - Relator: DES. BITENCOURT MARCONDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Bitencourt Marcondes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 3 de maro de 2011. - Bitencourt Marcondes - Relator. Notas taquigrficas DES. BITENCOURT MARCONDES - Relatrio. Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de antecipao de tutela recursal, interposto por Rita Cssia Medeiros de Oliveira em face da r. deciso proferida pelo MM. Juiz de Direito Rodrigo Melo Oliveira, da 2
Ademais, prescreve o art. 53, V, da Lei 8.069/90 Estatuto da Criana e do Adolescente:

Art. 53. A criana e o adolescente tm direito educao, visando ao pleno desenvolvimento de sua pessoa, preparo para o exerccio da cidadania e qualificao para o trabalho, assegurando-se-lhes: [...] V - acesso escola pblica e gratuita prxima de sua residncia.
Portanto, sob todos os aspectos analisados, mostra-se correta a sentena de concesso da segurana. Com tais razes, em reexame necessrio, confirma-se a sentena. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE e ARMANDO FREIRE. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO.
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Medida cautelar - Litispendncia - Antecipao de tutela - Princpio da fungibilidade - Obrigao de fazer - Tutela especfica - Requisitos Concurso pblico
Ementa: Agravo de instrumento. Litispendncia. Medida cautelar. Tutela antecipada. Fungibilidade. Obrigao de fazer. Tutela especfica. Requisitos. Concurso pblico.
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Vara Cvel da Comarca de Paracatu, que, nos autos da ao cautelar ajuizada em face do Municpio de Paracatu, indeferiu a liminar. Agravo recebido s f. 76/77. Informaes f. 82. Contraminuta apresentada s f. 84/94. I - Da preliminar de litispendncia. O Municpio de Paracatu suscita, em sua contraminuta, litispendncia, haja vista a impetrao de mandado de segurana cujo objeto consiste na nomeao e posse no cargo de bioqumico. No vislumbro a existncia do referido pressuposto processual negativo. Primeiro, porque a anterior impetrao do mandado de segurana com pedido idntico medida jurisdicional pleiteada na presente ao implicaria falta de interesse processual, pois, a despeito de a tutela de urgncia possuir carter satisfativo, tratra-se de procedimento cautelar, o que afasta a configurao de litispendncia em razo de sua natureza acessria, subsidiria ao processo de conhecimento e de execuo. Segundo, porque, ainda que se entenda pela aplicao do princpio da fungibilidade, o que autorizaria ao Magistrado apreciar o pedido cautelar como tutela antecipada e determinar a emenda da inicial para adequao do rito processual, a impetrante pleiteou, antes do ajuizamento da ao cautelar, a desistncia da ao mandamental, que fora julgada extinta, sem resoluo do mrito, conforme se depreende da sentena acostada s f. 132/134. Dessa forma, rejeito a preliminar. II - Da ausncia dos requisitos necessrios concesso da medida jurisdicional pleiteada. Insurge-se em face da deciso interlocutria, argumentando, em sntese, ter direito nomeao e posse no cargo de bioqumico, por se encontrar habilitada para tanto, nos termos das Leis Federais n 6.684/79 e n 6.686/79. O MM. Juiz a quo indeferiu a liminar, ao fundamento de inexistir plausibilidade no direito invocado, pois o edital exige, como condio para o exerccio do cargo almejado, a formao em curso superior de Farmcia com especializao em Bioqumica, alm do registro no rgo de classe competente, requisitos no atendidos pela autora, que possui formao no curso superior de Biomedicina. Inicialmente, cumpre esclarecer, a medida jurisdicional pleiteada pela agravante possui natureza satisfativa, e no acautelatria, pois visa antecipar, parcialmente, o provimento cognitivo, e no tutelar o processo de conhecimento. Entretanto, em decorrncia do princpio da fungibilidade das tutelas de urgncia, consagrado no art. 273, 7, do Cdigo de Processo Civil, possvel a concesso de tutela antecipada requerida a ttulo de medida cautelar e vice-versa (tese do duplo sentido vetorial), desde que presentes os requisitos para sua viabilizao.
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Contudo, por se tratar de obrigao de fazer, o caso deve ser analisado nos termos da norma inserta no art. 461, 3, do Cdigo de Processo Civil, que dispe sobre a concesso da tutela especfica. A tutela especfica, para ser concedida, exige o preenchimento dos seguintes requisitos: relevncia do fundamento da demanda e perigo de ineficcia do provimento final. Sobre os pressupostos da tutela especfica, leciona Nelson Nery Jnior:
A tutela especfica pode ser adiantada, por fora do CPC 461, 3, desde que seja relevante o fundamento da demanda (fumus boni iuris) e haja justificado receio de ineficcia do provimento final (periculum in mora). interessante notar que, para o adiantamento da tutela de mrito, na ao condenatria em obrigao de fazer ou no fazer, a lei exige menos do que para a mesma providncia na ao de conhecimento tout court (CPC 273). suficiente a mera probabilidade, isto , a relevncia do fundamento da demanda, para a concesso da tutela antecipatria da obrigao de fazer ou no fazer, ao passo que o CPC 273 exige, para as demais antecipaes de mrito: a) a prova inequvoca; b) o convencimento do juiz acerca da verossimilhana da alegao; c) o periculum in mora (CPC 273 I) ou o abuso do direito de defesa do ru (CPC 273, II) (NERY JNIOR, Nelson. Cdigo de Processo Civil comentado. 9. ed. So Paulo: Ed. RT, 2006, p. 587).
Nesse contexto, no vislumbro plausibilidade no direito invocado pela agravante, pois, como bem ressaltou o MM. Juiz a quo, no preenche os requisitos estabelecidos no edital para investidura no cargo, isto , curso superior em Farmcia, especializao em Bioqumica e registro no rgo competente. O fato de ser graduada em Biomedicina no supre a exigncia acima mencionada, no autorizando sua nomeao para o cargo em questo, porquanto, a despeito do estabelecido na legislao federal que regulamenta a profisso de biomdico, no mbito municipal, prevalece a exigncia fixada no edital, haja vista a autonomia poltico-administrativa do ente municipal, inclusive para estabelecer normas e organizar seu prprio funcionalismo, tendo competncia legislativa para fixar requisitos e exigncias para preenchimento dos cargos, empregos e funes pblicas. III - Concluso. Ante o exposto, nego provimento ao agravo de instrumento. Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FERNANDO BOTELHO e EDGARD PENNA AMORIM. Smula RECURSO. NEGARAM PROVIMENTO AO
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Conflito negativo de competncia- Regulao de visitas - Interdio e curatela - Ausncia de identidade das partes e causa de pedir ou pedido Curatela transitada em julgado - Reunio dos processos - Ausncia de pressupostos
Ementa: Conflito negativo de competncia. Pedido de regulamentao de visitas e procedimento de interdio e curatela. Ausncia de identidade de partes, causa de pedir ou pedido. Curatela j julgada definitivamente. Reunio dos processos. Ausncia de pressupostos. - A reunio dos processos, com modificao da competncia, exige caracterizao da conexo/continncia ou, ainda, a acessoriedade das demandas. - Entre uma ao de regulamentao de visitas e o procedimento de interdio com nomeao de curador no h qualquer relao a justificar a reunio dos autos, notadamente quando esta ltima j se encontra definitivamente julgada. CONFLITO DE COMPETNCIA N 1.0000.10.0487446/000 - Comarca de Juiz de Fora - Suscitante: Juiz de Direito da 1 Vara de Famlia da Comarca de Juiz de Fora - Suscitado: Juiz de Direito da 4 Vara de Famlia da Comarca de Juiz de Fora - Relatora: DES. SANDRA FONSECA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Maurcio Barros, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PELA COMPETNCIA DO JUIZ SUSCITADO. Belo Horizonte, 22 de maro de 2011. - Sandra Fonseca - Relatora. Notas taquigrficas DES. SANDRA FONSECA - Cuida-se de conflito negativo de competncia suscitado pelo juzo da 1 Vara de Famlia da Comarca de Juiz de Fora nos autos da ao proposta por L.A.A.M. e outro em face de R.C.N.M., curador do genitor das partes, em que pretende seja garantido o seu direito de visitas ao pai. Recebida a inicial e retornando os autos da Promotoria de Justia, o juzo suscitado verificou a existncia de ao de curatela/interdio em trmite no juzo suscitante, concluindo, assim, pela necessidade de reunio dos processos a fim de possibilitar uma proteo mais eficaz aos interesses do incapaz (f. 30-TJ).
Redistribudo o feito 1 Vara de Famlia, o MM. Juzo suscitou o presente conflito negativo, sustentando que o curatelado possui curador regular e legitimamente nomeado. Exercendo as funes que lhe foram atribudas, poder o curador praticar qualquer ato em defesa dos direitos e interesses do curatelado em qualquer esfera do Poder Judicirio (...). Destacou ainda a ausncia do risco de decises conflitantes. O Juzo suscitado prestou informaes s f. 42/44-TJ. A d. Procuradoria-Geral de Justia opinou pelo desprovimento do conflito para declarar a competncia do juzo da 1 Vara de Famlia da Comarca de Juiz de Fora (f. 76/78-TJ). Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do conflito. Foi ajuizada por L.A.A.M., em seu nome e na qualidade de curador do seu irmo C.M.M.J., ao sob o rito ordinrio com pedido de regularizao do direito de visitas ao pai C.M.M, ao esta distribuda ao juzo da 1 Vara de Famlia de Juiz de Fora. Em sua petio inicial o autor informa que ele e seu irmo so filhos do primeiro casamento de C.M.M. e que este se encontra atualmente sob a curatela de R.C.N., filho do seu segundo casamento. Sustenta que o pai encontra-se com sade bastante debilitada e reside atualmente com o filho R., que vem impondo diversos obstculos para que os requerentes visitem o genitor. A ao de curatela mencionada pelo autor da ao (1.0145.09.509804-5) j se encontra definitivamente julgada pelo juzo da 1 Vara de Famlia, conforme se observa pelo andamento processual disponibilizado no site oficial deste Tribunal de Justia. No h, como se v, identidade de partes, pedido ou causa de pedir, sendo tambm ausente a acessoriedade entre as demandas. Atenta leitura da petio inicial da ao de regulamentao de visitas revela que o autor no se insurge contra a nomeao do seu irmo R.C.N.M. como curador de seu genitor, somente pleiteando que lhe seja garantido o direito de visitas ao pai. O presente caso, portanto, no se amolda hiptese de conexo prevista no art. 103 do CPC, a ensejar modificao de competncia. A propsito, em caso semelhante j se manifestou no mesmo sentido esta e. Sexta Cmara Cvel:
Processual civil. Conflito negativo de competncia. Ao de regulamentao de visita. Conexo por acessoriedade com a anterior ao de alimentos. Inexistncia. Incompetncia do juzo regional para a demanda proposta. Competncia da Vara da Famlia (juzo suscitado). - Inexistindo conexo por falta de identidade das partes, bem como no se verificando a alegada acessoriedade, nos termos do art. 108 do CPC, aliada ao fato da incompetncia do Juzo Regional para a ao proposta, deve ser declarada a competncia do Juzo suscitado (Vara da Famlia) para o processamento e julgaJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 53-253, jan./mar. 2011
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mento da ao de regulamentao de visitas (CC n 1.0000.07.458364-2.000, Relator Des. Maurcio Barros, j. em 02.10.2007).
Notas taquigrficas DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Conheo do recurso de apelao porque presentes os requisitos de admissibilidade. Trata-se de recurso de apelao interposto contra a sentena de f. 215/222, que, nos autos da ao de interdito proibitrio ajuizada por Geraldo Soares da Costa e Gabriel Antnio de Azevedo em face de Joo de Assis Peres, julgou procedente o pedido inicial, ordenando a expedio de mandado proibitrio, do qual dever constar que ao requerido fica vedado praticar qualquer ato de turbao ou esbulho referentemente ao imvel que se encontra sob a posse dos autores, consistente em rea total de 455,48 ha de um imvel rural situado na Fazenda Morrinhos, em Jequita/MG, sob pena de sano pecuniria de R$1.000,00 para cada ato de esbulho ou turbao. Alm disso, condenou o requerido ao pagamento das custas e honorrios advocatcios, que fixou em R$ 800,00, nos termos do art. 20, 4, do CPC. O requerido interps embargos de declarao s f. 224/226 rejeitados f. 237. Insurge-se Joo de Assis Peres s f. 249/262 sustentando ausncia dos requisitos essenciais ao procedimento do interdito proibitrio; assevera que os apelados possuem a posse precria do imvel invadido, j que os atuais proprietrios do imvel no mantiveram o contrato de arrendamento; afirma que os apelados no comprovaram o justo receio de serem molestados em sua posse; sustenta que o simples fato de tirar fotografias do local com o intuito de instruir ao futura, visando retomar a posse do imvel, no constitui justo receio de forma a justificar a concesso de interdito proibitrio, porquanto agiu no exerccio regular de um direito; afirma que nenhuma ameaa foi feita; requereu ao final provimento ao recurso, reformando a sentena, julgando improcedentes os pedidos iniciais com a inverso dos nus da sucumbncia. Contrarrazes s f. 267/270 pugnando pela manuteno do julgado. Sem preliminares, adentro o mrito. A irresignao do apelante no merece prosperar. Ao que se v dos autos, Geraldo Soares da Costa e Gabriel Antnio de Azevedo ajuizaram ao de interdito proibitrio em face de Joo de Assis Peres, ora apelante, objetivando obstar a realizao de qualquer ato atentatrio ao livre exerccio da posse sobre o imvel rural com rea total de 455,48 ha, situado na Fazenda Morrinhos, em Jequita/MG. Como cedio, o interdito proibitrio constitui ao de natureza preventiva e tem por objetivo impedir que se concretize a prtica de atos de turbao ou esbulho na posse. O art. 932 do CPC prev:
Relevante anotar que a cpia de petio acostada s f. 31/32-TJ demonstra que o autor apresentou pedido de renncia da ao, cuja anlise, certamente, est a aguardar a definio de competncia por este e. Tribunal de Justia. Com essas consideraes, acolho o presente conflito e declaro a competncia para julgamento e processamento do processo de origem do juzo suscitado, da 4 Vara de Famlia da Comarca de Juiz de Fora, determinando a remessa dos autos, na forma do pargrafo nico do art. 122 do CPC. Comunique-se ao MM. Juiz suscitante. Sem custas. como voto. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES MAURCIO BARROS e ANTNIO SRVULO. Smula - DERAM PELA COMPETNCIA DO JUIZ SUSCITADO.
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Interdito proibitrio - Posse anterior - Turbao ou esbulho - Justo receio - Prova - Existncia
Ementa: Interdito proibitrio. Posse anterior. Justo receio de turbao ou esbulho. Prova. Existncia. - Restando comprovada a posse anterior dos autores, bem como o justo receio de ela ser turbada ou esbulhada, correta a sentena que reconhece a procedncia do pedido em ao de interdito proibitrio. APELAO CVEL N 1.0512.08.056958-9 9/003 Comarca de Pirapora - Apelante: Joo de Assis Peres Apelados: Geraldo Soares da Costa e outro - Relator: DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de fevereiro de 2011. - Jos Affonso da Costa Crtes - Relator.
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Art. 932. O possuidor direto ou indireto, que tenha justo receio de ser molestado na posse, poder impetrar ao juiz que o segure da turbao ou esbulho iminente, mediante mandado proibitrio, em que se comine ao ru determinada pena pecuniria, caso transgrida o preceito.
Por outro lado, tenho que restou caracterizado o justo receio de turbao ou esbulho pelo apelante, requisito de igual forma essencial utilizao do interdito proibitrio. Mais uma vez, Joel Dias Figueira Junior esclarece:
O justo receio de sofrer molestao importa em temor fundado, e no em mera probabilidade, especulao ou ilao do possuidor. Resultar de ameaa (verbal ou escrita) ou ter como causa o comportamento do sujeito que exprima a sua vontade inequvoca em traduzir os seus gestos em atos de molstia (esbulho ou turbao). Em outras palavras, significa um receio fundado em fatos concretos e passveis de demonstrao, de que a posse seja turbada ou de que ele seja privado da posse (op. cit., p. 75).
Joel Dias Figueira Jnior, em sua obra Liminares nas aes possessrias, ensina:
Seu objeto imediato , da mesma forma, a manuteno do possuidor na posse, atravs da proteo contra futuras turbaes ou atos espoliativos, impedindo a prtica de atos de terceiros capazes de violar o poder de ingerncia do sujeito dessa relao sobre o bem respectivo, ou seja, o pedido destina-se a obter a tutela jurisdicional para evitar previsveis consequncias, ainda no manifestadas, que o possuidor teme razoavelmente sofrer. (2. ed. Ed. RT, p. 76.)
Assim, para que o possuidor de um bem seja resguardado da turbao ou esbulho que receia ocorrer, exige-se, a teor do art. 932 do CPC, seja a posse atual, e que, na iminncia da prtica dos atos espoliativos, encontre-se o possuidor na posse da coisa. Tais so, portanto, os requisitos mnimos para o aduzido interdito possessrio, vale dizer, a posse e o fundado temor de turbao ou esbulho. E mais: a prova da presena de tais requisitos pode ser produzida por documentos, testemunhas ou mesmo percia. No caso em exame, restou comprovado o exerccio inequvoco da posse anterior pelos apelados, primeiro requisito para aquele que pretende colocar-se sob o plio da proteo possessria. A posse, como se sabe, segundo a teoria objetiva de Ihering, adotada pelo Cdigo Civil, o poder de fato sobre a coisa, sendo possuidora a pessoa que exterioriza um direito sobre o bem possudo. Veja-se a redao do art.1.196 do Cdigo Civil:
Art.1.196. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade.
Que foi at o imvel indicado na inicial para tirar fotos visando comprovar a invaso do imvel pelos autores e o crime ambiental que estava sendo cometido [...]; que no comunicou previamente aos autores que entraria no imvel [...] (f. 196).
Nesse contexto, tenho que as provas constantes dos autos, vale dizer, documental e testemunhal, autorizam ao julgador convencer-se da existncia da posse anterior dos recorridos sobre a rea em litgio. Corrobora essa concluso o depoimento da testemunha Francisco Oliveira:
Que os autores tm a posse do imvel descrito na inicial h uns 17 anos e usam o bem como moradia, fazem plantaes e tem criaes de gado, porcos e galinhas [...] (f. 197).
De fato, tais atitudes, comprovadas pelo prprio apelante constituem fatos contundentes e objetivos, e no meras ilaes, infundindo nos autores um estado de temor quanto molstia em sua posse. Portanto, demonstrado que os apelados detm a posse anterior sobre a rea em litgio, bem como o justo receio da prtica de esbulho nessa posse, incensurvel a r. sentena que julgou procedente o pedido inicial, impondo o dever cominatrio de absteno de atos de molstia ao apelante. Nesse sentido, j se manifestou a jurisprudncia deste Tribunal de Justia:
Interdito proibitrio. Alegao de propriedade de parte do imvel. Impossibilidade de discusso. Via inadequada. Posse comprovada. Turbao. Ameaa confirmada. Pedido procedente. Em aes possessrias, a discusso se limita comprovao da posse, nos termos do art. 927, I, do Cdigo de Processo Civil, e, provada esta, impe-se a procedncia do pedido, devendo outras questes, como as relativas propriedade ou limites do imvel, ser discutidas em ao prpria, pois extrapolam o objeto destas aes. Comprovada a ameaa de turbao, o possuidor tem o direito de ser preventivamente mantido na posse, devendo o ru se abster de praticar atos com a finalidade de concretizar a agresso. Preliminar no conhecida e recurso no provido (Apelao n 0009011-47.2003.8.13.0572, Rel. Des. Gutemberg da Mota e Silva, DJ de 20.11.2009).
Dessarte, de se ver que a testemunha logrou demonstrar que os apelados detm a posse da rea em litgio, circunstncia que se faz determinante para o julgamento da lide. Irrelevante, no caso, a questo relativa titularidade da propriedade da rea em litgio, haja vista que a presente ao se situa no mbito do juzo possessrio.
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Volvendo realidade dos autos, os recorridos apontam como fundado receio em ver a posse na iminncia de ser molestada o fato de o requerido/apelante e demais pessoas, sem permisso, terem adentrado no imvel para fazer filmagem e fotos, bem como dizendo que iam retirar os requeridos do imvel. A propsito, o prprio requerido relata:
Por fim, quanto alegao de que os autores foram notificados para desocupar o imvel, observo que o prprio apelante f. 196 declarou: [...] que no props notificao para os autores desocuparem o imvel [...]. Presentes, portanto, os requisitos necessrios ao deferimento do interdito proibitrio. Com base em tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo inclume a r. sentena objurgada. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MAURLIO GABRIEL e TIBRCIO MARQUES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
Notas taquigrficas DES. BATISTA DE ABREU - CEF - Caixa Econmica Federal interpe agravo de instrumento contra deciso proferida pelo Juzo da 6 Vara Cvel de Juiz de Fora, que, na ao de execuo ajuizada por Condomnio do Edifcio Centro Empresarial Aber Ganani, em face de Jos Raimundo de Souza Meneguelli, que determinou a expedio de alvar para levantamento da importncia devida, obtida com a arrematao, ao condomnio requerente, ao entendimento de que tem este preferncia de crdito em detrimento do credor hipotecrio, em se tratando de crdito proveniente de dbito condominial. Argumenta a agravante, em sntese, que deve ser respeitada a preferncia de crdito da Caixa, com base nos arts. 333, II; 958; 961 e 1.422 do novo Cdigo Civil e arts. 709, II, e 711 do CPC. Pedido de efeito suspensivo deferido f. 49-v.-TJ. Contraminuta s f. 53/57, com bvias infirmaes ao recurso aviado. Conheo do recurso, porque se acham presentes as condies de admissibilidade, para, no entanto, negar-lhe provimento. Como se sabe, a responsabilidade do condmino perante o condomnio constitui obrigao propter rem, ou seja, prpria da coisa, j que objetiva assegurar a conservao do prprio bem. Assim, o descumprimento dessa obrigao pelo devedor poderia, at mesmo, comprometer a existncia do imvel, tendo em vista se tratar de valores destinados sua manuteno, conservao e tambm melhoria. Por essa razo, tem-se que, como pacfico o entendimento da jurisprudncia, os dbitos dessa natureza devem ter preferncia quele que deu ensejo hipoteca que recai sobre o mesmo imvel, no caso, objeto de penhora regularmente constituda nos autos principais. Nesse sentido, j decidiu este eg. Tribunal de Justia:
Agravo de instrumento. Execuo. Despesas condominiais. Preferncia. Credor hipotecrio. No ocorrncia. - Os dbitos condominiais tm preferncia sobre os valores que do azo a crdito hipotecrio sobre bem objeto de penhora, visto que recaem sobre a prpria coisa constrita, devendo o credor hipotecrio perceber o resultado de eventual arrematao judicial aps descontados os valores relativos ao condomnio (TJMG - Ag. 1.0024.05.815977-3/002 Rel. Desembargador Domingos Coelho - pub. em 24.05.2010). Ementa: Agravo de instrumento. Penhora. Imvel objeto de hipoteca. Resultado da arrematao. Direito do credor hipotecrio. Desconto dos dbitos condominiais. - Os dbitos condominiais tm preferncia sobre os valores que do azo a crdito hipotecrio sobre bem objeto de penhora, visto que recaem sobre a prpria coisa constrita, devendo o credor hipotecrio perceber o resultado de eventual
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Execuo - Arrematao do bem - Crdito obtido - Preferncia do crdito condominial sobre o hipotecrio - Cabimento
Ementa: Agravo de instrumento. Execuo. Crdito obtido com a arrematao do bem. Preferncia do crdito condominial sobre o hipotecrio. Cabimento. Deciso mantida. - Tratando a dvida cobrada de dbito decorrente de taxa condominial, sobre o valor do crdito obtido com a arrematao do bem tem preferncia o condomnio, ora agravado, em detrimento, at mesmo, do crdito hipotecrio que pretende defender a agravante, j que o inadimplemento perante o condomnio levar, inegavelmente, desvalorizao do prprio imvel objeto da hipoteca. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0145.03.062467-3 3/003 - Comarca de Juiz de Fora Agravante: CEF - Caixa Econmica Federal - Agravados: Condomnio do Edifcio Centro Empresarial Alber Ganimi, Jos Raimundo de Souza Meneguelli e outro RELATOR: DES. BATISTA DE ABREU Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Batista de Abreu, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 3 de maro de 2011. - Batista de Abreu - Relator.
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arrematao judicial aps descontados os valores relativos ao condomnio (TJMG - Ag. 1.0024.00.050025-6/001 Rel. Desembargador Otvio Portes - pub. em 24.08.2007).
finalidade responder ao que est sendo postulado no recurso. - A responsabilidade do clube em relao a evento que promove objetiva, sendo de sua responsabilidade zelar pela segurana dos frequentadores. - Apurando-se que uma arma de fogo adentrou nas dependncias do clube, tendo ocorrido disparo que alvejou um dos frequentadores do evento promovido, no h como afastar sua responsabilidade, j que houve falha no procedimento de segurana, cuja obrigao sua. - Provados os requisitos ensejadores do dever indenizatrio, impe-se a condenao ao pagamento de danos materiais e morais. - A fixao do quantum indenizatrio a ttulo de danos morais deve dar-se com prudente arbtrio, para que no haja enriquecimento custa do empobrecimento alheio, mas tambm para que o valor no seja irrisrio. APELAO CVEL N 1.0480.06.082783-3 3/001 Comarca de Patos de Minas - Apelante: Paraso Camping Club - Apelado: Valdinei Antonio da Silva Relator: DES. PEDRO BERNARDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Pedro Bernardes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM, DE OFCIO, CONHECER PARCIALMENTE DAS CONTRARRAZES. NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO E INDEFERIR O PEDIDO DE CONDENAO DO APELANTE POR LITIGNCIA DE M-F. Belo Horizonte, 3 de maro de 2011. - Pedro Bernardes - Relator. Notas taquigrficas DES. PEDRO BERNARDES - Trata-se de apelao interposta por Paraso Camping Club contra sentena (f. 146/150) proferida pelo MM. Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Patos de Minas, que, nos autos da ao de indenizao por danos materiais e morais, julgou parcialmente procedente a pretenso deduzida na inicial. Em razes de f. 153/157, sustenta o ru, ora apelante, em sntese, que os fundamentos adotados na sentena foram os mesmos da contestao, porm, com
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA e OTVIO PORTES. Smula RECURSO. NEGARAM PROVIMENTO AO
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Indenizao - Tiro disparado por terceiro nas dependncias de um clube - Falha na segurana - M prestao de servio - Nexo causal - Prova - Culpa daquele que fez o disparo Impossibilidade - Responsabilidade objetiva do estabelecimento que promoveu o evento - Danos morais - Valor - Reduo - Inadmissibilidade Situao apurada considerada grave - Risco para a vida da vtima - Litigncia de m-f No ocorrncia
Ementa: Apelao cvel. Preliminar de ofcio. Conhecimento parcial das contrarrazes. Ao de indenizao por danos materiais e morais. Frequentador de clube alvejado com disparo de arma de fogo. Evento promovido pelo clube. Falha na segurana. Responsabilidade objetiva. Ausncia de excludente. Condenao ao pagamento de danos materiais e morais. Danos morais. Fixao do quantum indenizatrio. Prudente arbtrio. - Sendo as contrarrazes pea de contraposio ao que alegado e pedido no recurso, nela no se pode formular pedido em relao parte contrria, pois sua
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Portanto, como muito bem decidiu o ilustre Magistrado a quo, tratando-se de dvida cobrada por inadimplemento condominial, sobre o valor do crdito obtido com a arrematao do bem, tem preferncia o condomnio, ora agravado, em detrimento, at mesmo, do crdito hipotecrio que pretende defender a agravante, j que, como dito, o inadimplemento perante o condomnio levar, inegavelmente, desvalorizao do prprio imvel objeto da hipoteca. A agravante, quanto ao valor remanescente do crdito da agravada, dever pleitear o seu direito em procedimento prprio. Com tais fundamentos, nego provimento ao recurso de agravo de instrumento. Custas, pelo agravante.
interpretao diversa, dando um sentido diferente ao depoimento das testemunhas; que o documento de f. 108 no foi analisado, em que h renncia do autor ao direito de representar criminalmente seu amigo Julio Csar Martins da Silva, que efetuou os disparos; que o apelado no comprovou que tenha sido convidado ou tenha adquirido qualquer convite para entrar no evento; que quem provocou o acidente foi o amigo do apelado, que agente penitencirio e estava portando a arma causadora do acidente; que foi requerida a denunciao da lide de Julio Csar Martins, para prevenir responsabilidades; que, na quantificao da indenizao, a jurisprudncia tem decidido que devem ser levadas em conta as circunstncias do caso, a situao das partes e a gravidade da ofensa; que o fato ocorrido deve ser imputado imprudncia do apelado e de seu amigo Julio Csar Martins, que adentraram no clube portando arma de fogo, ludibriando a Polcia Militar, que fazia segurana na portaria do evento; que, pela prova testemunhal, possvel concluir que a culpa foi do amigo do apelado; que, ao se julgar procedente a pretenso, foram ignorados todos os depoimentos prestados no inqurito policial; que deve ser dado provimento ao recurso, para que seja julgada improcedente a pretenso formulada na inicial; que, se acaso mantida a condenao, entende que o valor fixado a ttulo de danos morais deve ser reduzido. Tece outras consideraes e, ao final, pugna pelo provimento de seu recurso. Contrarrazes s f. 162/165, nas quais alega o apelado, preliminarmente, que o recurso interposto tem por finalidade apenas protelar o resultado final da ao jurisdicional, de modo que deve ser o apelante condenado ao pagamento da multa prevista no inciso VII do art. 17 do CPC; que a sentena no contrariou nenhuma prova e muito menos o direito expresso; que o valor da condenao a ttulo de danos morais, no seu entender, foi baixo, de modo que, se o Tribunal entender, deve de ofcio majorar a condenao. Tece outras consideraes e, ao final, pugna pelo no provimento do recurso. Preparo f. 158. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. 1 - Preliminar de ofcio - conhecimento parcial das contrarrazes. O apelado, nas contrarrazes, alega que o valor fixado a ttulo de indenizao por danos morais nfimo, devendo ser majorado, ao contrrio do pretendido nas razes do apelo. A referida pretenso, porm, no pode ser conhecida, visto que no formulada na via processual prpria. Se o apelado pretendia a majorao do valor fixado a ttulo de danos morais, deveria ter interposto recurso de apelao; no formulado o pedido em sede de contrarrazes.
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As contrarrazes so peas de contraposio ao que alegado e pedido no recurso. Nesta pea, no se pode formular pedido em relao parte contrria, pois sua finalidade responder ao que est sendo postulado no recurso. Assim, quanto referida alegao, bem como quanto ao pedido da decorrente, as contrarrazes no podem ser conhecidas. Com essas razes, conheo parcialmente das contrarrazes de f. 162/164. Inexistentes outras questes preliminares, passo ao imediato exame do mrito. 2 - Mrito. Valdinei Antnio da Silva ajuizou a presente ao visando a ser indenizado por danos morais e materiais em face do apelante, Paraso Camping Club, tendo o pedido sido julgado procedente, o que motivou a interposio do presente recurso, no qual se questiona a condenao e, alternativamente, o valor fixado a ttulo de danos morais. Pois bem. Necessrio examinar, inicialmente, se agiu com acerto o MM. Juiz a quo, ao condenar o apelante ao pagamento de danos materiais e morais. Para que surja a obrigao de indenizar, necessria a comprovao de causa e efeito entre o fato e o dano, isto , mostra-se essencial que se comprove que a conduta de quem se pretende exigir a reparao foi causadora do dano, com dolo ou culpa. Segundo Maria Helena Diniz:
Para que se configure o ato ilcito, ser imprescindvel que haja: a) fato lesivo voluntrio, causado pelo agente, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia (RT, 443:143, 450:65, 494:35, 372:323, 440:74, 438:109, 440:95, 477:111 e 470:241); b) ocorrncia de um dano patrimonial ou moral, sendo que pela Smula 37 do Superior Tribunal de Justia sero cumulveis as indenizaes por dano material e moral decorrentes do mesmo (RT, 436:97 e 433:88); c) nexo de causalidade entre o dano e o comportamento do agente (RT, 477:247, 463:244, 480:88, 481:211, 479:73 e 469:84). (In Cdigo Civil anotado. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 169.)
Com efeito, a fixao da responsabilidade indenizatria pressupe a existncia de ato ilcito, dano efetivo e nexo de causalidade entre a conduta ilcita e o alegado dano. Carlos Roberto Gonalves, in Responsabilidade civil, 8. ed. Editora Saraiva, 2003, p. 475, assim leciona:
Para que haja a obrigao de indenizar, no basta que o autor do fato danoso tenha procedido ilicitamente, violando um direito (subjetivo) de outrem ou infringindo uma norma jurdica tuteladora de interesses particulares. A obrigao de indenizar no existe, em regra, s porque o agente causador
do dano procedeu objetivamente mal. essencial que ele tenha agido com culpa: por ao ou omisso voluntria, por negligncia ou imprudncia, como expressamente se exige no art. 186 do Cdigo Civil. Agir com culpa significa atuar o agente em termos de, pessoalmente, merecer censura ou reprovao do direito. E o agente s pode ser pessoalmente censurado, ou reprovado na sua conduta, quando, em face das circunstncias concretas da situao, cabia afirmar que ele podia e devia ter agido de outro modo.
Dano moral, conforme o conceitua S.J. de Assis Neto,

a leso ao patrimnio jurdico materialmente no aprecivel de uma pessoa. a violao do sentimento que rege os princpios morais tutelados pelo direito. (Dano moral: aspectos jurdicos. 1. ed., segunda tiragem. Ed. Bestbook, 1998.)
Tratando-se de relao de consumo, contudo, o fornecedor responde pela m prestao do servio, independentemente de culpa, conforme dispe o caput do art. 14 do CDC. No presente caso, conforme se verifica, o que est em discusso a prestao do servio pelo apelante, de modo que basta que sejam comprovados o dano, o ato ilcito e o nexo de causalidade, sendo dispensvel a perquirio acerca da culpa. Restou incontroverso que, no dia 1.10.2005, o apelado foi alvejado com um projtil de arma de fogo enquanto se encontrava dentro das dependncias do clube apelante, em um evento festivo de carnaval fora de poca (f. 13/15 e f. 123/131). Tambm restou incontroverso que, em razo do fato narrado, o apelante foi conduzido ao Hospital Regional Antnio Dias/Fhemig, sendo que, na oportunidade, foi ele medicado e colocado em observao, tendo sido desaconselhada a cirurgia, a fim de evitar maiores complicaes, em razo do local em que se encontra alojado o projtil (f. 122/131). No h dvida acerca do abalo moral do autor, visto que este foi alvejado por uma arma de fogo e, pior, em uma regio que poderia lhe ter ceifado a vida ou mesmo lhe causado invalidez de membros. Ademais, o projtil ainda se encontra alojado no organismo do autor, o que no retira a possibilidade de ele ainda vir a sofrer dores em decorrncia do evento narrado. O clube apelante entende, todavia, que no pode ser responsabilizado no presente caso, j que o fato foi causado por terceiro em sua dependncia, que trabalhava no momento como segurana do evento, atravs da empresa de segurana Naja. Sustenta que, nesse caso, h excludente da responsabilidade, nos termos do inciso II, 3, do art. 14 do CDC. Aps analisar com acuidade o processado, contudo, tenho que razo no lhe assiste.
O fato de a arma de fogo ter sido disparada por terceiro identificado nos autos no afasta a culpa da empresa apelante, que falhou no seu dever de impedir que tal instrumento adentrasse em suas dependncias, seja antes ou durante o evento. Houve, sim, falha na prestao do servio, ao se deixar que uma arma de fogo adentrasse em suas dependncias. Ao prestar um servio dessa natureza, envolvendo um evento festivo, principalmente de carnaval fora de poca, em que o excesso por parte dos frequentadores previsvel, devem-se redobrar os cuidados. Redobrar os cuidados no significa apenas solicitar apoio da Polcia Militar e contratar segurana especializada. O cuidado deve iniciar antes do evento, com vistoria cuidadosa e prvia de toda a rea do clube envolvida no evento, para eliminao de todo e qualquer tipo de material que possa ser utilizado como instrumento em eventual confuso; na portaria, devem ser adotados, alm da revista pessoal, detectores de metal; deve-se providenciar segurana em toda a extenso do clube, seja atravs de monitoramento eletrnico, seja por meio de pessoal, para que no haja invaso, burlando a portaria. No se sabe como a arma de fogo que vitimou o apelado adentrou nas dependncias do clube, podendo ter sido, antes do evento, perdida ou abandonada no local por outro frequentador, conforme narrado pelo autor do disparo, que afirmou t-la encontrado jogada no cho, ou ter adentrado no evento pela portaria, trazida pelo autor do disparo ou por outra pessoa no identificada. Em quaisquer dos casos, houve falha na prestao do servio, no tendo sido concedida a segurana necessria aos frequentadores, seja em razo da ausncia de prvia vistoria no local a cargo do clube apelante, para afastar a existncia de eventuais instrumentos a serem utilizados em caso de confuso, seja durante o evento, com falha na portaria ou outras, cujo procedimento, se adotado, no serviu para impedir a entrada da arma de fogo. O clube apelante aduz em sua contestao que s contrata segurana para fiscalizao de piscinas, banheiros e salo de festa, sendo que a portaria revistada pela Polcia Militar (f. 50). Todavia, no apresentou nenhuma prova no sentido de que naquele dia estava sendo realizada vistoria e qual medida estava sendo tomada para evitar que uma arma de fogo adentrasse no recinto com um frequentador, nus que lhe competia. Alis, no se mostra crvel a alegao de que a Polcia Militar participava da vistoria na porta do evento, j que, se assim fosse, a primeira providncia a ser tomada seria comunic-la ali mesmo a respeito do fato, e no efetuar ligao para o Centro de Operaes da
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Polcia Militar, o que acabou ocorrendo, conforme se depreende do BO de f. 67/70. O fato de o apelado no ter comprovado que comprou o convite e o quanto gastou para isso, data venia, no afasta a responsabilidade do apelante, j que, se aquele estava dentro das dependncias deste, deduz-se que ou ele passou pela portaria ou adentrou por outro local, sendo que, se verdadeira esta ltima opo, isto s demonstra o total descontrole do clube apelante na organizao do evento. Quando se prope a prestar um servio dessa natureza, deve o interessado se cercar de todos os cuidados necessrios para dar tranquilidade e segurana a seus frequentadores, j que possveis confuses so passveis de ocorrer; o risco da atividade maior, o que, tambm, gera um lucro maior, de modo que o cuidado deve ser redobrado. Por fim, o fato de o apelado ter entendido que o disparo foi acidental, demonstrando desinteresse em uma possvel condenao do autor do disparo, no impede que lhe seja concedida indenizao de natureza cvel, j que, nos termos do art. 935 do CC/2002, a responsabilidade civil independente da criminal. Assim, frise-se, somente h possibilidade de o fornecedor se eximir da responsabilidade se comprovar que inexiste defeito no servio prestado ou que a culpa foi exclusiva do consumidor ou de terceiro. No presente caso, todavia, houve clara falha na prestao do servio, sendo que no se pode atribuir culpa ao apelado e muito menos transferir a responsabilidade para terceiro, j que a arma de fogo adentrou o estabelecimento por falha na segurana do evento, questo anterior ao disparo ocorrido. A prova testemunhal citada pelo apelante apenas serve para confirmar que houve o evento, que ocorreu o disparo de arma de fogo, tendo por vtima o apelado e, por autor, um terceiro. Embora o disparo tenha sido perpetrado por terceiro, este fato no afasta a responsabilidade do clube, j que, repita-se, a falha foi exclusiva deste em relao entrada de arma de fogo em suas dependncias, em razo da falha no procedimento de segurana utilizado naquela oportunidade. Portanto, diante dessas consideraes, tenho que agiu com acerto o MM. Juiz a quo, ao condenar o apelante ao pagamento de indenizao por danos materiais e morais, de modo que no h razo para reformar a sentena quanto a isso. Superadas essas questes, resta examinar se os valores fixados a ttulo de danos materiais e morais devem ser mantidos. No tocante aos danos materiais, verifica-se que o apelado comprovou que, em razo do evento que o vitimou, teve que comprar remdios, tendo desembolsado a quantia de R$ 73,83 (setenta e trs reais e oitenta e trs centavos).
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Desse modo, tenho que agiu com acerto o MM. Juiz a quo, ao condenar o apelante ao pagamento da quantia acima destacada, de modo que inexiste motivo para alterar a sentena neste ponto. No tocante aos danos morais, cedio que o problema da quantificao do valor econmico a ser reposto ao ofendido tem motivado interminveis polmicas e debates, at agora no havendo pacificao a respeito. Tratando da questo da fixao do valor, leciona Caio Mrio da Silva Pereira que dois so os aspectos a serem observados:
a) De um lado, a idia de punio ao infrator, que no pode ofender em vo a esfera jurdica alheia [...] ; b) De outro lado proporcionar vtima uma compensao pelo dano suportado, pondo-lhe o ofensor nas mos uma soma que no pretium doloris, porm uma ensancha de reparao da afronta [...] (Institues de direito civil. 16. ed. Ed. Forense, 1998, v. II, p. 242.)
De qualquer forma, doutrina e jurisprudncia so pacficas no sentido de que a fixao deve se dar com prudente arbtrio, para que no haja enriquecimento custa do empobrecimento alheio, mas tambm para que o valor no seja irrisrio. O valor da indenizao pelos danos morais deve ser capaz de reparar a dor sofrida pelo ofendido, de compens-lo pelo sofrimento suportado em razo da conduta inadequada do agressor. Como dispunha o art. 948 do Cdigo Civil de 1916, cuja essncia ainda se aplica atualmente, nas indenizaes por fato ilcito prevalecer o valor mais favorvel ao lesado, ou seja, o valor adequado da indenizao ser aquele capaz de reduzir, na medida do possvel, o impacto suportado pelo ofendido em razo da conduta gravosa de outrem, objetivo este que no ser alcanado se a indenizao for fixada em valores mdicos. Clayton Reis, ao lecionar acerca do efeito compensatrio da indenizao por danos morais, disserta:
[...] Dessa forma, o efeito compensatrio no possui funo de reparao no sentido lato da palavra, mas apenas e to somente de conferir vtima um estado dalma que lhe outorgue a sensao de um retorno do seu animus ferido situao anterior, semelhana do que ocorre no caso de ressarcimento dos danos patrimoniais. patente que a sensao aflitiva vivenciada pela vtima, decorrente das leses sofridas, no se recompe mediante o pagamento de uma determinada indenizao, mas apenas sofre um efeito de mera compensao ou satisfao. O efeito analgsico desse pagamento poder amenizar ou at mesmo aplacar a dor sentida pela vtima, caso seja adequada e compatvel com a extenso da sua dor. Assim, no sendo possvel eliminar as causas da dor, seno anestesiar ou aplacar os efeitos dela decorrentes, o quantum compensatrio desempenha uma valiosa funo de defesa da integridade psquica das pessoas. [...] (Os novos rumos da indenizao do dano moral. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 186.)
Amrico Lus Martins da Silva, citando Maria Helena Diniz, afirma que, para a autora, a funo compensatria da indenizao por danos morais constitui
uma satisfao que atenue a ofensa causada, proporcionando uma vantagem ao ofendido, que poder, com a soma de dinheiro recebida, procurar atender s satisfaes materiais ou ideais que repute convenientes, diminuindo, assim, em parte, seu sofrimento. [...] (O dano moral e a sua reparao civil. 3. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005, p. 63.).
A orientao doutrinria e jurisprudencial a respeito da matria no sentido de que as infraes previstas no art. 17 do CPC devam ser analisadas com rigor objetivo. Assim:
[...] a idia comum de conduta de m-f supe um elemento subjetivo, a inteno malvola. Essa idia , em princpio, adotada pelo direito processual, de modo que s se pune a conduta lesiva quando inspirada na inteno de prejudicar [...] [...] a m-f pressupe dolo, interesse de fraudar em juzo (RTFR 160/101). [...] expresso litigante de m-f interessa o dolo instrumental, estimulador de conduta, cujo resultado o ilcito processual (trecho extrado do voto proferido pelo Relator, ento Des. Slvio de Figueiredo Teixeira, Agravo n 19.125, Adcoas 1987, n 11.691).
A deciso abaixo retrata a natureza compensatria da indenizao por danos morais:

Danos morais. Valorao. Circunstncias especiais. Gravidade evidenciada. Culpa grave. Consequncias danosas. Valor. [...] A vtima da falsificao, que tem cheques indevidamente extrados em seu nome devolvidos, sofrendo protestos e incluses indevidas em bancos de dados, causando no s restrio ao seu crdito, mas tambm ao seu servio, reduzindo sua credibilidade no meio comercial e sua renda, deve receber indenizao por danos morais em valor que compense o seu sofrimento e constrangimentos sofridos, recompondo, pelo menos parcialmente, o seu amor prprio, como sentimento de dignidade pessoal e das exigncias morais e sociais que a pessoa humana se impe. (TJMG. Apelao n 2.0000.00.318305-1/000. Rel.a Vanessa Verdolim. 28.10.03.)
Assim, o quantum indenizatrio no pode ser irrisrio, tendo em vista a necessidade de se compensar a vtima pela conduta injusta, ilcita, do ofensor. De fato, em se tratando de danos morais, nunca se chegar a um valor que equivalha de forma certa ao sofrimento suportado pela vtima; todavia, deve-se arbitrar quantia que, no mximo possvel, possa de alguma forma atenuar a dor, compensando todo o desgaste advindo do fato ilcito. In casu, levando-se em considerao a situao apurada, que foi muito grave, j que foi colocada em risco a prpria vida do apelado, que foi vtima de disparo de arma de fogo por falha na segurana do evento, que deixou este instrumento adentrar em seu recinto, tenho que o valor fixado na sentena no pode ser reduzido. Mostra-se, a meu sentir, at mdica a quantia de R$ 7.000,00 (sete mil reais); todavia, como no houve recurso voluntrio do apelado, mas insurgncia em contrarrazes, o que no se admite, tenho que o valor da condenao a este ttulo deve ser mantido conforme fixado. Dessa forma, tambm em relao ao valor fixado a ttulo de danos morais, tenho que deve ser negado provimento ao apelo. Por fim, no que tange ao pedido de condenao da apelante por litigncia de m-f, tenho que razo no assiste ao apelado.
In casu, no vislumbrei na conduta do apelante litigncia de m-f, no podendo ser admitido que a utilizao pela parte dos meios disponveis para recorrer seja entendido como violao a algum dos incisos do art. 17 do CPC. Repita-se: deve ser observado, de forma objetiva, no processo em exame, se a parte violou algum dos incisos do art. 17 do CPC, sendo que em caso negativo no pode haver condenao. Portanto, tenho que no h razo para condenar o apelante por litigncia de m-f. Assim, diante dessas consideraes, tenho que ao recurso de apelao deve ser negado provimento, em todas as pretenses deduzidas. 3 - Dispositivo. Com essas consideraes, de ofcio, conheo parcialmente das contrarrazes e nego provimento ao apelo, mantendo, assim, a sentena conforme proferida. Custas recursais, pelo apelante. Indefiro o pedido de condenao do apelante por litigncia de m-f. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES LUCIANO PINTO e MRCIA DE PAOLI BALBINO. Smula - DE OFCIO, CONHECERAM PARCIALMENTE DAS CONTRARRAZES. NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO E INDEFERIRAM O PEDIDO DE CONDENAO DO APELANTE POR LITIGNCIA DE M-F.
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Execuo fiscal - Empresa - No localizao Dissoluo irregular - Ato ilegal - Scio administrador - No incluso na CDA como coobrigado - Redirecionamento da execuo - Possibilidade
Ementa: Agravo de instrumento. Execuo fiscal. Dissoluo irregular da empresa. Redirecionamento da execuo. Scioadministrador. Possibilidade. Precedentes do STJ. - Para o redirecionamento da execuo fiscal contra scio-administrador que no conste da CDA como coobrigado, o colendo Superior Tribunal de Justia firmou o entendimento de que a Fazenda Pblica deve comprovar a prtica de atos contrrios lei, contrato social ou estatuto da empresa. J no caso de dissoluo irregular da empresa, atestado pelo oficial de justia que no localiza a empresa no endereo constante dos cadastros pblicos, ocorre a presuno de existncia do ato ilegal praticado pelo scio-administrador, j que a extino irregular um ato pessoal do gestor que gera prejuzos empresa, ao Fisco e aos demais credores. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.09. 322206-5 5/001 - Comarca de Belo Horizonte Agravante: Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte - Agravada: Construtora Algon Ltda. - Relator: DES. EDILSON FERNANDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Edilson Fernandes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 29 de maro de 2011. - Edilson Fernandes - Relator. Notas taquigrficas DES. EDILSON FERNANDES - Trata-se de recurso interposto contra a r. deciso de f. 30-TJ, proferida nos autos da ao de execuo fiscal ajuizada pela Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte contra Construtora Algon Ltda., que indeferiu o pedido de incluso no plo passivo do scio-administrador da empresa executada. Em suas razes, a agravante sustenta que haveria indcios de que a empresa executada teria encerrado irregularmente as suas atividades, o que caracterizaria o disposto no art. 135 do CTN. Alega que o redirecionamento da execuo fiscal em desfavor do scio-administrador seria pacfico na jurisprudncia do STJ. Pediu pela antecipao da tutela recursal para incluir o scio no polo passivo da demanda. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso.
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Como brevemente relatado, cuida-se de agravo de instrumento interposto contra deciso que indeferiu a incluso do scio-administrador no polo passivo da execuo fiscal, em razo de no ter sido encontrada a empresa devedora. O Fisco sustenta que haveria indcios de dissoluo irregular da empresa, tal como o CNPJ baixado no sistema da Receita Federal, alm de a empresa no ter sido encontrada no endereo declarado no cadastro municipal, o que justificaria o redirecionamento da execuo fiscal contra o scio que exercia a administrao da empresa, por prtica de infrao lei. Na hiptese de o scio-administrador j constar no ttulo executivo extrajudicial como coobrigado, basta o requerimento da Fazenda Pblica para que a pretenso possa ser exercida tambm contra ele, visto que a CDA detm presuno de certeza, cabendo ao executado comprovar a inocorrncia de ato ilegal na gesto da empresa. Para o redirecionamento da execuo fiscal contra scio-administrador que no conste da CDA como coobrigado, o colendo Superior Tribunal de Justia firmou o entendimento de que a Fazenda Pblica deve comprovar a prtica de atos contrrios lei, contrato social ou estatuto da empresa. J no caso de dissoluo irregular da empresa, atestado pelo oficial de justia que no localiza a empresa no endereo constante dos cadastros pblicos, ocorre a presuno de existncia do ato ilegal praticado pelo scio-administrador, j que a extino irregular um ato pessoal do gestor que gera prejuzos empresa, ao Fisco e aos demais credores. Nesse sentido:
Processual civil. Recurso especial. Art. 105, III, a, da CF/1988. Tributrio. Embargos execuo fiscal. Responsabilidade tributria do scio. Jurisprudncia consolidada pela primeira seo do STJ. CDA. Presuno relativa de certeza e liquidez. Nome do executado na certido de dvida ativa - CDA. Co-responsvel. Redirecionamento. Inverso do nus da prova. Responsabilidade. Matria apreciada sob o rito do art. 543-c, do CPC. (REsp 1.104.900/es, DJe 01.04.2009, Resoluo STJ 8/2008.) 1. A responsabilidade patrimonial secundria do scio, na jurisprudncia do egrgio STJ, funda-se na regra de que o redirecionamento da execuo fiscal, e seus consectrios legais, para o scio-gerente da empresa, somente cabvel quando reste demonstrado que este agiu com excesso de poderes, infrao lei ou contra o estatuto, ou na hiptese de dissoluo irregular da empresa. 2. No julgamento dos Embargos de Divergncia em Recurso Especial n 702.232/RS, da relatoria do em. Ministro Castro Meira, publicado no DJ de 26.9.2005, a Primeira Seo desta Corte Superior assentou que: a) se a execuo fiscal foi ajuizada somente contra a pessoa jurdica e, aps o ajuizamento, foi requerido o seu redirecionamento contra o sciogerente, incumbe ao Fisco a prova da ocorrncia de alguns dos requisitos do art. 135 do CTN; b) quando reste demonstrado que este agiu com excesso de poderes, infrao lei ou contra o estatuto, ou na hiptese de dissoluo irregular da empresa; c) constando o nome do scio-gerente como
corresponsvel tributrio na Certido de Dvida Ativa - CDA, cabe a ele o nus de provar a ausncia dos requisitos do art. 135 do CTN, independentemente se a ao executiva foi proposta contra a pessoa jurdica e contra o scio ou somente contra a empresa, tendo em vista que a CDA goza de presuno relativa de liquidez e certeza, nos termos do art. 204 do CTN c/c o art. 3 da Lei n 6.830/80 (REsp 1182462/AM, Rel. Ministra ELIANA CALMON, Rel. p/ Acrdo Ministro Luiz Fux, Primeira Seo, julgado em 25.8.2010, DJe 14.12.2010).
Ementa: Agravo de instrumento. Ao de execuo. Penhora de bem imvel de difcil alienao. Bloqueio/penhora de valores. Possibilidade. - Verificando o magistrado que a penhora recaiu sobre bem imvel de difcil alienao, pode ele deferir o pedido do credor para localizao de outros bens. - Do ponto de vista da legalidade da penhora, nada se pode opor determinao de penhora em dinheiro, pois ele o primeiro bem descrito no rol do art. 655 do CPC e a penhora de ativos financeiros est expressamente regrada no art. 655-A do CPC. Alm do que, a finalidade primordial da execuo a satisfao do crdito. AGRAVO DE INSTRUMENTO 1.0338.09.093409-6 6/001 - Comarca Agravante: Carbonfera Belluno Ltda. Omielam Industrial e Comercial Ltda. TIAGO PINTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de fevereiro de 2011. - Tiago Pinto - Relator. Notas taquigrficas DES. TIAGO PINTO - Do despacho (f. 101) que indeferiu o pedido para penhora via Bacen-Jud, agravou Carbonfera Belluno Ltda., nos autos da execuo movida por ela a Omielam Industrial e Comercial Ltda.
Art. 54. Tero sua inscrio no Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica - CNPJ baixada, nos termos e condies definidos pela Secretaria da Receita Federal do Brasil, as pessoas jurdicas que tenham sido declaradas inaptas at a data de publicao desta Lei.
Por sua vez, estabelece a Lei n 9.430/96, com redao dada pela Lei n 11.941/09:
Art. 81. Poder ser declarada inapta, nos termos e condies definidos pela Secretaria da Receita Federal do Brasil, a inscrio no CNPJ da pessoa jurdica que, estando obrigada, deixar de apresentar declaraes e demonstrativos em 2 (dois) exerccios consecutivos. [...] 5. Poder ser declarada inapta a inscrio no CNPJ da pessoa jurdica que no for localizada no endereo informado ao CNPJ, nos termos e condies definidos pela Secretaria da Receita Federal do Brasil.
CVEL N de Itana - Agravado: Relator: DES.
Registro que os atos constitutivos da sociedade empresarial no foram juntados aos autos, mas consta que o scio-administrador foi identificado pelo CPF 455.211.586-34 (f. 18), cujo nome foi obtido na consulta de f. 28, com a devida vnia, justificando a incluso de pessoa fsica indicada pelo agravante, conforme entendimento consolidado na Smula n 435, do Colendo Superior Tribunal de Justia:
Presume-se dissolvida irregularmente a empresa que deixar de funcionar no seu domiclio fiscal, sem comunicao aos rgos competentes, legitimando o redirecionamento da execuo fiscal para o scio-gerente (DJe 13.05.2010).
Diante dos dispositivos legais e do resultado das diligncias realizadas pela agravante na tentativa de
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No caso dos autos, a certido de f. 16-verso consignou que a empresa no foi encontrada em seu domiclio fiscal, sendo que no local no souberam prestar informaes sobre a existncia ou localizao atual da empresa. Tal fato, segundo a jurisprudncia, j constitui evidncia suficiente para o redirecionamento da execuo fiscal em relao ao scio que no consta como coobrigado na CDA. Ademais, as diligncias realizadas pela agravante, na tentativa de localizar a empresa, demonstram que ela foi declarada inapta pela Receita Federal, de modo que teve sua inscrio no CNPJ baixada, nos termos do art. 54 da Lei n 11.941/09:
localizar a executada, considero presentes indcios da sua dissoluo irregular, capaz de possibilitar a incluso do scio-administrador no polo passivo da execuo fiscal. Dou provimento ao recurso para, reformando a r. deciso, determinar a incluso do scio-gerente, Marco Antnio Rodrigues Gonalves, no polo passivo da presente execuo fiscal. Custas ao final, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MAURCIO BARROS e ANTNIO SRVULO. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Execuo - Bem imvel de difcil alienao Bloqueio/penhora de valores - Possibilidade
Segundo a agravante, quando props a execuo, solicitou que fosse feita a penhora de ativos financeiros via Bacen-Jud. Todavia, o Juzo a quo determinou a expedio de mandado de citao devedora, e o oficial de justia, com a 2 via do mandado, procedeu penhora de sucatada pertencente executada. O que, segundo a agravante, desrespeita a prerrogativa de indicao de bens pelo credor e a ordem prevista no CPC. Sustentou que o credor pode indicar os bem a serem penhorados e, ainda, que poder requerer a substituio da penhora, uma vez que no foi obedecida a ordem legal. Dessa forma, foi requerida a tutela antecipada recursal e, ao final, o provimento do recurso, para que fosse determinada a busca de ativos financeiros de titularidade da empresa executada, lavrando-se o respectivo termo, em substituio penhora existente nos autos. Foi deferida a antecipao da tutela recursal s f. 107/108-TJ. Informaes prestadas pelo Juzo a quo s f. 114/115-TJ. Apesar de devidamente intimada, a empresa agravada no apresentou contrarrazes, conforme certido de f. 116-TJ. o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conhece-se do recurso. Na ao de execuo de origem, aps proceder citao da parte executada, o oficial de justia penhorou bens mveis do patrimnio dela, s f. 90/91-TJ, onde os bens foram avaliados em R$ 106.000,00, enquanto o valor exequendo, no momento do ajuizamento da execuo, era de R$ 102.761,64. A princpio, os bens mveis penhorados seriam suficientes para a garantia do juzo, pelo valor da avaliao. Mas, os bens penhorados so carcaas de embreagens e, assim, so de difcil alienao, alm da possibilidade de reduo do valor com o passar do tempo. Dessa forma, no h bice para que o credor busque localizar outros bens passveis de solver o dbito, j que os bens penhorados so de difcil alienao e no garantem efetivamente o juzo. Nesse contexto, a medida mais correta, at deliberao futura, determinar o bloqueio de valores em conta bancria. Principalmente porque, do ponto de vista da legalidade da penhora, nada se pode opor constrio pleiteada, pois o dinheiro o primeiro bem arrolado no art. 655 do CPC, e a penhora de ativos financeiros est expressamente regrada no art. 655-A do CPC. E no pode ser considerada esta a via mais gravosa simplesmente por ser bloqueio de valores presentes em contas bancrias da executada, j que ainda no se tem informao de que haja efetivamente montante para ser bloqueado, ou mesmo quais os valores
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existentes na conta da executada. Vale dizer, a finalidade primordial da execuo a satisfao do crdito. Nesse sentido:
Processual civil. Agravo de instrumento. Ao de execuo de ttulo extrajudicial. Penhora on line. Ordem de preferncia. Inteligncia dos arts. 655 e 655-A do CPC. Execuo menos onerosa para o devedor. Regra no absoluta. Impossibilidade de desbloqueio de recursos. Sacrifcio das atividades da empresa. Ausncia de prova. Recurso no provido. - Com o advento da Lei 11.382/2006, o credor pode requerer a penhora de dinheiro diretamente da conta do devedor atravs do sistema de bloqueio on line BacenJud, respeitando o art. 655-A do CPC. - Cabe pessoa fsica ou jurdica executada, em razo do princpio no qual a execuo deva prosseguir de forma menos onerosa ao devedor, provar que os bloqueios de valores em conta pelo sistema Bacen-Jud podem prejudicar a subsistncia da primeira e as atividades da segunda. - Recurso conhecido e no provido (TJMG, Agravo de Instrumento n 1.0480.05.075968-1/001(1), Rel. Des. Mrcia De Paoli Balbino, DJ de 10.01.2008.)
Dessa forma, em decorrncia da ordem de preferncia elencada pelo art. 655, pelas caractersticas dos bens penhorados, de difcil alienao, e, ainda, pelo fato de que no h demonstrao efetiva de que a penhora atravs do sistema Bacen-Jud seja mais gravosa executada, deve ser deferida a medida pretendida. Com essas consideraes, dou provimento ao recurso, para determinar o bloqueio do valor exequendo em contas bancrias da executada, mantendo a determinao da antecipao da tutela recursal concedida. Custas, ex lege. DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Acompanho o eminente Relator. DES. MAURLIO GABRIEL - Peo vista. DES. MAURLIO GABRIEL - Estou acompanhando os votos que me antecederam. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Reintegrao de posse - rea de preservao ambiental de domnio pblico - Posse nova e injusta - Comprovao - Esbulho - Caracterizao - Usucapio - Impossibilidade - Deferimento
Ementa: Apelao cvel. Ao de reintegrao de posse. Invaso de rea de preservao ambiental. Posse nova e injusta comprovada. Esbulho existente. Pretenso acolhida. Recurso no provido.
- Para ser outorgada a proteo recuperandae possessionis, mister se faz que o demandante prove sua posse anterior, o esbulho praticado pelo demandado e vcio da violncia, clandestinidade ou precariedade da nova posse. - Presentes os requisitos mencionados, revela-se correta a proteo possessria concedida. Apelao cvel conhecida e no provida, mantida a sentena que acolheu a pretenso inicial. APELAO CVEL N 1.0672.03.102704-4 4/002 Comarca de Sete Lagoas - Apelantes: Geraldo Rubens Pereira e outro - Apelado: Municpio de Sete Lagoas Relator: DES. CAETANO LEVI LOPES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Roney Oliveira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 29 de maro de 2011. - Caetano Levi Lopes - Relator. Notas taquigrficas DES. CAETANO LEVI LOPES - Conheo do recurso, porque presentes os requisitos de sua admissibilidade. O apelado aforou esta ao de reintegrao de posse contra os apelantes Geraldo Rubens Pereira, Divaldo Gonalves de Oliveira, Gerson Rosa, Francisco Jos do Nascimento, Ricardo Barbosa Santana e Isabel Cristina Barbosa Santana. Afirmou ser titular de rea de preservao ambiental de domnio pblico em loteamento situado no Bairro Nossa Senhora das Graas, em Sete Lagoas. Acrescentou que os recorrentes esbulharam a referida rea e construram muros e cercas, s margens de um crrego que passa no local, inclusive com desvio do curso de gua. Asseverou que a molstia posse nova e os recorrentes agiram de m-f. Estes invocaram usucapio especial constitucional de rea urbana, negaram o esbulho e afirmaram ser posse velha. Pela r. sentena de f. 170/173, a pretenso foi acolhida. Cumpre examinar se os requisitos para a concesso da proteo possessria esto presentes. Passo ao exame da prova. Anoto, en passant, que o documento de f. 188, juntado com as contrarrazes de apelao, no novo, razo pela qual deixar de ser analisado. Feito o reparo, constato que o apelado juntou documentos. Destaco a cpia do boletim de ocorrncia,
Aquele que desapossado da coisa tem, para reav-la e restaurar a posse perdida, a ao de reintegrao de posse, que corresponde aos interditos recuperandae possessionis.
Mas, para ser outorgada a proteo recuperandae, mister se faz que o demandante prove sua posse anterior, a posse atual do demandado e a perda de forma injusta. Ainda o mesmo jurista, na obra mencionada, p. 69, quem prossegue informando acerca dos requisitos:
So requisitos do interdito recuperandae a existncia da posse e seu titular, e o esbulho cometido pelo ru, privando aquele, arbitrariamente, da coisa ou do direito (violncia, clandestinidade ou precariedade). Exclui-se da caracterizao do esbulho a privao da coisa por justa causa.
E prossegue o jurista, na p. 123, informando que o interdito possessrio est voltado apurao da posse do autor sem qualquer interferncia de questes dominiais ou relativas a outros direitos reais:
E o que traa o carter do interdito possessrio o objetivo voltado apenas para a questo possessria, ou seja, a apurao da posse do autor, da turbao ou esbulho atribudo ao ru, bem como da data em que se deu a molstia posse (CPC, art. 927), sem qualquer interferncia de questes dominiais ou relativas a outros direitos reais.
Anoto ser fato incontroverso que a rea questionada constitui rea verde de preservao ambiental reservada ao Municpio de Sete Lagoas, coincidente com o detalhamento do croqui de f. 26, conforme descrio feita na percia de f. 148/149 e confirmada pelos documentos de f. 13/25 e depoimentos testemunhais de f. 41/44.
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que informa o desvio do curso de gua em imvel de propriedade do recorrido (f. 10/11), os autos de infrao contendo intimao dos apelantes para a remoo de muro que invade rea verde (f. 13/18), os autos de intimao, que determinam a retirada de cerca do mesmo local (f. 22/25), o memorando, que relata o esbulho em rea de proteo s margens de colees hdricas (f. 20/21) e o croqui respectivo (f. 26). Houve produo de prova oral. As testemunhas afirmaram que houve desvio da gua do crrego pelos moradores do local e, tambm, edificao recente de muro e cercas, em terreno do Municpio, que rea verde do patrimnio ambiental (f. 41/44). Foi produzida prova pericial com laudo acostado s f. 147/153. Esses os fatos. Quanto ao direito, sabe-se que a ao possessria visa tutela da posse molestada ou ameaada. E, em caso de esbulho, ou seja, a perda integral da posse, a tutela a recuperandae, consoante ensina Caio Mrio da Silva Pereira nas Instituies de direito civil, 18. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2003, v. 4, p. 68:
Logo, diante desse fato, desnecessria a comprovao da posse do recorrido, visto que se trata de rea de preservao ambiental, vale dizer, de interesse comum de todos os habitantes do Pas, nos termos do art. 1, caput, da Lei n 4.771, de 1965 - Cdigo Florestal. Logo, equiparada a bem pblico porque rea reservada ao ente municipal, no sujeita a usucapio (art. 183, 3, da Constituio da Repblica e Smula 340 do Supremo Tribunal Federal) e fora do comrcio. A posse irregular dos recorrentes no local foi comprovada. O esbulho tambm restou caracterizado, na medida em que houve posse injusta em local de preservao ambiental. Acrescento que os documentos de f. 10/11, 13/18 e 24/25 noticiam que a posse nova, j que o esbulho data de menos de ano e dia, vale dizer, de agosto de 2002, e a presente ao foi distribuda em 13.01.2003 (f. 26 verso). Logo, presentes os requisitos necessrios para a concesso da tutela possessria, a pretenso deveria mesmo ter sido acolhida, o que torna impertinente o inconformismo dos apelantes. Com esses fundamentos, nego provimento apelao. Custas, pelos apelantes, observado o disposto na Lei n 1.060, de 1950. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HILDA TEIXEIRA DA COSTA e AFRNIO VILELA. Smula RECURSO. NEGARAM PROVIMENTO AO
- Os danos decorrentes do desgaste de peas de veculo com mais de 13 (treze) anos de uso, por si s no implicam necessariamente defeito oculto preexistente venda, sobretudo quando, na hiptese sub judice, o comprador/autor trafegou com o automvel por mais de incontroversos 2.500 km (dois mil e quinhentos quilmetros). APELAO CVEL N 1.0024.08.104256-6 6/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Cludio Mrcio Barros Pereira e outro - Apelado: Mrio Resende Ferreira Filho - Relator: DES. OSMANDO ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Osmando Almeida, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PREJUDICIAL DE MRITO E DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 15 de maro de 2011. - Osmando Almeida - Relator. Notas taquigrficas DES. OSMANDO ALMEIDA - Trata-se de matria versada na apelao interposta por Cludio Mrcio Barros Ferreira e Gisele Saraiva Sette e Cmara, visando reforma da r. sentena de f. 92/96, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 5 Vara Cvel desta Capital, nos autos da ao rdinria movida contra os ora apelantes por Mrio Resende Ferreira Filho. A apelao vem consubstanciada nas razes de f. 101/113, onde os recorrentes afirmam equvoco do d. Sentenciante na anlise da questo. Aps fazer um breve relato dos fatos ocorridos e presentes nos autos, reeditam a prejudicial de decadncia a teor do disposto no art. 445 do Cdigo Civil. Quanto ao mrito, dizem desacertado o entendimento esposado pelo d. Juiz primevo, porquanto de vcio redibitrio no se trata. Afirmam haver negociado com o apelado a venda do veculo que, na poca, j contava com mais de 13 anos de uso, possibilitado o seu exame pelo ento comprador, tendo dirigido-o por mais de uma hora, tendo efetuado percursos com o carro por quase trs mil quilmetros aps a sua aquisio, o que tambm pode ter originado os alegados desgastes - f. 103. Asseveram no haver motivo plausvel para o desfazimento do negcio, ausente qualquer vcio de consentimento ou de forma do pacto celebrado. Invocam o disposto no art. 1.005 do Cdigo Civil, afirmando o pacta sunt servanda. Sustentam e reafirmam a inexistncia do vcio redibitrio alegado, ausente qualquer prova das alegaes
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Ao ordinria por vcio redibitrio - Decadncia - No ocorrncia - Compra e venda de veculo Automvel j com muitos anos de uso Desgastes naturais - No caracterizao de defeito oculto - Desfazimento do negcio e devoluo do valor pago - Inadmissibilidade Negligncia do comprador demonstrada
Ementa: Ao ordinria. Compra e venda de veculo usado. Vcio redibitrio. Decadncia Inocorrncia. Defeito oculto. Ausncia de prova. Negligncia do comprador. - Tratando-se de vcio de bem mvel, que s se tornou conhecido aps a entrega da coisa, o prazo decadencial de 180 dias, contados da data em que o adquirente tem cincia do vcio (art. 445, 1, do Cdigo Civil).
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autorais, ressaltando, ainda uma vez, haverem vendido o automvel no estado em que se encontrava, imprestveis como instrumento probatrio os documentos colacionados com a inicial, ausentes os pressupostos do dever de indenizar. Colacionam variada doutrina e jurisprudncia que entendem sustentar a sua tese. Alternativamente, buscam a minorao dos honorrios advocatcios fixados, afirmando exorbitante o percentual de 20% sobre o montante da condenao. Intimado para resposta, o apelado veio s f. 120/129 em evidente contrariedade. Presentes os pressupostos para sua admissibilidade, conheo do recurso, regularmente preparado f. 114. Conforme relatado, cuida-se de ao ordinria redibitria, onde o autor pretende o reconhecimento do seu direito de desfazimento do contrato verbal de compra e venda de veculo, fundado na alegao de que o mesmo apresentou vcio oculto, no constatado no momento da sua aquisio. Passo analise da prejudicial de mrito reeditada na pea recursal. Prejudicial de mrito - decadncia. Noticiam os autos que, no dia 28.12.2007, avenaram as partes a compra e venda de um veculo automotor (Alfa Romeo), figurando o autor/apelado como comprador, e os rus, ora apelantes, como vendedores. Versa a controvrsia a respeito da existncia de vcios redibitrios detectados no referido veculo, alegados na inicial, defeitos ocultos que tornaram o bem adquirido imprprio para o uso a que destinado, ressaltando que somente tomou conhecimento dos defeitos ocultos a posteriori, evidente que o prazo decadencial, em tal caso, ser de 180 dias contados do momento em que o adquirente deles teve conhecimento. Acrescente-se que a existncia de gravame no aparente na coisa objeto do litgio, tornando-a imprpria para o fim a que se destina, possibilita ao adquirente enjeit-la ou pedir o abatimento do preo, na hiptese de optar pela mantena do bem, como previsto nos arts. 441 e 442 do Cdigo Civil. De igual modo, assiste ao adquirente o direito de pleitear perdas e danos, caso evidenciado prvio conhecimento pelo alienante do vcio ou defeito da coisa (art. 443 do CC). Estando a relao negocial pactuada entre as partes regulada pela lei civil, a norma jurdica aplicvel est contida no art. 445, 1, do Cdigo Civil, que assim dispe:
Art. 445. O adquirente decai do direito de obter a redibio ou abatimento no preo no prazo de trinta dias se a coisa for mvel, e de um ano se for imvel, contado da entrega efetiva; se j estava na posse, o prazo conta-se da alienao, reduzido metade. 1 Quando o vcio, por sua natureza, s puder ser conhe-
cido mais tarde, o prazo contar-se- do momento em que dele tiver cincia, at o prazo mximo de cento e oitenta dias, em se tratando de bens mveis; e de um ano, para os imveis.
In casu, assinala o autor/recorrido a existncia do defeito e o conserto efetuado no motor do citado veculo, atravs dos documentos juntados aos autos, sustentando haver tomado conhecimento dos vcios ocultos aps a aquisio, conforme parecer tcnico datado de 5.5.2008 - f. 12. A presente ao foi distribuda em 30.5.2008, revelando-se, pois, como insubsistente a alegao de decadncia. Mesmo a ttulo de argumentao, se se considerasse a data em que o veculo foi apresentado na oficina para reparo - 28.2.2008 - f. 12 - ainda assim no haveria transcorrido o prazo de 180 dias legalmente previsto. Rejeito a prejudicial de decadncia. Mrito. Buscam os apelantes a reforma da r. sentena que os condenou devoluo do valor pago pelo apelado na aquisio do veculo, bem como da quantia gasta com os reparos efetivados. Alegam ser indevida a condenao, porquanto ausentes os pressupostos do dever reparatrio, mesmo porque o veculo adquirido pelo recorrido j contava com mais de 13 anos de uso, alm do que o adquirente teve oportunidade de examin-lo, test-lo, lev-lo a mecnico de sua confiana para uma vistoria mais aprofundada. Se no o fez, assumiu o risco, no havendo como sustentar a existncia de vcio oculto a embasar o pleito inicial. No ponto, frise-se, conquanto tenha o autor/apelado embasado sua pretenso em vcio oculto, de modo a ensejar a responsabilidade dos recorridos/vendedores, no logrou, contudo, comprovar que, ao tempo da celebrao do negcio, os defeitos no fossem constatveis desde logo, aptos a justificar a splica reparatria. Oportuno salientar que o automvel em questo contava poca do acontecido com mais de treze anos de fabricao, motivo pelo qual no se podia esperar apresentasse condies idnticas s de um veculo novo, mesmo porque quem efetua negcio em tais condies est induvidosamente ciente dos riscos que possam advir, por no se poderem ignorar os naturais desgastes decorrentes da ao do tempo. Por vezes, afigura-se aconselhvel, ainda, quando o motor e outros componentes denotem desgaste, desembolsar para o interessado o numerrio necessrio recomposio do veculo, objetivando recoloc-lo em boas condies de uso, de modo a viabilizar sua utilizao por longo perodo de tempo com a segurana desejada. O que no se justifica que, a pretexto de pretensa existncia de defeitos ocultos, se valha o adquirente da via eleita com o fito de compelir o alieJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 53-253, jan./mar. 2011
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nante ao desfazimento do negcio com a devoluo do valor da venda e, ainda, a custear as reformas e consertos efetivados - sua revelia, diga-se de passagem. Certamente, salvo situaes excepcionais, no ocorrentes na hiptese, no responde o vendedor por alegados vcios ou defeitos ocultos, os quais, como se verifica, mais se caracterizam como estragos inerentes ao uso do citado veculo por dilatado espao de tempo. Sabidamente, a aquisio de automvel usado pode acarretar risco pela possibilidade de surgimento de algum defeito, especialmente em situaes como a dos autos, em que o autor/apelado comprou o automvel objeto da lide com mais de 13 anos de uso. Assim, deveria precaver-se, solicitando o exame prvio do bem por pessoa especializada. Ademais, acrescente-se, por importante, haver sido a negociao feita verbalmente, ausente dos autos qualquer prova de que o vendedor tenha ofertado qualquer garantia sobre eventuais defeitos posteriormente verificados, sendo certo haver o autor adquirido o veculo j com alta quilometragem de utilizao, restando incontroverso nos autos que percorreu mais de 2.500 (dois mil e quinhentos quilmetros), utilizando-o por mais de 2 meses, at que deparou com os problemas no motor e tanque de gasolina. Outrossim, de sabena geral que uma mquina complexa que envolve sistemas mecnicos e eltricos diversos e especficos pode apresentar, em decorrncia de sua utilizao, falhas ou defeitos que impliquem temporrio ou definitivo desuso. Da,
O desgaste de peas do maquinismo do veculo, decorrente do seu uso normal, no se constitui em vcio ou defeito oculto suficiente para torn-lo imprprio ao uso, de vez que tais peas podem ser substitudas ou consertadas. Inexistente a prova de que a compra foi efetivada mediante a garantia de funcionamento do veculo, descabe a pretenso de obter o abatimento do preo pago. (RT, 519/257).
Ainda:
Ao de indenizao. Veculo usado. Vcio redibitrio. Possibilidade de vistoria pelo adquirente antes da aquisio. Inexistncia de defeito oculto. - Se o adquirente, antes de efetivada a compra e venda, teve em seu poder o bem, com o fim de submet-lo a percia, no pode alegar ignorncia de defeito que poderia ser detectvel por exame acurado. Ademais, cedio que quem negocia com bens usados vende-os no estado em que se encontram. Cabia ao adquirente testar o veculo, quando ainda na esfera de vigilncia do vendedor, a fim de perceber os defeitos porventura nele existentes. (Ap. n 1.0317.03.029059-5/001, 11 Cmara Cvel, Rel. Des. Afrnio Vilela, j. em 21.5.2005.)
E mais:
Apelao cvel. Ao ordinria. Compra e venda de veculo usado. Negcio entre particulares. Vcio redibitrio. Defeito no motor do veculo. Prvia vistoria. Boa-f do vendedor. Indenizao por danos materiais. - Age de boa-f o vendedor de veculo usado que o coloca disposio do comprador para vistoria mecnica. - Quem adquire veculo usado deve ter a cautela de examin-lo por meio de uma oficina autorizada ou mecnico de sua confiana antes de efetuar a compra, para ter cincia dos riscos que a aquisio do bem pode oferecer. [...] (Ap. n 1.0024.04.5367695/001, Dcima Segunda Cmara Cvel, Rel. Des. Jos Flvio de Almeida, j. em 31.10.2007.)
Na hiptese, no logrou o autor/recorrido comprovar tenha efetivado a vistoria no ato da aquisio do veculo, nem que lhe tenha sido dada qualquer garantia pelo vendedor ou sua m-f na venda do veculo e nem mesmo a existncia de defeito oculto. Conseguintemente, no tendo se desincumbido do nus da prova do fato constitutivo de seu direito, no caso vcio oculto do produto, no h como se reconhecer o dever de reparao. A respeito da matria, invocvel a lio de Vicente Greco Filho:
O autor, na inicial, afirma certos fatos porque deles pretende determinada consequncia de direito; esses so os fatos constitutivos que lhe incumbe provar sob pena de perder a demanda. A dvida ou insuficincia de prova quanto a fato constitutivo milita contra o autor. O juiz julgar o pedido improcedente se o autor no provar suficientemente o fato constitutivo do seu direito. (Direito processual civil brasileiro.11. ed., Saraiva, 1996, v. 2, p. 204.)
Incogitvel, portanto, admitir-se na hiptese versada configurado vcio redibitrio, a exemplo de situaes citadas por Maria Helena Diniz, entre elas a de que a falha alegada pelo comprador de um caminho poderia ser facilmente verificada por meio de um exame perfunctrio. (Curso de direito civil brasileiro, v. III, Saraiva, p. 96.) Neste norte, a jurisprudncia deste Tribunal:
Apelao Cvel. Ao monitria. Compra e venda de veculo usado. Negcio entre particulares. Vcio redibitrio. Defeito no motor do veculo. Negcio no estado em que se encontra. Ausncia de m-f do vendedor. - Quem adquire veculo usado deve ter a cautela de examin-lo por meio de uma oficina autorizada ou mecnico de sua confiana, antes de efetuar a compra, para ter cincia dos riscos que a aquisio do bem pode oferecer. Apelao no provida. (Ap. 1.0024.06.255235-1/001, Rel. Des. Pereira da Silva, j. em 22.7.2008.)
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Fato relevante e significativo ao deslinde da controvrsia concerne circunstncia de no ter o apelado declarado desconhecer o estado geral do veculo, no impugnada a alegao contida e reafirmada na pea de defesa de que
poca lhe foi dada a oportunidade de fazer uma vistoria mais aprofundada por um profissional especfico em mecnica e este recusou tal oferta dos requeridos, por se intitular, repita-se, como profundo conhecedor de mecnica de automoveis (v.g., f. 58, 64, 6 e 70).
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TARCSIO MARTINS COSTA e GENEROSO FILHO. Smula - REJEITARAM PREJUDICIAL DE MRITO E DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Licena a gestante - Prorrogao - Lei 11.770/2008 - Regulamentao - Necessidade Ausncia de lei especfica - Poder Judicirio Concesso - Ofensa separao dos Poderes Sentena reformada em reexame necessrio
Ementa: Prorrogao de licena-maternidade. Lei n 11.770/08. Servidor pblico municipal. Impossibilidade. - A teor do art. 2 da Lei n 11.770/08, fica a Administrao Pblica autorizada a instituir o programa que garanta a prorrogao da licena-maternidade. Todavia, inexistindo qualquer regulamentao administrativa que preveja tal benefcio, defeso ao Poder Judicirio conced-lo, mormente porque a referida lei apenas autorizou sua instituio. REEXAME NECESSRIO CVEL N 1.0024.10.1131894/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 4 Vara da Fazenda Municipal da Comarca de Belo Horizonte - Autor: Jucimar Miranda do Carmo Ru: Municpio de Belo Horizonte - Relator: DES. DRCIO LOPARDI MENDES
Agravo de instrumento. Antecipao de tutela. Prorrogao da licena-maternidade no Municpio de Belo Horizonte. Ausncia de lei municipal instituindo o benefcio. Ausncia da verossimilhana das alegaes. - A Lei Federal n 11.770/08 limitou-se a instituir a prorrogao da licenamaternidade na esfera privada, para as empresas participantes do Programa Empresa Cidad. - Para a implantao da prorrogao da licena-maternidade no mbito do servio pblico municipal, faz-se necessria a edio de lei especfica do ente pblico, de iniciativa do prefeito municipal, nos termos do art. 61, 1, II, c, da CR/88. Ausente lei municipal a respeito, resta prejudicado o requisito da verossimilhana das alegaes das autoras (art. 273 - CPC). - Recurso desprovido (0158449-73.2010.8.13.0000 Relatora: Des. Helosa Combat, DJ: de 17.06.2010). Agravo de instrumento. Tutela antecipada. Licena-maternidade. Servidora municipal. Lei n 11.770/08. Prorrogao do benefcio. Impossibilidade. - Se no h lei municipal disciplinando a prorrogao da licena-maternidade, no h como estend-la a servidora pblica municipal, sob pena de ofensa separao dos Poderes, ao pacto federativo e ao
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Nesse contexto, ausentes elementos essenciais ao reconhecimento do alegado defeito oculto no automvel, supostamente preexistente compra e venda, indisputvel a improcedncia da pretenso ressarcitria. Com essas consideraes, rejeito a prejudicial de mrito e dou provimento apelao para julgar improcedentes os pedidos iniciais. Responder o autor/apelado pelo pagamento das custas processuais e recursais, bem como honorrios advocatcios que, na forma do disposto no art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil, fixo em R$800,00 (oitocentos reais), corrigidos na poca do efetivo pagamento. Resumo do dispositivo (art. 506, III, CPC): - Rejeitaram a prejudicial de mrito. - Deram provimento apelao para julgar improcedentes os pedidos iniciais. Responder o autor/apelado pelo pagamento das custas processuais e recursais, bem como honorrios advocatcios que, na forma do disposto no art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil, fixo em R$800,00 (oitocentos reais), corrigidos na poca do efetivo pagamento.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, REFORMAR A SENTENA. Belo Horizonte, 3 de fevereiro de 2011. - Drcio Lopardi Mendes - Relator. DES. DRCIO LOPARDI MENDES - Conheo do reexame necessrio, presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Trata-se de reexame necessrio em face de sentena proferida pelo MM. Juiz da 4 Vara de Feitos da Fazenda Pblica Municipal, nos autos da ao ordinria proposta por Jucimar Miranda do Carmo contra o Municpio de Belo Horizonte, que julgou procedente o pedido, determinando a prorrogao da licena- maternidade por mais 60 dias, e, caso j tenha corrido prazo de 180 dias, o perodo deve ser convertido em indenizao, condenando o Municpio no pagamento de honorrios advocatcios de R$ 1.020,00. No houve interposio de recurso voluntrio. De incio, insta salientar que a prorrogao da licena-maternidade, prevista no art. 2 da Lei n 11.770/08, prescinde de regulamentao para ser exercida, tendo sido facultado ao Administrador apenas a disciplina administrativa para a concesso do referido benefcio, sob pena de se negar o prprio direito e a inteno do legislador. Neste sentido, este eg. Tribunal de Justia j teve a oportunidade de se manifestar, vejamos:
princpio da legalidade. V.v. (6650353-66.2009.8.13.0024, Relator: Des. Kildare Carvalho, DJ de 15.04.2010). Agravo de instrumento. Lei federal n 11.770/08. Prorrogao da licena-maternidade. Servidoras do municpio. Necessidade de lei especfica. Tutela antecipada. Indeferimento. - A norma do art. 2 da Lei n 11.770/08 apenas conferiu Administrao Pblica a prerrogativa de estender a licena-maternidade s suas servidoras, no dispensando a necessidade de edio de lei especfica no mbito de cada ente federado. Recurso conhecido e no provido (6541685-98.2009.8.13.0024, Relatora: Des. Albergaria Costa, DJ de 28.01.2010).
Via pblica - Buraco - Acidente - Sinalizao Ausncia - Municpio - Negligncia - Dever de conservao - Omisso - Dano esttico Indenizao - Obrigao - Quantum Arbitramento - Moderao
Ementa: Apelao cvel. Ao de indenizao. Dano decorrente de omisso do Poder Pblico. Responsabilidade. Buraco em via pblica. Ausncia de sinalizao e manuteno do local. Danos morais. Dano esttico. Cicatriz e deformidade. Dever de indenizar configurado. - Em se tratando de danos decorrentes de omisso do Poder Pblico, necessria se faz a demonstrao de que se quedou inerte quando estava obrigado a agir. - Evidencia-se a negligncia do ente municipal ao no cuidar da manuteno da via pblica, bem como por no ter sinalizado e policiado devidamente o local diante da existncia de buraco. - No existindo critrio objetivo a dimensionar a fixao do dano moral, o juiz, ao seu prudente arbtrio, aps balancear as condies dos envolvidos e as circunstncias e consequncias do evento danoso, far a fixao do quantum, que no dever ser nem incuo nem absurdo. - Constatado que, em decorrncia do evento danoso e de interveno cirrgica sofrida, a autora apresenta alteraes anatmicas no brao e limitao de movimento permanente, faz jus indenizao por danos estticos, por leso integridade fsica da pessoa. - Na indenizao por danos morais e estticos, a correo monetria deve incidir a partir da data da publicao da deciso que a fixou, uma vez que atualizada a quantia. - Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual. Recurso provido. APELAO CVEL N 1.0701.06.162775-1 1/001 Comarca de Uberaba - Apelante: Municpio de Uberaba - Apelante adesiva: Isa Jacqueline Ferreira - Apelados: Isa Jacqueline Ferreira, Municpio de Uberaba - Relatora: DES. HELOSA COMBAT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a
Dessa forma, inexistindo nos autos qualquer documento demonstrando a regulamentao da referida legislao, no pode o Poder Judicirio faz-lo, ou atribuir direito ao funcionrio sem a devida autorizao pelo ordenamento jurdico. Diante do exposto, em reexame necessrio, reformo a r. sentena de primeiro grau, para julgar improcedente o pedido, invertendo os nus sucumbncias, suspensa a exigibilidade em face da gratuidade processual. Custas, ex lege. DES. HELOSA COMBAT - Sr. Presidente. Peo vista dos autos. Smula - PEDIDO DE VISTA DA REVISORA. O RELATOR PROVIA O RECURSO. Notas taquigrficas O SR. PRESIDENTE (DES. ALMEIDA MELO) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 27.01.2011, a pedido da Revisora, aps votar o Relator provendo o primeiro recurso. Com a palavra a Des. Helosa Combat. DES. HELOSA COMBAT - Sr. Presidente. Pedi vista dos autos para conferir essa questo da licena-maternidade do Municpio de Belo Horizonte. Ocorre que a lei foi publicada em 19 de janeiro de 2011, e a criana, filha da autora, nasceu em maro de 2010. Portanto, lamentavelmente, no h como atender sua pretenso, por falta de amparo legal. Dessa forma, acompanho o ilustre Relator e dou provimento ao recurso. DES. ALMEIDA MELO - De acordo com o voto do Relator. Smula - NO REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM A SENTENA.
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Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E DAR PARCIAL PROVIMENTO AO APELO ADESIVO. Belo Horizonte, 31 de maro de 2011. - Helosa Combat - Relatora. Notas taquigrficas DES. HELOSA COMBAT - Conheo dos recursos, presentes os seus pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade. Inicialmente, esclareo que a r. sentena no est sujeita ao reexame necessrio, uma vez que a condenao imposta ao ente pblico foi inferior a 60 (sessenta) salrios mnimos. Trata-se de apelao cvel interposta pelo Municpio de Uberaba e apelao adesiva interposta por Isa Jacqueline Ferreira contra a r. sentena do MM. Juiz da 1 Vara Cvel da Comarca de Alfenas que julgou procedente em parte os pedidos da segunda recorrente ao que move contra o ente pblico pretendendo indenizao por danos morais e estticos em razo de acidente sofrido devido existncia de buraco na pista sem sinalizao. O douto Julgador a quo entendeu configurados os elementos caracterizadores da responsabilidade do demandado e o condenou ao pagamento de indenizao por danos morais, arbitrados em R$10.000,00 (dez mil reais), corrigidos desde a data do sinistro e acrescidos de juros de 1% (um por cento) ao ms, contados da citao. O pedido de indenizao por danos materiais e estticos foi julgado improcedente. Condenou ainda o ru ao pagamento de 50% (cinquenta por cento) das custas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em 10% (dez por cento) sobre o valor total da condenao. Nas razes de f. 335/356, o Municpio de Uberaba reitera os argumentos lanados na contestao, discorrendo sobre a responsabilidade do Estado, os elementos configuradores do dever de indenizar, a inexistncia de culpa e de nexo causal. Invocou ainda excludente de responsabilidade, culpa exclusiva da vtima e/ou culpa concorrente, pugnando, ao final, pela improcedncia dos pedidos ou pela reduo do quantum indenizatrio. J a autora apresentou apelo adesivo requerendo a reforma parcial da r. sentena, para majorar o valor arbitrado a ttulo de danos morais para R$20.000,00 (vinte mil reais), bem como requer a condenao do Municpio ao pagamento de danos estticos no valor de R$15.000,00 (quinze mil reais).
Tenho que ambos os recursos devem ser analisados conjuntamente, prestigiando a celeridade e a economia processual, pois a matria neles tratada se confunde. A pretenso da autora reclama a aplicao da responsabilidade objetiva do Estado, preceituada pelo art. 37, 6, da Constituio Federal, bastando a demandante demonstrar a relao causal entre os danos suportados e a conduta da Administrao. Tratando-se, porm, de responsabilidade por omisso, incumbe ao autor comprovar que o Municpio, tendo o dever de agir, restou inerte, configurando-se a culpa por negligncia. A respeito da sinalizao do local ou impedimento de passagem, seriam fatos impeditivos do direito do autor, razo pela qual sua prova incumbe ao requerido. O grande publicista Celso Antnio Bandeira de Mello (Curso de direito administrativo. 11. ed., So Paulo: Malheiros Editores, 1999, p. 669 a 673 ) relaciona trs tipos de situao que podem ensejar a responsabilidade do Estado, a saber, casos em que a conduta comissiva do Estado gera o dano; casos em que no h atuao do Estado, mas, por sua omisso, evento alheio causa um dano que o Poder Pblico tinha o dever de evitar; casos em que, por atividade do Estado, se cria situao propiciatria do dano, porque exps algum a risco - em geral, quando da guarda de coisas ou pessoas perigosas. Continua o tratadista dizendo que, no caso dos danos por omisso, de aplicar-se a teoria subjetiva (o servio no funcionou, funcionou tardia ou ineficientemente), pois, se o Estado no agiu, s deve ser responsabilizado caso esteja obrigado a impedir o dano, se descumpriu dever legal, dizer, nos atos omissivos, s h responsabilidade quando decorrente de ato ilcito. Ao exame da respeitvel doutrina retro, a responsabilizao por comportamento omissivo, ou falta do servio, matria altamente complexa e alvo de posicionamentos dspares. Tambm a jurisprudncia dos nossos Tribunais se orienta de maneira no homognea. Fato que, quase sempre, ocorre resultado mais ou menos semelhante nas decises judiciais, quer se aplique a teoria subjetiva (baseada na culpa ou dolo), ou a objetiva, em que basta vtima provar o dano e o nexo de causalidade, cabendo ao Estado demonstrar existncia de excludentes ou minorantes. O que raro encontrar, seja na lio dos mestres, seja no repertrio da jurisprudncia, a adoo da chamada teoria do risco total ou integral, que, de maneira resumida, significa que o Poder Pblico deve indenizar em qualquer situao, sem perquirir, inclusive, culpa exclusiva da vtima. Com as luzes dos ensinamentos colacionados retro, passa-se a analisar se os elementos de prova constantes dos autos ensejam o dever de indenizar do Municpio de Uberaba.
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Atribuiu-se a causa do acidente que vitimou a autora negligncia do Poder Pblico, que no providenciou o tapamento de buraco existente na Rua Paraba, Bairro Santa Maria, nem sinalizou o local, com o objetivo de evitar acidentes como o ora narrado. A demandante relata que no dia 09.05.2006 se dirigia ao trabalho em sua bicicleta, quando, por volta das 18h45min caiu em um buraco aberto naquela via, sendo lanada ao cho. Em razo do ocorrido, sofreu fratura no brao esquerdo, na altura do cotovelo, mais precisamente nos ossos denominados rdio e ulna, tendo sido submetida cirurgia com implantao de pinos e placas de platina. Aduziu que sofre de dores e ausncia de movimentao do brao, mesmo aps a realizao de sesses de fisioterapia. Pois bem. Dos documentos carreados aos autos, percebe-se que o acidente realmente ocorreu, sendo certo que a autora permaneceu at mesmo impossibilitada de trabalhar, recebendo auxlio-doena pelo INSS at 31.08.2006 (f. 28). As fotografias que instruram a petio inicial confirmaram a existncia de interveno na via pblica, provavelmente realizada aps o acidente. J os depoimentos testemunhais colhidos demonstram que o [...] buraco existia h certo tempo no local [...] - f. 99; [...] que no entanto foi tapado dias depois do acidente [...] - f. 99; [...] o buraco tinha cerca de 1 metro de dimetro e cerca de 30 centmetros de profundidade - f. 99. Outra testemunha chegou at mesmo a afirmar que ela prprio havia cado no mesmo buraco, por volta de quatro dias antes do acidente que vitimou a autora f. 100. Diante das provas produzidas, tenho que no merece reparos a r. sentena, uma vez que restou caracterizada a culpa do Municpio de Uberaba, na modalidade negligncia, uma vez que tinha a obrigao de impedir o acidente e dispunha de meios para faz-lo. A conservao e sinalizao das vias locais responsabilidade do Municpio e se, devendo agir, deixou de faz-lo, causando prejuzos a outrem, deve reparar os danos causados. O dever de reparar, nesse caso, decorre da falta do servio. Considero que as provas colhidas nos autos so suficientes para demonstrar a negligncia do Municpio, que no providenciou que fosse tapado o buraco/valeta, nem comprovou ter sinalizado o local. No se trata de caso fortuito ou imprevisto, mas de evento que poderia ser plenamente evitado, com a simples e eficiente sinalizao do local, caso no fosse possvel o imediato tapamento do buraco. Aps anlise de todo o ocorrido, tenho que a questo versada se enquadra como comportamento
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omissivo do ente pblico, a ponto de gerar responsabilidade ou obrigao de indenizar, no sentido puramente tcnico da expresso. Na hiptese, incontestvel que o demandado tinha o dever de agir para evitar o dano narrado, atravs da conservao da via pblica e das necessrias providncias imediatas. No tendo tomado as referidas providncias, responde a Municipalidade pelos danos sofridos pela autora. E a respeito da alegada culpa exclusiva ou concorrente da vtima, no logrou o Municpio comprovar nem sequer apresentou indcios de que a autora tenha faltado com o cuidado e a ateno exigida na conduo de sua bicicleta, nem que tenha concorrido de qualquer maneira para o infortnio. J no que concerne ao quantum, a indenizao no s tenta compensar a dor psicolgica, como tambm deve representar para quem paga uma reprovao, em face do desvalor da conduta. A indenizao deve ser arbitrada com moderao, norteando-se o julgador pelos critrios da gravidade e repercusso da ofensa, da posio social do ofendido e da situao econmica do ofensor. Ademais, no se pode perder de vista que o ofensor deve ser penalizado, mas tambm no se admite que o pretendido ressarcimento seja fonte de lucro para o ofendido. No caso concreto, aps detida anlise do laudo pericial, possvel concluir que a gravidade dos danos ocasionados autora no permite a reduo da quantia arbitrada na sentena. A il. expert nomeada pelo Juzo concluiu de forma categrica que [...] observamos que a paciente passou por perodo depressivo, relacionado sua dificuldade fsica por ocasio de seu acidente [...] (f. 289-TJ). J no tocante aos danos estticos, tenho que merece provimento a irresignao aviada pela autora. O dano por deformidade ou esttico tem origem especfica, estando relacionado com as leses fsicas e visveis. Nesse sentido, tem-se admitido a cumulao de indenizaes dessa ordem com a relativa ao dano moral puro. Quanto distino entre dano esttico e dano moral e possibilidade de sua cumulao, algumas consideraes merecem ser tecidas. A distino entre o dano moral puro e o dano esttico realmente sutil e de difcil apreenso, contudo, este ltimo se reflete em cicatrizes, em deformidades, em marcas fsicas, da ser catalogado por alguns como dano fsico, embora outros doutrinadores o insiram na espcie de dano moral. Menciona Yussef Said Cahali, em seu Dano moral, (2. ed. Ed. RT, 1998) artigo de Rodolfo Valena Hernandes, trazido a lume na RT 655/239, em que fica
bem acessvel a distino entre o dano moral e o dano esttico:

O dano esttico distingue-se do dano moral. O primeiro - dano esttico - est voltado para fora, vulnera o corpo, atinge, desfigura a silhueta, a beleza, a plstica, corresponde ao patrimnio da aparncia. O segundo - dano moral - intrnseco, est voltado para dentro, afeta os sentimentos, macera a alma, penetra nos domnios da emoo, incorpora-se ao psiquismo, integra a essncia do ser: constitui o acervo da conscincia.
Para Rui Stoco o dano esttico uma espcie do gnero dano moral. Citando lies de Teresa Ancona, assinala o renomado autor:
H, ento, um sofrimento moral tendo como causa uma ofensa integridade fsica, e este o ponto principal do conceito de dano esttico. (idem, p. 23). Acrescentaramos que a condio sine qua non caracterizao do dano esttico, que justifica que se indenize por dano moral, a ocorrncia de efetiva e permanente transformao fsica na vtima, j no tendo, hoje, a mesma aparncia que tinha, pois esta constitui um patrimnio subjetivo seu, que tem valor moral e econmico (p. 1.657).
Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ALMEIDA MELO e AUDEBERT DELAGE. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO APELO ADESIVO.
Por uma ou outra abordagem, conclui-se que a indenizao por dano esttico est relacionada configurao de uma deformidade, uma anomalia fsica, passvel de causar constrangimento ao portador. A indenizao, nesse caso, no tem carter reparatrio, mas compensatrio, visando amenizar os sofrimentos suportados. No caso dos autos, tenho que restou demonstrado que a autora, em razo do acidente sofrido, apresenta atualmente uma cicatriz de aproximadamente 20 centmetros em seu brao esquerdo, fato atestado pelo laudo pericial de f. 125 e fotografia acostada f. 10. Ademais, foi constatado que a recorrente sofreu limitao de movimentos neste membro, com rigidez de cotovelo por sequela da fratura do antebrao e resseco da cabea do rdio (f. 125), apresentando bloqueio mecnico na flexo extenso, o que no deixa de se caracterizar como uma deformidade e limitao permanente. Assim, tenho que razovel a fixao dos danos estticos sofridos em R$3.000,00 (trs mil reais), a serem corrigidos desde a data da publicao deste acrdo, e acrescidos de juros de mora, contados desde o evento danoso, nos termos da Smula 54 do colendo STJ. Por fim, ressalto que o Municpio no interps recurso quanto aos critrios de atualizao do valor fixado a ttulo de danos morais, pelo que descabe sua alterao nesta instncia, por se tratar de sentena no sujeita ao reexame necessrio. Por todo o exposto, nego provimento ao recurso principal e dou parcial provimento ao apelo adesivo, para reformar em parte a r. sentena, apenas para deter-
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Despejo por falta de pagamento - Liminar Requisitos - Art. 59, 1, inciso IX, da Lei 8.245/91 - Presena - Manuteno da liminar
Ementa: Ao de despejo fundada em falta de pagamento. Pedido liminar. Requisitos previstos no art. 59, 1, inciso IX, da Lei 8.245/91. Presena. Manuteno da liminar de despejo. - Nos termos do inciso IX do 1 do art. 59 da Lei 8.245/91, ser concedida a liminar para desocupao em quinze dias, independentemente da audincia da parte contrria e desde que prestada a cauo no valor equivalente a trs meses de aluguel, nas aes que tiverem por fundamento exclusivo a falta de pagamento de aluguel e acessrios da locao no vencimento, estando o contrato desprovido de qualquer das garantias previstas no art. 37, por no ter sido contratada ou em caso de extino ou pedido de exonerao dela, independentemente de motivo. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.10.175778-9 9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Manoel Gustavo Assis Coelho Agravado: Luciano Diniz Imveis Ltda. - Relator: DES. MOTA E SILVA
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minar que o Municpio de Uberaba pague autora a importncia de R$ 3.000,00 (trs mil reais), a ttulo de indenizao pelo dano esttico sofrido, acrescida de juros de mora de 1% ao ms, contados desde o evento danoso, nos termos da Smula 54 do STJ, e correo monetria a incidir desde a data da publicao desta deciso (fixao do quantum). Em razo da reforma da r. sentena e da sucumbncia parcial, fixo os honorrios advocatcios em R$ 3.000,00 (trs mil reais). Dessarte, distribuo, com base no art. 21 do CPC, os nus da sucumbncia na proporo de 70% para o Municpio de Uberaba e 30% para a requerente, suspensa a exigncia do pagamento para esta ltima nos termos dos arts. 11, 2, e 12 da Lei 1.060/50. Custas processuais e recursais na mesma proporo, observada a gratuidade de justia em favor da autora e a iseno legal de que goza o ente municipal.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Guilherme Luciano Baeta Nunes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 1 de maro de 2011. - Mota e Silva - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravado, o Dr. Vitor Thales do Nascimento. DES. MOTA E SILVA - Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto por Manoel Gustavo Assis Coelho, em que a parte agravante pretende reverter a deciso proferida pelo Juzo a quo, Antnio Belasque Filho, que deferiu o pedido liminar determinando parte r/agravante a desocupao do imvel em 15 (quinze) dias. A parte agravante argui preliminar de ilegitimidade ativa afirmando que o agravado no colacionou aos autos o registro do imvel emitido pelo cartrio competente a fim de comprovar sua titularidade da propriedade e consequente legitimidade para propor a presente ao. Alega a inexistncia de notificao extrajudicial, o que contraria o disposto no art. 56 da Lei 8.245/91. Requer a reforma da deciso agravada, bem como que seja decretada a sua permanncia no imvel at o trnsito em julgado da presente ao. Foi deferido o pedido de efeito suspensivo e o pedido de justia gratuita. Intimada a parte agravada para apresentar resposta, esta se manifestou s f. 56-64-TJ, pugnando pelo desprovimento do recurso de agravo e consequente manuteno da deciso agravada. o relatrio. Passo a decidir. Da preliminar de ilegitimidade ativa. A parte agravante argui preliminar de ilegitimidade ativa afirmando que o agravado no colacionou aos autos o registro do imvel emitido pelo cartrio competente a fim de comprovar sua titularidade da propriedade e consequente legitimidade para propor a presente ao. Entretanto, no assiste razo parte agravante. Tratando-se de ao de despejo, basta para que se configure a legitimidade do autor, a comprovao de sua condio de locador, o que, pelo menos primeira vista, foi feito, atravs do documento de f. 19-TJ.
Ao de despejo cumulada com cobrana. Prescindibilidade de notificao para desocupar o imvel. Cerceamento de
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defesa afastado. Comprovante da propriedade do imvel. Desnecessidade. Indenizao por benfeitorias afastada. Voto parcialmente vencido. [...] Em se tratando de ao de despejo por falta de pagamento de aluguis vencidos, desnecessrio comprovar o domnio do imvel, objeto do contrato de locao, sendo que a exigncia de se instruir a inicial com a prova da propriedade do imvel s se evidencia em casos devidamente especificados no art. 60 da Lei 8.245/91. [...] (TAMG, 3 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 324.558-9, Rel. Juza Jurema Brasil Marins, j. em 13.12.2000.) Despejo - Prova de propriedade - Desnecessidade. - O autor da ao de despejo no precisa ser necessariamente proprietrio do imvel locado, porque a locao relao de direito pessoal, e a Lei do Inquilinato regula as hipteses excepcionais em que tal exigncia se faz presente (art. 47, 2, e art. 60 da Lei n 8.245/91) (2 TACiv-SP , 10 Cmara, Ap. n 616.771-00/9, Rel. Juiz Marcos Martins, j. em 30.7.2001). Despejo. Imvel alienado. Notificao da locatria. Pagamento dos aluguis aos adquirentes. Registro da transao. Irrelevncia. - A relao jurdica ex locato prescinde da comprovao da propriedade do bem locado, contentando-se com a prova de sua posse, circunstncia esta de pleno conhecimento da locatria, no s por ter sido notificada da alienao do imvel locado, como por pagar os aluguis e encargos da locao aos compromissrios compradores, tornando irrelevante a inexistncia do registro da transao. (2 TACiv-SP , 7 Cmara, Ap. n 570.591-00/4, Rel. Juiz Paulo Ayrosa, j. em 28.1.2000).
Rejeito a preliminar de ilegitimidade ativa. Da alegao de inexistncia de notificao e da liminar de despejo. A parte agravante alega a inexistncia de notificao extrajudicial, o que contraria o disposto no art. 56 da Lei 8.245/91. O art. 56 da Lei 8.245/91 assim dispe:
Art. 56. Nos demais casos de locao no residencial, o contrato por prazo determinado cessa, de pleno direito, findo o prazo estipulado, independentemente de notificao ou aviso. Pargrafo nico. Findo o prazo estipulado, se o locatrio permanecer no imvel por mais de trinta dias sem oposio do locador, presumir-se- prorrogada a locao nas condies ajustadas, mas sem prazo determinado.
Ora, prev o artigo supracitado justamente a desnecessidade de notificao nos casos de contrato de locao para fim no residencial e com prazo determinado. Lado outro, observa-se que o pedido liminar de despejo se fundou no art. 59, 1, inciso IX, da mesma lei, que assim dispe:
Art. 59. Com as modificaes constantes deste captulo, as aes de despejo tero o rito ordinrio. 1 Conceder-se- liminar para desocupao em quinze
dias, independentemente da audincia da parte contrria e desde que prestada a cauo no valor equivalente a trs meses de aluguel, nas aes que tiverem por fundamento exclusivo: [...] IX - a falta de pagamento de aluguel e acessrios da locao no vencimento, estando o contrato desprovido de qualquer das garantias previstas no art. 37, por no ter sido contratada ou em caso de extino ou pedido de exonerao dela, independentemente de motivo. (Includo pela Lei n 12.112, de 2009.)
para a desocupao do imvel e independentemente de clculo, efetuar depsito judicial que contemple a totalidade dos valores devidos, na forma prevista no inciso II do art. 62.
Art. 37. No contrato de locao, pode o locador exigir do locatrio as seguintes modalidades de garantia: I - cauo; II - fiana; III - seguro de fiana locatcia; IV - cesso fiduciria de quotas de fundo de investimento.
DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES - De acordo com o Des. Relator. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
E, pelo contrato de f. 19/21-TJ observa-se que no foram oferecidas as garantias previstas no art. 37 supramencionado. Assim, presentes os requisitos previstos no art. 59, 1, inciso IX, da Lei 8.245/91, deve ser deferida a liminar de despejo fundada na falta de pagamento. Esse o entendimento deste eg. TJMG:
Agravo de instrumento. Ao de despejo por falta de pagamento. Liminar. Requisitos. Cauo. Em ao de despejo por falta de pagamento, a concesso da liminar para desocupao do imvel exige, entre outras coisas, a prestao de cauo no valor equivalente a trs meses de aluguel. Numerao nica: 0384451-96.2010.8.13.0000; Relator: Des. Maurlio Gabriel; j. em 16.09.2010; p. em 21.10.2010. Ementa: Agravo de instrumento. Ao de despejo. Liminar. Desocupao. Possibilidade. Falta de pagamento. Imvel urbano. - O art. 59 da Lei 8.245/91 admite a concesso de liminar para desocupao do imvel, independentemente de audincia da parte contrria. A falta de pagamento de aluguel e acessrios da locao autoriza o deferimento da liminar para desocupao do imvel em quinze dias. Numerao nica: 0379278-91.2010.8.13.0000 Relator: Des. Marcos Lincoln; j. em 12.01.2011; p. em 21.01.2011.
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Execuo fiscal - IPTU - Responsabilidade superveniente - Transferncia de propriedade no curso da ao - Pedido de substituio das CDAs Desnecessidade
Ementa: Execuo fiscal. IPTU. Responsabilidade superveniente. Transferncia de propriedade no curso da ao. Pedido de substituio das CDAs. Desnecessidade. - Na responsabilidade superveniente, o sucessor responde pelos tributos apurados ou passveis de apurao (lanados ou no) data da intercorrncia do fenmeno sucessrio, pois os crditos tributrios referentes a impostos sub-rogam-se na pessoa dos respectivos adquirentes, na forma do art. 130 do CTN, prescindindo de substituio ou emenda da certido de dvida ativa. APELAO CVEL N 1.0024.04.213378-5 5/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte - Apelada: Clotildes Lino Campos - Relator: DES. EDUARDO ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a
Alm disso, o 3 do art. 59 da Lei 8.245/91 assim prev:

3 No caso do inciso IX do 1 deste artigo, poder o locatrio evitar a resciso da locao e elidir a liminar de desocupao se, dentro dos 15 (quinze) dias concedidos
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Dessa feita, tem-se que a liminar de despejo fundada na falta de pagamento de aluguel e acessrios da locao tem como requisito a prestao de cauo no valor equivalente a trs meses de aluguel, o que foi demonstrado pela parte autora f. 22-TJ, bem como a inexistncia no contrato das garantias previstas no art. 37 da mesma lei. O art. 37 da Lei 8.245/91 trata das seguintes garantias:
O que significa que o locatrio tem a possibilidade de elidir a mora efetuando o pagamento dos valores devidos e, consequentemente, evitar a efetivao da liminar de desocupao. Por todo o exposto, com fulcro no art. 59, 1, inciso IX, da Lei 8.245/91, considerando a cauo efetivada f. 22-TJ, bem como a inexistncia das garantias previstas no art. 37 da mesma lei (cauo, fiana, seguro de fiana locatcia ou cesso fiduciria de quotas de fundo de investimento) no contrato de f. 19/21-TJ, nego provimento ao recurso, mantendo a deciso agravada que deferiu a liminar de despejo. DES. ARNALDO MACIEL - De acordo com o Des. Relator.
Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 25 de janeiro de 2011. - Eduardo Andrade - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO ANDRADE - Trata-se de execuo fiscal movida pela FPMBH contra Clotildes Lino Campos, visando s exigncias de IPTU e taxa de servios urbanos - limpeza pblica - e taxa de fiscalizao de aparelhos de transporte, relativas ao exerccio de 1999 e 2000, incidentes sobre imvel cadastrado sob ndice de n 1 823037 009 037. Citada, a executada celebrou com o Municpio acordo de parcelamento do dbito, para pagamento em 10 (dez) parcelas, tendo a exequente requerido a suspenso do feito por 120 dias, renovando-o por mais 12 (doze) meses, em razo de seguidos acordos entre as partes. Em 27 de outubro de 2009, a exequente manifesta-se nos autos (f. 32), requerendo, por motivo de acerto cadastral pelo PTA 01.074900.08.96, a substituio das CDAs que instruem a presente execuo fiscal, j apresentando as novas CDAs, direcionadas Construtora Algon Ltda., atual proprietria do imvel, conforme transferncia que dele se fez, em abril de 2010, o que fez constar, inclusive, de nova guia de recolhimento do IPTU, f. 37. O pedido mereceu indeferimento do douto Juiz, que, alm do mais, entendeu por julgar extinta a ao, nos termos do art. 267, VI, do CPC, pelo fundamento de
inexistncia de ttulo executivo contra o pretendido substituto (LEF, art. 2, 5, I, e 6) e diante da impossibilidade da substituio prevista no art. 2, 8, da Lei 6.830/80, porque a hiptese implica a necessidade de novo lanamento tributrio.
Na hiptese especfica de impostos que atingem a propriedade, o domnio til ou a posse de imveis, estes se sub-rogam na pessoa dos respectivos adquirentes, na forma do art. 130 do CTN, verbis:
Art. 130. Os crditos tributrios relativos a impostos cujo fato gerador seja a propriedade, o domnio til ou a posse de bens imveis, e bem assim os relativos a taxas pela prestao de servios referentes a tais bens, ou a contribuies de melhoria, sub-rogam-se na pessoa dos respectivos adquirentes, salvo quando conste do ttulo a prova de sua quitao.
A mesma determinao legal acha-se estatuda no art. 67 do Cdigo Tributrio Municipal:

responsvel pelo pagamento do IPTU e das taxas que com ele so cobradas: I - O adquirente, pelo dbito do alienante; [...].
Da sentena, a exequente interpe recurso de apelao. No houve apresentao de contrarrazes de apelao. Subiram os autos a este eg. Tribunal de Justia. A teor do art. 129 do CTN, a responsabilidade do sucessor aplica-se por igual aos crditos tributrios definitivamente constitudos ou em curso de constituio data dos atos nela referidos, e aos constitudos posteriormente aos mesmos atos. Tem-se, assim, que a caracterizao da responsabilidade do sucessor prescinde de quaisquer indagaes relacionadas data da efetivao do lanamento, porque o sucessor responde pelos tributos apurados ou passveis de apurao (lanados ou no) data da intercorrncia do fenmeno sucessrio.
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Assim a sucesso tributria d-se, e.g., relativamente ao IPTU, taxa de limpeza pblica, taxa de fiscalizao de elevadores (aparelhos de transporte). Tais so as hipteses dos autos. A regra legal dispe, claramente, que o nus dos impostos sobre prdios se transmite ao adquirente. parte passiva todo aquele cujos bens se sujeitam execuo, no somente as pessoas designadas no ttulo executivo, bem como as que, por efeito de situao legitimadora, incorrem na rbita da responsabilidade executiva. Nos termos do citado art. 130 do CTN, o novo proprietrio do imvel legtimo sucessor e responsvel pela dvida do IPTU que sobre o mesmo recai, ainda que a mudana de propriedade ocorra aps o lanamento tributrio e no transcurso da ao executiva, tal como na hiptese dos autos. Trata-se de responsabilidade superveniente, que se impe, prescindindo de substituio ou emenda da certido de dvida ativa. No seria mesmo vivel que a exequente se visse impedida, em tal circunstncia, de prosseguir a execuo fiscal contra o novo proprietrio, simplesmente porque no constasse o seu nome no ttulo executivo, estando, ainda, impedida de substituir a CDA, em tal hiptese, em que no se configure mero erro formal ou material ou em que haja modificao do sujeito passivo da execuo. Esse o entendimento do STJ, a respeito da aplicabilidade do disposto no 8, VI, art. 2 da LEF, e que se expressa na Smula n 392:
A Fazenda Pblica pode substituir a certido de dvida ativa (CDA) at a prolao da sentena de embargos, quando se tratar de correo de erro material ou formal, vedada a modificao do sujeito passivo da execuo.
Certo que, no caso, por se tratar de responsabilidade superveniente relativa a IPTU e taxas incidentes
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cabral da Silva, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM ACOLHER A PRELIMINAR DE IMPUGNAO AO VALOR DA CAUSA, REJEITAR A PRELIMINAR DE JULGAMENTO ULTRA PETITA, REJEITAR A PREJUDICIAL DE PRESCRIO E DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 18 de janeiro de 2011. - Cabral da Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. CABRAL DA SILVA - Adoto o relatrio do Juzo a quo, s f. 262/263 por representar fidedignamente os fatos ocorridos em primeira instncia. Trata-se de apelao interposta contra deciso de f. 262/267, proferida nos presentes autos que julgou parcialmente procedente o pedido formulado na inicial para declarar a nulidade da correo da prestao atrelada ao salrio mnimo, determinando a sua substituio pelo ndice da caderneta de poupana. Condenou a parte r a devolver a quantia cobrada indevidamente, a ser liquidada por clculo aritmtico. Condenou, ainda, a r a solver as custas, despesas processuais e honorrios advocatcios sucumbenciais fixados em 10% sobre o valor atribudo causa. Em suas razes recursais, s f. 155/174, preliminarmente, a parte apelante inquinou o valor ofertado causa que fora mantido pela sentena, eriou a nulidade da sentena por ser o julgamento ultra petita e ops a prejudicial de prescrio. Defendeu a possibilidade de equivalncia do reajuste ao salrio mnimo e a inaplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor ao caso em estudo. Postulou a reviso da distribuio dos
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES GERALDO AUGUSTO e VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Promessa de compra e venda - Imvel - Valor parcelado - Indexao - Salrio mnimo Impossibilidade - Substituio - Reajuste de poupana - Previso contratual - Valor da causa Art. 259, V, do CPC - Inteligncia - Exceo ao comando legal - Reviso de contrato - Critrio Proveito econmico - Nulidade - Julgamento ultra petita - Inocorrncia - Ausncia de provimento ampliativo ou extenso - Prescrio Inocorrncia - Reviso do contrato - Nulidade de clusula contratual - Compra e venda Ausncia de pretenso de ressarcimento e/ou reparao civil - Prazo
Ementa: Apelao cvel. Compromisso de compra e venda. Imvel. Valor parcelado. Indexao. Salrio mnimo. Impossibilidade. Substituio. Reajuste de poupana. Observncia necessria. Previso contratual. - A vinculao do valor das parcelas do financiamento do imvel ao valor do salrio mnimo vedada por fora de dispositivo constitucional, de modo que a declarao de nulidade da clusula contratual que a previu em
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sobre imvel, dispensvel, como se v, qualquer modificao no ttulo executivo para que se prossiga a ao executiva contra o novo proprietrio, bastando que seja o mesmo citado, com a renovao de prazos para, querendo, apresentar embargos execuo. Nessa hiptese, nem a FPMBH corre risco de ver decado o seu direito de proceder a novo lanamento e, tampouco, haver prejuzo ao executado, uma vez que os atos processuais se reiniciam com a devoluo dos prazos de defesa, a que, alis, esteve atenta a exequente, ao requerer, f. 36, que a nova proprietria fosse citada por carta, com aviso de recebimento, no endereo em que se acha estabelecida. Com essas consideraes, dou provimento apelao e casso a r. sentena monocrtica, determinando que, independentemente da substituio dos ttulos executivos, seja dado prosseguimento execuo fiscal, com a citao do responsvel superveniente, concedendo-lhe prazo para, querendo, se manifestar em embargos execuo.
substituio por outro indexador observncia ao texto da lei.
denota
mera
- Em empreendimento de venda de terrenos de loteamento, verificada a figura do consumidor e do fornecedor, tm plena aplicabilidade as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor na ao revisional de clusulas contratuais. Preliminar de impugnao ao valor da causa acolhida, preliminar de julgamento ultra petita e prejudicial de prescrio rejeitadas e recurso parcialmente provido. APELAO CVEL N 1.0672.07.250553-6 6/003 Comarca de Sete Lagoas - Apelante: JMC Empreendimentos Imobilirios Ltda. - Apelado: Jos Leal de Oliveira - Relator: DES. CABRAL DA SILVA
encargos sucumbenciais e a compensao dos honorrios. Ao final, requereu que fosse ofertado provimento ao recurso. A parte apelada no apresentou contrarrazes. o relatrio. Do valor da causa. No que toca fixao do valor da causa, a meu sentir e ver, deve ser ofertado provimento ao presente recurso, pois estabelecido de modo que no reflete o entendimento mais contemporneo e majoritrio, pelo que passo a justificar o posicionamento ora externado. Como se pode abstrair da anlise do contrato objeto da reviso contratual ora em julgamento, o valor do imvel adquirido de R$11.088,00. O Cdigo de Processo Civil no art. 259, V, de maneira hialina, regulamenta a questo ora em discusso, ex vi:
Art. 259. O valor da causa constar sempre da petio inicial e ser: [...] V - quando o litgio tiver por objeto a existncia, validade, cumprimento, modificao ou resciso de negcio jurdico, o valor do contrato; [...]
1. A jurisprudncia desta Corte relaciona o valor da causa ao proveito econmico pretendido com a demanda. Assim, na hiptese em que a ao revisional na qual foi apresentada a impugnao ao valor da causa visa, justamente, nova definio do valor do contrato, a fim de obter o reequilbrio econmico-financeiro do negcio jurdico, o valor da causa deve ser a diferena entre o valor originalmente fixado e o pretendido. 2. Recurso especial a que se d parcial provimento. (REsp 742163/DF, Recurso Especial 2005/0060981-1, Relator Ministro Teori Albino Zavascki, rgo Julgador: T1 - Primeira Turma, Data do julgamento: 15.12.2009.)
Desse modo, se aplicado de maneira estrita o imperativo acima, o valor da causa deve corresponder ao do contrato, que por sua vez corresponde ao do imvel adquirido. Assim, ab initio, poder-se-ia dizer que a parte autora teria agido escorreitamente. Todavia, o entendimento jurisprudencial moderno tem compreendido que em aes revisionais o valor da causa deve corresponder ao proveito econmico que se busca, j que no se inquina de maneira absoluta o contrato. Este posicionamento visa elidir distores decorrentes da aplicao do art. 259, V, do CPC, que tornava os encargos sucumbenciais por demais onerosos para as partes, tendo em vista o reflexo financeiro que a reviso poderia propiciar, mesmo na hiptese de provimento integral do pleito exordial. A situao ora em deslinde se amolda como luvas s mos ao contexto acima descrito, pois se vindica, por via desta ao, a reviso de algumas clusulas do contrato, ou seja, no a que tenciona alcanar sua integral modificao. Dessarte, incorreta a fixao do valor da causa como sendo o valor do contrato. Em tal conjectura, o valor da causa deve corresponder ao proveito econmico que se pretende alcanar, ou seja, o resultado financeiro que beneficiar a parte autora em razo da reviso do contrato. O entendimento jurisprudencial sobre a questo no discrepa da posio acima exposta, verbi gratia:
Ementa: Processual civil. Impugnao ao valor da causa. Art. 542, 3, do CPC. Exceo ao comando legal que determina a reteno do recurso especial. Ao de reviso contratual. Art. 259, V, do CPC.
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No caso em estudo, no fora deliberado sobre a impugnao ao valor da causa em audincia, como se deveria, art. 277, 4, do CPC. Tal questo fora decidida em sentena. Assim, tendo em vista os princpios do aproveitamento dos atos processuais, celeridade e razoabilidade, entendo que a modificao do valor da causa pode ser neste ensejo determinada, mas apurado somente em sede de liquidao. A alterao em espeque no implicou majorao, o que poderia ensejar a complementao do recolhimento das custas iniciais, mas sim diminuio, logo nenhum prejuzo h para as partes, j que nada deve ser solvido a tal ttulo. Ademais, a parte autora se encontra sob o plio da justia gratuita, no sendo, por isso, exigvel o pagamento de custas. Logo, pode ser o importe em comento aferido em liquidao, pois, eventualmente, somente trar consequncias para os encargos sucumbenciais. Em face ao exposto, acolho a preliminar em comento para modificar o valor da causa, fixando-o como sendo o correspondente ao valor do proveito econmico buscado pela parte autora, a ser apurado em liquidao. Preliminar de nulidade parcial da sentena - julgamento ultra petita. Diz a r que, porque no postulada a declarao de inexistncia da mora debitoris, seu acolhimento denota desfecho imprprio, especialmente por afrontar os limites da demanda. Friso que o conhecimento de julgamento ultra petita dever de ofcio do Magistrado, pelo que, independe de provocao da parte, pois caracteriza nulidade na medida em que representa ofensa ao princpio processual da inrcia, art. 2 do CPC, ex vi: Art. 2 Nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e forma legais. Ademais, destaco que o pedido deve ser interpretado em observncia aos seus precisos e exatos termos, no sendo admitida interpretao extensiva. Sobre a questo em tela, leciona o Mestre Humberto Theodoro Jnior:
Isto quer dizer que o critrio interpretativo no pode ser o ampliativo ou extenso. Integra o pedido to somente o que nele expressamente estiver contido (THEODORO JNIOR,
Humberto. Curso de direito processual civil. 41. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 1, p. 337).
A meu sentir e ver, no entanto, a mera meno de consequncia dessa natureza no corpo da fundamentao com propsito de reforar as razes de decidir, sem, portanto, qualquer provimento a esse respeito no dispositivo sentencial, no acarreta mcula de tal natureza. Eis o que se conclui por exame da f. 266/267, de onde se apura a absoluta inexistncia de qualquer declarao judicial atinente no caracterizao da mora em que se apega a demandada, vale dizer, de condenao da r em [...] quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi demandado (art. 460 do CPC). Arguiu a apelante preliminar de nulidade da sentena, ao argumento de que os autores no formularam pedido de declarao de inexistncia da mora, no obstante, a sentena a declarou, o que obstaculizou o direito da apelante de cobrar os encargos decorrentes do inadimplemento. Cabe aqui ligeira anlise do conceito de julgamento ultra petita. Humberto Theodoro Jnior, in Curso de direito processual civil, Rio de Janeiro: Editora Forense, 2004, v. 1, p. 468, discorreu sobre o tema, ressaltando a necessria observncia do Princpio da Congruncia entre o pedido e a sentena, como segue:
[...] preciso que o objeto do processo fique bem claro e preciso para que sobre ele possa manifestar-se a defesa do ru. Da por que, sendo o objeto da causa do pedido do autor, no pode o juiz decidir fora dele, sob pena de surpreender o demandado e cercear-lhe a defesa, impedindolhe o exerccio do pleno contraditrio. O princpio da congruncia, que impede o julgamento fora ou alm do pedido, insere-se, destarte, no mbito maior da garantia do devido processo legal. [...] Em sntese, o pedido a condio e o limite da prestao jurisdicional, de maneira que a sentena, como resposta ao pedido, no pode ficar aqum das questes por ele suscitadas (deciso citra petita) nem se situar fora delas (deciso extra petita), nem tampouco ir alm delas (deciso ultra petita).
parcelas que venceriam no curso da demanda, pretendiam, exatamente, eximir-se da mora. Rejeito a preliminar e, com ela, teses e preceitos alados. Prescrio. Arguiu novamente a apelante, prejudicial de mrito de prescrio com base no art. 206, 3, incisos IV e V, do Cdigo Civil. Sem razo a apelante. Ora, simples leitura da inicial suficiente para perceber-se que no pretendem os apelados nada mais que a reviso do contrato de compra e venda firmado entre as partes e o afastamento da clusula que vincula o reajuste das prestaes ao reajuste do salrio mnimo, de modo que no se aplica espcie a prescrio trienal, pois no h pretenso de ressarcimento de enriquecimento sem causa ou pretenso de reparao civil. Segundo a demandada, a hiptese orienta-se pelo disposto no art. 206, 3, IV, do Cdigo Civil atual, estando, portanto, sujeita ao prazo prescricional de 3 (trs) anos j esgotados quando do ajuizamento da ao. certo, porm, que a restituio de valores emerge como consequncia da pretenso de nulidade de clusula contratual, ou seja, como resultado do acertamento do contrato de compra e venda posto reviso, nisso residindo sua essncia. No se enquadra, como tal, na hiptese de ressarcimento de enriquecimento sem causa. Nesse cenrio, resulta aplicvel o prazo prescricional de 10 anos disciplinado pelo art. 205 do Cdigo atual. Dessarte, rejeito a prejudicial de prescrio. Mrito. Impossibilidade de equivalncia ao salrio mnimo. Pretende a apelada a nulidade da clusula segunda do contrato de promessa de compra e venda, a qual estabeleceu, in verbis: 50% SM (cinquenta por cento do salrio mnimo vigente em Minas Gerais). Dispe a Constituio da Repblica de 1988, em seu art. 7, que:
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: [...] IV - salrio mnimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fim.
Nesse contexto, restou que no h que se falar em nulidade da sentena em razo de julgamento ultra petita, pois, como se v pela inicial, houve pedido de depsito em juzo do valor das prestaes, f. 07, o que foi autorizado, f. 47. Adiante, constatou o Juzo a abusividade da clusula contratual que atrelou o reajuste das parcelas ao reajuste do salrio mnimo, e, em razo disso, afastou a mora especificamente quanto s parcelas depositadas em juzo, f. 266. Restou que a sentena no se afastou do pedido formulado pelos autores/apelados, pois, quando requereram autorizao para depositar judicialmente as
Dessa forma, hialina a nulidade da clusula em questo, havendo que ser declarada nula, uma vez que h expressa vinculao da parcela ao salrio mnimo, o que expressamente vedado pela Constituio da Repblica.
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Essa a posio de nosso eg. Tribunal de Justia, veja-se:

Ao ordinria de resciso contratual - Compra e venda de imvel - Vinculao do reajuste das parcelas ao salrio mnimo - Vedao. - O defeito na representao processual vcio sanvel, que no implica nulidade do feito ou decretao de revelia antes de intimado o ru para supri-la, mormente se ainda estiverem os autos nas instncias ordinrias. De acordo com o art. 7, IV, da Constituio Federal de 1988, o salrio mnimo no pode servir de indexador para contrato de promessa de compra e venda de imvel, caso no esteja o mesmo vinculado ao sistema financeiro de habitao, devendo ser substituda a correo monetria pelo INPC (Apelao Cvel n 1.0647.06.068518-5/001 Rel. Otvio Portes - j. em 28.09.2007). Agravo de instrumento - Pedido de reviso de contrato de promessa de compra e venda de imvel a prestao - Tutela antecipada - Preenchimento dos requisitos - Salrio mnimo - Vinculao vedada. - A vinculao do valor de prestaes ao salrio mnimo atenta contra o disposto no inciso IV do art. 7 da Constituio da Repblica, sendo, portanto, vedada. - Demonstrada a coexistncia de todos os pressupostos pertinentes a um dos pedidos de tutela antecipada, o seu deferimento medida que se impe (Apelao Cvel n 2.0000.00.450698-3/000(1) - Rel. Mauro Soares de Freitas - j. em 18.06.2004).
Em empreendimento de venda de terrenos de loteamento, verificada a figura do consumidor e do fornecedor, tm plena aplicabilidade as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor na ao revisional de clusulas contratuais. Nesse sentido, julgados, que se transcrevem:
Ao de restituio - Contrato de promessa de compra e venda de imvel. Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Clusula que prev reteno de 50% do valor para pagamento de corretagem. Abusividade. Devoluo imediata das parcelas pagas. Reteno de 15%. - O Cdigo de Defesa do Consumidor aplica-se aos contratos de promessa de compra e venda realizados diretamente com a construtora, devendo ser declaradas nulas, de pleno direito, as clusulas abusivas constantes do contrato de adeso. O compromissrio comprador que est em dificuldades financeiras e impossibilitado de continuar saldando as prestaes contratadas faz jus devoluo imediata do que pagou, numa nica parcela. Deve ser declarada nula a clusula que prev a reteno de 50% do valor quitado, para pagamento de corretagem, uma vez que referido percentual revela-se excessivamente oneroso ao consumidor. lcito ao empreendedor reter 15% (quinze por cento) sobre o montante a ser restitudo, a ttulo de compensao pelas despesas com o negcio (TJMG, 14 CC, AC n 1.0024.05.871074-0/001(1), Rel. Des. Renato Martins Jacob, j. em 3.8.2006). Resciso contratual. Contrato de promessa de compra e venda de bem imvel. Compra. Inadimplncia do comprador. Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. [...] arras que equivalem a 30% do valor do imvel. Descaracterizao. Reteno. Impossibilidade. - Aplica-se aos contratos de compra e venda realizados diretamente com a construtora o Cdigo de Defesa do Consumidor, devendo ser declaradas nulas, de pleno direito, as clusulas abusivas constantes do contrato de adeso. - abusiva a clusula de decaimento de todas as parcelas, ou de parte considervel delas, nos contratos de compra e venda de bem imvel. [...] - Deve ser declarada nula a clusula que prev a perda das arras dadas como sinal do pagamento, se referida clusula for excessivamente onerosa ao consumidor, sendo, na verdade, falsas as arras que equivalham a 30% do valor do imvel. Apelao principal e adesiva parcialmente providas (TAMG, Apelao Cvel n 378118-6, 2 Cmara Cvel, Rel. Juiz Pereira da Silva, j. em 25.02.2003).
Com tais fundamentos, mantenho a sentena nesse ponto, declarando nula a correo da prestao via atrelamento ao salrio mnimo. Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Argui a apelante a inaplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor ao caso em apreo, asseverando que, por isso, tem liberdade para praticar os encargos livremente contratados, notadamente a multa moratria de 10% sobre o valor do dbito. Sem razo a apelante. Evidencia-se no caso ntida relao de consumo, visto que os apelados e a apelante se amoldam ao conceito de consumidor e fornecedor estampados nos arts. 2 e 3 da Lei 8.078, de 1990. Cumpre destacar que a relao havida entre as partes se submete regncia das normas insculpidas no Cdigo de Defesa do Consumidor, haja vista que empreendedoras imobilirias se enquadram na categoria de fornecedoras, para fins de configurao da relao de consumo. o que se depreende do art. 3, 2, do CDC:
Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. [...] 2 Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo mediante remunerao, inclusive de natureza bancria, financeira, de crdito, securitria, salvo as decorrentes de carter trabalhista.
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Feitas tais consideraes, concluo pela aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor ao caso em tela. Dos encargos sucumbenciais e honorrios. No que toca distribuio dos encargos sucumbenciais, entendo que assiste razo parte apelante. No caso, como se pode abstrair da leitura da sentena, os pedidos de reduo do valor do imvel, repetio em dobro do indbito e de consignao foram julgados improcedentes. Apenas a declarao da nulidade da clusula que estabelecia o salrio mnimo como indexador foi acolhida.
Assim, a sucumbncia da parte autora fora maior que a da r. Todavia, o pedido contraposto formulado pela parte r fora negado, logo, julgo que seja distribuio correta de tais encargos razo de 70% para a parte autora e 30% para a r, tudo em estrita consonncia ao que preleciona o art. 21 do CPC. No que toca os honorrios, julgo que a sua fixao sobre o valor da causa, no caso, possvel, na medida em que no houve condenao ao pagamento de valor. Todavia, julgo que sua atribuio apenas parte r indevida em razo da sucumbncia recproca. Logo, distribuo o encargo em questo para as partes na mesma razo acima citada, devendo ocorrer a compensao dessa verba, consoante preleciona o artigo acima mencionado. A exigibilidade de tal condenao relativamente parte autora resta suspensa por fora do art. 12 da Lei 1.060/50. Dispositivo. Ex positis, dou parcial provimento ao presente recurso para modificar o valor da causa, fixando-o como sendo o correspondente ao valor do proveito econmico buscado pela parte autora, a ser apurado em liquidao. Determino a distribuio das custas, inclusive recursais, despesas processuais e honorrios sucumbenciais, os quais mantenho no valor fixado em primeira instncia, na razo de 70% a serem solvidos pela parte autora e 30% pela parte r, autorizando a sua compensao. A exigibilidade de tal condenao relativamente parte autora resta suspensa por fora do art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES GUTEMBERG DA MOTA E SILVA e GENEROSO FILHO. Smula - ACOLHERAM A PRELIMINAR DE IMPUGNAO AO VALOR DA CAUSA, REJEITARAM A PRELIMINAR DE JULGAMENTO ULTRA PETITA, REJEITARAM A PREJUDICIAL DE PRESCRIO E DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
de ofcio, devendo ser arguida pela parte contrria, mediante exceo de incompetncia. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.10.254770-0 0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Edson Wander Aguiar - Agravado: BV Financeira S.A. Crdito, Financiamento e Investimento. Relator: DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 2 de maro de 2011. - Fernando Caldeira Brant - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT (Relator) - O agravante insurge-se contra a deciso proferida pelo Juzo da 26 Vara Cvel desta Capital, que, nos autos da ao com pretenso de reviso de clusulas contratuais proposta pelo agravante, declinou da competncia para a Comarca de Governador Valadares. Contra tal deciso insurge-se o agravante. Alega que esto em discusso questes atinentes competncia territorial. Afirma que o Magistrado se deu por incompetente para processar e julgar o presente feito, contudo se trata de competncia relativa, no podendo o juiz declar-la de ofcio, conforme disposto na Smula 33 do STJ. Colacionou jurisprudncias e requereu seja o recurso conhecido e provido, reformando a deciso agravada. Formalizou o instrumento com documentos de f. 12/78-TJ. Recurso recebido s f. 83/83-v.-TJ. Vindo as informaes prestadas pelo Juiz prolator da deciso agravada f. 89-TJ, esclarecendo que o agravante cumpriu o disposto no art. 526 do CPC e que a deciso foi mantida. Conheo do recurso, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de sua admissibilidade. No havendo preliminares, passo de pronto ao exame de mrito. A priori, ressalto que, em que pese em outros feitos ter decidido em sentido contrario, estou me reposicionando para aderir ao entendimento majoritrio desta Cmara. Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso proferida pelo Juzo da 26 Vara Cvel desta Capital, que, nos autos da ao com pretenso de reviso de clusulas contratuais proposta pelo agravante, declinou da competncia para a Comarca de
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Contrato - Reviso de clusulas - Competncia territorial - Natureza relativa - Alterao de ofcio - Impossibilidade - Smula 33 do STJ Aplicao
Ementa: Agravo de instrumento. Ao com pretenso revisional. Competncia relativa. Impossibilidade de declinao de ofcio. - A regra de competncia estabelecida pelo art. 100, IV, a, do CPC relativa e, portanto, no pode ser declarada
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Governador Valadares. O autor, ora agravante, requer a manuteno dos autos principais nesta Capital. Tenho que lhe assiste razo. Em seu Curso de direito processual civil (44. ed. Rio de Janeiro: Editora Forense, v. I, p. 204), Humberto Theodoro Jnior ensina que a competncia absoluta aquela insuscetvel de sofrer modificao, seja pela vontade das partes, seja pelos motivos legais de prorrogao (conexo ou continncia de causas), e que a competncia relativa a passvel de modificao por vontade das partes ou por prorrogao oriunda de conexo ou continncia de causas. E acrescenta o renomado processualista: So relativas, segundo o Cdigo, as competncias que decorrem do valor ou do territrio (art. 102) e absolutas a ratione materiae e a de hierarquia (art. 111). No mesmo sentido posicionam-se Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery:
Competncia relativa. Porque ditadas no interesse privado, como atuao do princpio dispositivo, a competncia territorial e pelo valor da causa so relativas. O juiz no pode pronunciar de ofcio a incompetncia relativa (STJ 33), porque depende da iniciativa exclusiva do ru. Na ausncia de impugnao pelo ru, por meio de exceo de incompetncia, prorroga-se a competncia, e o juiz que era originariamente relativamente incompetente se torna competente. Sua sentena vlida e no padece de nenhum vcio; no pode ser rescindida por ao rescisria. (Cdigo de Processo Civil comentado. 7. ed. Editora Revista dos Tribunais, 2003, p. 510.)
Coisa julgada - Imutabilidade - Novas decises e recursos sobre a matria - Impossibilidade

Ementa: Processual civil. Coisa julgada. Imutabilidade. Impossibilidade de novas decises e recursos sobre a matria. - Operando-se a coisa julgada, a matria torna-se imutvel e indiscutvel nos autos, no mais se sujeitando a novas decises e a recursos. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0145.06. 293575-7 7/006 - Comarca de Juiz de Fora - Agravante: Telemar Norte Leste S.A. - Agravado: Sidney Cloris Alves - Relator: DES. MAURLIO GABRIEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Maurlio Gabriel, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de janeiro de 2011. - Maurlio Gabriel - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURLIO GABRIEL - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Telemar Norte Leste S.A. em face da deciso prolatada nos autos da ao de repetio de indbito, em fase de cumprimento de sentena, contra ela ajuizada por Sidney Cloris Alves. A referida deciso encontra-se assim redigida:
Vistos, etc. Analisando devidamente os autos, entendo que razo assiste ao autor/exequente, pois com a documentao aqui acostada verifico que a sentena destes autos j transitou em julgado, portanto, o valor devido, dessa forma, confirmado o valor a ser pago pelo impugnante nada mais dever ser analisado. luz do exposto, julgo improcedente a impugnao. Sem condenao em honorrios, pois incabvel na espcie. P .R.I.
Decorre da que a incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio, devendo ser questionada em exceo, sob pena de sofrer prorrogao (cf. arts. 112 e 114 do Cdigo de Processo Civil). Tal entendimento est, inclusive, disposto na Smula n 33 do STJ: A incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio. Nesse caso, o ru, caso entenda ter sido prejudicado em sua defesa em virtude do foro escolhido, dever arguir, em exceo, a incompetncia do juzo. Observo, todavia, que no h como, nesse recurso, estabelecer em definitivo a competncia do juzo, pois esta matria dever ser examinada em exceo de incompetncia, se e quando apresentada pela parte interessada. Dessa forma, dou provimento ao recurso interposto para revogar a deciso e determinar a manuteno dos autos no Juzo da 26 Vara Cvel desta Capital. DES. MARCELO RODRIGUES - De acordo com o Relator. DES. MARCOS LINCOLN - De acordo com o Relator. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Sustenta a agravante que

a impugnao ao cumprimento de sentena tratou de demonstrar a declarada constitucionalidade da cobrana dos pulsos excedentes, com dotao dos efeitos ex tunc e erga omnes.
Alega que o Supremo Tribunal Federal reconheceu,

em prol da segurana jurdica e necessidade de tratamento isonmico por parte do Poder Judicirio, a soberania e autoridade do entendimento consolidado pelo Superior
Tribunal de Justia na interpretao da legislao federal, remetendo a resoluo do litgio aplicao da Smula 357 deste Tribunal, como do incidente previsto no artigo 543-C do Cdigo de Processo Civil, atravs do REsp 1074799/MG, quando reafirmou-se a legalidade na cobrana de pulsos alm da franquia questionada, sob pena, inclusive de reclamao constitucional (art. 105, I, f, CF/88).
A sentena exequenda no se encontra amparada em qualquer lei ou ato normativo declarado inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal ou em interpretao de lei tida como incompatvel com a Constituio. A jurisprudncia encampa este entendimento:
Agravo de instrumento. Ao de execuo. Impugnao. Alegao de inexigibilidade do ttulo. Coisa julgada. Impossibilidade de reapreciao. - O STF no declarou inconstitucional qualquer norma, apenas firmou entendimento sobre a legalidade da apurao dos pulsos excedentes at 2007 no havendo como rever a deciso judicial j transitada em julgado, a qual resultou no presente ttulo executivo (TJMG, Agravo de Instrumento Cvel n 1.0145.06.342811-7/005, 9 Cmara Cvel, Rel. Des. Osmando Almeida, j. em 16.11.10). Impugnao ao cumprimento de sentena. Pulsos excedentes. Rediscusso da matria. Coisa julgada. Carter absoluto. - O fato de a deciso executada ser contrria ao entendimento dos Tribunais Superiores no autoriza a desconstituio da coisa julgada, pilar da segurana jurdica. Recurso no provido (TJMG, Apelao Cvel n 1.0145.05.281128-1/003, 10 Cmara Cvel, Rel. Des. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade, j. em 11.05.10). Agravo de instrumento. Impugnao ao cumprimento de sentena. Alegao de inexigibilidade do ttulo. Matria exaustivamente enfrentada em fase de conhecimento. Rediscusso imprpria. Coisa julgada. Deciso singular mantida. Agravo improvido. - 1 - As matrias versadas na impugnao foram alvo de cognio exauriente em todas as instncias, inclusive, com trnsito em julgado, o que torna desarrazoada a inteno do agravante de buscar sua reapreciao neste momento. - 2 - Portanto, em razo da eficcia da coisa julgada material, no poder o executado voltar a juzo para rediscutir a mesmssima pretenso. - 3 Agravo a que se nega provimento (TJMG, Agravo de Instrumento Cvel n 1.0145.05.250492-8/004, 13 Cmara Cvel, Rel. Des. Francisco Kupidlowski, j. em 04.02.10).
Ao final, pugna pelo acolhimento do presente recurso para reformar a deciso de f. 465 para declarar inexigvel o ttulo executivo. Foi deferido o efeito suspensivo ao agravo de instrumento. Nas informaes que prestou, o culto Juiz singular informou ter mantido a deciso recorrida e ter a agravante cumprido o disposto no art. 526 do Cdigo de Processo Civil. Em contraminuta, Sidney Cloris Alves bate-se pelo no provimento do recurso. Presentes os pressupostos de sua admissibilidade, conheo do recurso. Depreende-se dos autos deste recurso que Sidney Cloris Alves ajuizou contra a Telemar Norte Leste S.A. ao visando ser restituda pelos pulsos alm da franquia e chamadas de telefone fixo para celular no detalhados nas contas que lhe foram enviadas. Os pedidos iniciais foram julgados parcialmente procedentes por sentena mantida, por maioria, por acrdo proferido por esta 15 Cmara Cvel (cf. f. 254/261-TJ), transitado em julgado (cf. f. 442-TJ). Iniciado o cumprimento de sentena (cf. f. 444-TJ e seguintes), apresentou-lhe impugnao a Telemar Norte Leste S.A. (cf. f. 452-TJ e seguintes), alegando inexigibilidade do ttulo, em razo do entendimento posteriormente consolidado no Supremo Tribunal Federal e no Superior Tribunal de Justia sobre o tema. Nenhuma razo possui a agravante. Como bem ressaltado na deciso agravada, os argumentos da recorrente no tm o condo de afastar a eficcia da coisa julgada material, decorrente do trnsito em julgado da sentena proferida na fase de conhecimento, que se tornou imutvel (art. 467 do Cdigo de Processo Civil). Na verdade, pretende a agravante rediscutir matrias que j foram objeto de cognio exauriente em todas as instncias, em manifesta afronta ao disposto no art. 471 do Cdigo de Processo Civil e segurana jurdica. No h que se falar, ainda, na incidncia do 1 do art. 475-L do mesmo diploma legal, por referir-se inexigibilidade de
ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio.
Com tais fundamentos, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela agravante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TIBRCIO MARQUES e TIAGO PINTO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Reintegrao de posse - Legitimidade passiva Agente perturbador da posse - Dano material Prova - Necessidade
Ementa: Ao de reintegrao de posse. Legitimidade passiva. Agente perturbador da posse. Danos materias. Prova. Necessidade.
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- A prtica de esbulho no se d somente pelo proprietrio ou detentor do bem, mas por todo aquele que tenha exercido a perturbao da posse do real possuidor. - entendimento pacificado na jurisprudncia de nossos Tribunais que o dano material apenas pode ser indenizado mediante prova efetiva e inequvoca de sua ocorrncia. Negar provimento aos recursos. APELAO CVEL N 1.0145.06.294008-8 8/002 Comarca de Juiz de Fora - Apelantes: 1) Anna Elisa Surerus, 2) Francisco Carlos Favero - Apelados: Francisco Carlos Favero, Anna Elisa Surerus, Srgio Roberto de Paula Cupolillo - Relator: DES. OTVIO PORTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Batista de Abreu, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. Belo Horizonte, 4 de fevereiro de 2011. - Otvio Portes - Relator. Notas taquigrficas DES. OTVIO PORTES - Trata-se de ao de reintegrao de posse proposta por Anna Elisa Surerus em face de Francisco Carlos Fvero e Srgio Roberto de Paula Cupolillo, na qual sustentou que proprietria de um imvel recebido em funo de partilha de bens e que os rus ocuparam irregularmente rea de seu galpo confrontante com a instalao de um refeitrio para a malharia existente no local. Pugnou pela reintegrao na posse do bem, alm da condenao dos rus nos prejuzos materiais. O MM. Juiz a quo (f. 220/222) julgou parcialmente procedentes os pedidos iniciais, restituindo a posse do bem autora, determinando a imediata demolio do refeitrio construdo na rea esbulhada, recompondo-se a parede e as portas antes existentes. Condenou as partes a arcarem em igual proporo pelas despesas processuais e honorrios advocatcios, que fixou em 10% do valor da causa. Inconformada, apela Anna Elisa Surerus (f. 231/232), sustentando que os prejuzos decorrem do prprio esbulho sofrido, pois foi privada da sua posse, devendo os requeridos ser condenados indenizao a ser arbitrada em liquidao de sentena.
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Igualmente irresignado, apela Francisco Carlos Fvero (f. 234/240), enfatizando que, em sua contestao, arguiu preliminares dentre elas de ilegitimidade passiva, pois apenas representou a filha, juntamente com sua esposa, ao adquirir a meao dos galpes. Frisou que a posse direta dos galpes sempre esteve nas mos das empregadoras do apelante, sendo que no pode ser considerado possuidor, pois mero funcionrio da real possuidora, a Paraibuna Malhas Ltda. Contrarrazes apresentadas pela autora s f. 242/244, pugnando pela manuteno da sentena hostilizada quanto ao que dela discorda o segundo apelante. Inicialmente, cumpre registrar que o segundo apelante renovou a preliminar de ilegitimidade passiva arguida na contestao, enfatizando que tal questo deixou de ser apreciada em primeiro grau. Como cedio, a legitimidade constitui matria de ordem pblica, podendo ser conhecida at mesmo de ofcio e em qualquer grau de jurisdio, pois insere-se no rol das questes relativas aos pressupostos processuais e s condies da ao. Assim, em razo do contedo prejudicial, analiso primeiramente o segundo recurso. Segunda apelao. Inicialmente, registro que, embora o segundo apelante tenha arguido em separado a preliminar de ilegitimidade passiva, infere-se que no mrito recursal renova as mesmas alegaes, portanto, ante a coincidncia, analiso a questo no corpo do mrito recursal. Afirma o segundo apelante que no possui legitimidade para figurar no polo passivo da presente ao. Sem razo, contudo, o apelante. Examinando os documentos coligidos aos autos, verifico que o segundo apelante figurou no contrato de compra e venda do imvel em questo como representante de sua filha, Carolina Fravetti Mattta Fvero, menor absolutamente incapaz poca (f. 39/40). Assim, conclui-se que a filha do segundo apelante coproprietria do imvel objeto da lide. Infere-se, ainda, que em 2002 os galpes foram explorados pela empresa Pau Brasil Malhas e Confeces Ltda. e, posteriormente, passaram a ser ocupados pela empresa Paraibuna Malhas Ltda. O segundo apelante informa que apenas um funcionrio da empresa que ocupa o imvel, no tendo assim legitimidade passiva, ante o vnculo empregatcio, no sendo ele o real praticante do esbulho. Data maxima venia, constato da cpia da carteira de trabalho do segundo apelante que este foi diretor da Pau Brasil Malhas e Confeces Ltda., e diretor da Paraibuna Malhas Ltda. Ora, tal constatao somente vem a corroborar a tese dos apelados de que o segundo apelante quem exerce a posse do bem, alm do imvel ser propriedade
de sua filha, atua como diretor da empresa que ocupa o imvel. Inexplicavelmente, o contrato social da empresa no veio aos autos, mas tudo indica que o segundo apelante , na verdade, um dos scios da empresa, que, na figura de diretor, efetuou seu prprio registro nos quadros de funcionrios da pessoa jurdica. Ademais, como cedio, a prtica de esbulho no se d somente pelo proprietrio ou detentor do bem, mas por todo aquele que tenha exercido a perturbao da posse do real possuidor. Ante o exposto, nega-se provimento ao segundo apelo. Primeiro recurso. No primeiro recurso, a autora visa reforma da sentena no tocante indenizao por danos materiais requerida na exordial, em face dos supostos prejuzos ocasionados. entendimento pacificado na jurisprudncia de nossos Tribunais que o dano material apenas pode ser indenizado mediante prova efetiva e inequvoca de sua ocorrncia. Logo, somente os danos diretos e efetivos, aferveis por efeito imediato do ato ilcito, encontram suporte para ressarcimento, no sendo passveis de indenizao o dano hipottico, incerto ou eventual. Por essa razo, a prova do dano material de fundamental importncia. Neste sentido:
Ao de reintegrao de posse. Comodato. Alegao de perdas e danos. Ausncia de prova. Benfeitorias teis e necessrias. Possuidor de boa-f. Ressarcimento devido. - Ao prejudicado, cumpre provar o dano, no sendo bastante a demonstrao de que o fato de que se queixa, na ao, seja suscetvel de provoc-lo, j que o dano material hipottico no justifica a reparao. - O possuidor de boa-f tem direito a indenizao pelas benfeitorias construdas no imvel, podendo exercer o direito de reteno da coisa (TJMG, 2.0000.00.427958-3/000(1), Rel. Des. Beatriz Pinheiro Caires, j. em 03.09.2004). Manuteno de posse. Atos de defesa da posse. Pedido de reintegrao formulado pelo ru. Perdas e danos. Prova. No constitui turbao os atos praticados pelo possuidor na defesa da sua posse. - Nas aes possessrias, de carter dplice, pode o ru, na defesa, alegar ofensa da posse e postular a tutela possessria. - A reparao pelo dano material no prescinde de prova inequvoca do prejuzo (TJMG, 1.0079.05.188877-8/001(1), Rel. Des. Fbio Maia Viani, j. em 17.10.2008).
Mediante tais consideraes, nega-se provimento aos recursos, mantendo-se in totum a douta deciso de primeiro grau, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Cada parte arcar com as custas de seu respectivo recurso, nos termos do art. 21 do CPC. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES WAGNER WILSON e BATISTA DE ABREU. Smula - NEGARAM PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS.
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Ementa: Indenizao por danos morais. Contratao de linha de telefonia. Negligncia da empresa fornecedora. Facilitao de habilitao em nome de outrem. Prtica nociva. Incluso no cadastro negativador. Dano moral caracterizado. Fixao do quantum indenizatrio. - Se o autor questionou a habilitao da linha telefnica, negando a sua qualidade de usurio, cabia empresa requerida buscar informaes acerca da contratao, independentemente de aquele ter sido, ou no, favorecido pela inverso do nus da prova, pois no se pode exigir a prova de fato negativo, por impossvel. - Evidencia conduta negligente a disponibilizao de linha de telefonia mvel a terceira pessoa que fez uso de dados obtidos de forma escusa, ou sem autorizao, fazendo-se passar por outrem, mormente porque compete empresa fornecedora no s proceder ao rigoroso exame das informaes ministradas, mas tambm checar os demais dados, tais como endereos, telefones, ficha cadastral e fontes seguras de informao. Na verdade, a facilitao de habilitao de linhas, em nome de terceiros, pelas empresas de telefonia, vai se tornando, a cada dia, uma prtica comum, entretanto, inadmissvel, explicando-se tal conduta, pela voracidade da obteno de lucro fcil, com o mnimo de custo, ainda que em prejuzo de outrem. - A concepo atual da doutrina e da jurisprudncia, no caso de negativao injustificada, orienta-se no sentido de que a responsabilizao do agente causador do dano moral se opera por fora do simples fato da violao (dano in re ipsa). Assim, constatado o evento danoso, surge a necessidade da reparao, no havendo se cogitar da prova do prejuzo.
Embora a primeira apelante alegue ter tido prejuzos com a conduta dos rus, no h nos autos sequer um indcio de prova nesse sentido, tendo a autora se descurado do nus que lhe imposto pelo art. 333, I, do CPC. Ante a total inexistncia de elementos que demonstrem a ocorrncia de prejuzos materiais e que os quantifique, deve ser mantida a parte da sentena que julgou improcedente tal pedido.
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Servio de telefonia - Contratao de linha - No ocorrncia - Inverso do nus da prova Verificao de dados - Negligncia da empresa Incluso indevida no cadastro de inadimplentes Dano moral caracterizado - Indenizao devida
- A reparao moral deve sempre ser fixada ao prudente arbtrio do juiz, de forma a atender criteriosamente dupla finalidade do instituto, qual seja apenar o ofensor e propiciar ao ofendido meios de compensar os constrangimentos experimentados, sem que isso implique fonte de lucro. APELAO CVEL N 1.0105.09.315947-0 0/001 Comarca de Governador Valadares - Apelante: Paggo Administradora de Crdito Ltda. - Apelado: Lierte Soares - Relator: DES. TARCSIO MARTINS COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Tarcsio Martins Costa, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO PARCIALMENTE O DESEMBARGADOR REVISOR. Belo Horizonte, 25 de janeiro de 2011. - Tarcsio Martins Costa - Relator. Notas taquigrficas DES. TARCSIO MARTINS COSTA - Estou rejeitando preliminar e negando provimento ao recurso. Cuida-se de apelao interposta contra a r. sentena de f. 132/134, proferida pelo digno Juiz da 4 Vara Cvel da Comarca de Governador Valadares, que, nos autos da ao de indenizao, por danos morais, manejada por Lierte Soares em face de Paggo Administradora de Crdito Ltda., julgou procedente o pedido, condenando a requerida ao pagamento de R$10.000,00 (dez mil reais), a ttulo de danos morais, acrescido de juros moratrios de 1% (um por cento), ao ms, a contar desde a citao e corrigido monetariamente de acordo com os ndices divulgados pela tabela da Corregedoria-Geral de Justia de Minas Gerais, desde a publicao da deciso. Condenou, outrossim, o ru ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, estes arbitrados em 20% (vinte por cento) do valor da condenao. Irresignada, busca a r/apelante a reforma do r. decisum (f. 136/152), sustentando, preliminarmente, a retificao do polo passivo da demanda, requerendo a incluso de TNL PCS S.A. como parte passiva na presente. No mrito, aduz que, a despeito de o apelado afirmar que jamais celebrou contrato de linha telefnica junto apelante, no resta outra concluso, seno a de que as partes foram vtimas de fraude, porquanto um terceiro contratou o servio utilizando dados pertencentes ao apelado.
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Ressalta que, no momento da contratao, foi verificada semelhana de assinaturas, alm da apresentao dos documentos em nome do apelado, no havendo, dessa forma, motivos para desconfiana. Afirma que deve ser imputada ao apelado a culpa exclusiva dos danos que diz ter suportado, porquanto cabia a ele a guarda e zelo de seus documentos, alm do que inexistiu qualquer notcia de registro de perda ou furto dos mesmos, o que torna induvidoso seu consentimento na contratao da linha. Assevera, ainda, que se trata de caso fortuito, porquanto estamos diante do fato em que da R foi retirada a possibilidade de defesa, no podendo ser condenada, na medida em que o ocorrido foi alheio sua vontade. Registra que, diante do seu direito por caso fortuito e comprovada a culpa exclusiva de terceiro, no pode ser responsvel por supostos danos, em face do princpio da causalidade. Insiste em que agiu no exerccio regular de seu direito ao proceder negativao, por se encontrar em aberto um dbito em nome do apelado. Na eventualidade de assim no se entender, requer seja condenado, no mximo, em culpa concorrente, tendo em vista a negligncia da parte autora para com seus documentos. Ainda, em carter alternativo, pugna pela reduo do quantum indenizatrio, por entender excessivo, a caracterizar enriquecimento sem causa. Contrarrazes, em bvia infirmao, pugnando pelo desprovimento do apelo (f. 156/158). Presentes os requisitos de sua admissibilidade, conheo do recurso. Preliminar - retificao do polo passivo. Sustenta a apelante, preliminarmente, a retificao do polo passivo da demanda, requerendo a incluso de TNL PCS S.A. como parte passiva na presente. Data venia, sem qualquer parcela de razo. Como bem ponderou o douto Magistrado, incumbe somente apelante o dever de responder pelos danos suportados pelo apelado, porquanto, por tratar-se de relao consumerista, aplica-se espcie o CDC, o qual dispe, em seu art. 14, que
o fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios [...], litteris: Submete-se o caso as regras do direito consumerista, pelo qual, responde o banco-ru, objetivamente, como fornecedores de servio, pelos danos causados ao consumidor (art. 14 do CDC), independentemente da perquirio da existncia de sua culpa. Assim, indefiro o pedido de denunciao da lide, incabvel em matria consumerista, e verifico que as partes so legitimas [...] (f. 132-v.).
Dessa forma, como acertadamente decidido pelo ilustre Juiz a quo, no h incluir outra parte no polo passivo, pelo que a Paggo Administradora de Crdito S.A. a nica responsvel pela inscrio do nome do apelado no SPC, por ser a fornecedora do servio ora discutido. Com esse enfoque, rejeita-se a prefacial. Mrito. Revelam os autos que o autor/apelado ajuizou ao de indenizao, em face de Paggo Administradora de Crdito S.A., objetivando se ver ressarcido pelo dano moral que diz haver suportado, por ter o seu nome indevidamente includo no cadastro de proteo ao crdito Serasa -, resultante de dbito oriundo de contratao de linha telefnica da qual no usurio. A empresa, ora apelante, procura se justificar, alegando que, assim como o autor, foi vtima de estelionatrios, que fizeram se passar por aquele, tendo agido no exerccio regular de um direito reconhecido. O digno Juiz singular julgou procedente o pedido, condenando a requerida ao pagamento da importncia de R$10.000,00 (dez mil reais), a ttulo de danos morais. Ao exame do compndio processual, verifica-se, de plano, que a empresa/apelante no logrou comprovar que a solicitao da linha telefnica fora requerida pelo autor, porquanto no acostou aos autos a gravao ou transcrio da conversa entre ele e a empresa, solicitando o servio, o que se mostra indispensvel ao correto desate da lide. Os documentos de f. 63/84, por si ss, no demonstram que o servio fora contratado pelo recorrido, tratando-se de meras cpias reprogrficas de consultas obtidas via internet, sem assinatura das partes. De mais a mais, a prpria apelante reconhece que foi vtima de um terceiro, que se fez passar pelo apelado. A meu aviso, a responsabilidade da empresa de telefonia emerge induvidosa, restando patente ter havido negligncia de sua parte, ao se omitir em obter informaes, ao fito de verificar os dados, tais como endereos, telefones, ficha cadastral e fontes seguras de informao, tudo indicando haver descurado de seu dever de diligncia, no sentido de checar se eram ou no verdadeiras, providncias que poderiam ter evitado os transtornos causados. Ora, se o autor negou a contratao da linha telefnica, cabia apelante buscar informaes acerca da titularidade da referida linha, independentemente da inverso do nus da prova, pois, em regra, incumbe ao ru o nus de demonstrar a existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor, segundo os ditames do art. 333, II, do CPC. De qualquer sorte, no h como o autor comprovar que no solicitou o servio de linha telefnica, por se tratar de prova de fato negativo, portanto, impossvel. Em suma, tem-se que toda a fundamentao da apelante se assenta na alegao de que fora vtima de
estelionato, pelo que no poderia, dessa forma, ser responsabilizada pelo dano moral, por ter agido no exerccio regular de um direito seu. Ora, ainda que se admita tal fato como verdadeiro, tal habilitao no poderia ocorrer, sem a prvia e a expressa autorizao do autor, titular da linha de telefonia mvel, regularmente cadastrada. Na verdade, a facilitao de habilitao de linhas, pelas empresas de telefonia, em nome de terceiros, vai se tornando, a cada dia, uma prtica comum - entretanto, inadmissvel -, explicando-se tal conduta pela voracidade da obteno de lucro fcil, com o mnimo de custo, ainda que em prejuzo de outrem. Sendo assim, tivesse a recorrente o mnimo de cuidado e diligncia (do latim diligere, antnimo de negligere), como era de seu dever, por certo, teria evitado o prejuzo causado ao apelado, quer por no ter comprovado os dados daquele que solicitou o servio em nome de terceiro, quer por no diligenciar uma singela consulta ao interessado, antes de promover a habilitao de uma linha de telefonia mvel por ele no solicitada, com o lanamento de valores em sua conta de telefone mvel, a sua inteira revelia. Frise-se, ainda, que o dano moral puro prescinde de prova, advindo, no caso, do simples fato da violao representada pela inscrio arbitrria no rol negativador. No tema, valiosas as consideraes Srgio Cavalieri Filho:
Entendemos, todavia, que por se tratar de algo imaterial ou ideal a prova do dano moral no pode ser feita atravs dos mesmos meios utilizados para a comprovao do dano material. Seria uma demasia, algo at impossvel, exigir que a vtima comprove a dor, a tristeza ou a humilhao atravs de depoimentos, documentos ou percia; no teria ela como demonstrar o descrdito, o repdio ou o desprestgio atravs dos meios probatrios tradicionais, o que acabaria por ensejar o retorno fase da irreparabilidade do dano moral em razo de fatores instrumentais. (Programa de responsabilidade. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2000, p.79.)
E, mais adiante, prossegue:

[...] o dano moral existe in re ipsa; deriva inexoravelmente do prprio fato ofensivo, de tal modo que, provada a ofensa, ipso facto est demonstrado o dano moral guisa de presuno natural, uma presuno homini ou facti, que decorre das regras de experincia comum (ob. cit., p. 80).
Rui Stoco, por sua vez, ao versar o tema, dilucida:

Como o dano moral , em verdade, um no dano, no haveria como provar, quantificando o alcance desse dano, como ressuma bvio. Sob esse aspecto, porque o gravame no plano moral no se indeniza, mas apenas se compensa, que no se pode falar em prova de um dano que, a rigor, no existe no plano material (Tratado de responsabilidade civil. 5. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2001, p.138).
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Na mesma vertente, o entendimento cristalizado do colendo Superior Tribunal de Justia, a exemplo dos arestos abaixo transcritos, como tantos outros:
Na concepo moderna da reparao do dano moral prevalece a orientao de que a responsabilizao do agente se opera por fora do simples fato da violao, de modo a tornar-se desnecessria a prova do prejuzo em concreto. Recurso especial conhecido e provido. (REsp n 331.517/GO - Relator: Ministro Csar Asfor Rocha.) Agravo regimental. Dano moral. Cadastro do Serasa. Improcedncia de ao consignatria. Fato novo superveniente. Art. 462 do CPC. - I - A hiptese de ilcito puro (dano moral), desnecessria qualquer prova de prejuzo, suficiente apenas a demonstrao de inscrio irregular em cadastro de devedores. [...]. (AGA n 175023/RS, 3 Turma, Rel. Min. Waldemar Zveiter, DJ de 7.12.1998, p. 00083.)
E ainda:
Caracterizada a conduta indevida do banco em anotar o nome do recorrido junto ao SPC, cabvel a indenizao por dano moral, suficiente a demonstrao da existncia da inscrio irregular (AgRgAg n 244.572/SP , da minha relatoria, DJ de 17.12.99; REsp n 165.727/DF, Relator o Senhor Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 21.8.98).
svel pela indenizao, de tal sorte que no seja estabelecida em valor simblico, no atingindo os fins almejados, tornando incuo e vazio o instituto, lado outro, no pode ser to elevado a ponto de constituir fonte de lucro indevido. O magistrado deve, assim, utilizar o bom senso e a moderao, calcado nos aspectos factuais de cada caso posto sua apreciao, servindo a indenizao como forma de satisfao ntima da vtima em ver o seu direito reconhecido e, ao mesmo tempo, como uma resposta ao ilcito praticado, funcionando como um desestmulo a novas condutas do mesmo gnero (teoria do desestmulo). De acordo com tais critrios, mormente a condio econmica do ofensor, entendo que a quantia arbitrada de R$ 10.000,00 (dez mil reais) compensa, quantum satis, os dissabores enfrentados pelo apelado, pelo que a r. sentena atacada merece confirmao. Com essas consideraes, rejeita-se preliminar e nega-se provimento ao recurso, mantendo-se inclume o r. decisum de primeiro grau, por seus e por estes fundamentos. Custas recursais, pela apelante. DES. JOS ANTNIO BRAGA - Tambm estou rejeitando a preliminar. Ao tempo da reviso, constatei que no h qualquer notcia de desaparecimento de documentos do apelado, como tambm qualquer comunicao de natureza policial. Lado outro, a simples juntada de cpias de informaes sobre o cliente, no banco de dados, no suficiente para afirmar se efetivamente houve contratao. Sopesada a prova, estou convencido de que a quantia de R$3.000,00 (trs mil reais) suficiente para reparar os noticiados danos morais. Rogando, por isso, vnia ao eminente Desembargador Relator para dele me distanciar parcialmente. DES. GENEROSO FILHO - Entendo que o valor de R$3.000,00 (trs mil reais) pouco e estou com o Des. Relator. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO PARCIALMENTE O DESEMBARGADOR REVISOR.
Portanto, a concepo atual da doutrina e da jurisprudncia orienta-se no sentido de que a responsabilizao do agente causador do dano moral se opera por fora do simples fato da violao (dano in re ipsa). Assim, verificado o evento danoso, surge a necessidade da reparao, no havendo se cogitar da prova do prejuzo. No caso em anlise, a inscrio indevida do nome do autor/apelado nos registros de proteo ao crdito (f. 14/16), por si s, j suficiente a ensejar dano moral indenizvel, consubstanciado nos transtornos suportados, sobretudo em se tratando de pessoa que zela pela preservao pela sua honra e bom nome. Presentes os demais elementos essenciais etiologia da responsabilidade civil, quais sejam a conduta arbitrria da apelante, que requereu a referida inscrio, e o nexo causal entre esta e aquele, emerge induvidoso o dever ressarcitrio. Assentada a responsabilidade da apelante pela afetao/violao do patrimnio imaterial da apelante, passamos ao exame do quantum indenizatrio, j que contra ele se insurge a apelante, requerendo sua reduo. Nesse particular, como cedio, a indenizao por dano moral significa apenas uma forma de compensao pecuniria, nunca de reposio valorativa de uma perda, devendo ser arbitrada ao prudencial critrio do julgador, sempre com moderao, levando-se em considerao o grau de culpa ou a intensidade do dolo, a extenso das leses, as condies sociais da vtima e do ofensor, a capacidade econmico-financeira do respon130
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Ao de cobrana - Tratamento hospitalar Estado de perigo - No comprovao - Art. 156 do Cdigo Civil
Ementa: Apelao cvel. Ao de cobrana. Tratamento hospitalar. Estado de perigo. Inteligncia do art. 156 do Cdigo Civil. No comprovao.
- Para se declarar a nulidade do negcio jurdico, em decorrncia do estado de perigo, nos termos do art. 156 do Cdigo Civil, faz-se mister a observncia dos seguintes requisitos: a) necessidade de salvar-se ou a pessoa de sua famlia; b) atualidade do dano (iminncia); c) obrigao assumida deve ser excessivamente onerosa; d) conhecimento do perigo pela outra parte. - Compete quele que alega ter assumido obrigao sob estado de perigo provar que contratou fora dos padres da razoabilidade, luz da norma inscrita no art. 333, II, do CPC. APELAO CVEL N 1.0105.09.324941-2 2/001 Comarca de Governador Valadares - Apelante: Alda Maria Pereira da Silva - Apelado: Hospital So Lucas Governador Valadares Ltda. - Relatora: DES. CLUDIA MAIA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Francisco Kupidlowski, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de fevereiro de 2011. - Cludia Maia - Relatora. Notas taquigrficas DES. CLUDIA MAIA - Trata-se de recurso de apelao interposto por Alda Maria Pereira da Silva contra sentena proferida pelo Juiz da 4 Vara Cvel da Comarca de Governador Valadares, Dr. Jos Arnbio Amariz de Souza, atravs da qual, nos autos da ao de cobrana ajuizada por Hospital So Lucas Governador Valadares Ltda., foi julgado procedente o pedido inicial para condenar a r ao pagamento de R$24.868,03 (vinte e quatro mil oitocentos e sessenta e oito reais e trs centavos). Nas razes recursais de f. 55/58, a apelante aduz, em sntese, que, diante da gravidade do quadro clnico apresentado por seu marido e da inaptido do Hospital Municipal de Governador Valadares, a recorrente se viu obrigada a intern-lo nas dependncias do ora apelado e a entabular contrato excessivamente oneroso, que por conseguinte padece de vcio na manifestao de vontade, visto que firmado sob estado de perigo. Pugna pelo provimento do recurso. O apelado apresenta contrarrazes recursais s f. 60/62, pugnando pelo desprovimento do recurso. o relatrio.
Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade, conheo do recurso. Trata-se de apelao interposta contra sentena, atravs da qual a recorrente foi condenada ao pagamento da quantia de R$24.868,03 (vinte e quatro mil oitocentos e sessenta e oito reais e trs centavos), referentes a tratamento mdico hospitalar prestado a seu marido. Permissa venia, a irresignao recursal no merece prosperar. Como cedio, o estado de perigo uma das hipteses de defeito no negcio jurdico e est previsto no art. 156 do Cdigo Civil, que se transcreve abaixo:
Art. 156. Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa. Pargrafo nico. Tratando-se de pessoa no pertencente famlia do declarante, o juiz decidir segundo as circunstncias.
Da leitura do dispositivo legal depreende-se que, para se declarar a nulidade do negcio jurdico, em decorrncia do estado de perigo, faz-se mister a observncia dos seguintes requisitos: a) necessidade de salvar-se ou a pessoa de sua famlia; b) atualidade do dano (iminncia); c) obrigao assumida deve ser excessivamente onerosa; d) conhecimento do perigo pela outra parte. Conforme observam Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald,
o estado de perigo ocorre no momento em que se declara a vontade, assumindo obrigao excessivamente onerosa, por conta de necessidade de salvar a si ou a algum a quem se liga por vnculo afetivo. O agente somente assume a obrigao por conta do perigo atual ou iminente, que atua como verdadeiro fator de desequilbrio, no aniquilando a vontade por completo, mas, verdadeiramente, limitando a liberdade de manifestao. (Direito civil - teoria geral. 6. ed. Rio de Janeiro: Ed. Lumen Juris, 2007, p. 483.)
No caso em exame, certo que a recorrente contratou com o hospital, premida pelo intuito de salvar a vida de seu marido e de evitar a ocorrncia de iminente dano. Evidente, ainda, que o nosocmio tinha conhecimento da gravidade do estado de sade apresentado pelo paciente. Todavia, no h elementos nos autos capazes de demonstrar que a obrigao assumida seja excessivamente onerosa e tampouco que o hospital se aproveitou do estado de aflio da apelante para obter vantagem exagerada. Ora, compete quele que alega ter assumido obrigao sob estado de perigo provar que contratou fora dos padres da razoabilidade, luz da norma inscrita no art. 333, II, do CPC.
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Sobre o tema confira o recente julgado do Tribunal Superior:

Civil e processual civil. [...] Segurado e familiares que so levados a assinar aditivo contratual durante o ato cirrgico. Estado de perigo. Configurao. - excessivamente oneroso o negcio que exige do aderente maior valor por aquilo que j lhe devido de direito. Dano moral configurado. - O estado de perigo tratado pelo Cdigo Civil de 2002 como defeito do negcio jurdico, um verdadeiro vcio do consentimento, que tem como pressupostos: (I) a necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia; (II) o dolo de aproveitamento da outra parte (grave dano conhecido pela outra parte); e (III) assuno de obrigao excessivamente onerosa. [...] - O segurado e seus familiares que so levados a assinar aditivo contratual durante procedimento cirrgico para que possam gozar de cobertura securitria ampliada precisam demonstrar a ocorrncia de onerosidade excessiva para que possam anular o negcio jurdico. - A onerosidade configura-se se o segurado foi levado a pagar valor excessivamente superior ao preo de mercado para aplice equivalente, se o prmio demasiado face s suas possibilidade econmicas, ou se sua aplice anterior j o assegurava contra o risco, e a assinatura de novo contrato era desnecessria. [...] - Impem-se condies negociais excessivamente onerosas quando o aderente levado a pagar maior valor por cobertura securitria da qual j gozava, revelando-se desnecessria a assinatura de aditivo contratual. [...] Recurso Especial provido. (REsp 918392/RN, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 11.03.2008, DJe de 01.04.2008.)
de provar que as despesas cobradas so excessivas e que houve abuso por parte do contratado que aproveitou do estado de aflio para obter vantagem exagerada. [...]. (Nmero do processo: 1.0324.05.033301-6/001. Relator: Mrcia De Paoli Balbino. Data do julgamento: 06.12.2007. Data da publicao: 10.01.2008.)
A jurisprudncia desta egrgia Corte pacfica no sentido de que o defeito no negcio jurdico, apto a acarretar a sua anulao, deve ser efetivamente demonstrado, seno vejamos:
Ementa: Apelao cvel. Ao monitria para cobrana de cheque prescrito emitido para pagamento de despesas em hospital particular. Alegao de negcio invlido em embargos monitria. Alegao de contratao excessiva devido ao estado de perigo. Inocorrncia. [...] 2 - Para que fosse acolhida a alegao de assuno de despesa excessiva em face da urgncia do tratamento deveria ter sido comprovado que os valores exigidos pelo hospital particular esto acima dos que so praticados por hospitais particulares similares na regio. 3 - O fato de inexistir tratamento especializado em hospital pblico no suficiente para afastar a obrigao do paciente ou seu responsvel pelo pagamento das despesas em hospital particular, no se constituindo este fato, por si s, em onerosidade excessiva assumida em estado de perigo. (Nmero do processo: 1.0517.07.002914-8/001. Relator: Pedro Bernardes. Data do julgamento: 04.11.2008. Data da publicao: 24.11.2008.) Ementa: Civil e processual civil. Apelao. Ao de cobrana. Internao de urgncia em hospital da rede particular. Estado de perigo. Inteligncia do art. 156 do Cdigo Civil de 2002. Prova. Ausncia. Manuteno da sentena. Recurso no provido. - O estado de perigo constitui vcio que anula negcio jurdico, previsto no art. 156 do Cdigo Civil de 2002. Se a parte alega estado de perigo ao assinar termo de responsabilidade para internao de paciente em unidade hospitalar da rede particular, acarreta para si o nus
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Com relao aos valores cobrados, embora a quantia histrica de R$38.760,13 (trinta e oito mil setecentos e sessenta reais e treze centavos) possa parecer elevada, os gastos realizados foram discriminados no relatrio juntado s f. 09/16. Pelo que se v de tal documentao, no atendimento foram includas 7 (sete) dirias de CTI, 3 (trs) dirias de apartamento standard, honorrios mdicos, utilizao de equipamentos especiais, medicamentos, materiais cirrgicos, dentre outras. Ao que tudo indica, o apelado apenas cobrou pelos servios prestados e material utilizado, razo pela qual a obrigao no pode ser considerada como excessivamente onerosa, conforme exige o art. 156 do Cdigo Civil, notadamente frente ausncia de provas nesse sentido. A ineficincia da rede pblica de servio de sade, embora notria, no pode servir de abono ao pagamento das despesas pelo tratamento mdico realizado por nosocmio particular. A precariedade do servio pblico no d azo para que o hospital deixe de auferir pelo tratamento que prestou ao paciente. In casu, ainda que inexistissem vagas nos hospitais pblicos da regio, no possvel impor ao apelado que arque com os nus do atendimento hospitalar fornecido. Noutro norte, nada impede que a apelante acione o ente pblico responsvel pelas despesas que tiveram que despender em razo da ausncia de vaga em UTI nos hospitais pblicos da regio. Sobre o tema, confira os julgados desta Corte:
Ementa: Apelao cvel. Ao monitria para cobrana de cheque prescrito, emitido para pagamento de despesas em hospital particular. Alegao de negcio invlido em embargos monitria. Alegao de contratao excessiva devido ao estado de perigo. Inocorrncia. 1 - Apurando-se dos autos que a transferncia do paciente para hospital particular ocorreu com anuncia do responsvel legal para tratamento especializado e adequado gravidade da situao, no possvel afastar a contraprestao pecuniria a que faz jus o nosocmio. 2 - Para que fosse acolhida a alegao de assuno de despesa excessiva em face da urgncia do tratamento deveria ter sido comprovado que os valores exigidos pelo hospital particular esto acima dos que so praticados por hospitais particulares similares na regio. 3 - O fato de inexistir tratamento especializado em hospital pblico no suficiente para afastar a obrigao do paciente ou seu responsvel pelo pagamento das despesas em hospital particular, no constituindo este fato, por si s, em onerosidade excessiva assumida em estado de perigo. (Nmero do processo: 1.0517.07.002914-8/001. Relator: Pedro Bernardes. Data do julgamento: 04.11.2008. Data da publicao: 24.11.2008.)
Ementa: Ao de cobrana. Prestao de servios mdicos. Hospital particular. Defeitos no negcio jurdico. Estado de perigo. Leso. Inocorrncia. - O defeito no negcio jurdico, apto a acarretar a sua anulao, deve ser efetivamente demonstrado, sob pena de rurem a segurana e a estabilidade nas relaes negociais. Legtima a cobrana de dbito derivado de prestao de servios mdicos e hospitalares, feita por nosocmio da rede privada, no credenciado com o SUS. A assistncia mdica gratuita incumbncia somente do Estado, e no de entidades particulares. Recurso provido. Smula: deram provimento. (Nmero do processo: 1.0702.06.304349-2/001. Relator: Roberto Borges de Oliveira. Data do julgamento: 12.02.2008. Data da publicao: 08.03.2008.)
presidncia do desembargador Osmando Almeida, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de maro de 2011. - Jos Antnio Braga - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS ANTNIO BRAGA - Cuida-se de recurso de apelao interposto por Ceci Maria Campos da Costa, nos autos da ao de despejo por falta de pagamento c/c cobrana, movida por Atayde Mariano dos Reis, perante o Juzo da 1 Vara Cvel da Capital, tendo em vista o seu inconformismo com a sentena proferida s f. 133/142, que: 1. rejeitou preliminar de intempestividade das contestaes; 2. julgou parcialmente procedente a pretenso autoral para: 2.1 decretar o despejo de Marcelo Borjulol Kelly Pereira, no prazo de 15 dias, sob pena de desalijamento compulsrio; 2.2 condenar os rus Marcelo Borjulol Kelly Pereira, Ceci Maria Campos da Costa e Eva Aparecida da Silva a pagarem os valores dos aluguis, no importe de R$688,49 mensais, e as parcelas do IPTU, vencidos a partir de 10.06.2006 at a data da efetiva desocupao do imvel, incidindo sobre as parcelas dos aluguis multa de 10%, com correo monetria a contar do vencimento de cada uma delas e juros moratrios de 1% ao ms, desde a citao; 3. julgou improcedente o pleito de cobrana formulado contra os rus Myriam Elizabeth da Costa Matos, Gilson Honrio Campos e Liliam Campos da Costa; 4. condenou o autor a pagar 1/3 das custas processuais e dos honorrios advocatcios, fixados em 15% sobre o valor atribudo causa, sendo esta verba destinada aos procuradores dos requeridos - Myriam Elizabeth da Costa Matos, Gilson Honrio Campos e Liliam Campos da Costa; 5. condenou os rus - Marcelo Borjulol Kelly Pereira, Ceci Maria Campos da Costa e Eva Aparecida da Silva - ao pagamento de 2/3 das custas processuais e dos honorrios de advogado no montante arbitrado, destinados ao procurador do autor. Embargos de declarao opostos, s f. 137/139, acolhidos, s f. 141/142 para incluir na parte dispositiva da sentena que os aluguis vencidos a partir de 10.06.2007 devero ser reajustados, segundo o ndice acima referido, anualmente. Em suas razes recursais, s f. 151/158, elabora a parte apelante, inicialmente, breve resumo do processo. No mrito, sustenta, em sntese, que no responde pela dvida decorrente da relao locatcia na condio
Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES NICOLAU MASSELLI e ALBERTO HENRIQUE. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Locao - Fiador - Cnjuge-varo - Morte Garantia fidejussria finda - Inadimplemento de obrigaes a posteriori - Responsabilidade do cnjuge sobrevivente - Subsistncia at a devoluo das chaves - Clusula expressa no contrato
Ementa: Locao. Fiana prestada pelo casal. Exonerao da esposa por morte do marido. Inadmisssibilidade. - Sendo a garantia fidejussria prestada pelo casal, de forma solidria, a morte do cnjuge- varo no tem o condo de desonerar o cnjuge-virago, sobrevivente, das obrigaes decorrentes da fiana. APELAO CVEL N 1.0024.07.392982-0 0/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Ceci Maria Campos da Costa - Apelado: Atayde Mariano dos Reis Litisconsortes: Eva Aparecida da Silva, Marcelo Borjulol Kelly Pereira, Myrian Elizabeth da Costa Matos, Liliam Magda Campos Costa, Gilson Honrio Campos Costa Relator: DES. JOS ANTNIO BRAGA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do tribunal de justia do estado de minas gerais, sob a
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Diante do exposto, com respaldo nos princpios do livre convencimento motivado e da fundamentao dos atos jurisdicionais, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela apelante, suspensas nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50.
de fiadora, tal como reconhecido pelo Julgador de primeiro grau. Argumenta, para tanto, que a constituio da obrigao ocorreu depois da morte de seu marido - Honrio Luiz da Costa -, extinguindo-se a garantia fidejussria a partir de ento, nos termos do art. 836 do Cdigo Civil. Assevera que durante o tempo de vida do fiador inexistia qualquer dbito ou inadimplemento das obrigaes pactuadas. Alega, ainda, que nunca foi fiadora, figurando no contrato apenas como esposa do fiador, por exigncia legal, consoante prev o art. 235, III, da Lei Civil, no podendo, por isso, ser responsabilizada pelo descumprimento dos encargos advindos da relao locatcia. Preparo regular, f. 159. Contrarrazes apresentadas pelo autor, s f. 161/164, pugnando, em suma, pelo desprovimento do apelo. Autos baixados em diligncia, f. 170, no tendo os litisconsortes contra-arrazoado a apelao, com se infere da certido exarada, f. 174-v. Conhece-se do recurso, porquanto presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade. Ausentes preliminares, ao mrito recursal. Cinge-se a controvrsia posta a aferir se a apelante responde pelo descumprimento das obrigaes decorrentes de relao locatcia, na condio de fiadora. Pois bem. Compulsando-se os autos, em especial o contrato de locao acostado, s f. 12/16, verifica-se que a recorrente figurou como fiadora na condio de esposa do fiador - Honrio Luiz da Costa Filho -, consoante se depreende do disposto em sua clusula dcima primeira. incontroverso que o indigitado fiador faleceu em 25.02.2002 (f. 112), antes, portanto, do inadimplemento das obrigaes, constituindo-se a dvida cobrada a partir de outubro de 2006. indiscutvel que a morte do fiador pe fim garantia fidejussria por ele prestada, restando-nos delimitar se a responsabilidade da sua esposa se estende somente at a data do bito. Muito embora o colendo Superior Tribunal de Justia j se tenha manifestado no sentido de limitao da responsabilidade at a morte do fiador, o seu entendimento mais atual o de inexistncia daquela limitao:
Agravo regimental em recurso especial. Locao. Fiana prestada pelo casal. Morte do cnjuge- varo. Subsistncia da garantia em relao ao cnjuge sobrevivente. Matria cujo exame no exige o revolvimento de fatos e provas. Inaplicabilidade da Smula 7/STJ. Alegada ofensa ao art. 1.501 do Cdigo Civil de 1916. Inexistncia. Responsabilidade da fiadora at a devoluo do imvel. Precedentes. [...] 2. No tocante infringncia ao art. 1.501 do Cdigo Civil pretrito, uma vez que a garantia, na hiptese vertente, foi prestada pelo casal, o bito do cnjuge-varo, no caso, no
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extinguiu a fiana, persistindo seus efeitos em relao agravante. No h falar, portanto, na aplicao ao caso do referido dispositivo legal, tampouco em sua violao. [...] (STJ - Sexta Turma - AgRg nos EDcl no AgRg no REsp 752856/RJ Relatora: Ministra Maria Thereza de Assis Moura - Data do julgamento: 10.06.2008 - Data da publicao/fonte: DJe de 23.06.2008.) Locao. Fiana. Ilegitimidade passiva. Prorrogao. Inexistncia de prequestionamento. Garantia prestada pelo casal. Exonerao da esposa por morte do marido. Inadmissibilidade. [...] 2. Tendo a recorrente se obrigado de forma solidria, como garante dos valores relativos avena ento firmada, no h que se falar em mera outorga uxria, devendo responder pelos aluguis e demais obrigaes contratuais no honrados pelo locatrio. [...] (STJ - Sexta Turma - REsp 690401/MS - Relator: Ministro Paulo Gallotti - Data do julgamento: 3.05.2007 - Data da publicao/fonte: DJ de 21.05.2007 - p. 623.)
Superado este ponto, no tocante fiana propriamente dita, a questo, antes conflitante, pacificou-se no colendo Tribunal Superior, que passou a entender que os fiadores permanecem como garantidores das obrigaes decorrentes da locao, aps a prorrogao do contrato, se esta possibilidade se encontra expressamente prevista e dela no se desobrigaram, na forma da lei. A propsito, os seguintes arestos daquela Corte:
Agravo regimental nos embargos de divergncia. Locao. Prorrogao legal do contrato. Clusula de garantia at a efetiva entrega das chaves. Responsabilidade do fiador. Smula 214/STJ. Inaplicabilidade. Agravo regimental desprovido. 1. O entendimento consolidado pela Terceira Seo desta Corte, quando do julgamento do EREsp 566633/CE, de Relatoria do Min. Paulo Medina, DJe 12.03.2008, reafirmado no EREsp 569025/TO, de Relatoria do Min. Arnaldo Esteves Lima, DJU 06.12.2007, de que, havendo no contrato locatcio clusula expressa de responsabilidade do garante at a entrega das chaves, o fiador responde pela prorrogao do contrato, a menos que tenha se exonerado na forma do art. 1.500 do Cdigo Civil de 1916 ou do art. 835 do Cdigo Civil vigente, a depender da poca da avena. 2. Agravo regimental desprovido. (STJ - Terceira Seo AgRg na Pet 6387/RJ - Relator: Ministro Napoleo Nunes Maia Filho - Data do julgamento: 28.04.2010 - Data da publicao/fonte: DJe de 14.05.2010.) Direito civil. Processual civil. Agravo regimental no recurso especial. Locao. Prorrogao da locao por prazo indeterminado. Clusula prevendo a responsabilidade dos fiadores at a efetiva devoluo das chaves do imvel locado. Fiana. Prorrogao. Precedente do STJ. Agravo improvido. 1. A Terceira Seo do Superior Tribunal de Justia firmou a compreenso no sentido de que, havendo clusula expressa no contrato de locao, no sentido de que a responsabilidade dos fiadores perdura at a efetiva entrega das chaves, no h que se falar em exonerao da garantia, ainda que haja prorrogao por prazo indeterminado (EREsp 612.752/RJ - Rel. Min. Jane Silva - Des. Conv. do TJMG DJe 26.5.08).
2. A existncia de clusula contratual prevendo que a prorrogao do contrato locatcio somente poderia se dar por escrito no afasta o comando legal inserto no art. 46, 1, da Lei 8.245/91, que prev a possibilidade de prorrogao automtica do contrato de locao, por prazo indeterminado. 3. Agravo regimental improvido. (STJ - Quinta Turma - AgRg no REsp 1025059/SP - Relator: Ministro Arnaldo Esteves Lima - Data do julgamento: 2.03.2010 - Data da publicao/fonte: DJe de 29.03.2010.)
1.0024.06.100976-7/001 - Relator: Desembargador Pedro Bernardes - Data do julgamento: 02.02.2010 - Data da publicao: 01.03.2010.)
No mesmo sentido, os recentes julgados deste Tribunal, incluindo-se desta Cmara:

Apelao cvel. Ao de despejo e cobrana de aluguis. Preliminar de nulidade da citao. Rejeio. Teoria da aparncia. Revelia. Inteligncia do art. 319 do CPC. Fiadores. Responsabilidade. Garantia estendida at a entrega das chaves. Recurso desprovido. [...] Segundo a hodierna jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia, desde que o fiador assuma o compromisso de garantir o adimplemento das obrigaes assumidas pelo locatrio, at a entrega das chaves do imvel, a mera prorrogao do contrato de locao por prazo indeterminado no encerra a garantia prestada. (TJMG - Dcima Stima Cmara Cvel - Apelao n 1.0024.07.803886-6/003 Relator: Desembargador Eduardo Marin da Cunha - Data do julgamento: 5.08.2010 - Data da publicao: 24.08.2010.) Apelao cvel. Contrato de locao. Fiana. Obrigao que pode se prorrogar, se o contrato se indetermina no tempo e se h clusula expressa. Orientao dominante nos tribunais. - Conforme jurisprudncia firmada pelo colendo STJ na egrgia Terceira Seo, no julgamento do EREsp 566.633/CE, havendo clusula expressa no contrato de locao, no sentido de que a responsabilidade dos fiadores perdura at a efetiva entrega das chaves, no h que se falar em exonerao da garantia, ainda que haja prorrogao por prazo indeterminado. (TJMG - Dcima Segunda Cmara Cvel - Apelao n 1.0024.08.286345-7/001, Relator: Desembargador Domingos Coelho, data do julgamento: 25.08.2010, data da publicao: 16.09.2010.) Ao de despejo. Fiadores. Responsabilidade at a entrega das chaves. Concluso do julgado proferido no Superior Tribunal de Justia. Valores devidos at a entrega das chaves. - Restou definido pelo STJ que, uma vez restando pactuado que o fiador se obriga a manter a respectiva fiana at a data da entrega das chaves do imvel locado, ainda que ocorra prorrogao automtica da locao, a responsabilidade originariamente assumida pelo mesmo o acompanhar pelo perodo prorrogado. (TJMG - Nona Cmara Cvel Apelao n 1.0024.04.303049-3/001 - Relator: Desembargador Osmando Almeida - Data do julgamento: 13.04.2010 - Data da publicao: 26.04.2010.) Apelao cvel. Embargos execuo. Locao. Responsabilidade do fiador. Contrato prorrogado por prazo indeterminado. - Inexistente qualquer vcio de consentimento e licitamente pactuada a responsabilidade dos fiadores at a efetiva entrega das chaves, deve ser mantida a mencionada garantia locatcia tal como avenada, sob pena de violao ao princpio da autonomia das partes e da obrigatoriedade dos contratos. (TJMG - Nona Cmara Cvel - Apelao n
Respondem, portanto, os fiadores pelos aluguis e demais encargos locatcios vencidos depois de decorrido o prazo contratual, tacitamente prorrogado, desde que exista expressa previso contratual. In casu, verifica-se que o contrato em discusso prev, expressamente, em sua clusula dcima primeira, verbis:
Como garantia das obrigaes aqui assumidas o(s) locatrio(s) oferece(m), como fiador(es) e principal(ais) pagador(es) [...] que se responsabiliza(m) pelo fiel cumprimento de todas as clusulas, at a definitiva devoluo das chaves, mesmo que haja findado o presente contrato e o mesmo, ou a locao, tenha sido prorrogada [...] (f. 16).
Assim, patente o dever dos fiadores de cumprirem todas as obrigaes advindas do contrato de locao no qual figuraram como garantidores, at a efetiva entrega das chaves, pois, alm da expressa pactuao, eles no demonstraram que dela tenham se desobrigado, na forma prevista em lei. Isso posto, nega-se provimento ao apelo, mantendo-se inalterada a sentena. Custas recursais, pela parte apelante. Para os fins do art. 506, III, do CPC, a sntese do presente julgamento : 1. Negaram provimento apelao, mantendo a sentena em seus exatos termos. 2. Custas recursais, pela parte apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES GENEROSO FILHO e OSMANDO ALMEIDA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Doao verbal - Imvel - Suposta doadora falecida - Ausncia de capacidade - Escritura pblica - Exigncia legal - Art. 541 do Cdigo Civil - Inteligncia - Suprimento judicial Impossibilidade
Ementa: Ao de suprimento judicial de consentimento. Doao de imvel. Suposta doadora falecida. Incapacidade de uma das partes. Forma legal prevista em lei. Art. 541 CC. Necessidade de escritura pblica. - Doao verbal de imvel no produz efeito jurdico.
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- A doao somente ocorre quando se d de maneira efetiva a transferncia do patrimnio, que tem que ser, portanto, concreta, real. - A doao contrato formal. Por isto, indispensvel a forma escrita, sendo exigida a escritura pblica. APELAO CVEL N 1.0145.08.491031-7 7/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Nilza da Silva Oliveira - Apelado: Ruth Astrea Diaz de Moraes Esplio de, representado pela Inventariante Yonne Humberto Saldanha de Moraes - Relatora: DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 8 de fevereiro de 2011. - Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Relatora. Notas taquigrficas DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Trata-se de recurso de apelao proposto s f. 356/369 por Nilza da Silva Oliveira, nos autos da ao de Suprimento Judicial de Consentimento movida em face do esplio de Ruth Astrea Diaz de Moraes, visando reforma da sentena de f. 350/355, que julgou improcedente a pretenso inicial que visava reconhecer uma suposta doao, baseando-se apenas nas declaraes de vontade da falecida e antiga proprietria do imvel em questo. Em suas razes recursais, alega a apelante que restou comprovado nos autos que a suposta doadora tinha a inteno de doar 25% (vinte e cinco por cento) de seu imvel para ela. Ressalta que juntou carga probatria suficiente para o convencimento do rgo julgador, destacando especialmente o preenchimento e comprovante do recolhimento de ITCD (f. 41/44), alm da declarao da Tabeli do Cartrio de Registro Civil e Notas do Distrito de Torrees, que afirmou f. 46 que D. Ruth, suposta doadora, estava se movimentando para concretizar a doao, sendo este procedimento interrompido pelo seu falecimento. Mediante tais alegaes, foi requerida a modificao da sentena, fazendo valer a vontade da suposta doadora, reconhecendo-se o direito da apelante a 25 % (vinte e cinco por cento) do imvel pleiteado, condenando ainda o apelado nos nus da sucumbncia.
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Em contrarrazes, f. 371/383, alega o apelado, em sntese, que no prosperam as razes de mrito levantadas. Aduz que o formulrio de ITCD juntado aos autos se refere a um momento muito prximo do falecimento da suposta doadora, e que, dessa forma, ela no teria condies de expressar qualquer desejo de doao. Afirma que as provas produzidas so incuas e insuficientes para comprovar o nimo da suposta doadora de transferir parte de seu imvel para a apelante a ttulo de doao. Alm do que, mesmo que essa fosse a sua vontade, em nada se alteraria o julgamento da lide, pelo fato de o ordenamento jurdico brasileiro no admitir a doao verbal. Afirma ser a doao de imveis um contrato formal, sendo exigida a escritura pblica para a sua concretizao. Requer seja mantida a sentena. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao. Alega a apelante ter demonstrado nos autos a inteno da falecida D. Ruth Astrea de Moraes de doarlhe parte de seu imvel, fato que no ocorreu devido ao seu falecimento. Requer, dessa forma, que seja consentido ao Cartrio de Registro Civil e Notas de Torrees a efetivar de fato e de direito a doao. Por sua vez, alega o apelado no ser possvel dar provimento apelao, uma vez que em nenhum momento restou comprovada de fato a vontade da falecida em doar parte de seu patrimnio apelante. Afirma que se faz necessria a lavratura da escritura pblica para a concretizao do contrato de doao. Sabe-se que, para que seja vlida a doao, ser necessrio o preenchimento de alguns requisitos especiais. Entre eles, destacam-se o requisito subjetivo, isto , a capacidade ativa e passiva dos contratantes, e o requisito formal, visto ser a doao um contrato solene, pois lhe imposta uma forma que dever ser observada, sob pena de no valer o contrato. Analisando-se o caso em comento, revela-se necessria a abordagem desses dois requisitos para uma justa soluo. Observa-se que ao longo do processo o apelado pugnou diversas vezes pela produo de prova pericial, visando demonstrar a incapacidade da falecida em expressar qualquer inteno de doar parte de seu patrimnio para a apelante na data dos documentos probatrios juntados, pelo fato de ter estado de sade j bastante deficiente. Verifica-se que, apesar do indeferimento desse pedido, restou comprovado nos autos que a suposta doadora no tinha qualquer condio de expressar sua real vontade. Pois bem, verifica-se que a suposta doadora faleceu no dia 25.07.2008 (f. 29), e que o formulrio do ITCD foi protocolado no dia 17.07.2008 (f. 41/45), ou seja, 8 dias antes da morte daquela. Mediante anlise dos documentos de f. 122-v, que se refere descrio do
Art. 541. A doao far-se- por escritura pblica ou instrumento particular. Pargrafo nico. A doao verbal ser vlida, se, versando sobre bens mveis e de pequeno valor, se lhe seguir incontinenti a tradio.
Verifica-se da anlise dos autos que o que pretende a apelante ver reconhecida a formao de um contrato de doao meramente verbal, sem qualquer solenidade, muito menos a lavratura de uma escritura pblica, forma exigida para a validao deste contrato no nosso novo Cdigo Civil. No possvel reconhecer a formao vlida do contrato de doao apenas com as provas juntadas aos autos, uma vez no ter sido preenchido o requisito objetivo, que se refere exigncia da forma neste tipo de contrato. Nesse sentido vem decidindo este egrgio Tribunal:
Apelao cvel. Doao. Cesso de direitos. Contratos. Forma. Previso legal. Escritura pblica. Ausncia de prova. Inoficiosidade. Anulao. - A doao caracteriza-se como contrato formal e solene cuja formalizao exige observncia dos requisitos legais para ter validade. Referindo-se a bem imvel, torna-se da essncia do ato a escritura pblica que dever ser lavrada perante o Cartrio de registro imobilirio competente. No havendo reserva de bens ou renda suficiente para subsistncia do doador, impe-se vedao doao inoficiosa (Apelao: 1.0024.05.640761-2/001(1), Relator: Desembargador Nicolau Masselli; Data do Julgamento: 28.03.2007; Data da Publicao: 20.04.2007). Cautelar inominada. Doao. Prova da existncia. nus. Ilegitimidade de parte. - A doao contrato formal. Por isto, indispensvel a forma escrita, como de subsistncia do ato, sob pena de invalidao, e, via de conseqncia da ilegitimidade daquele que se apresenta como suposto donatrio (Apelao: 1.0672.06.189765-4/001(1), Relatora: Desembargadora Selma Marques; Data do Julgamento: 04.11.2009; Data da Publicao: 23.11.2009).
Ao de adjudicao. Imvel. Doao verbal. Impossibilidade jurdica. - Mera posse de imvel no confere o direito adjudicao, cabendo a ao de usucapio, se transcorrido o prazo necessrio. Doao verbal de imvel no produz efeito jurdico, por ser exigida a escritura pblica. (Apelao: 2.0000.00.364690-4/000(1), Relatora: Desembargadora Vanessa Verdolim Hudson Andrade. Data do Julgamento: 18.02.2003. Data da Publicao: 15.03.2003.)
Portanto, salienta-se que nem o requisito subjetivo e tampouco o requisito objetivo foram preenchidos e que no se pode falar na existncia do contrato de doao pretendido pela apelante. Mesmo sabendo que foi juntada f. 46 declarao da oficiala de registro certificando a inteno da falecida em doar parte de seu imvel apelante, saliento que ela no serve para desconstituir, por si s, a fora das outras provas juntadas, mesmo sabendo que ela goza de f pblica. Coube parte contrria o nus de elidir tal presuno, mediante prova em contrrio, o que de fato ocorreu. Dessa forma, verifico que no h razo para reforma da sentena ora objurgada, que, vale dizer, foi prolatada com a responsabilidade e zelo necessrios, analisando no s as questes jurdicas, mas principalmente as questes fticas, bem como o comportamento dos contendores durante a tramitao do processo. Pelo exposto, nego provimento apelao. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ARMANDO FREIRE e ALBERTO VILAS BOAS. Smula RECURSO. NEGARAM PROVIMENTO AO
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estado de sade da suposta doadora, e do depoimento da testemunha f. 323/325, mdico que interpretou os laudos juntados, possvel concluir que a suposta doadora no tinha capacidade de firmar qualquer tipo de contrato, em virtude de seu estado fsico debilitado. O mdico afirmou que a senhora Ruth estava debilitada a ponto de no conseguir abrir a porta ou atender ao telefone (f. 324). Dessa forma observa-se que o requisito subjetivo no foi preenchido, pelo fato de ser uma das partes contratantes incapaz e, portanto, no se poder reconhecer a formao de um contrato de doao. Mais do que isso, como j explanado anteriormente, a doao verbal de imvel no produz efeito jurdico, por ser exigida a escritura pblica. O contrato de doao formal, exigindo a lei forma escrita e instrumento pblico. Pois bem, vejamos o que diz o Cdigo Civil Brasileiro:
Outorga de escritura. Cesso de direitos. Doao de imvel. Escritura pblica. Necessidade. -Tratando-se de doao de imvel e no mera cesso de direitos, necessria a escritura pblica para a validade do ato, pois o contrato formal. Impossibilidade da outorga de escritura (Apelao: 2.0000.00.384556-3/000(1), Relator: Desembargador Vioso Rodrigues; Data do Julgamento: 20.03.2003; Data da Publicao: 02.04.2003). Outorga de escritura. Doao. Ausncia de demonstrao. Impossibilidade. - A transferncia de imvel, por doao, exige forma escrita, solene e prescrita em lei. Sem a existncia deste documento que comprove tal fato, impossvel o pedido de outorga da escritura (Apelao: 2.0000.00.302602-8/000(1), Relator: Desembargador Geraldo Augusto; Data do Julgamento: 04.05.2000; Data da Publicao: 17.05.2000).
J assim tive a oportunidade de decidir:
Responsabilidade civil - Indenizao - Inscrio em concurso pblico - Erro da casa lotrica Perda de uma chance - Dano moral e material Valor - Fixao
Ementa: Responsabilidade civil. Indenizao. Dano moral. Inscrio em concurso pblico. Erro da lotrica. Perda de uma chance. Indenizao por danos morais e materiais. Procedncia do pedido. Valor. Fixao. - Para que se condene algum ao pagamento de indenizao, preciso que se configurem os pressupostos ou requisitos da responsabilidade civil, que so o dano, a culpa do agente ou o risco, e o nexo de causalidade entre a atuao deste e o prejuzo. - Restando comprovado o defeito na prestao do servio da lotrica, ora r, no ato da inscrio para participao da autora em concurso pblico, impedindo que a aludida inscrio se concretizasse, resta caracterizada a perda de uma chance de ocupar um cargo mediante concurso pblico e, por conseguinte, a responsabilidade civil da requerida ao pagamento de indenizao por danos morais e materiais. APELAO CVEL N 1.0145.08.503179-0 0/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Mister Loterias Ltda. ou Loteria Mega Sorte - Apelante adesiva: Michella Mara Alves Gomes de Figueiredo - Apeladas: Mister Loterias Ltda., Michella Mara Alves Gomes de Figueiredo Relator: DES. LUCAS PEREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Marin da Cunha, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR DE INPCIA DA INICIAL. NO MRITO, DAR PROVIMENTO PARCIAL APELAO PRINCIPAL E NEGAR PROVIMENTO AO APELO ADESIVO. Belo Horizonte, 13 de janeiro de 2011. - Lucas Pereira - Relator. Notas taquigrficas DES. LUCAS PEREIRA - Trata-se de apelao contra a sentena do MM. Juiz da 5 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, que julgou procedentes os pedidos formulados na ao de indenizao por danos morais e materiais movida por Michella Mara Alves Gomes de Figueiredo, em desfavor de Loteria Mega Sorte.
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Noticia a exordial que a autora efetuou o pagamento da importncia de R$ 20,00 (vinte reais) junto ao estabelecimento da r, com o intuito de fazer a inscrio no concurso pblico para o Hospital Universitrio. Entretanto, relata que a inscrio no foi computada, por um erro da funcionria da requerida, razo pela qual ajuizou a presente demanda, requerendo o pagamento de indenizao por danos materias e por danos morais. Devidamente citada, a r apresentou contestao (f. 18/29), arguindo a preliminar de inpcia da inicial. No mrito, aduz que no esto presentes os requisitos da responsabilidade civil, afirmando que resta caracterizado fato de terceiro, uma vez que mera permissionria dos servios prestados pela CEF e que o erro no pagamento foi ocasionado por uma falha no sistema da referida instituio. Pugna pela improcedncia dos pedidos. Depoimento pessoal f. 183. Na sentena (f. 184/186), o douto Julgador a quo rejeitou a preliminar e, no mrito, julgou procedentes os pedidos iniciais, para condenar a r a restituir autora a quantia de R$ 20,00 (vinte reais), corrigida monetariamente pela tabela da CGJ/MG e acrescida de juros de mora de 1% (um por cento), tudo a partir da citao, bem como ao pagamento de indenizao por danos morais no valor de R$ 3.000,00 (trs mil reais), corrigida monetariamente pela tabela da CGJ/MG, desde a publicao da sentena, acrescido de juros de mora de 1% ao ms, desde a data da realizao do pagamento, que no foi computado pela requerida. Condenou, ainda, a r a arcar com as custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 10% (dez por cento) sobre o valor da condenao. A r interps apelao (f. 187/197), arguindo a preliminar de inpcia da inicial, ao argumento de que a requerente direcionou sua postulao contra a Loteria Mega Sorte, que ente sem personalidade jurdica. No mrito, aduz a ausncia de provas dos fatos constitutivos do direito da autora, alegando que ela no demonstrou que a sua inscrio foi indeferida, que no participou do certame e nem sequer que este efetivamente existiu. Assevera que o douto Magistrado a quo se convenceu de que a autora perdeu a inscrio para o concurso, com fulcro no seu depoimento pessoal; todavia, afirma que este representa apenas uma sntese ftica da inicial, que no dispensa a prova concreta dos fatos constitutivos do direito vindicado. Pelo princpio da eventualidade, requer que os juros de mora sobre o valor da indenizao por danos morais incidam a partir da citao. Contrarrazes s f. 199/202, em que a autora se pautou pelo desprovimento do recurso. A autora interps recurso adesivo (f. 203/205), pugnando pela majorao do valor da indenizao por danos materiais e morais, bem como da quantia referente aos honorrios advocatcios. Contrarrazes s f. 207/212, em que a r se pautou pelo desprovimento do recurso.
Art. 295. A petio inicial ser indeferida: I - quando for inepta; [...] Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando: I - lhe falta pedido ou causa de pedir; II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III - o pedido for juridicamente impossvel; IV - contiver pedidos incompatveis entre si.
um jogo duplo de noes: a - de um lado, a idia de punio ao infrator, que no pode ofender em vo a esfera jurdica alheia [...]; b - de outro lado, proporcionar vtima uma compensao pelo dano suportado, pondo-lhe o ofensor nas mos uma soma que no o pretium doloris, porm uma ensancha de reparao da afronta [...] (Instituies de direito civil. 7. ed. Forense, v. 2, p. 235).
E acrescenta:
[...] na ausncia de um padro ou de uma contraprestao que d o correspectivo da mgoa, o que prevalece o critrio de atribuir ao juiz o arbitramento da indenizao [...] (Caio Mrio, ob. cit., p. 316).
Ocorre que, no caso dos autos, a petio inicial no se inclui entre as hipteses enumeradas no dispositivo supracitado, uma vez que possui pedido e causa de pedir, da narrao dos fatos decorre logicamente a concluso, o pleito juridicamente possvel e os pedidos so compatveis entre si. E verifica-se que Loteria Mega Sorte o nome fantasia de Mister Loterias Ltda., ou seja, nome pelo qual a requerida conhecida do pblico. V-se, pois, que Loteria Mega Sorte e Mister Loterias Ltda so a mesma pessoa jurdica. Dessa maneira, responde a firma limitada pelos atos praticados com o nome fantasia, sendo que a indicao , inclusive, perfeitamente ldima e correta, pois Loteria Mega Sorte o nome que existe para o consumidor, e no o da sociedade empresarial, pelo que no h se falar em inpcia da inicial, tendo em vista que a exordial se apresenta de forma inteligvel e compreensvel. Diante do exposto, rejeito a preliminar de inpcia da inicial. Mrito. Tem-se que a reparabilidade ou ressarcibilidade do dano moral pacfica na doutrina e na jurisprudncia, mormente aps o advento da Constituio Federal de 5.10.88 (art. 5, incisos V e X), estando hoje sumulada sob o n 37 pelo STJ. Como observa Aguiar Dias, citado pelo Des. Oscar Gomes Nunes do TARS,
Os pressupostos da obrigao de indenizar, seja relativamente ao dano contratual, seja relativamente ao dano extracontratual, so, no dizer de Antnio Lindbergh C. Montenegro:
A - o dano, tambm denominado prejuzo; b - o ato ilcito ou o risco, segundo a lei exija ou no a culpa do agente; c - um nexo de causalidade entre tais elementos. Comprovada a existncia desses requisitos em um dado caso, surge um vnculo de direito por fora do qual o prejudicado assume a posio de credor e o ofensor a de devedor, em outras palavras, a responsabilidade civil (Ressarcimento de dano. mbito Cultural Edies, 1992, n 2, p. 13).
Esclarea-se que a autora afirmou que efetuou o pagamento da importncia de R$ 20,00 (vinte reais) junto ao estabelecimento da r, com o intuito de fazer a inscrio no concurso pblico para o Hospital Universitrio. Entretanto, relata que a inscrio no foi computada, por um erro da funcionria da requerida, razo pela qual ajuizou a presente demanda, requerendo o pagamento de indenizao por danos materias e por danos morais. Por sua vez, a requerida alega que inexistem provas de que o pagamento do referido boleto bancrio se refere inscrio em concurso pblico, nem que a referida inscrio fora indeferida.
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o relatrio. Juzo de admissibilidade. Conheo dos recursos, porque prprios, tempestivos, estando devidamente preparado o apelo principal e dispensada de preparo a apelao adesiva, por estar a autora amparada pelos benefcios da justia gratuita. Apelao principal. Preliminar - inpcia da inicial. Inicialmente, cumpre-me a anlise da preliminar de inpcia da inicial, arguida pela requerida em suas razes recursais, ao argumento de que a requerente direcionou sua postulao contra a Loteria Mega Sorte, que ente sem personalidade jurdica. Razo no lhe assiste. Isso porque, no caso dos autos, no vislumbro quaisquer dos vcios elencados no art. 295 do Cdigo de Processo Civil. Dispe o art. 295, inciso I e pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil:
a reparao do dano moral hoje admitida em quase todos os pases civilizados. A seu favor e com o prestgio de sua autoridade, pronunciaram-se os irmos Mazeaud, afirmando que no possvel, em sociedade avanada como a nossa, tolerar o contra-senso de mandar reparar o menor dano patrimonial e deixar sem reparao o dano moral. (Cfr. Aguiar Dias. A reparao civil. Tomo II, p. 737.)
Importante ter-se sempre em vista a impossibilidade de se atribuir equivalente pecunirio a bem jurdico da grandeza dos que integram o patrimnio moral, operao que resultaria em degradao daquilo a que se visa a proteger (cf. voto do Min. Athos Carneiro no REsp n 1.604-SP , RSTJ 33/521). Caio Mrio, apagando da ressarcibilidade do dano moral a influncia da indenizao, na acepo tradicional, entende que h de preponderar
Atravs dos documentos juntados aos presentes autos, verifico que a me da autora, Sandra Helena Alves, efetuou o pagamento do boleto n 78301152183 7 39650000002000 (f. 09), no valor de R$ 20,00 (vinte reais), junto ao estabelecimento da requerida, s 18h11min, consoante demonstra o comprovante de pagamento de f. 10. Enquanto o comprovante de pagamento de f. 12 demonstra que, por um equvoco da requerida, o boleto bancrio referente inscrio da autora Michella Mara Alves Gomes, de n 79101160196 4 39650000002000, no valor de R$ 20,00 (vinte reais), no fora devidamente quitado. que o referido comprovante de pagamento de f. 12 demonstra que s 18h13min fora efetuada a quitao do documento n 78301152183 7 39650000002000, e no a do de n 79101160196 4 39650000002000, referente inscrio da autora, de maneira que o boleto da me da postulante fora pago em duplicidade, enquanto o pagamento do boleto da prpria demandante no fora concretizado. Ora, certo que, no havendo se concretizado o pagamento do boleto bancrio referente inscrio da autora no concurso pblico do Hospital Universitrio, consequncia lgica que a aludida inscrio no se efetivou, sendo, portanto, indeferida. E no h dvidas de que o boleto bancrio se refere inscrio no concurso pblico mencionado na inicial, uma vez que consta no boleto bancrio como cedente a Fadepe/Seleo HU, donde se depreende que se refere ao concurso pblico do Hospital Universitrio, sendo a referida instituio gestora de concursos pblicos. Assim, restou demonstrado nos autos que a inscrio da autora para o concurso pblico do Hospital Universitrio no se concretizou por um equvoco da requerida, no havendo que se falar que ela, como prestadora de servios da CEF, no teria responsabilidade pelo referido pagamento, tal como faz crer a suplicada. Dessa maneira, comprovado o defeito na prestao do servio da r, resta caracterizada a responsabilidade civil da requerida pelos danos materiais e morais. Quanto ao termo a quo de incidncia dos juros de mora sobre o valor da indenizao por danos morais, tenho que deve ser reformada a r. sentena, que estabeleceu a sua incidncia desde a data da realizao do pagamento que no foi computado pela r (evento danoso), devendo incidir no percentual de 1% (um por cento) ao ms, a partir da citao, por se tratar de responsabilidade contratual. Nesse sentido:
Ementa: Apelao cvel. Indenizao por danos morais. Inscrio indevida no cadastro de proteo ao crdito. Falha
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na prestao do servio de telefonia mvel. Responsabilidade objetiva. Inteligncia do art. 14 do CDC. Denunciao da lide. Empresa credenciada. Cabimento. Culpa exclusiva de terceiro. Inexistncia. Ilcito configurado. Danos morais devidos. Recurso de apelao interposto por Telemig Celular conhecido e parcialmente provido. Recurso interposto por Eletrozema Ltda. conhecido e no provido. Recurso adesivo conhecido e no provido. - I - A inscrio do nome do consumidor nos cadastros de proteo ao crdito por dvida inexistente caracteriza prtica de ato ilcito, a ensejar indenizao por danos morais, que, na esteira dos julgados do Superior Tribunal de Justia, existe in re ipsa, ou seja, decorre do prprio ato, prescindindo da comprovao do prejuzo. II - O valor da indenizao por danos morais deve ter carter dplice, tanto punitivo do agente, quanto compensatrio em relao vtima. III - O termo inicial para a incidncia dos juros de mora a data da citao, por se tratar de responsabilidade contratual. Precedentes no Superior Tribunal de Justia. IV - A comprovao acerca da falha na prestao do servio por parte da empresa credenciada, impe a procedncia da denunciao da lide. V Recurso interposto por Telemig Celular conhecido e parcialmente provido. Recurso interposto por Eletrozema Ltda., conhecido e no provido. Recurso adesivo conhecido e no provido. (TJMG, Ap. Cv. 1.0074.04.020769-3/001, Rel. Des. Bittencourt Marcondes, j. 8.3.2007.)
Apelao adesiva. Irresigna-se a apelante adesiva quanto ao valor arbitrado a ttulo de danos morais e materiais e honorrios advocatcios. No que tange aos danos materiais, ressalte-se que a autora pretendeu na exordial indenizao pelo dano material, referente ao valor da inscrio R$ 20,00, que dever ser corrigido, razo pela qual no h que proceder ao pedido de majorao do valor arbitrado a este ttulo, ao argumento de que no abrangeu todos os gastos que arcou com a preparao para o concurso, de vez que tais despesas no foram mencionadas na exordial, sob pena de julgamento ultra petita. No que tange aos danos morais, entendo que estes restam caracterizados em face da perda de uma chance de ocupar um cargo mediante concurso pblico, sendo evidente a frustrao a que foi acometida a autora. Mutatis mutantis, a respeito da perda de uma chance, oportuno transcrever trecho do artigo publicado na Revista Sntese de Direito Civil e Processual Civil, v. 21, p.136, escrito por nio Santarelli Zuliani:
Perda de uma chance uma expresso feliz que simboliza o critrio de liquidao do dano provocado pela conduta culposa do advogado. Quando o advogado perde o prazo, no promove a ao, celebra acordos pfios, o cliente, na verdade, perdeu a oportunidade de obter, no Judicirio, o reconhecimento e a satisfao integral ou completa de seus direitos (art. 5, XXXV, da CF). No perdeu uma causa certa; perdeu um jogo sem que lhe permitisse disput-lo, e essa incerteza cria um fato danoso. Portanto, na ao de responsabilidade ajuizada por esse prejuzo provocado pelo profissional do direito, o juiz dever, em caso de reconhecer que realmente ocorreu a perda dessa chance, criar um segundo
raciocnio dentro da sentena condenatria, ou seja, auscultar a probabilidade ou o grau de perspectiva favorvel dessa chance.
No que diz respeito, especificamente, ao quantum indenizatrio, este Tribunal, a exemplo de vrias outras Cortes brasileiras, tem primado pela razoabilidade na fixao dos valores das indenizaes. preciso ter sempre em mente que a indenizao por danos morais deve alcanar valor tal, que sirva de exemplo para a r, sendo ineficaz, para tal fim, o arbitramento de quantia excessivamente baixa, mas, por outro lado, nunca deve ser fonte de enriquecimento para a autora, servindo-lhe apenas como compensao pela dor sofrida. Orientando-me pelos critrios sugeridos pela doutrina e pela jurisprudncia, bem como em virtude das circunstncias relativas ao caso dos autos, considero que a quantia de R$ 3.000,00 (trs mil reais), arbitrada pelo douto Juiz sentenciante, mostra-se suficiente, no havendo que se falar em sua majorao. Por fim, em relao verba sucumbencial, tenho que razo no assiste apelante adesiva quanto ao seu pedido de majorao do percentual arbitrado, visto que, atento s circunstncias previstas nas alneas a, b e c do 3 do art. 20 do CPC, considero justo e adequado o percentual de 10% (dez por cento) sobre o valor da condenao, fixado pelo Juiz sentenciante. Com tais razes de decidir, rejeito a preliminar de inpcia da inicial e, no mrito, dou parcial provimento apelao principal e nego provimento ao apelo adesivo, reformando a r. sentena, to somente para efeito de determinar que os juros de mora sobre o valor da indenizao por danos morais incidam a partir da citao. Em relao apelao principal, custas recursais, razo de 20% (vinte por cento), pela autora, ficando os 80% (oitenta por cento) remanescentes a cargo da r. Em relao ao apelo adesivo, custas recursais pela requerente. Suspensa a exigibilidade de tais verbas por parte da postulante, nos termos do disposto no art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDUARDO MARIN DA CUNHA e LUCIANO PINTO. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR DE INPCIA DA INICIAL. NO MRITO, DERAM PROVIMENTO PARCIAL APELAO PRINCIPAL E NEGARAM PROVIMENTO AO APELO ADESIVO.
Empresa - Mudana no quadro societrio Negativa de arquivamento de alterao contratual - Vinculao ao pagamento de dbito fiscal do novo scio - Ilegalidade
Ementa: Reexame necessrio e apelao cvel. Mandado de segurana. Empresa. Mudana no quadro societrio. Negativa de arquivamento de alterao contratual. Vinculao ao pagamento de dbito fiscal do novo scio. Ilegalidade. Concesso da segurana. - Configura abuso de poder o condicionamento da efetivao de alterao cadastral ao pagamento de dvidas ativas, o que afronta o princpio constitucional do livre exerccio da atividade econmica, garantido no art. 170 da Constituio Federal. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0024.09.576383-5 5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 2 Vara de Feitos Tributrios do Estado - Comarca de Belo Horizonte Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelada: AVS Servios de Informtica Ltda. - Autoridade coatora: Chefe da Administrao Fazendria de Belo Horizonte Relator: DES. ELIAS CAMILO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Kildare Carvalho, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 24 de fevereiro de 2011. - Elias Camilo - Relator. Notas taquigrficas DES. ELIAS CAMILO - Trata-se de reexame necessrio e recurso de apelao contra a sentena de f. 65/69, que, confirmando a liminar anteriormente deferida, concedeu segurana para determinar
autoridade impetrada que proceda pleiteada atualizao de seus dados cadastrais [da impetrante] junto repartio fazendria, independente da situao fiscal de seus scios perante outras sociedades, desde que atendidas as demais exigncias legais (sic, f. 31).
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Em suas razes recursais de f. 77/83, pugna o Estado de Minas Gerais pela reforma da sentena de primeiro grau, para denegar a ordem vindicada, ao funJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 53-253, jan./mar. 2011
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damento, em sntese, de no haver que se falar em ato ilegal na espcie, haja vista que, in casu, o ato da autoridade administrativa foi praticado nos moldes e com o contedo previsto na Legislao Tributria, obedecendo rigorosamente o disposto no art. 99, 1, do Regulamento do ICMS (sic, f. 79), no havendo que se falar, portanto, em direito lquido e certo da impetrante. Recebido o recurso, ofertou a apelada as contrarrazes de f. 88/98, em infirmao bvia. Parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia s f. 106/112, opinando pela manuteno da sentena em reexame necessrio, prejudicado o recurso voluntrio. Conheo do reexame necessrio (art. 14, 1, da Lei 12.016/09). Da mesma forma, presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso voluntrio, porque prprio, tempestivamente apresentado, regularmente processado, isento do preparo em razo da iseno legal conferida ao recorrente. Do reexame necessrio. Primeiramente, urge ressaltar que o mandado de segurana remdio constitucional de natureza extraordinria, destinado, unicamente, defesa de direito lquido e certo, [...] quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico (art. 5, LXIX, da Constituio da Repblica). Ainda, apenas aqueles direitos plenamente verificveis, sem a necessidade de qualquer dilao probatria, que ensejam a impetrao do mandado de segurana, no se admitindo, para tanto, os direitos de existncia duvidosa, decorrentes de fatos ainda no determinados (MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de segurana. 18 ed. So Paulo: Malheiros, 1997, p. 34-35). Na hiptese, a impetrante sustenta, em sntese, a existncia de direito lquido e certo atualizao de seus dados cadastrais junto Repartio Fazendria, independentemente da situao fiscal de seus scios perante outras sociedades, ao argumento de que no lhe pode ser negada a alterao de seus atos constitutivos. O impetrado, por seu turno, nega a existncia do referido direito, sob o argumento, em sntese, de impossibilidade de alterao dos dados cadastrais em face da ausncia de apresentao de certido negativa de dbitos de seus scios, no atendendo ao disposto na Lei Estadual 6.763/75, em seus arts. 16 e 99. A meu ver, est com razo a impetrante. Isso porque, de fato, a despeito do que assevera o impetrado no que tange preservao do interesse pblico e da existncia de lei que ampare o ato apontado como ilegal, a manuteno de uma situao de irregularidade cadastral de uma sociedade, como forma de coao ao recolhimento de tributos, constitui ofensa ao direito lquido e certo pertinente ao exerccio pleno das atividades econmicas pela empresa, a teor da
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jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, externada inclusive pela edio das seguintes smulas:
inadmissvel a interdio do estabelecimento como meio coercitivo para cobrana de tributo. (Smula 70.) inadmissvel a apreenso de mercadorias como meio coercitivo para pagamento de tributos. (Smula 323.) No lcito autoridade proibir que o contribuinte em dbito adquira estampilhas, despache mercadorias nas alfndegas e exera suas atividades profissionais. (Smula 547.)
Ora, se o Estado detm mecanismos prprios para recebimento do crdito tributrio, qual seja a ao de execuo fiscal, a utilizao de expedientes como o da hiptese, como meio indireto de forar o contribuinte ao pagamento do dbito, afronta o princpio constitucional do livre exerccio da atividade econmica, garantido pelo art. 170 da Constituio Federal, o que configura abuso de poder. Vejamos:
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: [...] Pargrafo nico. assegurado a todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica, independentemente de autorizao de rgos pblicos, salvo nos casos previstos em lei.
Sobre o tema, Hugo de Brito Machado ensina que:

A exigncia de quitao de tributos est autorizada apenas nos casos dos arts. 191, 192 e 193 do CTN. A lei que amplia os casos dessa exigncia, estabelecendo formas de cerceamento da liberdade de exerccio da atividade econmica, inconstitucional. Primeiro, porque afronta o art. 170, pargrafo nico, da Constituio Federal. Segundo, porque institui forma oblqua de cobrana de tributos, permitindo que esta acontea sem a observncia do devido processo legal. A Constituio Federal garante taxativamente a liberdade de exerccio da atividade econmica, independentemente da autorizao de rgos pblicos (art. 170, pargrafo nico). Garante, outrossim, que ningum ser privado da liberdade, ou de seus bens, sem o devido processo legal (art. 5, inciso LIV), e que aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (art. 5, inciso LV).
E continua:
A exigncia de quitao de tributos inconstitucional, portanto, na medida em que implica cerceamento da liberdade de exerccio da atividade econmica, ou propicia ao fisco a cobrana do tributo sem o devido processo legal, vale dizer, sem a apurao em regular processo administrativo, e sem o uso da via prpria, que a execuo fiscal. (MACHADO, Hugo de Brito. Curso de direito tributrio. 20. ed. Malheiros, 2002, p. 224/225.)
No mesmo sentido, j se manifestou esta Corte no julgamento das Apelaes 1.0024.07.574072-0/001 (Rel. Des. Wander Marotta), 1.0024.03.028586-0/001 (Rel. Des. Kildare Carvalho), 1.0000.00.259574-2/000 (Rel. Des. Edivaldo George dos Santos), 1.0000.00.323627-0/00 (Rel. Des. Geraldo Augusto), 1.0000.00.290.351-6/001 (Rel. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves) e 1.0024.04.423035-7/001 (Rel. Des. Duarte de Paula), dentre outros. Nesses termos, no merece reforma a sentena de primeiro grau, que concedeu a ordem vindicada. Diante de tais consideraes, em reexame necessrio, mantenho a sentena proferida, por seus prprios e jurdicos fundamentos, prejudicado o recurso voluntrio. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES KILDARE CARVALHO e DDIMO INOCNCIO DE PAULA. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO Belo Horizonte, 23 de fevereiro de 2011. - Jos Flvio de Almeida - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravado, o Dr. Diego Ayres de Matos. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - Sr. Presidente, acho que esse j o oitavo recurso de agravo nessa demanda, pois tem recurso em Braslia, no STJ, etc., e, aqui, agora, se discute o pedido de substituio de uma penhora em dinheiro por uma aplice de seguro. Sem o consentimento do credor, no me parece - assim resumo, o que consta dos autos - admitir essa substituio. Ento, estou negando provimento ao recurso. Satisfeitos os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Versam os autos de origem ao de cobrana de expurgos inflacionrios em aplicao de CDB Certificado de Depsito Bancrio. Realizados os clculos de liquidao de sentena, o MM. Juiz de Direito homologou laudo pericial, deciso objeto do Agravo de Instrumento n 1.0024.05.701460-7/004, ao qual foi negado provimento. O agravado promoveu a execuo provisria da sentena. Restando, em 30.07.2010, deferido bloqueio on line, deciso objeto do Agravo de Instrumento n 1.0024.05.701460-7/005, que tambm foi improvido. Em face da inrcia do agravante, o Magistrado singular determinou a sua intimao para comprovar a transferncia do numerrio bloqueado ou proceder ao depsito da quantia em conta judicial, no prazo mximo de 3 (trs) dias, sob pena de se configurar ato atentatrio dignidade da Justia, sujeitando-se s penas legais. Mais uma vez o agravante se quedou silente, ensejando a aplicao de multa no limite de 20% sobre o valor atualizado do dbito, que restou mantida no julgamento do Agravo de Instrumento n 1.0024.05.7014607/007. O MM. Juiz de Direito determinou a expedio de ofcio ao Bacen para bloquear os ttulos livres da instituio agravante junto autarquia federal, atravs do Demab (Departamento de Operaes do Mercado Aberto). Aps a expedio do ofcio e seu protocolo junto ao Banco Central, o agravante requereu a substituio do bloqueio do crdito pela prestao de seguro garantia no importe de R$14.024.115,34, pugnando, ainda, pela expedio de ofcio ao Banco Central do Brasil, na pessoa do Sr. Delegado Regional, para que
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Cumprimento de sentena - Penhora sobre aplicaes livres da instituio financeira Substituio por seguro garantia - Recusa do credor - Prova da onerosidade - Ausncia
Ementa: Direito processual civil. Cumprimento de sentena. Penhora sobre aplicaes livres da instituio financeira. Substituio por seguro garantia. Recusa do credor. Prova da onerosidade. Ausncia. Deciso mantida. - No de se admitir, sem o consentimento do credor, a substituio de penhora de dinheiro por aplice de seguro. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.05.701460-7 7/008 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Banco Santander (Brasil) S.A., sucessor de Banco ABN Amro Real S.A. - Agravado: Srgio Lins Andrade - Relator: DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Saldanha da Fonseca,
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no mais proceda ao bloqueio de numerrio, tal como ordenado no ofcio anterior. O MM. Juiz de Direito indeferiu o pedido, ensejando este recurso. Pois bem. Da leitura do pedido de f. 22/23-TJ e das razes recursais, verifica-se que o agravante pretende substituir a penhora sobre as aplicaes livres de sua titularidade junto ao Banco Central do Brasil, alm de eximir-se da multa fixada pelo MM. Juiz a quo e confirmada pelo acrdo proferido no Agravo de Instrumento n 1.0024.05.701460-7/007. Como cedio, a substituio da penhora por dinheiro pode ser requerida pelo devedor, a todo tempo, antes da arrematao ou da adjudicao (art. 668 do CPC), mas dinheiro no o mesmo que aplice de seguro. No admissvel substituir, sem o consentimento do credor, penhora de dinheiro por aplice de seguro. Ao comentar o art. 668 do CPC, Antnio Cludio Costa Machado pontifica:
[...] o requerimento de substituio amparado pelo presente art. 668 se funda apenas numa razo de convenincia baseada na ausncia de prejuzo e na menor onerosidade. [...] a comprovao cabal de no-prejuzo para o exequente relaciona-se com o preenchimento dos requisitos previstos pelos incisos do pargrafo nico frente. Com efeito as condies pormenorizadas sobre o bem substituto, somadas atribuio de valor, permitem a constatao no apenas do no prejuzo, como tambm da menor onerosidade (in Cdigo de Processo Civil interpretado: artigo a artigo, pargrafo a pargrafo. 8 ed. rev. e atual., Baureri, So Paulo: Manole, 2009, p. 925/926).
tisfazer o crdito do que se recasse sobre o seguro garantia que ora oferece em substituio, afastando, assim, a suposta onerosidade excessiva. Uma vez que no restou demonstrado um maior prejuzo para o agravante, e considerando que o agravado, embora ciente de eventual demora na satisfao de seu crdito, prefere que a constrio recaia sobre as aplicaes do agravante, no h como deferir o requerimento de substituio da constrio e expedio de ofcio inibitrio da penhora ao Bacen, como requerido. Tem-se que o pedido do agravante, bem como este recurso, constituem, na verdade, resistncia com o propsito de retardar o cumprimento da deciso judicial condenatria. Impende registrar que a questo da multa por litigncia de m-f restou amplamente debatida por ocasio do julgamento do Agravo de Instrumento n 1.0024.05.701460-7/007, sendo vedada ao agravante a renovao de arguies quanto matria decidida pelo Tribunal, in verbis:
A resistncia do banco em disponibilizar o crdito exequendo ao Juzo da execuo demonstra conduta rara, seno indita, na tentativa de descumprir deciso judicial que determina bloqueio de dinheiro. Foram reiteradas condutas desde a primeira ordem de penhora on line, que at agora no foi efetivada, em completa insubordinao e inaceitvel desrespeito com o Poder Judicirio e suas decises. Deve ser ressaltado que a ordem de penhora on line foi confirmada pelo Tribunal de Justia de Minas Gerais no julgamento do agravo de instrumento acima transcrito, e, portanto, esse acrdo que vem sendo descumprido pelo agravante. Tratase de inequvoca situao caracterizadora de ato atentatrio dignidade da justia, merecedora da sano prevista pelo artigo 601 do CPC. [...] Saliento que no h pedido expresso para reduo da multa, irrisria, a propsito, tratando-se de instituio financeira do porte do agravante.
Na espcie, o agravante sustenta que o seguro garantia lhe ser menos oneroso e mais clere satisfao do crdito do agravado. Ocorre que o agravado recusa a substituio, pois as reservas livres de titularidade do agravante junto ao Bacen atendem ordem de indicao estipulada no art. 655 do Cdigo de Processo Civil, que prev o dinheiro e aplicaes financeiras como primeira opo para penhora. Alm disso, verifica-se que o agravante no cuidou de demonstrar a alegada onerosidade da constrio. Ao contrrio, oferece um argumento que indica vantagem para si em caso de manuteno da penhora sobre as reservas livres de que dispe junto ao Banco Central, pois alega que
em sendo o bloqueio realizado sobre ttulos a vencerem junto ao Bacen, evidentemente que a garantia da execuo levar muito mais tempo a ser alcanada que na consecuo da mesma pelo seguro garantia, j realizado para este fim (f. 06-TJ).
Diante da realidade dos fatos que se apresentam nos autos, deve ser mantida a r. deciso primeva. Pelo exposto, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo agravante. DES. NILO LACERDA - Estou acompanhando o Relator, Sr. Presidente. DES. ALVIMAR DE VILA - Sr. Presidente, eu li atentamente o voto do ilustre Desembargador Relator, e essa questo me chamou a ateno porque, s vezes, as coisas simples que nos ensinam muito mais. Eu no s estou acompanhando o voto de Sua Excelncia, como estou solicitando, com a permisso do ilustre Relator, que se d publicidade a este fato, porque isso de uma utilidade extraordinria. assim que comeam aquelas coisas de trocar dinheiro, trocar penhora por ttulo da dvida pblica, etc. Naquela poca, logo que cheguei ao Tribunal de Alada, tinha esse
Ora, o prprio agravante demonstra que a penhora sobre tais aplicaes levar mais tempo para sa144
negcio: tinha uns dois ou trs colegas advogados que, qualquer coisinha, pediam substituio da penhora na famosa moeda podre, que no valia nada; s tinha um desenho bonito do governo, com um verde, D. Pedro com a barba grande e tal, mas no valia nada. Da, eu estou acompanhando o ilustre Relator e solicitando a Vossa Excelncia, Sr. Presidente. Evidentemente que a minha solicitao unilateral e fica a critrio da Turma Julgadora e, principalmente, do Relator, que o dono dos direitos autorais. DES. JOS FLVIO ALMEIDA - Eu agradeo e fico honrado com a sugesto de Vossa Excelncia, Des. Alvimar de vila. DES. NILO LACERDA - E eu endosso. DES. JOS FLVIO ALMEIDA - Essa proposta de substituio de penhora por ttulo da dvida pblica, o eminente Des. Duarte de Paula, em uma de suas decises, disse que aquilo era uma coisa medonha e que no se tocava nem com uma vara, assim, de longe. Est escrito no voto de Sua Excelncia. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 13 de janeiro de 2011. - Manuel Saramago - Relator. Notas taquigrficas DES. MANUEL SARAMAGO - Conheo do recurso, pois que presentes os pressupostos de sua admisso. Versam os autos ao sob procedimento ordinrio ajuizada por Lilian Soares de Paula em face do Hospital Municipal Odilon Behrens, objetivando a anulao do ato administrativo, consubstanciado na pena de demisso que lhe foi imposta em Processo Administrativo Disciplinar n 08.000089.09-00. Atravs da sentena de f. 371/379, o pedido inicial foi julgado improcedente, ensejando a interposio do presente pleito recursal. Ao que se depreende da detida anlise dos autos, com fundamento nos arts. 183, incisos I, X e XIII, 184, incisos XI, XII, XX, e 199, incisos III, IV e V, todos da Lei n 7.169/1996, foi instaurado o referido PAD para apurao da prtica de ato de improbidade administrativa, desdia, m conduta, caracterizados por falsificar atestado mdico, alterando de 02 (dois) para 03 (trs) os dias concedidos pelo mdico, conforme OF.GSPM/CGM-GAB n 369/2009 [...] (f. 32). Designado defensor dativo servidora pblica, ento ocupante do cargo de tcnico de enfermagem, passou-se produo de provas, das quais se colhe o seguinte:
[...] - que reconhece o atestado mdico emitido s f. 04, como de sua autoria, contudo salienta que o mesmo foi adulterado de 02 (dois) dias para 03(trs) dias; que as rasuras cometidas no respectivo atestado no foram feitas pelo depoente (depoimento prestado pelo mdico emissor do atestado mdico adulterado, Sr. Afrnio Naves Diniz Pinto); - que a processada uma pessoa assdua e pontual ao trabalho, compromissada e competente; que no conhece nada que desabone a sua conduta tica, profissional ou moral... (Depoimento prestado por testemunha arrolada pela processada); [...]
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Processo administrativo disciplinar - Servidor pblico - Pena de demisso - Ato infracional Autoria - Ausncia de prova - Punio Desproporcionalidade - Reintegrao
Ementa: Constitucional. Administrativo. Processo administrativo disciplinar. Servidor pblico. Pena de demisso. Ausncia de prova da autoria do ato infracional. Desproporcionalidade da punio. Reintegrao. - Inexistindo contundente prova de autoria do ato infracional, bem como se distanciando a pena de demisso imposta a servidor pblico da proporcionalidade almejada, anula-se o ato administrativo, sem que se configure indevida interferncia jurisdicional. APELAO CVEL N 1.0024.09.705408-4 4/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Llian Soares de Paula - Apelado: Hospital Municipal Odilon Behrens Relator: DES. MANUEL SARAMAGO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Manuel Saramago,
Ao final dos trabalhos, entendeu-se por bem aplicar punio descrita no art. 199, IV, do Estatuto dos Servidores Pblicos do Municpio de Belo Horizonte, verbis:
Art. 199 - A demisso e a resciso contratual sero aplicadas nos seguintes casos: [...] IV - ato de improbidade; [...]
D.m.v, a r. sentena merece reparos. A uma, pois, se de um lado no h dvidas acerca

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da adulterao conferida ao atestado mdico, por outro lado no h certeza da autoria do ato infracional. A todo momento, negou a servidora pblica, ora apelante, ser responsvel pela adulterao em questo. E, em nenhum momento, foram produzidas provas contundentes de sua autoria. Ora, o acervo probatrio no se mostra suficiente para revelar, de maneira ampla e indubitvel, ter sido a infrao cometida pela autora-apelante. E, mesmo se assim no fosse, a pena a ela imposta fere, claramente, o princpio da proporcionalidade, insculpido, ademais, nas normas procedimentais previstas no prprio estatuto funcional, seno vejamos:
Art. 194 - So penalidades disciplinares: I - repreenso; II - suspenso; III - demisso ou resciso de contrato; IV - cassao de aposentadoria ou disponibilidade; V - destituio de cargo em comisso ou de funo pblica. Art. 195 - Na aplicao das penalidades, bem como para efeito de sua substituio, sero considerados a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que dela provierem para o servio pblico, as circunstncias agravantes ou atenuantes e os antecedentes funcionais.
somente aos aspectos formais, conferindo garantia a todos os servidores contra um eventual arbtrio. [...] 4. A proporcionalidade da sano aplicada resta comprometida quando no se vislumbram, no conjunto de provas colacionado aos autos, elementos de convico que desafiem a persistncia de dvidas ou incertezas quanto ao fato tpico imputado ao agente. 5. Segurana concedida para anular a Portaria 513, de 07.03.2007, que demitiu o impetrante do cargo de Policial Rodovirio Federal, promovendo-se a sua reintegrao no cargo. (MS 12957/DF. Relator: Ministro Napoleo Nunes Maia Filho. DJe de 26.09.2008.) Processo administrativo (irregularidades na contratao direta de empresa para a execuo de servios). Pena (demisso). Princpio da proporcionalidade (ofensa). 1. Na aplicao da penalidade administrativa, deve-se atentar para a correspondncia entre a quantidade e qualidade da sano e a grandeza e grau de responsabilidade do servidor. 2. No havendo, na espcie, certeza quanto ao grau de participao e de influncia do impetrante na contratao da empresa, no tendo nem sequer sido declarada a irregularidade do contrato de prestao de servios sem licitao, a pena de demisso fere princpios a que se subordina a administrao pblica, mormente o da proporcionalidade. Caso prevalecesse tal sano, a conduta do impetrante passaria a ser considerada mais relevante do que aquela adotada pelos servidores responsveis pela contratao e liberao dos recursos pblicos. 3. Ordem concedida para se anular a pena de demisso, a fim de que sano menos grave seja aplicada ao impetrante. (MS 11124 / DF Relator(a) Ministro Nilson Naves DJ de 12.11.2008) Administrativo. Mandado de segurana. Policial rodovirio federal. Processo Administrativo Disciplinar. Controle jurisdicional. Princpios da proporcionalidade e razoabilidade. Demisso. Ilegalidade. Concesso da segurana. - 1. O controle jurisdicional em mandado de segurana exercido para apreciar a legalidade do ato demissionrio e a regularidade do procedimento, luz dos princpios do devido processo legal, contraditrio e ampla defesa, bem como a proporcionalidade da sano aplicada com o fato apurado. Precedentes. (MS 9621 / DF. Relatora: Ministra Laurita Vaz. DJe 24.06.2008.)
Na hiptese em comento, o ru, ora apelado, ao impor autora, ora apelante, a pena de demisso, em nenhum momento levou em considerao a natureza e a gravidade da suposta infrao cometida, bem como os danos que dela provieram e, principalmente, as circunstncias atenuantes e os antecedentes funcionais. O fundamento da deciso administrativa pautouse, to somente, pela declarao, firmada pelo profissional mdico emissor do atestado sob anlise, de que ocorrida a adulterao. Se esta ocorreu, no se sabe se por ato praticado pela servidora pblica apelante. E, mesmo se fosse, a pena de demisso distancia-se, e muito, da proporcionalidade exigida em caso como tais. Ressalta-se que a apelante no tem qualquer anotao infracional em sua ficha funcional. Em nenhum outro momento lhe teria sido imposta pena de repreenso ou suspenso. Sobre a possibilidade de verificao pelo Poder Judicirio da aplicao do princpio da proporcionalidade em seara de processo administrativo disciplinar, colham-se os elucidativos precedentes do eg. Superior Tribunal de Justia:
Administrativo. Mandado de segurana. Processo disciplinar. Improbidade administrativa. Corrupo. Demisso. Reexame das provas. Autoridade competente. Formalidades essenciais. Proporcionalidade. No formao de conjunto probatrio suficiente. Ordem concedida. 1. Em face dos princpios da proporcionalidade, dignidade da pessoa humana e culpabilidade, tpicos do regime jurdico disciplinar, no h juzo de discricionariedade no ato administrativo que impe sano a servidor pblico, razo pela qual o controle jurisdicional amplo e no se limita
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Com base em tais consideraes, dou provimento ao recurso, para, reformando a sentena, julgar procedente o pedido inicial, a fim de anular a pena de demisso imposta autora, determinando sua imediata reintegrao ao cargo de tcnico de enfermagem por ela anteriormente ocupado. Condeno, ainda, o ru, ao pagamento de toda remunerao, desde a data de seu afastamento, com incidncia de juros de mora de 0,5% ao ms a partir da citao, bem como correo monetria desde a suspenso do pagamento. Inverto, assim, os nus sucumbenciais, impondo ao ru o pagamento de honorrios advocatcios no valor de R$ 1.000,00.
DES. BARROS LEVENHAGEN - Acompanho o judicioso voto proferido pelo em. Des. Manuel Saramago, restando evidente a desproporcionalidade da pena imposta apelante. DES. MAURO SOARES DE FREITAS - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.
APELAO CVEL N 1.0024.08.841426-3 3/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: F.A.M.M. Apelada: A.C.D. - Relator: DES. ALBERTO HENRIQUE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Francisco Kupidlowski, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 31 de maro de 2011. - Alberto Henrique - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO HENRIQUE - Trata-se de apelao interposta contra a sentena de f. 106/108, proferida nos autos da ao de reparao por danos morais proposta por A.C.D. em face de F.A.M.M.. Na sentena, a MM. Juza julgou procedente o pedido para condenar o ru ao pagamento de indenizao por danos morais no importe de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), corrigida monetariamente e acrescida de juros de mora de 1% ao ms, contados da data desta deciso, condenando-o, ainda, ao pagamento das custas judiciais e honorrios de sucumbncia, fixados em 10% sobre o valor da condenao, suspensa a exigibilidade em virtude da concesso da assistncia judiciria gratuita. No se conformando com o decisum, apelou o ru. Em suas razes, informa que a apelada props a presente ao para ver-se compensada pelos danos morais sofridos em virtude da suposta conduta do ora apelante, que, por meio de diversas ligaes, a qualquer hora do dia, causando-lhe desconfortos, teria contratado um detetive com o propsito de obter informaes sobre sua vida, sua intimidade e as pessoas com quem mantm contato; que tal conduta teria causado abalo psicolgico. Alega que jamais fez ameaas apelada; que apenas manifestou seu inconformismo com o fato de, mesmo com a separao do casal, ser compelido a pagar penso alimentcia apelada. Diz que o nico propsito da apelada obter ganho financeiro; que no tem nenhuma obrigao legal ou jurdica de pagar alimentos apelada, que tem plena capacidade para o trabalho, tem carro prprio, imvel prprio, e que apenas agiu no exerccio regular do seu direito de ver-se exonerado do pagamento da aludida penso. Aduz que se encontra em situao constrangedora, tendo que pagar penso a sua ex-mulher, que tem
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Ementa: Civil. Reparao de danos morais. Ameaas perpetradas pelo ex-marido. Propsito de exonerar-se da penso alimentcia. Assdio por intruso ou stalking. Contratao de detetive particular. Violao da privacidade e intimidade. Conduta ilcita reconhecida. Responsabilidade civil mantida. - A despeito de j ter sido decretado o trmino da sociedade conjugal, o ru, inconformado com a obrigao de prestar alimentos autora, passou a importun-la de forma agressiva e ostensiva, promovendo o que a doutrina vem denominando de assdio por intruso ou stalking. - O apelante agiu com perversidade, minando a apelada, na tentativa de desqualific-la perante o seu crculo, com o propsito de compeli-la a desistir dos alimentos fixados na ao de separao judicial. - Tais condutas comprovam a violao da privacidade e intimidade da apelada e constrangimento por ela suportados, com consequente dano psicolgico-emocional. - Impossvel acolher a tese de que o apelante agiu no exerccio regular do seu direito, porquanto deveria ter se valido dos meios que o ordenamento jurdico lhe faculta a fim de ver-se exonerado da obrigao que lhe foi imposta. - Em nenhum momento, o ordenamento jurdico lhe autoriza agir da forma inoportuna como agiu, ofendendo e ameaando a apelada, praticando assdio moral inaceitvel e que no prescinde da devida sano.
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Stalking - Assdio por intruso - Perseguio deliberada e reiterada - Ex-marido Importunao ex-companheira - Invaso da privacidade e da intimidade - Conduta perversa Dolo - Prova testemunhal e documental - Dano moral - Configurao - Indenizao devida Deciso mantida
namorado, consoante comprovou a investigao feita pelo detetive particular contratado, com o propsito de comprovar que a apelada no necessita dos alimentos por ele prestados. Defende que no restou comprovada a conduta ilcita do ru. Pugna pelo provimento do recurso. Contrarrazes s f. 124/129. o relatrio. Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. A.C.D. props ao de indenizao por danos morais, sob a alegao de que vem sofrendo abalo psicolgico em virtude da conduta do seu ex-marido, F.A.M. Segundo a inicial, as partes foram casadas por 8 (oito) anos e, em 2004, separaram-se, restando acordado que o ru pagaria alimentos autora no percentual de 21% dos seus rendimentos. Ainda de acordo com a inicial, o ru teria proposto ao de divrcio c/c exonerao de penso; que ele teria ficado inconformado com a deciso que determinou que a penso ainda deveria ser paga, e comeou a importunar a autora com telefonemas para sua residncia e celular, a qualquer momento do dia, ameaando que iria exp-la ao ridculo perante terceiros, divulgando segredos de sua vida ntima e de como ela era sustentada por ele. Segundo a autora, o ru passou a ligar para a residncia dos seus pais, deixando-os aflitos e preocupados com as constantes ameaas feitas pelo ru, no sentido de que iria tornar a vida da autora insuportvel se no desistisse da penso. Conforme relatos da autora, o ru teria contratado detetive particular para obter informaes sobre sua vida, sua intimidade e sobre as pessoas com as quais mantinha contato; que passou a efetuar ligaes para os locais de trabalho e pessoas com as quais a autora mantinha contato, fazendo aluses sua pessoa, como se ela tivesse m ndole e inspirasse pouca confiana. Por fim relata que o ru se refere autora como exploradora, gananciosa, inescrupulosa, golpista e que extorque dinheiro de homens. Em virtude de tais fatos, busca a compensao por danos morais decorrentes da aludida conduta. Em contestao, o ru alega que agiu apenas no exerccio regular do seu direito de ver-se exonerado da penso que era compelido a pagar autora. Sobreveio sentena, na qual restou reconhecida a comprovao dos danos morais e a condenao do ru ao pagamento da importncia de R$ 5.000,00 (cinco mil reais). Irresignado, recorre o ru defendendo que agiu no exerccio regular do direito. Na sistemtica do Cdigo de Processo Civil, a teor do que dispe o art. 333, I, do CPC, incumbe ao autor o nus da prova dos fatos constitutivos do seu direito.
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Em vista disso, inexistindo prova de algum dos elementos essenciais configurao da responsabilidade civil, no h falar em obrigao de indenizar. Nesse sentido, o esclio de Humberto Theodoro Jnior:
Mesmo sem nenhuma iniciativa de prova, o ru ganhar a causa, se o autor no demonstrar a veracidade do fato constitutivo de seu pretenso direito. Actore non probare absolvitur reus (Curso de direito processual civil. 33. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2000, v. I, p. 374).
Na mesma linha, a jurisprudncia:

Indenizao. Danos morais. Responsabilidade subjetiva. Art. 186 do novo Cdigo Civil. Dano. Culpa. Ausncia de prova. nus da prova. - Para a configurao dos danos morais, necessria a presena simultnea de trs elementos essenciais, quais sejam: a ocorrncia induvidosa do dano; a culpa, o dolo ou m-f do ofensor; e o nexo causal entre a conduta ofensiva e o prejuzo da vtima. No estando configurados tais elementos, conclui-se pela improcedncia do pleito indenizatrio. Ao criar o mecanismo da inverso do nus da prova, a inteno da lei foi restabelecer o equilbrio supostamente fragilizado nas relaes entremeadas por interesses de fornecedores em detrimento de consumidores hipossuficientes. (TAMG, 2 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 468.232-0, Relatora: Juza Evangelina Castilho Duarte, data do julgamento: 9.3.2005.)
Para a configurao da responsabilidade, mister a comprovao da ocorrncia de uma conduta dolosa ou culposa, do dano e do nexo entre a conduta do agente e o dano experimentado pela vtima. Compulsando os autos, verifica-se que, a despeito de sua argumentao, no h como acolher a irresignao do apelante, porquanto a prova colacionada aos autos suficiente para embasar sua condenao pelos danos suportados pela apelada. As questes que se apresentam no presente caso se adentram pelo campo da perversidade. No se nega que a falncia da relao conjugal acarreta danos e prejuzos aos ex-cnjuges, mas no implica necessariamente que deve vir acompanhada de desrespeito e agresses, sejam elas de ordem fsica ou moral. No caso dos autos, a despeito de j ter sido decretado o trmino da sociedade conjugal, o ru, inconformado com a obrigao de prestar alimentos autora, passou a importun-la de forma agressiva e ostensiva, promovendo o que a doutrina vem denominando de assdio por intruso ou stalking. Trata-se da
ao de perseguio deliberada e reiterada perpetrada por uma pessoa contra a vtima, utilizando-se das mais diversas abordagens tais como agresses, ameaas ou ofensas morais reiteradas, assdios por telefone, e-mail, ou simples
presena afrontante em determinados lugares frequentados pela vtima (CABETTE, Eduardo Luiz Santos. Stalking ou assdio por intruso e violncia contra a mulher. In: mbito Jurdico, Rio Grande, 81, 01.10.2010. Disponvel em http:webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:81 g 8JIMgpuwJ:www.ambitojuridico.com.br, acessado em 10.02.2011).
In casu, no somente as provas documentais como as testemunhas ouvidas por ocasio da audincia de instruo e julgamento comprovaram que o apelante ultrapassou os limites do seu direito, perseguindo a apelada com o propsito de que ela desistisse dos alimentos que lhe foram concedidos por ocasio da ao de separao judicial. No bastassem as humilhaes, ofensas e ameaas perpetradas por telefone e comparecimento ao seu local de trabalho, o apelante invadiu a esfera da privacidade e intimidade da apelada ao contratar um detetive particular que vigiava todos os seus passos. O prprio apelante cuidou de juntar aos autos o relatrio efetuado pelo detetive particular por ele contratado, no qual se pode observar acervo fotogrfico e descrio minuciosa de toda a rotina da apelada. Tais condutas comprovam a violao da privacidade e intimidade da apelada e constrangimento por ela suportados com consequente dano psicolgico emocional. At mesmo medidas previstas na Lei Maria da Penha tiveram que ser tomadas em virtude do assdio perpetrado pelo apelante. Consoante alhures ressaltado, o apelante agiu com perversidade, minando a apelada, na tentativa de desqualific-la perante o seu crculo, com o propsito de compeli-la a desistir dos alimentos fixados na ao de separao judicial. Impossvel acolher a tese de que o apelante agiu no exerccio regular do seu direito, porquanto deveria ter se valido dos meios que o ordenamento jurdico lhe faculta a fim de ver-se exonerado da obrigao que lhe foi imposta. Em nenhum momento, o ordenamento jurdico lhe autoriza agir da forma inoportuna como agiu, ofendendo e ameaando a apelada, praticando assdio moral inaceitvel e que no prescinde da devida sano. Do mesmo modo, os danos so patentes, j que, alm da dor comumente experimentada por aqueles que terminam uma relao conjugal, a apelada passou a ser perseguida pelo apelante, que, diuturnamente, promovia ameaas de toda sorte, com o vil propsito de exonerarse da penso alimentcia. Demais disso, ainda se viu abalada por ser investigada por terceiro contratado pelo apelante, a fim de relatar toda a sua rotina. Por todas essas razes, no h como afastar a responsabilidade do apelante pelos danos experimentados
pela apelada, que foi consideravelmente abalada psiquicamente em decorrncia da conduta covarde alhures narrada. Assim, nenhum reparo merece a deciso combatida. Com tais razes de decidir, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante, suspensa a exigibilidade em virtude da concesso da assistncia judiciria. DES. LUIZ CARLOS GOMES DA MATA - Com o Relator. DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - Conforme bem posicionado no lcido voto da douta relatoria, aps a separao do casal, o apelante encetou uma perseguio contnua e deliberada contra a apelada, em flagrante cometimento de assdio moral, conforme robustamente comprovado nos autos, inclusive com laudo de detetive contratado pelo apelante para espionar a vida da apelada, tudo para tentar se eximir da obrigao de prestar a penso para a apelada. Inteno lucrativa vil, sendo que o alegado exerccio regular de um direito no existe quando o expediente utilizado um comprovado assdio moral. Com esses adminculos, tambm nego provimento apelao. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Imposto de renda - Cardiopatia grave e doena mental incapacitante (Alzheimer) - Iseno Requisitos - Art. 6, inciso XIV, da Lei n 7.713/88 - Comprovao - Termo inicial indeterminado - Percia mdica - Determinao Sentena - Omisso quanto a juros moratrios e correo monetria - Complementao Incidncia da Smula 162 do Superior Tribunal de Justia
Ementa: Reexame necessrio. Administrativo/Tributrio. Servidora pblica. Cardiopatia grave e doena de Alzheimer. Iseno do imposto de renda. Legitimidade passiva do Estado de Minas Gerais. Comprovao dos requisitos exigidos pela Lei 7.713/88. Restituio a partir da data da existncia da molstia incapacitante. Correo dos valores. Taxa Selic. Honorrios advocatcios. Manuteno. REEXAME NECESSRIO CVEL N 1.0024.08.9662001/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de
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Direito da 1 Vara de Feitos Tributrios do Estado da Comarca de Belo Horizonte - Autora: Luiza Paulino Dornelas, representada por Miriam Paulino Dornelas Ru: Estado de Minas Gerais - Relator: DES. AUDEBERT DELAGE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR PARCIALMENTE A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 17 de maro de 2011. - Audebert Delage - Relator. Notas taquigrficas DES. AUDEBERT DELAGE - Trata-se de reexame necessrio de sentena de f. 145/149, que, em autos de ao ordinria ajuizada por Luiza Paulino Dornelas representada por Miriam Paulino Dornelas - contra o Estado de Minas Gerais, julgou extinto o processo sem resoluo de mrito em relao ao pedido de iseno de imposto de renda retido na fonte, pelo fato de a mesma ter sido concedida administrativamente. Mais ainda, julgou-se procedente o pedido referente restituio do valor descontado a ttulo de IR, devendo a mesma ser feita com base nos valores descontados a partir de maio de 2007 at o momento em que a iseno foi concedida e efetivada. Condenou, ainda, o ru ao pagamento de honorrios advocatcios, arbitrados em R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais), a teor do art. 20, 4, do CPC, isentando-o, porm, de custas processuais. Por fim, determinou o reexame necessrio da sentena. No houve a interposio de recursos voluntrios; o Estado de Minas Gerais manifestou sua concordncia com a sentena e renunciou ao prazo recursal (f. 150/151). Deixo de remeter os autos douta ProcuradoriaGeral de Justia, por considerar sua manifestao desnecessria no presente feito. Conheo do reexame, presentes seus pressupostos de admissibilidade. Cuidam os autos de pedido de iseno de imposto de renda retido na fonte c/c repetio de indbito em ao ajuizada por Luiza Paulino Dornelas, ao fundamento de que seria portadora de cardiopatia grave e de doena mental incapacitante, circunstncias que fariam com que fizesse jus iseno prevista no art. 6 da Lei Federal n 7.713/88. Inicialmente, cumpre ressaltar a legitimidade ad causam passiva do Estado de Minas Gerais, tendo em
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vista que a este ente pblico pertence o produto da arrecadao do imposto sobre a renda de seus servidores, como preceitua o art. 157, I, da CF/88. Nesse sentido, o STJ:
Processo civil e tributrio. Recurso especial representativo de controvrsia. Art. 543-C do CPC. Restituio. Imposto de renda retido na fonte. Legitimidade passiva do Estado da Federao. Repartio da receita tributria. 1. Os Estados da Federao so partes legtimas para figurar no plo passivo das aes propostas por servidores pblicos estaduais, que visam o reconhecimento do direito iseno ou repetio do indbito relativo ao imposto de renda retido na fonte. Precedentes: AgRg no REsp 1045709/RS, Rel. Ministro Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, j. em 03.09.2009, DJe de 21.09.2009; REsp 818709/RO, Rel. Ministro Herman Benjamin, DJe 11.03.2009; AgRg no Ag 430959/PE, Rel. Ministro Humberto Martins, DJe de 15.05.2008; REsp 694087/RJ, Rel. Ministro Joo Otvio de Noronha, DJ de 21.08.2007; REsp 874759/SE, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, Primeira Turma, j. em 07.11.2006, DJ de 23.11.2006; REsp n. 477.520/MG, Rel. Min. Franciulli Netto, DJ de 21.03.2005; REsp n. 594.689/MG, Rel. Min. Castro Meira, DJ de 05.09.2005. 2. O imposto de renda devido pelos servidores pblicos da Administrao direta e indireta, bem como de todos os pagamentos feitos pelos Estados e pelo Distrito Federal, retidos na fonte, iro para os cofres da unidade arrecadadora, e no para os cofres da Unio, j que, por determinao constitucional pertencem aos Estados e ao Distrito Federal (Jos Cretella Jnior, in Comentrios Constituio Brasileira de 1988, 2. ed., Forense Universitria, vol. VII, arts. 145 a 169, p. 3.714). 3. Recurso especial desprovido. Acrdo submetido ao regime do art. 543-C do CPC e da Resoluo STJ 08/2008 (REsp 989419/RS, Rel. Ministro Luiz Fux, Primeira Seo, j. em 25/11/2009, DJe 18.12.2009) Os Estados e o Distrito Federal so partes legtimas na ao de restituio de imposto de renda retido na fonte proposta por seus servidores (Smula 447, Primeira Seo, j. em 28.04.2010, DJe de 13.05.2010).
Lado outro, assevero que h interesse de agir por parte da autora, uma vez que sua pretenso foi efetivamente resistida pela parte r, somente tendo sido o pleito de iseno atendido, pela via administrativa, em momento posterior ao ajuizamento da presente ao (cf. f. 77 e 127/128). Isso posto, passo anlise do mrito da pretenso. O eventual direito da autora est fundado no art. 6, inciso XIV, da Lei Federal n 7.713/88, que dispe:
Art. 6 Ficam isentos do imposto de renda os seguintes rendimentos percebidos por pessoas fsicas: [...] XIV - os proventos de aposentadoria ou reforma motivada por acidente em servio e os percebidos pelos portadores de molstia profissional, tuberculose ativa, alienao mental, esclerose mltipla, neoplasia maligna, cegueira, hansenase, paralisia irreversvel e incapacitante, cardiopatia grave, doena de Parkinson, espondiloartrose anquilosante, nefropatia grave, hepatopatia grave, estados avanados da doena de Paget (ostete deformante), contaminao por
radiao, sndrome da imunodeficincia adquirida, com base em concluso da medicina especializada, mesmo que a doena tenha sido contrada depois da aposentadoria ou reforma;
Deste modo, afiguram-se como dois requisitos essenciais e cumulativos concesso da iseno pretendida a aposentadoria e condio de portador de molstia incapacitante elencada no mencionado dispositivo legal. Mais ainda, tal iseno s ser concedida ao inativo a partir do momento em que estiver efetivamente configurada a circunstncia incapacitante retrocitada. Nessa linha de entendimento, a jurisprudncia:
Tributrio. Controvrsia relativa exigncia do imposto de renda sobre determinado percentual do peclio por morte pago pela entidade de previdncia privada, quando esse percentual do peclio objeto de antecipao ao prprio participante-contribuinte que recebe complementao de aposentadoria e portador de neoplasia maligna. Deciso agravada em conformidade com a jurisprudncia dominante do STJ. Desprovimento do agravo regimental. 1. So cumulativos os pressupostos para o gozo da iseno prevista no art. 6, XIV, da Lei 7.713, de 22 de dezembro de 1988: um relativo natureza jurdica do rendimento (proventos de aposentadoria ou reforma), outro inerente condio pessoal do sujeito passivo (ser portador de uma das molstias incapacitantes ali arroladas). Nesse sentido: REsp 1.059.290/AL, 2 Turma, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, DJe de 1.12.2008; REsp 907.236/CE, 1 Turma, Rel. Min. Luiz Fux, DJe de 1.12.2008; REsp 1.007.031/RS, 2 Turma, Rel. Min. Herman Benjamin, DJe de 04.03.2009; RMS 20.567/MG, 2 Turma, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, DJ de 09.05.2006; REsp 778.618/CE, 1 Turma, Rel. Min. Luiz Fux, DJ de 28.4.2006; REsp 819.747/CE, 2 Turma, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, DJ de 04.08.2006. [...] (AgRg no REsp 842.756/DF, Rel. Ministra Denise Arruda, Primeira Turma, julgado em 20.10.2009, DJe de 13.11.2009). Tributrio e processual civil. Recurso especial. Molstia grave. Art. 6, XIV, da Lei 7.713/88. Iseno do imposto de renda. Termo a quo. Repetio de indbito. Prescrio. Ausncia de impugnao Juros. Correo monetria. 1. A jurisprudncia do STJ tem decidido que o termo inicial da iseno da imposto de renda sobre proventos de aposentadoria prevista no art. 6, XIV, da Lei 7.713/88 a data de comprovao da doena mediante diagnstico mdico. Precedentes: REsp 812.799/SC, 1 T., Min. Jos Delgado, DJ de 12.06.2006; REsp 677603/PB, 1 T., Ministro Luiz Fux, DJ de 25.04.2005; REsp 675.484/SC, 2 T., Min. Joo Otvio de Noronha, DJ de 01.02.2005) 2. No caso concreto, h laudo emitido pelo servio mdico oficial do Municpio de Araras-SP reconhecendo que o recorrente portador de neoplasia maligna desde setembro de 1993, devendo a iseno, em consonncia com o disposto nos artigos 30 da Lei n 9.250, de 26 de dezembro de 95, e 39, 4 e 5, III, do Decreto n 3.000, de 26 de maro de 1999, ser reconhecida desde ento. [...] 5. Nos casos de repetio de indbito tributrio, a orientao prevalente no mbito da 1 Seo quanto aos juros pode ser sintetizada da seguinte forma: (a) antes do advento da Lei 9.250/95, incidia a correo monetria desde o pagamento indevido at a restituio ou compensao
(Smula 162/STJ), acrescida de juros de mora a partir do trnsito em julgado (Smula 188/STJ), nos termos do art. 167, pargrafo nico, do CTN; (b) aps a edio da Lei 9.250/95, aplica-se a taxa Selic desde o recolhimento indevido, ou, se for o caso, a partir de 1.01.1996, no podendo ser cumulada, porm, com qualquer outro ndice, seja de atualizao monetria, seja de juros, porque a Selic inclui, a um s tempo, o ndice de inflao do perodo e a taxa de juros real. 6. Recurso especial a que se d provimento (REsp 900.550/SP , Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, Primeira Turma, j. em 27.03.2007, DJ de 12.04.2007, p. 254).
Assim sendo, cumpre ressaltar que a autora conseguiu demonstrar, de modo idneo, sua condio de portadora de enfermidade abrangida pela norma federal em comento. De fato, ela juntou aos autos extensa e inequvoca documentao de seu alegado quadro de sade, a qual, por si s, hbil a comprov-lo (cf. f. 57/74). No entanto, tal documentao no foi clara para determinar com preciso o termo inicial de sua enfermidade, bice que foi sanado pela percia mdica realizada pela Superintendncia Central de Percia Mdica e Sade Ocupacional da Seplag. Tal percia atestou que a requerente portadora de patologia que se enquadra definitivamente a partir de maio de 2007 na situao de iseno de IR (f. 131). Dessa forma, tenho que o termo inicial para a concesso de sua iseno maio de 2007. Como j julgou este eg. Tribunal de Justia de Minas Gerais:
Administrativo/Tributrio. Cardiopatia grave. Iseno do imposto de renda. Comprovao dos requisitos exigidos pela Lei 7.713/88. Restituio a partir da data do laudo. Correo dos valores. Taxa Selic. Pessoa jurdica de direito pblico. Iseno do pagamento de custas. Lei n 14.939/02 (Apelao Cvel n 1.0024.07.575088-5/001, 4 Cmara Cvel, Rel. Des. Audebert Delage, j. em 05.02.2009, data da publicao: 17.02.2009).
Nada obstante, verifica-se omisso da sentena quanto aos juros moratrios e correo monetria, devendo ser declarados (cf. STJ, REsp 722475/AM, Rel. Ministro Teori Albino Zavascki, Primeira Turma, j. em 21.06.2005, DJ de 01.07.2005, p. 430; Smula 325/STJ e Smula 254/STF). Em se tratando de restituio de tributos ilegalmente cobrados, tem lugar o CTN, que, em seu art. 161, 1, outorga a possibilidade de que se edite lei a respeito do percentual dos juros de mora a ser observado na seara tributria. A Lei n 9.250/95 dispe que os crditos tributrios da Unio se sujeitaro a juros de mora calculados taxa Selic. Por sua vez, o art. 22 da Lei Estadual n 6.763/75 estabelece que, em relao aos crditos tributrios do Estado de Minas Gerais, os juros incidiro segundo os mesmos critrios adotados pelo Fisco federal. Assim, at o trnsito em julgado,
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devero ser os valores corrigidos monetariamente a partir de cada desconto, nos termos da Smula 162 do STJ. Aps o trnsito em julgado da sentena incidir apenas a aplicao da taxa Selic, por englobar juros e correo. No que concerne fixao de honorrios advocatcios decorrentes do julgamento procedente da ao em comento, entendo que a quantia arbitrada pela sentena, qual seja R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais), mostra-se razovel diante dos servios desempenhados no caso em tela, com base no que dispe o art. 20, 4, do CPC. Ante tais consideraes, em reexame necessrio, reformo parcialmente a sentena, apenas determinar a incidncia dos juros de mora e correo monetria nos termos deste voto, mantendo-se, no restante, inalterado o ttulo sentencial. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MOREIRA DINIZ e DRCIO LOPARDI MENDES. Smula - REFORMARAM PARCIALMENTE A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO.
conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 30 de maro de 2011. - Marcos Lincoln - Relator. Notas taquigrficas DES. MARCOS LINCOLN (Relator) - Trata-se de apelao interposta por Btica Indstria e Comrcio de Pneus Ltda. contra a r. sentena (f. 167/173), que, nos autos da ao ordinria ajuizada por Pneus Uberlndia Ltda., julgou parcialmente procedente o pedido para condenar a r a restituir autora o valor de R$ 96.000,00. A r apelante, nas suas razes (f. 175/191), alega, em sntese, que no realizou nenhum negcio com a autora, cujo objeto fosse pneus novos; o objeto do contrato consiste em pneus completos para caminhes que foram importados para o devido beneficiamento; a carga chegou ao Porto de Santos em julho de 2009; os pneus esto aguardando liberao da aduana, para que sejam levados fbrica de beneficiamento; a carga est travada no Porto de Santos at o momento, em razo de determinao do STF, proferida nos autos da ADPF 101; a liberao dos pneus independe da sua vontade; e, assim que tudo se resolver perante o Poder Aduaneiro, os produtos sero beneficiados e entregues autora. Pretende, com o provimento do recurso, seja o pedido julgado improcedente. A autora apelada, nas contrarrazes (f. 194/202), pugna pelo no provimento do recurso. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Alega a r apelante que os R$ 96.000,00 depositados pela autora apelada, conforme comprovantes de f. 18/19, serviram para pagar a compra de 260 pneus recauchutados para caminho. Esclarece tambm que referidos pneus foram importados na forma de carcaas, pois a inteno era benefici-los. Aduz, ainda, que, por uma deciso do STF, proferida na ADPF 101, tais produtos foram retidos pela aduana no Porto de Santos. E que, assim que tudo se resolver, levar os pneus para a sua fbrica e da, aps o beneficiamento, entregar parte autora. Pois bem. Compulsando detidamente os autos, a despeito do embate travado pelas partes sobre o estado dos pneus negociados - para a autora, seriam novos, e para a r, recauchutados -, fato que um negcio houve e pelo mesmo a autora pagou R$ 96.000,00, sem qualquer contraprestao da r. De acordo com o que fora sustentado pela r, os pneus no foram entregues autora em razo das barreiras encontradas no desembarao aduaneiro das carcaas que serviriam de matria-prima para o beneficiamento e recauchutagem do produto.
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Contrato internacional - Barreiras aduaneiras Pneus usados - Importao - Terceiros - Princpio da relatividade - Aplicao
Ementa: Apelao cvel. Pneus usados. Importao. Contrato internacional. Barreiras aduaneiras. Princpio da relatividade. - O princpio da relatividade quanto s pessoas no permite que se estendam a eficcia e os efeitos do contrato a terceiro que dele no participou. - A reteno de pneus usados de origem estrangeira pela autoridade aduaneira no oponvel ao seu subcomprador, se do contrato de compra e venda internacional em nada participou. APELAO CVEL N 1.0702.10.003278-9 9/001 Comarca de Uberlndia - Apelante: Btica Indstria e Comrcio de Pneus Ltda. - Apelado: Pneus Uberlndia Ltda. Relator: DES. MARCOS LINCOLN Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na
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Ocorre, porm, que a pretenso de impor autora os efeitos do contrato internacional (importao das carcaas de pneus), da qual ela no participou, encontra bice no princpio da relatividade dos contratos quanto s pessoas, no podendo, por isso, o acordo alheio produzir efeitos nocivos para terceiros. Como j se decidiu:
Os efeitos do contrato so orientados no s pelos princpios da irretratabilidade, da intangibilidade, da relatividade quanto ao objeto, como, tambm, pelo princpio da relatividade quanto s pessoas. O princpio da relatividade quanto s pessoas, por meio do qual a fora vinculante dos contratos, em regra, restrita s partes, um dos cnones a orientar os efeitos decorrentes dos contratos (TJMG - Ap. n 2.0000.00.379703-9/000 - Rel. Des. Pereira da Silva - DJ de 12.04.2003). Ementa: Ao de ressarcimento de danos materiais e morais. Improcedncia da pretenso de ressarcimento dos danos materiais. Princpio da relatividade do contrato. No se estendem a eficcia e os efeitos do contrato a terceiros que dele no participaram (TJRS - Ap. n 70000975961 - Rel. Des. Carlos Alberto lvaro de Oliveira - julgado em 22.11.2000).
Indenizao - Seguro - Veculo - Furto qualificado - Recusa da seguradora - Risco excludo Materialidade atestada pelo Parquet - Pagamento devido - Litigncia de m-f - No configurao
Ementa: Apelao cvel. Indenizao securitria. Furto de veculo. Recusa da seguradora. Risco excludo. Hiptese no configurada. Crime qualificado. Materialidade atestada pelo Parquet. Pagamento devido. Litigncia de mf. No configurada. - Declarada expressamente comprovada a materialidade do furto qualificado pelo rgo responsvel pela persecutio criminis, no pode a seguradora recusar o pagamento da indenizao pelo risco coberto, ao argumento de que o evento se enquadraria na hiptese de furto simples, excluda pela aplice. - A condenao por litigncia de m-f somente se d quando indubitavelmente verificado o dolo do litigante. Recurso parcialmente provido. APELAO CVEL N 1.0689.08.005653-4 4/001 Comarca de Tiros - Apelante: Allianz Seguros S.A. A p e l a d o : A l c e u M o r e i r a G o n a l ve s - R e l a t o r : D E S . PEREIRA DA SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cabral da Silva, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO EM PARTE. Belo Horizonte, 25 de janeiro de 2011. - Pereira da Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. PEREIRA DA SILVA - Trata-se de recurso de apelao interposto por Allianz Seguros S.A. contra a sentena proferida pelo ilustre Juiz da Vara nica da Comarca de Tiros, nos autos da ao de indenizao que proposta por Alceu Moreira Gonalves, no bojo da qual tambm se decidiu a oposio formulada pelo Banco de Lage Landen Brasil S.A. Adoto o relatrio da sentena (f. 225/235), acrescentando que o MM. Juiz decidiu nos seguintes termos:
Da oposio - Pelas razes encimadas, julgado parcialmente procedente o pedido do opoente, Banco de Lage Landen Brasil S.A., a fim de condenar o primeiro cooposto Alceu Moreira Gonalves, a pagar a importncia correspondente s prestaes no liquidadas, corrigidas monetariamente
Ora, ainda que se admita que a autora comprou pneus recauchutados, tem ela o direito de receber tais produtos, independentemente dos efeitos do contrato de compra e venda internacional firmado exclusivamente pela r (importadora) e pela Palma Mercantil Trading (exportadora). O sucesso ou no deste contrato internacional vale, restritivamente, para as partes que contrataram a importao/exportao das carcaas de pneus. Qualquer desavena, problema aduaneiro, avaria, prejuzo, [...] h de ser resolvido entre elas, e no com a autora que nem sequer participou de tal negcio. Assim, nenhum reparo merece a sentena que reconheceu a culpa da r pela resciso do contrato firmado com a autora e a condenou a devolver o valor pago antecipadamente. Nego provimento apelao. Custas do recurso, pela apelante. DES. WANDERLEY PAIVA (Revisor) - De acordo com o Relator. DES. SELMA MARQUES (Presidente) - De acordo com o Relator. Smula - NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO.
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pelos ndices da Tabela da Corregedoria-Geral de Justia, a contar dos respectivos vencimentos e de juros de mora de 1% (um por cento) ao ms a contar da citao. Considerando que a cooposta Allianz Seguros S.A. j foi condenada a pagar integralmente a indenizao securitria ao cooposto Alceu Moreira Gonalves nos autos em apenso tombado sob o n 0689.08.005.653-4, julgo improcedente o pedido em relao a esta. Houve sucumbncia recproca em relao autora e o coopoente Alceu Moreira Gonalves, pelo que condeno ao pagamento da verba honorria no valor correspondente a 10% (dez por cento) sobre o valor residual a ser pago autora. Condeno a autora a pagar verba honorria coopoente Allianz Seguros S.A., em 10% (dez por cento) tambm sobre o valor atribudo causa. Ante as razes expostas, resolvo o feito com resoluo de mrito, e o fao com supedneo no comando normado do inciso I do art. 269 do Cdigo de Processo Civil (Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973). Da ao principal - Pelas razes encimadas, a procedncia parcial dos pedidos formulados se impe pelo que condeno a requerida Allianz Seguros S.A. a pagar ao requerente, nos termos do contrato, a importncia de R$72.000,00 (setenta e dois mil reais), que ser corrigida monetariamente pela tabela da egrgia Corregedoria-Geral de Justia, incidindo, ainda, juros em percentual de 1% ao ms, a partir da data do sinistro (19.08.08) e citao, respectivamente, resolvido o processo, forte no inciso I do art. 269 do Cdigo de Processo Civil (Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973). Condeno a requerida ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, que arbitro em 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao, bem assim, nos termos do comando normado do art. 17, 1, c/c o 18, todos do Cdigo de Processo Civil (Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973), em multa correspondente a 1% (um por cento) sobre o valor atribudo causa, que ser revertido em favor do requerente.
Inconformada, a seguradora-r apelou s f. 238/248, alegando a regularidade da recusa manifestada, visto que lastreada no contrato celebrado entre as partes, em cujo bojo lcita a incluso de riscos excludos, pelo que deve ser aplicada a interpretao restritiva ao pactuado, para afastar a pretenso. Argumenta que restou caracterizado o furto simples do veculo, e no o crime qualificado, que ensejaria a cobertura. Questiona os depoimentos testemunhais colhidos, salientando que as medidas preventivas adotadas pelo Requerente no afastam a sua postura negligente, notadamente por ter ficado o trator na posse de seu filho. Pugnou, por fim, pela excluso da multa fixada, por inexistncia de litigncia de m-f de sua parte. O apelado apresentou contrarrazes s f. 255/270. Este, o breve relatrio. Conheo do recurso, visto que prprio e tempestivo, estando presentes os demais requisitos de admissibilidade. Passo a analisar as razes recursais.
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Pela presente ao, pretende o autor receber a indenizao securitria contratada com a r, em razo da ocorrncia de furto qualificado do trator segurado e da recusa manifestada pela empresa, ao argumento de que, na verdade, o fato amoldava-se hiptese de furto simples, risco no coberto pela aplice em questo. O apelado noticiou em sua petio inicial que, no dia 19.08.2008, seu filho, ao chegar fazenda, no localizou o trator no local onde havia sido deixado, pelo que decidiu seguir os rastros do veculo, por mais de seis quilmetros. Na ocasio, deparou com a destruio de parte da cerca do imvel e com rastros de outros veculos, a evidenciar a participao de duas ou mais pessoas no crime registrado em boletim de ocorrncia lavrado no mesmo dia. Salientou, ainda, o hbito de retirar as chaves e fusvel indispensvel ao funcionamento da mquina, para dificultar a ao dos criminosos, apontando, nesse contexto, o provvel uso de chave falsa no evento. Por todos esses elementos, estaria caracterizado o furto qualificado, risco expressamente coberto por sua aplice de seguro, no se justificando a recusa da apelante em pagar a indenizao pretendida, ao argumento de que seria o caso de furto simples, no amparado pelo contrato. Tem-se, pois, que a controvrsia aqui instalada se cinge questo relativa interpretao da clusula restritiva de direito constante do item 10.1 (excluses gerais), alnea t, do instrumento denominado Condies Gerais, acostado por cpia s f. 108/138. L ficou estabelecida a excluso da cobertura na hiptese de furto simples, sem emprego de violncia, desaparecimento inexplicvel e simples extravio (f. 116). Tal clusula, no meu entender, no se figura abusiva e sua redao clara e expressa ao excluir da cobertura do sinistro o evento mencionado. Ressalte-se que, no momento da contratao, no ops o apelado qualquer ressalva s condies gerais da aplice, seja por no concordar com alguma delas, ou por entender que a redao no estivesse suficientemente clara e objetiva. A respeito, Domingos Afonso Kriger Filho, em sua obra O contrato de seguro no direito brasileiro, ressalvou que:
A esta obrigao imposta ao segurador, exige-se do segurado em contrapartida receber cincia por completo das condies que integraro o contrato, ressalvando-se de expressar seu consentimento em relao aos termos que, ao seu juzo, no ficaram bem claros, dado que esta oportunidade lhe concedida pela lei exatamente para possibilitar o amplo entendimento do negcio que est realizando, sendo que, se deixar de ou recusar-se a se inteirar na ocasio propcia, no poder alegar no futuro que obrou com erro para querer tirar proveito de sua negligncia (Rio de Janeiro: Editora Frater et Labor, 2000, p. 97).
No meu entender, o contrato sob anlise, ao menos na clusula ora em debate, no ofendeu o princpio da boa-f contratual, sendo que a prpria lei e a doutrina concebem a existncia, em contratos de seguro, de clusulas restritivas de direito do segurado. Invoco, aqui, uma vez mais, os doutos ensinamentos de Domingos Afonso Kriger Filho:
Todavia, urge no confundir clusula abusiva com clusula restritiva, esta perfeitamente aceitvel pela prpria lei de consumo, nos termos do pargrafo 4 do seu artigo 54, restando plenamente vlido admiti-la como parte inerente natureza do contrato de seguro, em que a tnica a seleo e a limitao dos riscos impostas pela cincia atuarial, a teor dos artigos 1.432 e 1.460 do Cdigo Civil. Desta forma, as eventuais particularizaes quanto aos riscos cobertos e abrangncias do seguro, desde que condizentes com seu objetivo, no implicam estabelecer para o segurado obrigaes consideradas inquas e exageradas ou, ainda, incompatveis com a boa-f e a equidade, pois, se assim no fosse, poder-se-ia ensejar ao mesmo direito a uma cobertura securitria pela qual no pagou o correspondente prmio, calculado sempre de acordo com os risco assumidos (ob. cit., p. 102).
rado tenha praticado diretamente o ato que agrave os riscos contratados. Nesse sentido, destaca-se:
Contrato de seguro. A perda do seguro, em virtude do agravamento dos riscos, exige procedimento imputvel ao prprio segurado. Isso no se verifica se ocorreu acidente em decorrncia de comportamento culposo de terceiro, a quem permitiu a utilizao do bem segurado, de acordo com as finalidades que lhe eram prprias (REsp 64144/MG, Relator: Ministro Eduardo Ribeiro).
Embora seja de se impor, em aes dessa natureza, a interpretao restritiva das clusulas contratuais, verifico que a recusa da seguradora, com base na excluso do risco, no merece prosperar. que, apesar do insucesso das investigaes realizadas pela Polcia, culminando no arquivamento do inqurito (f. 168/172), declarou o Ministrio Pblico, f. 171, estar suficientemente comprovada a materialidade do furto qualificado, no obstante a ausncia de identificao da autoria do fato. Logo, sendo este o rgo mais adequado para aferir os contornos do fato criminoso, priorizam-se as suas concluses. Ademais, apesar de as testemunhas terem narrado fatos dos quais simplesmente ouviram falar (f. 166/167), sem muita contribuio para a elucidao do sinistro, data venia, foram elas unnimes em afirmar que presenciaram as marcas de pneus no cho, mencionadas na inicial, bem como a adoo de medidas preventivas pelo tratorista, a evidenciar o emprego de subterfgios prprios do crime qualificado. De outro norte, no vislumbro o alegado agravamento do risco por negligncia do requerente/apelado, na medida em que a utilizao normal do veculo por seu filho, de modo compatvel com a finalidade da mquina, com as cautelas usuais de zelo, alm de no evidenciar conduta contrria ao Direito, constitui a mais pura expresso do exerccio regular do direito de propriedade. Conforme entendimento jurisprudencial do colendo Superior Tribunal de Justia, somente h a perda da garantia do seguro nos casos em que o prprio segu-
Impende, ainda, registrar a presuno de boa-f do contratante, no afastada pelos argumentos trazidos pela defesa, bem como anotar a circunstncia de que no se pode, a princpio, esperar do segurado conhecimento tcnico suficiente para distinguir um furto simples de um furto qualificado, merecendo credibilidade as provas documentais carreadas ao caderno processual. Deve, ento, ser mantida a bem-lanada sentena de primeira instncia, excluindo-se, contudo, a multa por litigncia de m-f aplicada ao apelante, j que no evidenciado ou comprovado o dolo inerente deslealdade processual em comento. Com tais consideraes, dou parcial provimento ao recurso aviado, unicamente para excluir a multa por litigncia de m-f imposta ao apelante, mantendo quanto ao mais a deciso primeva. Como o apelado sucumbiu de parte mnima, dever a seguradora arcar com as custas recursais. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CABRAL DA SILVA e GUTEMBERG DA MOTA E SILVA. Smula - DERAM PROVIMENTO EM PARTE.
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Extino do processo por abandono da causa Art. 267, III, do CPC - No ocorrncia Providncias cumpridas pela parte - Ato processual subsequente afeto ao Poder Judicirio - Sentena - Cassao
Ementa: Abandono unilateral do processo. Intimao pessoal do autor. Necessidade de requerimento do ru. Smula 240, STJ. - Em se tratando de pessoa jurdica, a intimao pessoal para que seja dado andamento ao feito pode ser efetuada via postal para o endereo constante nos autos, sendo dispensvel a entrega ao seu representante legal, devendo, no entanto, ser recebida por pessoa devidamente identificada.
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- A extino do processo por abandono unilateral exige o requerimento expresso do ru. Ausente este, obstada est a extino, nos termos da Smula 240 do STJ. - Cuidando-se de providncia cabvel ao Judicirio, e no parte, no h que se falar em extino do processo por abandono da causa. Recurso provido. Sentena cassada. - V.v.: - cabvel ao julgador declarar de ofcio a extino do processo sem resoluo de mrito quando a parte autora, permanecendo inerte, descumpre despacho judicial que determinava o prosseguimento do feito. APELAO CVEL N 1.0312.09.012841-3 3/001 Comarca de Ipanema - Apelante: Banco Finasa S.A. Apelado: Ronaldo da Silva Morais - Relator: DES. ANTNIO DE PDUA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO E CASSAR A SENTENA, VENCIDA A REVISORA. Belo Horizonte, 3 de fevereiro de 2011. - Antnio de Pdua - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO DE PDUA - Trata-se de recurso de apelao interposto pelo Banco Finasa S.A., nos autos da ao de busca e apreenso fundada no Decreto-lei 911/69, movida contra Ronaldo da Silva Morais, perante o Juzo da Comarca de Ipanema - Vara nica -, inconformado com os termos da r. sentena de f. 29/30, que julgou extinto no processo, com fulcro no art. 267, III, do CPC, e ainda o condenou ao pagamento das custas processuais. Em suas razes recursais, aduz, nuclearmente, o apelante que a sentena no pode subsistir e deve ser cassada, com o retorno dos autos instncia para o regular prosseguimento do feito, que praticou todos os atos processuais que lhe competia, juntando a documentao necessria instruo do feito, de modo que a deciso extintiva do processo se revela extremamente rigorosa, no podendo, por isso prevalecer. Assevera, tambm, que no houve pedido de extino do processo por parte do ru, condio imprescindvel para o fim, haja vista os termos da Smula 240 editada pelo STF, e consoante farta jurisprudncia deste Tribunal.
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Apesar de regularmente intimado, o ru no ofereceu resposta ao recurso. O preparo se acha comprovado f. 43. Conheo da apelao, presentes suas condies de admissibilidade. Segundo dispe o art. 267, III, do Cdigo de Processo Civil, extingue-se o processo, sem resoluo do mrito, quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias. Cuidando-se de previso do abandono unilateral do processo, que, como causa de sua extino terminativa, faz-se a intimao pessoal da parte para suprir-lhe a falta, consoante se observa do disposto no 1 do precitado art. 267,
1 O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas.
Sobre o tema, a doutrina:

Segundo a letra do 1 do art. 267, quer se trate do abandono unilateral ou bilateral, necessrio intimar pessoalmente o autor para suprir a falta em quarenta e oito horas, caracterizando-se definitivamente o abandono se persistir a desdia. Exige-se que a intimao seja pessoal, com o que se evita que o autor pague por eventuais omisses de seu patrono. (DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil, v. III, p. 134.)
Exigvel, portanto, intimao pessoal da parte para suprir a falta no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, sendo este o requisito da lei para que ocorra a extino, podendo, no entanto, a intimao ser feita pela via postal, com observncia das cautelas legais. Nesse sentido, a jurisprudncia:
Processual civil. Apelao. Ao monitria. Extino do processo sem julgamento do mrito. Abandono unilateral. Caracterizao. Intimao da parte autora. Inteligncia do 1 art. 267 do CPC. Intimao da pessoa jurdica entregue no seu endereo. Permisso. Requerimento da parte contrria ainda no citada. Desnecessidade. Apelo improvido. A extino do processo por abandono de causa somente ocorrer quando a parte permanecer inerte aps ter sido intimada pessoalmente para dar andamento ao feito no prazo de 48 horas. A intimao da pessoa jurdica, para que d andamento ao feito, pode ser feita por carta com AR, e, para tanto, basta a entrega da referida intimao no exato endereo do interessado. No h falar em impossibilidade de extino do processo por abandono unilateral, sem requerimento da parte contrria, quando a relao processual ainda no se completou, impedindo, com isso, a discusso sobre a necessidade de manifestao da parte ex adversa. (Apelao Cvel n 2.0000.00.503623-5/000, Relatora Desembargadora Mrcia De Paoli Balbino, publ. em 18.08.05.)
Recurso especial. Processo civil. Processo de execuo. Extino por abandono. Artigo 267, inciso III, do CPC. Ausncia de intimao pessoal do credor. Recurso conhecido e provido. 1. A extino do processo por abandono do autor pressupe o nimo inequvoco, ante a inrcia manifestada quando, intimado pessoalmente, permanece silente quanto ao intento de prosseguir no feito. 2. O abandono da causa pelo autor pressupe o requerimento do ru, entendimento este consubstanciado na smula 240 deste Superior Tribunal de Justia. 3. Recurso conhecido e provido. (REsp 534214/SC, Relator Ministro Hlio Barbosa, publ. no DJ de 21.05.2007, p. 581.)
DES. ROGRIO MEDEIROS - De acordo com o Relator. Smula - DERAM PROVIMENTO E CASSARAM A SENTENA, VENCIDA A REVISORA.
Inocorrente, na espcie, o requerimento do ru, no h que se falar em extino do processo. De todo modo, ainda que houvesse nos autos requerimento por parte do ru, objetivando a extino do processo por abandono da causa, a sentena no poderia prevalecer, porquanto, uma criteriosa anlise dos autos mostra que, na realidade, no houve o alegado abandono, pois a providncia processual subsequente a ser tomada cabia ao prprio Judicirio, na pessoa do magistrado, e no parte. Com efeito, considerando que a busca e apreenso foi realizada, com a apreenso da moto descrita na inicial, conforme certido de f. certido de f. 22 e auto de depsito de f. 23/24, e considerando tambm que o ru, ora apelado, foi regularmente citado, nos termos da certido de f. 25, tornando-se revel (certido f. 27-v.), por bvio que o apelante j cumpria o seu mister, sendo do prprio juzo a obrigao do passo seguinte, qual seja proferir julgamento de mrito. vista do exposto, dou provimento ao recurso para cassar a sentena e determinar o retorno dos autos comarca de origem, a fim de que seja proferida a sentena de mrito, como est a exigir a fase processual.
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Ao monitria - Nota promissria assinada em branco - Preenchimento posterior - Possibilidade - Smula 387 do STF - Falecimento do emitente Mandato tcito - Extino - Dvida Inexigibilidade
Ementa: Apelao. Monitria. Nota promissria. Assinatura em branco. Falecimento. Preenchimento posterior. Mandato tcito. Extino pela morte. Inexigibilidade. - Admite-se a assinatura em branco de cambial e seu preenchimento posterior pelo credor, caracterizando-se o mandato tcito. Comprovado que o ttulo foi preenchido pelo credor aps a morte do mandatrio, revela-se inexigvel a dvida em razo da extino do mandato tcito outorgado com a assinatura em branco da crtula.
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A intimao da autora ocorreu regularmente, no se afigurando, contudo, providncia a respaldar, isoladamente, a sentena extintiva do processo. que, tanto quanto a intimao pessoal do autor, prevista expressamente em lei, a doutrina e a jurisprudncia apontam, para esses casos (extino do processo por abandono da causa) a necessidade do prvio requerimento do ru como requisito imprescindvel. No mbito do e. Superior Tribunal de Justia, a matria est solidificada, conforme Enunciado da Smula 240: A extino do processo, por abandono da causa pelo autor, depende de requerimento do ru. Trata-se de medida que tem por escopo evitar a desistncia tcita da parte, quando j formada a relao processual pela integrao do ru ao processo, razo pela qual se torna indispensvel, em hipteses como a dos autos, do prvio requerimento do apelado a viabilizar a extino do processo. A respeito da matria, a jurisprudncia vem se posicionando:
Custas, ao final. DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA - Peo vnia ao eminente Des. Relator para ousar divergir de seu entendimento, pelo que passo a discorrer. O art. 267, inciso III, do CPC estabelece que ser extinto o processo sem resoluo de mrito quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 dias. O pargrafo primeiro do mesmo diploma legal determina que o juiz ordene o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. Entendo que, em caso de descumprimento de despacho judicial pela parte autora, no sentido de dar prosseguimento ao feito, cabvel ao julgador declarar de ofcio a extino do processo sem resoluo do mrito. Dessa forma, no h exigncia legal de que tenha de haver requerimento do ru para o juiz determinar a extino do feito, visto que, em caso de descumprimento de despacho judicial pela parte autora, no sentido de dar prosseguimento ao feito, cabvel ao julgador declarar de ofcio a extino do processo sem resoluo do mrito. Em face do exposto, nego provimento ao recurso e mantenho ntegra a r. sentena. Custas, pelo apelante.
- V.v. No tendo o esplio devedor comprovado que a nota promissria objeto da ao monitria foi preenchida aps o falecimento de seu emitente, no h que se falar em revogao do mandado tcito concedido ao credor, devendo, consequentemente, ser constitudo o ttulo executivo. APELAO CVEL N 1.0487.05.014273-5 5/001 Comarca de Pedra Azul - Apelante: Valdinei Alves de Almeida - Apelado: Esplio de Arestides Porto Neto LItisconsorte: Andressa Santos Porto. Relator: DES. MARCELO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, em NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O REVISOR. Belo Horizonte, 10 de novembro de 2010. Marcelo Rodrigues - Relator. DES. MARCELO RODRIGUES - Cuida-se de apelao interposta por Valdinei Alves de Almeida em face da sentena de f. 80/87-TJ, pela qual o Juiz singular acolheu os embargos e julgou improcedente o pedido inicial na ao monitria que move contra o esplio de Arestides Porto Neto, condenando-o ao pagamento das custas e honorrios de sucumbncia fixados em R$2.000,00 (dois mil reais). Em suas razes recursais de f. 88/97-TJ, o apelante alega que a sentena merece reforma, Visto que provou que agiu com boa-f, e que a assinatura em branco do ttulo de crdito no obsta o preenchimento posterior, desde que antes da propositura da ao. Aduz que provou que o falecido adquiria produtos em seu comrcio, e que confessou para terceiros a dvida descrita no ttulo, sendo que a testemunha Geraldo Vieira Saroa confirmou os termos de suas alegaes. Aponta que as demais testemunhas tambm afirmaram que o falecido realizava compras no seu estabelecimento. Destaca que a testemunha Slvio Rodrigues Veloso afirmou que o apelante teria confessado dvida menor, mas que tal alegao contraditria, pois j teria proposto a presente ao. Pugna pela reforma com a procedncia do pedido. Preparo do recurso f. 99-TJ. Contrarrazes s f. 101/105-TJ, pelo no provimento do recurso. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Em que pese os argumentos alinhavados pelo apelante em seu recurso, no h como reformar a sentena. O apelante props a ao monitria embasada em nota promissria com valor de uma dvida de R$
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30.000,00 (trinta mil reais), preenchida maquina de escrever, com data de emisso de 20 de dezembro de 2001, vencimento em 20 de junho de 2002, e como emitente Arestides Porto Neto. A presente ao foi proposta somente em 13.04.2005, sendo que foi citado o esplio do emitente, considerando-se que seu falecimento ocorreu em 17.02.2002. O Juiz singular acolheu os embargos monitria e julgou improcedente o pedido inicial por entender que a nota promissria foi preenchida posteriormente ao falecimento do emitente, e, ainda que o preenchimento posterior seja admitido na doutrina e na jurisprudncia, no caso, pelo falecimento do emitente, o mandato tcito para tanto foi extinto, o que afasta o direito do apelante. Pois bem. Com efeito, em anlise das provas produzidas no presente caso, no h como reformar a sentena do Juiz singular. No s as testemunhas, mas tambm o apelante no foram capazes de corroborar com convico os fatos narrados na inicial com relao ao preenchimento da nota ter ocorrido antes do falecimento do emitente. O Juiz singular cuidou de apontar as causas que levam a tal convencimento: Sobre o ponto, anoto inicialmente uma estranha alegao constante da inicial: apesar de se tratar de cidade pequena, havendo nica vara na Comarca, a inicial diz que demorou mais de trs anos para propositura da presente porque: no se sabia o endereo do esplio. O ru (diga-se autor), em depoimento pessoal, ao contrrio, disse que demorou para propor a presente porque um advogado anterior tomou as providncias devidas. Diz, ainda, que procurou os herdeiros anteriormente porque o caso j estava entregue a advogado (f. 61/62). Em depoimento pessoal o autor confessou que a nota promissria foi assinada em branco, mas posteriormente preenchida na presena do falecido, da testemunha Geraldo Vieira e de outras pessoas. Referida testemunha, f. 64, contudo, negou ter presenciado o preenchimento da nota promissria.
Notadamente, a testemunha Geraldo Vieira Saora, em seu depoimento de f. 64-TJ, afirmou que: - que presenciou Arestides e o autor acertando um negcio, mas no presenciou a assinatura da nota promissria; que este acerto se deu uns dois ou trs anos antes da morte, salvo engano, porque no se recorda exatamente; [...] que sabe exatamente o teor do acerto entre autor e Arestides, sendo que o prprio depoente tinha negcios com Arestides; que se recorda que Arestides reconheceu uma dvida, em valor superior a R$ 30.000,00.
H que se destacar que o prprio apelante confessa que Arestides lhe repassou um imvel para paga-
mento de dvida anterior, e que, se havia confessado dbito superior ao valor de R$ 30.000,00 (trinta mil reais), por qual motivo a nota seria preenchida somente com esta quantia como devida? Ademais, o ponto substancial o fato de que o apelante alega que houve a assinatura em branco e o preenchimento da nota ocorreu posteriormente, f. 61-TJ:
- que para fazer o acerto foram somadas as notas das despesas; que um primeiro dbito do falecido foi pago com um imvel, que foi passado ao depoente por Geraldo; que mesmo com o imvel ainda sobrou um valor a ser pago, sendo que posteriormente foi feito acordo; que Aristides assinou a nota promissria em branco, mas ela foi preenchida na presena dele; [...]
preenchimento, ter falecido, o que revela a no aplicao ao caso. Diante de todo o exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante. DES. MARCOS LINCOLN - Trata-se de apelao interposta por Valdinei Alves de Almeida da sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da Vara nica da Comarca de Pedra Azul, que acolheu os embargos apresentados pelo esplio de Arestides Porto Neto e julgou improcedentes os pedidos deduzidos na ao monitria. Em seu voto, o il. Relator, Desembargador Marcelo Rodrigues, negou provimento ao recurso, para manter a sentena hostilizada, sob o fundamento de que a nota promissria objeto da ao monitria teria sido preenchida aps a morte de seu emitente. Data venia, ouso divergir de Sua Excelncia. No caso dos autos, fato incontroverso que Arestides Porto Neto emitiu uma nota promissria em branco em favor do ora apelante. Como se sabe, a emisso de nota promissria em branco admitida tanto pela doutrina, quanto pela jurisprudncia, podendo ser preenchida posteriormente pelo credor, em virtude de mandato tcito a ele outorgado pelo devedor. Na hiptese vertente, a nota promissria de f. 07 foi emitida em 20 de dezembro de 2001, com data de vencimento em 20 de junho de 2002. No entanto, o emitente veio a falecer em 18.02.2002, ou seja, antes do vencimento do ttulo. Em que pese os fundamentos adotados pelo eminente Relator, concessa venia, a meu ver, no restou comprovado nos autos que a cambial foi preenchida aps o falecimento do emitente. A testemunha Geraldo Vieira Saroa afirma que no presenciou o preenchimento da nota promissria, mas que se recorda que Arestides (emitente), dois ou trs anos antes de sua morte, reconheceu uma dvida com o apelante em valor superior a R$ 30.000,00 (valor da nota promissria), in verbis:
que o falecido Arestides era muito amigo do depoente; (...) que presenciou Arestides e o autor acertando um negcio, mas no presenciou a assinatura da nota promissria; que este acerto se deu uns dois ou trs anos antes da morte, (...) que recorda que Arestides reconheceu uma dvida, em valor superior a R$ 30.000,00; que a origem da dvida eram fornecimentos de alimentos e dinheiro a empregados de Arestides por ordem de Arestides (sic - f. 64).
No comprovado o preenchimento da nota promissria na presena de Geraldo Vieira, como alegou o autor, a experincia comum permite concluir que tal se deu apenas aps a morte de Arestides, quando o autor, enfim, resolveu cobrar seu alegado crdito. Mais que resolver cobrar, por conta prpria escolheu o valor e no teve condies de provar como a ele chegou. [...] O impresso utilizado, contudo, mostra modelo velho de nota promissria, tanto que fazia referncia a moeda extinta antes de 1994 (Cr$ - f. 07). Por tudo isso, lembrando-me bem da audincia, no tenho dvida de que o preenchimento da nota promissria se deu posteriormente morte do emitente do ttulo.
Neste sentido, em que pese o reconhecimento da validade da assinatura em branco e a legalidade do preenchimento posterior da cambial, nos contornos da Smula 387-STF, o que revela a ineficcia do documento a extino do mandato tcito operado pela morte do mandante, nos exatos termos do art. 682, inciso I, do Cdigo Civil de 2002. E, uma vez reconhecido que o preenchimento ocorreu aps a morte do emitente, no haveria como conferir validade ao documento como prova escrita de dvida, at mesmo pelo fato de no ter absoluta certeza de seu valor constitudo. Ressalto que, em minuciosa ateno aos precedentes colacionados pelo apelante, verifica-se semelhana de causa quanto ao fato de o ttulo ter sido assinado em branco e preenchido posteriormente pelo credor. Porm, se distancia deste em anlise pelo fato de no lapso temporal entre a assinatura e o preenchimento, o devedor que outorgou tacitamente o poder para o
Ora, em se tratando a nota promissria de espcie de ttulo de crdito, mesmo que prescrita, milita a favor do credor a presuno de certeza do direito representado na crtula em virtude do princpio da incorporao, competindo ao devedor a comprovao da inexigibilidade da obrigao por meio de prova robusta e indubitvel.
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Verifica-se, ento, que alm da contradio entre os valores alegados e aquele preenchido na nota, h confisso a respeito do preenchimento posterior. O Juiz singular, utilizando das balizas da experincia comum, atento conduo probatria no feito, restou convencido de que o preenchimento da nota ocorreu somente aps o falecimento do emitente, f. 84TJ:
A propsito, a respeito da matria, j decidiu este egrgio Tribunal:

Apelao cvel. Ao anulatria de ttulo de crdito c/c repetio de indbito. Nota promissria assinada e em branco. Autonomia e abstrao. Necessidade de prova cabal para desconstituio do ttulo. Litigncia de m f. Inocorrncia. Recurso improvido. - A nota promissria, preenchida posteriormente, mas assinada, ainda que antes do preenchimento, goza de presuno de liquidez, certeza e exigibilidade, que somente poder ser desconstituda pelo devedor mediante prova eficiente e irrefutvel da abusividade ou fraude no preenchimento. A discusso da causa debendi reconhecidamente possvel quando tenha ela por fundamento ttulo de crdito extrajudicial, mas no basta, porm, a parte alegar vcio ou outra irregularidade na causa debendi do ttulo de crdito. Tem a parte, que a alegar e demonstrar com provas convincentes da ausncia de relao jurdica [...] (TJMG. 14 Cmara Cvel. Apelao n 1.0194.08.090801-6/001. Rel. Des. Rogrio Medeiros, DJe de 18.05.2010 - ementa parcial).
- A gua de crrego que se mostra ao longo do tempo compartilhada exclusivamente para uso domstico no pode ter essa utilidade obstada pelo proprietrio da rea da nascente. A extenso dessa gua para agronegcio que somente interessa a um dos usurios, pela escassez que essa nova utilidade potencialmente causar para os demais beneficirios domsticos, diante da pequena capacidade do crrego, no pode ser tutelada. APELAO CVEL N 1.0358.07.014507-5 5/001 Comarca de Jequitinhonha - Apelante: Augusto Timo Murta - Apelado: Jouber Reovaldo Botelho - Relator: DES. SALDANHA DA FONSECA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Saldanha da Fonseca, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 30 de maro de 2011. - Saldanha da Fonseca - Relator. Notas taquigrficas DES. SALDANHA DA FONSECA - Conheo do recurso porque prprio e tempestivo. Preliminar. Da sentena citra petita. O apelante alega nula a sentena recorrida, porquanto citra petita, isto , no se pronunciou sobre o pedido de canalizao da gua em tubo de PVC de 4 (quatro) polegadas. A sentena citra petita quando no examina todas as questes propostas pelas partes. Assim, nula porque apenas soluciona uma das questes propostas. O apelante requereu a reintegrao na posse (religamento da gua) e que tambm fosse concedido o direito de captao da gua em tubulao subterrnea, com dimetro de 4 (quatro) polegadas, em substituio ao canal a cu aberto usado atualmente. A segunda parte do pedido de religamento da gua, ou seja, a captao em tubulao subterrnea, no permitido o uso domstico, no carecia de resoluo obrigatria. Ou seja, no estendido o uso da gua para agronegcio e apenas mantido o uso domstico de costume, no possvel falar em sentena citra petita, porque a segunda questo, captao em tubulao, no exigia resoluo obrigatria. Rejeita-se a preliminar. Mrito. A anlise dos autos revela que o apelante acusa o
Sendo assim, diante da presuno de certeza do ttulo, e, no havendo prova nos autos de que a nota promissria foi preenchida aps o falecimento do emitente, no h que se falar em revogao do mandato tcito concedido ao credor, devendo, portanto, ser reformada a sentena hostilizada. Mediante tais consideraes, renovando vnia, dou provimento ao recurso, para reformar a sentena e rejeitar os embargos, julgando procedente o pedido monitrio, constituindo de pleno direito o ttulo executivo judicial no valor de R$30.000,00 (trinta mil reais), que dever ser corrigido monetariamente pelo ndice da Tabela da Corregedoria de Justia, desde o ajuizamento da ao, e acrescido de juros de mora de 1% ao ms, a partir da citao. Via de consequencia, fica o esplio embargante e ora apelado condenado ao pagamento da integralidade das custas, inclusive recursais, e honorrios advocatcios, fixados em 10% sobre o valor da condenao. DES. WANDERLEY PAIVA - De acordo com o Relator. Smula - NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O REVISOR.
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gua de crrego - Uso domstico - Alterao para uso em agronegcio - Prejuzo na utilidade Impossibilidade - Sentena - Nulidade - Deciso citra petita - Carncia de resoluo obrigatria Inocorrncia
Ementa: Reintegrao de posse. Crrego. gua. Uso domstico. Agronegcio.
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apelado de obstruir a passagem de gua proveniente de um crrego localizado na sua propriedade e que h muitos anos utiliza para uso domstico e atividade rural. Pedido julgado parcialmente procedente, para confirmar a liminar, determinando a reintegrao de posse no curso de gua oriundo da nascente existente no imvel do apelado, para atendimento de suas necessidades da vida, ou seja, to somente para o abastecimento da sede da propriedade do apelante (f. 196/206). O apelante sustenta que a gua oriunda da propriedade do apelado utilizada desde h muitos anos, em volume igual ou at mesmo superior, para o agronegcio, sem prejuzo algum para o apelado. Nesse sentido a prova oral. A determinao de uso da gua apenas para uso domstico no atende s suas necessidades, uma vez que, assim como seus antecessores, possui agronegcio vinculado diretamente disponibilidade da gua. A prova oral (f. 185/189) possibilita afirmar que a captao de gua pelo apelante sempre foi para uso domstico, pois assim era antes de sua posse. Prova segura no sentido de que o apelante sempre utilizou a gua do crrego da propriedade do apelado para uso domstico, e agronegcio no consta dos autos (CPC, 333, I). O conjunto fotogrfico (f. 48/53 e f. 89/101) no autoriza estender o uso da gua para agronegcio. Importante perceber que a nascente de pequena capacidade (f. 99/101), e a distribuio da gua para uso domstico deve ser cautelosa, para que o direito vida no seja violado. Nesse contexto, a sentena recorrida, por garantir ao apelante o uso domstico da gua do crrego da propriedade do apelado, que a tanto no se ope, a lide resolveu de modo correto. Concluindo, a gua de crrego, que se mostra ao longo do tempo compartilhada exclusivamente para uso domstico, no pode ter essa utilidade obstada pelo proprietrio da rea da nascente; a extenso dessa gua para agronegcio que somente interessa a um dos usurios, pela escassez que essa nova utilidade potencialmente causar para os demais beneficirios domsticos, diante da pequena capacidade do crrego, no pode ser tutelada. Com tais razes, nego provimento apelao, para confirmar a sentena recorrida. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DOMINGOS COELHO e JOS FLVIO DE ALMEIDA. Smula RECURSO. NEGARAM PROVIMENTO AO
Apelao cvel - Intempestividade - Ilegitimidade passiva - No ocorrncia - Indenizao Acidente de trnsito - Concessionria de servio pblico - Responsabilidade objetiva - Danos moral e esttico - Lucros cessantes - No configurao - Honorrios advocatcios - Minorao Impossibilidade
Ementa: Apelao cvel. Intempestividade. Ilegitimidade passiva. Inocorrncia. Indenizao. Acidente de trnsito. Concessionria de servio pblico. Responsabilidade objetiva. Danos morais e estticos. Lucros cessantes. Inocorrncia. Honorrios. Minorao. Impossibilidade. TJMG - Jurisprudncia Cvel - No intempestiva a apelao protocolizada quando pendente o julgamento de embargos declaratrios e que no foi ratificado, uma vez que tal medida se mostra desnecessria. - As empresas concessionrias de servios pblicos respondem, objetivamente, pelos danos que causarem a terceiros. - O valor da reparao relativa ao dano moral no deve constituir enriquecimento sem causa do ofendido, mas deve ser desestmulo repetio da conduta danosa do ofensor. Com relao aos lucros cessantes, indispensvel a prova objetiva da sua ocorrncia, no bastando mera expectativa, pois no se trata de dano hipottico. - O valor fixado a ttulo de honorrios s comporta minorao quando a sentena o fixar em valor exorbitante. APELAO CVEL N 1.0026.07.028688-0 0/001 Comarca de Andradas - Apelante: Renovias Concessionria S.A. - Apelado: Alberto Matias da Silva Litisconsorte: Ita Seguros S.A. - Relator: DES. TIBRCIO MARQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Maurlio Gabriel, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de janeiro de 2011. - Tibrcio Marques - Relator. Notas taquigrficas DES. TIBRCIO MARQUES - Trata-se de apelao cvel interposta por Renovias Concessionria S.A., contra
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sentena prolatada pelo Juzo da 1 Vara Cvel da Comarca de Andradas, nos autos da ao de indenizao, manejada em desfavor de Renovias Concessionria S.A., em face de o autor ter sofrido um acidente na rodovia de responsabilidade da r. Adoto o relatrio da sentena e esclareo que o MM. Juiz julgou procedente o pedido, para condenar a r a pagar ao autor a quantia de R$16.550,00 (dezesseis mil quinhentos e cinquenta reais), referente aos danos materiais, lucros cessantes e danos morais de igual valor, tudo corrigido desde a citao. Imps o pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 20% (vinte por cento), sobre o valor da condenao, pela r. Inconformada, a apelante sustenta que cabia ao autor localizar o dono dos animais que acarretaram o acidente envolvendo aquele. Defende que no possui culpa pelo evento danoso. Afirma que, se o autor estivesse conduzindo seu veculo com a velocidade de segurana, no haveria acidente. Com isso afirma que inexiste prova acerca dos lucros cessantes. Aduz que parte ilegtima para compor o polo passivo da ao, haja vista que a responsabilidade do dono dos animais. Afirma que os danos morais devero ser afastados e, caso mantida a sentena, seja minorada a quantia arbitrada. De igual forma pugna pela minorao dos honorrios advocatcios. Postula o provimento do recurso, com a reforma da r. sentena recorrida, nos termos supramencionados. Devidamente intimado, o apelado apresentou suas contrarrazes ao recurso interposto (f. 383/391), nas quais rebate os argumentos do apelante, requerendo seja negado provimento ao apelo e mantida a r. sentena primeva. Requereu o no conhecimento do recurso, uma vez que interposto antes do incio do prazo recursal. o relatrio. Conheo do recurso, uma vez que presentes os pressupostos de admissibilidade. - Da preliminar de no conhecimento do recurso. Em contrarrazes recursais, o autor, ora apelado, aduz que o recurso foi interposto antes da deciso proferida nos embargos de declarao (f. 352/353), e que, como as razes no foram ratificadas aps a deciso dos embargos, o recurso no deve ser conhecido. A deciso dos embargos foi publicada em 02.07.2010, data posterior ao protocolo da apelao. Todavia o apelado no tem razo, pois a ratificao das razes do recurso interposto antes do julgamento dos embargos de declarao no obrigatria, sendo mera opo do recorrente que poder inclusive
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aditar o recurso, caso no julgamento dos embargos a deciso tenha se tornado mais gravosa. Nesse sentido, a lio de Theotnio Negro:
O recurso interposto por uma das partes, quando j interrompido o prazo em razo de embargos de declarao opostos pela outra, no precisa ser ratificado aps o julgamento dos embargos. Assim: Dispensvel a ratificao das razes do recurso especial quando este foi interposto dentro do prazo de interrupo ocasionado pela oposio de embargos de declarao da parte contrria (STJ-1 Turma, REsp 474.513-RJ-AgRg, Rel. Min. Jos Delgado, j. em 15.4.03, negaram provimento, v.u., DJU de 9.6.03, p. 183).
Seguindo o mesmo entendimento j se manifestou esta 15 Cmara Cvel:

Indenizao. Apelao. Tempestividade. Desnecessidade de ratificao das razes. [...] Em caso de interposio antecipada da apelao pelo embargado, principalmente quando o julgamento proferido em sede de embargos de declarao em nada altera a sentena proferida, desnecessria a ratificao das razes recursais, no havendo se falar em intempestividade do recurso. [...]. (AC 1.0471.06.071713-2/001, 15 CaCv/TJMG, Rel. Des. Jos Affonso da Costa Corts, p. em 24.09.2008). Embargos do devedor - Apelao interposta na pendncia de julgamento de embargos de declarao - Desnecessidade de ratificao [...] - O recurso interposto por uma das partes, quando j interrompido o prazo em razo de embargos de declarao opostos pela outra, no precisa ser ratificado aps o julgamento dos embargos [...] (AC 1.0024.05.812319-1/001, 12 CaCv/TJMG, Rel. Des. Alvimar de vila, p. em 19.04.2008).
No se desconhece que o Superior Tribunal de Justia firmou entendimento de que, aviados embargos declaratrios e interrompido o prazo para outras modalidades recursais, na forma do art. 538 do CPC, eventual recurso cabvel deve ser interposto aps o julgamento dos embargos ou, se interposto antes, reiterado aps a prolao da deciso dos embargos, sob pena de no conhecimento. Trata-se da tese do recurso prematuro, fundado na intempestividade ante tempus. Nesse caso, o Superior Tribunal de Justia no aplica a precluso consumativa, permitindo parte que j recorreu, aps o julgamento dos embargos de declarao interpostos pela parte contrria, reiterar os termos do recurso especial j interposto, o que seria suficiente para sanar o vcio da intempestividade. Por oportuno, citam-se recentes precedentes do STJ:
Agravo regimental. Ao de indenizao. Recurso especial. Extemporaneidade. Ocorrncia. Tempestividade. Ausncia de impugnao dos fundamentos. Smula STJ/182. Recurso improvido.
I. Afigura-se prematuro e no exauriente da instncia ordinria, o Recurso Especial interposto antes do julgamento dos Embargos de Declarao, ainda que estes tenham sido opostos pela parte contrria, salvo se reiterado posteriormente no prazo recursal. [...] III. Agravo regimental improvido. (AgRg no REsp 694.690/MS, Rel. Ministro Sidnei Beneti, Terceira Turma, julgado em 24.11.2009, DJe de 30.11.2009.) Civil e processual. Ao de indenizao. Recurso especial da autora prematuro. No conhecimento. [...] - I. inoportuno o recurso especial interposto antes do julgamento dos embargos declaratrios, ainda que opostos pela parte contrria, quando no h posterior reiterao. Precedente. [...] IV. Recursos especiais no conhecidos. (REsp 941.752/MT, Rel. Ministro Aldir Passarinho Junior, Quarta Turma, julgado em 20.10.2009, DJe de 30.11.2009.)
Por derradeiro, no se sabe quem , de fato, o dono dos animais. Nesse diapaso, inclui-se a adoo das medidas preventivas necessrias para coibir a invaso da pista por animais oriundos das propriedades limtrofes, mormente os de grande porte, como no caso dos autos. Nesse sentido, o entendimento tambm do Superior Tribunal de Justia, REsp 467883/RJ, tendo como Relator o Ministro Carlos Alberto Direito:
Concessionria de rodovia. Acidente com veculo em razo de animal morto na pista. Relao de consumo. As concessionrias de servios rodovirios, nas suas relaes com os usurios da estrada, esto subordinadas ao Cdigo de Defesa do Consumidor, pela prpria natureza do servio. No caso, a concesso , exatamente, para que seja a concessionria responsvel pela manuteno da rodovia, assim, por exemplo, manter a pista sem a presena de animais mortos na estrada, zelando, portanto, para que os usurios trafeguem em tranquilidade e segurana. Entre o usurio da rodovia e a concessionria, h mesmo uma relao de consumo, com o que de ser aplicado o art. 101 do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Verifica-se que tal orientao, concessa venia, deve ser seguida em relao ao recebimento de recurso especial, que exige consideraes a respeito do momento em que se aperfeioa a ltima deciso, contra a qual caber o recurso especial, nos termos da Constituio da Repblica. Tratando o caso de apelao contra sentena de primeiro grau, rejeito a preliminar. - Do mrito. Da anlise pormenorizada do caderno processual, vislumbra-se que a pretenso recursal no merece acolhida. Primeiramente, registre-se que, em que pese o litisconsorte Ita ter interposto agravo retido, o mesmo no apresentou recurso de apelao, porquanto referido recurso no ser analisado. Com relao preliminar de ilegitimidade passiva, a mesma ser analisada em conjunto com o mrito. O posicionamento que se vem consolidando neste Tribunal o de que a responsabilidade da concessionria de servio pblico objetiva e deve ser analisada sob a gide do art. 37, 6, da Constituio Federal de 1988, que determina que:
As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Sendo a apelada concessionria de servio pblico, responde objetivamente pelos danos sofridos por eventuais usurios da rodovia, de cujo trecho detm a concesso. Isso porque a responsabilidade da apelante se sobressai e absorve a responsabilidade do dono dos animais, uma vez que, por fora do contrato de concesso celebrado, como contraprestao vantagem pecuniria percebida em razo do pedgio pago pelos usurios, impe-lhe o dever legal de zelar no s pela qualidade da rodovia, mas, tambm, pela segurana de sua utilizao.
Para aferio da responsabilidade objetiva, bastaria, portanto, a prova da relao causal entre o ato praticado pela concessionria e o dano, prescindindo-se da anlise de culpa. Assim, afastada a discusso em torno da culpa aquiliana da empresa e no demonstrada a ocorrncia de caso fortuito, fora maior ou culpa exclusiva da vtima, que a exima da sua responsabilidade objetiva, o fato narrado na inicial, em si, suficiente para justificar as indenizaes pleiteadas, bem como o BO (f. 12/13). Afasta-se, por conseguinte, a ilegitimidade passiva da r. - Do dano moral. In casu, o dano moral consubstancia-se no prprio trauma sofrido e suas consequncias, visto que tais ocorrncias geram, sem dvida, tristeza, angstia e preocupao, afetando o estado psquico do apelado, justificando o dever de indenizar por parte daquele que deu causa a esse abalo emocional. O montante de reparao deve ser razoavelmente expressivo para satisfazer, ou compensar, o dano e a injustia que a vtima sofreu, proporcionando-lhe uma vantagem, com a qual poder atenuar parcialmente seu sofrimento. No obstante, a condenao tem, tambm, um componente punitivo e pedaggico, refletindo no patrimnio do ofensor, como um fator de desestmulo prtica de novas ofensas. Dessa feita, imprescindvel que se faa um juzo de valorao da gravidade do dano, da culpa e da situao econmico-financeira das partes, dentro das circunstncias do caso concreto, de modo que no se arbitre uma indenizao exorbitante, nem insignificante, mas dentro de limites razoveis, jamais podendo converter-se em fonte de enriquecimento sem causa.
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In casu, diante das peculiaridades demonstradas acima, os danos morais fixados em R$5.000,00(cinco mil reais) devero ser mantidos. - Dos lucros cessantes. Com efeito, para deferimento deste tipo de indenizao, indispensvel a prova objetiva da sua ocorrncia, no bastando mera expectativa, pois no se trata de dano hipottico. Nesse sentido, a lio de Rui Stoco:
Para que surja o direito de indenizao, o prejuzo deve ser certo. a regra essencial da reparao. [...] O critrio mais acertado est em condicionar o lucro cessante a uma probabilidade objetiva resultante do desenvolvimento normal dos acontecimentos conjugados s circunstncias peculiares ao caso concreto (In Responsabilidade civil.4. ed. Ed. Revista dos Tribunais, 1999, p. 752/753).
O patrocnio profissional deve encontrar remunerao condizente com a nobre e elevada funo exercida pelo advogado, devendo o juiz fixar seus honorrios de acordo com a complexidade da causa, o contedo do trabalho jurdico apresentado e a maior ou menor atuao no processo. Se a causa julgada antecipadamente, pela ausncia de contestao, no aconselhvel sejam os honorrios fixados no seu percentual mximo, vez que reduzido foi o trabalho profissional do advogado na causa (Ap. Cv. 5823, Rel. Des. Oto Sponholz, Primeira Cmara Cvel do TJPR, Juis Jurisprudncia Informatizada Saraiva - CD-ROM n 15).
Nossos tribunais, tambm, se manifestam nesse sentido:

Os lucros cessantes s podem ser ressarcidos mediante prova efetiva de sua ocorrncia. A ausncia de demonstrativo contundente de perda constitui bice ao reconhecimento dessa modalidade de indenizao, pena de se propiciar ao requerente enriquecimento ilcito e ao requerido uma indevida subtrao em seu patrimnio (Apelao Cvel n 222.859-1, 3 Cmara Cvel, Relatora Juza Jurema Brasil Marins, j. em 11.09.96, unnime).
Considerando a natureza e a importncia da causa e o grau de zelo do procurador do apelado, com base nos princpios da proporcionalidade, tem-se que o percentual arbitrado razovel, razo pela qual ser mantido. Forte na argumentao supra, rejeito as preliminares e dou parcial provimento apelao, para afastar a condenao da apelante ao pagamento dos lucros cessantes. Como o autor decaiu de parte mnima do pedido, custas, inclusive recursais e honorrios, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TIAGO PINTO e MAURLIO GABRIEL. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E DERAM PARCIAL PROVIMENTO.
E, ainda:
Para que ocorra o direito aos lucros cessantes, a ttulo de perdas e danos, deve-se comprovar haver, com certeza, algo a ganhar, uma vez que s se perde o que se deixa de ganhar (cf. Pontes de Miranda, Tratado de direito privado, t. XXV, p. 23). Alis, estabelece o art. 1.059 do Cdigo Civil que a perda indenizvel o que razoavelmente deixa de ganhar, sendo de se exigir venha o esbulhado demonstrar haver possibilidade precisa de ganho, sem o que no h que se falar em lucros cessantes (1 TACSP - 3 C. - Ap. 476.842/1 - Rel. Antnio de Pdua Ferraz Nogueira - j. em 01.06.93, apud Rui Stoco, ob. cit., p. 748).
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Cheque - Devoluo - Alnea 35 - Rasura nos algarismos - Instituio financeira - Exerccio regular de direito - Dano moral - Inviabilidade
Ementa: Ao de indenizao por danos morais. Emisso de cheque com rasura nos algarismos escritos. Devoluo. Alnea 35. Exerccio regular de direito da instituio financeira. Reparao por dano moral. Inviabilidade. Ausncia de ato ilcito. Sentena mantida. - A Lei n 7.357/1985 (Lei do Cheque) dispe sobre a regulamentao e manejo desse ttulo cambial, onde apontada a existncia de seus requisitos essenciais que lhe conferem validade e existncia. - Apesar de no se tratar de rasura grosseira, pode o banco, no exerccio regular do seu direito e visando se ausentar de possvel responsabilidade pelo pagamento indevido, devolver o cheque pela alnea 35. - Nesses casos, no h que se falar em ato ilcito indenizvel, visto que, como j dito alhures, o cheque foi
Compulsando os autos, verifico que no h comprovao de que o apelante exercia atividade laboral, percebendo R$1.000,00 (mil reais) mensais. Com isso, no h o que se falar em lucros cessantes. - Dos honorrios advocatcios. Insurge-se, ainda, a apelante a despeito do montante arbitrado na sentena a ttulo de honorrios advocatcios. Tem-se que o valor arbitrado proporcional. Nos termos do art. 20, 3, do CPC, o percentual mnimo de condenao a ttulo de honorrios de 10%, e o mximo de 20% Nesse sentido, orienta-se a jurisprudncia:
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devolvido por motivo justificado e causado pela prpria autora. APELAO CVEL N 1.0439.09.104716-7 7/001 Comarca de Muria - Apelante: Cludia Berbet Ferreira - Apelado: HSBC Bank Brasil S.A. - Banco Mltiplo Relator: DES. WANDERLEY PAIVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 26 de janeiro de 2011. Wanderley Paiva - Relator. DES. WANDERLEY PAIVA (Relator) - Trata-se de recurso de apelao interposta em face da sentena de f. 98/100, proferida pelo MM. Juiz Vitor Jos Trcilo Neto da 1 Vara Cvel da Comarca de Muria, que, nos autos da ao de indenizao por danos morais ajuizada por Cludia Berbert Ferreira contra HSBC Bank Brasil S.A. - Banco Mltiplo, julgou improcedentes os pedidos iniciais, condenando a autora ao pagamento dos nus sucumbenciais, restando suspensa a exigibilidade nos termos da Lei 1.060/50. Irresignada, a autora interps recurso de apelao, f. 105/111, aduzindo, em sntese, que emitiu para pagamento um cheque no valor de R$ 483,74, que, quando da emisso, fez uma leve rasura no preenchimento dos algarismos do cheque, sendo que escreveu o valor por extenso de forma correta. Aduz que, quando da apresentao do cheque, no foi possvel a compensao, sendo o cheque devolvido por rasura ou fraude. Destaca que, se houve rasura, o valor que vale o descrito na parte por extenso, o que estava correto. Alegou que sofreu inmeros transtornos, visto que, em razo do cheque devolvido, perdeu o prazo para pedidos da empresa Natura, da qual representante e sua nica fonte de renda. Com tais consideraes, pugnou pelo provimento do apelo, com a consequente reforma da deciso proferida. Ausente de preparo, por estar a autora litigando sob o plio da assistncia judiciria, f. 100. Intimado, o ru apresentou contrarrazes, f. 114/118, pugnando pela manuteno da sentena. Em sntese, o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao. Primeiramente, observa-se que a insurgncia recursal se cinge ao suposto ato ilcito cometido pelo banco apelado, ao devolver um cheque que continha rasura nos algarismos escritos. Sustenta a apelante que, apesar da leve rasura havida, escreveu por extenso o valor correto a ser pago.
Pois bem. importante destacar que da essncia do cheque o formalismo. Nesse sentido, a Lei n 7.357/1985 (Lei do Cheque) dispe sobre a regulamentao e manejo desse ttulo cambial, onde apontada a existncia de seus requisitos essenciais, que lhe conferem validade e existncia. De acordo com a Lei do Cheque (art. 39, pargrafo nico, da Lei n 7.357/1985), o banco sacado, contra o qual o cheque emitido, o responsvel pelo pagamento do cheque falso, falsificado ou alterado, ressalvada a hiptese de dolo ou culpa do correntista, in verbis:
Art. 39. O sacado que paga cheque ordem obrigado a verificar a regularidade da srie de endossos, mas no a autenticidade das assinaturas dos endossantes. A mesma obrigao incumbe ao banco apresentante do cheque cmara de compensao. Pargrafo nico. Ressalvada a responsabilidade do apresentante, no caso da parte final deste artigo, o banco sacado responde pelo pagamento do cheque falso, falsificado ou alterado, salvo dolo ou culpa do correntista, do endossante ou do beneficirio, dos quais poder o sacado, no todo ou em parte, reaver a que pagou.
Portanto, em havendo a apresentao de cheque falso, falsificado ou alterado, em caso de pagamento, o banco responder pelos prejuzos causados. Fato incontroverso nos autos a rasura existente na crtula, conforme se denota da f. 21. Apesar de no tratar-se de rasura grosseira, pode o banco, no exerccio regular do seu direito e visando se ausentar de possvel responsabilidade pelo pagamento indevido, devolver o cheque pela alnea 35. Nesse passo, a atuao do banco/apelado no discrepa das normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, que impe a prestao de servio de qualidade, tendo em vista que a devoluo do aludido cheque em razo da rasura existente voltou-se para proteo de seu prprio correntista. Esse o entendimento jurisprudencial:
Direito comercial, do consumidor e processual civil. Apelao. Ao ordinria de indenizao por danos morais. Preliminar que se confunde com o mrito da causa. Compensao de cheque. Devoluo pelo motivo 35. Constatao de adulterao no preenchimento da crtula. Suposio de fraude. Culpa exclusiva do beneficirio. Dano moral. Inocorrncia. Indenizao. Descabimento. Apelao provida. I - A recusa de compensao de cheque e sua devoluo por motivo relacionado ao cdigo 35 da tabela de Resoluo do Banco Central no caracteriza, por si s, ilcito ou defeito indenizvel se o cheque contm adulterao que faz supor a ocorrncia de fraude. II - A prova apresentada para ensejar o pedido de indenizao, concernente cpia do cheque devolvido, no suficiente para demonstrar a falha na prestao do servio bancrio, tendo em vista que a devoluo do aludido cheque, que ocorreu em razo da adulterao aparente de
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seu preenchimento, voltou-se para proteo do correntista do banco, no caso, a pessoa emitente do ttulo, tendo como supedneo as normas expedidas pelo Banco Central do Brasil - Bacen. III - Verificada a inocorrncia de violao do direito do consumidor e da dignidade da pessoa humana. IV - Apelao provida (TJMA - Ap. Cvel n. 17.160/2009 Rel. Des. Marcelo Carvalho Silva - 2 CC - j. em 25.08.2009).
Alienao fiduciria - Devedor - Constituio em mora - Notificao - Necessidade - Efetiva entrega - Prova - No ocorrncia - Medida liminar de busca e apreenso - Revogao
Ementa: Ao de busca e apreenso. Caracterizao da mora do devedor. Notificao extrajudicial em mesmo endereo do contrato de financiamento. Cartrio de registro de ttulos e documentos de cidade diversa da do devedor. Irrelevncia. Prova do recebimento da notificao. No comprovada. Cpia xerogrfica. Emenda da inicial. - Considera-se, para efeitos de comprovao da mora, a entrega da intimao no endereo constante no contrato de financiamento assinado pelo devedor, mesmo que atravs de Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos de comarca diversa da comarca do devedor. - Conquanto no seja necessrio demonstrar que a notificao foi recebida a manus prpria, necessrio que haja prova incontestvel sobre a certificao da entrega desta notificao. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.10.121432-8 8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Mauro Lcio de Freitas Agravada: Omni S.A. Crdito, Financiamento e Investimento - Relator: DES. NICOLAU MASSELLI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Nicolau Masselli, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO PARCIALMENTE O PRIMEIRO VOGAL. Belo Horizonte, 20 de janeiro de 2011 - Nicolau Masselli - Relator. Notas taquigrficas DES. NICOLAU MASSELLI - Trata-se de Agravo de Instrumento com pedido de atribuio de efeito suspensivo ativo proposto por Mauro Lcio de Freitas, contra a douta deciso de 1 grau, f. 37-TJ, proferida nos autos de Busca e Apreenso proposta por Omni S/A. Crdito Financiamento e Investimento, em que o il. Magistrado a quo deferiu a medida liminar de busca e apreenso do bem descrito na inicial. Inconformado, o agravante interps o presente recurso, onde alega que no foi notificado acerca do dbito, e, portanto, no foi constitudo em mora.
Nesse diapaso, tenho que o banco apelado no praticou nenhum ato ilcito capaz de gerar o dever de indenizar e, nesse sentido, sabe-se que, para se falar em indenizao, devem-se observar trs aspectos, que so: a ilicitude do ato praticado, j que os atos regulares de direito no ensejam reparao; o dano, ou seja, a efetiva leso suportada pela vtima; e o nexo causal, sendo este a relao entre os dois primeiros, o ato praticado e a leso experimentada, sendo que a inexistncia de quaisquer desses pressupostos impossibilita a reparao do dano ante a ausncia do fato-consequncia. Vejamos o que a doutrina preconiza:
Deve, pois, o agente recompor o patrimnio (moral ou econmico) do lesado, ressarcindo-lhe os prejuzos acarretados, custa do seu prprio, desde que presente a subjetividade no ilcito (FELIPE, J. Franklin Alves. Indenizao nas obrigaes por atos ilcitos. Belo Horizonte: Ed. Del Rey, p. 13, 1995).
E ainda:
Consiste a responsabilidade civil na obrigao que tem uma pessoa - devedora - de reparar os danos causados a outra credora - dentro das foras de seu patrimnio, em decorrncia de um ato ilcito ou de uma infrao contratual. Visa ela, pois, a recompor o patrimnio do lesado ou compenslo pelos danos sofridos, desde que comprovado o nexo causal entre o ato praticado e o prejuzo da vtima.
No caso em questo, no h que se falar em ato ilcito indenizvel, visto que, como j dito alhures, o cheque foi devolvido por motivo justificado e causado pela prpria autora. Dessarte, no h que se falar em qualquer ato ilcito praticado pelo ru/apelado, razo pela qual deve ser mantida a sentena tal como est lanada. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso, para manter in totum a bem-lanada sentena. Custas, pela apelante, restando suspensa a exigibilidade nos termos da Lei 1.060/50. DES. SELMA MARQUES (Presidente e Revisora) De acordo com o Relator. DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT - De acordo com o Relator. Smula - NEGAR PROVIMENTO APELAO.
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Aduz que no h aviso de recebimento com sua assinatura, logo, ausentes os pressupostos de constituio e desenvolvimento vlido e regular da ao de busca e apreenso. Cita jurisprudncias. Tece alegaes sobre a nulidade da notificao, haja vista que expedida por cartrio de circunscrio diversa da comarca em que se localiza o seu endereo. Ao final, alegando que o agravado possui garantia real do crdito financiado, no intuito de ser revogada a liminar concedida, requereu a extino do processo sem julgamento do mrito. Alternativamente, pugna para que seja nomeado depositrio judicial do veiculo financiado at deciso final do feito. o breve relatrio. Ante tais circunstncias, passo a analisar as razes recursais. Tem-se que autor e requerido firmaram Cdula de Crdito Bancrio com garantia atravs de alienao fiduciria de veculo, tendo a instituio financeira ingressado em juzo com ao de busca e apreenso em face da inadimplncia daquele primeiro. Primeiramente, alguns fatos que merecem ser esmiuados, ante os documentos acostados aos autos. Em primeiro lugar, dispositivo judicial, j assentado em todos os seus termos e normas, a necessidade da notificao, judicial ou mesmo extrajudicial, do devedor, em contratos de alienao fiduciria, para que se configure a mora daquele. Tenho comigo que, a despeito de outras correntes doutrinrias que entendem pela necessidade de que a notificao seja entregue a manus prpria, entendo que basta a demonstrao inequvoca de que a notificao foi expedida e que chegou ao endereo do devedor, podendo ali ser recebida pelo porteiro, sndico, parentes ou familiares deste, mas que se comprove a existncia desta! A propsito, apenas a ttulo ilustrativo, trago a colao ementa do julgamento da Apelao Cvel n 2.0000.00.441935-2/000(1) levada a efeito em 14.04.2005 pela 14 Cmara Cvel deste Tribunal de Justia, tendo como Relator o insigne Des. Valdez Leite Machado. Diz o ilustre magistrado que
Ementa: Busca e apreenso convertida em ao de depsito - Notificao pessoal - Caracterizao - Recebimento Certido do cartrio - Extino do processo - Impossibilidade - Alienao fiduciria - Modificao de clusulas contratuais - Impossibilidade - Artigo 904 do CPC - Valor do saldo devedor - Priso civil - Inadmissibilidade. - Tendo em vista a mudana de orientao do STJ, se o entendimento do Superior Tribunal de Justia no sentido de que a comprovao da notificao pessoal, com a consequente constituio em mora do devedor, se d to-somente com a entrega da carta no endereo do devedor, podendo ser esta recebida por qualquer pessoa da famlia que ali se encontre, o que pode ser comprovado por certido do cartrio. - [...]
- Smula: Rejeitaram preliminar levantada de ofcio, vencido o relator, rejeitaram as demais preliminares e negaram provimento ao recurso adesivo e deram parcial provimento ao principal (In Dirio do Judicirio do Minas Gerais de 06.05.2005).
Neste sentido, entendo que a notificao absolutamente necessria posto que abre ao devedor a oportunidade de quitar todo o seu dbito, na medida em que tem pleno conhecimento de que, se o pagamento no ocorrer, perder esse direito e, inclusive o bem dado em garantia. No caso em comento o apelado acosta aos autos o documento de f. 32/35, dizendo ser a notificao extrajudicial feita pelo Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos, havendo certificao do Oficial deste Cartrio, sobre o envio e o consequente recebimento da mesma ao seu destinatrio. Data venia, entendo que, por mais que queiramos receber tais documentos como prova inequvoca de que o devedor foi notificado, os dizeres constantes do documento de f. 33 no suprem o demonstrativo do AR. Referidos dizeres do Tabelionato de Registro no nos autorizaM a entender a existncia efetiva da entrega da notificao. E ainda, f. 34, no documento proveniente dos Correios consta to somente a confirmao da entrega da notificao judicial ao recebedor no endereo indicado. Mas, quem foi o recebedor? Assim, tenho que no houve demonstrao inequvoca de que a notificao foi recebida no endereo do devedor. Portanto, tenho comigo que a referida comprovao da mora inexoravelmente exigvel para o deferimento da tutela antecipada que visa arrecadar o bem dado em garantia na forma de inaudita altera pars, devendo haver a emenda da inicial para a comprovao, devoluo do AR, no endereo do devedor. Por outro lado, entendo que, para a comprovao da mora, a legislao aplicvel no impe que o cartrio extrajudicial deva se situar no mesmo do local onde resida o devedor, no havendo qualquer limitao a respeito da entrega em outra circunscrio territorial, ainda mais se a mesma se der via correio. Sabe-se que o escrevente do Cartrio de Ttulos e Documentos tem f pblica, devendo ser consideradas verdadeiras as declaraes por ele prestadas. Neste sentido, a Apelao Cvel n 1906035810, cujo Relator foi o Desembargador Jos Carlos Teixeira Giorgis da 6 Cmara Cvel do Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul:
Presume-se a veracidade do ato notarial, eis que o tabelio de protesto de ttulos dotado de f pblica. Provada a mora da devedora pela apresentao do contrato de financiamento, bem como o protesto do ttulo, desconstitui-se a sentena prolatada.
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Tambm neste sentido, o julgamento da apelao cvel de nmero 1.0105.08.259231-9/001, pelo Des. Alberto Henrique, que restou assim ementado:
Ementa: Ao de busca e apreenso. Notificao efetivada. Cartrio de outra circunscrio. Alcance da finalidade. Reforma da sentena. A remessa da notificao ao devedor fiducirio efetivada por cartrio de outra circunscrio no nulifica o ato, desde que alcance a sua finalidade, mesmo porque no exige a lei, seja o cartrio da mesma circunscrio em que o devedor domiciliado.
constituio em mora, bastando que seja entregue no endereo correto. 2. Recurso especial conhecido e provido (REsp 595241/MG, STJ, Terceira Turma, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, p. no DJ de 21.02.2005, p. 177).
Ante tais circunstncias, dou parcial provimento ao recurso para revogar o despacho de f. 37-TJ, determinando ao agravado a emenda da inicial, demonstrando cabalmente, atravs do AR, que a notificao foi realizada no endereo do agravante, sob pena de extino do processo sem resoluo do mrito. Custas ex legis. como voto. DES. ALBERTO HENRIQUE - Sr. Presidente. Sr. Relator. Peo vnia para divergir do voto do eminente colega, relator Des. Nicolau Masseli, no que tange a comprovao da mora. Conforme se v dos autos, o eminente relator embora considere vlida a notificao expedida por Cartrio de Comarca distinta, entendeu pela ausncia de constituio em mora, porm, sob o fundamento de que os documentos colacionados deixam dvidas acerca da efetiva entrega da notificao. Como cedio, para constituir o devedor em mora, basta que a notificao seja enviada ao endereo constante do contrato, no sendo necessrio que seja pessoal. Veja-se o entendimento do STJ:
Ementa: Civil. Processual Civil. Alienao Fiduciria. Busca e Apreenso. Requisito. Constituio em mora. Notificao. DL 911/69. vlida, para efeito de constituio em mora do devedor, a entrega da notificao em seu endereo, efetivada por meio de Cartrio de Ttulos e Documentos, ainda que recebida por outra pessoa da famlia, no caso, a esposa. Recurso Especial conhecido e provido (STJ, REsp 592916MG, Rel. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, T3, j. em 01.07.2004). Processo civil. Ao de busca e apreenso. Mora. O credor pode caracterizar a mora do devedor pelo simples protesto do ttulo, mas deve comprovar que, do respectivo aponte, o devedor foi intimado por meio de notificao pessoal ou de comunicao destinada ao seu endereo. Agravo regimental no provido (AgRg no Ag 673.260/RS, Rel. Ministro Ari Pargendler, Terceira Turma, julgado em 17.10.2006, DJ de 27.11.2006, p. 277). Ao de Busca e Apreenso. Notificao. Precedentes da Corte. 1. Na linha de precedentes da Corte, no se faz necessria a notificao pessoal do devedor para o efeito da
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Feitas essas consideraes, passo verificao da constituio em mora do devedor. Na espcie, a entrega da carta foi feita no endereo do devedor (f. 26-TJ), qual seja, R. Angelina Moyses Safar, n 95, Belo Horizonte/MG, CEP 30624190 que, nesse caso, restou demonstrada atravs da notificao extrajudicial de fl. 33-TJ, emitida pelo cartrio com base na comunicao feita pelos Correios f. 34TJ de que o telegrama havia sido entregue no endereo do requerido. Desta feita, embora no conste dos autos o comprovante de recebimento da comunicao devidamente assinado, percebe-se, repita-se, que foi emitida certido pelo escrevente do Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos de Macei/AL, atestando o envio da notificao, conforme f. 33-TJ. Assim, uma vez que o escrevente do Cartrio de Ttulos e Documentos age sob o plio da f pblica, consideram-se verdadeiras as declaraes por ele prestadas, devendo-se, pois, reconhecer-se como efetivada a comprovao da mora do devedor, sendo nesse sentido a orientao da jurisprudncia nacional:
Presume-se a veracidade do ato notarial, eis que o tabelio de protesto de ttulos dotado de f pblica. Provada a mora da devedora pela apresentao do contrato de financiamento, bem como o protesto do ttulo, desconstitui-se a sentena prolatada (Apelao Cvel n. 1906035810, rel. Jos Carlos Teixeira Giorgis, 6 Cmara Cvel, Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul, JUIS - Jurisprudncia Informatizada Saraiva, CDRom n. 16). A mora do devedor fiduciante poder ser comprovada com o protesto do ttulo vinculado ao contrato de financiamento ou com a notificao efetivada por intermdio do Cartrio de Ttulos e Documentos, sendo faculdade do credor optar por uma das duas medidas, consoante o disposto no artigo 2, 2, do Decreto-lei n 911/69 (Agravo de Instrumento, n 524.166, rel. Milton Sanseverino, 3 Cmara Cvel, Segundo Tribunal de Alada de So Paulo, JUIS Jurisprudncia Informatizada Saraiva, CDRom n 16).
Com tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo inclume a deciso recorrida. Custas, ex lege. como voto. DES. LUIZ CARLOS GOMES DA MATA Acompanho integralmente o em. Des. Relator. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO PARCIALMENTE O PRIMEIRO VOGAL.
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Certido de casamento - Retificao - Lei n 6.515/77 - Art. 258 do Cdigo Civil de 1916 Nova redao - Processo de habilitao Anterioridade - Regime de bens - Comunho universal - Pacto antenupcial - Inexigibilidade Princpio tempus regit actum - Aplicao
Ementa: Apelao cvel. Retificao de registro civil. Certido de casamento. Regime de bens. Lei n 6.515/77. Vigncia posterior ao processo de habilitao. Pacto antenupcial. Inexistncia. Inexigibilidade quando iniciado o procedimento administrativo. Princpio tempus regit actum. Aplicabilidade. Procedncia do pedido. Sentena reformada. - luz do princpio tempus regit actum, a mudana legislativa concernente ao regime legal de bens no surte efeitos sobre as habilitaes consolidadas em momento anterior vigncia da Lei n 6.515/77, impondo-se o reconhecimento do regime de comunho universal, independentemente da ausncia de pacto antenupcial, inexigvel ao tempo da abertura do procedimento administrativo perante o cartrio de registro civil. APELAO CVEL N 1.0271.08.122676-0 0/001 Comarca de Frutal - Apelantes: B.F.B. e sua mulher N.N.L.B. - Relator: DES. AFRNIO VILELA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Roney Oliveira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 29 de maro de 2011. - Afrnio Vilela - Relator. Notas taquigrficas DES. AFRNIO VILELA - Em exame a apelao cvel interposta por B.F.B. e N.N.L.B. contra a r. sentena de f. 40/41, que julgou improcedente o pedido de retificao de registro civil formulado pelos ora apelantes, condenando-os ao pagamento das custas processuais, cuja exigibilidade foi suspensa por se encontrarem sob os auspcios da gratuidade judiciria. Sustentam os apelantes, em sntese, que se casaram em 28.01.1978, fase em que houve modificao do regime legal de bens, sendo que no momento da habilitao no era necessrio o pacto antenupcial; que, em razo da mudana legislativa e por falta de informao do cartrio, no fizeram o pacto, sempre
acreditando que o regime legal do casamento era o da comunho universal, informao esta prestada a terceiros sempre que necessrio, inclusive para fins de financiamento imobilirio junto CEF. Asseveram que a situao do casal no pode ser modificada, devendo ser levadas em considerao a inteno do casal poca do casamento e a veracidade do documento pblico, bem como os prejuzos em relao a direitos. Preenchidos os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Antes de adentrar no mago recursal, cumpre anotar que a diligncia determinada f. 64-TJ teve por finalidade dirimir a dvida suscitada pelo ofcio de f. 30, no que se refere data de recebimento do processo de habilitao perante o Cartrio de Registro Civil das Pessoas Naturais da Comarca de Frutal, haja vista a il. oficiala declinar que o fato se deu em 29.12.1977, com o recolhimento das custas em 23.12.1977, o que me pareceu, de plano, equivocado. Com a juntada da integralidade da cpia do processo de habilitao, restou comprovada a incorreo dos dados lanados no ofcio, visto que, ao revs do consignado f. 30, o processo foi recebido, cadastrado e autuado no dia 26.12.1977, consoante o teor de f. 69 e 76, informao essencial para o desate da controvrsia, conforme explanarei. Ao que se colhe, o casamento dos apelantes foi celebrado em 28.01.1978 quando j estava em vigor a Lei n 6.515, de 1977 - Lei do Divrcio -, publicada no DOU em 27.12.1978, momento a partir do qual o regime de bens legal passou a ser o da comunho parcial, facultada a escolha de outro pelos contraentes atravs do pacto antenupcial, lavrado por escritura pblica. Tem-se, entretanto, que o procedimento administrativo junto ao Cartrio de Registro Civil teve incio em 26.12.2007 (f. 69), antes da publicao da Lei n 6.515/77, o qual se findou com a celebrao do casamento, descurando-se a escriv, naquela oportunidade, de declinar na certido a informao concernente ao regime de bens, omitindo-se tambm quanto existncia de pacto antenupcial (f. 08). Inquestionvel que, antes do advento desta Lei, prevalecia no ordenamento jurdico ptrio o regime legal da comunho universal de bens, que estabelecia a comunicao de todo o conjunto patrimonial dos cnjuges, decorrente da consagrada perpetuidade do casamento. Coerente com a previso de dissoluo da sociedade conjugal e do casamento, o novel diploma alterou o regime legal de bens, assegurando, no entanto, s partes firmarem opo quanto ao regime diverso, nos moldes da redao conferida ao art. 258 do Cdigo Civil de 1916:
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No havendo conveno, ou sendo nula, vigorar, quanto aos bens entre os cnjuges, o regime de comunho parcial. (Redao dada pela Lei n 6.515, de 26.12.1977).
A regra foi mantida inalterada no Cdigo Civil de 2002, que, em seu art. 1.640, estabelece que, na falta de conveno ou sendo ela nula ou ineficaz, vigorar, quanto aos bens entre os cnjuges, o regime da comunho parcial. Todavia, sendo certo que a prestao jurisdicional no resulta da aplicao literal do texto legal, mas sim do seu ajuste concretude e especificidades da pretenso que lhe submetida, cumpre ao julgador, no exerccio de seu mister, balizar-se, dentre outros, nos princpios da razoabilidade e da segurana jurdica, este ltimo intimamente relacionado aos ditames do art. 5, inciso XXXVI, da CF/88, bem como aos do art. 6 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, os quais regulam, respectivamente, in verbis:
Art. 5 [...] XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada; (Art. 5, CF/88). Art. 6 A Lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. (Redao dada pela Lei n 3.238, de 1.8.1957) (LICC -Decreto-lei 4.657/1942).
nubentes o prvio conhecimento sobre a necessidade de declinarem o regime de bens, nos moldes da lei ainda inexistente no ordenamento jurdico. Assim, distanciando-me do entendimento firmado pelo Exmo. Juiz singular, tenho que a singularidade do caso sub judice reclama o acolhimento do pedido inaugural, para fins de sedimentar o regime de bens que rege o casamento dos apelantes, devendo corresponder lei vigente poca do pedido de habilitao perante o Cartrio de Registro Civil, sendo dispensvel o pacto antenupcial, uma vez que anterior vigncia da Lei n 6.515/77 - Lei do Divrcio. Dessarte, luz do princpio tempus regit actum, a mudana legislativa concernente ao regime legal de bens no surte efeitos sobre as habilitaes consolidadas em momento anterior vigncia da Lei n 6.515/77, impondo-se o reconhecimento do regime de comunho universal, independentemente da ausncia de pacto antenupcial, inexigvel ao tempo da abertura do procedimento administrativo perante o Cartrio de Registro Civil. Isso posto, dou provimento ao recurso para julgar procedente o pedido, determinando a retificao da certido de casamento dos apelantes, averbando-se margem do registro respectivo sua realizao pelo regime de comunho universal de bens. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES RONEY OLIVEIRA e BRANDO TEIXEIRA. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
E, norteado por esses princpios, no me parece justo reconhecer que o casamento dos apelantes fora celebrado sob um contexto legal diverso da poca do incio do procedimento administrativo, colimando sua celebrao, mesmo porque incabvel a retroao da lei nova para fins de atingir uma situao j consolidada. A meu sentir, o desate da controvrsia reclama a aplicao da teoria do isolamento dos atos processuais, segundo a qual, sobrevindo lei nova no curso de algum procedimento, judicial ou administrativo, ela prevalecer para os atos futuros, mas os pretritos no tero sua validade afetada. Vale frisar que, no obstante no constar da certido expedida no dia da celebrao do casamento qualquer observao quanto ao regime de bens, como bem ressaltado pelo Exmo. Promotor de Justia, Renato Teixeira Rezende, em seu judicioso parecer de f. 36/39, os cnjuges, ao longo de mais de 30 (trinta) anos, demonstraram que no pretendiam alterar o regime de bens que entendiam inicialmente adotado, que foi informado no processo de habilitao (f. 70), apresentandose perante terceiros como casados sob regime de comunho de bens, consoante ilustra o contrato de financiamento imobilirio de f. 10/25. Registre-se, ainda, que a Lei n 6.515/77 teve vigncia concomitante sua publicao, o que se deu, repita-se, posteriormente ao incio do processo de habilitao, de forma que no se mostra razovel exigir dos
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Indenizao - Dano moral - Construo de hidreltricas - Obstruo do exerccio regular de profisso - Garimpagem - Atividade no perodo Ausncia de prova - Fato constitutivo nus do autor
Ementa: Apelao cvel. Indenizao por danos materiais. Preliminar de no conhecimento afastada. Construo de hidreltricas. Cessao da prtica de garimpagem. Ausncia de prova do exerccio regular da atividade no perodo. Fato constitutivo. nus da prova do autor. Improcedncia mantida. - O pedido de reforma da sentena suficiente para o cumprimento do art. 514, III, CPC, se foram devidamente expostas as razes do inconformismo do apelante, no se devendo prestigiar o formalismo exacerbado se no h prejuzo a qualquer das partes.
- No tendo o autor se desincumbido do nus de provar o exerccio de atividade regular de garimpagem no perodo em que foram construdas as hidreltricas pelo ru, tambm no demonstrando quaisquer prejuzos da decorrentes, impe-se a manuteno da sentena, que julgou improcedente o pedido de indenizao por danos materiais. APELAO CVEL N 1.0035.08.131812-9 9/001 Comarca de Araguari - Apelante: Jos Wilson Costa Campos - Apelado: Consrcio Capim Branco Energia Relator: DES. VALDEZ LEITE MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 24 de maro de 2011. - Valdez Leite Machado - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelo apelado, a Dr. Luciana Mara Rocha. DES. VALDEZ LEITE MACHADO - Cuida-se de recurso de apelao interposto por Jos Wilson Costa Campos, qualificado nos autos, contra sentena proferida nos autos da ao de indenizao por danos materiais decorrentes de obstruo do exerccio regular de profisso que move em face de Consrcio Capim Branco Energia. Aduziu em sntese o autor que vinha exercendo a profisso de garimpeiro e mergulhador h vrios anos, no leito do rio Araguari, datando de 2006 seu ltimo contrato, quando foi demitido sem justa causa da empresa GAR Minerao Ltda. Narrou que poca da demisso tinha um rendimento mensal de R$ 500,00, mais salrio varivel, no percentual de 37% sobre os valores dos diamantes extrados, o que totalizava R$ 1.500,00 em mdia. Afirmou que o ru foi responsvel pela construo de usinas hidreltricas na regio, enchendo os reservatrios e impossibilitando o trabalho de garimpo no leito do rio Araguari. Garantiu que no sabe executar outras profisses, tendo dedicado toda a sua vida ao garimpo e ao mergulho, j se encontrando em idade avanada. Afirmou que, assim como o autor, outros garimpeiros e mergulhadores foram demitidos, prejudicados com a construo das hidreltricas. Sustentou que
os demais garimpeiros fizeram acordo extrajudicial com o ru, recebendo indenizao pelo prejuzo decorrente da extino do trabalho. Requereu, ao final, a procedncia do pedido, condenando-se o ru ao pagamento de indenizao por obstruo ao exerccio da profisso, no valor de R$ 18.000,00, correspondente soma dos rendimentos que o autor receberia no perodo de 12 meses. Citado, o ru contestou s f. 17/30, arguindo preliminar de ilegitimidade passiva, j que no manteve qualquer relao jurdica com o autor. No mrito, alegou que o autor mencionou que trabalhava para a empresa GAR Minerao Ltda., tendo juntado apenas um contrato de parceria ajustado com Fernando Luiz Ribeiro, onde restou consignado que a relao de trabalho era despida de qualquer subordinao, no havendo que se falar em demisso sem justa causa. Garantiu que no esto presentes os requisitos da responsabilidade civil, no tendo o ru praticado qualquer ilcito, estando todo o empreendimento amparado em lei, sendo que a Unio, atravs do Decreto n. 01, de 1.08.2001 concedeu ao contestante e s empresas consorciadas autorizao legal para explorao do potencial energtico de trecho do rio Araguari. Tambm o Estado de Minas Gerais, por meio do Copam, responsvel por controlar as atividades capazes de provocar degradao ambiental licenciando o empreendimento, aprovou a obra. Garantiu que no restou demonstrada a existncia de dano, sendo que a impossibilidade de exerccio da profisso de garimpeiro no curso do rio Araguari no retira do autor o direito ao trabalho, j que a nica limitao existente relativa explorao do garimpo na rea inundada do rio Araguari. Disse que o autor pode praticar o garimpo em outra regio ou aprender novo ofcio. Afianou que, desde 2002, a construo das hidreltricas se tornou de conhecimento pblico, dandose cincia aos garimpeiros que o enchimento dos lagos ocorreria em 2006. Aduziu que no h prova do efetivo exerccio da profisso de mergulhador e garimpeiro nem da renda mensal do autor. Sustentou que compensou alguns garimpeiros pelos reflexos sociais decorrentes da construo das hidreltricas, criteriosamente listados nas trs pesquisas realizadas in loco, conforme PAS Programa de Assistncia Social, no tendo o autor aparecido nas referidas pesquisas. Impugnou os valores pretendidos e requereu a improcedncia da pretenso autoral. Em audincia (f. 67), restou frustrada a tentativa conciliatria. Foi ouvida uma testemunha por precatria (f. 85/86). Em nova audincia (f. 123/125) foi tomado o depoimento pessoal do autor, sendo proferida sentena, na qual o Magistrado singular afastou a preliminar e, no mrito, julgou improcedente o pedido inicial, condeJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 53-253, jan./mar. 2011
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nando o autor nas custas processuais, alm de honorrios advocatcios, suspensa sua exigibilidade, na forma do art. 12 da Lei n 1.060/50. Irresignado, Jos Wilson Costa Campos apelou s f. 128/131, arguindo que suas atividades de mergulhador e garimpeiro nunca foram ilegais, j que trabalhava para Fernando Luiz Ribeiro, dono da balsa mecnica, que tinha autorizao para pesquisa de minerais, bem como para guardar os frutos de suas pesquisas. Disse que o ru pagou indenizaes a outros garimpeiros que tambm eram empregados de Fernando sem nunca ter questionado a legalidade da atividade de lavra. O ru apresentou contrarrazes s f. 145/160, pugnando pela manuteno da sentena hostilizada. Inicialmente, quanto preliminar de no conhecimento do recurso por ausncia de pedido especfico de nova deciso, razo no assiste ao recorrido. Em seu recurso de apelao, verifico que o apelante trouxe os fundamentos de sua irresignao, pedindo o provimento do recurso, para o fim de acatar as alegaes das razes, reformando a sentena, de conformidade com o relato e requerimento supra. Embora o recurso do autor no seja um primor, o pedido de reforma da sentena suficiente para se atender ao disposto no art. 514, III, do CPC, sendo certo que a matria questionada foi delimitada nas razes do recurso, estando claros os motivos por que o apelante se ope sentena, tambm no havendo prejuzo para que o apelado apresentasse sua contraminuta. Sobre o tema, esclarecem Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery:
Juntamente com a fundamentao, o pedido de nova deciso delimita o mbito de devolutividade do recurso de apelao: s devolvida ao tribunal ad quem a matria efetivamente impugnada (tantum devolutum quantum appellatum). Sem as razes e/ou pedido de nova deciso, no h meios de saber qual foi a matria devolvida. No pode haver apelao genrica, assim como no se admite pedido genrico como regra. Assim como o autor delimita o objeto litigioso (lide) na petio inicial (CPC 128), devendo o juiz julg-lo nos limites em que foi deduzido (CPC 460), com o recurso de apelao ocorre o mesmo fenmeno: o apelante delimita o recurso com as razes e o pedido de nova deciso, no podendo o tribunal julgar alm, aqum ou fora do que foi pedido (Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante em vigor. 7. ed., RT, p. 882).
mento do Tribunal? Recurso no conhecido (STJ, REsp 281.202/AL, 4 Turma, Rel. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, j. em 25.04.2001, DJU de 30.04.2001, p. 138).
Assim, rejeito a preliminar de no conhecimento do recurso. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Do que consta dos autos, verifico que o autor, ora apelante, formulou pedido de indenizao por danos materiais, sustentando que ficou impedido de continuar exercendo sua profisso de garimpeiro em razo da construo de usinas hidreltricas no leito do rio Araguari. O Magistrado singular julgou improcedente a pretenso autoral, entendendo que o recorrente no tem permisso de lavra garimpeira. A meu ver, no merece prosperar o recurso. O apelado uma concessionria de servio pblico que obteve permisso legal para construo da barragem, sendo o caso de responsabilidade objetiva, nos termos do art. 37, 6, da Constituio Federal, que estabelece:
As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito provado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Tendo o legislador ptrio adotado a teoria do risco administrativo, embora no haja necessidade de demonstrao da culpa, deve haver a comprovao do dano e do nexo de causalidade. No caso, entendo que o apelante no provou o alegado dano decorrente da construo das usinas hidreltricas pelo apelado, nus que lhe incumbia, por se tratar de fato constitutivo de seu direito (art. 333, I do CPC). Ora, no veio aos autos nenhuma prova contundente de que o autor realmente exercesse legalmente e com exclusividade a atividade de mergulhador e garimpeiro, sendo certo que a garimpagem encontra regramento na Lei n 7.805/89, exigindo-se prvio consentimento da autoridade administrativa local e licena ambiental para a prtica da atividade, conforme se extrai dos arts. 2 e 3 da referida lei, in verbis:
Art. 2. A permisso de lavra garimpeira em rea urbana depende de assentimento da autoridade administrativa local, no Municpio de situao do jazimento mineral. Art. 3. A outorga da permisso de lavra garimpeira depende de prvio licenciamento ambiental concedido pelo rgo ambiental competente.
No mesmo sentido:
Apelao. Razes de recurso. Pedido de nova deciso. - A prpria existncia do recurso e de suas razes, onde manifestada reiteradamente a inconformidade da autora com a sentena de improcedncia da ao, com o pedido de correo dos erros cometidos, suficiente para que se tenha por atendido o disposto no art. 514, III, do CPC. Mesmo porque, qual outra finalidade poderia ter o recurso se no obter a modificao da sentena com um novo pronuncia172
Inclusive, a prtica de garimpagem clandestina constitui crime, consoante dispe o art. 21 da mencionada lei:
Art. 21. A realizao de trabalhos de extrao de substncias minerais, sem a competente permisso, concesso ou licena, constitui crime, sujeito a penas de recluso de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos e multa. Pargrafo nico. Sem prejuzo da ao penal cabvel, nos termos deste artigo, a extrao mineral realizada sem a competente permisso, concesso ou licena acarretar a apreenso do produto mineral, das mquinas, veculos e equipamentos utilizados, os quais, aps transitada em julgado a sentena que condenar o infrator, sero vendidos em hasta pblica e o produto da venda recolhido conta do Fundo Nacional de Minerao, institudo pela Lei n 4.425, de 8 de outubro de 1964.
pouco da licitude da garimpagem, retira o direito indenizao por danos materiais decorrente da construo de usina hidreltrica na rea. O nus de provar do apelante [...]. (TJMG, AC n 1.0035.08.131436-7/001, 15 Cmara Cvel, Rel. Des. Tiago Pinto, j. em 10.06.2010). Ao de indenizao. Garimpo no licenciado. Atividade ilcita. Alagamento em decorrncia da construo de usina hidreltrica. Indenizao indevida. - No tendo os autores ttulo hbil que comprove a autorizao e a legalidade da atividade de garimpo, por eles exercida, mostra-se incabvel a indenizao por lucros emergentes diante da paralisao das atividades decorrentes da construo de represa em local onde era exercida a atividade de garimpo. Apelao no provida (TJMG, AC n. 1.00521.05.038977-9/001, Rel. Des. Pereira da Silva, DJ de 15.03.2007). Ao de indenizao. Danos materiais. Atividade profissional. Obstruo. Nexo causal. Ausncia. - Deve ser julgado improcedente o pedido de indenizao, fundado na obstruo do exerccio de atividade profissional, quando do contexto ftico-probatrio no se extrai a presena do nexo de causalidade entre a ao imputada ao ru e o prejuzo suportado pela parte autora (TJMG, AC n. 1.0035.08.131365-8/001, 18 Cmara Cvel, Rel. Des. Guilherme Luciano Baeta Nunes, j. em 15.12.2009). Ao de indenizao por danos materiais. Concessionria de servio pblico. Legitimidade passiva. Inundao de rea para construo de hidroeltrica. Responsabilidade objetiva. Atividade lcita. Dano indenizvel. Responsabilidade no configurada. 1. O concessionrio assume o risco da atividade delegada, tornando-se o responsvel pelos danos causados a terceiros. 2. patente a necessidade, e tambm a utilidade, de se provocar o Judicirio para o devido ressarcimento de danos que os autores entendem ter sofrido, mormente se considerarmos a negativa de indenizao no mbito administrativo. 3. Tratando-se de ato praticado por pessoa jurdica de direito privado concessionria de servio pblico, deve ser aplicado o instituto da responsabilidade civil objetiva, em razo da norma prevista no art. 37, 6, da CF/88. 4. Nos casos de atividade lcita, para que se condene o Estado indenizao necessrio que o dano causado ao particular viole um direito subjetivo do mesmo, alm de causar-lhe prejuzos materiais. 5. A garimpagem regulamentada pela Lei n. 7.805/89, que exige o prvio consentimento da autoridade administrativa local, bem como prvio licenciamento ambiental, para a prtica da atividade. 6. Os recorrentes no lograram xito em demonstrar que exerciam legalmente a atividade de garimpo, com a devida autorizao do Poder Pblico e cumpridas todas as formalidades exigidas. Destarte, o Estado, bem como o recorrido, concessionrio de servio pblico, no se encontram obrigados a indenizar pelos atos que no violaram nenhum direito dos recorrentes, mormente porque a prtica de garimpagem clandestina crime, nos termos do art. 21 da Lei 7.805/89. 7. Se o que questionam os recorrentes o ato administrativo que determinou a indenizao de alguns garimpeiros clandestinos, ferindo, segundo se alega, os princpios da impessoalidade e da igualdade, devem se valer das vias prprias, a fim de anular o ato e recompor o patrimnio pblico. 8. Negar provimento. (TJMG, AC n 1.0521.05.038981-1/001, 15 Cmara Cvel, Rel. Des. Wagner Wilson, j. em 08.03.2007).
No caso, o apelante no demonstrou o exerccio regular de atividade de garimpo, sendo que, embora alegue que tinha vnculo de emprego com Fernando Luiz Ribeiro, constou na inicial que na verdade era empregado de GAR Minerao Ltda., no podendo a esta altura alterar a causa de pedir, conforme art. 264 do CPC. De qualquer modo, no h prova de vnculo de empregado entre o apelante e a referida empresa, tendo juntado apenas o contrato de parceria de f. 09/10, ajustado com Fernando Luiz Ribeiro, no qual consta que era autnomo, sem subordinao nem vnculo empregatcio. Ressalto que a nica testemunha ouvida nem sequer conhecia o autor, conforme se infere de seu depoimento f. 86, onde afirmou que no local de trabalho conhecia as pessoas por apelido, e no pelo nome e por isso no sabe prestar nenhuma informao sobre o autor. Por outro lado, tambm no h nos autos prova de que o apelante exercesse regularmente a atividade de garimpo, no tendo ele trazido o consentimento da autoridade local para o exerccio da referida atividade nem licena ambiental nesse sentido. Ao contrrio, embora genricas, nas declaraes de f. 11/12 consta que o autor tinha contrato de parceria com Fernando Luis Ribeiro o contrato referente a explorao da atividade de garimpo informal. Tambm o argumento de que o autor exercia a funo de mergulhador no altera os fatos, uma vez que no h prova suficiente quanto a isso. Alm do que, a atividade de mergulho era exercida como meio para a realizao da atividade fim de garimpagem. Assim, no demonstrada a efetiva atividade de garimpo supostamente desenvolvida pelo apelante no perodo nem sua legalidade, no restando tambm provado qualquer dano por ele sofrido com a construo das usinas hidreltricas, entendo que o caso mesmo de improcedncia da pretenso autoral. Em casos anlogos, este Tribunal j se manifestou:
Ao de indenizao por danos materiais. Construo de usina hidreltrica. Garimpagem. No comprovao de relao de emprego nem de atividade lcita. Indenizao indevida. - A no comprovao da relao empregatcia, do local de trabalho, da poca da dispensa imotivada, tam-
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Ante o exposto, rejeito a preliminar e, no mrito, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante, ressalvando-se o disposto no art. 12 da Lei n 1.060/50. DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE - De acordo. DES. ANTNIO DE PDUA - De acordo. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Embargos de terceiro - Desconstituio de impedimento judicial - Anterioridade da aquisio - Terceiro de boa-f - Bem mvel - Propriedade Transmisso - Tradio
Apelao cvel. Embargos de terceiro. Desconstituio de impedimento judicial. Terceiro de boa-f. Propriedade bem mvel. Tradio. - Deve ser julgada procedente a ao de embargos de terceiro, que visa a desconstituio de impedimento judicial, quando o embargante adquire de boa-f a propriedade de veculo, antes de tal impedimento. - A propriedade de bem mvel se transmite pela tradio. APELAO CVEL N 1.0479.07.137300-1 1/001 Comarca de Passos - Apelado: Aparecida Elias de Oliveira - Apelante: Evaldo Pereira da Silva Jnior Relator: DES. WAGNER WILSON Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 16 de fevereiro de 2011. - Wagner Wilson Ferreira - Relator. Notas taquigrficas DES. WAGNER WILSON - Trata-se de apelao cvel interposta por Evaldo Pereira da Silva Jnior contra a deciso de f. 114/123, que, nos autos da ao de embargos de terceiro, julgou procedente o pedido inicial. Em suas razes recursais, o apelante afirma que o documento de f. 17 totalmente impertinente, na
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medida em que informa a aquisio do veculo por R$11.000,00 (onze mil reais). Aduz que a transferncia do bem se deu em Monte Belo (MG), mas a autora relatou que nunca esteve nesta cidade. Destaca que a declarao de imposto de renda da autora no comprova a existncia da transao. Alega que, apesar de a apelada ter afirmado que o suposto negcio de troca de veculos foi intermediado por um corretor, referido corretor nega a intermediao. Sustenta que a prova testemunhal apresentada pela parte contrria totalmente imprecisa e impertinente. Assevera que o veculo objeto de constrio possua alienao fiduciria ao Banco Finasa, o que demonstra a impertinncia de sua aquisio. Diz que a alienao jamais se efetivou, sendo que a apelada estava de conluio com o executado. Argumenta que a deciso viola os arts. 106 e 107 do CC e a Smula 195 do STJ. Requer, ao final, o provimento do recurso. o relatrio. Decido. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. A insurgncia do apelante no merece prosperar. Cuidam os autos de ao de embargos de terceiro, atravs da qual a autora pretende obter o cancelamento de impedimento judicial cadastrado junto ao DetranMG, ao fundamento de que adquiriu o bem que sofreu restrio nos autos da execuo em apenso. A Magistrada singular julgou procedente o pedido inicial e determinou a baixa na restrio judicial do veculo. Contra referida deciso foi interposto o presente recurso, no qual o apelante pugna pela reforma da sentena e improcedncia da demanda. Nos autos da execuo em apenso, o ru, ora apelante, requereu a penhora do veculo, sustentando que o executado, Deijanir Alves, era o proprietrio do bem, conforme certido expedida pelo Detran. certo que o registro do veculo junto ao Detran constitui mera formalidade administrativa e no tem o condo, por si s, de comprovar a propriedade do bem, mormente porque, em se tratando de bem mvel, a sua aquisio se opera mediante a tradio. In casu, apesar de o veculo encontrar-se registrado em nome do executado, a embargante fez prova de sua propriedade sobre o bem. Isso porque o recibo de f. 17 demonstra que o bem foi alienado embargante, ora apelada, fato este que foi corroborado pela prova testemunhal, seno vejamos:
[...] que sabe dizer que a embargante trocou um carro com o Sr. Deijanir; que no dia da negociao o depoente estava passando por perto de um bar onde Deijanir e Aparecida
estavam conversando [...] que o veculo da embargante era um Ford Del Rey; que o veculo do Sr. Deijanir era um Fiat Tempra; que v constantemente a embargante e sua famlia andar no referido veculo (f. 60). [...] que sabe que a embargante deu um veculo Del Rey para Deijanir e este passou o seu veculo Fiat Tempra, assumindo a embargante o restante das prestaes; que o veculo estava alienado; que o negcio foi realizado no final do ano de 2006; que foi procurado pela Dona Aparecida para que procedesse a alterao no contrato de alienao fiduciria; que a autorizao de transferncia foi feita pelo depoente; que foi tanto do Tempra quanto do Del Rey; que o Sr. Deijair morava em Passos na poca da negociao; que o documento foi mandado pelo correio de Franca para Piumhi preenchido; que o depoente enviou o documento do Del Rey para uma garagem de Franca; que tinha comprado o Del Rey do Deijanir; que o documento do Tempra veio preenchido e assinado por Deijanir; que Aparecida assinou na sua frente no escritrio; [...] que o reconhecimento de firma j estava no documento, sendo praxe que se reconhea apenas a firma do vendedor; que foi feita pesquisa no Detran e s constava a clusula de alienao fiduciria, que no foi feito qualquer outra pesquisa; [...] que foi constatado impedimento judicial no ano de 2007, quando do pagamento do IPVA (f. 61/62).
Com efeito, deve ser mantida a sentena que julgou procedente a ao de embargos de terceiro, uma vez que a embargante adquiriu de boa-f a propriedade de veculo, antes do registro do impedimento judicial. Em casos anlogos ao dos autos, j se decidiu:
Embargos de terceiro. Penhora. Veculo. Transferncia pela tradio. Desconstituio da constrio. nus sucumbenciais. Princpio da causalidade.. Havendo demonstrao da transferncia do veculo para o embargante antes da averbao da penhora, irrelevante que o registro junto ao Detran conste em nome da devedora, tendo em vista que a transferncia de bem mvel se d pela simples tradio, sendo devida a desconstituio da constrio. A simples necessidade de a parte autora ter que recorrer ao Judicirio para obter a desconstituio da penhora, com a resistncia da sua pretenso pelo embargado, que contestou o pedido requerendo sua total improcedncia, autoriza a condenao da parte demandada no pagamento do nus da sucumbncia (TJMG - 1.0024.04.507351-7/002(1) - Numerao nica: 5073517-05.2004.8.13.0024 - Relator: Des. Valdez Leite Machado - Data do julgamento: 24.06.2010 - Data da publicao: 31.08.2010). Embargos de terceiro. Preliminar. Inpcia. Rejeitada. Ilegitimidade ativa. Rejeitada. Bem mvel. Transferncia. Tradio. Registro do Detran. Formalidade administrativa. Presuno relativa. Prova. Tradio anterior realizao penhora. Desconstiuio. Constrio. Sentena mantida. [...] Tratando-se de bens mveis, sabido que, nos termos do art. 1.267 do CC/2002, o domnio sobre os bens mveis transfere-se atravs da simples tradio, independentemente de qualquer registro em rgo administrativo, o qual tem efeito meramente declaratrio. Os elementos aduzidos nos autos pelo embargado no tiveram o condo de desconstituir as alegaes iniciais, de forma a demonstrar o consilium fraudis (m-f) capaz de caracterizar a fraude execuo. Dessarte, restando comprovada a tradio em data anterior constituio da penhora sobre bem mvel, infere-se que deve ser mantida a r. sentena que desconstituiu a constrio incidente sobre o automvel a fim de preservar-se a posse justa e de boa-f do terceiro adquirente (TJMG; 1.0216.08.050665-4/001(1) - Numerao nica: 0506654-62.2008.8.13.0216 - Relator: Des. Sebastio Pereira de Souza - Data do julgamento: 28.04.2010 - Data da publicao: 11.06.2010). Embargos de terceiro. Registro do veculo no Detran em nome do executado. Aquisio de propriedade que se opera mediante a tradio. O fato de o veculo indicado penhora encontrar-se registrado em nome do executado junto ao rgo de trnsito, por si s, no autoriza a concluso de que o mesmo o seu efetivo proprietrio, porquanto, em se tratando de bem mvel, a sua aquisio se opera mediante a tradio (TJMG - 1.0024.04.503332-1/001(1) Numerao nica: 5033321-90.2004.8.13.0024 - Relator: Des. Osmando Almeida - Data do julgamento: 18.07.2006 - Data da publicao: 16.09.2006). Apelao cvel. Embargos de terceiro. Ausncia de registro da penhora no rgo de trnsito responsvel. Boa-f do adquirente comprovada. Fraude execuo no configurada. Recurso conhecido e provido. I. Os embargos de terceiro visam desconstituir constrio sobre bens daquele que, sendo proprietrio ou possuidor e no sendo parte no
Conforme consignado pela Magistrada singular

a execuo foi proposta pelo embargado em 23.02.2006 e o veculo transferido em 16.08.2006. No entanto, o pedido de penhora sobre os direitos oriundos do financiamento se efetivou somente em 31.08.2006 (fls. 26) (f. 120).
Cumpre frisar que o veculo foi adquirido pela embargante, ora apelada, em agosto de 2006, isto , bem antes do registro do impedimento judicial lanado em 12.04.2007 (f. 38). Alm disso, a embargante colacionou aos autos recibos (f. 19/22), que revelam o pagamento de parcelas do contrato de financiamento do veculo, fato este que confirma sua posse e propriedade sobre o bem. Por fim, ao contrrio do que alega o apelante, verifico que no restaram demonstrados os requisitos para configurao da fraude execuo. Isso porque o recorrente no comprovou que a apelada agiu em conluio com o executado ou com terceiros, visando fraudar a execuo. Sobre o assunto:
Embargos de terceiros. Fraude execuo. Ausncia de registro de penhora ou prova da m-f dos terceiros adquirentes. Smula 375, STJ. - 1 - Conforme restou sedimentado no STJ, atravs do enunciado da Smula n 375 do STJ, para que reste configurada a fraude execuo, h que restar demonstrada a prova da m-f do adquirente ou o registro da penhora do bem alienado. - 2 - Ausentes tais requisitos, resta descaracterizada a fraude execuo, o que conduz inevitvel procedncia dos embargos de terceiros. Sentena mantida (TJMG - 1.0713.08.087934-7/001(1) Numerao nica: 0879347-32.2008.8.13.0713 - Relator: Des. Wagner Wilson - Data do julgamento: 14.07.2010 Data da publicao: 06.08.2010).
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processo, sofre esbulho ou turbao por ato judicial, sua posse ou ao seu domnio. - II - A declarao da fraude execuo exige to somente a demonstrao dos requisitos objetivos - transferncia do bem e pendncia de demanda capaz de reduzir o devedor insolvncia -, sendo desnecessria a demonstrao de m-f, isto , de consilum fraudis, j que a presuno da ocorrncia da fraude. - III Comprovada a aquisio do bem pelo embargante anteriormente constrio, o acolhimento dos embargos de terceiro medida que se impe. - IV - Prescindvel a transferncia da propriedade do veculo junto ao Detran, os bens mveis se transferem pela tradio. - V - Recurso conhecido e provido (TJMG - 1.0024.07.581578-7/001(1) - Numerao nica: 5815787-95.2007.8.13.0024 - Relator: Des. Bitencourt Marcondes - Data do julgamento: 16.04.2009 - Data da publicao: 13.05.2009). Embargos de terceiro. Compra e venda de veculo. Tradio. Consumao do contrato. Terceiro de boa-f. A compra e venda de veculo, com a consequente entrega do recibo de transferncia, devidamente assinado pelo alienante, aperfeioa o negcio e autoriza o seu proprietrio a opor embargos de terceiro contra ato judicial de apreenso desse bem para garantia de dbito que no assumira. - No pode o terceiro de boa-f ser prejudicado por atos de outrem, nem deve arcar com os nus de uma relao jurdica da qual no tomou parte (TJMG - 2.0000.00.472595-1/000(1) Numerao nica: 4725951-50.2000.8.13.0000 - Relator: Des. Otvio Portes - Data do julgamento: 18.02.2005 Data da publicao: 05.03.2005).
sendo um dos assaltantes, h evidente dano moral decorrente da negligncia do jornal pela confirmao dos fatos, impondo-se a reparao devida. APELAO CVEL N 1.0024.08.248251-4 4/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: S.A. Estado de Minas - Apelada: Waldiva Barbosa Lima - Relator: DES. LUIZ CARLOS GOMES DA MATA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Francisco Kupidlowski, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de maro de 2011. - Luiz Carlos Gomes da Mata - Relator. Notas taquigrficas DES. LUIZ CARLOS GOMES DA MATA - Trata-se de recurso de apelao interposto por S.A. Estado de Minas, em face da sentena proferida pelo ilustre Juiz de Direito da 5 Vara Cvel desta Capital, Dr. Antnio Belasque Filho, que julgou procedente o pedido inicial da ao de indenizao por danos morais promovida por Waldiva Barbosa Lima, ora apelado. Sustenta a parte apelante que a sentena deve ser reformada, porquanto no atentou para a documentao constante dos autos, onde se constata que a parte apelante apenas cumpriu o seu mister, que seria divulgar as informaes colhidas poca dos fatos, de acordo com o primeiro boletim de ocorrncia divulgado. Sustenta, mais, que, se houve erro nas informaes, o mesmo tem derivao nos documentos pblicos e oficiais, j que a notcia se baseou no boletim de ocorrncia divulgado poca. Tece consideraes outras, como a inocorrncia de abuso na divulgao das informaes, inexistncia de culpa, terminando por pleitear pelo provimento do apelo, ainda que parcial, de forma a reduzir a quantia indenizatria, na eventualidade. Contrarrazes constantes de f. 116/121, pugnando pela manuteno da deciso. Preparo constante de f. 113. Este o relatrio. Decido. Conheo do recurso de apelao interposto, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. Cinge-se o cerne do litgio a classificar ou no a publicao feita pela parte apelante e derivada de erro oriundo nos fatos narrados em boletim de ocorrncia policial como ilcito causador de danos morais. Na anlise das provas carreadas, dois fatos me chamam a ateno e se encontram plenamente demonstrados nos autos. Seno vejamos:
Concluso. Mediante o exposto, nego provimento ao recurso, mantendo inalterada a r. sentena vergastada. como voto. DES. JOS MARCOS VIEIRA - De acordo com o Relator. DES. BATISTA DE ABREU Relator. - De acordo com o
Smula - RECURSO NO PROVIDO.
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Dano moral - Veiculao de notcia - Jornal de grande circulao - Fonte - Boletim de ocorrncia - Veracidade dos fatos - Verificao - No ocorrncia - Dano - Configurao - Ressarcimento Obrigao - Quantum - Razoabilidade - Sentena mantida
Ementa: Dano moral. Publicao jornalstica ofensiva. Erro na fonte. Negligncia demonstrada. Dano causado. Reparao devida. - Publicada matria jornalstica, onde, por erro na fonte de informao, termina por se apontar a vtima como
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O primeiro fato demonstrado que a parte apelante veiculou notcia em seu jornal, de grande circulao diga-se de passagem, repassando populao o que restou narrado em um boletim de ocorrncia policial, o que se constitui, em tese, apenas o cumprimento do dever de informao. O segundo fato demonstrado que o boletim de ocorrncia policial, documento que ensejou a matria jornalstica publicada, continha erro explcito e expresso, j que indevidamente relatou que um dos bandidos que atuaram em um assalto seria o filho da parte apelada, verificando-se posteriormente que referida pessoa era uma das vtimas dos bandidos que atuaram no assalto naquela ocasio. A propsito, a mencionada vtima veio a falecer, justamente em decorrncia dos tiros que foram dados pelos bandidos. Estamos, pois, diante de um ato praticado pela parte apelante, que seria a publicao dos fatos noticiados no boletim de ocorrncia e que ensejou evidente dano moral pessoa do falecido, j que, confundido com assaltantes, terminou por ser notcia em jornal de grande circulao. Pergunta-se: seria o ato praticado pela apelante legtimo e legal, j que, supostamente, agiu a parte apenas no seu dever de informao, ou seria um ato negligente, j que terminou por divulgar matria ofensiva honra do filho da apelada? Nessa esteira, no h dvidas de que no houve a ocorrncia de dolo por parte da apelante na ofensa integridade da parte apelada. Entretanto, no somente o animus que condiciona ser ou no o ato lesivo. Na esteira do dano moral, a teor do disposto no art. 927 do Cdigo Civil, o dever de indenizar no decorre da vontade, mas do ato ilcito praticado e do dano causado a outrem. In casu, a meu ver, os requisitos condicionados do dano moral restam devidamente demonstrados nos autos. O ilcito praticado decorre da publicao de fatos que no correspondem verdade, oriundos de negligncia ou imprudncia, j que terminou a parte apelante por acreditar cegamente no boletim de ocorrncia realizado, sem se certificar da veracidade dos fatos ali narrados, terminando por levar populao, na qual se incluem os familiares e vizinhos da vtima, notcia inverdica e cabalmente ofensiva moral da vtima apontada. A liberdade e o dever de informao e comunicao no se confundem com a possibilidade de veicular notcia inverdica e ofensiva moral de algum. Alm do mais, a parte apelante usufrui, evidentemente, de lucratividade em sua atuao como empresa jornalstica que . Logo, pela prpria caracterstica e ramo de atuao da apelante, o fato ocorrido e que objeto da ao pro-
posta se constitui tambm como um dos riscos do negcio. A parte apelante, ao confiar demasiadamente em um boletim de ocorrncia firmado, terminou por assumir o risco de produzir um dano e de ser compelida ao ressarcimento, o que exatamente o caso destes autos, ensejando, pois, a figura da culpa decorrente de negligncia ou imprudncia. Dessarte, comprovada a ao lesiva, o dano e o nexo causal, correta se mostrou a sentena proferida, sendo certo que outro no poderia ser o desfecho dado pelo referido decisum. Cito a jurisprudncia:
Apelao - Indenizao - Danos morais - Fato no comprovado publicado na imprensa - Violao honra e imagem dos autores - Obrigao de indenizar - nus da prova. Pelo que se extrai dos autos, ficou evidenciado que a recorrida, ao extrapolar, nas duas matrias do jornal, fatos que estavam sendo investigados pela Polcia Federal, Ministrio Pblico e at pelo organismo internacional - Comisso Kimberley - a respeito da extrao e contrabando de gemas de diamantes da maior reserva do Pas, sem qualquer indcio que comprovasse o envolvimento dos autores nas atividades criminosas, feriu seus direitos da personalidade. E, sendo patente a ocorrncia de violao honra e imagem dos apelantes, os danos morais so presumidos, no se exigindo a prova de ocorrncia efetiva de prejuzo para a configurao da responsabilidade. Nos termos do art. 333, inciso II, do CPC, caberia r, no prazo da contestao, fazer prova da veracidade dos fatos publicados, a fim de excluir a sua obrigao de indenizar. No o tendo feito, deve indenizar os autores pelo dano moral causado. (Processo n 1.0713.05.048447-4/003 - TJMG - Rel. Des. Lucas Pereira.)
E ainda:
Apelao cvel. Processo civil. Ao de indenizao. Matria jornalstica. Imputao caluniosa. Configurao do dano moral. Quantum indenizatrio. Critrios de fixao. Razoabilidade e proporcionalidade. Honorrios advocatcios. Fixao. 3 do art. 20. Valor da condenao. Juros de mora e correo monetria. Termo a quo. Smulas 54 e 43 do STJ. - Aquele que, no exerccio de atividade jornalstica, faz publicar matria caluniosa, imputando falsamente a prtica de fato tpico a terceiro, age culposamente, pois no averigua as informaes que lhe foram repassadas, antes de veicul-las, impondo-se, consequentemente, a obrigao indenizatria. No existem critrios objetivos para a fixao do quantum indenizatrio. O julgador, observados os critrios de proporcionalidade e razoabilidade, deve atentar sempre para as circunstncias fticas, a gravidade objetiva do dano, seu efeito lesivo, as condies sociais e econmicas da vtima e do ofensor, de forma que no possibilite enriquecimento sem causa do ofendido, mas que vise a inibir o ofensor da prtica de futuras ofensas. Nas causas em que houver condenao, os honorrios advocatcios devem ser fixados em percentual incidente sobre aquela importncia ( 3 do art. 20 do CPC). Nas aes de indenizao por ato ilcito extracontratual, o termo inicial de correo monetria e juros de mora a incidirem sobre o quantum indenizatrio
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deve se dar a partir do efetivo prejuzo, nos termos das Smulas 43 e 54 do STJ. (Processo n 1.0024.05.6829880/001 - TJMG - Rel. Des. Afrnio Vilela.)
Leite ME (Microempresa) - Apelada: TJ Fundies Ltda. Relatora: DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO E CASSAR A SENTENA. Belo Horizonte, 24 de fevereiro de 2011. Evangelina Castilho Duarte - Relatora. Notas taquigrficas DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE - Tratam os autos de embargos do devedor ajuizados pela apelada, ao argumento de no ser o boleto bancrio, que instrui a execuo promovida pela apelante, ttulo executivo extrajudicial, por no possuir certeza, liquidez e exigibilidade. Alegou que, como se trata de relao comercial, os boletos bancrios devem ser acompanhados de duplicatas mercantis. O MM. Juiz a quo acolheu os embargos do devedor, para extinguir a execuo por ausncia de ttulo executivo, sob o fundamento de que os boletos bancrios no possuem fora executiva, no sendo comprovada a emisso de duplicatas, e condenou a apelante ao pagamento de custas e honorrios advocatcios fixados em 5% sobre o valor dado causa. Pretende a apelante a reforma da sentena, asseverando que a ausncia de duplicatas no vcio capaz de macular a execuo, por ser permitida a substituio dos ttulos de crdito por boleto bancrio. Ressalta que a apelada no negou a relao jurdica, nem mesmo comprovou que a emisso dos boletos bancrios seja fraudulenta. A apelada apresentou contrarrazes, f. 50/52, requerendo a majorao dos honorrios advocatcios. A r. deciso recorrida foi publicada em 9 de abril de 2010, vindo a apelao em 22 de abril, no prazo recursal e acompanhada do devido preparo. Esto presentes, portanto, os requisitos para conhecimento do recurso. A controvrsia dos autos cinge-se possibilidade de ser o boleto bancrio, desacompanhado de duplicata mercantil, considerado ttulo executivo. Os boletos bancrios, devidamente acompanhados das notas fiscais de entrega de mercadoria, so considerados ttulos executivos, pois comprovam a existncia de relao comercial entre as partes. Ademais, a duplicata mercantil pode ser protestada por indicao, sendo o boleto bancrio documento hbil
Relativamente ao quantum indenizatrio fixado, R$ 5.000,00 (cinco mil reais), vejo que referido valor est em perfeita consonncia com os critrios subjetivos inerentes ao dano moral, como razoabilidade e proporcionalidade, no vislumbrando, pois, qualquer mcula na sentena. Frente a tais consideraes, nego provimento ao recurso de apelao, para manter inclume a sentena proferida, por seus prprios fundamentos. como voto. DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - A negligncia da apelante aflora na espcie com a sua omisso em checar a veracidade e os corretos dados das informaes constantes do BO que deu origem malfadada notcia que abalou a honra do filho da apelada, rotulando-o indevidamente de criminoso latrocinista. Assim, a obrigao de indenizao por dano moral inconteste. Acompanho o voto da Relatoria e nego provimento apelao, nos termos daquele voto. DES. NICOLAU MASSELLI - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Embargos execuo - Boleto bancrio Protesto - Documento hbil - Notas fiscais de entrega juntadas - Fora executiva - Art. 8 da Lei 9.492/97 - Sentena cassada
Ementa: Embargos do devedor. Boletos bancrios. Nota fiscal. Entrega de mercadoria. Ttulo crdito. - Os boletos bancrios, acompanhados de notas fiscais de entrega de mercadoria, so considerados ttulos executivos, que comprovam a existncia de relao comercial entre as partes. - A duplicata mercantil pode ser protestada por indicao, sendo o boleto bancrio documento hbil para o protesto por indicao da duplicata, conforme o art. 8 da Lei n 9.492/97. Recurso provido. Sentena cassada. APELAO CVEL N 1.0672.08.309766-3 3/001 Comarca de Sete Lagoas - Apelante: Tnia Maria Elias
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para o protesto por indicao, conforme o art. 8 da Lei n 9.492/97. Nesse sentido a jurisprudncia:
Embargos infringentes. Execuo de ttulo. Duplicatas. Pleito instrudo com boleto bancrio. Termo de protesto e nota fiscal/fatura. Recebimento das mercadorias. Comprovao. Admissibilidade. Rejeio dos embargos. Manuteno do acrdo. - vlido o protesto por indicao se as duplicatas foram emitidas com lastro na nota fiscal e no documento que comprova o recebimento da mercadoria, em obedincia determinao contida na Lei de Duplicatas (Lei n 5.474/68), no tendo havido questionamento no que tange ao autor da assinatura aposta no recibo. Regular o protesto, mostra-se possvel o ajuizamento da ao de execuo, instruda com boleto bancrio de remessa e aceite da duplicata, do termo de protesto e da nota fiscal/fatura, com comprovante de recebimento das mercadorias, quando ento no h que se falar em desqualificao do ttulo executivo, ante a comprovao da realidade da operao de compra e venda mercantil estabelecida entre as partes e da ausncia de comprovao de quitao do dbito (Embargos Infringentes n 1.0024.05.861793-7/003 - rgo Julgador: 17 Cmara Cvel - Relator: Des. Luciano Baeta Nunes - Data do julgamento: 10.04.2008).
DES. ANTNIO DE PDUA - De acordo com a Relatora. DES. ROGRIO MEDEIROS - Com a Relatora, coerente com entendimento que adoto ao julgar casos anlogos. Smula - DERAM PROVIMENTO E CASSARAM A SENTENA.
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Constata-se dos autos da execuo em apenso que os boletos bancrios foram protestados, f. 07/20, e esto acompanhados de notas fiscais de entrega da mercadoria. Assim, a princpio, conclui-se que os documentos que instruem a execuo possuem fora executiva. Deve, pois, ser cassada a sentena recorrida, para que nova deciso seja proferida. Ressalte-se que s seria possvel a este egrgio Tribunal prosseguir no julgamento, nos moldes do art. 515, 3, CPC, se a lide versasse sobre questo exclusivamente de direito, ou se os fatos fossem demonstrados atravs de documentos. Todavia, h necessidade de dilao probatria, visto que a apelada na petio inicial alega desconhecer as assinaturas apostas nas notas fiscais, impondo-se, ainda, apurar se os boletos bancrios protestados tm qualquer relao com as notas fiscais. Logo, os autos devem retornar comarca de origem, para processamento dos embargos com produo de provas necessrias, e, por conseguinte, com prolao de nova deciso. Saliente-se, por fim, que no se pode examinar o pedido da apelada para majorao dos honorrios advocatcios, quer por ter sido dado provimento ao recurso, quer por tratarem as contrarrazes de meio imprprio para se pleitear a modificao da sentena. Diante do exposto, dou provimento ao recurso aviado por Tnia Maria Elias Leite - ME, para cassar a deciso recorrida, determinando o retorno dos autos comarca de origem para o regular processamento dos embargos. Custas recursais, ao final.
Ementa: Agravo de instrumento. Ao de execuo. Penhora on-line. Possibilidade. Esgotamento de diligncias para busca de bens do executado. Desnecessidade. Recurso provido. - legal a penhora realizada por meio eletrnico, como instrumento inovador, efetivo e clere utilizado pelo Poder Judicirio em acordo com o Banco Central, o qual permite que os juzes, atravs de solicitao eletrnica, bloqueiem instantaneamente a conta-corrente de executados. - Com o advento da Lei 11.382/2006, tornou-se devida a penhora on-line de dinheiro, em espcie, depsito ou aplicao financeira, dispensando-se o esgotamento de todos os meios para a constrio de outros bens do devedor. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0702.08.434615-5 5/001 - Comarca de Uberlndia Agravante: Real Moto Peas Ltda. - Agravado: Terracana Comrcio e Servios Ltda. - Relatora: DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de fevereiro de 2011. - Hilda Teixeira da Costa - Relatora.
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Penhora on-line - Lei 11.382/06 - Dinheiro em espcie, depsitos e aplicaes financeiras Bens preferenciais - Art. 655, I, do CPC Localizao de outros bens - Exaurimento de diligncias - Desnecessidade Deciso reformada
Notas taquigrficas DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA - Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo, interposto em face da r. deciso proferida pelo digno Juiz de Direito da 6 Vara Cvel da Comarca de Uberlndia/MG (reproduzida s f. 91/94-TJ), nos autos da ao de execuo, proposta por Real Moto Peas Ltda., em face de Terracana Comrcio e Servios Ltda. ME. Consiste o inconformismo recursal no fato de o douto Julgador a quo ter indeferido o pedido da agravante, que consiste no bloqueio de numerrio em conta da agravada, via Bacen-Jud, por entender que s cabe tal pedido quando o credor esgota todas as outras possibilidades, o que no ocorreu in casu. Em suas razes recursais, a agravante afirma que a Lei 11.382/06 alterou preceitos legais no que tange aos atos de execuo e a indicao de bens penhora passou a ser faculdade do exequente. Alega que a referida lei seguiu o critrio da liquidez quanto ordem dos bens sobre os quais dever recair a penhora e colocou em primeiro lugar, juntamente com o dinheiro em espcie, depsito ou aplicao em instituio financeira, evitando-se despesas desnecessrias, abreviando-se o processo executivo e concorrendo para a efetiva prestao jurisdicional. O recurso foi recebido s f. 108/109-TJ, sendo requisitadas as informaes necessrias e indeferido o efeito suspensivo pretendido. O douto Juiz a quo, s f. 116/118-TJ, prestou informaes, afirmando ter mantido a r. deciso vergastada e que a agravante cumpriu o disposto no art. 526 do CPC. A parte agravada no foi intimada, por no ter se completado a relao processual. Presentes os pressupostos recursais, recurso devidamente preparado (f. 97-TJ), dou-lhe seguimento na forma legal. No mrito. Aps melhor estudo da matria, modifico entendimento anterior; entendo que, com o advento da Lei 11.382/2006 e as alteraes do Cdigo de Processo Civil por ela acarretadas, os depsitos e as aplicaes financeiras foram includos como bens preferenciais na ordem de penhora, equiparados a dinheiro em espcie. Tornou-se, dessa forma, prescindvel o esgotamento de todos os meios extrajudiciais para que se admita a utilizao da penhora on-line, com a constrio dos bens do devedor por meio eletrnico, atravs do sistema Bacen-Jud. No caso dos autos, a medida constritiva requerida ocorreu aps a vigncia da referida lei, o que atrai sua incidncia, dispensando-se, portanto, a necessidade de
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comprovao de que foram esgotados os meios para a localizao de outros bens do devedor. Corroboram esse entendimento recentes julgados proferidos pelas Segunda e Quarta Turmas do Superior Tribunal de Justia:
Agravo regimental no agravo de instrumento. Penhora de numerrio em conta-corrente. Exaurimento de diligncias para busca de bens do executado. Smula 7 do STJ. 1. Relativamente penhora de numerrio em conta-corrente, h que distinguir duas situaes, no mbito da jurisprudncia firmada no Superior Tribunal de Justia: (I) em se tratando de medida constritiva requerida antes do advento da Lei 11.382, de 6 de dezembro de 2006 - que, alterando dispositivos do Cdigo de Processo Civil -, colocou na mesma ordem de preferncia de penhora dinheiro, em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio financeira (art. 655, I), bem como permitiu a realizao da constrio, preferencialmente, por meio eletrnico (art. 655-A) -, somente possvel o bloqueio de ativos em conta-corrente em situaes excepcionais, desde que o exequente demonstre que esgotou todos os meios a ele disponveis para localizar bens em nome do executado; (II) a partir da vigncia da referida lei, tornou-se devida a penhora on-line de dinheiro, em espcie ou em depsito, ou de aplicao em instituio financeira, por meio do sistema Bacen-Jud, dispensando-se, para tanto, o exaurimento das diligncias de localizao de outros bens do devedor (STJ - AgRg no Ag 1034099/DF - 4 Turma - Rel. Min. Raul Arajo Filho - DJe de 28.06.2010). Processual civil e tributrio. Execuo fiscal. Penhora on-line. Sistema Bacen-Jud. Requerimento feito no regime anterior ao art. 655, I, do CPC (redao dada pela Lei 11.382/2006). 1. A jurisprudncia atual desta Corte firmou-se no sentido de que, aps a vigncia da Lei 11.382/2006, o bloqueio de ativos financeiros por meio de penhora on-line no requer mais o esgotamento de diligncias para localizao de outros bens do devedor passveis de penhora, sendo admitida hoje a constrio por meio eletrnico sem essa providncia. 2. Recurso especial provido (STJ - REsp 1194067/PR - 2 Turma - Rel. Min. Eliana Calmon - DJe de 1.07.2010).
Em face do exposto, dou provimento ao presente recurso, reformando a deciso agravada e deferindo o pedido de penhora on-line dos bens da agravada. Custas, pela agravada. DES. ROGRIO MEDEIROS - Com a Relatora, revendo entendimento que adotava anteriormente, diante da jurisprudncia firmada pelo col. STJ, sob rito de recurso repetitivo. DES. VALDEZ LEITE MACHADO - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Danos morais - Ao de indenizao Legitimidade passiva - Instituio mantenedora do banco de dados restritivos ao crdito - Parte legtima - Prvia notificao do devedor Obrigatoriedade - Smula 359 do STJ - Prova Ausncia - Art. 43, 2, do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor - Descumprimento Devedor contumaz - No comprovao - Dano moral caracterizado - Quantum - Majorao Plausibilidade - Carter punitivo e compensatrio
Ementa: Apelao cvel. Ao de indenizao por danos morais c/c pedido liminar. Ilegitimidade passiva. Preliminar rejeitada. Incluso em cadastro de proteo ao crdito. Comunicao prvia. Necessidade. Responsabilidade do rgo de manuteno do cadastro. Art. 43, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor. No comprovao. Devedor contumaz. Inocorrncia. Dano moral puro. Indenizao devida. Fixao. Critrios. Razoabilidade e proporcionalidade. - A empresa gestora de banco de dados, aberto consulta a viabilizar a anlise e concesso de crdito, parte legtima para compor o polo passivo de ao de indenizao por danos morais, se viola o preceito contido no art. 43, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor. - Incumbe exclusivamente ao rgo de manuteno de cadastros de inadimplentes, que atua como depositrio de informaes, a obrigao de comunicar ao consumidor a inscrio de seu nome nos arquivos de inadimplentes (art. 43, 2, do CDC), evitando eventual restrio indevida. A ausncia de comunicao ao consumidor gera o dever de reparar o dano moral sofrido, tendo em vista a incluso do seu nome nos cadastros de inadimplentes sem que ao menos lhe fosse concedida a oportunidade de discusso do dbito. - O autor no devedor contumaz, porquanto antes da inscrio feita pela r no existia nenhuma outra inscrio anterior em nome do mesmo. - Existe um inegvel nexo de causalidade entre a conduta da r e o dano causado ao autor, j que, na espcie, a ofensa moral presumida. - Ao arbitrar a indenizao, o julgador deve levar em conta o grau de constrangimento e as consequncias advindas para a vtima, bem como o carter preventivo para coibir novas ocorrncias, mas evitando possibilitar lucro fcil ou reduzir a reparao a valor irrisrio. APELAO CVEL N 1.0024.09.479362-7 7/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Associao
Comercial de So Paulo, 2) Mrcio Aparecido de Oliveira - Apelados: Mrcio Aparecido de Oliveira, Associao Comercial de So Paulo - Relator: DES. ROGRIO MEDEIROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E DAR PROVIMENTO AO SEGUNDO. Belo Horizonte, 20 de janeiro de 2011. - Rogrio Medeiros - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela primeira apelante, o Dr. Heugem Souza Oliveira. DES. ROGRIO MEDEIROS - Cuida-se de recursos de apelao interpostos por Associao Comercial de So Paulo e por Mrcio Aparecido de Oliveira, qualificados nos autos, contra sentena proferida em ao de indenizao por danos morais c/c pedido liminar, movida pelo segundo apelante contra a primeira. Alega o autor na inicial, em sntese, que em meados de novembro de 2008 tentou realizar compras e descobriu que seu nome estava negativado pela r, fato que lhe causou constrangimento porque jamais recebeu qualquer notificao relativa quelas incluses e informa que teve seus documentos furtados e utilizados por terceiro de m-f. Pugnou, liminarmente, pela excluso de seu nome do cadastro negativador e por uma indenizao por danos morais no valor de R$15.000,00. A liminar fora indeferida f. 28. Sobreveio a sentena de f. 99/104, que julgou parcialmente procedente o pedido, para condenar a r a pagar ao autor a quantia de R$500,00 a ttulo de danos morais, acrescida de correo monetria contada da data da deciso e de juros de mora de 1% ao ms desde a data da citao at o efetivo pagamento. Irresignada, a r apelou (f. 105/127), alegando, preliminarmente, ilegitimidade passiva, por no ter sido a responsvel pela incluso do nome do autor em seu cadastro. No mrito, diz que cumpriu integralmente sua obrigao estabelecida no 2 do art. 43 do CDC, enviando a comunicao de incluso ao exato endereo fornecido pelo credor, conforme documentao anexa; inexistncia de unilateralidade dos documentos juntados, tendo em vista se tratar de provas idneas e chanceladas pela EBCT; inexistncia de dano moral, por ser o autor
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devedor contumaz, constando 3 apontamentos em seu nome e, alm disso, o apelado no nega a existncias de dvidas, admitindo tacitamente que devedor; colacionou jurisprudncias, invocou a Smula 385 do STJ e, na eventualidade de manuteno da sentena, pediu a reduo do valor arbitrado a ttulo de danos morais. O autor apresentou contrarrazes s f. 166/171, pugnando pelo desprovimento do recurso pela r. Tambm irresignado, o autor recorreu s f. 151/156, pedindo a majorao do valor da indenizao por danos morais para R$ 7.000,00, quantia esta que atenderia ao carter punitivo e evitaria novos danos. Embora intimada, a r no apresentou contrarrazes, conforme se verifica da certido de f. 180. Preparo regular da r f. 150. O autor litiga sob o plio da justia gratuita, o que justifica a ausncia do preparo recursal. Conheo dos recursos, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. Primeira apelao. Preliminar de ilegitimidade passiva. A legitimidade passiva consiste na titularidade do ru para figurar na relao jurdica posta em causa, sendo a pessoa indicada a suportar os efeitos da condenao, caso a ao seja julgada procedente. A respeito da legitimao para agir, leciona o insigne Jos Frederico Marques:
A legitimao para agir (legitimatio ad causam) diz respeito titularidade ativa e passiva da ao. a pertinncia subjetiva da ao, como diz Buzaid. A ao somente pode ser proposta por aquele que titular do interesse que se afirma prevalente na pretenso, e contra aquele cujo interesse se exige que fique subordinado ao do autor. Desde que falte um desses requisitos, h carncia de ao por ausncia de legitimatio ad causam. S os titulares do direito em conflito tm o direito de obter uma deciso sobre a pretenso levada a juzo atravs da ao. So eles, portanto, os nicos legitimados a conseguir os efeitos jurdicos decorrentes do direito de ao (in Instituies de direito processual civil. 3. ed. Editora Forense, p. 41).
A teor do que dispe o 2 do art. 43 do CDC, a obrigao pela efetivao da notificao sobre a negativao atribuio da entidade mantenedora do cadastro de inadimplentes, pois quem mantm o cadastro, no exclusivo exercitamento das suas finalidades institucionais, tendo ou no fins lucrativos. A propsito:
Civil e processual. Ao de indenizao por ausncia de comunicao da inscrio. Impossibilidade jurdica. Ilegitimidade passiva do banco credor. CDC, art. 43, 2. I. A cientificao do devedor sobre a inscrio prevista no citado dispositivo do CDC constitui obrigao exclusiva da entidade responsvel pela manuteno do cadastro, pessoa jurdica distinta, de modo que o credor, que meramente informa da existncia da dvida, no parte legitimada passivamente por ato decorrente da administrao do cadastro. II. Recurso especial no conhecido (STJ, REsp 345674/PR, Relator Ministro Aldir Passarinho Jnior, j. em 18.03.2002).
Tal questo foi inclusive objeto de anlise do Recurso Especial n 1.061.134-RS (2008/0113837-6) com efeitos do art. 543-C, 7, do CPC, tendo restado ementado:
Ementa: Direito processual civil e bancrio. Recurso especial. Ao de compensao por danos morais. Inscrio em cadastro de proteo ao crdito sem prvia notificao. Legitimidade passiva do rgo mantenedor do cadastro restritivo. Dano moral reconhecido, salvo quando j existente inscrio desabonadora regularmente realizada, tal como ocorre na hiptese dos autos. I - Julgamento com efeitos do art. 543-C, 7, do CPC. Orientao. 1. Os rgos mantenedores de cadastros possuem legitimidade passiva para as aes que buscam a reparao dos danos morais e materiais decorrentes da inscrio, sem prvia notificao, do nome de devedor em seus cadastros restritivos, inclusive quando os dados utilizados para a negativao so oriundos do CCF do Banco Central ou de outros cadastros mantidos por entidades diversas. - Orientao. - 2. A ausncia de prvia comunicao ao consumidor da inscrio do seu nome em cadastros de proteo ao crdito, prevista no art. 43, 2, do CDC, enseja o direito compensao por danos morais, salvo quando preexista inscrio desabonadora regularmente realizada. Vencida a Min. Relatora quanto ao ponto. II - Julgamento do recurso representativo. - ilegal e sempre deve ser cancelada a inscrio do nome do devedor em cadastros de proteo ao crdito realizada sem a prvia notificao exigida pelo art. 43, 2, do CDC. - No se conhece do recurso especial quando o entendimento firmado no acrdo recorrido se ajusta ao posicionamento do STJ quanto ao tema. Smula n 83/STJ. Recurso especial parcialmente conhecido e, nesta parte, provido para determinar o cancelamento da inscrio do nome do recorrente realizada sem prvia notificao. nus sucumbenciais redistribudos. (STJ, Recurso Especial n 1.061.134 - RS (2008/0113837-6), Rel. Ministra Nancy Andrighi, j. em 10.12.2008).
Na hiptese, configurada a relao jurdico-material entre o inadimplente e a instituio que mantm o banco de dados restritivos de crdito, esta parte legtima para figurar em ao que vise ao ressarcimento por danos morais sofridos em decorrncia do ato de negativao em si. Ressalte-se que, no caso, tratando a r de instituio meramente mantenedora de cadastro de inadimplentes, no pode responder pela legitimidade, validade e eficcia, ou no, do crdito inscrito em seus cadastros. Contudo, trata-se de suposta irregularidade do registro em si, da falta de notificao do devedor, que conduta prpria da instituio mantenedora do cadastro, que teria deixado de notificar validamente tal incluso do devedor.
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Logo, rejeito a preliminar. DES. VALDEZ LEITE MACHADO - De acordo.
DES. ANTNIO DE PDUA - De acordo. DES. ROGRIO MEDEIROS - Mrito. A pretenso indenizatria, contida na exordial de f. 02/11, decorre da falta de notificao prvia e do lanamento do nome do autor no banco de dados do rgo de proteo ao crdito denominado ACSP , fatos ocorridos em 03.10.2007 e 18.11.2007, procedimento que, segundo o autor, lhe acarretou ofensa de natureza moral, emergindo da o direito de ser reparado civilmente. A causa de pedir est centrada na alegao de que o autor no foi regular e previamente comunicado de que seu nome seria levado a registro no banco de dados gerido pela ACSP . luz do art. 43, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor, deve o devedor ser cientificado previamente da negativao de seu nome em cadastros de proteo ao crdito, sendo que a falta de comunicao enseja a anulao de tal inscrio, exatamente para possibilitar ao devedor a possibilidade de regularizao de tal dbito, evitando, dessarte, erros e situaes vexatrias. Nesse sentido, confira o seguinte aresto do eg. Superior Tribunal de Justia:
Civil. Processual civil. Recurso especial. Ao de indenizao. Danos morais. Inocorrncia. Inscrio em cadastro de inadimplentes. Notificao prvia. Art. 43, 2, do CDC. Ilegitimidade passiva do banco-recorrente. Erro no valor da dvida inscrita no rgo de proteo ao crdito. Inocorrncia de ato ilcito. - 1. Conforme entendimento firmado nesta Corte, a comunicao ao consumidor sobre a inscrio de seu nome nos registros de proteo ao crdito constitui obrigao do rgo responsvel pela manuteno do cadastro e no do credor, que apenas informa a existncia da dvida. Aplicao do 2, art. 43 do CDC. In casu, no h legitimidade passiva do banco-recorrente (Precedentes: REsp n 345.674/PR, Rel. Ministro Aldir Passarinho Jnior, DJU de 18.03.2002; REsp n 442.483/RS, Rel. Ministro Barros Monteiro, DJU de 12.05.2003). - 2. O simples erro no valor inscrito da dvida, em rgo de proteo ao crdito, no tem o condo de causar dano moral ao devedor, haja vista que no o valor do dbito que promove o dano moral ou o abalo de crdito, mas o registro indevido, que, no caso, no ocorreu, uma vez que a dvida existe, foi reconhecida pelo autor e comprovada, expressamente, pelo acrdo recorrido. (Precedente: REsp n 348.275/PB, Rel. Min. Csar Asfor Rocha, DJ de 02.09.2002). 3. Recurso conhecido e provido (REsp 831162/ES, Rel. Min. Jorge Scartezzini, p. 21.08.2006, p. 265).
Por outro lado, os documentos de f. 61/62 no fazem prova bastante da comunicao prvia ao autor. Neles, h apenas referncia a comunicaes de dbito remetidas em 10/11/2007 e 15/12/2007, o que no basta comprovao pretendida, sobretudo quando se visualiza que o endereo do consumidor, declinado em tais documentos, no corresponde ao revelado na pea de ingresso. Ressalte-se que no se discute aqui a unilateralidade dos documentos emitidos pela ECT, mas to somente a falta de comprovao da efetiva comunicao prvia da inscrio no cadastro negativador, j que no h nos autos qualquer documento que comprove a emisso e remessa da notificao ao endereo do devedor, sendo desnecessria a prova do seu recebimento. Registra-se, tambm, que o autor no trata de devedor contumaz, porquanto as inscries questionadas foram causadas nica e exclusivamente pela r, sendo certo que, antes da inscrio ocorrida em 18.11.2007 (f. 22), no existia nenhuma outra inscrio anterior em nome do autor. A inscrio ocorrida em 07.07.2003 j havia sido cancelada desde 16.08.2004 (f. 60). Salienta-se que, ao contrrio do alegado, o autor negou veementemente o dbito, imputando a negativao de seu nome a terceiro de m f (f. 02). Dentro desse contexto, existe um inegvel nexo de causalidade entre a conduta da r e o dano causado ao autor, j que, na espcie, a ofensa moral presumida. Ou seja, para que surja a obrigao de indenizar, basta que o nome do devedor seja indevidamente inscrito no SPC, Serasa ou qualquer outro rgo de proteo ao crdito. Some-se a isso o fato de que o autor somente veio a tomar cincia da restrio atravs de terceiro, configurando, dessarte, o constrangimento. Veja julgados a respeito:
A incluso indevida do nome do devedor no SPC gera a obrigao de indenizar por danos morais, independentemente de comprovao dos danos por ele sofridos (extinto TAMG, 6 C. Civil, Ap. Cv. 381.829-9; Rel. Juiz Ddimo Inocncio de Paula. j. em 27.02.2003). O dano moral pautado na ofensa honra e imagem da pessoa, decorrente da indevida negativao do nome desta junto a rgo de proteo ao crdito, presumvel ipso facto, sendo inexorvel sua repercusso psquico-social, no necessitando de prova atinente a prejuzo material, pois trata-se de damnum in re ipsa (extinto TAMG, AC 323.9636, 1 C.Civil, Rel. Juiz Nepomuceno Silva, j. em 06.02.2001).
Inclusive recentemente, no dia 08.09.2008, foi publicada a Smula 359 do STJ, que no deixa mais dvidas: Cabe ao rgo mantenedor do Cadastro de Proteo ao Crdito a notificao do devedor antes de proceder inscrio. Ao que se v, a jurisprudncia assente no sentido de que constitui dever do rgo de proteo ao crdito comunicar previamente ao devedor que o seu nome est sendo inscrito em cadastro negativo de crdito.
O colendo STJ, ao se pronunciar sobre a matria debatida nestes autos, deliberou:

Recurso especial. Inscrio. Serasa. Falta de comunicao prvia. Art. 43, 2, do CDC. Dano moral configurado. Precedentes do STJ. - A inobservncia da norma inserta no
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art. 43, 2, do CDC por parte da entidade responsvel pela manuteno de cadastro de inadimplentes enseja danos morais ao consumidor que tem o nome inscrito em tal circunstncia. Precedentes do STJ. Recurso especial conhecido e provido (STJ, REsp 773.871/RS, Rel. Min. Cesar Asfor Rocha, 4 T., j. em 17.11.2005, DJ de 13.03.2006, p. 334).
Oportuno lembrar a lio de Maria Helena Diniz (in Curso de direito civil brasileiro, So Paulo: Saraiva, 1990, v. 7, p. 78/79):
A fixao do quantum competir ao prudente arbtrio do magistrado de acordo com o estabelecido em lei, e nos casos de dano moral no contemplado legalmente a reparao correspondente ser fixada por arbitramento (CC, art. 1.553, RTJ, 69: 276, 67: 277). Arbitramento o exame pericial tendo em vista determinar o valor do bem, ou da obrigao, a ele ligado, muito comum na indenizao dos danos. de competncia jurisdicional o estabelecimento do modo como o lesante deve reparar o dano moral, baseado em critrios subjetivos (posio social ou poltica do ofendido, intensidade do nimo de ofender; culpa ou dolo) ou objetivos (situao econmica do ofensor, risco criado, gravidade e repercusso da ofensa). Na avaliao do dano moral o rgo judicante dever estabelecer uma reparao eqitativa, baseada na culpa do agente, na extenso do prejuzo causado e na capacidade econmica do responsvel. Na reparao do dano moral o juiz determina, por eqidade, levando em conta as circunstncias de cada caso, o quantum da indenizao devida, que dever corresponder leso e no ser equivalente, por ser impossvel tal equivalncia.
Colaciono o Recurso Especial n 11.062.336-RS (2008/0115487-2) tambm com os efeitos do art. 543C, 7, do CPC:
Ementa: Direito processual civil e bancrio. Recurso especial. Ao de compensao por danos morais. Inscrio em cadastro de proteo ao crdito sem prvia notificao. Dano moral reconhecido, salvo quando j existente inscrio desabonadora regularmente realizada, tal como ocorre na hiptese dos autos. I - Julgamento com efeitos do art. 543C, 7, do CPC. - Orientao: A ausncia de prvia comunicao ao consumidor da inscrio do seu nome em cadastros de proteo ao crdito, prevista no art. 43, 2, do CDC, enseja o direito compensao por danos morais, salvo quando preexista inscrio desabonadora regularmente realizada. Vencida a Min. Relatora quanto ao ponto. II - Julgamento do recurso representativo. - No se conhece do recurso especial, quando o entendimento firmado no acrdo recorrido se ajusta ao posicionamento do STJ quanto ao tema. Smula n 83/STJ. Recurso especial no conhecido. (STJ, Recurso Especial n 11.062.336-RS (2008/0115487-2), Rel. Ministra Nancy Andrighi, j. em 10.12.2008.)
A questo acerca do quantum indenizatrio ser analisada no primeiro recurso, para que se evite a reformatio in pejus. Ante o exposto, rejeito a preliminar de ilegitimidade passiva e nego provimento ao recurso. Custas recursaism, pela r, ora apelante. DES. VALDEZ LEITE MACHADO - De acordo. DES. ANTNIO DE PDUA - De acordo. DES. ROGRIO MEDEIROS - Segunda apelao. Cinge-se o recurso ao pedido de majorao do valor arbitrado pelo douto Juiz em R$500,00 para R$ 7.000,00. A tormentosa questo do arbitramento do valor do dano moral vem desafiando o estabelecimento de critrios menos subjetivos, mas, enquanto no editadas normas especficas, prevalece o prudente arbtrio do julgador. Rui Stoco, em sua obra Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial, 3. ed., Ed. Revista dos Tribunais, 1997, p. 497, sustenta:
O eventual dano moral que ainda se possa interferir, isolada ou cumulativamente, h de merecer arbitramento tarifado, atribuindo-se valor fixo e nico para compensar a ofensa moral perpetrada.
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Ao arbitrar a indenizao, o julgador deve levar em conta o grau de constrangimento e as consequncias advindas para a vtima, bem como o carter preventivo para coibir novas ocorrncias, mas evitando possibilitar lucro fcil ou reduzir a reparao a valor irrisrio. Nesse sentido, a jurisprudncia do Colendo STJ:
Direito civil. Agravo no agravo de instrumento. Dano moral e dano imagem. Reexame de provas. Critrio para fixao do valor da indenizao. - A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial. Para a fixao do valor da indenizao por danos morais devem-se considerar as condies pessoais e econmicas das partes e as peculiaridades de cada caso, de forma a no haver o enriquecimento indevido do ofendido e que sirva para desestimular o ofensor a repetir o ato ilcito (STJ, 3 T., AGA 425317/RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, j. em 24.06.2002).
Pacificado, portanto, que, alm da reparao, a condenao por danos morais tem a funo intimidatria e pedaggica, visando a que o infrator se previna para que o fato ilcito no seja repetido. No presente caso, considerando que o pedido de majorao se limitou a R$7.000,00 (sete mil reais), entendo que a fixao da reparao do dano moral no valor de R$500,00 (quinhentos reais) no est condizente com os princpios da razoabilidade e proporcionalidade, devendo mesmo ser majorada para R$ 7.000,00 (sete mil reais), valor este que considero atender ao carter punitivo, porque visa a castigar o causador do dano pela ofensa que praticou; alm de preservar o carter compensatrio, que proporciona vtima algum bem em contrapartida ao mal sofrido. Ante o exposto, dou provimento ao recurso para condenar a r a pagar ao autor a quantia de
R$ 7.000,00 (sete mil reais), a ttulo de danos morais, quantia esta corrigida monetariamente pelos ndices da Tabela da Corregedoria-Geral de Justia e acrescida de juros de mora de 1% desde a publicao deste acrdo. Custas recursais, pela r, ora apelada. VALDEZ LEITE MACHADO - Registro ter ouvido com ateno a sustentao oral proferida pelo ilustrado Dr. Procurador. DES. ANTNIO DE PDUA - Tambm ouvi com ateno o ilustre advogado. Tenho posio firmada com relao aos processos que envolvem o descumprimento do art. 43, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor, em que, para mim, vale o envio da comunicao ao endereo conhecido do credor e tambm do banco de dados. Todavia, no caso presente, discute-se a questo luz de que os documentos do 2 apelante foram furtados e usados indevidamente e, por conseguinte, a notificao no chegou ao seu conhecimento. Por esse detalhe, estou tambm subscrevendo integralmente o voto do eminente Relator. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E DERAM PROVIMENTO AO SEGUNDO.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Osmando Almeida, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de maro de 2011. - Generoso Filho - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelante, o Dr. Marcos Chaves Viana. DES. GENEROSO FILHO - Trata-se de ao ordinria de cobrana proposta por Telma Vieira Nunes em face de HDI Seguros S.A., em que o Juiz primevo, s f. 172/176, julgou improcedente o pedido inicial e condenou a autora ao pagamento das despesas processuais e de honorrios advocatcios arbitrados em 15% sobre o valor da causa. s f. 181/189, Telma Vieira Nunes interps recurso de apelao, narrando que, em 23.03.2007, seu filho trafegava com o veculo segurado quando, aps ter sido fechado por um veculo no identificado, perdeu o controle da direo e colidiu com uma rvore. Solicitada a cobertura do seguro, a apelada recusou, ao argumento de que o condutor do veculo estava sob efeito de lcool. Alega a apelante que tal recusa no pode prevalecer, pois o suposto estado de embriaguez do condutor no foi a causa determinante do acidente, e a segurada no contribuiu para que o acidente ocorresse. Afirma que no h nos autos prova cabal da suposta embriaguez de seu filho e que no houve laudo mdico ou teste de bafmetro. Sustenta ainda que, ainda que se considerasse que o condutor do veculo havia ingerido bebida alcolica, tal fato no seria suficiente para acarretar a perda da cobertura securitria, sendo necessria a prova do nexo de causalidade entre o alegado estado de embriaguez e o acidente, o que no existe nos autos. Finalmente, argumenta que, na forma do art. 768 do Cdigo Civil, o segurado s perde o direito garantia se agrava intencionalmente o risco. Ou seja, a lei exige conduta direta do segurado, o que no existe no caso, j que a segurada emprestou seu carro para seu filho, maior de idade e h muitos anos habilitado, na mais ampla e irrestrita boa-f. HDI Seguros S.A. apresentou contrarrazes s f.191/203, insurgindo-se contra as alegaes da apelante e pugnando pela manuteno da sentena. Verificados os pressupostos de admissibilidade do recurso, dele conheo.
...
Ao de cobrana - Seguro de veculo - Acidente - Motorista alcoolizado - Prova - Agravamento do risco - Clusula excludente de cobertura Licitude - Descumprimento do contrato por parte da segurada
Ementa: Cobrana. Seguro automobilstico. Condutor sob efeito de bebida alcolica. Prestao de informaes falsas quando da comunicao do sinistro. Infraes contratuais. Perda da cobertura. Sentena mantida. - Encontrando-se o condutor do veculo, filho do segurado, no momento do acidente, sob o efeito de bebida alcolica, resta justificada a excluso da cobertura contratual. - Tambm infringe o contrato, perdendo a cobertura, o segurado que presta informaes falsas quando da comunicao do sinistro. APELAO CVEL N 1.0024.07.571770-2 2/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Telma Vieira Nunes - Apelado: HDI Seguros S.A. - Relator: DES. GENEROSO FILHO
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No havendo preliminares a decidir, passo ao exame do mrito. A autora pede nos autos indenizao securitria, tendo em vista sinistro ocorrido com o veculo Ford Ka, placa GZH-1045, de sua propriedade e conduzido na ocasio por seu filho. A seguradora r se nega ao pagamento, argumentando que h clusula contratual excludente de cobertura, qual seja a conduo do veculo por pessoa que esteja sob a ao do lcool quando da ocorrncia do sinistro. Vejamos: A aplice est s f.12/13, e o recibo de pagamento do prmio consta de f. 14. s f. 112/142, a r juntou as Condies Gerais do Seguro. Na clusula nona, que trata da perda de direitos, est previsto que (f. 115/116):
Alm dos casos previstos em lei, a HDI Seguros ficar isenta de quaisquer obrigaes decorrentes desta aplice se: a) o Segurado, beneficirio, representante ou corretor de seguros no fizer declaraes verdadeiras e completas ou omitir circunstncias de seu conhecimento que pudessem ter influenciado na aceitao da proposta ou na fixao do prmio e/ou na anlise das circunstncias decorrentes do sinistro, especialmente as informaes prestadas no questionrio de avaliao do risco; [...] e) o veculo estiver sendo conduzido por pessoa que esteja sob a ao do lcool, de drogas ou entorpecentes de uso fortuito, ocasional ou habitual, quando da ocorrncia do sinistro. Esta hiptese da perda de direitos aplica-se em qualquer situao, abrangendo no s os atos praticados diretamente pelo segurado, mas tambm os praticados por toda e qualquer pessoa que estiver dirigindo o veculo, com ou sem consentimento do segurado; [...] n) o segurado no fizer declarao verdadeira e completa ou omitir qualquer circunstncia relacionada ao acidente envolvendo o veculo.
Ka, esta relatou-nos que Artur havia ingerido quantidade considervel de bebida alcolica, tendo inclusive orientado ao namorado (Artur) a pegar um txi.
A primeira testemunha, Samantha Maria lvares da Silva Campos, foi ouvida como informante. Declarou que namorada do condutor do veculo (filho da autora); que
o acidente ocorreu por volta das cinco ou cinco e meia horas da madrugada, quando a depoente e o filho da requerente estavam no veculo segurado, voltando de uma boate; que o filho da requerente era o condutor do veculo e havia ingerido bebida alcolica; que Artur no havia ingerido muita bebida alcolica, mas cerca duas ou trs long necks de cerveja; que na avenida do Contorno o veculo segurado esbarrou em um outro veculo, houve uma perseguio por parte do condutor deste outro veculo, vindo o condutor do veculo segurado perder o controle da direo e a colidir com uma rvore na avenida Prudente de Morais.
A segunda testemunha, Mrcio Cmara Gouva, afirmou que exerce a funo de porteiro em um edifcio situado na Av. Prudente de Morais, n 858. Disse que no presenciou o acidente; que estava conversando com um morador do prdio quando ouviu o barulho da coliso; que
saiu para fora prdio e viu um veculo Ford Ka batido em uma rvore; [...] que no viu se havia outro veculo prximo ao veculo acidentado no local do acidente quando chegou ao referido local; que parece que a coliso do referido veculo foi com uma lixeira e uma rvore na avenida.
No boletim de ocorrncia de f.16/19, consta a seguinte narrativa:

Comparecemos ao local do fato onde deparamos com o veculo Ford Ka de cor cinza, placa GHZ-1045, que se chocou contra uma rvore. Tendo seus ocupantes Artur Lus Pacheco Nunes Jnior e Samantha lvares da Silva Campos, condutor e passageira respectivamente, ambos com ferimentos aparentemente leves, assistidos ao Hospital Joo XXIII [...].
A terceira testemunha, Paulo Csar Souza do Carmo, disse ter redigido o boletim de ocorrncia de f.16/19 e confirmou o histrico da ocorrncia integralmente. Ou seja, restou provado que o veculo, no momento do acidente, era conduzido por pessoa que estava sob efeito de bebida alcolica. Ressalte-se que tal prova no h que ser necessariamente feita mediante laudo pericial. Conforme demonstrado acima, testemunhas presenciaram a ingesto da bebida alcolica, o policial percebeu sintomas de tal ingesto e atestou no boletim de ocorrncia (que tem presuno de veracidade) e no prprio hospital foi percebido o fato. Nesse sentido:
Apelao cvel. Ao de reparao de danos. Contrato de seguro. Acidente de trnsito. Embriaguez do segurado. Comprovao. Agravamento de risco. Indenizao securitria. Negativa de cobertura. Licitude. Honorrios advocatcios. - O boletim de ocorrncia, mesmo sendo um documento produzido unilateralmente, possui presuno de veracidade e tem fora probante, devendo a parte interessada, em observncia ao disposto no art. 333, II, do CPC, desconstituir as informaes ali contidas. No tendo o apelante produzido nenhuma prova contundente com fora
O policial tambm relata que:

Durante entrevista com o condutor do Ford Ka (Artur Lus), ainda no interior da UR, este apresentava fortes sintomas de ter ingerido bebida alcolica, tais como: olhos vermelhos, teor etlico [...] Ao ser entrevistado por este relator, Artur Lus Pacheco fez gestos obscenos com os dedos. Na ficha de Artur Lus no HPS consta que ele deu entrada com sintomas de embriaguez. Em contato com a passageira/vtima do Ford
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suficiente para elidir o seu estado alcolico certificado pelos policiais que foram testemunhas na lavratura do auto de constatao de embriaguez, outra concluso no h seno a de que o recorrente estava dirigindo sob os efeitos do lcool. O estado etlico do segurado, alm de importar em agravamento do risco objeto do contrato, foi determinante para a ocorrncia do acidente, o que afasta o dever da seguradora de efetuar o pagamento dos valores reclamados. Nos termos do 4 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil, nas causas em que no houver condenao, os honorrios sero fixados consoante apreciao equitativa do juiz, atendidas as normas das alneas a, b e c do 3 do mesmo artigo. Recurso provido em parte. (Apelao Cvel n 1.0024.08.243280-8/001, Comarca de Belo Horizonte, Relatora Des. Electra Benevides, 10 Cmara Cvel do TJMG, j. em 19.01.2010).
Logo, foi configurada a hiptese da alnea e da clusula nona, excluindo a cobertura. A apelante se defende argumentando que o suposto estado de embriaguez do condutor no foi a causa determinante do acidente. No entanto, a clusula contratual clara ao dispor que se perde a cobertura se o veculo estiver sendo conduzido por pessoa que esteja sob a ao do lcool, de drogas ou entorpecentes de uso fortuito, ocasional ou habitual, quando da ocorrncia do sinistro. No discute causa do acidente. A conduta da seguradora no abusiva, j que a conduo do veculo sob o efeito de substncia entorpecente, alm de ser infrao de trnsito, obviamente agrava o risco. A apelante aduz que a causa exclusiva do acidente foi a perseguio realizada por um segundo veculo. Entretanto, a existncia de tal veculo sequer ficou esclarecida nos autos, em virtude da inconsistncia dos depoimentos nesse sentido. A testemunha informante Samantha s apresentou tal verso em juzo, enquanto no dia do acidente relatou ao policial somente a embriaguez do namorado. E a testemunha Mrcio, que teria relatado ao policial haver um outro veculo, no confirmou a declarao em juzo e disse no ter presenciado o acidente. Logo, se no se sabe ao certo se houve ou no tal perseguio, tampouco h prova de que foi a nica causa do acidente. Mas, ainda que o acidente tivesse sido causado pela perseguio de um outro veculo, evidente que os reflexos do condutor seriam melhores na situao adversa se no estivesse alcoolizado. A apelante argumenta que, na forma do art. 768 do Cdigo Civil, o segurado s perde o direito garantia se agrava intencionalmente o risco. Ou seja, diz que se exige conduta intencional e direta do prprio segurado. Entretanto, da leitura atenta do referido dispositivo, observa-se que a lei no faz tal restrio, no coloca como nica hiptese de perda de cobertura o agrava-
Ao de cobrana. Aplice de seguro. Acidente de trnsito. Uso de bebida alcolica. Comprovao. Risco excludo. Sentena mantida. - A existncia de clusula expressa em contrato de seguro, destinada a excluir a cobertura securitria se o condutor do veculo acidentado estiver sob o efeito de lcool - o que prepondera e faz agravar o risco -, torna legtima a recusa da seguradora em efetuar o pagamento da indenizao postulada (Apelao Cvel n 1.0024.06.149783-0/001, Comarca de Belo Horizonte,Relator Des. Guilherme Luciano Baeta Nunes, 18 Cmara Cvel do TJMG, j. em 30.10.2007). Apelao. Ao de cobrana. Acidente de veculo. Direo sob efeito de lcool. Pagamento do capital segurado. Fato impeditivo. Pedido improcedente. Seguro desprovido. - O condutor, ao dirigir veculo automotor sob a influncia de lcool, contribuiu, voluntria e decisivamente, com o agravamento do risco, ensejando a perda do direito garantia contratada, nos termos do art. 768 do CC/2002. Portanto, o no pagamento da indenizao securitria configurou procedimento acertado, em face das condies do seguro, j que se configura fato impeditivo do direito de recebimento da indenizao securitria a direo sob o efeito do lcool. (Apelao Cvel n 1.0621.06.0136739/001, Comarca de So Gotardo, Relator Des. Eduardo Marin da Cunha, 17 Cmara Cvel do TJMG, j. em 1.10.2009).
Ainda que assim no fosse, v-se que foi infringida tambm a alnea n da clusula nona. A segurada omitiu circunstncia relacionada ao acidente quando comunicou o sinistro, pois, conforme se v do documento de f. 68, afirmou no ter havido interveno policial no momento do acidente. A segurada apresentou seguradora, ainda, a declarao de f. 110, assinada pelo condutor do veculo, em que este afirma que no foi feita ocorrncia e que o veculo foi removido para o ptio do Detran devido falta de documentao. Entretanto, foi lavrado boletim de ocorrncia no local, na presena do referido condutor do veculo, e consta claramente de tal documento policial que o veculo foi apreendido, assim como a CNH de
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mento intencional do risco pelo prprio segurado. H outras hipteses legais de perda de cobertura, como as dos arts. 763, 766, 769. Leia-se: Art. 768. O segurado perder o direito garantia se agravar intencionalmente o risco objeto do contrato. Entendo que, ao emprestar o veculo, a segurada assumiu o risco em relao s atividades praticadas pelo condutor. E este, ao ingerir bebida alcolica e dirigir, agravou o risco intencionalmente, ciente de que praticava infrao, tendo sido inclusive advertido previamente pela namorada, conforme consta do boletim de ocorrncia. Alm do que, repito: a clusula nona, alnea e clara ao prever perda da cobertura se o condutor estiver sob efeito de lcool. E a questo nos autos referente infrao contratual. Nesse sentido:
Artur Lus, porque este dirigia sob efeito de bebida alcolica. Assim, entendo que houve infrao contratual a ensejar perda da cobertura por parte da segurada, pelo que a sentena recorrida no merece reforma. Afinal, conforme o art. 765 do Cdigo Civil, o segurado e o segurador so obrigados a guardar na concluso e na execuo do contrato, a mais estrita boaf e veracidade, tanto a respeito do objeto como das circunstncias e declaraes a ele concernentes. E evidente pela prova dos autos que a segurada no respeitou a referida norma. Pelo exposto, nego provimento ao recurso, mantendo a sentena recorrida por seus termos e fundamentos. Custas, pela apelante. Em sntese, para efeito de publicao (art. 506, III, do CPC): Negaram provimento ao recurso. Custas, pela apelante. DES. OSMANDO ALMEIDA - De acordo. DES. TARCSIO MARTINS COSTA - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
condminos, no autoriza a aquisio integral da propriedade pela usucapio. - Existindo sentena, recentemente proferida em processo de inventrio e partilha, atribuindo partes iguais da coisa a todos os herdeiros, no h falar na sobreposio da quota ideal de um dos condminos sobre a dos demais, ao argumento de que teria realizado benfeitorias passveis de indenizao. APELAO CVEL N 1.0024.07.683355-7 7/001 Comarca Belo Horizonte - Litisconsorte: Clio Rizo de Lourdes. Apelados: Slvio Rizo de Lourdes Filho, Alzira do Carmo, Ephignia Cndida, Thereza do Carmo Matos, Lourdes de Carmo. Apelantes: Miguel Alexandre de Lourdes, Helosa Helena de Lourdes - Relatora: D ES .a SELMA MARQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em rejeitar a preliminar e negar provimento ao recurso. Belo Horizonte, 16 de fevereiro de 2011. - Selma Marques - Relatora. Notas taquigrficas DES. SELMA MARQUES - Trata-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena de f. 101/102, que, nos autos da demanda ajuizada por Thereza do Carmo Matos e outros contra Miguel Alexandre e outros, julgou procedentes os pedidos iniciais para determinar a extino do condomnio sobre o imvel descrito na inicial, ordenando a alienao judicial da coisa e, respeitada a frao ideal de cada parte, a consequente sub-rogao de cada proprietrio sobre o produto da venda. Inconformada apela a parte r, f. 103/107, aduzindo inicialmente preliminar de cerceamento de defesa. Assevera que as diligncias probatrias que requereu no so dispensveis ou meramente protelatrias. Adentrando ao mrito assinala a existncia de usucapio em relao parte do imvel pertencente aos demandantes. Aponta tambm a necessidade de indenizao pelas edificaes que realizou. A resposta foi oferecida s f. 109/114. Da preliminar de nulidade da sentena. No sistema processual brasileiro no so as partes ou eventuais terceiros intervenientes os destinatrios das provas. para quem julga a causa que ela deve ser produzida. Por isso, na medida em que o juiz estiver convencido das alegaes das partes ou de terceiros, no h razo para se produzir qualquer prova. (BUENO, Cssio Scarpinella. Curso... t. 1, v. 2, 2007, p. 234-235.) Nesse sentido, tambm o STJ:
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Condomnio - Extino - Direito potestativo Usucapio - Matria de defesa - Inventrio e partilha - Deciso - Quota-parte ideal - Sucessores Benfeitorias - Realizao por quem a ttulo de permisso ou tolerncia ocupou a coisa Irrelevncia - Sentena - Nulidade - Suficincia de provas - Exame - Juzo - Destinatrio da prova - Cerceamento de defesa - Inocorrncia
Ementa: Extino de condomnio. Direito potestativo. Usucapio. Matria de defesa. Inventrio e partilha. Sucesso. Quota parte ideal. Benfeitorias eventualmente realizadas por quem a ttulo de permisso ou tolerncia ocupa a coisa. Irrelevncia. - A extino do condomnio direito potestativo passvel de ser exercido por qualquer um dos coproprietrios da coisa comum. - A situao efmera e transitria a que se encontra sujeito aquele que usa a coisa, cuja quota- parte recebeu por herana, em decorrncia de atos de mera tolerncia ou permisso dos falecidos proprietrios ou demais
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Cerceamento de defesa. - O juiz o destinatrio da prova e a ele cabe decidir sobre o necessrio formao do prprio convencimento. Assim, a apurao da suficincia dos elementos probatrios que justificaram o julgamento antecipado da lide e/ou o indeferimento de prova pericial demanda reexame provas. (AgRg no REsp 809788/RS Agravo Regimental no Recurso Especial 2006/0005497-4 Ministro Humberto Gomes de Barros (DJ de 12.12.2007, p. 416).
Pretende a parte r basicamente a realizao de prova testemunhal para demonstrar terem usucapido o imvel sobre o qual recai a pretenso de extino de condomnio, e, ainda, para quantificao de eventuais construes realizadas na coisa para fins de ressarcimento. Todavia, ambas as questes, como ser demonstrado, podem ser enfrentadas considerando-se a prova documental carreada aos autos, bem como a fora do direito material em questo. Por isso, no h falar em cerceamento de defesa. Isso posto, rejeito a preliminar. Do mrito. Como bem delineado pela sentena a extino de condomnio direito potestativo passvel de ser exercido por cada um dos coproprietrios da coisa comum. Portanto diante da cpia da matrcula do imvel acostada f. 15-anverso e verso - dos autos, inconteste o suporte ftico exigido pelo art. 1.320 do Cdigo Civil: A todo o tempo ser lcito ao condmino exigir a diviso da coisa comum, respondendo o quinho de cada uma pela sua parte nas despesas da diviso. Todavia, conforme j destacado em anlise da preliminar suscitada, duas so as questes opostas pela parte r, como forma de obstar a pretenso autoral. A primeira delas que o imvel teria sido usucapido. Todavia, o documento de f. 15-verso evidencia que o bem imvel em questo foi transmitido aos herdeiros, dentre os quais os autores e o ru, apenas em 05.02.2007, em decorrncia de processo de inventrio e partilha que tramitou na 4 Vara de Sucesses desta Capital, datado de 17.12.2001. Note-se que todas as despesas atinentes regularizao da coisa, segundo os documentos de f. 60/63, no impugnados pela parte r, no obstante intimada a faz-lo, foram arcadas pela parte autora. Esta uma conduta que no se coaduna com o reconhecimento de outrem acerca da inexistncia de direito superior ou melhor do que o seu. A tomada da dianteira pela parte autora na regularizao da coisa transmitida para ela e outros herdeiros - dentre eles a parte r - em decorrncia de processo de inventrio datado de 2001, relativo aos falecimentos de Ancelmo Francisco e sua mulher Maria do Carmo Miranda, faz crer que eventual utilizao da coisa pelos apelantes se dava em carter de mera permisso ou tolerncia.
O carter permissivo da ocupao do imvel pela parte autora ainda reforado pela localizao topogrfica da casa construda pelos autos, qual seja, o fundo, e no a frente, ou mesmo todo o lote. Referida situao tem uma explicao bastante plausvel. que, no obstante os rus residirem na coisa, ela tambm era, concomitantemente, ocupada, em outra parte, com nimo de moradia, pelos falecidos autores da herana e depois pelas tias da parte autora. Desse modo,
formam-se relaes jurdicas em que uma das partes exerce um poder sobre a situao jurdica da outra, ensejando o chamado direito potestativo. A parte que se encontra em estado de submisso no poder evitar que a outra, unilateralmente, desconstitua sua situao ftica sobre a coisa. Assim o usurio encontra-se em situao de poder transitrio e efmero sobre a coisa, inibindo eventual caracterizao da posse. A situao de sujeio no se compatibiliza com a constituio de qualquer direito subjetivo, em face do objeto apreendido (ROSENVALD, Nelson. Direitos reais. 4. ed. 2007, p. 68).
Portanto desde logo resta elidida a defesa da r consubstanciada na usucapio. O fato de estar a utilizao da coisa pela parte r subordinada ao consentimento dos autores da herana - de cujus - obsta o animus domini, necessrio ao reconhecimento da usucapio, ainda que como matria de defesa. Em relao ao segundo argumento, sorte tambm no assiste parte r. Isso porque no descreve de forma exitosa quais as benfeitorias - termo usado na contestao, que no se refere a acesso ou construo teria realizado na coisa, insistindo apenas em que as benfeitorias edificadas totalizariam o importe de R$85.000,00 (oitenta e cinco mil reais). Demais disso, a partilha j foi devidamente realizada em juzo para tanto competente, que atribuiu quotas iguais do terreno para cada um dos herdeiros, devendo ser observada a eficcia da sentena proferida, ademais j alcanada pelo trnsito em julgado. parte r foi atribuda apenas a stima parte da coisa, no tendo sido considerada qualquer benfeitoria ou acesso que, porventura, tenha realizado na coisa como forma de lhe reconhecer quota-parte ideal superior de outros sucessores. Portanto, deve ser observado o que decidido no processo de inventrio e partilha. despropositada a prentenso da r em ser indenizada, no obstante a existncia de sentena que lhe atribua apenas, conforme j aludido, a stima parte da coisa, em importncia ultrapassa a avaliao feita do imvel, f. 16, e que praticamente o dobro do importe reconhecido frente aos servios de registro de imveis, f. 15-verso. Isso posto nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela parte apelante, suspensa, contudo, a exigibilidade do pagamento.
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como voto. DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT - De acordo com a Relatora. DES. MARCELO RODRIGUES - De acordo com a Relatora. Smula - REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO.
Notas taquigrficas DES. VIEIRA DE BRITO - O Excelentssimo Senhor Juiz de Direito Octavio Augusto de Nigris Boccalini, da 1 Vara de Feitos da Fazenda Pblica Municipal da Comarca de Belo Horizonte, denegou a ordem pleiteada no mandado de segurana impetrado pela Senhora Jane Elisete dos Santos contra ato do presidente do Beprem. Inconformada, a Impetrante interps apelao, requerendo o provimento do presente recurso de apelao, concedendo a segurana impetrada a apelante na medida em que receba a penso por morte pelo falecimento de seu companheiro (f. 111). Juntou documentos s f. 112/117. O recurso foi recebido pelo Excelentssimo Senhor Juiz de Direito apenas no efeito devolutivo. Em contrarrazes, a Beprem se postou pelo desprovimento da apelao. O Ministrio Pblico opinou pelo improvimento do recurso. o relatrio. Conheo do recurso, j que presentes seus pressupostos. A apelante ajuizou ao em face do falecido Francisco Tlio Dohm Lemos, requerendo fosse reconhecida a unio estvel supostamente havida entre eles. O ilustre Juzo da 6 Vara de Famlia da Comarca de Belo Horizonte julgou parcialmente procedente o pedido, sendo que tal sentena foi confirmada por este Egrgio Tribunal. Posteriormente, foi interposto recurso especial, seguido de agravo de instrumento e embargos de declarao. Nada obstante, no h comprovao do efetivo trnsito em julgado da sentena que reconheceu a unio estvel entre a impetrante e o falecido. Neste contexto, impe-se a confirmao da sentena que julgou improcedente o pedido de incluso de companheira no benefcio previdencirio deixado pelo falecido, se no h prova do trnsito em julgado da deciso que reconheceu a unio estvel, porquanto esta ainda se mostra inoponvel a terceiros. Mediante tais fundamentos, e acolhendo o parecer ministerial, desprovejo a apelao. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BITENCOURT MARCONDES e FERNANDO BOTELHO. Smula RECURSO. NEGARAM PROVIMENTO AO
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Penso por morte - Incluso de companheira Unio estvel - Reconhecimento - Deciso judicial - Trnsito em julgado - Prova - Ausncia Sentena inoponvel a terceiros - Segurana denegada - Manuteno
Ementa: Penso por morte. Incluso de companheira. Ausncia de trnsito em julgado da deciso que reconheceu a unio estvel. Sentena no oponvel a terceiros. Segurana denegada. - Impe-se a confirmao da sentena que julgou improcedente o pedido de incluso de companheira no benefcio previdencirio deixado pelo falecido, se no h prova do trnsito em julgado da deciso que reconheceu a unio estvel, porquanto esta ainda se mostra inoponvel a terceiros. Recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0024.09.719691-9 9/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Jane Elisete dos Santos - Apelada: Beprem - Beneficncia da Prefeitura Municipal de Belo Horizonte - Autoridade Coatora: Presidente da Beprem - Beneficncia da Prefeitura Municipal de Belo Horizonte - Relator: DES. VIEIRA DE BRITO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Bitencourt Marcondes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 3 de maro de 2011. - Vieira de Brito - Relator.
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Cdula de crdito rural - Reviso contratual Cdigo de Defesa do Consumidor - Aplicao Resoluo n 3.785/2009 do Bacen Reescalonamento da dvida - Direito do devedor Art. 60, 2, do Decreto-lei 167/67 No atendimento - Aval - Nulidade
Ementa: Apelao. Reviso contratual. Cdula de crdito rural. Aplicao do CDC. Direito securitizao. Encargos de inadimplncia. Aval sem o atendimento do art. 60, 2, do Decreto-lei 167/67. - O reescalonamento da dvida direito do devedor, desde que atendidos os requisitos legais e tambm o comando das resolues do Banco Central sobre o tema. - nulo o aval dado em nota promissria rural ou duplicata rural, salvo quando dado pelas pessoas fsicas participantes da empresa emitente ou por outras pessoas jurdicas. APELAO CVEL N 1.0707.10.000272-4 4/004 Comarca de Varginha - Apelante: Banco Santander (Brasil) S.A. - Apelados: Andra Galvo Nogueira Foresti e outra - Relator: DES. NILO LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Saldanha da Fonseca, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO Belo Horizonte, 23 de maro de 2011. - Nilo Lacerda - Relator. Notas taquigrficas DES. NILO LACERDA - Trata-se de recurso de apelao interposto pelo Banco Santander Brasil S.A. em face da r. sentena de f. 273/280, proferida pelo MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Varginha, nos autos da ao ordinria em que contende com Andra Galvo Nogueira Foresti e Gerusa Galvo Nogueira. A r. sentena de primeiro grau julgou parcialmente procedente o pedido para confirmar a tutela antecipada concedida e declarar o direito das autoras de reescalonar o saldo devedor da Cdula Rural Pignoratcia Hipotecria n 0000000003597 em conformidade com o que determina a Resoluo n 3.785/2009 do Bacen. Declarou nula a clusula 11 da cdula (campo 15.1), onde esto previstos os encargos
de mora de 4,10% ao ms, mais juros de mora de 1% ao ano sobre o montante devido, devendo ser os juros remuneratrios de 9,5% ao ano, mais os encargos contratados. Declarou nula a clusula 6 e item 17, onde est prevista a garantia pessoal com obrigao solidria em relao autora Gerusa Galvo Nogueira. Julgou improcedente o pedido de declarao da nulidade de capitalizao diria de juros remuneratrios, visto que no restou comprovada a sua prtica. Em razo da sucumbncia recproca verificada, condenou as autoras ao pagamento de 20% das custas e despesas processuais, cabendo ao ru o restante do pagamento desta verba. Condenou as autoras ao pagamento de honorrios advocatcios de R$1.000,00 ao patrono do ru e o ru ao pagamento de R$5.000,00 ao patrono da autora. Permitiu a compensao dos honorrios, na forma da Smula n 306 do STJ. Em suas razes recursais, o apelante alega que deve ser reformada a r. sentena, pugnando pela declarao da legalidade dos juros remuneratrios contratados e sua manuteno. Argumenta que as autoras no comprovaram que fazem jus ao reescalonamento da dvida, pois os requisitos legais no teriam sido configurados no caso em tela. Entende, ainda, que no h qualquer nulidade no aval prestado por Gerusa Galvo Nogueira. Finalmente, volta-se contra os honorrios advocatcios fixados ao patrono das apeladas, requerendo a sua diminuio. Contrarrazes s f. 301/312. Conheo do recurso, j que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Primeiramente, antes de adentrar ao mrito propriamente dito da presente apelao, imperioso trazer a lume a aplicabilidade das regras constantes no Cdigo de Defesa do Consumidor no presente caso. O art. 1 do Cdigo de Defesa do Consumidor prev que aquele sistema normativo tem carter cogente e de ordem pblica, razo pela qual possvel ao Magistrado a sua aplicao ex officio. Os servios prestados pelos bancos aos clientes esto regidos pela lei que rege as relaes de consumo. Todos os contratos celebrados posteriormente sua vigncia, em especial as cadernetas de poupana e os contratos tipicamente bancrios de concesso de crdito, em suas diversas formas: mtuos em geral, financiamentos rural, comercial, industrial ou para exportao, contratos de cmbio, emprstimos para capital de giro, abertura de crdito em conta-corrente e abertura de crdito fixo, ou quaisquer outras modalidades do gnero, tambm so regidos pela Lei 8.078/90, o Cdigo de Defesa do Consumidor. Saliento que entendo que o reescalonamento da dvida direito do devedor, desde que atendidos os requisitos legais e tambm o comando das resolues do Banco Central sobre o tema.
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Pretendem as autoras, em sua inicial, o reescalonamento da sua dvida com a r, com base no disposto na Resoluo n 3.785 do Bacen, que assim dispe, em seu art. 1:
Art. 1 As instituies financeiras podero efetuar o reescalonamento do reembolso das operaes de custeio e de colheita de caf, contratadas com recursos do Funcaf, vincendas entre a data de publicao desta Resoluo e 31 de maro de 2010, comprovada a incapacidade de pagamento do muturio com base no item 9 da seo 6 do captulo 2 do Manual de Crdito Rural, observadas as seguintes condies: I - manifestao do muturio, at a data de vencimento da operao, de que tem interesse em efetuar o reescalonamento; II - amortizao de, no mnimo, vinte por cento do montante da operao at a data de vencimento originalmente pactuada; III - reembolso do saldo devedor remanescente em at quatro parcelas anuais, iguais e sucessivas, com vencimento da primeira parcela em at doze meses, a partir da data de pagamento da amortizao mnima prevista no inciso anterior.
3 Tambm so nulas quaisquer outras garantias, reais ou pessoais, salvo quando prestadas pelas pessoas fsicas participantes da empresa emitente, por esta ou por outras pessoas jurdicas.
Assim, no sendo a avalista enquadrada em qualquer das previses acima, deve ser tida por nula a garantia por ela prestada, na forma do comando legal. Por fim, entendo que os honorrios advocatcios foram corretamente fixados, na esteira do que dispe o art. 20, 4, do CPC, no havendo que se falar em reduo do valor arbitrado em primeiro grau. Ante o exposto, nego provimento apelao cvel, para manter integralmente a r. sentena de primeiro grau, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALVIMAR DE VILA e SALDANHA DA FONSECA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO
No presente caso, conforme bem decidiu a r. sentena, os documentos de f. 71/90 e 103/169 e a prova testemunhal comprovaram a quebra da safra alegada na inicial. Lado outro, o ttulo objeto de discusso na presente tinha como vencimento o dia 20.02.2008, o que o enquadra no caput da norma acima citada. Por sua vez, as autoras realizaram o pagamento de 20% da parcela referente ao ano de 2009, conforme comprova o documento de f. 62, tendo sido tal quantia imediatamente apropriada pelo banco para o pagamento do financiamento. Portanto, verifica-se que atenderam aos comandos da citada resoluo do Banco Central, fazendo jus ao reescalonamento da sua dvida. Quanto aos juros cobrados na hiptese, v-se que a clusula que prev os encargos de inadimplncia foi corretamente tida como nula pelo Julgador primevo, uma vez que a taxa de juros ali prevista (que, na realidade, uma comisso de permanncia) discrepa da taxa de juros do contrato. Assim, sendo os juros do contrato de 9,5% ao ano, esta deve ser a taxa de juros tambm do perodo de inadimplncia, e no os 4,10% ao ms previstos na clusula 15.1 do contrato. Finalmente, quanto garantia pessoal prestada pela apelada Gerusa Galvo Nogueira, v-se que esta, de fato, vai de encontro ao que dispe o art. 60, 2 e 3, do Decreto-lei n 167/67, cuja redao a seguinte:
2 nulo o aval dado em Nota Promissria Rural ou Duplicata Rural, salvo quando dado pelas pessoas fsicas participantes da empresa emitente ou por outras pessoas jurdicas.
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Servidor pblico estadual - Ocupao de dois cargos efetivos - Contribuio para custeio de assistncia sade - Incidncia nos dois cargos - Bis in idem - Impossibilidade - Descontos Suspenso em relao a um dos cargos Restituio dos valores - Servios mdico-hospitalares - Manuteno
Ementa: Servidor pblico estadual. Servidor ocupante de dois cargos efetivos. Descontos de contribuio para a assistncia sade incidentes nos dois cargos. Duplicidade. Impossibilidade. Suspenso dos descontos em relao a um dos cargos. Restituio dos descontos. Manuteno dos servios de assistncia mdico-hospitalar. - Nos termos da orientao jurisprudencial pacificada neste egrgio Tribunal de Justia, e consubstanciada na Smula 21 da douta Corte Superior, inconstitucional a cobrana compulsria de contribuio para o custeio dos servios de sade instituda pelo art. 85, 1, da Lei Complementar Estadual n 64, de 25 de maro de 2002, cabendo ao servidor optar por contribuir e, assim, usufruir os servios prestados. Se o servidor ocupa dois cargos efetivos na rede estadual, e sofre descontos referentes contribuio para custeio dos servios de sade incidentes sobre os vencimentos dos dois cargos,
devem ser suspensos os descontos relativos a um dos cargos, sob pena de bis in idem da cobrana; ressaltando-se que os servios de assistncia mdicohospitalar prestados ao servidor devem ser mantidos, porque custeados pela contribuio incidente no vencimento do outro cargo. - Constatada a ilegalidade dos descontos efetuados em duplicidade nos vencimentos do servidor, a restituio dos valores indevidamente descontados medida que se impe. APELAO CVEL N 1.0024.10.012971-7 7/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Mirteau de Pinho Amaral - Apelados: Estado de Minas Gerais e outro Relator: DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Edilson Fernandes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 22 de fevereiro de 2011. Edivaldo George dos Santos - Relator. Notas taquigrficas DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Mirteau de Pinho Amaral ajuizou ao de repetio de indbito em face do Estado de Minas Gerais e do Instituto de Previdncia dos Servidores Pblicos do Estado de Minas Gerais - Ipsemg, alegando, em sntese, que servidora pblica estadual, ocupando dois cargos; que sofre desconto em contribuies para a assistncia mdica em ambos os cargos; que inconstitucional o desconto compulsrio institudo pela LC 64/2002, que determinou a incidncia de 3,2% para o custeio de assistncia sade. Requereu a antecipao de tutela para que seja suspenso o desconto referente assistncia mdica referente aos dois cargos e sua confirmao em definitivo, bem como a condenao dos rus a restiturem todos os valores descontados indevidamente a ttulo de assistncia mdica. O Ipsemg e o Estado de Minas Gerais apresentaram contestao, alegando que constitucional a contribuio em tela, sendo lcito aos Estados manter sistema de sade prprio, e que no cabvel a restituio dos valores pagos, uma vez que os segurados tiveram disposio os servios mdico-hospitalares oferecidos pelo Ipsemg. Requereram que os pedidos sejam julgados improcedentes.
O MM. Juiz de primeiro grau julgou improcedentes os pedidos e condenou a autora ao pagamento das custas e dos honorrios advocatcios, arbitrando-os em R$ 800,00 (oitocentos reais), suspendendo a cobrana em razo da assistncia judiciria concedida. Foi aviada apelao pela autora, f. 82/94, requerendo a reforma da sentena, para determinar o cancelamento dos descontos referentes assistncia mdica incidentes sobre apenas 1 (um) dos cargos da autora, bem como condenar o Estado de Minas Gerais e o Ipsemg a devolver autora todos os valores descontados indevidamente a ttulo de assistncia mdica, devidamente corrigidos e atualizados em valores que devero ser apurados em liquidao de sentena, respeitada a prescrio decenal. Requereu, ainda, que seja mantido o direito da apelante de usufruir dos servios de assistncia mdica prestados pelo Ipsemg, uma vez que continuar contribuindo por meio do outro cargo. Visando ao prequestionamento, requereu que seja apreciada a tese de violao/negativa do art. 150, inciso II, e do art. 154, inciso I, da Constituio Federal (princpio do non bis in idem), bem como do art. 165, inciso I, do CTN e do art. 876 do Cdigo Civil (artigos que garantem o direito de restituio). Contrarrazes, f. 96/100. Penso que assiste razo apelante. Depreende-se dos autos que a autora servidora pblica do Estado de Minas Gerais, ocupante de cargos efetivos de Professor de Educao Bsica, sofrendo, em ambos os cargos (PEB2G e PEB4A), o desconto a ttulo de Ipsemg-Assistncia mdica, conforme demonstrativo de pagamento de f. 18. Busca a apelante a reforma da sentena, argumentando, em sntese, que estaria sofrendo duplamente os descontos referentes assistncia mdica. Sustenta a impossibilidade de se impor a uma pessoa o pagamento por um servio em duplicidade. Afirma que a contribuio para assistncia mdica incidiria nos dois cargos que ocupa em separado, sendo possvel a interrupo de um deles. Diz que o fato de contribuir somente em um cargo no retiraria o carter contraprestacional, devendo o Ipsemg continuar a prestao dos servios mdicos. De incio, saliento que, com relao contribuio para o custeio do servio de sade, antes mesmo da EC n 41/03, j vinha me posicionando pela inconstitucionalidade de sua cobrana. Agora, com a nova redao do 1 do art. 149 da CF/88, mais patente ainda est a impossibilidade de instituio da dita contribuio. que, exceo da Unio, os demais entes federativos (Estados, Distrito Federal e Municpios) somente tm competncia para instituir contribuio para custeio de regime previdencirio, o que no se confunde com servio de sade. Segundo a Corte Superior deste TJMG, inconstitucional a cobrana compulsria de contribuio para o
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custeio dos servios de sade instituda pelo art. 85, 1, da Lei Complementar Estadual n 64, de 25 de maro de 2002 (Corte Superior do TJMG - Smula 21, publicada no Dirio do Judicirio de 12.12.2006). Pois bem. A meu sentir, ao contrrio do posicionamento adotado em primeiro grau, no vejo bice ao deferimento do pedido de suspenso dos descontos formulado pela recorrente. que, diante do pagamento da referida contribuio em relao a um dos cargos, se mostra possvel a manuteno dos servios de assistncia mdica. A meu ver, o que estaria ocorrendo, no caso, seria o pagamento duplo de uma contribuio em relao a uma prestao nica de servios. Quanto pretenso da apelante de que os ora apelados restituam mesma os valores descontados em duplicidade de seus proventos, de se esclarecer, primeiramente, que tenho entendimento firmado no sentido de que, no obstante seja inconstitucional a compulsoriedade da exigncia da contribuio em discusso, como alhures explicitado, entendo, por outra vertente, no ser possvel a restituio dos valores descontados dos servidores pblicos em geral, a ttulo de custeio da assistncia mdica propiciada pelo Ipsemg, tendo em vista que os servios prestados por aquela instituio sempre estiveram disposio daqueles servidores contribuintes, que assim deles necessitassem. Todavia, no caso presente, o que se discute a ilegalidade da cobrana em duplicidade da contribuio em discusso, concluindo-se que a apelante, de fato, faz jus ao ressarcimento ora postulado, sob pena de enriquecimento ilcito da Fazenda Pblica, hiptese vedada em nosso ordenamento ptrio vigente. A propsito, j decidiu este TJMG que:
Suspenso da contribuio para o custeio da sade. Incidncia sobre mais de um cargo. Restituio. 1 - Incidindo os descontos previdencirios sobre os vencimentos de mais de um cargo da servidora, deve-se suspender a contribuio incidente sobre os cargos nos quais ela aposentada e manter a contribuio que incide sobre o vencimento do cargo da ativa, bem como a correspondente prestao dos servios de sade. 2 - Tem a servidora direito restituio das contribuies para o custeio da sade incidentes sobre os proventos relativos aos dois cargos nos quais ela aposentada, durante o perodo em que a incidncia se deu concomitantemente com a contribuio sobre o cargo da ativa (Apelao Cvel n 1.0024.07.788865-9/001 - Comarca de Belo Horizonte 1 apelante: Elza Ambrsio Xavier Horsth - 2os apelantes: Ipsemg e outro - Apelados: Elza Ambrsio Xavier Horsth, Ipsemg e outro - Relator: Des. Maurcio Barros). Tributrio. Contribuio previdenciria. Assistncia sade (LC n 64/2002). Servidor titular de dois cargos efetivos. Duplicidade de descontos indevida. - A duplicidade de descontos relativos contribuio previdenciria destinada ao custeio da assistncia sade (LC n 64/02) caracteriza bis in idem, sendo cabvel a suspenso do desconto incidente sobre o vencimento de um dos cargos, mantido o benefcio
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previdencirio. Agravo provido (Agravo de Instrumento n 1.0024.08.280420-4/001 - Comarca de Belo Horizonte Agravante: Maria das Graas Marques Abreu - Agravados: Estado Minas Gerais e outro - Relator: Des. Barros Levenhagen). Agravo de instrumento. Tutela antecipada. Contribuio para o custeio do servio de sade. Pagamento em relao a um dos cargos ocupados pelo recorrente. Manuteno dos servios de assistncia mdica. Possibilidade. Relevncia da fundamentao e perigo na demora presentes. Recurso provido (Agravo de Instrumento n 1.0024.08.1385916/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravantes: Berencio Lucas Alvarenga - Agravados: Estado Minas Gerais e outro, Ipsemg - Relator: Des. Audebert Delage). Direito constitucional. Direito previdencirio. Apelao. Servidor pblico estadual. Compulsoriedade da contribuio destinada aos servios de sade. Inconstitucionalidade. Servidora ocupante de dois cargos efetivos na rede estadual. Descontos de contribuio para a assistncia sade incidentes nos dois cargos. Duplicidade. Impossibilidade. Suspenso dos descontos em relao a um dos cargos. Restituio dos descontos. Correo monetria. Juros de mora. Verba de natureza alimentar. 1% ao ms. Manuteno dos servios de assistncia mdico-hospitalar. Recurso provido. - Nos termos da orientao jurisprudencial pacificada neste egrgio Tribunal de Justia, e consubstanciada na Smula 21 da douta Corte Superior, inconstitucional a cobrana compulsria de contribuio para o custeio dos servios de sade instituda pelo art. 85, 1, da Lei Complementar Estadual n 64, de 25 de maro de 2002, cabendo ao servidor optar por contribuir e, assim, usufruir os servios prestados. Se a servidora ocupa dois cargos efetivos na rede estadual e sofre descontos referentes contribuio para custeio dos servios de sade incidentes sobre os vencimentos dos dois cargos, devem ser suspensos os descontos relativos a um dos cargos, sob pena de bis in idem da cobrana; ressaltando-se que os servios de assistncia mdico-hospitalar prestados servidora devem ser mantidos, porque custeados pela contribuio incidente no vencimento do outro cargo. Constatada a ilegalidade dos descontos efetuados em duplicidade nos vencimentos da servidora, a restituio dos valores indevidamente descontados medida que se impe, observada a prescrio quinquenal. Os juros de mora, nas aes relativas a benefcios previdencirios, devem ser de 1% ao ms, contados a partir da citao, em decorrncia da natureza alimentar da obrigao (Apelao Cvel n 1.0024.08.096156-8/002 Relator: Des. Moreira Diniz).
Pelo exposto, dou provimento ao recurso e reformo a sentena, para julgar o pedido procedente e condenar os rus a cancelarem os descontos de custeio para a assistncia mdica no cargo 2 (PEB4A), com a manuteno da prestao dos servios mdicos e hospitalares pelo Ipsemg, bem como devolverem autora todos os valores descontados indevidamente a ttulo de assistncia mdica neste cargo, devidamente corrigidos pelos ndices da CJMG, acrescidos de juros de mora de 1% a partir do trnsito em julgado da deciso, respeitada a prescrio quinquenal. Condeno os rus ao pagamento de honorrios advocatcios, os quais fixo em
R$ 500,00 (quinhentos reais), nos termos do art. 20, 4, do CPC, levando em considerao o que tem decidido este egrgio Tribunal em hipteses similares a esta. Sem custas, em razo da iseno de que goza a Fazenda Pblica. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDILSON FERNANDES e MAURCIO BARROS. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
Proferiu sustentao oral, pelo agravado, o Dr. Jacob Lopes de Castro Mximo. DES. ARMANDO FREIRE - Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto por A.S.S. e M.S.T.S., qualificados nos autos, contra deciso proferida pela MM. Juza de Direito da 9 Vara de Famlia da Comarca de Belo Horizonte, em autos de ao de alimentos, que fixou a penso alimentcia no importe de 2 (dois) salrios mnimos mensais, em face dos avs paternos (f. 221/222-TJ). Em suas razes, os agravantes, em sntese, alegam que foi ajuizada ao de alimentos pelos agravados, objetivando a fixao da verba alimentar, a ttulo complementar, em valor correspondente a 25 (vinte e cinco) salrios mnimos mensais. Aduzem que inexiste a necessidade de complementao dos alimentos. Asseguram que a penso alimentcia deve ser concedida, analisando-se o binmio necessidade/possibilidade, e, segundo a argumentao desenvolvida, indubitvel a desnecessidade dos alimentos em debate. Asseveram que so pessoas idosas e inaptas ao trabalho e no suportam pagar penso aos netos sem que prejudique a sua subsistncia. Salientam que a obrigao de manter a prole de ambos os cnjuges; inaceitvel, pois, que somente os ascendentes do pai o faam. Requerem, portanto, a antecipao dos efeitos da tutela recursal e, ao final, o provimento do recurso. Em deciso de f. 240/241, recebi o presente recurso, ocasio em que indeferi a almejada antecipao dos efeitos da tutela recursal. Em contraminuta de f. 245/250, a parte agravada pugna pelo desprovimento do recurso. Informaes prestadas f. 252. Em parecer de f. 256/260, a douta Procuradoria de Justia opina pelo no provimento do agravo. o breve relatrio. Atendidos os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso interposto. Analisando cuidadosamente os dados informativos do processo, tenho que a pretenso dos agravantes merece prosperar. De incio, cumpre ressaltar que os alimentos provisrios tm por finalidade atender s necessidades bsicas do alimentando at o final do feito. Na sua fixao, deve-se agir com cautela, pois a observao do binmio possibilidade/necessidade se d, nesse primeiro momento, com base nos elementos superficiais e iniciais que instruem os autos. Pois bem, no se pode descuidar que a obrigao dos avs de prestar alimentos tem carter complementar, nas situaes em que verificada a insuficincia da penso alimentcia prestada pelos alimentantes obrigados. Dispem os arts. 1.696 e 1.698 do Cdigo Civil:
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Ementa: Agravo de instrumento. Direito de famlia. Alimentos provisrios fixados em desfavor dos avs paternos. Obrigao complementar. Impossibilidade do genitor no demonstrada. - A obrigao dos avs de prestar alimentos tem carter complementar, nas situaes em que verificada a insuficincia da penso alimentcia prestada pelo alimentante obrigado. No havendo prova cabal da inviabilidade de o genitor arcar com a subsistncia do alimentando, descabe a fixao de alimentos provisrios a serem pagos pelos avs paternos. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.10.034029-8 8/002 - Comarca de Belo Horizonte - Agravantes: A.S.S. e sua mulher M.S.T.S. Agravados: B.N.S.S. e outro, representados pela me M.I.N.S. - Relator: DES. ARMANDO FREIRE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 1 de fevereiro de 2011. Armando Freire - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravante, a Dr. Las Cristina Cota Dias.
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Alimentos provisrios - Avs paternos Obrigao complementar - Impossibilidade do genitor - Ausncia de prova - Fixao Descabimento
Art. 1.696. O direito prestao de alimentos recproco entre pais e filhos, e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigao nos mais prximos em grau, uns em falta dos outros. [...] Art. 1.698. Se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, no estiver em condies de suportar totalmente o encargo, sero chamados a concorrer os de grau imediato; sendo vrias as pessoas obrigadas a prestar alimentos, todos devem concorrer na proporo dos respectivos recursos, e, intentada ao contra uma delas, podero as demais ser chamadas a integrar a lide.
parente de grau mais prximo exclui o de grau mais remoto. Mas, enquanto o obrigado mais prximo tiver condies de prestar os alimentos, ele o devedor e no se convoca o mais afastado. E isto vale especialmente para os pais, cuja qualidade de devedores de alimentos singular, e que no podem ser dispensados do dever paterno fundamental como se est pretendendo fazer (CAHALI, Yussef Said. Dos alimentos. 5. ed. So Paulo: Editora Revista do Tribunais, 2006, p. 471).
De fato, a discusso dos autos limita-se, portanto, no acerca da possibilidade de os avs arcarem com a verba alimentar fixada, mas sim caracterizao, ou no, da insuficincia da penso prestada pelos obrigados mais prximos, que por bvio deve ser comprovada. No caso em anlise, os agravados descrevem na inicial que o pai alimentante vem arcando com o valor de R$ 3.000,00, o que, segundo a argumentao desenvolvida, revela-se insuficiente para manter o padro de vida sustentado por estes. Nessa linha de raciocnio, asseveram que os depsitos efetuados mensalmente pelo pai esto em discordncia com o acordo homologado nos autos da separao dos pais, no qual o casal pactuou a penso em valor correspondente a 14 salrios mnimos mais o cumprimento de obrigaes in natura. Motivo pelo qual o padro de vida levado pelos alimentados foi drasticamente reduzido. Assim concluem que, havendo prova robusta quanto ao padro de vida elevado vivido pelos avs, a estes se deve incumbir responsabilidade pela mantena dos alimentados. Em que pesem os motivos dos agravados, reputo que no esto presentes os requisitos para a caracterizao da obrigao complementar dos avs paternos, ora agravantes. Com efeito, pelo menos nesta fase processual, ainda no h prova da incapacidade de o pai do agravado lhes prestar alimentos. Pelo contrrio, depreende-se da petio inicial da ao de alimentos que o genitor das crianas possui condies de arcar com pagamento da verba alimentcia. Ao tratar da obrigao alimentar entre ascendentes e descendentes, leciona Yussef Said Cahali:
A m vontade do pai dos menores em assisti-los convenientemente no pode ser equiparada sua falta, em termos de devolver a obrigao ao av; se o pai no est impossibilitado de prestar alimentos, porque homem vlido para o trabalho, nem est desaparecido, a sua relutncia no poder ser facilmente tomada como escusa, sob pena de estimular-se um egosmo anti-social. No caso, os meios de coero de que pode valer-se o credor da prestao alimentcia devem ser utilizados antes, [...] No se nega que o av est na linha legal da obrigao alimentar - obrigado in abstracto, portanto -, tornando-se devedor na medida em que chamado pela ordem. Nem se est afirmando que o
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Ante o exposto, o prudente aguardar at que a ao de alimentos seja totalmente instruda para verificar as reais possibilidades do genitor obrigado e as necessidades dos agravados. Nesse sentido, julgados do Superior Tribunal de Justia:
Civil. Ao de alimentos. Avs. Responsabilidade. I - A responsabilidade de os avs pagarem penso alimentcia aos netos decorre da incapacidade de o pai cumprir com sua obrigao. Assim, invivel a ao de alimentos ajuizada diretamente contra os avs paternos, sem comprovao de que o devedor originrio esteja impossibilitado de cumprir com o seu dever. Por isso, a constrio imposta aos pacientes, no caso, se mostra ilegal. II - Ordem de habeas corpus concedida. (HC 38.314/MS, Rel. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, Terceira Turma, j. em 22.02.2005, DJ de 04.04.2005, p. 297.) Recurso especial. Direito civil. Famlia. Alimentos. Responsabilidade dos avs. Complementar. Reexame de provas. - A responsabilidade dos avs de prestar alimentos aos netos no apenas sucessiva, mas tambm complementar, quando demonstrada a insuficincia de recursos do genitor. - Tendo o Tribunal de origem reconhecido a possibilidade econmica do av e a insuficincia de recursos do genitor, invivel a modificao da concluso do acrdo recorrido, pois implicaria revolvimento do conjunto fticoprobatrio. Recurso especial no conhecido (REsp 579.385/SP , Rel. Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, j. em 26.08.2004, DJ de 04.10.2004, p. 291).
Nessa mesma linha, destaco as seguintes decises deste eg. TJMG:

Agravo de instrumento. Direito civil. Alimentos. Prestao provisria. Avs paternos. - indevida a prestao alimentcia provisria arbitrada contra os avs, em favor dos netos, quando no demonstradas, de plano, a falta do pai e a sua incapacidade contributiva. D-se provimento ao recurso. Agravo n 1.0024.06.282194-7/001, Comarca de Belo Horizonte, Relator: Des. Almeida Melo, j. em 14.02.2008. Agravo de instrumento. Alimentos. Responsabilidade dos avs. Impossibilidade do genitor. Ausncia de provas. Deciso reformada. - Os avs s respondem por alimentos perante o neto mediante prova robusta de que o responsvel direto (genitor do alimentando) - titular do dever de sustento - est impossibilitado de suportar totalmente o encargo, uma vez que os avs, quanto ao pensionamento, detm a responsabilidade subsidiria e hierarquizada (CC/02, art. 1698). Agravo n 1.0183.05.097802-6/001, Comarca de Conselheiro Lafaiete, Relator Des. Nepomuceno Silva, j. em 12.04.2007.
Por fim, atento ao mencionado imediatismo da penso provisria, e inexistindo prova nos autos com relao imprescindibilidade da prestao fixada pelo juzo a quo em valor correspondente a dois salrios mnimos, reputo que a mesma deve ser interrompida. Com tais consideraes, dou provimento ao recurso para cassar a r. deciso agravada. Custas, ex lege. o meu voto. DES. EDUARDO ANDRADE - Peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA PRIMEIRO VOGAL, APS VOTAR O RELATOR DANDO PROVIMENTO AO RECURSO. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravado, o Dr. Jacob Lopes de Castro Mximo e, pelo Agravante, a Dr. Marina Martins Jordo. O SR. PRESIDENTE (DES. EDUARDO ANDRADE) O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 25.01.2011, a meu pedido, aps votar o Relator dando provimento ao recurso. O meu voto o seguinte. Voto. Primeiramente, acuso recebimento de memorial pela parte agravada. Permissa maxima venia da tese esposada pela parte agravada, adiro ao entendimento do eminente Relator Des. Armando Freire, que j encontra respaldo nos seguintes julgados desta 1 Cmara Cvel:
Alimentos provisionais. Ao contra avs. Fixao. Ausncia de prova da impossibilidade do pai. Deferimento da tutela antecipada. Recurso dos avs. Modificao da deciso primeva. - O pedido de tutela antecipada de alimentos provisionais solicitados aos avs em razo do descumprimento pelo pai do pagamento dos alimentos devidos deve vir acompanhada da comprovao da impossibilidade do pai em arcar com a sua obrigao, devendo a alimentada primeiramente executar os alimentos devidos. Agravo de Instrumento n 1.0554.09.016188-2/001. Relatora Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade. Data da publicao: 25.09.2009. Ao de alimentos. Cumprimento insuficiente da obrigao pelo pai. Ausncia de comprovao. Pedido dirigido contra os avs. Inviabilidade. Obrigao sucessiva e complementar. - Deixando o autor de comprovar o cumprimento insuficiente da obrigao alimentar pelo pai, no subsiste a obrigao dos avs paternos de faz-lo, pois existe uma ordem sucessiva do chamamento responsabilidade de prestar alimentos, obrigando-se primeiramente os parentes mais prximos em grau e, na falta ou na impossibilidade destes de prest-los, a obrigao recai sobre os parentes mais remotos, obedecendo-se ordem legal. Apelao Cvel n
1.0637.09.067642-9/001. Relator Des. Eduardo Andrade. Data da publicao: 20.08.2010. Alimentos. Pedido interposto contra os avs paternos. Interposio anterior contra o pai. No demonstrao de sua incapacidade. No cabimento. - Conforme a melhor doutrina e jurisprudncia atual, para que os netos possam reclamar alimentos dos avs, necessrio que faltem os pais; ou pela falta absoluta, que resulta da morte ou da ausncia; ou pela impossibilidade de cumprir a obrigao, que se equipara falta. Apelao Cvel n 1.0479.05.103649-5/001. Relator Des. Geraldo Augusto. Data da publicao: 03.11.2009.
No caso especfico dos autos, que se encontra em fase de cognio sumria, no h como imputar aos avs a obrigao alimentcia, j que no h prova inconteste da incapacidade do pai/alimentante. Consigno que nem sequer a ao revisional de alimentos (n 0024.09.641.875-1) interposta pelo pai/alimentante em desfavor dos agravados/alimentados foi julgada pela i. Magistrada a quo, sendo evidente que o presente feito demanda maior dilao probatria. Cumpre salientar que este vogal no est a negar que os avs estejam na linha da obrigao alimentar, nem est afirmando que o parente de grau mais prximo desobriga o de grau mais remoto, porm, enquanto o obrigado mais prximo tiver condies de atender o encargo, ele o devedor. E, no caso em tela, repita-se, no h provas inequvocas de eventual incapacidade do pai. Desse modo, colocando-me de pleno acordo com o Relator, tambm dou provimento ao recurso. DES. GERALDO AUGUSTO - A obrigao alimentar dos avs sempre tida como subsidiria/complementar. S se d na ausncia dos pais ou na comprovada impossibilidade destes em cumprir a obrigao. Assim, quanto segunda hiptese, em sede de despacho de alimentos provisrios, que se equipara tutela antecipada, h a necessidade desta comprovao, a convencer, de plano (verossimilhana e prova inequvoca). No havendo tal comprovao, a convencer de plano, a questo deve ser remetida instruo probatria na ao principal para, s depois, poder ser analisada e decidida. Com tais razes, neste momento inicial da ao, acompanhando-se o entendimento contido no voto do eminente Desembargador Relator e, tambm, d-se provimento ao agravo, para reformar a deciso e suspender, por ora, a fixao/obrigao da prestao de alimentos pelos agravantes aos agravados. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Ao ordinria - Veculo - Aquisio em leilo Restrio financeira - Detran/MG - Ilegitimidade passiva - Ente pblico - Ausncia de culpa Conduta omissiva - Responsabilidade civil do Estado - Requisitos - Ato ilcito - Dano e nexo causal - Inexistncia - Dano moral - Indenizao Descabimento
Ementa: Apelao cvel. Dano moral. Veculo. Leilo extrajudicial. Restrio financeira. Culpa do Estado. Ausncia. - Ausente a prova de que o leiloeiro omitiu informaes acerca das condies do veculo, levando a erro o adquirente, no h como imputar a culpa do suposto dano ao Estado de Minas Gerais. - A responsabilidade do Estado, nos casos de conduta omissiva, depende da presena de trs fatores: ato ilcito, dano e nexo causal. Ausentes tais requisitos, no pode ser acolhido o pleito indenizatrio. APELAO CVEL N 1.0607.07.036557-4 4/001 Comarca de Santos Dumont - Apelante: Antnio Caetano Grossi - Apelados: Estado de Minas Gerais, Detran/MG - Departamento de Trnsito de Minas Gerais - RELATOR: DES. ANTNIO SRVULO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Edilson Fernandes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 1 de maro de 2011. - Antnio Srvulo - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO SRVULO - Trata-se de ao ordinria movida por Antnio Caetano Grossi em face do Estado de Minas Gerais e do Detran/MG, pretendendo a condenao dos rus em indeniz-lo por danos morais, no valor de 100 salrios-mnimos. Em juzo de admissibilidade, conheo do recurso, visto que prprio e tempestivo. Analiso a preliminar de legitimidade passiva do Detran/MG. A Lei n 9.503, de 1997 - Cdigo de Trnsito Brasileiro -, estabelece que o rgo executivo de trnsito possui competncia para executar as formalidades administrativas necessrias ao licenciamento dos veculos automotores, a fim de viabilizar a circulao.
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Dispe o art. 22:

Art. 22. Compete aos rgos ou entidades executivas de trnsito dos Estados e do Distrito Federal, no mbito de sua circunscrio: [...] III - vistoriar, inspecionar quanto s condies de segurana veicular, registrar, emplacar, selar a placa e licenciar veculos, expedindo o Certificado de Registro e o Licenciamento Anual, mediante delegao do rgo federal competente; [...].
Dessa forma, ao rgo executivo de trnsito do Estado cabe a emisso do certificado de registro do veculo cuja finalidade to somente viabilizar a circulao de veculos automotores, inexistindo responsabilidade quanto existncia de restrio de veculo adquirido em leilo. Assim, deve ser mantida a ilegitimidade do Detran/MG, com a extino do feito sem resoluo de mrito. No mrito, cabe apreciar a presena dos requisitos necessrios responsabilizao do Estado de Minas Gerais pelo alegado dano moral sofrido pelo apelante. Nesse aspecto, necessria a presena de trs requisitos, quais sejam ilicitude da conduta, existncia de dano moral e nexo de causalidade. Isso porque se trata aqui de conduta omissiva do Estado, consistente na demora em regularizar o veculo do autor ou prestar informaes corretas sobre o veculo leiloado, hiptese que afasta a responsabilidade objetiva do ente pblico. Sobre o tema, confira-se o esclio de Jos dos Santos Carvalho Filho, para quem:
O Estado causa danos a particulares por ao ou por omisso. Quando o fato administrativo comissivo, podem os danos ser gerados por conduta culposa ou no. A responsabilidade objetiva do Estado se dar pela presena dos seus pressupostos - o fato administrativo, o dano e o nexo causal. Todavia, quando a conduta estatal for omissiva, ser preciso distinguir se a omisso constitui, ou no, fato gerador da responsabilidade civil do Estado. Nem toda conduta omissiva retrata um desleixo do Estado em cumprir um dever legal; se assim for, no se configurar a responsabilidade estatal. Somente quando o Estado se omitir diante do dever legal de impedir a ocorrncia do dano que ser responsvel civilmente e obrigado a reparar os prejuzos. A conseqncia, dessa maneira, reside em que a responsabilidade civil do Estado, no caso de conduta omissiva, s se desenhar quando presentes estiverem os elementos que caracterizam a culpa. A culpa origina-se, na espcie, do descumprimento do dever legal, atribudo ao Poder Pblico, de impedir a consumao do dano. Resulta, por conseguinte, que, nas omisses estatais, a teoria da responsabilidade objetiva no tem perfeita aplicabilidade, como ocorre nas condutas comissivas (Manual de direito administrativo. 11. ed. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2004, p. 461-462).
Trago colao, ainda, lio de Celso Antnio Bandeira de Mello, segundo o qual:
A responsabilidade por omisso responsabilidade por comportamento ilcito. E responsabilidade subjetiva, porque supe dolo ou culpa em suas modalidades de negligncia, impercia ou imprudncia, embora possa tratar-se de uma culpa no individualizvel na pessoa de tal ou qual funcionrio, mas atribuda ao servio estatal genericamente. a culpa annima ou faute de service dos franceses, por ns traduzida por falta de servio. dispensvel localizar-se, no Estado, quem especificamente descumpriu o dever de agir, omitindo-se propositadamente ou apenas por incria, por imprudncia, ao negligenciar a obrigao de atuar e atuar tempestivamente. Cumpre to-s que o Estado estivesse obrigado a certa prestao e faltasse a ela, por descaso, por impercia ou por desateno no cumprir seus deveres, para que desponte a responsabilidade pblica em caso de omisso (RT 552/14).
No h como atribuir ao Estado de Minas Gerais, portanto, a responsabilidade pela indenizao ao autor dos danos morais que alega ter suportado. Nesse sentido, confira-se coadunvel aresto deste Tribunal de Justia:
Ao de indenizao. Veculo sinistrado adquirido em leilo. Veculo vistoriado pela compradora. Acesso s informaes sobre o veculo. Legalidade. Ausncia de ilicitude. Aborrecimentos que no causam dano moral. Para que seja cabvel indenizao, mister se faz estejam presentes os trs requisitos: ato ilcito, dano e nexo causal entre ambos. Ausentes tais requisitos, no pode ser acolhido o pleito indenizatrio. Se a autora adquire veculo em leilo, podendo vistoriar o bem e conhecer seus defeitos mecnicos, deve se informar sobre as caractersticas do sinistro e sobre a situao atual do veculo, no podendo, posteriormente, pleitear indenizao, pois se beneficiou do preo abaixo do de mercado. No todo e qualquer aborrecimento que enseja dano moral. Somente deve ser deferida indenizao nas hipteses em que realmente se verificar abalo honra e imagem da pessoa, dor, sofrimento, tristeza, humilhao, prejuzo sade e integridade psicolgica de algum, cabendo ao magistrado, com prudncia e ponderao, verificar se, na espcie, efetivamente ocorreu dano moral, para, somente nesses casos, deferir indenizao a esse ttulo. Simples aborrecimentos e chateaes do dia-a-dia no podem ensejar indenizao por danos morais (TJMG Apelao Cvel n 1.0024.03.181757-0/001 - Rel. Des. Pedro Bernardes - DJ de 06.03.2007).
Nosso colendo Supremo Tribunal Federal sufraga, majoritariamente, o entendimento esposado pelos mencionados doutrinadores; se no, veja-se:
Tratando-se de ato omissivo do Poder Pblico, a responsabilidade de tal ato subjetiva, pelo que exige dolo ou culpa, numa das trs vertentes: negligncia, impercia ou imprudncia, no sendo, entretanto, necessrio individualiz-la, dado que pode ser atribuda ao servio pblico, de forma genrica, a faute du service dos franceses (STF - RE n 179.147/SP - Rel. Ministro Carlos Velloso - 2 Turma - DJU de 27.02.1998).
Compulsando os elementos probatrios que compem o presente feito, verifico que o autor no logrou xito em comprovar os fatos constitutivos de seu direito, notadamente a existncia de culpa do Estado de Minas Gerais. Conforme consignou o MM. Juiz monocrtico na sentena, cabia ao autor demonstrar que o leiloeiro, no incio do prego, deixou de prestar as informaes corretas sobre o veculo arrematado, nos termos do Decreto n 21.981/32, art. 23:
Art. 23. Antes de comearem o ato do leilo, os leiloeiros faro conhecidas as condies da venda, a forma do pagamento e da entrega dos objetos que vo ser apregoados, o estado e a qualidade desses objetos, principalmente quando, pela simples intuio, no puderem ser conhecidos facilmente, e bem assim o seu peso, medida ou quantidade, quando o respectivo valor estiver adstrito a essas indicaes, sob pena de incorrerem na responsabilidade que no caso couber por fraude, dolo, simulao ou omisso culposa.
Diante de todo o exposto, nego provimento ao recurso. Sem custas recursais. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SANDRA FONSECA e EDILSON FERNANDES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Penso por morte - Filho maior - Invalidez Processo de interdio em trmite - Ipsemg Incluso de dependente - Antecipao de tutela Requisitos - Verossimilhana das alegaes Receio de dano irreparvel ou de difcil reparao - Ausncia de prova - Indeferimento
Ementa: Previdencirio. IPSM. Penso por morte. Filha maior e economicamente dependente do segurado. Requisitos para a concesso da tutela antecipada inexistentes. Deciso mantida. - Para a concesso da tutela antecipada, devero estar presentes os requisitos da verossimilhana das alegaes e do receio de dano irreparvel.
Tratando-se de restrio preexistente, caberia ao leiloeiro informar as condies do veculo, assim como ao autor buscar as informaes necessrias, e ao adquirente, a responsabilidade pela sua transferncia, com a sujeio aos prazos necessrios para a regularizao.
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- No existindo prova da verossimilhana das alegaes, no h como se deferir a antecipao da tutela para conceder-se penso por morte filha maior que alega ser incapaz, mormente quando o processo de interdio ainda se encontra em trmite. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0145.10.053815-9 9/001 - Comarca de Juiz de Fora Agravante: MARLENE RIBEIRO - Agravado: IPSM I nstituto de Previdncia dos S ervidores Militares do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ANDR LEITE PRAA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Wander Marotta, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de maro de 2011. - Andr Leite Praa - Relator. Notas taquigrficas DES. ANDR LEITE PRAA - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Marlene Ribeiro em face de deciso que indeferiu o pedido de antecipao de tutela pleiteado para recebimento de penso por morte de seu pai. Alega a agravante, em apertada sntese, que, em virtude de ser portadora de retardo mental, sempre foi economicamente dependente de seu pai, hoje falecido e ex-segurado do IPSM. Aduz que props a presente ao ordinria com o intuito de alcanar benefcio de penso por morte e uso de plano de assistncia sade, porquanto necessita, com urgncia, de tratamento da patologia sofrida. Sustenta, ainda, que sua enfermidade congnita e irreversvel e que nunca desempenhou qualquer atividade laboral. Requer o provimento do recurso e a reforma da deciso vergastada para conceder a antecipao da tutela jurisdicional pleiteada. Sem pedido expresso de antecipao dos efeitos da tutela recursal, o agravo foi recebido s f. 54/55. Informaes prestadas pelo d. Juiz singular s f. 60/61. Contraminuta apresentada s f. 63/72. Parecer da d. Procuradoria-Geral de Justia s f. 88/92, pelo desprovimento do recurso. o relato. Cinge-se a controvrsia recursal presena ou no dos requisitos para a concesso da antecipao de tutela, para a incluso da agravante como dependente de seu falecido pai para fins de recebimento de penso
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por morte. Afirma a recorrente que existe, nos autos, prova de sua dependncia econmica e invalidez, pois que portadora de doena mental que lhe acomete desde a infncia. Juntou aos autos atestados mdicos, declaraes e cpia da percia realizada nos autos da Interdio (Processo n 0145.10.006038-6) s f. 45/46TJ. Pois bem. A concesso antecipada dos efeitos da tutela tem como pressupostos a verossimilhana do direito invocado pela parte e o perigo de dano irreversvel ou de difcil reparao. Dissertando sobre os requisitos legais para a concesso da antecipao da tutela, ensina Paulo Afonso Brum Vaz:
anlise da verossimilhana, que corresponde a um juzo de probabilidade, calcado em cognio sumria, importam duas operaes. Num primeiro momento, faz-se um juzo de probabilidade quanto situao ftica refletida na inicial. Positivo este juzo, porque os fatos aparentemente so verossmeis, impe-se verificar se as conseqncias jurdicas pretendidas pelo autor so tambm plausveis, vale dizer, se a tese jurdica contida na inicial provida de relevncia, tem respaldo na ordem jurdica (Manual da tutela antecipada: doutrina e jurisprudncia. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 136-137).
E, completando, assevera:
A prova inequvoca , no mnimo, a prova convincente, a que no admite erro na apreciao judicial, contrapondo-se prova ambgua e rarefeita, insuscetvel de transmitir segurana e razovel convencimento ao julgador (Manual da tutela antecipada: doutrina e jurisprudncia. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 138).
E outra no a orientao do nosso mestre Humberto Theodoro Jnior:

Para no transformar a liminar satisfativa em regra geral, o que afetaria, de alguma forma, a garantia do devido processo legal e seus consectrios do direito ao contraditrio e ampla defesa, antes de ser o litigante privado de qualquer bem jurdico (CF/88, art. 5, incisos LIV e LV), a tutela antecipada submete a parte interessada s exigncias da prova inequvoca do alegado na inicial (As inovaes do Cdigo de Processo Civil. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, p. 13).
Quanto a isso, alis, bem mais rigorosa a posio do egrgio Superior Tribunal de Justia:
A tutela antecipada visa a realizar a justia material, sem abandonar, certo, a garantia do devido processo legal. O fato deve ser incontroverso (Recurso Especial n 172405/RS - Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro).
Dessa forma, para que a antecipao dos efeitos da tutela seja concedida, necessrio que, nos autos,
restem comprovadas as alegaes da parte requerente, no subsistindo margem de dvidas quanto aos argumentos por ela enunciados. A entrega antecipada da tutela exige, ainda, a demonstrao de que, concretamente, o alargamento do trmite processual tornar ineficaz a pretenso do autor, de modo a se exigir concesso de medida suficiente para amenizar o aludido prejuzo. Acerca do tema, extrai-se da doutrina:
Recomenda o inciso I do art. 273 do CPC que o receio de dano irreparvel ou de difcil reparao se apresente fundado. Fundado o receio devidamente comprovado com base em dados ou elementos objetivos e concretos, no apenas o temor subjetivo do autor, sem se fazer acompanhar de supedneos que caracterizem a real possibilidade ou probabilidade de sofrer o prejuzo certo e srio, caso no obtenha a tutela antecipada. Diz-se, ento, que a tutela antecipada deve vir como imperiosa necessidade, a fim de coarctar ou fazer cessar o prejuzo, atual ou iminente. Cobra-se obedincia, destarte, ao princpio da necessidade, autorizador de limitao imposta ao direito fundamental da segurana jurdica (contraditrio), quando se apresenta como real e inequvoco o conflito deste com o direito fundamental tutela jurisdicional efetiva (VAZ, Paulo Afonso Brum, op. cit., p. 150).
inequvoca, capaz de convencimento acerca da verossimilhana da alegao da parte, aliada ao fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. Ausente um dos requisitos necessrios para a sua concesso, deve, por conseguinte, ser negada a tutela antecipada (Processo 1.0145.09.5480763/001, j. em 29.04.2010, Rel. Des. Maria Elza).
Feitas tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo-se integralmente a deciso recorrida. Custas recursais, pela agravante, suspensa sua exigibilidade em virtude da justia gratuita. o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PEIXOTO HENRIQUES e WANDER MAROTTA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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No caso sob anlise, no h como sustentar a plausibilidade do direito invocado pela agravante, pois, no obstante ter alegado sua dependncia econmica e ter trazido diversos atestados mdicos, a fim de comprovar a incapacidade para gerir sua prpria vida, verifica-se que o processo de interdio ainda se encontra em curso (andamento processual de f. 75/77), no tendo sido ainda prolatada a sentena. Assim, diante da incerteza das alegaes, embora haja, nos autos do presente agravo, cpia da percia realizada na interdio, entendo que o indeferimento da tutela antecipada no merece reparos, pois tal deciso foi proferida analisando-se apenas os documentos juntados e produzidos unilateralmente pela agravante, sendo mais prudente aguardar-se a dilao probatria. Nesse sentido, colaciono os seguintes julgados deste egrgio Tribunal de Justia:
Agravo de instrumento. Benefcio previdencirio. Penso. Filha maior invlida. Antecipao da tutela jurisdicional. Ausncia de verossimilhana da alegao. Necessidade de dilao probatria. Manuteno da deciso agravada. Desprovimento do recurso (Processo 048427880.2010.8.13.0000, j. em 30.09.2010, Rel. Des. Barros Levenhagen). Agravo de instrumento. Previdencirio. Maioridade do beneficirio do IPSM. Proventos de penso. 21 anos. Suspenso do pagamento. Antecipao de tutela. Ausncia dos requisitos. Dar provimento ao recurso. O art. 273 do Cdigo de Processo Civil trata da possibilidade do instituto jurdico da tutela antecipada. Exige, para tanto, a presena de certos requisitos, a saber, a existncia de prova
Concurso pblico - Mdico legista - Candidato portador de necessidades especiais - Vaga destinada a deficiente fsico - Exame de capacidade fsica em igualdade de condies com os demais candidatos - Exigncia descabida - Princpios constitucionais da igualdade e da razoabilidade
Ementa: Administrativo. Concurso pblico. Candidato portador de necessidades especiais. Prova de esforo fsico em igualdade de condies com os demais candidatos. Exigncia descabida. Inadmissibilidade. - incabvel a convocao, para exame de capacidade fsica, de candidato portador de necessidades especiais, em igualdade de condies com os demais candidatos, sem lhe dispensar tratamento diferenciado, sob pena de afronta aos princpios constitucionais da igualdade e da razoabilidade. APELAO CVEL N 1.0024.06.217741-5 5/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelado: Lus Cludio Penna Orsini - Relator: DES. MAURCIO BARROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Edilson Fernandes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO FEITO DE OFCIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
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Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2011. Maurcio Barros - Relator. Notas taquigrficas Proferiram sustentaes orais, pelo apelante e pelo apelado, respectivamente, a Dra. Cornlia Tavares de Lana e o Dr. Filipe de Felippo. DES. MAURCIO BARROS - Ouvi, com a costumeira ateno, as sustentaes orais produzidas da tribuna. Trago voto escrito, no qual abordo todas as questes postas pelas partes. Inicialmente, esclareo que, embora a sentena no tenha sido submetida ao Tribunal para o reexame obrigatrio pelo MM. Juiz sentenciante, por se tratar de sentena em que no se discute valor econmico, ela est sujeita ao reexame e, por isso, o farei, de ofcio. Lus Cludio Penna Orsini ajuizou a presente ao ordinria contra o Estado de Minas Gerais, com o objetivo de ver reconhecido o seu direito de no se submeter ao exame biofsico (prova fsica) exigido pelo Edital n 01/2006, relativo ao concurso pblico de provas e ttulos para o provimento do cargo de mdico legista da Polcia Civil do Estado de Minas Gerais, ao argumento de ser portador de deficincia fsica. A MM. Juza a quo proferiu a r. sentena de f. 109/114, julgando parcialmente procedente o pedido, para afastar a exigncia de o autor se submeter a exame fsico e declarando o seu direito de continuar participando do certame, caso tenha sido aprovado nas demais etapas. Outrossim, S. Ex. condenou o ru ao pagamento de honorrios advocatcios fixados em R$ 1.200,00 (mil e duzentos reais). O Estado de Minas Gerais apelou (f. 115/123), alegando que o exame biofsico se encontra previsto no texto constitucional, bem como se coaduna com os princpios do direito administrativo, tais como o da legalidade, razoabilidade e eficincia; que o cargo de mdico legista, pretendido pelo autor, de natureza estritamente policial, sujeitando-se os seus ocupantes ao regime idntico aos dos demais policiais civis; que a exigncia de testes de capacitao fsica visa melhoria e adequao dos recursos humanos; e que o referido teste busca aferir se o candidato apresenta condies de sade condizentes com o peso, altura e idade, bem como se tem capacidade para suportar os exerccios aos quais ser submetido durante o curso de formao e nas tarefas tpicas do policial civil, especialmente para o cargo de mdico legista, nos termos do item 8.14 do Edital 01/2006. O apelado apresentou contrarrazes, em bvia contrariedade (f. 127/143). Farei, de ofcio, o reexame da sentena por se enquadrar a hiptese no disposto no art. 475, I, do CPC.
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O reexame necessrio. Verifica-se destes autos que o autor ajuizou uma ao ordinria contra o Estado de Minas Gerais, que tramitou sob o n 0024.06.992451-2, pretendendo assegurar a sua participao no concurso pblico para mdico legista da Polcia Civil, na condio de portador de deficincia fsica, no visvel, alegando padecer da doena denominada Charcot-Marie-Tooth, tipo 1, molstia degenerativa que causa o atrofiamento gradativo dos msculos e do sistema nervoso, dificuldades de locomoo e perda de fora dos membros superiores e inferiores. No aludido processo, foi deferida a antecipao dos efeitos da tutela, para garantir o direito do autor de continuar a participar do certame na condio de deficiente fsico. Posteriormente, tendo sido aprovado no exame psicotcnico, foi convocado a participar dos exames mdico e biofsico. Inconformado com a exigncia de se submeter prova fsica, o ora apelante ajuizou a presente, visando declarao de nulidade da exigncia de se submeter ao exame fsico em igualdade de condies com os demais candidatos. Foi deferida a antecipao dos efeitos da tutela, consoante deciso de f. 64/67, proferida em 26.10.2006. Nos autos da anterior ao ordinria (n 0024.06.992451-2), foi proferida sentena, em 19.09.2008 (cpia s f. 103/107), julgando improcedente o pedido, ao fundamento de que o autor no deficiente fsico. Entretanto, em sede de apelao, essa sentena foi reformada pela egrgia 1 Cmara Cvel deste Tribunal, em 02.06.2009, que julgou procedente o pedido, declarando o direito do autor de participar do concurso para o cargo de mdico legista da Polcia Civil de Minas Gerais, na vaga e na qualidade de deficiente fsico (acrdo visto por cpia f. 141/143). Feitas essas breves consideraes, passo a analisar o presente recurso. Como acentuado no relatrio, o autor teve a sua inscrio preliminar deferida, na qualidade de portador de deficincia fsica, quando da sua inscrio no concurso pblico para o cargo de mdico legista da Polcia Civil de Minas Gerais, nos termos do Edital n 01/2006. Todavia, quando da percia mdica, foi impedido de concorrer vaga de deficiente fsico, tendo em vista que no foi constatada deficincia, o que ensejou o ajuizamento da mencionada Ao Ordinria n 0024.06.992451-2, cujo pedido foi julgado procedente, em sede de apelao. No presente feito, a pretenso do autor que lhe seja assegurado o direito de no se submeter ao exame biofsico previsto no edital, em igualdade de condies com os demais candidatos. Em se tratando de concurso pblico, existe legislao especfica que regulamenta a participao de can-
didatos portadores de necessidades especiais, e que lhes assegura tratamento diferenciado. O art. 39 do Decreto n 3.298/1999, que regulamenta a Lei n 7.853/1989, dispe que:
Art. 39. Os editais de concursos pblicos devero conter: I - o nmero de vagas existentes, bem como o total correspondente reserva destinada pessoa portadora de deficincia; II - as atribuies e tarefas essenciais dos cargos; III - previso de adaptao das provas, do curso de formao e do estgio probatrio, conforme a deficincia do candidato; [...].
no endereo eletrnico deste Tribunal na rede mundial de computadores. Enfim, deve ser mantida a sentena que afastou a exigncia de o autor se submeter ao exame fsico. Com essas consideraes, no reexame necessrio, confirmo a sentena. Julgo prejudicado o recurso voluntrio. Custas recursais, na forma da lei. como voto. DES. ANTNIO SRVULO - Na reviso que fiz desses autos, cheguei mesma concluso do ilustre Relator, por isso acompanho, integralmente, o voto de S. Ex. DES. SANDRA FONSECA - Acompanho, integralmente, o voto do eminente Relator. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO FEITO DE OFCIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. TJMG - Jurisprudncia Cvel
Nesse contexto, incabvel a convocao, para exame de capacidade fsica, do candidato portador de deficincia, em igualdade de condies com os demais candidatos, sem lhe dispensar tratamento diferenciado. O referido decreto, em seu art. 41, estatui que o portador de necessidades especiais participar de concurso em igualdade de condies com os demais candidatos, mas apenas no que concerne ao contedo das provas; avaliao e aos seus critrios; ao horrio de aplicao das provas e nota mnima exigida para todos os demais candidatos. Assim, no se pode exigir do candidato portador de deficincia fsica que realize o mesmo esforo fsico previsto para os demais candidatos. Cabe comisso organizadora a responsabilidade de providenciar as adaptaes necessrias para que o candidato possa fazer o teste de forma diferenciada. Tendo a Administrao Pblica aceitado a inscrio do autor para concorrer no certame como portador de necessidades especiais, bem como pelo fato de haver discusso na Ao Ordinria n 0024.06.992451-2, se havia ou no a alegada necessidade especial, seria temerrio submeter o candidato a uma prova fsica, pois no se poderia prever as consequncias por tal esforo. Anoto que no se discute a necessidade de realizao de exames biofsicos para os cargos referentes atividade policial. Todavia, no presente caso, trata-se de candidato ao cargo de mdico legista, que certamente no desempenhar as mesmas funes de um policial, alm de ser portador de necessidades especiais, devendo ser observado o princpio constitucional da razoabilidade. Ademais, no se pode violar o princpio da igualdade preconizado pela Constituio da Repblica de 1988, o qual, segundo a doutrina e a jurisprudncia, consiste em tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, na medida de suas desigualdades, seguindo a mxima de Aristteles. Por derradeiro, como j afirmado, o autor foi considerado portador de necessidades especiais, pelo v. acrdo, cuja cpia se v s f. 141/143, publicado em 10.07.2009, transitado em julgado em 26.08.2009, conforme se constata pelo andamento processual obtido
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Interesse processual - Utilidade e necessidade do provimento - Obrigao de fazer - Imvel abandonado - Ausncia de conservao e limpeza - Construo de muro e passeio - Riscos sade pblica - Direito de agir notrio - Art. 513, 3, do CPC - Inteligncia - Necessidade de dilao probatria
Ementa: Administrativo e processual civil. Ao cominatria (obrigao de fazer). Terreno sem manuteno pelo proprietrio. Necessidade de limpeza e conservao. Ausncia de muro ou cerca. Obrigao legal de conservao da propriedade imvel e de construo de muro e passeio. Risco sade pblica diante da presena de animais e insetos transmissores de doenas graves. Sentena que extinguiu o processo sem resoluo do mrito, sob o fundamento de ausncia de interesse processual. Interesse de agir notrio. Impossibilidade de imediato julgamento na 2 Instncia diante da necessidade de produo de provas. Sentena cassada. Recurso provido. APELAO CVEL N 1.0145.09.528621-0 0/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Municpio de Juiz de Fora - Apelado: Cludio Casadio - Relator: DES. BRANDO TEIXEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a
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Presidncia do Desembargador Roney Oliveira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 1 de fevereiro de 2011. - Brando Teixeira - Relator. Notas taquigrficas DES. BRANDO TEIXEIRA - Os autos tratam de apelao interposta contra a r. sentena de f. 76/77, que, nos autos da ao de obrigao de fazer c/c tutela antecipada, proposta pelo apelante em desfavor do apelado, julgou extinto o processo, sem resoluo de mrito (art. 267, VI, CPC), por reconhecer ausente o interesse de agir do autor, ora apelante. Em suas razes recursais (f. 78/86), o apelante requer seja a lide julgada desde logo, em face do art. 515, 3, do CPC, ou, alternativamente, postula o provimento do apelo objetivando a anulao da sentena para que, aps o retorno dos autos, o Juzo a quo, retomando o processamento e instruo do feito, julgue o mrito da causa, proferindo nova sentena. Alega: possui notrio interesse de agir na lide em comento; na inicial, postulou que o ru apelado, diante de sua inrcia, fosse condenado a cumprir obrigaes de capinar, limpar e fechar o seu terreno, como manda o Cdigo de Postura Municipal (Lei 11.197/06); no h, na exordial, pedido de condenao ao pagamento de pena de multa; no se pode confundir a multa prevista no art. 461, 5, do CPC (astreintes), com multa imposta em processo administrativo oriundo de fiscalizao municipal; o pedido veiculado na inicial no cuida de cobrana de multa administrativa, at porque tal pretenso deve se dar por meio de necessria execuo fiscal; no feito de origem, foi relatada flagrante situao de leso ao direito do Municpio de manter as posturas urbansticas da cidade, o que faz incidir o princpio da inafastabilidade de jurisdio e o direito de ao; o fato de o Municpio deter poder de polcia, exercido na espcie, mas, sem obedincia do apelado, no pode afastar seu direito de ao, visto que o interesse de agir notrio; o Cdigo de Posturas do Municpio prev a responsabilidade do proprietrio do imvel em manter e conservar seu bem particular; por se tratar de imvel particular e agindo com cautela, buscou a tutela jurisdicional, para compelir o proprietrio, aqui apelado, a cumprir suas obrigaes como proprietrio; caso no houvesse interesse de agir na hiptese dos autos, o art. 461 do CPC perderia sentido; existe, na espcie, pleno interesse processual por parte do Municpio, estando presentes tanto a adequao como a necessidade-utilidade; a via escolhida (ao de obrigao de fazer) encontra previso no CPC (art. 461); h necessidade da tutela jurisdicional (o processo administrativo foi insufi204
ciente na soluo do conflito) e mostra-se presente a utilidade no manejo da referida ao (sendo julgada procedente, o ru ser compelido a tomar providncias relativamente ao seu imvel). Deciso recebendo a apelao no duplo efeito e determinando a intimao do apelado para responder ao recurso f. 87. Apesar de intimado (f. 87), o ru apelado quedouse inerte e no apresentou contrarrazes (f. 87). O Ministrio Pblico em 1 instncia, pelos motivos expostos, no opinou nos autos (f. 88/90). Manifestao da d. Procuradoria-Geral de Justia, f. 97, deixando de ofertar parecer por desnecessidade de interveno do Ministrio Pblico, em ateno Recomendao PGJ 01/2001. Juzo de admissibilidade. Conhece-se do recurso voluntrio, por ser prprio, tempestivo e estarem presentes as condies de admissibilidade. No h preliminares a serem enfrentadas, razo pela qual se adentra ao mrito recursal. Mrito. O autor alegou, na inicial, que o ru descumpriu reiteradas vezes a obrigao, prevista na legislao municipal, de limpar, capinar e manter cercado o imvel (terreno no edificado) de sua propriedade (do apelado), o que, alm de violar o Cdigo de Posturas e outro diploma legal daquela Municipalidade, pode acarretar riscos sade pblica, em especial a dos moradores da vizinhana, podendo ter ali larvas do mosquito Aedes Aegypti, e, conforme relato de vizinhos, de que haveria ratos mortos nas imediaes, doenas como a Leptospirose, Peste Bubnica, Tifo Murino, Hantavirose, que podem ser fatais (f. 02/08). Trouxe com a inicial, corroborando suas alegaes, cpias das autuaes lavradas em fiscalizaes e processos administrativos instaurados em desfavor do ru, inclusive com aplicao de multas pelo descumprimento das obrigaes legais impostas aos proprietrios de terrenos no edificados que descuidam de sua propriedade, como na espcie em exame, inclusive com inscrio em dvida ativa daquele Municpio (cpias de f. 14/34). Submetido o requerimento de antecipao dos efeitos da tutela ao Juzo primevo, foi deferida a liminar, com fixao de multa diria em caso de descumprimento, por meio da deciso de f. 38/41. Citado, o ru apelado apresentou contestao e documentos, alegando, em suma, que (f. 48/54): proprietrio do terreno em questo; solicitou um prazo ao Municpio, antes de tomar as providncias exigidas pela fiscalizao, para que o terreno fosse vendido, tendo em vista que no possui rendimentos suficientes para custear as obras necessrias ao referido terreno a serem feitas no prazo de trinta dias; no fora regularmente
cientificado das autuaes e processos administrativos; aps anos de tentativa, conseguiu localizar um pretenso comprador do imvel, que lhe adiantou uma importncia em dinheiro para realizao das obras na local, com posterior abatimento no preo final da compra e venda; diante disso, iniciou as obras exigidas pela Municipalidade, que j se encontram praticamente concludas, encontrando-se o terreno capinado, murado e com seu passeio em concluso, exibindo fotografias alegadamente do local (f. 53/54). Instado a manifestar sobre a contestao e respectivas fotografias, o autor apelante solicitou prazo ao Juzo monocrtico, para realizar diligncias no local, com o fim de constatar se o terreno em discusso era o mesmo das fotos e se o ru havia cumprido as exigncias legais solicitadas na ao (f. 59). s f. 62/68, veio aos autos terceiro, informando que havia comprado o terreno do ru e, por isso, postulando a substituio processual, mediante sua incluso no polo passivo da lide. Realizada a diligncia pela fiscalizao municipal, constatou-se que, apesar de se tratar do mesmo imvel, as exigncias de postura municipal postuladas na inicial no haviam sido atendidas pelo proprietrio do terreno, ora apelado, ensejando o requerimento de prosseguimento do feito por parte do autor (f. 70/74, especialmente essa ltima folha - termo de diligncia fiscal lavrado em 10.11.2009). Salienta-se que, no mesmo petitrio, o autor discordou do requerimento de substituio processual formulado pelo terceiro adquirente do imvel em exame. Todavia, a despeito da controvrsia instalada no processo, notadamente sobre a certeza do cumprimento ou no das obrigaes legais impostas ao ru (limpeza, capina e construo de muro/cerca e passeio no terreno de sua propriedade), o MM. Juzo de origem proferiu a sentena aqui hostilizada, julgando extinto o processo, sem resoluo de mrito, por considerar ausente o interesse de agir do autor (f. 76/77). Peo vnia para transcrever excertos da referida sentena, verbis:
[...] Tenho que na hiptese no se encontra presente o interesse de agir do autor, entendido este como a necessidade-utilidade do provimento jurisdicional reclamado. que, em caso de procedncia do pedido, ser o ru condenado ao pagamento de multa como forma de ser compelido a cumprir a deciso judicial. Todavia, como se sabe, o Municpio - no que tange s posturas edilcias - possui poder de polcia, podendo ele prprio cominar e impor multas ao muncipe recalcitrante, em nada dependendo, para esse desiderato, do concurso do Poder Judicirio. Em outras palavras, pode o Municpio - atravs de meios prprios - obter o resultado prtico equivalente, atuando com o poder de polcia que lhe foi constitucionalmente confiado, sem qualquer necessidade de movimentar a dispendiosa mquina judiciria. Isso posto, reconhecendo a ausncia de uma das condies
da ao, qual seja o interesse processual, entendido este como a necessidade-utilidade do provimento jurisdicional reclamado, julgo extinto o presente processo, sem resoluo do mrito, o que fao na forma do art. 267-VI do Cdigo de Processo Civil.
Data venia, com razo o Municpio apelante em seu inconformismo. Ora, a sentena apelada, venia concessa, confunde multa administrativa, decorrente do poder de polcia da Administrao, j reiteradamente aplicada pelo apelante em face do apelado (f. 14/34), ao que parece sem sucesso, com a cominao, resultado prtico e perdas e danos tpicos das aes decorrentes do art. 461 do Cdigo de Processo Civil. Referida norma legal, em seu caput e 1, prev: TJMG - Jurisprudncia Cvel
Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. 1 A obrigao somente se converter em perdas e danos se o autor o requerer ou se impossvel a tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente.
Dessarte, no h que se confundir multa fiscalizatria imposta pela Administrao Pblica, em decorrncia do poder de polcia, com o objeto e o resultado que podem ser obtidos por meio das chamadas aes cominatrias, cuja obrigao buscada, se procedente o pedido e dependendo do caso, poder ser convertida em perdas e danos, que igualmente no se confunde com multa, seja administrativa, seja a astreinte. De fato, pelo que se colhe do exame dos autos, o interesse de agir do Municpio apelante indiscutvel, porque, mesmo depois de inmeras autuaes e decorrentes processos administrativos, com imposio de multas (f. 14/34), o proprietrio do terreno em foco, ora apelado, se recusa a cumprir as obrigaes legais de manter limpo, capinado e cercado o imvel no edificado, o que, em ltima instncia, pode acarretar risco sade pblica em virtude dos animais e insetos vetores de doenas graves que podem se instalar naquele local descuidado. A respeito do interesse de agir, o art. 3 do CPC diz que, para propor ou contestar uma ao, necessrio ter interesse e legitimidade. O art. 76 do Cdigo Civil exigia, para esse mesmo fim, legtimo interesse econmico ou moral. O interesse de agir, como condio de ao, assenta-se na premissa de que no convm ao Estado que se acione o aparelho judicirio, em exerccio de jurisdio, sem que dele se extraia resultado til, que corresponda exatamente ao escopo da funo jurisdicional, ou seja, a manuteno da paz na sociedade, por meio da aplicao do direito positivo, diante de um conflito de interesses (cf. CINTRA, Antnio C.A.; GRINOVER, Ada P .;
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DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria geral do processo. 12. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 1996, p. 261). Com muita razo, Jos Rubens Costa pondera que o interesse de agir deve impedir o suprfluo e intil apelo ao Judicirio e que falta interesse de agir quando h um caminho mais econmico e rpido para o interessado atingir o resultado, concluindo que o interesse de agir dir da necessidade ou no de se valer da via judicial (Manual de processo civil, Teoria geral a ajuizamento da ao. So Paulo: Saraiva, 1994, v. 1, p. 96-97). Por isso, Ernane Fidlis dos Santos assinala que o interesse de ordem puramente processual e se revela na necessidade de a pessoa socorrer-se do processo para ver solucionado o litgio de que sujeito, ou cuja composio pode demandar (Manual de direito processual civil. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1994, v. 1, p. 472). O interesse de agir no se confunde com o interesse substancial ou primrio, cuja realizao ou satisfao o autor pretende alcanar por meio da ao proposta (THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1986, v. 1, p. 59). Procurando marcar bem as diferenas entre o interesse de agir e o interesse primrio, em razo de alguns autores negarem a distino entre ambos, assim Liebman o definiu:
Interesse processual, ou interesse de agir, existe, quando h para o autor utilidade e necessidade de conseguir o recebimento de seu pedido, para obter, por esse meio, a satisfao do interesse (material) que ficou insatisfeito pela atitude de outra pessoa. , pois, um interesse de segundo grau, porque consiste no interesse de propor o pedido, tal como foi proposto, para a tutela do interesse que encontrou resistncia em outra pessoa, ou que, pelo menos, est ameaado de encontrar essa resistncia. Por isso, brota diretamente do conflito de interesses surgido entre as partes, quando uma delas procura vencer a resistncia encontrada, apresentando ao juiz um pedido adequado. A existncia do conflito de interesses fora do processo a situao de fato que faz nascer no autor interesse de pedir ao juiz uma providncia capaz de resolv-Io. Se no existe o conflito ou se o pedido do autor no adequado para resolv-Io, o juiz deve recusar o exame do pedido como intil, anti-econmico e dispersivo (Estudos sobre o processo civil brasileiro. So Paulo: Bushatsky, 1976, p. 125-126).
jurdica de modo a impedir, dificultar ou diminuir o exerccio do direito de algum (Idem, ibidem). Se o ru no resiste pretenso do autor, no h lide a ser solucionada pelo juiz, tornando o autor carecedor de ao por falta de interesse de agir. Venia maxima, na lide em comento h, inegavelmente, uma pretenso resistida e, afora isso, o interesse de agir do autor apelante inconteste, porque, pelo que se depreende dos autos, o ru apelado insiste em no cumprir as determinaes legais contidas no Cdigo de Postura Municipal e em outro diploma legal daquela Municipalidade. Portanto, afigura-se equivocada a sentena em considerar ausente o interesse processual do autor e em extinguir o processo sem resoluo de mrito, acarretando, por isso, a imperiosa necessidade de cassao do decisum, com retorno dos autos primeira instncia para o pertinente prosseguimento do feito e, no momento adequado, prolao de nova sentena, conforme convencimento que vier a ser formado pelo Juzo primevo. Cumpre ressaltar que, diante da aparente controvrsia existente nos autos sobre o efetivo cumprimento ou no das determinaes legais de limpeza, capina e construo de muro e passeio no terreno em exame, consoante se verifica das peties e documentos de f. 48/54 (contestao e fotografias do ru) e 70/74 (impugnao, cpias de fotos e termo de diligncia fiscal do autor), reputo invivel, na espcie, a aplicao do disposto no 3 do art. 515 do CPC, porque, em vista da necessidade de dilao probatria, a causa no se encontra em condies de imediato julgamento. Concluso. Pelo exposto, dou provimento ao recurso, para cassar a r. sentena objeto da apelao, com determinao de prosseguimento do feito em 1 instncia. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CAETANO LEVI LOPES e HILDA TEIXEIRA DA COSTA. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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O interesse de agir nas aes condenatrias surge em funo da simples existncia de um conflito, de direito material, no resolvido (COSTA, Jos Rubens. Op. cit., p. 97). De seu turno, o art. 4 do CPC consente em que o interesse do autor pode limitar-se declarao da existncia ou inexistncia de relao jurdica e autenticidade ou falsidade de documento, mesmo diante de uma ameaa, ainda que no tenha ocorrido efetiva leso ao direito. O mesmo Jos Rubens Costa entende que sempre h uma violao do direito quando ele negado ou posto em dvida ou quando se questiona uma relao
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Consumidor - Aquisio de veculo novo - Vcio de fabricao - Defeito no sistema eltrico Prova pericial - Defeito sanvel - Troca do produto - Impossibilidade - Art. 18 da Lei 8.078/90 Relao de consumo - Fabricante e revendedor Responsabilidade solidria
Ementa: Aquisio de veculo novo. Vcio de fabricao. Defeitos no sistema eltrico. Relao de consumo.
Responsabilidade solidria do fabricante e do revendedor. Incidncia do art. 18 do CDC. Ausncia de comprovao dos alegados vcios. Problema de fcil reparo. Pedido de substituio do produto. Impossibilidade. Sentena mantida. - Tanto o fabricante como o comerciante, em contratos de compra e venda de bens mveis, mormente em negcios realizados luz da legislao consumerista, respondem solidariamente pela qualidade do produto vendido (art. 18 do CDC). - De acordo com o art. 18 do CDC, dentro do prazo de 30 (trinta) dias, o consumidor no pode exigir a troca do produto, pois o fornecedor tem este prazo para reparar o produto e entreg-lo em perfeito estado para o consumidor. - O laudo pericial rechaa a alegao da autora de que o veculo deve ser substitudo por um novo, j que os problemas descritos seriam facilmente solucionados, no sendo necessria a troca do automotor, ainda mais levando-se em considerao a quilometragem percorrida e o decurso do tempo. APELAO CVEL N 1.0024.09.663704-6 6/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Sileida Fagundes de Almeida Santos - Apelada: General Motors do Brasil S.A., J Par Distribuidora de Veculos Ltda. - Relator: DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Francisco Kupidlowski , incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de maro de 2011. - Francisco Kupidlowski - Relator. Notas taquigrficas DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - Pressupostos presentes. Conhece-se do recurso. Contra uma sentena que, na Comarca de Belo Horizonte - 14 Vara Cvel -, julgou improcedentes os pedidos iniciais de substituio do produto por vcio de qualidade e indenizao por danos materiais e morais, surge o apelo interposto pela autora, Sileida Fagundes de Almeida Santos sustentando que adquiriu um veculo Marca Chevrolet, zero quilmetro, no ano de 2005, junto ao ora apelado, todavia, o automotor apresentou problemas na parte eltrica, barulhos na porta esquerda
Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com as indicaes constantes do recipiente, da embalagem, rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas. 1 No sendo o vcio sanado no prazo mximo de 30 (trinta) dias, pode o consumidor exigir, alternativamente e sua escolha: I - a substituio do produto por outro da mesma espcie, em perfeitas condies de uso; II - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos; III - o abatimento proporcional do preo.
O Judicirio no pode se basear em presuno, mas em provas constantes nos autos, at porque o que inexiste no processo, inexiste no mundo jurdico. O caso dos autos tipicamente de responsabilidade objetiva atribuda ao fornecedor do produto, igualmente denominada responsabilidade independentemente de culpa, cumprindo autora demonstrar o ato ocorrido, a existncia do dano e o nexo causal entre o ato e o resultado lesivo. Importante consignar que, mesmo na hiptese de responsabilidade objetiva, indispensvel demonstrar o nexo de causalidade entre a conduta e o resultado. No caso presente, a autora alega defeitos de fbrica no veculo ao fundamento de que o mesmo reiteradamente foi para reviso, sendo constatado um defeito na parte eltrica. possvel extrair das ordens de servio apresentadas pela prpria autora que o veculo adquirido pela mesma fora encaminhado concessionria diversas vezes, todavia, das aludidas passagens pela oficina, duas
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dianteira e no motor, defeitos nas travas e vidros das portas, sendo que a revendedora no se prontificou a cumprir nenhuma das determinaes constantes no art. 18 do CDC. Para resguardar o patrimnio do consumidor, a lei consumerista dispe que os fornecedores, includos os fabricantes e os comerciantes, respondem, solidariamente, perante os consumidores, pelos vcios de qualidade ou quantidade do produto, independentemente da existncia de vinculao contratual, j que a relao jurdica de consumo no pressupe o contrato, que pode ou no haver entre o fornecedor e o consumidor final destinatrio. O dever de reparao, segundo a norma constante no art. 18 do CDC, surge com a ocorrncia do vcio de qualidade que torne o produto imprprio ou inadequado ao consumo a que se destina, ou que lhe diminuam o valor, in verbis:
foram para reviso programada e outras duas para servio de lanternagem, uma vez que o automotor j se envolveu em dois acidentes. No caso em comento, analisando o laudo pericial, verifico que a autora notificou a concessionria r, acerca do problema apresentado em seu veculo, em 18.09.2006, quando o seu veculo estava com 12.697 km, ou seja, 292 dias aps a instalao dos vidros/travas eltricos e alarme, forte se infere f. 272, em resposta ao quesito 6, sendo que o menor intervalo entre as reclamaes foi de 112 dias. Vale consignar que o perito no constatou os problemas relatados pela autora durante a vistoria para elaborao do laudo pericial, sendo oportuna a transcrio de sua concluso:
Apesar do funcionamento irregular das travas e vidros eltricos no ter ocorrido durante a vistoria tcnica, sendo, portanto, uma pane intermitente, esta anomalia pode ser resolvida substituindo todos os componentes do sistema de alarme, travas e vidros eltricos.
- O ato administrativo restritivo de direito funcional, ainda que discricionrio, deve ser necessariamente motivado. Precedentes do STJ. - nula a Deliberao n 09/03, que, margem de qualquer fundamentao, suspende a concesso de novos benefcios no mbito do programa de assistncia materno-infantil institudo pelo Ipsemg. - Na fixao dos honorrios advocatcios por equidade, o julgador deve ter como referencial as alneas do 3 do art. 20 do CPC, para bem remunerar a nobre e elevada atividade exercida pelo advogado. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.09.534896-7 7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Ipsemg - Apelada: J.C. - Relator: DES. FERNANDO BOTELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora Teresa Cristina da Cunha Peixoto, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO, VENCIDO O REVISOR. Belo Horizonte, 17 de fevereiro de 2011. Fernando Botelho - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO BOTELHO - Relatrio. Cuida-se de reexame necessrio de sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da 5 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Belo Horizonte/MG, que, nos autos da ao ordinria movida por J.C. em face ao Instituto de Previdncia dos Servidores do Estado de Minas Gerais - Ipsemg, julgou procedente o pedido para condenar a autarquia incluso do filho da autora, G.H.C.S., no Programa de Assistncia Materno-Infantil, condenando-o, ainda, ao pagamento dos valores do referido benefcio vencidos desde 07.07.2008. Inconformado, apela o Ipsemg s f. 78/81, arguindo que o programa de assistncia materno-infantil prestado sob a forma de auxlio pecunirio s mes servidoras, nos termos da Portaria n 10/95, a partir da inscrio do filho junto Diviso de Recursos Humanos. Esclarece que, por meio da Deliberao n 09/03, o Conselho Deliberativo suspendeu, no entanto, a concesso de novos benefcios de auxlio materno-infantil a partir de 1 de novembro de 2003, no tendo, pois, a
Ora, o laudo pericial rechaa a alegao da autora de que o veculo deve ser substitudo por um novo, j que os problemas descritos seriam facilmente solucionados, no sendo necessria a troca do automotor, ainda mais levando-se em considerao a quilometragem percorrida e o decurso do tempo. Portanto, no merecem guarida as alegaes da apelante, devendo, assim, prevalecer a deciso primeva, que julgou improcedentes os pedidos iniciais. Com o exposto, nego provimento apelao. Custas do recurso pela apelante, isenta. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CLUDIA MAIA e NICOLAU MASSELLI. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Assistncia materno-infantil - Direito assegurado nas Constituies Federal e Estadual - Ipsemg Suspenso da concesso do benefcio atravs de deliberao - Ato administrativo - Ausncia de motivao - Nulidade declarada - Verba honorria - Fixao - Art. 20, 3 e 4, do Cdigo de Processo Civil - Referencial - Apreciao equitativa do magistrado - Manuteno
Ementa: Administrativo. Servidor. Assistncia maternoinfantil. Suspenso da Deliberao n 09/03. Ausncia de motivao. Nulidade do ato. Honorrios. Fixao.
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autora direito benesse, tendo em vista a formalizao de seu requerimento em julho de 2008. Eventualmente, pugna pela reduo dos honorrios de sucumbncia, requerendo sua fixao em no mximo R$ 500,00. Contrarrazes s f. 84/96, pelo desprovimento do apelo. Juzo de admissibilidade. Conheo do recurso oficial, ex vi do art. 475, I, do CPC. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso de apelao. Voto. A autora, J.C., busca, em ao ordinria c/c pedido de antecipao dos efeitos da tutela, proviso judicial que lhe assegure a incluso de seu filho, G.H.C.S., no programa de assistncia materno-infantil com efeitos retroativos a julho de 2008, com o consequente pagamento dos valores inadimplidos, corrigidos monetariamente e acrescidos de juros e 6% ao ano. Requer, ainda, seja incidentalmente declarada a inconstitucionalidade da Deliberao n 09/03 do Conselho Diretor do Ipsemg. Para tanto, argui que carente de motivao a Deliberao n 09/93, que culminou na suspenso do benefcio, contrariando o disposto no art. 81 da Lei Estadual n 14.184/02, e o assento constitucional do direito do servidor pblico assistncia gratuita, em creche e pr-escola, aos filhos e dependentes, desde o nascimento at seis anos de idade. Opondo-se pretenso inaugural, aduz o Ipsemg que a autora protocolara seu requerimento para concesso do auxlio materno-infantil em 2008, quando j suspenso o benefcio nos termos da Deliberao n 09/03. Sustenta que a Administrao Pblica e suas autarquias, ao proverem a assistncia materno-infantil, o fazem por mera liberalidade, no havendo cogitar de obrigatoriedade. Ad cautelam, requer a fixao da verba honorria nos termos do art. 20, 4, do CPC e aplicao de juros moratrios no percentual de 6% ao ano, com fulcro na Lei n 9.494/97. A sentena concluiu pela procedncia do pedido. Delineados os contornos da lide, passo diretamente ao reexame necessrio do decisum. Da assistncia materno-infantil. De se notar que o constituinte, ao tratar dos direitos sociais dos trabalhadores em geral, elenca a [...] assistncia gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento at 5 (cinco) anos de idade em creches e pr-escolas, nos termos do art. 7, inciso XXV da Magna Carta, com redao dada pela EC n 53/06. Ao seu turno, o art. 208, inciso IV, da Constituio, em sua nova redao, tambm dada pela EC n 53/06, prescreve que O dever do Estado com a educao ser
efetivado mediante a garantia de: educao infantil, em creche e pr-escola, s crianas at 5 (cinco) anos de idade. No mbito do Estado de Minas Gerais, estabelece a Carta Mineira:
Art. 31 [...] 6 Fica assegurado ao servidor pblico civil o direito a: [...] II - assistncia gratuita, em creche e pr-escola, aos filhos e aos dependentes, desde o nascimento at seis anos de idade;
Nesse contexto, editada a Deliberao n 05/89 do Conselho Diretor do Ipsemg, criando o programa de assistncia materno-infantil para os servidores autrquicos, verbis:
Art. 1 Fica criado o Programa de Assistncia MaternoInfantil no mbito do Ipsemg, destinado aos filhos de servidoras do Instituto, na faixa de 0 (zero) a 06 (seis) anos de idade, inclusive. Pargrafo nico. O servidor do Instituto, vivo, judicialmente separado, divorciado, ou cuja esposa seja comprovadamente invlida, mental ou fisicamente, que tenha filhos na faixa etria mencionada neste artigo, vivendo sob sua guarda, companhia e dependncia econmica, poder se beneficiar da assistncia prevista nesta Deliberao.
E, ainda, a Portaria n 10/95, que determina a prestao da referida assistncia sob a forma de auxlio pecunirio:
Art. 1 O Programa de Assistncia Materno-Infantil criado pela Deliberao do Conselho Diretor n 05, de 18 de maio de 1989, ter a respectiva assistncia materno-infantil prestada sob a forma de auxlio pecunirio s mes servidoras. [...] Art. 2 O Programa destina-se a amparar o filho, na faixa etria de 0 (zero) a 06 (seis) anos inclusive, conforme disposto na Deliberao n 05/98. Art. 3 - O auxlio pecunirio ser devido a partir da inscrio do filho junto Diviso de Recursos Humanos, desde que esta, aps a anlise competente, venha a homolog-la. [...] 2 - O benefcio respectivo no devido relativamente ao perodo em que o(a) servidor(a) estiver em gozo de licena paternidade (maternidade) correspondente, nos termos da legislao prpria.
A despeito das alegaes recursais, vislumbra-se que o benefcio no decorre de mera liberalidade, emanando de garantia direto-constitucional, conforme o corrobora precedente do Supremo Tribunal Federal:
Recurso extraordinrio. Criana de at seis anos de idade. Atendimento em creche e em pr-escola. Educao infantil. Direito assegurado pelo prprio texto constitucional (CF, art. 208, IV). Compreenso global do direito constitucional
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educao. Dever jurdico cuja execuo se impe ao Poder Pblico, notadamente ao Municpio (CF, art. 211, 2). Recurso improvido. - A educao infantil representa prerrogativa constitucional indisponvel, que, deferida s crianas, a estas assegura, para efeito de seu desenvolvimento integral, e como primeira etapa do processo de educao bsica, o atendimento em creche e o acesso pr-escola (CF, art. 208, IV). - Essa prerrogativa jurdica, em conseqncia, impe, ao Estado, por efeito da alta significao social de que se reveste a educao infantil, a obrigao constitucional de criar condies objetivas que possibilitem, de maneira concreta, em favor das crianas de zero a seis anos de idade (CF, art. 208, IV), o efetivo acesso e atendimento em creches e unidades de pr-escola, sob pena de configurar-se inaceitvel omisso governamental, apta a frustrar, injustamente, por inrcia, o integral adimplemento, pelo Poder Pblico, de prestao estatal que lhe imps o prprio texto da Constituio Federal. - A educao infantil, por qualificar-se como direito fundamental de toda criana, no se expe, em seu processo de concretizao, a avaliaes meramente discricionrias da Administrao Pblica, nem se subordina a razes de puro pragmatismo governamental. - Os Municpios - que atuaro, prioritariamente, no ensino fundamental e na educao infantil (CF, art. 211, 2) - no podero demitir-se do mandato constitucional, juridicamente vinculante, que lhes foi outorgado pelo art. 208, IV, da Lei Fundamental da Repblica, e que representa fator de limitao da discricionariedade poltico-administrativa dos entes municipais, cujas opes, tratando-se do atendimento das crianas em creche (CF, art. 208, IV), no podem ser exercidas de modo a comprometer, com apoio em juzo de simples convenincia ou de mera oportunidade, a eficcia desse direito bsico de ndole social. - Embora resida, primariamente, nos Poderes Legislativo e Executivo, a prerrogativa de formular e executar polticas pblicas, revelase possvel, no entanto, ao Poder Judicirio, determinar, ainda que em bases excepcionais, especialmente nas hipteses de polticas pblicas definidas pela prpria Constituio, sejam estas implementadas pelos rgos estatais inadimplentes, cuja omisso - por importar em descumprimento dos encargos poltico-jurdicos que sobre eles incidem em carter mandatrio - mostra-se apta a comprometer a eficcia e a integridade de direitos sociais e culturais impregnados de estatura constitucional. A questo pertinente reserva do possvel. Doutrina (RE410715 AgR/SP , Ministro Celso de Mello, julgado em 22.11.2005).
Todavia, tenho que o ato administrativo, ainda que discricionrio, necessariamente deve ser motivado, revelando as razes fticas e jurdicas a embas-lo, mormente, na espcie, em que revoga benefcio anteriormente institudo em favor dos servidores autrquicos. Apesar de divergente, de se ressaltar o esclio doutrinrio no sentido de que obrigatria a motivao mesmo dos atos discricionrios. A propsito, leciona Celso Antnio Bandeira de Mello:
Parece-nos que a exigncia de motivao dos atos administrativos, contempornea prtica do ato, ou pelo menos anterior a ela, h de ser tida como uma regra geral, pois os agentes administrativos no so donos da coisa pblica, mas simples gestores de interesses de toda a coletividade, esta, sim, senhora de tais interesses, visto que, nos termos da Constituio, todo o poder emana do povo [...] (art. 1, pargrafo nico). Logo, parece bvio que, praticado o ato em um Estado onde tal preceito assumido e que, ademais, qualifica-se como Estado Democrtico de Direito (art. 1, caput), proclamando, ainda, ter como um de seus fundamentos a cidadania (inciso II), os cidados em particular o interessado no ato tem o direito de saber por que foi praticado, isto , que fundamentos o justificam. H de se entender que as razes expostas, em princpio, exigem mais do que a simples enunciao ulterior das razes que o estribaram, vez que para cincia a posteriori bastaria o supedneo fornecido pelos incisos XXXIII e XXXIV, b, do art. 5, segundo os quais, e respectivamente, garantido aos administrados o direito de receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, e obter certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal. Acresce que, se os prprios julgamentos proferidos pelo Poder Judicirio devem ser fundamentados, pena de nulidade (art. 93, IX, da Constituio e Cdigo de Processo Civil, art. 458, II), e as decises administrativas dos Tribunais tero que ser motivadas (inciso X do citado art. 93), a fortiori devero s-lo os atos administrativos oriundos de quaisquer dos outros Poderes (Curso de direito administrativo. 15. ed. So Paulo: Malheiros, 2003, p. 368/369).
Do mesmo modo, ensina Jos dos Santos Carvalho Filho:

Trava-se grande discusso a respeito da obrigatoriedade ou no da motivao nos atos administrativos. Alguns estudiosos entendem que obrigatria; outros, que a obrigatoriedade se circunscreve apenas aos atos vinculados. Pensamos, todavia, diferentemente. Como a lei j predetermina todos os elementos do ato vinculado, o exame de legalidade consistir apenas no confronto do motivo do ato com o motivo legal. Nos atos discricionrios, ao revs, sempre poder haver algum subjetivismo e, desse modo, mais necessria a motivao nesses atos para, em nome da transparncia, permitir-se a sindicabilidade da congruncia entre sua justificativa e a realidade ftica na qual se inspirou a vontade administrativa (Manual de direito administrativo. 19. ed. Rio de Janeiro: Lumen Iuris, 2009, p. 105).
No caso presente, pleiteia a autora a incluso de seu filho, G.H.C.S., nascido em 13 de maro de 2008 (certido de nascimento de f. 37), no programa de assistncia materno-infantil do Ipsemg, vindo protocolizar seu pedido em 07 de julho de 2008, como se v do documento de f. 38, com o que no concorda a autarquia-requerida, batendo-se pelo advento da Deliberao n 09/03, que suspendeu a concesso do benefcio a partir de novembro de 2003, nos seguintes termos:
Art. 1 - Fica suspensa a concesso de novos benefcios de que trata a Deliberao n. 05/89 e a Portaria n 10/95, a partir de 1 de novembro de 2003, ambas normativas referentes ao Programa de Assistncia Materno-Infantil.
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Por sua vez, Maria Sylvia Zanella Di Pietro:
Entendemos que a motivao , em regra, necessria, seja para os atos vinculados, seja para os atos discricionrios, pois constitui garantia de legalidade, que tanto diz respeito ao interessado como prpria Administrao Pblica; a motivao que permite a verificao, a qualquer momento, da legalidade do ato, at mesmo pelos demais poderes do Estado (Direito administrativo. 19. ed. So Paulo: Atlas, 2005, p. 221).
E, ainda, Juarez Freitas:

Indubitavelmente, devem os atos administrativos ser motivados, em analogia com o que sucede na prtica dos atos jurisdicionais, excetuados, qui, os de mero expediente e os ordinatrios de feio interna, quando autocompreensivos na sua expedio, designadamente na hiptese dos vinculados, ainda que sempre conveniente alguma fundamentao. Em sintonia com a mais acertada orientao, sobreleva e se faz inescapvel o dever de motivar tratandose dos atos discricionrios, j que os vinculados, em boa parte das vezes, podero licitamente sobreviver sem o cumprimento estrito de tal regra que influi da Lei Maior. Na perspectiva adotada, exatamente na consecuo daqueles atos administrativos, que mais aparentemente reservam liberdade ao administrador, onde maior dever ser a cobrana da devida fundamentao. Mais: ainda que a lei (contra a qual, por certo, militariam fortes indcios de inconstitucionalidade) dispensasse a motivao dos atos discricionrios, esta seria uma obrigatoriedade descendente diretamente da Constituio, mais precisamente do ncleo fundante de seus princpios. De tal sorte, aplica-se ao administrador, agente do Poder Pblico, a regra constitucional expressamente atribuda ao Juiz no exerccio da tutela jurisdicional (e aos tribunais, inclusive, no mbito de suas decises administrativas) que impe o dever de motivar, compulsoriamente e sob a pena de nulidade, os atos de discricionariedade vinculada, no intuito de verdadeiramente coibir o desvio de poder. Tal proposio resulta irretorquvel quando se aceita que, na prtica de todo e qualquer ato administrativo, o que se verifica a inexistncia de liberdade irrestrita. A liberdade, negativa ou positivamente considerada, somente pode ser aquela que, por assim dizer, decorre da vontade do sistema, bem como de sua abertura ou nsita indeterminao. Esta, assinale-se de passagem, no de pequena monta, pois so mltiplas e sugestivas as possibilidades de aplicao do Direito, ainda que reduzidssimas no mais completamente vinculado dos atos. Todas as possibilidades, em maior ou menor escala, contudo, devem guardar fundamentaes na regularidade do sistema, para evitar dois fenmenos simtricos e igualmente nocivos: de uma parte, uma noo de vinculatividade dissociada da subordinao a outros princpios da estrita legalidade e, de outra, uma noo de discricionariedade tendente a dar as costas vinculao ao sistema, minando, pela arbitrariedade, a sua fundamentada abertura (Estudos de direito administrativo. So Paulo: Malheiros, 1995, p. 135/136).
Agravo regimental. Recurso ordinrio em mandado de segurana. Administrativo. Ato administrativo. Motivao. Ausncia. 1. O motivo requisito necessrio formao do ato administrativo e a motivao, alada categoria de princpio, obrigatria ao exame da legalidade, da finalidade e da moralidade administrativa. 2. Como ato diverso e autnomo que , o ato administrativo que torna sem efeito ato anterior, requer fundamentao prpria, no havendo falar em retificao, se o ato subseqente no se limita a emendar eventual falha ou erro formal, importando na desconstituio integral do ato anterior. 3. O ato administrativo, como de resto todo ato jurdico, tem na sua publicao o incio de sua existncia no mundo jurdico, irradiando, a partir de ento, seus legais efeitos, produzindo, assim, direitos e deveres. 4. Agravo regimental improvido (AgRg no RMS 15350/DF, Ministro Hamilton Carvalhido, j. em 12.08.2003).
E nem se diga, aqui, que compete ao ente poltico ao qual se vincula a autarquia - in casu, o Estado de Minas Gerais - o dever constitucional de prestar a assistncia infantil, em creche ou pr-escola (art. 31, 6, da CE/89), tampouco que a obrigao dos Municpios (art. 211, 2, da CR/88), visto que, tratando-se, como se trata na hiptese, de ato administrativo restritivo de direito funcional, os motivos ho de estar consignveis na sua estruturao, demonstrando as circunstncias ftico-jurdicas em que a autarquia baseara-se para suspender a sua concesso.
Art. 211. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios organizaro em regime de colaborao seus sistemas de ensino. [...] 2 Os Municpios atuaro prioritariamente no ensino fundamental e na educao infantil.
Acerca da necessidade de motivao dos atos administrativos, a jurisprudncia do c. Superior Tribunal de Justia:
Administrativo. Mandado de segurana. Indeferimento de autorizao para funcionamento de curso superior. Ausncia de motivao do ato administrativo. Nulidade. 1. A margem
No caso em apreo, editada dita Deliberao n 09/03 sem quaisquer considerandos, no permitindo,
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de liberdade de escolha da convenincia e oportunidade, conferida Administrao Pblica, na prtica de atos discricionrios, no a dispensa do dever de motivao. O ato administrativo que nega, limita ou afeta direitos ou interesses do administrado deve indicar, de forma explcita, clara e congruente, os motivos de fato e de direito em que est fundado (art. 50, I, e 1 da Lei 9.784/99). No atende a tal requisito a simples invocao da clusula do interesse pblico ou a indicao genrica da causa do ato. 2. No caso, ao fundamentar o indeferimento da autorizao para o funcionamento de novos cursos de ensino superior na evidente desnecessidade do mesmo, a autoridade impetrada no apresentou exposio detalhada dos fatos concretos e objetivos em que se embasou para chegar a essa concluso. A explicitao dos motivos era especialmente importante e indispensvel em face da existncia, no processo, de pareceres das comisses de avaliao designadas pelo prprio Ministrio da Educao, favorveis ao deferimento, alm de manifestaes no mesmo sentido dos Poderes Executivo e Legislativo do Municpio sede da instituio de ensino interessada. 3. Segurana parcialmente concedida, para declarar a nulidade do ato administrativo (MS9944/DF, Ministro Teori Albino Zavascki, j. em 25.05.2005).
assim, aferir os motivos que levaram o Ipsemg a interromper a outorga de benesse com assento constitucional, anteriormente conferida aos servidores do seu quadro de pessoal. Dessa forma, caracterizado o dficit motivador da deliberao, equivalendo, ausncia de motivo do ato que suspendeu a concesso de novos benefcios do Programa de Assistncia Materno-Infantil, patente a ilegalidade da Deliberao n 09/93 e a necessidade de anulao respectiva, consoante posio majoritria consolidada no mbito desta Corte de Justia:
Administrativo. Apelao. Programa de assistncia maternoinfantil. Suspenso. Ausncia de motivao do ato. Ilegalidade. - ilegal a Deliberao 09/03, que suspendeu os benefcios de assistncia materno-infantil aos servidores pblicos, institudos pela Deliberao 05/89, uma vez que demanda a devida motivao, por importar em cassao de benefcio concedido a servidor, motivao esta que, ausente, gera a nulidade do ato (Apelao Cvel 1.0024.08.0441140/003(1), Des. Ddimo Inocncio de Paula, j. em 02.07.2009). Administrativo. Servidor. Programa de assistncia maternoinfantil. Incluso de filho de zero a seis anos. Possibilidade. Ato que suspendeu o benefcio. Ausncia de motivao. Nulidade. - nula a Deliberao 09/03, que suspende a concesso de benefcios relativos ao Programa de Assistncia Materno-Infantil, desprovida de qualquer motivao. - O direito assistncia em creche e pr-escola aos filhos de servidores, que estiverem entre zero a seis anos, assegurado no art. 208, IV, da Constituio Federal e no art. 31, 6, II, da Constituio do Estado. Recurso provido (Apelao Cvel 1.0024.08.044111-6/002(1), Des. Helosa Combat, j. em 07.04.2009). Administrativo e processual civil. Ao ordinria. Incluso de filha de servidora do Ipsemg no Programa de Assistncia Materno-Infantil. Suspenso pela Deliberao n 09/03. Ato administrativo nulo por falta de motivao. 1. A servidora pblica do Ipsemg faz jus aos benefcios previstos no Programa de Assistncia Materno-Infantil do Ipsemg em face da evidente nulidade da Deliberao n 09/03, que extinguiu citado programa assistencial sem, contudo, externar os motivos determinantes realizao de tal ato. 2. Sentena confirmada em reexame necessrio (Apelao Cvel 1.0024.06.994609-3/002(1), Des. Mauro Soares de Freitas, j. em 16.04.2009). Administrativo. Servidora pblica. Programa de Assistncia Materno-Infantil. Incluso de filho e restituio de parcelas no creditadas. Ato administrativo de suspenso. Ausncia de motivao. Ilegalidade. Sentena confirmada. - A suspenso de auxlio materno-infantil regularmente institudo ao servidor no livre. Em se tratando de ato que restringe direito anteriormente concedido ao servidor, deve estar motivado, ou seja, justificadas as razes de fato e de direito que o ensejaram, sob pena de invalidade. Recurso provido (Apelao Cvel 1.0024.06.990122-1/002(1), Des. Kildare Carvalho, j. em 19.02.2009). Ao ordinria. Falta de motivao do ato. Ilegalidade. Deferimento. Incluso de dependente no Programa de Assistncia Materno-Infantil. Ipsemg. Reduo de honor212
rios. - Verificando-se que a implantao do Programa de Assistncia Materno-Infantil do Ipsemg se deu visando proteo do trabalho da mulher e que a suspenso do benefcio ocorreu de forma imotivada, nulo o ato administrativo. Segundo o art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil, nas causas em que for vencida a Fazenda Pblica, os honorrios advocatcios sero fixados consoante apreciao equitativa do juiz, atendidas as normas das alneas do 3 (Apelao Cvel 1.0024.07.442604-0/002(1), Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto, j. em 06.11.2008). Apelao cvel/Reexame necessrio. Ao ordinria. Incluso de filha de servidora do Ipsemg no Programa de Assistncia Materno-Infantil. Suspenso pela Deliberao n 09/03. Ato administrativo nulo por falta de motivao. Procedncia do pedido. - A servidora pblica do Ipsemg faz jus aos benefcios previstos no Programa de Assistncia Materno-Infantil do Ipsemg em face da evidente nulidade da Deliberao n 09/03, que extinguiu citado programa assistencial sem, contudo, externalizar os motivos determinantes realizao de tal ato (Apelao Cvel 1.0024.06.9936821/001(1), Des. Edivaldo George dos Santos, j. em 1.07.2008). Ao ordinria. Filho menor necessitando de cuidados especiais. Programa de Assistncia Materno-Infantil do Ipsemg. Tutela antecipada. Incluso do menor no programa. - A tutela antecipada s deve obedincia inequivocidade e verossimilhana em que funda o autor o seu pedido. Afigura-se inequvoco e verossmil o direito incluso de criana no Programa de Assistncia Materno-Infantil do Ipsemg pouco se dando que a incluso esteja temporariamente suspensa. - O compromisso solene sob o aspecto jurdico impe ao Estado o dever de assistir ao menor independentemente de entraves factuais (Apelao Cvel 1.0024.07.745543-4/001(1), Des. Belizrio de Lacerda, j. em 03.06.2008). Ipsemg. Programa de Assistncia Materno-Infantil. Suspenso. Motivao. Inexistncia. Invalidade. Termo inicial. Requerimento. - invalido, ante a sua falta de motivao, o ato administrativo que suspendeu o programa de assistncia materno-infantil criado pelo Ipsemg, fazendo a servidora jus ao benefcio a partir do requerimento feito junto autarquia (Apelao Cvel 1.0024.07.384854-1/003(1), Des. Antnio Srvulo, j. em 17.06.2008). Direito constitucional. Direito administrativo. Reexame necessrio. Apelao. Ao ordinria. Programa de Assistncia Materno-Infantil. Incluso. Suspenso do benefcio. Ato administrativo. Motivao. Ausncia. Ilegalidade. Honorrios advocatcios. Fixao em valor razovel. Sentena confirmada. Recurso prejudicado. - Todo ato praticado no exerccio da funo administrativa considerado ato da Administrao e, como tal, deve preencher determinados requisitos, dentre os quais a motivao; sendo certo que o ato administrativo constante da Deliberao n 9/2003 se encontra desmotivado, o que conduz sua ilegalidade (Apelao Cvel 1.0024.07.385074-5/003(1), Des. Moreira Diniz, j. em 13.11.2008). Ao ordinria com pedido de tutela antecipada. Auxlio materno-infantil. Deliberao 05/89. Suspenso. Deliberao n 09/03. Violao a preceitos fundamentais da Constituio da Repblica. Juros moratrios. Sentena parcialmente reformada. - A pretenso da apelada encontra
amparo no art. 208, inciso IV, da Constituio da Repblica e no art. 31, 6, inciso II, da Constituio Estadual; assim como se constata que a Deliberao n 09/2003, ato administrativo que fundamentaria a no incluso do filho da agravada no Programa de Assistncia Materno-Infantil do Ipsemg, no se encontra motivado, o que conduz a sua nulidade. - Os juros moratrios impostos contra a Fazenda Pblica devem ser fixados em 0,5% ao ms, conforme determinao expressa do art. 1-F da Lei 9.494/97, acrescentado pela Medida Provisria n 2.180-35 (Apelao Cvel 1.0024.06.216042-9/002(1), Des. Alvim Soares, j. em 14.08.2007). Ao ordinria. Incluso de filha de servidora pblica no Programa de Assistncia Materno-Infantil do Ipsemg. Benefcio suspenso atravs de deliberao. Ausncia de motivao. Nulidade do ato administrativo. - nula de pleno direito a Deliberao n 09/2003 do Conselho Deliberativo do Ipsemg, que, sem qualquer motivao, suspendeu o direito da servidora de inscrever sua filha no Programa de Auxlio Materno-Infantil criado pela Deliberao n 05/89. O benefcio devido a partir da data do requerimento junto ao rgo competente, e que foi indeferido (Apelao Cvel 1.0024.06.266811-6/001(1), Des. Wander Marotta, j. em 04.12.2007).
administrativo discricionrio. Desnecessidade. Impossibilidade de controle jurisdicional do mrito. Ausncia de direito adquirido. - desnecessria a motivao de ato administrativo discricionrio. O ato de suspenso de benefcio depende da convenincia do Administrador Pblico e no pode ter o mrito controlado pelo Judicirio. Entende-se por direito adquirido aquele que j era incorporado situao jurdica de seu titular, portanto, exigvel, mas no exercitado. Recursos de apelao conhecidos. Agravo retido no conhecido. Sentena reformada, em reexame. Prejudicados os recursos de apelao (Apelao Cvel 1.0024.07.4421651/001(1), Des. Albergaria Costa, j. em 13.11.2008).
Em sentido contrrio:
Constitucional. Administrativo. Servidor pblico estadual. Instituto de Previdncia do Estado de Minas Gerais. Assistncia materno-infantil. Revogao do benefcio. Validade. - A assistncia materno-infantil outorgada pelo Instituto de Previdncia dos Servidores do Estado de Minas Gerais no pode ser concedida a servidora estadual que a pleiteia quando, aps o nascimento de seu filho, a liberalidade j havia sido revogada. A assistncia materno-infantil no pode ser exigida de entidade autrquica, mas sim do Estado de Minas Gerais (art. 31, 6, CE) ou do Municpio, a teor do disposto no art. 211, 2, CF (Apelao Cvel 1.0024.07.383928-4/002(1), Des. Alberto Vilas Boas, j. em 17.02.2008). Constitucional. Administrativo. Servidor pblico estadual. Instituto de Previdncia do Estado de Minas Gerais. Assistncia materno-infantil. Revogao do benefcio. Validade. - A assistncia materno-infantil outorgada pelo Instituto de Previdncia dos Servidores do Estado de Minas Gerais no pode ser concedida a servidora estadual que a pleiteia quando, aps o nascimento dos filhos, a liberalidade j havia sido revogada. V.V. (Apelao Cvel 1.0024.06.930421-0/003(1), Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade, j. em 16.06.2009). Servidor pblico. Instituto de Previdncia do Estado de Minas Gerais. Incluso de filho em Programa de Assistncia Materno-Infantil. Revogao do benefcio. Legalidade do ato. Sentena reformada. - Em observncia ao princpio da legalidade, considerando que o nascimento da criana ocorreu aps a revogao do benefcio, no assiste servidora o direito de incluso de filho no Programa de Assistncia Materno-Infantil (Apelao Cvel 1.0024.07.440987-1/002(1), Des. Eduardo Andrade, j. em 27.01.2009). Reexame necessrio. Suspenso de benefcio. Programa de Assistncia Materno-Infantil. Ipsemg. Motivao de ato
Direito administrativo e constitucional. Suspenso de benefcio social. Impossibilidade. Mcula ao princpio da proibio de retrocesso social. Violao a preceitos fundamentais da Constituio da Repblica. Sentena confirmada no reexame necessrio. - A suspenso de benefcio previdencirio, de carter marcadamente social, sem implementao de poltica compensatria, macula o princpio da proibio do retrocesso social. Tal princpio impede que, uma vez alcanado determinado nvel de concretizao de direitos fundamentais e sociais, sejam desconstitudas as conquistas j obtidas pelo cidado ou pela formao social em que ele vive.
Por fim, verifico que a suspenso de benefcio previdencirio, de carter marcadamente social, sem implementao de poltica compensatria, macula o princpio da proibio do retrocesso social. Tal princpio impede que, uma vez alcanado determinado nvel de concretizao de direitos fundamentais e sociais, sejam desconstitudas as conquistas j alcanadas pelo cidado ou pela formao social em que ele vive. Segundo o Ministro Celso de Mello, do Supremo Tribunal Federal:
[...] a clusula que probe o retrocesso em matria social traduz, no processo de sua concretizao, verdadeira dimenso negativa pertinente aos direitos sociais de natureza prestacional, impedindo, em consequncia, que os nveis de concretizao dessas prerrogativas, uma vez atingidos, venham a ser reduzidos ou suprimidos, exceto nas hipteses de todo inocorrente na espcie, em que polticas compensatrias venham a ser implementadas pelas instncias governamentais (ADIN 3.128-DF).
Ainda, quanto ao termo inicial para pagamento das parcelas pretritas pleiteadas, verifica-se que, conforme bem ressaltado pelo Juzo a quo, o requerido foi
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De se ressalvar, por ltimo, que a suspenso de benefcio assistencial, de carter marcadamente social, sem implementao de qualquer compensao, macula o princpio da proibio do retrocesso social. Nesse diapaso, ponderou a e. Desembargadora Maria Elza, quando do julgamento da Apelao Cvel n 1.0024.07.385073-7/005(1):
categrico ao afirmar em sua pea de contestao que, finda a licena-maternidade em fevereiro de 2004, a autora protocolizou requerimento de incluso de seu filho no Programa de Assistncia Materno-Infantil, perante a Diviso de Recursos Humanos do Ipsemg (f. 56TJ). Por seu turno, consoante certido emitida pelo prprio Ipsemg, a licena-gestao da requerente terminou em 09 de fevereiro de 2004 (j. em 23.04.2009). Por tudo, e porque desprovida de motivao a Deliberao n 09/03, que suspendeu a concesso de novos benefcios no mbito do Programa de Assistncia Materno-Infantil, de se manter inclume o decisum. Da verba honorria de sucumbncia. O Juzo fixou os honorrios sucumbenciais em R$ 1.000,00, contra o que se insurge o ru, pretendendo sua fixao em no mximo R$ 500,00. O arbitramento da verba honorria em desfavor da Fazenda Pblica deve ter como referencial o art. 20, 4, do CPC, com a observncia das balizas trazidas pelas alneas a, b e c do 3, que preconizam:
3 Os honorrios sero fixados entre o mnimo de dez por cento (10%) e o mximo de vinte por cento (20%) sobre o valor da condenao, atendidos: a) o grau de zelo do profissional; b) o lugar de prestao do servio; c) a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu servio. 4 Nas causas de pequeno valor, nas de valor inestimvel, naquelas em que no houver condenao ou for vencida a Fazenda Pblica, e nas execues, embargadas ou no, os honorrios sero fixados consoante apreciao eqitativa do juiz, atendidas as normas das alneas a, b e c do pargrafo anterior.
Processual civil e administrativo. Agravo interno. Recurso especial. Honorrios advocatcios. Execuo contra a Fazenda Pblica. Fixao nos termos do artigo 20, 3 e 4 do Cdigo de Processo Civil. Valor fixado abaixo do mnimo legal. Possibilidade. Precedentes. 1. Consoante jurisprudncia desta Corte, na ao condenatria contra a Fazenda Pblica, cujo pedido tenha sido julgado procedente, os honorrios advocatcios devem ser calculados nos termos do art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil, devendo ser observadas as regras previstas nas alneas do pargrafo 3 do referido dispositivo, podendo, inclusive, ser fixado em percentual inferior ao estipulado neste pargrafo. Precedentes. 2. Agravo ao qual se nega provimento (AgRg no REsp 953252/RS, Relatora Ministra Jane Silva (Desembargadora convocada do TJMG), publ. no DJ de 12.11.2007, p. 292).
Todavia, o julgador est adstrito s alneas, mas no ao caput do 3 do art. 20 do CPC, que fixa o percentual mnimo e mximo para a verba honorria.
Embargos de divergncia. Honorrios advocatcios. Aplicao do art. 20, 4, do CPC. Inexistncia de vinculao aos percentuais estabelecidos no caput do 3. Majorao. Impossibilidade. Smula 07/STJ. 1. Hiptese em que, configurada, poca, a divergncia entre o acrdo embargado (que, em vista da fixao dos honorrios de sucumbncia, pelo Tribunal a quo, em percentual de 5% do valor da condenao, majorou-os para 10% sobre a mesma base, por entender aplicvel o mnimo previsto no art. 20, 3, do CPC) e os acrdos confrontados (que entendem pela possibilidade de fixao de honorrios sucumbenciais em percentual inferior ao previsto no art. 20, 3, do CPC, quando vencida a Fazenda Pblica, nos termos de seu 4) aplica-se o posicionamento pacificado na Primeira Seo, no sentido dos acrdos paradigmas. 2. Esta Primeira Seo firmou o entendimento de que a remisso contida no art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil, relativa aos parmetros a serem considerados na apreciao eqitativa do juiz, refere-se s alneas do 3, e no ao seu caput. Assim, vencida a Fazenda Pblica, a legislao no vincula o julgador a qualquer percentual ou valor certo. Alm disso, ao arbitrar a verba honorria, ele pode utilizar-se de percentuais tanto sobre o valor da causa quanto sobre o valor da condenao, bem assim fixar tal verba em valor determinado (AgRg nos EREsp 673506/MG, Relatora Ministra Denise Arruda, DJ de 24.10.2005). 3. A Smula 7 impede a reviso do valor fixado a ttulo de honorrios, quando estes no se apresentem excessivos ou irrisrios (AgRg na Pet 4.408/SP , Rel. Ministro Humberto Gomes de Barros, Corte Especial, DJ de 12.06.2006). 4. Embargos de divergncia providos (EAg 259138/DF, Ministro Herman Benjamin, publ. no DJ de 24.09.2007, p. 228).
Na lio do mestre Yussef Said Cahali:

[...] o arbitramento dos honorrios segundo o critrio da equidade no se desvincula da considerao do grau de zelo do profissional, da natureza e importncia da causa, do trabalho realizado pelo advogado e do tempo despendido na sua prestao; assim o determina o pargrafo 4 do art. 20, na expressa remisso que faz aos fatores informativos indicados no pargrafo 3, letras a, b e c (Honorrios advocatcios, p. 495).
O c. STJ, tratando da matria, j decidiu que:

Processual civil. Recurso ordinrio. Embargos execuo fiscal julgados procedentes. Fixao dos honorrios advocatcios. Art. 20, 3 e 4, do CPC. 1. Restando vencida a Fazenda Pblica em sede de embargos execuo fiscal, cabe ao Juzo de 1 grau, com esteio no art. 20, 3 e 4, do CPC, arbitrar honorrios advocatcios em patamar capaz de remunerar condignamente o causdico. 2. Juzo a quo que fixou honorrios em valor razovel, atentando-se para a durao do processo e tendo em vista o trabalho realizado pelo advogado. 3. Recurso ordinrio no provido. (RO 58/BA, Relatora Ministra Eliana Calmon, publ. no DJ de 26.11.2007, p. 150).
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No caso em exame, tenho que o valor fixado pelo Julgador monocrtico corresponde apreciao equitativa condizente com a atividade exercida pelo advogado, tendo em vista a pouca complexidade da causa e de dispndio de tempo. Concluso. Ante o exposto, em reexame necessrio, confirmo in totum a sentena. Prejudicado o recurso voluntrio.
Custas, pela autarquia apelante, isenta, contudo, por prerrogativa da Lei n 14.939/02. como voto. DES. EDGARD PENNA AMORIM - Consoante se verifica da inicial, a requerente servidora pblica do Instituto de Previdncia dos Servidores do Estado de Minas Gerais, e, aps o nascimento do filho em 13.03.2008, requereu sua incluso no Programa de Assistncia Materno-Infantil, criado pela Deliberao n 05, de 18.05.89, cujos benefcios foram suspensos pela Deliberao n 09, de 15.10.2003, ambas do Conselho Deliberativo do Ipsemg, conforme competncia descrita no art. 2, inciso II, alnea a, da Lei Estadual n 13.414, de 23.12.99. O i. Magistrado a quo acolheu a pretenso do autor de concesso da assistncia, amparada, entre outros, na nulidade da segunda deliberao em decorrncia da falta de motivao declinada pelo indigitado Conselho para suprimir direito assegurado no art. 31, 6, inciso II, da Cemg/1989. Sobre a questo sub judice, embora j tenha acompanhado o entendimento acima nos Processos nos 1.0024.06.992611-1/002 e 1.0024.07.3850711/002 - julgados, respectivamente, em 28.02.2008 e em 11.07.2008 -, o exame mais aprofundado da matria ensejou o meu reposicionamento no Reexame Necessrio e Apelao Cvel n 1.0024.07.3844425/002, cujo julgamento se encerrou em 18.12.2008. No h, pois, como se acolher a pretenso deduzida nestes autos. De fato, o Ipsemg j havia interrompido genrica e administrativamente a concesso da Assistncia Materno-Infantil um ano antes do nascimento do filho da autora, sem que se verificasse, no momento da edio da Deliberao n 09/2003, qualquer direito em favor daquela servidora. Os questionamentos alusivos ausncia de fundamentao, data venia, no reclamam acolhimento, pois o Conselho Deliberativo da entidade autrquica tomara deciso, no estrito exerccio de sua competncia normativa (Lei n 13.414/1999, art. 2, inciso II, alnea a), de suprimir prestao assistencial aos servidores que futuramente dela necessitassem, no tendo ferido, entretanto, o direito dos servidores em condies de receb-la at 15.10.2003. Nesse sentido, a deliberao em tela prescinde de fundamentao, seja em decorrncia da notoriedade do desequilbrio atuarial da autarquia (CPC, art. 334, inciso I), seja em razo de a assistncia mantida por ela at a referida deliberao no encontrar supedneo em lei especfica. Na verdade, o art. 208, inciso IV, da Constituio
DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Com o Relator. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO, VENCIDO O REVISOR.
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Veculo financiado - Quitao - Alienao fiduciria - Baixa da restrio - Pedido formulado junto ao rgo de trnsito - Recusa - Liberao do gravame somente por meio eletrnico Exigncia do Detran - Descabimento - Mandado de segurana - Concesso da ordem
Ementa: Mandado de segurana. Veculo financiado. Quitao. Expedio do instrumento de liberao. Pedido de baixa da restrio oriunda da alienao fiduciria. Recusa pelo Detran. Liberao feita por meio eletrnico. Imposio indevida. Sentena confirmada em reexame necessrio. REEXAME NECESSRIO CVEL N 1.0024.09.6923636/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 2 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Autor: Carlos Jos Santos Cunha - Ru: Estado de Minas Gerais - Autoridade coatora: Diretor do Detran de MG do Departamento de Trnsito de Minas Gerais - Relator: DES. RONEY OLIVEIRA
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da Repblica garante, como direito pblico subjetivo, a educao infantil, em creche e pr-escola, s crianas at 5 (cinco) anos de idade a todos brasileiros, atribuindo prioritariamente aos Municpios a prestao daquele servio (CR, art. 211, 2). Por sua vez, cuidou a Constituio do Estado de Minas Gerais de assegurar, aos servidores pblicos estaduais, a assistncia gratuita, em creche e prescola, aos filhos e aos dependentes, desde o nascimento at seis anos de idade (Cemg, art. 31, 6, inciso II), incumbindo o Estado de oferecer o servio. No h, como dito, lei que obrigue a autarquia previdenciria a oferecer a pretendida assistncia materno-infantil, nem mesmo em relao aos seus servidores, os quais tm o direito de exigir do Estado de Minas Gerais a prestao em tela, mas no do Ipsemg, luz do princpio da legalidade. Pelo exposto, em reexame necessrio, reformo a sentena e julgo improcedente o pedido inicial, prejudicado o recurso voluntrio. Ficam invertidos os nus sucumbenciais, cuja exigibilidade fica suspensa, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Roney Oliveira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMAR A SENTENA. Belo Horizonte, 29 de maro de 2011. - Roney Oliveira - Relator. Notas taquigrficas DES. RONEY OLIVEIRA - Trata-se de reexame necessrio, submetido a este eg. Tribunal de Justia pela Juza de Direito da 2 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Belo Horizonte, em razo da sentena (f. 37/43-TJ), proferida nos autos do mandado de segurana, impetrado por Carlos Jos Santos Cunha, em face do Diretor do Departamento de Trnsito de Minas Gerais - Detran -, que concedeu a segurana, determinando a baixa na restrio proveniente da alienao fiduciria, e a transferncia do veculo para o terceiro autorizado. Autos remetidos a este eg. Tribunal de Justia, por fora do reexame necessrio. Opina a d. Procuradoria-Geral de Justia, s f. 70/73-TJ, pela confirmao da sentena. o relatrio. Conheo do reexame necessrio. No ordenamento jurdico ptrio, o mandado de segurana uma ao excepcional, de natureza constitucional, cabvel to somente para a tutela emergencial de direito lquido e certo, violado por ato abusivo de autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico. Por direito lquido e certo deve ser entendido aquele que se origina de fatos incontroversos, demonstrados de plano, mediante prova documental pr-constituda. No presente caso, foi devidamente demonstrado o direito lquido e certo do impetrante, tendo em vista que o art. 7 da Resoluo n 159/2004 do Contran to somente faculta s empresas credoras de garantia real a liberao do gravame por procedimento eletrnico:
Art. 7 As informaes para as inseres e liberaes de gravames podero ser feitas eletronicamente, mediante sistemas ou meios eletrnicos compatveis com os dos rgos ou entidades executivos de trnsito, sob a integral expensas das empresas credoras de garantia real.
tuda em razo do contrato de financiamento, com a autorizao aos rgos de trnsito para que procedessem baixa do gravame, o que, todavia, inocorreu, tendo a autoridade impetrada alegado que a baixa somente poderia ser efetivada por meio eletrnico, pela administradora do consrcio. In casu, no pode o impetrante ser obrigado a cumprir exigncia prevista nas Portarias do Detran/MG n 82.018/2002 e n 88.020/2004, que dispem sobre a baixa do gravame exclusivamente por meio eletrnico, porquanto isso representaria flagrante afronta ao art. 5, inciso II, da Constituio da Repblica de 1988, segundo o qual ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer algo seno em virtude de lei. Decerto, tendo o impetrante demonstrado a quitao das obrigaes concernentes ao contrato de alienao fiduciria, razo no h para que o Detran/MG se recuse a proceder baixa do gravame do veculo. Nesse sentido, a jurisprudncia deste eg. Tribunal de Justia (TJMG):
Mandado de segurana - Veculo gravado por alienao fiduciria - Liberao - Resoluo n 159/04 - Faculdade. A Resoluo n 159/04 apenas faculta ao credor fiducirio a utilizao de meio eletrnico, se compatvel com os sistemas dos rgos ou entidades de trnsito do Estado, para a retirada do gravame. No traz, no entanto, qualquer proibio de uso de outros meios (MS n 1.0024.06.050640-9/001(1), Rel. Des. Edilson Fernandes, DJ de 12.12.2006, data de publicao: 19.01.2007). Administrativo. Detran. Liberao de gravame. Veculo objeto de alienao fiduciria. Resoluo n 159/04. Meio eletrnico. Faculdade. Comunicao anterior existncia da norma. Honorrios sucumbenciais. Fixao. I - A Resoluo n 159/04 do Contran faculta ao credor fiducirio a utilizao de meio eletrnico, para proceder baixa de gravames em registros de veculos, sem limitar uso de outros meios. Ainda que assim no fosse, comprovado que a comunicao ao Detran, ocorreu em ato anterior edio da Res. 159/2004, no poderia a norma retroagir para alcanar-lhe e produzir efeitos. II - Na fixao dos honorrios advocatcios por equidade, o julgador deve ter como referencial as alneas do pargrafo 3 do artigo 20 do CPC, para bem remunerar a nobre e elevada atividade exercida pelo advogado (MS n 1.0024.05.779570-0/001(1), Rel. Des. Fernando Botelho, DP 24.09.2009, DP 12.11.2009).
Conforme o documento de f. 14-TJ, o veculo do impetrante foi liberado da alienao fiduciria, consti216
Em assim sendo, a sentena primeva no merece reparos, devendo ser confirmada a segurana concedida, para que seja determinada a baixa na restrio oriunda da alienao fiduciria, com a transferncia do veculo para a propriedade do terceiro adquirente. Pelo exposto, confirmo a sentena, em reexame necessrio. Custas, ex lege.
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BRANDO TEIXEIRA e CAETANO LEVI LOPES. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA.
impostos pela existncia evidente dos ditos fatores de risco. - Em medicina, a obrigao de meio, de utilizao de todos os meios adequados e necessrios em prol do paciente. No caso, o contexto, em seu aspecto concreto, de percepo imediata, em que os fatores de risco se fizeram evidentes, a prudente utilizao do meio de verificao da existncia, ou no, da molstia, por via da ultrassonografia, se impunha. A hiptese de a ultrassonografia poder apresentar quadro de falso-positivo ou falso-negativo no erradicava tal dever, porque tal hiptese no eliminava a possibilidade de eventual sucesso na identificao da doena, ou seja: a ultrassonografia no implicava somente possibilidade de resultados falso-positivos ou falso-negativos, mas poderia implicar, tambm, resultado concretamente eficaz. - Mais, o no encaminhamento da criana ao especialista em ortopedia peditrica implicou a retirada da possibilidade da neonata de ter sido atendida por quem de direito, tcnica e cientificamente habilitado, e isso delineou, por parte do mdico-pediatra, violao dos deveres de competncia e de prudncia, de molde a caracterizar a culpa. - Esse mesmo dever se estendeu ao mdico que subsequentemente passou a cuidar da criana, como seu pediatra, porque lhe cumpria indagar do histrico do nascimento e, de cincia dele, impunha-se-lhe, igualmente, requestar a ultrassonografia e, sobretudo, o envio da infante ao ortopedista pediatra. - Anotaes superficiais, com uso de notaes lxicas, evidenciando prtica de natureza criptogrfica, na Folha de Berrio da neonata, assinalando que as suas extremidades, tronco e coluna seriam bons, por si s no permitem a ilao de que os exames de Barlow, Ortolani e Pistonagem teriam sido realizados, porque a indicao de realizao de um exame deve ser expressa de modo claro, analtico e com manifesta referncia nominativa, seno, obviamente, estar-se-ia proporcionando um verdadeiro bill de indenidade ao mdico a quem cumpre a sua realizao, sendo de notar que, no caso, a enfermeira foi quem preencheu a Folha de Berrio, conforme por ela dito em seu depoimento, o que d mais vulto culpabilidade do mdico. - O fato de se ter subtrado da infante o direito aos imediatos exames de ultrassonografia e manobras de Barlow, Ortolani e Pistonagem, logo aps seu nascimento e nos meses imediatamente subsequentes, diante do visvel contexto em que os fatores de risco da doena se avultavam, implicou uma situao culposa, cuja
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Indenizao - Erro mdico - Negligncia Impercia - Recm-nascida - Quadro de risco No encaminhamento da criana ao especialista competente - Culpa delineada - Hospital Fornecimento de servios - Fatos ocorridos em suas dependncias - Ato de mdicos scios-quotistas - Responsabilidade objetiva - Exames imprescindveis - No realizao - Diagnstico precoce - No ocorrncia - Agravamento do quadro - Tratamento agressivo e prolongado Ausncia de prova de que a doena incidiu muito posteriormente ao parto - Dano moral - Dano material - Ocorrncia - Lucros cessantes Acompanhamento do tratamento pela me bice ao exerccio de sua profisso Confirmao da percia - Cabimento
Ementa: Apelao cvel. Indenizao. Erro mdico. Negligncia e impercia. Recm-nascida. Quadro de risco. No envio da infante ao especialista competente. Culpa delineada. Hospital. Fornecimento de servios. Fatos ocorridos em suas dependncias. Situao em que se delineou seu perfil de fornecedor de servios. Culpa decorrente de ato de mdicos scios-quotistas. Responsabilidade objetiva do mesmo hospital. Incidncia. Exames imprescindveis. No realizao. Diagnstico precoce. Inocorrncia. Agravamento do quadro. Tratamento agressivo e prolongado. Ausncia de prova de que a doena incidiu muito posteriormente ao parto. Danos materiais e morais. Ocorrncia. Lucros cessantes. Acompanhamento do tratamento pela me. bice do exerccio da sua profisso. Confirmao da percia. Cabimento. - Delineada a hiptese em que a criana recm-nascida apresentava efetivamente fatores de risco para a displasia do desenvolvimento do quadril, impunha-se ao mdico pediatra, que acompanhou o parto, alm do dever de realizar exames de ultrassonografia, o imediato encaminhamento dela ao ortopedista pediatra, para que esse ltimo, no exerccio da competncia de sua especialidade, pudesse efetivar os necessrios exames
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erradicao se poderia dar com o diagnstico precoce e subsequente teraputica mais eficaz. - mingua de provas cabais, de que o desenvolvimento da doena foi tardio, a concluso irrecusvel a de que, diante da evidncia dos fatores de risco, a no realizao dos necessrios exames, a tempo e modo, configurou a culpa dos mdicos rus. - Presente, pois, o nexo de causalidade entre o diagnstico tardio da doena da menor e o considervel agravamento de seu quadro clnico, por no terem sido realizados os referidos exames logo aps seu nascimento, impe-se a condenao dos rus, includa a Casa de Sade, em indenizao por danos morais, estticos e materiais, na proporo da prova colhida. - Se na hiptese de culpa de mdico preposto sobrevm simultaneamente a responsabilidade objetiva do hospital, em cujas dependncias o ato culposo tenha ocorrido, a fortiori, quando ocorre a hiptese de o ato culposo ter sido cometido pelos mdicos nas dependncias do nosocmio de que eles so scios-quotistas, a responsabilidade objetiva do mesmo estabelecimento se perfaz, sobretudo quando, como no caso presente, a Casa de Sade comprovadamente se inseriu na situao como elo da cadeia de fornecimento de servios. - So cabveis, ainda, os lucros cessantes reclamados pela me da infante, que, tal como confirmou a percia, viu-se impedida de exercer sua profisso de psicloga para acompanhar o tratamento da filha. APELAO CVEL N 1.0480.05.077708-9 9/003 Comarca de Patos de Minas - Apelantes: 1os) V.C.P.C., por si e representando sua filha, B.C.P.C.; S.C.C., por si e representando sua filha, B.C.P.C. - 2) Casa de Sade Imaculada Conceio Ltda. - Apelados: S.C.C., por si e representando sua filha, B.C.P.C.; V.C.P.C., por si e re presentando sua filha, B.C.P.C., Casa de Sade Imaculada Conceio Ltda., Rildo Eustquio da Costa, Antnio Carlos Silva Rezende - Relator: DES. LUCIANO PINTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Pedro Bernardes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR DE SUSPEIO, LEVANTADA EM CONTRARRAZES. NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO. REJEITAR A PRELIMINAR DE EXCLUSO DO APELADO RILDO
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EUSTQUIO DA COSTA. NO MRITO, DAR PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E JULGAR PREJUDICADA A SEGUNDA. Belo Horizonte, 3 de maro de 2011. - Luciano Pinto - Relator. Notas taquigrficas Sesso do dia 24.02.2011. Produziram sustentao oral, pelos primeiros apelantes, o Dr. Alexandre Figueiredo de A. Urbano; pela segunda apelante, o Dr. Bernardo Cmara; pelo apelado Rildo Eustquio da Costa, o Dr. Flvio Freire e pelo apelado Antnio Carlos Silva Rezende, o Dr. Francisco Gaudereto. DES. LUCIANO PINTO - Sr. Presidente, primeiramente, assinalo que recebi memorial que me foi encaminhado pelo Dr. Francisco Gaudereto e lhe dei a devida ateno. A cpia que ele remeteu, tambm, de processo outro, versando a hiptese de certa maneira que se assemelha, dei-lhe ateno tambm. Ento, esse memorial e esses documentos, estou determinando suas juntadas por linha. Registro tambm que, podemos todos constatar, se tratou de um processo que exigiu dos eminentes advogados muito talento, muita pugnacidade; eles se houveram com tudo quanto se pode requestar de um bom profissional de Direito, coroado, aqui hoje, sob nosso testemunho, com uma extraordinria demonstrao de civilidade entre eles e, sobretudo, elegncia. Isso muito bom e importante que seja destacado para que se torne o que j vem desenhando nos processos que aqui aportam: torne-se uma rotina. B.C.P .C., menor impbere, e seus pais, S.C.C. e V.C.P .C., ambos por si e por sua referida filha, ajuizaram ao de indenizao por danos morais, materiais e lucros cessantes (esses ltimos da autora V.C.P .C.) contra a Casa de Sade Imaculada Conceio Ltda. e os mdicos Rildo Eustquio da Costa e Antnio Carlos Silva Rezende. Narraram que, no dia 1.06.2002, V.C.P .C. deu luz B.C.P .C. na Casa de Sade Imaculada Conceio Ltda., primeira r, tendo sido atendida, no parto, pela equipe do prprio hospital, da qual fazia parte o segundo ru, pediatra, Rildo Eustquio da Costa. Disseram que, pelo tratamento pr-natal, a cargo do mencionado pediatra, no prprio hospital, se constatou que a criana, fruto da primeira gestao da terceira autora, era do sexo feminino com apresentao plvica, circunstncias que, segundo ressaltaram, constituam, dentre outras, as principais causas da ocorrncia da patologia denominada luxao congnita ou do desenvolvimento do quadril, conforme veio a afirmar o laudo pericial elaborado por perito que contrataram.
Contudo, acrescentaram que o pediatra, segundo ru, debalde o quadro de risco da infante, no teria agido com a utilizao de meios adequados, nem adotado as recomendaes mdicas para o diagnstico da LCQ, o que seria, a seu aviso, um procedimento de rotina para tal situao. Afirmaram que, j na sala de parto, o pediatra teria sido questionado por eles (pais da criana) acerca da estranha posio das pernas da recm-nascida, o que foi explicado, por ele, como sendo a posio em que a criana se encontrava no tero, antes do parto, e que as pernas voltariam posio normal. Disseram que o parto teria sido filmado e que o DVD com tal filmagem (juntado aos autos) comprovava a sua narrativa. Salientaram que o pediatra, embora fosse sua obrigao realizar os exames de rotina na criana, que se impunham para a deteco de doenas e possveis tratamentos, notadamente no caso de haver fatores de riscos, como o de sua filha, deixara de proceder aos exames para a deteco da doena displsica do quadril, tendo havido alta mdica tanto da me quanto da criana, sem qualquer cautela. Adiante, acrescentaram que as consultas peditricas subsequentes ao parto passaram a ocorrer a partir do 13 dia do nascimento, com o pediatra Antnio Carlos Silva Rezende, terceiro ru - scio-quotista do mesmo hospital, em cujas dependncias ele atendia -, que acompanhou a infante at quando ela completou um ano e oito meses de idade, e que tambm ele teria sido imperito e negligente por no constatar o problema apresentado pela infante, desde o primeiro dia de vida. Acrescentaram que o fato de a criana no ter engatinhado e somente ter andado com um ano e trs meses de idade no lhes despertou estranheza por se tratar de primeiro filho, tendo eles confiado na capacidade profissional dos pediatras que a atenderam, segundo e terceiro rus, que nada haviam detectado de anormal. Mais, disseram que o efetivo diagnstico de LCQ (diga-se: hoje denominada pela sigla DDQ) somente ocorreu em 02.03.2004 no Hospital Ortopdico em Belo Horizonte, quando a criana, com um ano e oito meses de vida, j apresentava caminhada instvel e com substancial diferena entre os membros inferiores. A partir da, narraram o longo tratamento pelo qual a criana passou, com intervenes cirrgicas e imobilizaes dos membros inferiores, alm do uso de aparelho ortopdico, tratamento esse que ainda perdura, com intervenes e sesses de fisioterapia sem previso de alta. Discorreram sobre a necessidade e eficcia do diagnstico precoce da doena, para o melhor prognstico do tratamento, prejudicado, a seu aviso, por culpa dos rus, haja vista sua impercia e negligncia ao deixar de realizar os necessrios exames ps-natal na criana.
Acrescentaram que, em razo dessa primeva omisso, o tratamento vem se dando de forma muito mais dolorosa, demorada e pouco eficaz, sobrevindo, inclusive, sequelas fsicas definitivas na menor. Assim, partindo do entendimento de ter havido erro mdico dos segundo e terceiro rus, com a responsabilidade objetiva da primeira r, em razo de ambos os rus pertencerem a seu quadro clnico, na condio mesmo de scios-quotistas -, discorreram sobre a responsabilidade civil e a obrigao de todos, solidariamente, no pagamento das indenizaes correspondentes. Transcreveram normas, doutrina e jurisprudncia sobre o tema, salientando estarem presentes os pressupostos para a condenao dos mdicos rus, relativos culpa, ao dano e ao nexo de causalidade, bem como assinalaram a responsabilidade objetiva da r pessoa jurdica, o dito hospital. Sobre os danos sofridos, os autores, pais da criana, pediram a condenao solidria dos rus ao ressarcimento das despesas que tiveram em decorrncia dos fatos narrados, at ento no valor de R$ 66.375,00, e o pagamento dos lucros cessantes da terceira autora, me da menor, no importe de R$ 57.536,33 (tais lucros cessantes para os anos de 2004 e 2005), tudo a ttulo de danos materiais. Tambm, a ttulo de danos materiais, requereram o pagamento de todas as futuras despesas com o tratamento e acompanhamento da criana, que se mostrarem necessrios at seu restabelecimento. Requereram, ainda, indenizao pelos danos morais sofridos com o traumtico tratamento a que foi obrigada a se submeter a menor e o futuro dela com seus reflexos na ordem subjetiva deles, no valor equivalente a 500 salrios-mnimos para cada autor, e, ainda, para a infante, pagamento de indenizao por dano esttico (f. 38), traduzido no dote (f. 64). Pediram antecipao de tutela para que os rus cobrissem todas as despesas necessrias ao tratamento da criana, enquanto ele perdurar. Em suma, a inicial. Juntaram documentos. A tutela antecipada foi deferida em sede de julgamento de agravo de instrumento manejado pelos autores e provido por esta 17 Cmara Cvel. A primeira r, Casa de Sade Imaculada Conceio Ltda., contestou s f. 624/648, levantando preliminares de ilegitimidade ativa e passiva. Disse que os pais da menor ajuizaram a presente ao tambm por si prprios, embora no tivessem sido atendidos - eles, especificamente -, nem na instituio r nem pelos mdicos rus, de modo que no poderiam pleitear direitos alheios, adstritos menor. Da arguiu a ilegitimidade ativa deles. Mais, assinalou que ela, r, no mantinha com os mdicos (segundo e terceiro rus) qualquer vnculo nem
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havia subordinao deles ao hospital, de modo que se impunha, no caso, sua (do hospital) excluso da lide, por ilegitimidade passiva. No mrito, discorreu sobre os fatos narrados, fazendo longa digresso sobre a doena denominada displasia do quadril, inclusive sobre sua nomenclatura mdica. Adiante, verberou o laudo mdico juntado pelos autores, assinalando-o unilateral e encomendado. Disse que a criana teria sido atendida, aps o parto, pelo pediatra segundo ru, tendo recebido boletim de APGAR de 1 minuto = 9 e 5 minutos = 10, acrescentando que o pediatra teria realizado as manobras de Barlow e Ortolani nos dias 1, 2 e 3 de junho, isto , perodo em que a criana permaneceu no hospital, no tendo observado qualquer alterao sugestiva do quadro de DDQ - doena displsica do quadril. Ressaltou (f. 632) que o exame ultrassonogrfico no recomendado como rotina, pelos rgos competentes, a no ser em casos excepcionais, opostos ao caso em tela. Narrou, ainda, que o terceiro ru passou a atender a menor a partir do dia 14 de junho de 2002, quando foram realizadas, novamente, as referidas manobras de Barlow e Ortolani, juntamente com outros exames. Disse no terem os mdicos detectado qualquer indcio de anomalia nem sinais clnicos que indicassem instabilidade ou luxao do quadril ou assimetria dos membros inferiores ou limitao dos seus movimentos, de modo que a doena somente se manifestou no decorrer do crescimento da criana, aps um ano de idade. Assinalou no ter o pediatra (terceiro ru), que acompanhou a menor at 13 de janeiro de 2004, percebido qualquer indcio ou sinais evidentes da molstia. Assim, disse que no havia, de fato, qualquer motivo para que fossem aprofundados os exames na menor, haja vista que, aps adotados os procedimentos necessrios e exigidos dentro dos padres da medicina, nada foi constatado quanto existncia de luxao ou deformidade congnita por ocasio do nascimento da criana. Adiante, passou a discorrer sobre o laudo pericial juntado com a inicial, primeiro por consider-lo prova encomendada e, segundo, por entender que ele apresentava inmeros pontos frgeis. Transcreveu trechos do referido laudo, contrapondo-os em relao ao parecer tcnico que tambm juntou, de modo que, no seu entender, no havia prova da culpa dos mdicos pelo quadro clnico da criana. Manifestou-se sobre a culpa (f. 639) e disse que, mesmo se os mdicos tivessem nela incorrido, no sendo eles nem seus empregados, nem seus prepostos, o eventual dever de indenizar no a atingiria.
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Passo seguinte, discorreu sobre os alegados danos morais, estticos e materiais, entendendo-os indevidos por ausncia de prova. Verberou a postulao de constituio de capital, haja vista a idoneidade dos rus e sua solvncia manifesta. Ao final, pediu sua excluso da lide ou a improcedncia da ao. Em sntese, a contestao da primeira r. Juntou documentos. Os rus Rildo Eustquio da Costa e Antnio Carlos Silva, de sua vez, apresentaram contestao s f. 666/686. Narraram o ocorrido, assinalando que fatores como ser a criana do sexo feminino, fruto de uma primeira gestao e com apresentao plvica seriam apenas alguns dos indicativos de risco de ocorrncia da displasia de desenvolvimento de quadril, acrescentando que tais fatores, por si, no atestavam a existncia da luxao, que somente seria perceptvel no exame fsico realizado rotineiramente pelos pediatras, acrescentando que tal exame fora efetivamente realizado na menor. Afirmaram que a criana teria sido submetida s manobras de Ortolani, Barlow e Pistonagem, que so realizadas em todos os recm-nascidos por todos os pediatras do mundo (f. 671), no sobrevindo, contudo, qualquer indicativo da existncia de luxao ou LQC. Disseram, ainda, que o diagnstico no poderia ter se consumado nem no primeiro dia de vida da criana nem nos meses subsequentes, sendo que a displasia de desenvolvimento de quadril se apresenta como molstia de difcil constatao, que na maioria dos casos s diagnosticada tempos aps o nascimento, como no caso dos autos. Observaram que o estudo ultrassonogrfico no recomendado como rotina pela Sociedade Brasileira de Pediatria, nem pela Sociedade Brasileira de Ortopedia e Traumatologia, que s indicam sua realizao em casos excepcionais, opostos ao caso em tela (f. 669). Assim, negaram qualquer culpa por negligncia ou impercia, ressaltando que, durante o desempenho de seus trabalhos, a menor no apresentou qualquer tipo de problema, tendo as suspeitas, relativas doena, partido dos prprios pais. Adiante, verberaram o parecer tcnico juntado com a inicial, apontando - de seu aviso - fragilidades em seu contexto. Passo seguinte, discorreram sobre a literatura mdica que cuida da luxao e da displasia, traando comparaes entre seus sinais. Mais, disseram que no poderiam ser responsabilizados por qualquer alegado dano sofrido pela criana nem pelo surgimento da doena, assim como por eventuais despesas que seus pais tiveram com seu tratamento mdico, haja vista que todo o procedimento adotado,
tanto no parto como aps ele, deu-se dentro da mais absoluta correo. Acrescentaram no haver nexo de causalidade entre o tratamento mdico a que foi e est sendo submetida a menor e qualquer ato praticado por eles, porque teriam adotado os exames cabveis quando do atendimento a ela, tanto no parto quanto no seu acompanhamento peridico. Por fim, irresignaram-se contra os pedidos formulados pelos autores, entendendo-os indevidos por falta dos elementos intrnsecos da responsabilidade civil. Pediram a improcedncia da ao. Juntaram documentos. O feito teve curso normal, tendo os rus realizado depsitos judiciais ao longo do processo, relativos s despesas que deveriam cobrir por fora da tutela antecipada deferida. Realizou-se percia mdica por perito do juzo, estando o laudo s f. 1.325/1.365. O parecer do assistente tcnico dos autores foi juntado s f. 1.408/1.448, e o parecer do assistente tcnico dos segundo e terceiro rus foi juntado s f. 1.451/1.464. As partes tiveram vista do laudo oficial, da sobrevindo pedidos de esclarecimentos, que possibilitaram sua complementao s f. 1.612/1.632. f. 1.946, houve deciso interlocutria no sentido de que havia um parecer tcnico, juntado pelo ru Rildo Eustquio da Costa, de modo extemporneo e, assim, tal juntada foi indeferida e determinou-se seu desentranhamento, o que teria ocorrido, como se v na certido de f. 1.948. Realizou-se audincia de instruo e julgamento s f. 1.922/1.929, na qual foram ouvidas duas testemunhas dos autores, uma testemunha da primeira r e trs testemunhas dos segundo e terceiro rus. Quanto determinao de desentranhamento do complemento de parecer tcnico do assistente perito dos rus mdicos, sobreveio o agravo retido de f. 1.949/1.952, em que os agravantes disseram, f. 1.952, que se tratava de uma complementao de parecer e que versava sobre o pronturio do berrio, documento que reputaram de suma importncia, e que no fora anexado aos autos por ocasio da percia (tal o argumento do agravo a f. 1.950). Juntaram-se inmeros documentos ao longo da instruo processual, sobrevindo parecer do Ministrio Pblico s f. 2.232/2.245, no sentido de ser julgado parcialmente procedente o pedido, descabendo apenas a condenao relativa a lucros cessantes porque, a seu aviso, no teria havido prova deles. Foi proferida sentena s f. 2.246/2.255, que julgou improcedentes os pedidos, ao fundamento de terem os mdicos adotado as medidas que lhes cumpriam, no se apresentando, no caso, qualquer omisso que pudesse ser considerada culposa.
Com a sentena, a tutela antecipada foi revogada e os autores foram condenados a devolver todos os valores recebidos ao longo do processo, com juros e correo monetria, alm do pagamento de custas e honorrios advocatcios no valor de R$ 5.000,00 para a primeira r e outros R$ 5.000,00 para os segundos rus. Da a apelao dos autores, de f. 2.256/2.304, em que assinalaram ser necessria a reforma da sentena, que, a seu aviso, decidira o feito contrariamente s provas produzidas. Pediram, preliminarmente, a distribuio por dependncia minha relatoria, haja vista haver preveno em razo do julgamento de dois agravos de instrumento originrios desta demanda. Adiante, discorreram sobre as provas produzidas, salientando, primeiro, que os fatores de risco apresentados pela menor indicavam o necessrio exame logo aps o parto, para o diagnstico preciso e imediato da doena. Disseram que a documentao juntada nos autos, relativa a pareceres de especialistas, confirmava as alegaes da inicial, notadamente no que toca necessidade de realizao das manobras (rectius: exames) ligadas deteco da doena to logo se dera o nascimento. Discorreram sobre o laudo oficial, salientando que ele confirmara a prvia doena da autora, e, de outro lado, relataram a ausncia de prova de terem os rus realizado as ditas manobras que disseram ter feito aps o nascimento da criana. Apontaram, ainda, a preexistncia dos fatores de risco. Ressaltaram que a prova oral tambm trazia grandes esclarecimentos ao caso, embora a sentena no tivesse atentado para ela. Repetiram teses da inicial, batendo-se pela prevalncia delas. Requereram o provimento do recurso e a procedncia total de seus pedidos. A seu turno, a r Casa de Sade Imaculada Conceio Ltda., apresentou apelao s f. 2.309/2.315, pretendendo a majorao dos honorrios fixados pela sentena, entendendo que eles no seriam condizentes com a causa. As partes apresentaram contrarrazes, batendo-se cada qual pelas teses j expostas, contudo o segundo e o terceiro rus requereram, tambm, s f. 2.329/2.382, a apreciao de seu agravo retido, manejado s f. 1.949/1.952, contra a deciso que indeferiu a complementao do laudo de seu assistente tcnico, haja vista a juntada de documentos novos, a saber: pronturios do berrio (f. 1.879/1.884), sendo que o tema de tal complementao versava sobre o contedo de tais documentos. A d. Procuradoria de Justia apresentou parecer opinando pelo provimento parcial da primeira apelao.
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Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Preliminar de contrarrazes. Em suas contrarrazes de f. 2.384/2.410, a apelada Casa de Sade Imaculada Conceio Ltda. levantou, f. 2.388, uma preliminar, na qual discorreu sobre a impossibilidade de acatamento de uma outra preliminar, essa ltima que teria sido manejada pelos apelantes, f. 2.257/2.258 (quando da interposio da apelao, no sentido de que a apelao fosse a mim distribuda, por fora do art. 48 do Regimento Interno deste Tribunal). De ressaltar que, normalmente, quando h agravo retido - o que ocorre no stio deste recurso de apelao - o agravo prioritariamente examinado, entretanto, existe a referida preliminar de contrarrazes, que versou sobre a suspeio deste Relator, de modo que seu exame deve preceder ao julgamento do agravo retido. Passo, pois, ao seu exame. Em tal preliminar, a apelada Casa de Sade Imaculada Conceio Ltda. verbera a pretenso dos apelantes no sentido de que a apelao a mim fosse distribuda. que, ao aviso da dita apelada, este Relator, ao apreciar (assinale-se: em 2008), o Agravo de Instrumento n 1.0480.05.077708-9/002, realizara prejulgamento da demanda, quando deferira a tutela antecipada. Arrimou-se a apelada em tpico da deciso do referido agravo de instrumento, por mim relatado, tpico esse por ela transcrito f. 2.389. Com fundamento no juzo exposto em tal tpico, entendeu que este Relator suspeito para julgar a apelao. Transcreveu arestos que reputou em prol de seu argumento e disse que, para preservar a dignidade da Justia, a apelao deveria ser distribuda a outra Cmara deste Tribunal. Tal o sucinto relato da dita preliminar de contrarrazes, que trouxe consigo uma pretensa exceo de suspeio, manejada, diga-se, em detrimento da forma legal de sua interposio, haja vista que o stio prprio para tanto , como o nome o indica, o de manejo da exceo. De resto, note-se, desde j, que a exceo foi manejada e decidida em desfavor da excipiente, pelo Desembargador Presidente desta 17 Cmara Cvel, na forma do Regimento Interno deste Tribunal. , pois, inusitado o propsito de se levantar exceo de suspeio em preliminar de contrarrazes. Impe-se salientar que, com a deciso j proferida no stio prprio da exceo de suspeio, a preliminar levantada pela Casa de Sade Imaculada Conceio Ltda., versando o mesmo tema da suspeio, e da qual, nesse passo, aqui se cuida, queda completamente prejudicada.
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Contudo, com o s propsito de se atribuir clareza ao tema, debalde a prejudicialidade que afeta a dita preliminar, hei por bem discorrer sobre o sentido do texto do acrdo proferido no agravo de instrumento, no qual a recorrida Casa de Sade Imaculada Conceio Ltda. teria vislumbrado motivo de minha suspeio. O acrdo de tal agravo, referido na dita preliminar, que teria provocado minha suspeio, est, por cpia, s f. 2.411/2.418. O tpico transcrito pela soi-disant excipiente est f. 2.389. Tanto no acrdo do agravo de instrumento (f. 2.411/2.418) quanto no trecho transcrito (f. 2.389), a excipiente destacou trecho de onde teria inferido sua assero, de que houvera prejulgamento. O equvoco evidente. No prprio trecho transcrito, v-se que este Relator se referiu verossimilhana da alegao, a saber: [...] infere-se de tal contexto a verossimilhana da alegao de que houve negligncia, impercia [...]. Alm disso, a antecipao de tutela, que fora deferida no acrdo do agravo, tem de ser vista na relao temporal de aplicao do instituto, ou seja, a medida antecipatria ocorre em estreita correlao com o tempo do curso do processo, porque nele incidente, e requesta, ao influxo da lei, o exame das provas at ento apresentadas ou produzidas, que se perfaam como inequvocas. Por bvio, qualquer exame de antecipao de tutela implica uma cognio sumria das provas dos autos, mesmo porque, por fora de lei, s h antecipao de tutela diante de prova inequvoca de verossimilhana da alegao, conforme dico do art. 273 do CPC. O fato que a excipiente no se atentou para a expresso verossimilhana da alegao, no prprio trecho transcrito por ela, f. 2.389. Da mesma forma, a excipiente passou ao largo da expresso si et in quantum, encontrvel nesse trecho da deciso: [...] s se pode tirar uma nica inferncia, qual seja a da culpa - si et in quantum - dos agravados, por isso que, no caso, a prova inequvoca se apresentou tout court. A expresso, si et in quantum, proveniente da lngua latina, encontrvel nos vocabulrios jurdicos que meream tal nome e de uso corrente no foro. Mesmo se no fosse, to fcil o seu entendimento que, no se sabe como, a excipiente, ao que parece, passou ao largo de sua expresso semntica. A conjuno condicional si, por bvio, inicia sentenas condicionais, tal como em sintaxe de lngua portuguesa, e a expresso in quantum, dentro da riqueza polissmica do latim, significa, entre outras coisas, conforme a medida, vale dizer: conforme ao at ento produzido e apresentado como prova.
Flix Gaffiot, no seu clssico Dictionnaire illustr latin/franais, Librairie Hachette, Paris, 1934, p. 1.293, ao discorrer sobre a expresso in quantum, esclarece sua significao como medida que ou desde que, verbis: in quantum: dans la mesure o, autant que (op. cit., p. 1.293). Em relao conjuno condicional latina si, o seu sentido o de expressar uma situao dentro de certas condies. Tal o que se pode encontrar, por exemplo, na Grammaire du latin, par Jean Collart, Ed. Presses Universitaires de France, Paris, 1969, p. 120, verbis: La conjonction fondamentale est si [...]. Le sens est dans ces conditions. A expresso si et in quantum tambm pode ser escrita trocando-se a conjuno condicional latina si pelo advrbio sic. Jean Collart (op. cit., p. 120) assinalava que o sic no seria outra coisa que no uma forma reforada do si, na lngua latina, verbis: Sic nest autre que la forme renforce de soi. por isso que o professor Julio Nogueira, da Academia Brasileira de Filologia, no seu famoso A linguagem usual e a composio, 12. ed., Rio de Janeiro: Freitas Bastos, s/d, p. 395, referiu-se expresso usando o advrbio sic e assinalou que sic et in quantum estaria a significar Assim e enquanto. Proporcionalmente. No mesmo sentido, a explicao de Gabriel Valle no seu Dicionrio de expresses jurdicas latim-portugus, Campinas-SP: Editora Komedi, 1997, p. 341, a saber:
Si et in quantum. Condio de alguma situao ou prova aceita provisoriamente, at outro motivo ou prova em contrrio.
cautelar e tutela antecipada: tutelas sumrias e de urgncia, 2. ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2001, p. 359. Feitas tais explicaes, em tributo clareza, de ver que sobre ter restado prejudicado o argumento posto em preliminar de contrarrazes, pela deciso proferida na exceo manejada, mesmo se assim no fora, o vislumbre de suspeio que acometeu a apelada, no vai alm de um rematado equvoco semntico. Por isso, no acolho a preliminar de suspeio, que reputo prejudicada. DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO - Acompanho o Relator. DES. PEDRO BERNARDES - Tambm acompanho o em. Relator no que concerne preliminar de suspeio. Alis, como sabido, essa no a forma adequada para alegao da referida matria. Alm disso, como bem exps o em. Relator, tal questo j foi submetida a julgamento na forma prpria. Acompanho o em. Relator. DES. LUCIANO PINTO - Agravo retido (f. 1.949/1.952). Os apelados Rildo Eustquio da Costa e Antnio Carlos Silva Rezende requereram, em contrarrazes, a apreciao do agravo retido que manejaram s f. 1.949/1.952. Assim, passo ao seu exame. Presentes os pressupostos legais, conheo do recurso, contudo, no dou razo aos agravantes. A deciso agravada se deu no sentido de indeferir a juntada de parecer complementar do assistente tcnico dos rus Rildo Eustquio da Costa e Antnio Carlos Silva Rezende, determinando o seu desentranhamento dos autos, por entend-lo extemporneo (f. 1.946). Os agravantes, contudo, entendem que deva ser mantido tal parecer tcnico complementar, em razo da juntada, aos autos, de documento novo, ao qual nem seu assistente tcnico nem o perito oficial tiveram acesso no momento da elaborao dos respectivos laudos, documento esse consistente no pronturio do berrio de f. 1.880. Disseram que a prova pericial produzida se viu prejudicada porque tal documento no havia sido apresentado nos autos, de modo que a instruo deveria prosseguir para que fosse possvel a complementao da percia com base nele. Insistem na relevncia de referido documento para o julgamento do feito, assinalando que o prprio perito oficial fez meno sua ausncia, no laudo oficial. Assim, pediram a reforma da deciso agravada para que a prova pericial fosse complementada com base na referida documentao (f. 1.880).
Com isso, o significado semntico da expresso si et in quantum denotou, no caso, que o exame se dera dentro da medida das provas at ento produzidas e, no subsequente curso da demanda, submeter-se-ia ao confronto com o ento superveniente material probatrio, no interregno temporal propcio ao proferimento da sentena, para uma definio final, no julgamento, no do agravo, mas da prpria demanda, isto , com exame de todo o contexto que ainda se produziria, haja vista a conjuno condicional latina si, que estava a reger os conceitos at ento expressos, por este Relator. Em textos jurdicos, a expresso si et in quantum indica no haver, ainda, nenhum juzo definitivo, seno aquele emitido na extenso da medida das provas at ento produzidas. Juzo definitivo em processo judicial se d em sentenas e em acrdos derivados de apelaes. Na antecipao da tutela, existe um juzo declaratrio, fundado em cognio sumria, limitado aos requisitos necessrios a tal antecipao, como assinala Jos Roberto dos Santos Bedaque no seu livro Tutela
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De incio, cumpre assinalar que o referido documento novo juntado pelos ora agravantes nada tem de novo no contexto dos fatos. Isso porque se trata do pronturio do berrio do hospital ru, referente aos dados da primeira autora logo aps seu nascimento. Obviamente que os ora agravantes tinham inteira cincia de sua existncia, no s por se tratar de documento cuja elaborao obrigatria em qualquer hospital onde se realizem partos, mas tambm porque nele se l a assinatura do agravante Rildo Eustquio da Costa (vide f. 1.880). Ora, se o prprio agravante Rildo Eustquio da Costa assinou o documento no dia do nascimento da criana, sua pretenso no sentido de que o processo retorne fase de realizao de prova pericial, abrindose nova oportunidade s partes para que elas elaborem quesitos para serem respondidos, tanto por seus correlativos assistentes tcnicos, quanto pelo perito oficial do juzo, com base no aludido documento, totalmente descabida, j que, como se viu, no h falar que o pronturio do berrio, juntado f. 1.880, seja, de fato, um documento novo, nem que o acesso a ele fosse impossvel ao dito mdico, a tempo e modo prprios, nem ao outro ru mdico do mesmo hospital, nem ao prprio hospital. Ora, se os rus reputam tal documento como nuclear, indispensvel sua tese, o momento de sua apresentao seria o da contestao, e tal documento j existia em tal poca, e o acesso dos rus a ele era evidente - a va de soi! Vejam-se:
Somente os documentos tidos como pressupostos da causa que devem acompanhar a inicial e a defesa. Os demais podem ser oferecidos em outras fases e at mesmo na via recursal, desde que ouvida a parte contrria e inexistentes o esprito de ocultao premeditada e o propsito de surpreender o juzo (RSTJ 14/359). Isto : s os documentos indispensveis (RSTJ 37/390), como tais se considerando os substanciais ou fundamentais (RSTJ 100/197) (NEGRO, Theotnio. Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 41. ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 520, nota 1 do art. 397). Os documentos novos devem ser apresentados no momento em que a parte afirma fato novo, fato velho de cincia nova, quando surge a necessidade de contrap-los aos que forem produzidos nos autos, quando o documento antes inacessvel se torna acessvel ou, ainda, no momento em que a parte puder falar sobre fato alegado pela parte contrria ou sobre o fato instrumental invocado de ofcio pelo juiz, sob pena de precluso (MARINONI, Luiz Guilherme. Cdigo de Processo Civil comentado. So Paulo: Editora RT, 2008, p. 386).
Logo, houve precluso. Assim, forte nessa assertiva, entendo que o agravo no merece provimento, porque a deciso agravada, a meu aviso, se houve com acerto.
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Contudo, ainda que assim no fosse, assinalo que, aps acurado exame da documentao referida pelos ora agravantes (Pronturio do Berrio, de f. 1.880) - de notar que tal documento, debalde serdio, no teve sua juntada indeferida -, embora o tema seja um dos pressupostos da causa, e, por isso, devesse o correlativo documento ter sido apresentado com a contestao, no vislumbrei a absoluta relevncia dele, como causa efetiva para sustentar a tese dos rus. Isso porque, a meu aviso, imprescindvel ele seria se seu contexto contrariasse as assertivas do perito oficial, notadamente acerca da ausncia de prova de terem sido realizadas, na menor, as manobras de Ortolani, Barlow e Pistonagem, e o perito oficial afirmou f. 1.333 que, embora os ora agravantes tivessem afirmado na contestao a realizao de tais manobras na criana, no havia prova nos autos acerca disso. Naquele momento, selou-se a precluso. Em sua contestao, especificamente f. 671, os ora agravantes realmente disseram que a criana teria sido submetida s manobras de Ortolani, Barlow e Pistonagem, apesar de no terem juntado documentos que confirmassem tal afirmao. Assim, inexistiu qualquer cerceamento de defesa no fato de no ter a percia sido realizada com base no pronturio do berrio (doc. de f. 1.880), primeiro porque os agravantes tinham inteiro conhecimento e acesso ao dito pronturio, desde o ajuizamento desta demanda, no sendo ele, portanto, documento novo, e segundo, porque, efetivamente, como melhor ser exposto no mrito, os apelados, diante da evidncia dos fatores de risco, para a displasia do desenvolvimento do quadril - ou do nome que se d doena, porque aqui no se cuida de nomenclatura mdica, mas, sim, de existncia da molstia -, independentemente dos exames de Ortolani, Barlow e Pistonagem, tinham o dever de competncia e prudncia (o primeiro, cuja inobservncia denotou impercia, e, quanto o segundo, sua inobservncia explicitou imprudncia), tinham, repita-se, o dever de encaminhar a infante, de imediato, ao ortopedista pediatra, o que no foi feito. Por isso, o dito documento, na verdade, no derrui a culpa (somente a secunda), e a assero de que ele no demonstra - tal vero - analtica e cabalmente a realizao dos ditos exames mero obiter dictum, na estrutura do raciocnio deste voto. A culpa precedeu a questo da efetivao ou no do exame. Sua configurao se deu com a no realizao, a tempo e modo, de ultrassonografia e do no envio da infante ao ortopedista pediatra, em face dos fatores de risco evidenciados, que indicavam situao muito alm de um quadro de mera rotina. Assim, a culpa dos rus, com a ausncia de prova da realizao dos exames de Barlow, Ortolani e Pistonagem, to somente se consolidou, porque antes disso j se perfizera.
DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO - Sr. Presidente, ouvi, com ateno, as palavras dos senhores advogados, recebi memoriais aos quais dei a devida ateno e, da tribuna, aqui, se enfocou muito a questo do tal pronturio do berrio. Este agravo retido tem a ver com a questo desse documento e vou pedir vista dos autos em razo do que ouvi da tribuna. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR DE SUSPEIO, LEVANTADA EM CONTRARRAZES. APS O RELATOR NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, PEDIU VISTA A REVISORA. Sesso do dia 03.03.2011. Assistiram ao julgamento, pela segunda apelante, o Dr. Bernardo Cmara e, pelo apelado Antnio Carlos Silva Rezende, o Dr. Francisco Gaudereto. DES. PRESIDENTE - O julgamento deste feito foi adiado na sesso anterior, a pedido da Desembargadora Revisora, aps rejeitarem a preliminar de suspeio, levantada em contrarrazes, e o Desembargador Relator negar provimento ao agravo retido. DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO - Senhor Presidente, pedi vista dos autos. Tive novo acesso a eles, examinei-os com ateno, recebi novos memoriais das
DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO - Estou acompanhando o eminente Relator, porque essa ilegitimidade
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Note-se que a prpria sentena se baseou nos ditos documentos pretensamente novos, quando se referiu s peas de f. 1.879/1.884, e com base neles fundou seu entendimento. Dessarte, no h falar em cerceamento de defesa. De resto, de assinalar que, debalde a deciso interlocutria, de f. 1.946, tenha determinado o desentranhamento do parecer de complementao do laudo pericial, feito pelo Dr. Andr Luiz Barbosa Roquette, assistente tcnico dos rus Rildo Eustquio da Costa e Antnio Carlos Silva Rezende, que manejaram o agravo retido de f. 1.946/1.952, de assinalar, repita-se, que no se sabe como e ainda a despeito da certido de f. 1.948, tal parecer complementar permaneceu nos autos, o que se verifica logo aps f. 1.987, em seguida folha de encerramento do volume 7, dos autos, vale dizer, o dito parecer de f. 1.933/1.938, apenas trocou de lugar e remanesceu, em sua completude, nos autos, to somente deslocados, porque houve renumerao. Alm disso, a Folha de Berrio, sobre a qual o dito parecer tcnico se centrou, tambm figurou nos autos (f. 1.880 e seguintes), de modo que, em tal contexto, no haveria nem mesmo interesse recursal em relao ao agravo retido de f. 1.949/1.952. Isso posto, nego provimento ao agravo retido.
partes e estou acompanhando o eminente Relator, tambm negando provimento ao agravo. DES. PEDRO BERNARDES - Eu tambm acompanho o eminente Relator quanto ao agravo retido. DES. LUCIANO PINTO - Senhor Presidente, eu assinalo que, no curso da semana, aps a sustentao oral, recebi memoriais. Um deles apresentado pelo eminente advogado do apelado, o Dr. Rildo Eustquio da Costa, e o outro apresentado pela parte apelante, B.C.P .C. e outros. Dei-lhes a ateno devida, li-os atentamente. Estou determinando a juntada deles por linha. Na sesso passada, da tribuna, o eminente advogado do apelado, Dr. Rildo Eustquio da Costa, ao final de sua manifestao, assinalou que, com base na prova produzida, deveria ser seu cliente excludo da demanda. Apenas para dar clareza, eu convim acrescentar esse tpico como uma preliminar de excluso de demanda por ilegitimidade. Ento, eu rejeito essa preliminar de excluso. Preliminar levantada na tribuna. Ilegitimidade passiva - excluso da demanda. Assinalo que, quando de sua sustentao oral, na tribuna, o eminente advogado do apelado Rildo Eustquio da Costa, aps discorrer sobre o mrito da demanda e a anlise da prova, concluindo que ela lhe fora favorvel, disse que a hiptese seria at mesmo de excluso dele, apelado, da demanda. O argumento soou como se fora uma preliminar de ilegitimidade passiva, por isso que, para se evitar qualquer ambiguidade, vou examin-lo neste tpico do voto. Na verdade, quando se assinala que a prova favorvel a tal ou qual parte, a concluso que normalmente se segue a de que a demanda lhe deve ser favorvel em seu mrito. Isso porque, para se chegar a tal concluso, o exame do mrito requestado. Trata-se de hiptese das falsas ilegitimidades ad causam, a que se refere Cndido Dinamarco, no seu Nova era do processo civil, So Paulo, Malheiros Editora, 2003, p. 168, quando ressalta o fato de que, em havendo o exame da prova e seu exaurimento, a deciso, com base nela, que sobrevm, implica verdadeira deciso de mrito. Por isso, de se rejeitar a preliminar, haja vista que o exame sobre se a prova dos autos se encontra em prol dos argumentos do referido apelado ser feito na sede de mrito e a concluso a que se chegar ser, obviamente, uma concluso de mrito. Com tais razes, rejeito a preliminar.
alegada daquelas falsas ilegitimidades sustentadas por Cndido Dinamarco, conhecida teoria de Cndido Dinamarco. E realmente a questo envolve o mrito da ao, de forma que eu tambm estou rejeitando a preliminar. DES. PEDRO BERNARDES - Eu tambm, do exame que fiz, cheguei mesma concluso dos eminentes Relator e Revisora, de modo que me ponho de acordo. DES. LUCIANO PINTO - Da primeira apelao (autores). Os apelantes, inconformados com a sentena que julgou improcedentes seus pedidos, requereram sua reforma com base na prova produzida nos autos, entendendo que o julgamento se dera de forma contrria a ela. Inicialmente, devem ser destacados os temas da responsabilidade civil, notadamente quando a matria posta a julgamento apresenta circunstncias de sria repercusso na carreira de profissionais da rea mdica e, tambm, na vida de uma infante, a quem advieram sequelas definitivas. Aqui, em um primeiro momento, o ncleo da controvrsia a ocorrncia ou no de erro de prtica mdica e seus efeitos, que ao influxo das teorias da responsabilidade civil deve ser examinado sob a gide da responsabilidade subjetiva, conforme preconiza o art. 14, 4, do CDC. Partindo desse princpio, vejam-se os ensinamentos de Carlos Roberto Gonalves em Responsabilidade civil, 8. ed., Saraiva, 2003, p. 359-360:
54. A responsabilidade dos mdicos. No se pode negar a formao de um autntico contrato entre o cliente e o mdico, quando este o atende. Embora muito j se tenha discutido a esse respeito, hoje j no pairam dvidas a respeito da natureza contratual da responsabilidade mdica. [...] Pode-se falar, assim, em tese, em inexecuo de uma obrigao, se o mdico no obtm a cura do doente, ou se os recursos empregados no satisfizerem. Entretanto, o fato de se considerar como contratual a responsabilidade mdica no tem, ao contrrio do que poderia parecer, o resultado de presumir a culpa. Explica Savatier que a responsabilidade contratual pode ou no ser presumida, conforme se tenha o devedor comprometido a um resultado determinado ou a simplesmente conduzir-se de certa forma. o que sucede na responsabilidade do mdico, que no se compromete a curar, mas a proceder de acordo com as regras e os mtodos da profisso.
com zelo, utilizando-se dos recursos adequados, no se obrigando, contudo, a curar o doente. Sero, pois, civilmente responsabilizados somente quando ficar provada qualquer modalidade de culpa: imprudncia, negligncia ou impercia.
Assim, para o exame do primeiro pressuposto da responsabilidade civil, que a culpa, devemos examinar se os mdicos rus, acompanhando a ento recmnascida, se houveram conscienciosos e atentos, cingidos aos procedimentos necessrios, e se a situao ento apresentada era mesmo rotineira, tal como por eles considerada, ou no. Para tanto, devemos examinar a prova dos autos, que, a propsito, bastante extensa. Primeiramente, cumpre destacar que a criana, indubitavelmente, pertencia a um grupo de risco, qual seja o de apresentar quadro clnico que prenunciava displasia oculta do quadril, conforme bem assinalou o perito oficial, f. 1.336 do laudo:
3. A periciada apresentava, efetivamente, fatores de risco para a displasia do desenvolvimento do quadril, e estes deveriam ter sido considerados, encaminhando a mesma para um ortopedista, ortopedista peditrico ou dando sequncia na propedutica.
Adiante, continua:
[...] O objeto do contrato mdico no a cura, obrigao de resultado, mas a prestao de cuidados conscienciosos, atentos, e, salvo circunstncias excepcionais, de acordo com as aquisies da cincia. Comprometem-se a tratar o cliente
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Quanto a tal ponto, veja-se que os rus no negaram, em momento algum de suas defesas, o conhecimento acerca da existncia de tais fatores de risco; ao contrrio, o segundo e o terceiro rus, precisamente f. 670 de sua defesa, assim se manifestaram em relao ao que foi dito na inicial da ao, acerca da existncia desses fatores de risco no caso da recm-nascida: Tais fatos so alguns dos fatores de risco, mas no so as principais causas da ocorrncia da displasia e desenvolvimento de quadril. O dever de cuidado (sapientis est curare), diante da evidncia dos fatores de risco, por si, j implicava o impositivo dever de diligncia no sentido de que a infante fosse encaminhada para o profissional competente, que, ento, seria um ortopedista pediatra. O argumento de que no haveria motivo para aprofundar os exames e de que eventual diagnstico de existncia da molstia poderia no ter sido constatado, logo de incio, porque ela seria de difcil anunciao, no afastava o dever de diligncia e de prudncia, a includo o de competncia, haja vista que, em detrimento dos fatores de risco existentes, demonstrados pela percia, no poderiam os pediatras, que, como se infere dos autos, no so ortopedistas pediatras, avanar um resultado que requestava cincia e tirocnio especficos. Sua inrcia implicou um avano de diagnstico, sem a competncia ortopdica para seu estabelecimento, rectius: delineou um resultado hipottico, sem base cientfica da especialidade ortopdica, na qual, debalde os evidentes fatores de risco, segundo, ento, entenderam
os rus, nada teria sobrevindo infante e, assim, risco no haveria. Ao adentrar, dessarte, a seara do especialista, eles se houveram com inscincia, a saber: impercia e imprudncia, no contexto que se lhes apresentava. Violaram o dever de percia e prudncia, cuja apreciao varia em severidade em funo da competncia daquele que no o observa, e tal dever liga-se obrigao de diligncia. A inobservncia de um ato imperativo, traduzida na ausncia de envio da infante ao ortopedista pediatra, implicou uma violao de cuidado, que revelou, tambm, a negligncia, de monta com a impercia e a imprudncia. Finalmente, cumpria aos rus o dever de competncia porque procederam de modo incompatvel com a cincia, quando adentraram a seara do especialista em ortopedia, ao desprezar os fatores de risco evidentes e ao concluir no sentido de que a infante era fisicamente sadia, no tpico da molstia que a acometera. Com isso, eles retiraram da infante o atendimento por quem seria realmente competente para dar a palavra final, vale dizer, o ortopedista pediatra. Todos os meios disponveis de diagnstico deveriam ter sido usados, e no o foram. O Cdigo de tica Mdica, que vigia na poca dos fatos, era a Resoluo CFM n 1.246/88, de 08.01.88, publicado no Dirio Oficial da Unio de 26.01.88, impunha ao profissional da medicina a utilizao de todos os meios possveis de diagnstico a seu alcance. Veja-se tal texto normativo:
Captulo V - Relao com Pacientes e Familiares. vedado ao mdico: [...] Art. 57. Deixar de utilizar todos os meios disponveis de diagnstico e tratamento a seu alcance em favor do paciente.
svrit qui varie en fonction de la comptence de celui qui lassume et des caractres de lactivit exerce. Cest en effect principalement dans lapprciation de limprudence que les tribunaux ont loccasion de tenir compte des difficults et des dangers auxquels lauteur du dommage se trouve confront afin dy ajuster le standard moyen de comportement (291) [...] (p. 423.). 480 - Le devoir de diligence. Le devoir de diligence est souvent jumel au devoir de prudence (303), et nombreux sont les arrts qui donnent au fait incrimin la double qualification de negligence et dimprudence, notamment pour toute omission dune prcaution utile la scurit des personnes ou des biens. Ordinairement, lacte ou labstention retenu pour caractriser linobservation de cet impratif consiste en un manque de soins ou en une lgret rvlant une ngligence (304), par exemple dans la prparation de lactivit do est issu le dommage (305) [...] (p. 425). 481 - Le devoir de comptence. La comptence professionnelle. Lefficacit nimplique dailleurs pas seulement le soin et lattention. Elle demande souvent la comptence. Aussi bien, la jurisprudence na-t-elle pas hsit dclarer fautive toute erreur qui procde dune ignorance incompatible avec la comptence que la victime pouvait normalement attendre de lauteur du dommage, compte tenu de la nature de lactivit exerce, des circonstances dans lesquelles laction sest droule, des qualifications dont le sujet sest prvalu, etc. La profession joue videmment un rle essentiel dans lapprciation de la comptence requise et attendue, et lerreur commise par un professionnel est le type de faute le plus souvent retenue son encontre (309) [...] (p. 426). 309. Elle presente alors gneralement le caractre dune faute contractuelle dans les rapports entre le professionnel et son client et celui dune faute quasi-dlictuelle vis--vis des tiers. Elle consiste donc bien souvent en un manquement aux obligations imposes par le contrat (V. Ph. Le Tourneau, La responsabilit civile professionnelle, conomica, 1995, p. 77 et s.). Mais parfois, la faute professionnelle rsulte de la transgression de devoirs directement attachs lexercice de la profession, comme le sont nous semble-t-il les devoirs de conseil ou de scurit, qui existent indpendamment des stipulations contractuelles. V. en matire mdicale J. Penneau, Faute et erreur en matire de responsabilit mdicale, LGDJ, 1973, notamment nos 201 et s.; La responsabilit mdicale, ed. Sirey, 1977, nos 58 et s. (p. 426).
Eis a culpa dos rus delineada. A propsito dos deveres de diligncia, prudncia e competncia, cuja violao implica impercia, imprudncia e negligncia, veja-se a melhor doutrina, extrada do monumental Trait de droit civil, coordenado por Jacques Ghestin, no tpico do volume que cuida das condies da responsabilidade, sendo de notar que essa doutrina a adotada pelo direito civil ptrio e se encontra em plena harmonia com a nossa legislao civil. Assim, desafia transcrio o magistrio de Genevive Viney e Patrice Jourdain, em Les conditions de la responsabilit, L.G.D.J., 3e dition, Paris, 2006, p. 423-426, obra essa que faz parte do referido Trait de droit civil, acima referido:
Le devoir de prudence na en effet pas de frontire; il simpose tous en toutes occurrences et peut seulement varier au gr des circonstances. Il est en particulier apprci avec une
No caso presente, houve a violao do dever de conselho (a que se refere a citao acima), que se transmutasse no envio da infante ao ortopedista pediatra, em face do quadro de risco. Contudo, ainda que os fatores de risco no fossem as principais causas da molstia, o contexto por eles, rus, defrontado, sobressaindo-se a existncia objetiva dos ditos fatores, impositivos do envio da neonata ao ortopedista, o contexto, repita-se, no erradicaria dos mdicos a obrigao de realizar as referidas manobras de Ortolani, Barlow e Pistonagem, porque ficou bastante claro nos autos que esse procedimento executado independentemente da ocorrncia de tais fatores de risco.
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Houve, ainda, negligncia, quando no contexto de fatores de risco apresentados, no submeteram a infante ultrassonografia. Mais uma vez houve por parte dos rus violao do referido art. 57 do Cdigo de tica Mdica. A no realizao da ultrassonografia no foi contestada. A percia oficial, mais exatamente f. 1.334, foi clara em que:
A indicao da ultrassonografia est indicada, exceto nos casos em que o diagnstico clnico est firmado, nos casos em que fatores de risco esto presentes, como o caso da B.
apenas da displasia oculta dos quadris, que vai manifestarse tardiamente. [...] Como j foi relatado, a criana foi sim submetida a todos os exames cabveis, como as manobras de Ortolani, Barlow e Pistonagem, que so realizados em todos os recmnascidos, em todos os servios de pediatria do mundo.
Dessarte, cumpria aos segundo e terceiro rus tambm a prova da realizao desses exames cabveis, como as manobras de Ortolani, Barlow e Pistonagem e o resultado negativo para luxao ou displasia oculta do quadril, porque eles tambm foram enfticos ao afirmar que:
No havia nenhum sinal de instabilidade ou luxao das articulaes coxofemurais nos exames clnicos de rotina realizados - por 3 vezes - aps seu nascimento (manobras de Ortolani, Barlow e Pistonagem) (f. 669).
O fato de o perito ter assinalado que a ultrassonografia seria rotina ou puro academicismo no retira o vulto de sua afirmao quando excepcionou sua manifestao colocando, obviamente, o caso da infante autora como hiptese na qual a ultrassonografia estaria indicada. A literatura mdica juntada pelos rus mdicos, s f. 1.508 e seguintes, no os socorre no tpico da ultrassonografia. Isso de tal literatura, mais exatamente f. 1.509, em trecho por eles destacado, assinalar a inexistncia do padro ouro para o diagnstico durante o perodo imediato ao nascimento, mencionando expressamente a ultrassonografia, que poderia mascarar resultados falsopositivos e falso-negativos, no permite, logicamente, a inferncia de que a doena tambm no poderia ser detectada. Se a ultrassonografia se indicava, como disse o perito, a molstia poderia, tambm, ser detectada. A culpa no decorreu, no caso, da hiptese de possvel resultado, mas na ausncia do exame ultrassonogrfico, o que retirou uma possibilidade de deteco da doena. A hiptese de resultado falso-positivo ou falso-negativo implica apenas a possibilidade de intervenincia de variveis que podem ocorrer em qualquer exame mdico. No so tais hipteses premissas vlidas e consistentes para relegar ao stio de inutilidades o direito de a infante ter sido examinada tambm pelo mtodo da ultrassonografia, diante do evidente quadro clnico, demonstrativo de fatores de risco, com o qual ela nasceu. por isso que existia, na poca, o art. 57 do Cdigo de tica Mdica, como texto normativo da prtica profissional. Voltando ao tpico dos exames de Barlow, Ortolani e Pistonagem, os prprios rus foram contundentes quando afirmaram (f. 670/671):
A ocorrncia de fatores de risco no atesta a ocorrncia de luxao, esta perceptvel apenas no exame fsico que os pediatras executam rotineira e repetidamente; e os pediatras no tm dificuldade em diagnosticar uma luxao estabelecida; a literatura assinala a dificuldade de diagnstico
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No obstante, os rus no trouxeram qualquer prova acerca de suas afirmaes, sendo de ressaltar que a testemunha do segundo ru, o pediatra Antnio Hiplito Pereira, em seu depoimento f. 1.928, confirmou no ter realizado as referidas manobras na autora porque quando a examinou ela j contava com 8 meses de idade e que referido exame somente indicado at os trs primeiros meses, mas acrescentou que, quando realiza os exames, faz constar no laudo se ele positivo para alguma doena ou negativo. No caso dos rus, contudo, no pronturio do berrio da autora, tardiamente juntado f. 1.880, no h indicao de manobras de Ortolani, Barlow e Pistonagem, nem que haveria quadro negativo para a doena detectvel por elas. Alm disso, o perito oficial, s f. 1.333/1.334, disse isto:
Os pediatras requeridos alegam que foram feitos em diversas ocasies os Testes de Barlow e Ortolani, e que estes eram repetidas vezes negativos. Estes testes propeduticos so padres-ouro para o diagnstico de displasia do desenvolvimento dos quadris sendo positivos quando so luxveis, no primeiro, ou luxados, no segundo. Todo berrio e todo pediatra, normalmente faz estes exames de rotina, o que alegado pelos mesmos, entretanto no existem (sic) nos autos qualquer comprovao da realizao destes.
Nesse cenrio, importante ressaltar a documentao pretensamente nova trazida pelos rus, s f. 1.879/1.884, denominada Folha de Berrio, com a qual eles pretendem provar que (f. 1.878):
Registre-se que o Documento em anexo, que diz respeito Folha de Berrio comprova de forma cabal que feito rotineiramente o exame completo do recm-nascido, j que atravs do mesmo verifica-se que foi anotado o sinal de normalidade no exame das extremidades tronco e coluna, o que evidencia de forma incontroversa que o quadril foi examinado.
Alm disso, na parte denominada evoluo mdica costa (sic) a anotao sem malformaes grosseiras, o que denota que a menor no nasceu com displasia do desenvolvimento do quadril, e que esta foi desenvolvida posteriormente, de forma tardia, aps a marcha.
Ora, saltam aos olhos as inferncias equivocadas extradas pelos apelados do que consta na Folha de Berrio da menor, no sentido de que os exames para a deteco de luxao do quadril ou displasia oculta, isto , as manobras de Ortolani, Barlow e Pistonagem, teriam sido realizados, com a constatao de inexistncia da doena. Exame de extremidades do tronco ou coluna no indica, analtica e cabalmente, realizao das manobras de Ortolani, Barlow e Pistonagem, que so especficas para a deteco de luxao do quadril ou displasia oculta, como ficou fartamente demonstrado pelas provas dos autos, porque deles no se tira uma exclusiva inferncia cientfica, e sim funcionam como um leque de hipteses, de que se podem extrair inferncias vrias, o que, obviamente, no cientfico, quando se quer afirmar um fato especfico. Assim, caso o pediatra que acompanhou o nascimento da autora (segundo ru) tivesse, mesmo, realizado as referidas manobras no berrio, conforme pretendem demonstrar os apelados com a Folha de Berrio e conforme insistem em afirmar, certamente constariam naquele pronturio os mecanismos utilizados e seus correspondentes resultados, de forma, no mnimo, clara e inteligvel, como deve ser a linguagem cientfica. A meu aviso, a assertiva da primeira r, abaixo transcrita, em sua contestao (f. 632), corrobora a inferncia acima, de que se os exames especficos para a deteco de luxao ou displasia oculta do quadril tivessem sido realizados pelo segundo ru, no berrio do hospital, haveria anotaes deles no pronturio (Folha de Berrio), de forma detalhada, e seus resultados. Veja-se:
Ademais, no havia nenhum sinal de instabilidade ou luxao das articulaes coxofemurais nos exames clnicos de rotina realizados, por 3 vezes, aps o seu nascimento (manobras de Ortolani, Barlow e Pistonagem). Tais exames consistem em anlise clnica, realizao das referidas manobras uma ou duas vezes nas primeiras 24 horas de vida e diariamente at a alta hospitalar, sendo certo que, nas crianas que apresentam exames alterados, o tratamento iniciado imediatamente e oportunamente so encaminhadas para ortopedista para realizao de exame radiolgico (f. 632).
imprescindveis aps o parto; embora reconheam que tais exames apontam, no recm-nascido, luxaes ou displasia oculta do quadril; embora reconheam (a contrario sensu) que a inrcia em relao realizao de tais manobras prejudique o rpido diagnstico da doena e incio imediato do tratamento, quando assinalam (f. 669):
Tais exames consistem em anlise clnica, realizao das referidas manobras uma ou duas vezes nas primeiras 24 horas de vida e diariamente at alta hospitalar. As crianas que apresentam exames alterados so encaminhadas imediatamente para o ortopedista para avaliao clnica e realizao de exames radiolgicos; e ento o tratamento iniciado de acordo com o diagnstico Firmado (sic).
Tais manobras no foram descritas na Folha de Berrio. Nem h diretas referncias a elas. Com isso, o que se v nas provas, que os rus no realizaram as manobras de Ortolani, Barlow e Pistonagem, embora insistam em afirmar o contrrio; embora concordem em que tais exames so rotineiros e
A Folha de Berrio, como se v f. 1.880, apenas indica um burocrtico exame em que, em anlise geral da infante, assinalou-se que as extremidades e o tronco e a coluna seriam bons. A linguagem utilizada foi criptogrfica: repetiram-se sinais, em forma de notao lxica, abaixo da palavra bom. A notao lxica til, ali utilizada, nada significa, porque o til apenas designativo do fenmeno fontico de nasalizao de vogal. Pretender ilao de que tal descrio teria foros de cidade e denotaria a realizao dos exames de Barlow, Ortolani e Pistonagem implica abandono de razoabilidade e direta violao da lgica do raciocnio. A indicao de que extremidades, tronco e coluna seriam bons configura, apenas, uma concluso que deveria ter sido precedida de premissas consistentes e expressas. Isso princpio elementar de lgica. Basta que se veja a estrutura do raciocnio dialtico em qualquer manual. O fato que a apresentao da Folha de Berrio, a destempo, implicou precluso, no se podendo vislumbrar no art. 397 do CPC qualquer arrimo para tal serdia juntada. No se tratou de fatos ocorridos depois dos articulados nem de necessidade de contraposio a fatos produzidos nos autos. A questo da ausncia dos exames de Barlow, Ortolani e Pistonagem j fora assinalada na petio inicial e, como no se tratava de documento novo nem de impossvel acesso aos mdicos e ao prprio hospital em que eles trabalham, por bvio, no poderia, como no pode, ser pea de resistncia da defesa - de undcima hora. No obstante isso, o fato que, no prprio parecer mdico complementar, elaborado pelo Dr. Andr Luiz Barbosa Roquette, assistente dos rus mdicos, cuja juntada aos autos fora indeferida, mas que, como j dito, continuou nos autos e se encontra logo aps a folha de encerramento do 7 volume do processo, l-se isto:
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No rotina nos servios de neonatologia a apresentao de epnimos como manobras de Barlow e Ortolani, mas a descrio do exame do aparelho locomotor (extremidades, tronco e coluna) como agora registrado nos autos.
Primeiramente, assinale-se que a situao concreta da infante j denotava que no se tratava de rotina, de modo que se deveria afastar a hiptese rotineira, expressa pelo referido mdico. Mais, o prprio mdico assinalou que seria rotina a descrio do exame. Ora, pretender que o til, mera notao lxica, lanado como forma de expresso, na Folha de Berrio, seja uma descrio do exame de extremidades, tronco e coluna e, assim, comprove realizao das manobras de Barlow, Ortolani e Pistonagem, significa uma equivocada prtica semntica. O que se v f. 1.880 apenas uma indicao burocrtica sobre aspecto geral da infante e, em seguida, vrios tpicos sobre seu fsico, tendo sido escrito o adjetivo bom na primeira linha e as que se lhe seguiram so apenas a dita notao lxica, representada pelo til, que estaria - supe-se - a indicar tambm o adjetivo bom. Pura criptografia. De ressaltar que, em sua sustentao oral, o eminente advogado do apelado Rildo Eustquio da Costa asseverou, na tribuna, que a dita notao lxica seria um n, a saber: a letra n, que estaria ali a denotar a palavra normal, como concluso do exame correlativo. Ora, a inferncia no vlida. Primeiro, porque o que l se grafou, a olhos vistos, foi um til; segundo, porque, mesmo se se considerar que tenha ali grafado a letra n, ainda assim, a denotao pretendida no logicamente vlida, porque implicaria a configurao daquilo que se denomina, em lgica, entimema inaceitvel, em que se suprimem premissas unilateralmente. A completa explicao sobre o significado do entimema inaceitvel ser feita logo adiante, neste voto. Uma letra do alfabeto, tal como a letra n, que se pretendeu ver grafada na Folha de Berrio, como apta a uma conotao semntica, imprpria a tanto. Tratase de uma mera unidade grfica, um grafema, sem significao lexical. A significao semntica, no caso presente, somente seria vlida com palavras inseridas em frases claras, dentro de contexto inteligvel, o que no ocorreu no processo em questo. Em lingustica e em cincia da linguagem, em cujo universo a cincia do direito se expressa, no h nenhuma descrio, a no ser que essa palavra-vocbulo tenha outra conotao, que no a de ato de descrever, por via de exposio circunstanciada da palavra falada ou escrita, tal como indicam os lxicos.
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Descrever implica precisar, no adjetivar, nem, muito menos, criptografar. Mais, ainda sobre a dita Folha de Berrio (f. 1.880), quem a preencheu no foi o mdico, mas, sim, a tcnica de enfermagem Dalva Gomes Ferreira, que disse isso no seu depoimento de f. 1.927. Nesse depoimento de f. 1.927, aps afirmar que o pediatra Dr. Rildo (ru desta demanda) esteve no berrio e examinou todas as crianas, inclusive a autora B., logo adiante, ao responder pergunta do Promotor de Justia, disse que o mdico que fizera o movimento de quadril na autora fora [...] o mesmo Rildo ou o Dr. Antnio Carlos. curioso o fato de a testemunha fazer uma afirmao to contundente, no sentido de que o movimento dos quadris da autora foi realizado e remanescer em dvida sobre qual dos dois rus mdicos realizou tais exames. Isso retira a consistncia do depoimento. A testemunha de f. 1.929, mdico Ismael Ferreira de Barros, disse que a ficha de berrio de f. 1.880 uma ficha de rotina, padronizada, e que o exame fsico constante da Folha de Berrio preenchido pelo mdico. Ora, a enfermeira que deps f. 1.927 disse que foi ela, enfermeira, quem preencheu o documento de f. 1.880. de ver que o referido Cdigo de tica Mdica, no seu art. 69, assinala que vedado ao mdico deixar de elaborar pronturio mdico para cada paciente. Com isso, tal norma est a assinalar que cabe ao mdico, e no enfermeira, elaborar (rectius: preencher) os pronturios. No caso o pronturio seria a Folha de Berrio. Isso implica negligncia do mdico, que deixou a outrem tal preenchimento, que lhe cumpria, conforme se v na retromencionada norma do Cdigo de tica Mdica. de ver ainda que seu colega mdico, no depoimento de f. 1.929, assinalou que o mdico quem preenche a Folha de Berrio. Acrescente-se que tal preenchimento pessoal se impunha, sobretudo, em uma situao cujos fatores de risco estavam evidenciados, a rotina e a padronizao no deveriam ter sido condutoras dos exames e do preenchimento da dita Ficha de Berrio. O mdico Ismael Ferreira de Barros, que deps f. 1.929, disse que consultou a infante cerca de um ms e uma semana aps seu nascimento e que realizou nela manobras de quadril (Ortolani e Barlow) e que no existia nela, infante, qualquer alterao. Mais, disse que poca no possua campo, na ficha de histrico da criana, para anotao dos exames realizados. Ora, admitir-se que procedimentos mdicos no sejam registrados expressamente, na ficha mdica, e possam valer como tendo sido realizados, com base na palavra do mdico que afirma t-los feito, significa uma situao de absoluta insegurana material e jurdica.
Exames realizados por mdicos, constam - e devem constar - das fichas de qualquer paciente. O pronturio de feitura impositiva. Nesse contexto, no h como atribuir foros de cidade ao tpico do depoimento de f. 1.929, relativamente afirmao de que as manobras de Barlow e Ortolani foram realizadas pelo ali depoente. Voltando Folha de Berrio de f. 1.880, de assinalar que, em termos de lgica, a pretenso dos rus, no sentido de que, pelo s fato de diante dos vocbulos impressos extremidades, tronco e coluna se tenha colocado um til, mera notao lxica, com a funo de denotar o adjetivo bom, ou, como j anteriormente dito, que se tenha colocado a letra n, mera unidade grfica, sem significao lexical (porque no se trata de palavra nem se insere em contexto lingustico vlido, no qual os partcipes da interlocuo, no caso, mdicos e pais da paciente, tenham efetivado prvio acordo sobre significao semntica da unidade grfica) e que, assim, estaria provada a realizao das manobras de Barlow, Ortolani e Pistonagem, configura paralogismo, seno falcia. Isso porque, se se permitir que a s notao lxica til, ou a s unidade grfica n estariam, cada qual de seu turno, descrevendo a realizao dos exames de Barlow, Ortolani e Pistonagem, ter-se-ia que admitir que a descrio demonstradora de efetiva realizao das manobras estaria tacitamente aceita, estaria subentendida, pelas partes, sobretudo pela parte em relao qual a comunicao expressa se dirigia (no caso, os pais da infante, cujo direito ficha mdica dela, com exata descrio de seu exame, era evidente). Documento comum s partes - mdico e paciente -, tudo que nele se expressasse haveria de ser de comum compreenso. O mdico no preenche documentos que tais para seus pares, mas, sim, para seu paciente ou quem o represente. Assim, quando o argumento tem premissas suprimidas, como foi o caso do preenchimento da Folha de Berrio, para que a concluso seja vlida, tais premissas devero ser bvias, de modo que dispensassem explicitaes, o que no foi o caso dos autos, sobretudo em se tratando de um meio de expresso, utilizado por um mdico e dirigido aos representantes da paciente que so leigos em medicina. Em hipteses que tais, a expresso, o argumento, acaba por configurar um entimema. Entimema, conforme assinala Leonidas Hegenberg, no seu Dicionrio de lgica, So Paulo, E.P .U., 1995, p. 71, nome dado a argumento em que uma ou mais premissas tenham sido omitidas. Em geral, a supresso de premissas tem por base o fato de parecerem bvias, dispensando, pois, explcita meno. No caso dos autos, a notao lxica til, ou, como o quis a sustentao oral do apelado Rildo Eustquio da
Na linguagem cotidiana e mesmo na cincia, a maioria das inferncias expressa-se entimematicamente. A razo disso fcil de se entender. Na maioria das polmicas, h uma grande quantidade de proposies que se pressupe ser de conhecimento comum [...]. Um princpio fundamental, no fornecimento das premissas suprimidas, que a proposio deve ser tal que o autor do argumento possa supor, com segurana, que os seus ouvintes ou leitores a aceitaro como verdadeira (COPI, Irving M. Introduo lgica. So Paulo: Editora Mestre Jou, 1978, p. 208).
No caso dos autos, evidente que os representantes da neonata, leigos em medicina, no poderiam aceitar como verdadeiras premissas suprimidas, cuja existncia ignoravam absolutamente, porque leigos no sabem o que sejam manobras de Barlow, Ortolani e Pistonagem. No havendo, pois, a prvia aceitao das partes, nem o conhecimento comum, quanto hiptese de subentedimentos de ideias e pressuposio de conceitos, no sistema de comunicao, a lgica assinala que tal sistema denota um paralogismo, denominado entimema inaceitvel, que a lgica anglo-saxnica denomina unaccepted enthymemes. Inexistindo, pois, o prvio concerto das partes no sistema comunicativo, que permita plena inteligibilidade dos significantes e significados, no se pode impor a uma delas uma denotao extensiva de um vocbulo (no caso, o adjetivo bom criptograficamente expresso, por meio de uma mera notao lxica), como meio de relato descritivo de um exame. Entimemas inaceitveis so sempre aptos para desculpas mancas (lame excuse). Veja-se, a propsito, a exposio de Madsen Pirie em seu clssico How to win every argument, Typeset by YHT Ltd., London, 2009, p.166-167:
Unaccepted enthymemes. An enthymeme is an argument with one of its stages underJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 53-253, jan./mar. 2011
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Costa, a letra n, colocada diante dos vocbulos impressos na Folha de Berrio extremidades, tronco e coluna, para denotar o adjetivo bom, como se sups, ou o adjetivo normal, como pretendido pelo apelado, no se prestam a sustentar argumento vlido no sentido de que somente com tal meio de expresso j estaria bvio o fato de ter havido as manobras de Barlow, Ortolani e Pistonagem. A ausncia de obviedade ressalta clara na situao dos autos, na qual o destinatrio da expresso mdica, naturalmente, seriam os pais, como representantes da neonata. O entimema somente vlido quando as proposies nele suprimidas so de conhecimento comum, o que no era a hiptese a que se referem estes autos. Veja-se a lio de Irving M. Copi:
stood rather than stated. This is all right as long as both parties accept the tacit assumption. When the unstated element is not accepted, we move into the territory of the fallacy. [...] In this case a fallacy is committed because an important element of the argument is omitted. If both parties agree on the assumption, then it is present although unstated. If only the listener makes the assumption, he may think the argument has more support than it really does. We often leave out important stages because they are generally understood, but we have to recognize that there can be disagreements about what we are entitled to assume. [...] It is because we use enthymemes routinely to avoid laboriously filling in the details that opportunities for the fallacy arise [...]. Unaccepted enthymemes form ready crutches for lame excuses.
No bastasse tudo quanto j se disse, de ressaltar que ocorreu ainda violao, por parte dos rus, do princpio da precauo. Teresa Ancona Lopez, professora titular de Direito Civil da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, no seu clssico Princpio da precauo e evoluo da responsabilidade civil, So Paulo, Editora Quartier Latin, 2010, p. 103, esclarece com maestria:
Princpio da precauo aquele que trata das diretrizes e valores do sistema de antecipao de riscos hipotticos, coletivos ou individuais, que esto a ameaar a sociedade ou seus membros com danos graves e irreversveis e sobre os quais no h certeza cientfica; esse princpio exige a tomada de medidas drsticas e eficazes com o fito de antecipar o risco suposto e possvel, mesmo diante da incerteza (Op. cit., p. 103).
Com tudo isso, fora convir pela inequvoca existncia de culpa dos rus, porque foram omissos em relao aos procedimentos que deveriam adotar no caso da autora e, nas palavras de Carlos Roberto Gonalves (referidas no prembulo deste voto), deixaram de proceder de acordo com as regras e os mtodos da profisso. Assim, no stio probatrio destes autos, patente a negligncia dos rus quando atenderam a menor e deixaram de adotar as condutas necessrias na ocasio, embora tenham reconhecido, aqui, a importncia e imprescindibilidade delas, inclusive ressaltando que tais manobras so realizadas por todos os pediatras em todo servio de pediatria do mundo (671), e sobretudo ressalte-se: sobretudo -, porque, como dito, ao no encaminhar a infante ao ortopedista pediatra, bem como ao no submet-la prvia e necessria ultrassonografia (cuja indicao se v na prpria percia), diante da evidncia dos fatores de risco, faltaram com o dever de competncia e diligncia, o que caracterizou a impercia, imprudncia e negligncia. Ressalto que as teses dos rus, no sentido de ter havido um diagnstico negativo para luxao e displasia de quadril, aps o nascimento da menor, e no sentido de que a doena somente teria surgido quando a criana j contava mais de um ano e meio, isto , quando ela efetivamente se manifestou, a olhos vistos, por intermdio da claudicao da criana, no tm qualquer concretude. Isso porque, se no houve exames no momento do nascimento, por ortopedista pediatra, por evidente negligncia e impercia, a conotao de veracidade h de recair sobre as alegaes dos apelantes, de que a doena j existia, em seu estgio oculto, desde o nascimento da menor, vindo a ser detectada quando ela iniciou a marcha, e a culpa comeou a se perfeccionar quando se privou a infante dos exames - ultrassonografia incluso - que o quadro de fatores de risco apontava como situao no rotineira. A infante foi, ento, privada da utilizao de todos os meios disponveis de diagnstico.
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No caso dos autos, em face dos fatores de risco objetivamente evidenciados, bem como da inconteste incerteza de diagnstico, cumpria aos rus, defronte tal situao, que era mesmo incerta, a tomada de medidas de modo que o risco suposto e possvel fosse antecipado, o que quer dizer, identificado. O princpio da precauo, ainda na lio de Teresa Ancona Lopez, efetiva uma segurana que, por sua vez, um dos aspectos da segurana jurdica, de modo que se fundamenta no prprio direito constitucional ptrio e, ainda, aplica-se responsabilidade civil, a saber:
Finalmente, no poderamos deixar de esclarecer que a segurana que o princpio da precauo quer efetivar um dos aspectos da Segurana Jurdica, que, juntamente com a Justia, so os valores (pilares) sobre os quais todo o Direito se assenta e sem os quais o edifcio jurdico no existiria (Op. cit., p. 115).
De assinalar ainda que o princpio da precauo se correlaciona de tal forma com a segurana jurdica que subjaz no prprio texto constitucional nos tpicos que versam sobre a mesma segurana jurdica. Quanto sua aplicabilidade em tema de responsabilidade civil, de ver, ainda, a lio de Teresa Ancona Lopez, verbis:
No direito brasileiro, podemos fundamentar juridicamente o princpio da precauo: 1) No artigo 3 da Constituio Federal de 1988, que determina que constitui objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa, solidria. Portanto, a solidariedade objetivo fundamental da Repblica. Esse princpio tem que ser usado sempre, pois vai iluminar a interpretao das normas, porquanto ele um dos pilares que ajudam a construir o sistema jurdico ptrio. No poderia deixar de aplicar-se responsabilidade civil, que o ramo do direito que vela para que os danos no fiquem impunes (alterum non laedere) e agora tambm para que os riscos e danos sejam evitados (Op. cit., p. 115).
Adiante, de ver que o princpio da precauo, cuja funo , sobretudo, antecipatria, interliga-se ao princpio da preveno, e este tambm se insere no sistema ptrio da responsabilidade civil. Veja-se:
O princpio da preveno, que aparece como regra de fundo no microssistema do consumidor, na apreciao dos danos mdicos e hospitalares [...] j est fazendo parte da responsabilidade civil contempornea e tem sido evocado pela doutrina e pelos tribunais estrangeiros e, de forma um pouco mais tmida, tambm brasileiros. [...] De outro lado, o princpio da precauo j est integrado no sistema da responsabilidade civil, mesmo que seja utilizado apenas de forma subliminar. [...] Importante aspecto dessa integrao dos princpios da precauo e da preveno na responsabilidade civil que a avaliao dos danos e suas conseqentes reparaes levaro em conta, no direito contemporneo, esses princpios quando, mesmo tendo sido aplicados ex ante, tenham falhado, o que resultou no aparecimento do dano-evento. Em outras palavras, a avaliao desses prejuzos a posteriori levar em conta o gerenciamento dos riscos e o uso dos instrumentos antecipatrios dos perigos. A precauo e a preveno devidas e no realizadas sero postas na balana das indenizaes juntamente com todas as outras circunstncias para chegar-se ao quantum debeatur (LOPES, Teresa Ancona. Op. cit., p. 119-122).
Por tudo quanto vem sendo dito, o princpio da precauo, ainda conforme a lio de Teresa Ancona Lopes:
[...] foi aceito nos ramos do direito que tm como finalidade proteger a incolumidade fsica e a sade dos indivduos. Dessa forma, aparece no direito mdico e hospitalar, no direito do consumidor [...] (Op. cit., p. 98).
de ver, no caso presente, que no houve precauo por parte dos rus, de modo que a aplicao do princpio pudesse ter sido eficaz - ex ante - no gerenciamento do risco, bem como, por consequncia, ocorreu o aparecimento do dano-evento, configurado por tudo que sobreveio neonata, irreversivelmente. A precauo e a preveno, no caso, deveriam ter sido observadas pelos rus, ao influxo do prprio Cdigo de tica Mdica, como j referido, no tpico que determina a utilizao de todos os meios disponveis em prol do paciente. A referncia ao estudo do Ministro Ruy Rosado de Aguiar Jnior, feita pela sentena ora recorrida, no contexto destes autos, no arrima a concluso da mesma sentena. Isso porque o que o Ministro Ruy Rosado disse, e tal como est transcrito pela sentena recorrida, f. 2.248, no sentido de que o erro no diagnstico no geraria responsabilidade, salvo se realizado sem ateno e precaues conforme o estado da cincia, apresentando-se como erro manifesto e grosseiro.
Ora, no caso houve, pelos rus, falta de precauo e preveno e a violao do prprio Cdigo de tica Mdica, ento vigente, cujo art. 57 determinava a utilizao de todos os meios disponveis de diagnsticos, em favor do paciente. Diante dos objetivos fatores de risco, o no envio da neonata ao ortopedista pediatra e a no utilizao de ultrassonografia, implicou, a todas as luzes, ausncia de utilizao de todos os meios disponveis de diagnsticos, o que resultou erro manifesto e grosseiro. Assim, a prpria referncia da sentena recorrida desnuda a culpa dos rus, que no caso dos autos no presuntiva, mas, sim, manifestamente concreta. Constatada, pois, a culpa, resta estabelecer o nexo de causalidade entre a omisso dos rus e os danos sofridos pela menor, at porque os rus confessaram a existncia do dano, precisamente f. 680, quando disseram: Que o dano experimentado pela criana existe, isso no h dvida. A controvrsia, nessa seara, consiste em conectar a omisso dos rus aos resultados sobrevindos, isto , aos danos sofridos pela criana. Em um primeiro momento, no podemos olvidar de que os precoces exames que a situao exigia e o tratamento imediato eram imperativos, contudo, cumpre verificar como seriam as condies desse tratamento, caso o diagnstico tivesse sido tempestivo, isto , logo aps o nascimento da criana, conforme estabelecem as regras da medicina, no contexto que se apresentava, e se esse tratamento seria ou no menos agressivo para a criana e com maior sucesso. Mais, deve-se apurar se teria havido um aumento das chances de a criana no apresentar sequelas definitivas, diferentemente das advindas com o tratamento tardio; se tais sequelas ocorreram no caso da autora; e, caso positivo, quais seriam essas sequelas. Para tanto, passo ao exame das provas. O perito oficial, f. 1.336, disse isto:
4. O diagnstico precoce de uma displasia do desenvolvimento do quadril, na sua forma oculta, poderia ter tido a mesma evoluo, visto que no exige qualquer tratamento efetivo. A diferena seria no acompanhamento peridico com ortopedista, pois teria sido feito o diagnstico da luxao tambm precocemente.
Contudo, mais adiante, o perito esclareceu f. 1.342, quando respondeu aos quesitos 13, 14 e 15 formulados pelos autores:
13. Em que consiste o tratamento da luxao congnita do quadril, quando eficientemente diagnosticada e tratada nos primeiros dias de vida? Desde que no existam contra-indicaes, o padro-ouro o uso de aparelho de Pavlik. 14. Qual ndice de cura quando o neonato precocemente tratado?
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De acordo com um estudo multicntrico europeu, o ndice de bons resultados de pacientes tratados com o aparelho Pavlik foi de 95,35% (Grill, F e cols. The Pavlik harness in the treatment of congenital dislocating hip: reporto a Muticenter Study of the European Paediatric Orthopaedic Society. J Pediatr Orthop. 1988. 8: 1-8). 15. As chances de cura efetiva diminuem, e os transtornos do tratamento aumentam na proporo do diagnstico tardio? Sim.
bvio, portanto, a discrepncia entre o tratamento ao qual a criana se submeteria se o diagnstico da doena se desse logo aps o nascimento e o tratamento a que se vem submetendo em razo do diagnstico tardio. Da o nexo de causalidade entre a negligncia e impercia dos rus e os danos sofridos pela menor, impondo-se, no caso, as sanes da responsabilidade civil. Assim, no restam dvidas acerca da responsabilidade dos mdicos, segundo e terceiro rus, em relao aos danos sofridos pelos apelantes, haja vista o que se extraiu dos autos e acima exposto. Adiante, quanto responsabilidade da primeira r, Casa de Sade Imaculada Conceio Ltda., obviamente que ela advm da responsabilidade objetiva em relao aos apelantes, haja vista a relao de consumo entre eles e a responsabilidade in eligendum em relao aos mdicos que prestam atendimento em suas dependncias, conforme pacfica jurisprudncia. A propsito, mutatis mutandis:
REsp 1184128/MS: 1 - A responsabilidade do hospital objetiva quanto atividade de seu profissional plantonista (CDC, art. 14), de modo que dispensada demonstrao da culpa do hospital relativamente a atos lesivos decorrentes de culpa de mdico integrante de seu corpo clnico no atendimento [...].
mdico preposto, sobrevm, simultaneamente, a responsabilidade objetiva do hospital, em cujas dependncias o ato de culpa tenha tido lugar, a fortiori, essa mesma responsabilidade, por consequncia, incide igualmente, e com mais razo, quando o mdico scio-quotista do hospital, tal como se deu no caso presente. Logo, inquestionvel a responsabilidade objetiva da Casa de Sade, primeira r, porque os pediatras Rildo Eustquio da Costa e Antnio Carlos Silva Rezende atenderam criana nas suas dependncias, no eximindo essa responsabilidade o fato de tais mdicos tambm serem seus scios-quotistas (vide afirmao de f. 625). Sobre o tema, veja-se a jurisprudncia deste TJMG, mutatis mutandis:
AC 1.0024.05.823266-1/004. Responsabilidade civil. Erro mdico. Clnica. Legitimidade passiva. Prescrio. Art. 27 do CDC. Dies a quo. Dano moral. Ocorrncia. Valorao. Seguro. Denunciao da lide. - No caso de ao de indenizao decorrente de erro mdico, onde a figura do profissional se confunde com a da prpria clnica onde atua, da qual scio majoritrio, esta apresenta legitimidade passiva para responder pela demanda do autor [...].
Tambm nesse sentido o entendimento desta 17 Cmara Cvel, como se v a seguir:

Nmero do processo: 1.0699.03.021387-9/001 - Relatora: Mrcia De Paoli Balbino. - O hospital tem legitimidade passiva para responder pelos danos sofridos pelo paciente em razo de mau atendimento, inclusive quando o tratamento estiver coberto pelo SUS. - O hospital, diante do contrato mantido com seu paciente, responde objetivamente pelos danos decorrentes do fato de o paciente no contar com a assistncia suficiente durante parada respiratria ps-cirrgica. - O paciente que ficou com debilidade fsica e mental decorrente de negligncia hospitalar sofre dano moral puro, devendo ser indenizado. Se, diante do quadro clnico, restar constatada necessidade de tratamento contnuo, o hospital deve arcar com tais gastos, e, se ficar impossibilitado de exercer funo laborativa remunerada, deve ser pago pensionamento mensal para salvaguardar sua subsistncia digna.
Mais, de ver que, se na hiptese de culpa de

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O argumento do hospital (rectius: Casa Sade Nossa Senhora Conceio Ltda.), no sentido de que em nada interferia na ao dos mdicos e, portanto, no lhe sobreviria responsabilidade, fica derrudo nas palavras dos prprios mdicos, aqui rus, na sua contestao, quando, f. 669, ao dizerem que o pediatra assistente do parto teria feito os exames necessrios, na infante, escreveram isto: Como determina a praxe mdica e do hospital, os recm-nascidos so examinados diariamente pelo mesmo pediatra que assistiu ao parto, at a sua alta. Ora, ao confessar que havia uma determinao do hospital, os rus demonstraram o liame que a todos uniu no ato de culpa, traduzido na orientao que o hospital lhes determinava. Debalde isso, frise-se, nem os rus mdicos cumpriram a determinao, nem o hospital a fez cumprir, conforme denuncia o exame das provas, de modo que todos se houveram com negligncia e todos so, assim, civilmente responsveis. Note-se ainda que a percia oficial, f. 1.365, assinalou que ambos os requeridos (rectius: os mdicos) possuam, naquela data, consultrio dentro do hospital, fazendo parte do corpo societrio. A afirmao do perito, logo a seguir, ainda f. 1.365, no sentido de que no existiam evidncias de que a instituio exercesse interferncia nas atividades dos mdicos rus, cai por terra, nesse tpico especfico, diante da prpria confisso exposta na contestao dos mdicos, acima referida, no sentido de que havia determinao orientadora do hospital. De resto, o s fato de os mdicos serem scios-
Disse ainda (f. 1.359/1.360):

Atualmente, a periciada apresenta marcha claudicante custa de encurtamento do membro inferior esquerdo e limitao funcional. Existem duas cicatrizes cirrgicas no quadril esquerdo; a primeira, na regio adutora com 3 centmetros de comprimento e, a segunda, na regio anterior com 17 centmetros de comprimento [...].
Uma vez demonstrado que o hospital ofereceu todos os recursos adequados ao tratamento da paciente, como ocorre no caso dos autos, fica descartada qualquer hiptese de responsabilidade solidria ou objetiva do nosocmio.
Por fim, concluiu (f. 1.618):

A periciada apresenta limitao dos movimentos do quadril esquerdo, o que a leva a claudicar. Analisando o quadro clnico, juntamente com suas radiografias mais recentes, nos leva a concluir, que determinadas atividades no podero ser feitas por ela ou no recomendadas que faa, como, por exemplo, determinadas atividades fsicas, como algumas das descritas acima: ballet e ginstica olmpica, entre outras (voleibol, futebol, basquetebol etc.). Atividades na gua podero ser feitas como recreao, mas no acredito como esporte de competio. J atividades profissionais, que requerem longos perodos em p, como algumas das descritas acima (odontologia, fisioterapia, cirurgia mdica, professora), no podemos responder agora, visto que a mesma ainda est em tratamento e sem seu quadro final estabelecido.
A premissa de tal argumento a negao da sua concluso. Tal premissa a confisso, e ela no descarta hipteses nem da responsabilidade solidria, nem da objetiva. Isso porque a confisso de oferecimento de todos os recursos adequados ao tratamento da paciente implicou a configurao do hospital como fornecedor de servios. bvio que, entre tais servios, se impunha o dever de diligncia de verificar se os mdicos estavam realmente efetivando os procedimentos que o mesmo hospital determinava, determinao essa referida pelos prprios mdicos em sua contestao, como acima referido. Ora, se est demonstrado que os mdicos no efetivaram procedimentos adequados, bvio que o hospital foi negligente na observncia da real efetivao de suas prprias determinaes. Da a culpa, tambm, do hospital, que, no caso presente, que envolve relao de consumo, exsurge como sendo o caso de responsabilidade objetiva. Por fim, passo a examinar as sequelas que resultaram do tratamento tardio da criana, considerando, ainda, os procedimentos agressivos e traumticos pelos quais ela foi obrigada a passar e que ainda passar at sua total recuperao, que, por si s, permitem a concluso inequvoca acerca do grave abalo moral sofrido tanto por ela quanto por seus pais. Tais sequelas, diga-se, ela carregar pela vida
H, pois, correlao entre culpa e dano. Partindo, pois, dessa premissa, e levando-se em conta a culpa dos outros rus, conforme se viu acima, no h como isentar a primeira r, Casa de Sade, da solidariedade em relao aos danos sobrevindos pelos fatos dos autos, convertidos nas indenizaes para cuja fixao sero levados, em linha de conta, os danos materiais, morais e estticos sofridos pelos autores (esses ltimos exclusivos da primeira autora, correlatos ao dote requerido na inicial (f. 64). Sobre o dote, veja-se o seguinte precedente:
Dote e indenizao por diminuio laboral em virtude de acidente por atropelamento. Crime e cvel. - Estando comproJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 53-253, jan./mar. 2011
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quotistas do hospital, e ali, na poca, terem seus consultrios mdicos, j impe a concluso jurdica de que o hospital se inseria na cadeia de fornecimento dos servios, nos termos do Cdigo do Consumidor. Os fatos somente se deram no prprio hospital em razo de os mdicos serem seus scios-quotistas, havendo, pois, uma convergncia de vontades, na percepo da clientela, entre o hospital e seus scios-quotistas. Alm disso, os mdicos s tinham consultrio dentro do hospital porque eram seus scios. Esse liame societrio implicou o hospital na cadeia de fornecimento de servios aos clientes de seus scios. Destinar consultrios a mdicos scios-quotistas uma forma de possibilitar-lhes o exerccio profissional dentro das dependncias do prprio hospital. uma concorrncia de atitudes e de fatos que culmina na possibilidade do exerccio mdico. Essa sequncia de concursos de vontades da estrutura societria, que compe o hospital, irrecusavelmente, o cinge ao fornecimento dos servios. Finalmente, note-se na contestao do prprio hospital (Casa de Sade Imaculada Conceio Ltda.), mais exatamente f. 645, a seguinte confisso:
toda, impondo-lhe limitaes para um desenvolvimento psiquicamente sadio e correlativo com sua cronologia. A percia oficial, f. 1.348, disse isto:
33. A criana B., diante do seu quadro atual, poder praticar esportes e desempenhar outras atividades fsicas que exijam uso da articulao do quadril sem quaisquer restries? Da forma em que ela se apresenta hoje, isto pouco provvel.
Adiante, complementou (f. 1.349):

Conforme descrito no laudo, a periciada apresenta duas cicatrizes cirrgicas no quadril esquerdo: a primeira, na regio adutora com 3 centmetros de comprimento e a segunda, na regio anterior com 17 centmetros. Tambm existe hipotrofia da coxa esquerda de 3,5 centmetros e encurtamento real do membro inferior esquerdo de 3,8 centmetros (medio clnica).
vado em processo-crime a culpa do preposto da empresa r, ao juzo do cvel resta reconhec-la. Dote e dano esttico tm a mesma significao para fins de recebimento de dano moral. Penso vitalcia pela diminuio laboral da autora, eis que as seqelas, mesmo tratadas, permanecero para sempre. Negaram provimento ao recurso (Apelao Cvel n 599048725 - 1 Cmara Especial Cvel do TJRGS - Rel. Des. Lus Augusto Coelho Braga - j. em 25.04.2000).
Adiante, sobre a possibilidade de cumulao de indenizao por danos morais e estticos, em casos como o dos autos, tal entendimento pacfico, porque o ressarcimento pelos danos morais decorre, aqui, do sofrimento fsico submetido criana, por fora do tratamento prolongado e doloroso, que a obriga a longos perodos de repouso absoluto, contrariando a natureza viosa dos infantes e destruindo um espao-tempo psicolgico irrecupervel infncia, provocando, pois, danos morais e seu reflexo, com violao do patrimnio moral tambm dos pais, que, como naturalmente ocorre, teriam outra ideao e outros sonhos correlativos mesma infncia da filha e seu porvir. J os danos estticos decorrem, naturalmente, da leso corporal: as cicatrizes, o andar claudicante e o encurtamento do membro inferior esquerdo, vale dizer, a sua consequncia esttica, que, inclusive, como visto linhas acima, a acompanharo por toda vida. Esse dano atinge somente a infante. A possibilidade de cumulao do dano moral e do dano esttico matria sumulada pelo STJ, como se v:
Smula 387: lcita a cumulao das indenizaes de dano esttico e dano moral.
Partindo dessas concluses, entendo que os rus devem, solidariamente, pagar autora B.C.P .C., a ttulo de danos morais, o valor de R$ 20.000,00 (vinte mil reais) e a ttulo de danos estticos, tambm a quantia de R$ 20.000,00 (vinte mil reais). Para a fixao desse montante, levei em conta, como parmetro, julgamento anterior desta 17 Cmara Cvel (vide Apelao Cvel n 1.0433.08.2562029/001) e, sobretudo, a especificidade do presente caso, que transfigurou, alterou e toldou o destino da infante. Relativamente aos danos morais sofridos pelos pais da criana, tambm so patentes, diante da inquestionvel ansiedade, angstia e incerteza em relao ao tratamento a que ela se submeteu, notadamente quando tomaram cincia de que a criana teria sequelas fsicas definitivas. Nesse cenrio, estou que lhes cabe indenizao por danos morais no valor de R$ 20.000,00 para cada um, levando em conta o alcance desses danos, a serem suportados, tambm solidariamente, pelos rus. Assinalo, ainda, que, na fixao dos valores dos danos morais, levei em conta o fato de que dois dos rus so mdicos eminentes, scios-quotistas da Casa de
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Sade, e, assim, com evidente capacidade financeira. Essa capacidade tambm se identifica na pessoa jurdica da Casa de Sade. O montante dos danos morais, no caso, no vultoso e se situa em valor razovel, porque tal valor, nas circunstncias do caso, no pode ser incapaz de convalescer a violao do patrimnio moral. Se que pecnia hbil a tanto. Na verdade mero lenitivo. Quanto aos danos materiais requeridos pelos autores S.C.C. e V.C.P .C., ligados s despesas com o tratamento da filha, acolho o pedido, salientando, contudo, que o valor devido ser apurado em liquidao de sentena, computando-se as despesas totais com os tratamentos e procedimentos necessrios em prol da criana, at alta mdica definitiva, bem como gastos com viagens, hotis e alimentao, inclusive dos pais, tal como concedido na tutela antecipada, que ora se reinstaura. Nessa apurao, devem ser consideradas as despesas efetivamente comprovadas, com o decote daquelas j cobertas pelos rus, tudo conforme prova documental j juntada nos autos e, tambm, conforme outros documentos que vierem a ser juntados. Relativamente aos lucros cessantes requeridos pela autora V.C.P .C., tambm entendo que eles so devidos, porque o perito oficial afirmou f. 1.350 do laudo (tpico no verberado pelos rus) que a me da autora psicloga e que trabalha sozinha, alm de ter dito que, para acompanhar a filha em todas as situaes de seu tratamento, ela, V.C.P .C., viu-se impedida de exercer sua profisso (vide quesitos 36 a 38). Assim, sendo fato que a me da criana se viu impedida de trabalhar para acompanh-la no tratamento, faz ela jus aos lucros cessantes, que, no caso, devero ser apurados em liquidao de sentena, por arbitramento, ou, se necessrio, por artigos. Com tais razes, dou provimento primeira apelao e julgo procedentes os pedidos. Condeno os rus, solidariamente, a pagar primeira autora, B.C.P .C., indenizao no valor de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), a ttulo de danos morais e, mais, indenizao no valor R$ 20.000,00 (vinte mil reais), a ttulo de danos estticos, com juros de mora a partir da citao, haja vista a relao contratual entre as partes, e correo monetria a partir da publicao deste acrdo. Condeno os rus, solidariamente, a pagar aos segundo e terceiro autores, S.C.C. e V.C.P .C., indenizao por danos morais no valor de R$ 20.000,00 (vinte mil reais) para cada um, com juros de mora a partir da citao, haja vista a relao contratual entre as partes, e correo monetria a contar da publicao deste acrdo. Condeno, ainda, os rus, solidariamente, a pagar aos autores, S.C.C. e V.C.P .C., a ttulo de indenizao por danos materiais, todas as despesas ligadas ao tratamento da filha, comprovadas nos autos, e que vierem a
se comprovar, ao longo do tratamento, at a definitiva alta mdica, cujos montantes sero sucessiva e continuamente apurados sob crivo judicial, tal como definido na antecipao de tutela anteriormente deferida, computando-se as despesas totais com os tratamentos e procedimentos necessrios em prol do restabelecimento da criana, at alta mdica definitiva, bem como gastos com viagens, hotis e alimentao, inclusive dos pais, tal como concedido na tutela antecipada, aqui convalidada, porque aqui restauro a antecipao da tutela nos termos e limites daquela que anteriormente deferira e que foi cassada pela sentena. Fica claro que, com o acolhimento da apelao dos autores, na sua totalidade, restauro, aqui, a antecipao da tutela, nos exatos termos e limites daquela anteriormente deferida, haja vista que, nas razes de apelao, f. 2.300, os autores, ali apelantes, requereram a integral reforma da sentena [...] para o fim de julgar totalmente procedentes os pedidos formulados na inicial [...], sendo de observar que entre tais pedidos, da petio inicial (f. 64), figura a postulao de antecipao da tutela. Fica claro que a condenao compreende, ainda, as despesas futuras, com o tratamento, at a alta mdica definitiva. Tudo com as devidas prestaes de contas nos autos. Nessa apurao, devem ser consideradas as despesas efetivamente comprovadas, com o decote daquelas j cobertas pelos rus, tudo conforme prova documental j juntada nos autos e, tambm, conforme outros documentos que vierem a ser juntados na fase de liquidao de sentena. Sobre o valor devido, eventualmente remanescente, devero incidir juros de mora a partir da citao e correo monetria a partir do desembolso de cada despesa, tudo conforme se apurar. Determino que os rus constituam capital para garantir o pagamento das despesas com o tratamento da infante, nos termos da Smula 313 do STJ, que assinala:
Em ao de indenizao, procedente o pedido, necessria a constituio de capital ou cauo fidejussria para a garantia de pagamento da penso, independentemente da situao financeira do demandado.
DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO - De acordo com o Relator. DES. PEDRO BERNARDES - Fiz detido exame dos autos ante a gravidade da questo discutida e o enorme conjunto probatrio e cheguei mesma concluso do em. Relator, de modo que me ponho integralmente de acordo com as concluses de S.Exa. DES. LUCIANO PINTO - Da segunda apelao (primeira r). Dou por prejudicada a apelao da primeira r porque sua matria versa a majorao dos honorrios fixados na sentena, que julgou improcedentes os pedidos, contudo, a sentena foi reformada por este acrdo, com a procedncia dos pedidos, de modo que a sucumbncia recaiu somente sobre os rus, conforme fixado acima. DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO - De acordo com o Relator. DES. PEDRO BERNARDES - Tambm estou de acordo e, tendo em vista a relevncia da matria aqui discutida, a excelncia do voto do em. Relator que, em dezenas de pginas, bem examinou o direito aplicado espcie, citando, inclusive, doutrina estrangeira e objetivando contribuir para a formao da jurisprudncia, determino que seja publicado na revista de julgados deste Tribunal. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR DE SUSPEIO, LEVANTADA EM CONTRARRAZES. NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO. REJEITARAM A PRELIMINAR DE EXCLUSO DO APELADO RILDO EUSTQUIO DA COSTA. NO MRITO, DERAM PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E JULGARAM PREJUDICADA A SEGUNDA.
...
Finalmente, condeno os rus, solidariamente, a pagar autora V.C.P .C. lucros cessantes consubstanciados na paralisao de suas atividades laborais, como psicloga, durante o tratamento da filha B.C.P .C., que devero ser apurados em liquidao de sentena por arbitramento ou, se necessrio, por artigos, recaindo sobre o valor apurado correo monetria, desde quando a autora deixou de auferir seus rendimentos, em razo da doena da filha, e juros de mora a partir da citao. Custas pelos rus e honorrios, estes de 20% sobre o total da condenao, tambm solidariamente.
Alvar de funcionamento - Estabelecimento comercial - Medida cautelar incidental Cabimento - Ausncia de dano grave e iminente sade pblica - Princpios da razoabilidade e proporcionalidade - Aplicao - Impossibilidade jurdica do pedido - Ingerncia do Poder Judicirio - Ato prprio da Administrao Pblica - Ilegalidade - Cessao - Possibilidade de exame
Ementa: Agravo de instrumento. Ao ordinria. Medida cautelar incidental que suspendeu a deciso que interJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 53-253, jan./mar. 2011
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ditou o funcionamento de estabelecimento comercial. Alvar de Licena e Funcionamento. Ausncia de dano grave e iminente sade pblica. Princpios da razoabilidade e proporcionalidade inobservados. Manuteno da deciso de primeiro grau. - Mostra-se correta a concesso de medida cautelar incidental em ao ordinria que, em juzo de cognio sumria, no vislumbrando dano grave e iminente sade pblica oriundo de possvel irregularidade nas instalaes, suspende a interdio de estabelecimento comercial imposta pela Administrao Pblica com respaldo em seu poder de polcia, mas que, contudo, fere os princpios constitucionais da razoabilidade e da proporcionalidade. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.10.204218-1 1/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Municpio de Belo Horizonte Agravada: Pastelaria Marlia de Dirceu Ltda.- ME Relatora: DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora Teresa Cristina da Cunha Peixoto, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 24 de fevereiro de 2011. - Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Relatora. Notas taquigrficas DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Conheo do recurso, por estarem reunidos os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de sua admissibilidade. Trata-se de Agravo de Instrumento interposto pelo Municpio de Belo Horizonte contra a deciso de primeiro grau de f. 167, que, nos autos da Ao Ordinria com Pedido de Antecipao de Tutela ajuizada por Pastelaria Marlia de Dirceu Ltda.-ME, deferiu medida cautelar incidental, a teor do art. 273, 7, do CPC, a fim de autorizar a manuteno das atividades da requerente at o julgamento de mrito desta ao. Sustentou o recorrente, em sntese, que
as alegaes e os documentos ora trazidos demonstram a ausncia de qualquer ilegalidade praticada pelo Agravante, porque, segundo o disposto no art. 227 da Lei Municipal n 8.616/03, o exerccio de atividade no residencial depende de prvio licenciamento, ou seja, para o funcionamento de um estabelecimento necessrio que se adquira o alvar de localizao e funcionamento adequado s atividades realizadas (f. 26),
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requerendo a concesso de efeito suspensivo e, por fim, o provimento do recurso. O pedido de efeito suspensivo foi indeferido (f. 302/303). Contraminuta s f. 307/319. Informaes do douto juzo singular f. 321. Inicialmente, no que tange ao pedido de impossibilidade jurdica do pedido suscitado pelo recorrente, ao argumento de que o requerimento formulado pela autora enseja a ingerncia do Poder Judicirio em ato prprio da Administrao Pblica, j que requerem a expedio do Alvar de Localizao e Funcionamento, registro que tal arguio deve ser levantada em primeiro grau, valendo registrar que, nesta oportunidade processual, a princpio no verifico a ausncia de condio da ao, tendo em vista que ao Poder Judicirio compete fazer cessar ilegalidades e, verificando que o ato da Administrao Pblica de no conceder a licena ilegal, pode e deve determinar que seja expedido o alvar. Feitas essas consideraes, passo anlise das questes debatidas meritoriamente. Revelam os autos que Pastelaria Maria de Dirceu Ltda.-ME ajuizou Ao Ordinria com Pedido de Antecipao de Tutela em face do Municpio de Belo Horizonte, alegando que, a despeito de estar em funcionamento desde 15.8.92, teve negada a renovao de licena, com expedio de Alvar de Localizao e Funcionamento, tendo em vista parecer desfavorvel emitido pela Secretaria Municipal Adjunta do Meio Ambiente. E, ainda, para
que dvida alguma pudesse pairar acerca da regularidade e adequao de suas instalaes, submeteu-se a autora a uma meticulosa inspeo e limpeza do sistema de exausto, levado a cabo pela empresa Apuro Limpeza Conservao de Ambientes Ltda. que instalou uma srie de equipamentos objetivando a melhoria - se que isto era possvel - e aperfeioamento da estrutura fsica do local (f. 42),
tendo obtido tambm laudo do Corpo de Bombeiros do Estado de Minas Gerais, protocolizando, por isso, novo pedido de licenciamento, que lhe foi negado, ensejando a interposio de novo recurso, que se encontra em tramitao. Sustentou que foi surpreendida, no dia 8.9.2010, com uma notificao para encerrar as atividades, em virtude de estar funcionando sem Alvar de Localizao e Funcionamento, o que no pode prevalecer, j que
satisfeitos todos os requisitos e exigncias solicitadas, resta manifestamente incontroverso que a autora est sofrendo violao em seu direito por ato de ilegalidade e abuso de poder por parte da Municipalidade, a quem compete a expedio da licena rogada (f. 47).
Requereu a concesso de antecipao da tutela,
a fim de manter em funcionamento o estabelecimento comercial demandante, determinando-se r que se abstenha de adotar quaisquer medidas constritivas ou atos sancionatrios contra si, relativamente ao Alvar de Localizao e Funcionamento discutido, at o julgamento final deste feito (f. 56).
Certo que, aps a entrada em vigor da Lei 10.444/2002, que acrescentou ao art. 273 do CPC o pargrafo 7, passou-se a permitir que,
se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado,
A Magistrada singular deferiu medida cautelar incidental, a teor do art. 273, 7, do CPC, a fim de autorizar a manuteno das atividades da requerente at o julgamento de mrito desta ao (f. 167), ao fundamento de que
a requerente empresa regularmente constituda e em exerccio h vrios anos, de modo que a cessao de suas atividades a expe, induvidosamente, aos danos correspondentes. Conforme a documentao carreada aos autos, so pequenas as pendncias relatadas pelo requerido e elas no se referem segurana, salubridade na manipulao ou conservao dos alimentos, nem em situao contrria s normas sanitrias (f. 167),
o que motivou o presente recurso. Inicialmente, cumpre estabelecer que, apesar de guardar semelhana com a medida cautelar, a antecipao de tutela difere desta, pois os objetivos de cada um destes institutos so distintos, prestando-se a cautelar a garantir e dar segurana ao provimento final do processo, dando-se, desta forma, a efetividade do exerccio do poder jurisdicional. Veja-se a respeito o pronunciamento de Reis Friede:
Neste diapaso, deve ser registrado, de forma contundente, procurando restabelecer o parmetro do necessrio rigor tcnico, que a denominada tutela antecipada, em nenhuma hiptese, se coaduna com as caractersticas e os objetivos prprios e especficos (e, em certo aspecto, limitados) da tutela cautelar, restritos, em ltima anlise, a uma forma jurisdicional extensiva que visa assegurar a plena efetividade da tutela jurisdicional de conhecimento (antecipada ou no) (Tutela antecipada, tutela especfica e tutela cautelar. Editora Del Rey, 4. ed., p. 38).
para encerrar as atividades deste estabelecimento, por estar funcionando sem Alvar de Localizao e Funcionamento, ou com o alvar vencido, conforme determina o art. 227, caput, e 2 da Lei 8616/03, alterada pela Lei 9845/10, regulamentada pelo Decreto 14060/10, art. 2, II, e art. 137 (f. 93),
o que se mostra adequado em face do pedido. Feitas essas consideraes, analiso a questo de fundo, salientando que, nesse aspecto, necessrio trazer a lume os dispositivos do Cdigo de Posturas do Municpio de Belo Horizonte:
Art. 227 - O exerccio de atividade no-residencial depende de prvio licenciamento. 1 - A atividade a ser desenvolvida dever estar em conformidade com os termos do documento de licenciamento, dentre eles os referentes ao uso licenciado, rea ocupada e s restries especficas. 2 - O documento de licenciamento ter validade mxima de 5 (cinco) anos.
Com efeito, segundo a lio de Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery:
Fungibilidade. Cautelar incidental. Quando o autor fizer pedido de antecipao de tutela, mas a providncia requerida tiver natureza cautelar, no se pode indeferir o pedido de tutela antecipada por ser inadequado. Neste caso, o juiz poder adaptar o requerimento e transform-lo de pedido de tutela antecipada em pedido de cautelar incidental. Deve, portanto, receber o pedido como se fosse cautelar. Anote-se que os requisitos para obteno de tutela antecipada so mais rgidos do que os necessrios para obteno de tutela cautelar. Assim, s poder ser deferida a medida cautelar se estiverem presentes os requisitos exigidos para tanto (fumus boni iuris e periculum in mora) (Cdigo de Processo Civil Comentado. Ed. Revista dos Tribunais, 9. ed., 2006, p. 460).
E, ainda:
Art. 307 - O cometimento de infrao implicar a aplicao das seguintes penalidades: I - notificao; II - multa; III - apreenso de produto ou equipamento; IV - embargo de obra ou servio; V - cassao do documento de licenciamento; VI - interdio da atividade; VII - demolio.
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uma vez que, como cedio, o nosso sistema processual civil se pauta pelo princpio da instrumentalidade das formas. Destarte, o processo no um fim em si mesmo, sendo apenas um meio utilizado pelo direito vigente para que esse tenha curso e aplicao justa - quando este escopo no cumprido espontaneamente pelas partes -, servindo, portanto, como um instrumento para fazer valer o direito. Assim, no se justifica a superposio das formas, cabendo sempre adaptaes nos procedimentos quando no restarem desnaturados os institutos envolvidos. No caso em anlise, a Magistrada singular indeferiu o pedido de antecipao de tutela, deferindo, contudo, medida cautelar incidental, para permitir a continuidade das atividades da empresa agravada, que foi notificada, em 8.9.10,
Analisando as normas transcritas, faz-se necessrio enquadrar a questo ftica, a fim de se apurar se h dano grave e iminente sade pblica e ao ambiente, decorrente da verificao da possvel irregularidade cometida pela recorrida, ausncia de Alvar de Localizao e Funcionamento, que se mostrasse capaz de autorizar de plano a interdio imediata do estabelecimento comercial, com embasamento nos arts. 227 e 307 da legislao apontada. Pela anlise do caderno processual, verifica-se que o indeferimento do Alvar de Localizao e Funcionamento pela Prefeitura Municipal se embasou em parecer da Secretaria de Meio Ambiente, datado de 18 de junho de 2010, que atestou no reunir a empresa as necessrias condies ambientais, determinando que caberia ao empreendedor seguir as recomendaes, verbis:
Dotar as fontes de poluio do ar de dispositivos eficientes de controle dos inconvenientes que possam advir da emisso de gases, odores ou outras substncias nocivas ou prejudiciais vizinhana [...]. Se for o caso, instalar sistema de psfiltragem dos gases exauridos pelo(s) sistema(s) de exausto, destinado reteno de substncias odorferas. Reposicionar os dutos do sistema de exausto, de forma que a disperso dos efluentes atmosfricos no cause incmodos. Proceder a limpeza e manuteno peridica do sistema de controle da poluio adotado [...]. As emisses de sons, rudos e vibraes em decorrncia das atividades exercidas pela empresa devero obedecer aos padres e critrios estabelecidos pela Lei 9505/08 [...]. Apresentar novo Auto de Vistoria do Corpo de Bombeiros (AVCB), com validade renovada, certificando que a instalao possui as condies de segurana contra incndio e pnico, previstas na legislao (f. 208).
In casu, a alegao de que a interdio do estabelecimento da autora, ora agravada, estaria em conformidade com o poder de polcia , na verdade, um meio coativo que interfere radicalmente na liberdade do exerccio de atividade mercantil, razo pela qual se impe Administrao Pblica agir com a devida cautela, em observncia aos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, de modo a no extrapolar os meios necessrios obteno do resultado almejado, sob pena de agir de forma abusiva e arbitrria. Sobre o princpio da razoabilidade, Celso Antnio Bandeira de Mello, em sua respeitada obra Curso de Direito Administrativo (19. ed., p. 97) assevera:
Com efeito, o fato de a lei conferir ao administrador certa liberdade (margem de discrio) significa que lhe deferiu o encargo de adotar, ante a diversidade de situaes a serem enfrentadas, a providncia mais adequada a cada qual delas. No significa, como evidente, que lhe haja outorgado o poder de agir ao sabor exclusivo de seu lbito, de seus humores, paixes pessoais, excentricidades ou critrios personalssimos, e muito menos significa que liberou a Administrao para manipular a regra de Direito de maneira a sacar dela efeitos no pretendidos nem assumidos pela lei aplicanda. Em outras palavras: ningum poderia aceitar como critrio exegtico de uma lei que esta sufrague as providncias insensatas que o administrador queira tomar; dizer, que valize previamente condutas desarrazoadas, pois isso corresponderia a irrogar dislates prpria regra de Direito.
Em relao ao princpio da proporcionalidade, preleciona com o mesmo rigor tcnico:

Este princpio enuncia a ideia - singela, alis, conquanto frequentemente desconsiderada - de que as competncias administrativas s podem ser vlidas se exercidas na extenso e intensidade proporcionais ao que seja realmente demandado para cumprimento da finalidade de interesse pblico a que esto atreladas. Segue-se que os atos cujos contedos ultrapassem o necessrio para alcanar o objetivo que justifica o uso da competncia ficam maculados de ilegitimidade, porquanto desbordam do mbito da competncia; ou seja, superam os limites que naquele caso lhe corresponderiam.
Ocorre que a Pastelaria Marlia de Dirceu, aps ter sido indeferido o pedido de alvar, realizou a manuteno (instalao de filtros retentores de gordura) do sistema de exausto (f. 67), bem como requereu, junto ao Corpo de Bombeiros Militar de Minas Gerais, formulrio de segurana contra incndio e pnico (f. 34/35). Assim, apesar de a expedio do alvar de funcionamento significar forma de exteriorizao do Poder de Polcia inerente Administrao, tendo em vista as exigncias do servio pblico e os interesses da coletividade, no pode a mesma, todavia, agir em desconformidade com o ordenamento jurdico constitucional, que assegura ao administrado o direito de ampla defesa em regular processo administrativo. Com efeito, o princpio do devido processo legal, como disposto no art. 5, incisos LIV e LV, do Texto Maior, determina que ningum poder ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal, no qual assegurado o direito ao contraditrio e ampla defesa, com meios e recursos apropriados, seja judicialmente ou administrativamente.
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Por tais motivos, a deciso recorrida no merece censura, pois que, como bem estabelecido pela d. Magistrada a quo, uma das mais brilhantes da Judicatura Mineira, a interdio do estabelecimento restou por ferir os princpios citados, por ser medida desproporcional e desarrazoada alegada irregularidade. Assim, o fumus boni juris fica demonstrado pelo impedimento da manuteno das atividades da empresa, quando no se h de falar em risco inerente sade pblica, tampouco s normas ambientais, na medida em que a empresa vem tomando medidas tcnicas a fim de minimizar os poluentes decorrentes da sua atividade, sendo, ainda, de se frisar que a localidade em que est instalada comercial, no me parecendo crvel, no per-
tinente poluio sonora, que seja a nica responsvel pelos rudos que incomodam a vizinhana. O periculum in mora tambm restou amplamente comprovado, uma vez que a cassao das atividades da agravada, que labora no comrcio de produtos alimentcios, poder lhe acarretar prejuzos de grande monta. Nesse sentido, as decises desta Corte de Justia:
Ementa: Mandado de segurana. Posto de venda de combustveis. Atividade exercida h quase quatro dcadas. Aquiescncia e fiscalizao pelo poder pblico. Alvar de localizao e funcionamento. Licena ambiental. Emisso condicionada retificao de rea do imvel. Ao ajuizada, ainda em trmite. Recursos administrativos pendentes de julgamento. Interdio do estabelecimento. Sano desarrazoada. Medida drstica. Afronta ao princpio da razoabilidade e proporcionalidade. Ofensa a direito lquido e certo. Correo mandamental que se impe. Recurso provido. A demora do trmite processual no pode alcanar o administrado, atribuindo-lhe, em razo desse pesado fardo, vultosos prejuzos, mediante o nefasto abalo na sua imagem e competitividade mercadolgica. A drstica interdio do estabelecimento representaria, em verdade, seu fechamento definitivo, no se podendo olvidar que os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa configuram princpio da Repblica Federativa do Brasil e fundamento do Estado Democrtico de Direito e da ordem econmica. A interdio, consideradas as evidncias e circunstncias dos autos, revela afronta razoabilidade, restando preterida a proporcionalidade entre as condutas administrativa e empresarial, posto que o administrado atua no mercado h quase quatro dcadas, sob aquiescncia e fiscalizao do Poder Pblico, tendo adotado as providncias administrativo-judiciais que lhe competiam. (Apelao Cvel n 1.0024.07.575113-1/001 - Comarca de Belo Horizonte Apelante: Posto Frana Campos Ltda. - Apelado: Municpio Belo Horizonte - Autorid Coatora: Gerente Reg Fiscalizao Urbanstica Ambiental Oeste Mun Belo Horizonte, Secretario Mun Adjunto Regulao Urbana Belo Horizonte - Relator: Exmo. Sr. Des. Nepomuceno Silva.) Ementa: Administrao Municipal. Centro Universitrio. Falta de Alvar de Localizao e Funcionamento. Determinao de encerramento das atividades. Recurso administrativo pendente. Afronta aos princpios basilares da defesa e do contraditrio, da razoabilidade e da proporcionalidade. Revelase indevida a determinao da Administrao Municipal de encerramento das atividades de Escola (Centro Universitrio) de ensino mdio e superior por falta de alvar de localizao e funcionamento antes do julgamento de recurso administrativo em trmite, medida drstica que vai atingir direitos de terceiros e o ensino ali ministrado, por afrontar os princpios basilares da defesa e do contraditrio e, em razo das circunstncias, ainda aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. (Apelao Cvel/Reexame Necessrio n 1.0024.05.580689-7/001 - Comarca de Belo Horizonte Remetente: Jd 2 V Faz Mun Comarca Belo Horizonte Apelante: Municpio Belo Horizonte - Apelada: Fundac BH Fundao Cultural Belo Horizonte - Autorid Coatora: Gerente Reg Fiscalizao Urbanstica Ambiental Oeste Mun Belo Horizonte - Relatora: Exm. Sr. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade.)
agravo de instrumento, mantendo-se a deciso agravada. Custas recursais, pela agravante, na forma da lei. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES VIEIRA DE BRITO e BITENCOURT MARCONDES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
Ementa: Inventrio. Prestao de contas determinada mas no cumprida. Permisso administrativa de explorao do servio de txi. Incluso na partilha. Possibilidade, pelo valor econmico, embora a natureza precria da permisso. Admisso, pela BHTrans, da estabilidade das permisses anteriores a 1988. - A permisso administrativa, conquanto de natureza precria e intuitu personae, vem tendo tais atributos relativizados nas hipteses em que a prestao do servio perdure por muito tempo e que tenha exigido investimento considervel do permissionrio. - Polmica a matria, este Tribunal vem, contudo, reconhecendo a estabilidade da relao jurdica existente entre aquele que explora o servio de txi e o valor do investimento realizado para a explorao do servio, devendo-se, ipso facto, reconhecer natureza patrimonial permisso, permitindo a sua transferncia a herdeiros. E assim se vem decidindo porque, nos termos do disposto no art. 32 da Portaria DPR n 033/2005 da BHTRANS, o Poder Pblico autoriza, no Municpio de Belo Horizonte, a transferncia da permisso de txi aos herdeiros do permissionrio, limitada, embora, s hipteses em que tenha sido a permisso outorgada antes da Constituio Federal de 1988. - O STJ tem precedentes semelhantes, e (por todos) citase: Recurso especial. Partilha. Permisso de transporte coletivo. Bem economicamente aprecivel, embora fora do comrcio. 1. As permisses de transporte coletivo, embora estejam fora do comrcio, so diuturnamente comercializadas, por quantias elevadas. Tm, portanto, valorao econmica. 2. Se h valorao econmica para o bem, legtima a sua incluso em partilha, sob pena de prejuzo ao integrante do casal que contribuiu para a aquisio da permisso e enriquecimento daquele que detm em seu nome o registro (REsp
Dessa forma, presentes os pressupostos autorizadores da medida liminar, deve ser desprovido o
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Inventrio - Permisso de servio pblico Explorao de servios de txi - Valor econmico - Transferncia a herdeiros - Incluso na partilha Possibilidade - Art. 32 da Portaria DPR n 033/2005 da BHTrans
687036/RS, Relator Ministro Humberto Gomes de Barros - Terceira Turma, j. em 19.09.2006, data da publicao/Fonte: DJ de 23.10.2006, p. 303, RJTJRS v. 263, p. 31). APELAO CVEL N 1.0024.05.737788-9 9/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Ana Paula Loureno e outro - Apelado: Esplio de Jos Loureno, representado pelo inventariante Mrcio Jos Loureno Relator: DES. WANDER MAROTTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Wander Marotta, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de maro de 2011. - Wander Marotta - Relator. Notas taquigrficas DES. WANDER MAROTTA - Ana Paula Loureno e Paulo Jos Loureno interpem apelao contra a r. sentena que homologou a partilha dos bens deixados pelo Esplio de Jos Loureno. Afirmam, em sntese, ter sido o ilustre Juiz levado a erro, [...] haja vista que os bens partilhados no respectivo processo de inventrio no foram totalmente relacionados pelo inventariante, este que deixou de prestar contas do novo veculo txi adquirido em substituio ao antigo, placa GWV-0365, e que teve sua alienao autorizada pelo Juzo, como se verifica do alvar constante dos autos. Quando da sua aquisio, este bem deveria ter sido arrolado no inventrio, bem como o direito de permisso n 3.049-1, tendo o inventariante, ainda, deixado de prestar contas dos valores auferidos com a explorao do txi desde a morte do de cujus, impondo-se, assim, a anulao ou reforma da sentena para que seja determinado ao inventariante o arrolamento do novo veculo txi e do direito de permisso 3.049-1, bem como a prestao de contas de todos os valores recebidos pela explorao deste servio - desde o bito do inventariado at os dias atuais - sob pena de ser destitudo do cargo. Conheo do recurso. O exame dos autos mostra que Mrcio Jos Loureno requereu, em 02.5.2005, a abertura do inventrio de seu pai, Jos Loureno, falecido em 25.3.2005 (f. 2). O de cujus era, ao tempo da morte, casado com Maria Loureno, tendo deixado, ainda, outra filha, Andria Jos Loureno (f. 3), e mais um filho, Paulo Roberto Loureno, falecido em 12.3.2003 (f. 42). Este
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filho, Paulo, a seu turno, deixou tambm dois filhos: Ana Paula Loureno e Paulo Jos Loureno, aqui apelantes (f. 42). Em 23.6.2005 requereu o inventariante a expedio de alvar para providenciar a renovao da licena de concesso para utilizao do veculo txi placa GWV-0365, informando ser o nmero da permisso para a licena 3.049-1 (f. 9/11 e 14/15). O pedido foi deferido (f. 26/29) e em 11.4.2008 esclareceu o inventariante que, na verdade, deveriam ser expedidos dois alvars: um para a renovao da licena e outro para autorizar a transferncia da licena para outro carro (f. 51/52), assim sendo atendido (f. 55/56). Os recorrentes s foram chamados aos autos aps a venda do veculo placa GWV-0365, tendo solicitado, em 6.4.2009, que fosse o inventariante intimado a [...] prestar contas dos valores recebidos a ttulo da alienao do veculo de aluguel de placa GWV-0365, e, tambm, do novo veculo adquirido no lugar do que fora alienado; e, mais, de [...] todos os valores auferidos com a renda do veculo txi, desde a poca da abertura do inventrio at a presente data, sob pena de, no o fazendo, ser destitudo do cargo de inventariante (f. 86/87). O Ilustre Juiz deferiu o pedido determinando a intimao do inventariante para prestar contas, em 15 dias, [...] nos termos e como requerido s f. 86/87 (f. 88). Estas contas, contudo, no foram apresentadas. Apresentou-se, em seu lugar, o plano de partilha. Deste ltimo consta, na verdade, o automvel Fiat Siena, ano 2006/2007, que se originou da venda de um outro txi [...] placa GWV-0365, permisso 3.049-1, avaliado em R$24.500,00 (f. 90), no constando do plano de partilha, contudo, a permisso 3.049-1. O Magistrado determinou, ento, que se procedesse a nova intimao do inventariante para que prestasse as contas determinadas no despacho de f. 88 (f. 118), tendo sido prestadas as contas apenas quanto aos valores relativos venda do automvel, no incluindo os valores referentes permisso e explorao da licena do txi (f. 119). E, apesar do despacho de f. 120, no foram os recorrentes intimados da prestao de contas efetuada pelo inventariante. Assim, segundo penso, deve ser dado provimento apelao para que seja acolhido o pedido contido no item c de f. 128, determinando-se ao inventariante, no prazo de 15 dias (contados da intimao deste acrdo) que promova a prestao de contas de todos os valores recebidos pela explorao de txi desde a poca do falecimento do inventariado at os dias atuais, sob pena de remoo do cargo, como requerido no item d. O pedido de depsito dos valores devidos aos apelantes dever ser apreciado pelo MM. Juiz, aps apresentadas as contas devidas. Ressalto que o pedido de prestao de contas j foi deferido, f. 88, no tendo o inventariante, contudo,
apresentando as contas relativas permisso do veculo de aluguel. Observe-se, ainda, que contra a deciso de f. 88, prolatada em 1.7.2009, o apelado no interps, poca, qualquer recurso. Passo a apreciar, agora, o pedido para que a permisso da licena de txi seja arrolada no inventrio. A questo no pacfica. A pergunta que se faz : tratando-se de permisso (ato precrio, de direito administrativo) ela passvel de sucesso? Em tese, rigorosamente, no. Morto o permissionrio, a permisso deveria ser tida por extinta. Mas a prtica que se verifica em Belo Horizonte outra: a BHTrans considera a permisso como um bem passvel de ser transferido, cedendo a presso (legtima) dos permissionrios. Tanto assim que, mesmo falecido o permissionrio, a licena continua com o inventariante. H uma ao civil pblica em curso (proposta pelo MP) para obrigar a licitar (embora sem soluo, ainda, na 5 Vara da Fazenda). O que se questiona, agora, se esta permisso deveria ter sido arrolada nos autos do inventrio. A meu ver sim; afinal, a permisso possui valor econmico, de mercado, no sendo justo que um herdeiro seja com ela beneficiado, isto em detrimento dos demais. No mbito deste inventrio deve ser solvido o problema das partes, no a questo de direito administrativo, acerca da sobrevivncia da permisso em caso de morte do permissionrio, este que deve encontrar soluo na via prpria e j em curso. Alis, a possibilidade de transferncia da permisso para a explorao de txi foi expressamente admitida pela BHTrans, ao editar a Portaria 033/2005, cujo artigo 32 apresenta o seguinte teor:
Art. 32 - Os permissionrios cujas permisses forem outorgadas antes da Constituio de 1988 e que foram transferidas aps 08.06.2001 podero cadastrar um condutor auxiliar em carter regular desde que seja cnjuge, filho, pai ou irmo, nos dois primeiros anos aps a transferncia. 1 - Findo o perodo definido no caput deste artigo no mais ser exigida a condio de parentesco para o cadastro de condutor. 2 - Em caso de doena temporria que impea os permissionrios definidos no caput deste artigo de dirigir ser desconsiderada a exigncia de parentesco nos dois primeiros anos aps a transferncia. 3 - Em caso de transferncia entre cnjuges, pais e filhos e por sucesso judicial no ser exigida a condio de parente.
Recurso especial. Partilha. Permisso de transporte coletivo. Bem economicamente aprecivel, embora fora do comrcio. 1. As permisses de transporte coletivo, embora estejam fora do comrcio, so diuturnamente comercializadas, por quantias elevadas. Tm, portanto, valorao econmica. 2. Se h valorao econmica para o bem, legtima a sua incluso em partilha, sob pena de prejuzo ao integrante do casal que contribuiu para a aquisio da permisso e enriquecimento daquele que detm em seu nome o registro (REsp 687036/RS, Relator Ministro Humberto Gomes de Barros, Terceira Turma, j. em 19.09.2006, data da publicao/Fonte: DJ de 23.10.2006, p. 303, RJTJRS vol. 263, p. 31). Administrativo. Permisso. Delegao de servio pblico. Transporte alternativo no distrito federal. Legislao local e federal. Transferncia da delegao por sucesso causa mortis. Possibilidade. Termo ad quem do ato permissionrio. Ausncia do carter perptuo em face da prpria natureza do ato. Inexistncia de renovao. Recurso improvido. 1. Permisso ato administrativo discricionrio e precrio pelo qual a Administrao consente que o particular execute servio de utilidade pblica ou utilize bem pblico de forma exclusiva. 2. Existe a possibilidade, como bem sinaliza do Decreto Distrital n. 17.045/95, em seu art. 12, pargrafo nico, inciso II, de transferncia da delegao do servio pblico aos herdeiros do permissionrio do servio de transporte alternativo do DF. 3. Regramento estipulado pelo DF a servio de direito local, com obedincia s normas gerais da Unio. Possibilidade. 4. Tendo expirado, em 11.06.2004, todavia, o ato permissionrio, e inexistindo nos autos notcia de sua renovao, inexiste direito lquido e certo a amparar. Recurso ordinrio improvido (RMS 22677/DF, Segunda Turma, Rel. Min. Humberto Martins, DJ de 20.03.07). Agravo de instrumento. Inventrio. Bem. Avaliao. Valor real. Igualdade entre os herdeiros. - Em funo do longo decurso de prazo da anterior avaliao, no h qualquer ilegalidade a que o julgador, nos autos de inventrio, onde h, inclusive, interesses de incapaz, determine a realizao de nova avaliao, de modo a garantir a igualdade entre os herdeiros. Improcede o argumento de que placa de permisso de txi no tenha contedo econmico ou que esse seja irrisrio. Se o agravante usufruiu, por anos a fio, dos rendimentos dessa permisso, nada mais justo que indenize aos demais herdeiros seus respectivos quinhes, com base no real e efetivo valor de mercado do bem (TJMG, Agravo n 1.0024.92.845298-6/001, Comarca de Belo Horizonte, Relator Des. Edivaldo George dos Santos, Stima Cmara Cvel, j. em 23.8.2005- v.u.). Inventrio. Permisso da explorao do servio de txi. Transferncia aos herdeiros. Possibilidade. Conquanto a permisso tenha natureza precria e intuitu personae, tais atributos vm sendo relativizados nas hipteses em que a prestao do servio j perdure por bastante tempo e que tenha exigido do permissionrio investimento considervel. Reconhecida a estabilidade da relao jurdica havida entre aquele que explora o servio de txi e o valor do investimento realizado para a explorao do servio, deve-se reconhecer natureza patrimonial permisso, permitindo-se a sua transferncia aos herdeiros. Recurso provido (TJMG, Apelao Cvel n 1.0024.09.634589-7/001, Comarca de Belo Horizonte, Relatora Des. Heloisa Combat, 7 Cmara Cvel, j. em 6.10.2009, v.u.).
Da leitura do ato normativo citado retira-se que a BHTrans admite a possibilidade de transferncia da permisso para explorar servio de txi, o que revela a sua natureza patrimonial - devendo ser a referida permisso, desta forma, includa na partilha, como querem os apelantes. Mutatis mutandis:
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Agravo de instrumento. Permisso de servio de txi. Transmisso para os herdeiros. Possibilidade. Autorizao da BHTrans. Apesar do carter precrio e intuitu personae do instituto, admite-se, em determinadas hipteses, o reconhecimento da estabilidade do ato de permisso, principalmente quando considerado o carter monetrio e a incorporao da explorao do servio ao patrimnio jurdico do permissionrio. A BHTrans admite a transmisso, para os herdeiros do permissionrio, do ato de permisso para a explorao do servio de txi na Capital. Recurso conhecido e provido (Agravo de Instrumento n. 1.0024.08.935148-0/001, Terceira Cmara Cvel, Rel. Des. Albergaria Costa, DJ de 21.10.08). Permisso de prestao de servio de txi. Concesso anterior Constituio de 1988. Cancelamento por ordem do juiz da sucesso. Incompetncia. Possibilidade de sucesso da permisso. 1 - O Juzo da sucesso no tem poderes para determinar, nos autos do inventrio, a requerimento do Ministrio Pblico, o cancelamento de permisso de servio de txi, em decorrncia do falecimento do permissionrio, atribuio que , por bvio, do Poder Pblico permitente. 2 - A permisso de prestao de servio de txi concedida antes da Constituio de 1988 pode ser transferida por sucesso, uma vez que h regulamentao da matria pela Portaria 033/2005 da BHTrans (Agravo de Instrumento n. 1.0024.05.629333-5/001, Sexta Cmara Cvel, Rel. Des. Maurcio Barros, DJ de 16.01.09). Agravo de instrumento. Inventrio. Permisso de txi. Transferncia aos herdeiros do permissionrio. Art. 32 da Portaria DPR n 033/2005 da BHTrans. Demonstrao da outorga da permisso anteriormente Constituio Federal de 1988. Necessidade. Nos termos do disposto no art. 32 da Portaria DPR n 033/2005 da BHTrans, verifica-se ser autorizada, no mbito do Municpio de Belo Horizonte, a transferncia da permisso de txi aos herdeiros do permissionrio somente nas hipteses em que tenha a permisso sido outorgada antes da Constituio Federal de 1988 (Agravo de Instrumento Cvel n 1.0024.09.677125-8/001, Comarca de Belo Horizonte, Relator: Des. Elias Camilo, 3 Cmara Cvel, j. em 8.4.2010, v.u).
DES. PEIXOTO HENRIQUES - Em despacho concessivo de tutela antecipada exarado no AI n 1.0024.10.251202-7/001 e publicado aos 20.01.2011, j tive a oportunidade de sinalizar a possibilidade de ser inventariada a permisso outorgada para explorao do servio de txi. Na ocasio, alm de alguns dos arestos aqui j citados pelo d. Relator, ainda fiz ver que dita possibilidade restou recentemente consagrada nos seguintes termos:
Agravo de instrumento. Ao de inventrio. Expedio de alvar. Administrao de permisso de txi. Concesso anterior Constituio da Repblica de 1988. Exceo. Portaria n 033/2005. BHTrans. Possibilidade. Deciso reformada. Conforme precedentes firmados na jurisprudncia, afigurase possvel, em carter excepcional, a transferncia, para o esplio, da administrao de permisso para explorao de servio de txi em Belo Horizonte, quando verificado que a aludida concesso se dera em perodo anterior ao advento da Constituio da Repblica de 1988. Inteligncia do artigo 32, da Portaria DPR n 033/2005, da BHTrans. Recurso provido (AI n 1.0024.10.105318-9/001, 3 Cmara Cvel do TJMG, Rel. Des. Kildare Carvalho, DJ de 12.11.2010).
Considerados todos estes precedentes, deve ser dado provimento apelao para que seja acolhido o pedido contido no item c de f. 128, determinado ao inventariante que, no prazo de 30 dias, contados da intimao deste acrdo, preste contas de todos os valores recebidos pela explorao de txi desde a poca do falecimento do inventariado at os dias atuais, sob pena de remoo do cargo, como requerido no item d. O pedido de depsito dos valores devidos aos apelantes dever ser apreciado pelo MM. Juiz, aps a apresentao das contas devidas. Deve, ainda, ser includa na partilha o direito de permisso 3.049-1. Ficam invertidos os nus sucumbenciais e as custas, que devem ser suportadas pelo inventariante. A condenao fica suspensa caso esteja ele litigando sob o plio da justia gratuita. DES. BELIZRIO DE LACERDA - De acordo.
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A demonstrar ser realmente este o entendimento firmado nesta Suprema Corte Estadual, permito-me acrescentar aos arestos j mencionados pelo d. Relator os seguintes: AI n. 1.0024.06.134483-4/001, 1 Cmara Cvel do TJMG, Rel. Des. Armando Freire, DJ de 27.08.2010; AI n. 1.0024.94.044775-8/001, 4 Cmara Cvel do TJMG, Rel. Des. Drcio Lopardi, DJe de 6.10.2009; AI n. 1.0024.06.227943-5/001, 5 Cmara Cvel do TJMG, Rel. Des. Dorival Guimares Pereira, DJ de 11.06.2008; e, por fim, AI n. 1.0024.09.601902-1/001, 5 Cmara Cvel do TJMG, Rel. Des. Maria Elza, DJ de 7.5.2010. Com tais acrscimos, acompanho a douta relatoria. Logo, tambm dou provimento ao recurso. como voto. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Busca e apreenso - Alienao fiduciria Proibio - Ausncia de amparo legal

Ementa: Busca e apreenso. Concesso da liminar. Proibio da alienao do bem. Ausncia de amparo legal. Deciso reformada. Recurso provido. - Carece de amparo legal a determinao judicial que, na ao de busca e apreenso com base no Decreto-lei 911/69, probe que o bem seja alienado.
- A execuo da liminar de busca e apreenso consolida a posse e a propriedade do bem nas mos do credor. Agravo provido. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0114.10. 012043-4 4/001 - Comarca de Ibirit - Agravante: Banco Itaucard S.A. - Agravado: Nelmo Silva Carvalho Jnior Relator: DES. JOS MARCOS RODRIGUES VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em DAR PROVIMENTO AO AGRAVO. Belo Horizonte, 16 de maro de 2011. - Jos Marcos Rodrigues Vieira - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS MARCOS RODRIGUES VIEIRA - Tratase de agravo de instrumento com pedido de efeito suspensivo, no qual se insurge Banco Itaucard S.A., nos autos da ao de busca e apreenso ajuizada em desfavor de Nelmo Silva Carvalho Jnior, em face da deciso que concedeu a liminar, mas proibiu a alienao do bem. Alega o agravante que no h previso legal do que fora ordenado pelo Magistrado a quo, pois a lei no prev, em seu texto legal, que o bem no possa ser alienado. Pelo contrrio, afirma que, aps a busca e apreenso do bem, o credor tem a posse e propriedade plena, podendo at mesmo alien-lo. O pedido de efeito suspensivo foi deferido, f. 43/44-TJ. O agravado no foi intimado, uma vez que a relao processual no havia sido formada no momento da interposio do recurso. o relatrio. Passo a decidir. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. O autor, ora agravante, ajuizou ao de busca e apreenso, afirmando ter celebrado contrato de financiamento de veculo com o agravado, que restou inadimplente. A liminar de busca e apreenso foi deferida (f. 35/37-TJ). No entanto, fica vedada ao requerente a venda do bem, sem o consentimento deste Juzo, sob pena de depsito integral do valor do mesmo. Inconformado, o autor interpe o presente recurso. Compulsando os autos deste agravo de instrumento, entendo que merece reforma a deciso recorrida. Dispe o 1 do art. 3 do Decreto-lei 911/69 que:
Cinco dias aps executada a liminar mencionada no caput, consolidar-se-o a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem no patrimnio do credor fiducirio, cabendo s reparties competentes, quando for o caso, expedir novo certificado de registro de propriedade em nome do credor, ou de terceiro por ele indicado, livre do nus da propriedade fiduciria.
Dessa maneira, consolidadas a posse e a propriedade no patrimnio do credor, no h razo para a proibio de eventual alienao do bem. Ademais, pelo que se depreende da leitura do 6, a alienao , na verdade, autorizada:
Na sentena que decretar a improcedncia da ao de busca e apreenso, o juiz condenar o credor fiducirio ao pagamento de multa, em favor do devedor fiduciante, equivalente a cinqenta por cento do valor originalmente financiado, devidamente atualizado, caso o bem j tenha sido alienado.
Eis jurisprudncia deste e. Tribunal:

Ementa: Processo civil. Agravo de instrumento. Ao de reintegrao de posse. Proibio de alienao do bem. Descabimento. - Ocorrendo reintegrao de posse do bem agravante, pode ela dispor do bem, inclusive alien-lo, como consequncia do seu direito de propriedade [...]. (1.0245.09.172689-4/001(1), Rel. Des. Tibrcio Marques, j. em 06.05.2010, DJe de 25.05.2010). Ementa: Agravo de instrumento. Busca e apreenso. Decreto-lei 911/69. Recepo pela CF/88. Deferimento da liminar. Restrio quanto venda do bem. Impossibilidade. Voto vencido. - O Decreto-lei 911/69 foi recepcionado pela CF/88. Estando o agravante com a propriedade plena do bem, dito agravante pode dispor do veculo da maneira que bem entender, respondendo por perdas e danos, caso algo extraordinrio acontea. Preliminar rejeitada e recurso provido (1.0701.09.284213-0/001(1), Rel. Des. Electra Benevides, j. em 10.11.2009, DJe de 15.12.2009).
Ou seja, a execuo da liminar de busca e apreenso consolida a posse e a propriedade do bem nas mos do credor. Portanto, por isso, e por no encontrar nenhum amparo legal no Decreto-lei n 911/69, entendo que no tem respaldo a proibio de alienao do bem apreendido. Assim sendo, com esses fundamentos, dou provimento ao agravo para reformar a deciso recorrida e deferir a alienao do bem pelo agravante. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA e OTVIO DE ABREU PORTES. Smula - DERAM PROVIMENTO AO AGRAVO.
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Ao cautelar - Protesto contra a alienao de bens - Risco de insolvabilidade do devedor Preveno de direitos de eventuais adquirentes de boa-f - Averbao no Cartrio de Registro de Imveis - Possibilidade - Deferimento da medida
Ementa: Ao cautelar de protesto judicial contra alienao de bem. Risco de insolvabilidade do devedor. Preveno de direitos de eventuais adquirentes de boaf. Deferimento da medida. Averbao do protesto no registro imobilirio. Possibilidade. - A averbao, no Cartrio de Registro de Imveis, de protesto contra alienao de bem est dentro do poder geral de cautela do juiz (art. 798, CPC) e se justifica pela necessidade de dar conhecimento do protesto a terceiros, prevenindo litgios e prejuzos para eventuais adquirentes. Recurso provido para cassar a sentena que indeferiu a petio inicial. Aplicando-se o disposto no art. 515, 3, do CPC, protesto e averbao deferidos. APELAO CVEL N 1.0024.10.211250-5 5/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Somattos Engenharia Com. Ltda. - Apelado: Paulo Emilio Tupy da Fonseca - Relator: DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Marin da Cunha, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO, PARA CASSAR A SENTENA. COM BASE NO ARTIGO 515, PARGRAFO 3, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL, DEFERIR O PROTESTO CONTRA ALIENAO DO BEM DESCRITO NA INICIAL, DETERMINANDO A INTIMAO DO APELADO, A PUBLICAO DE EDITAIS E A AVERBAO DO PROTESTO MARGEM DA MATRCULA DO IMVEL. Belo Horizonte, 17 de maro de 2011. - Eduardo Marin da Cunha - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA - Cuida-se de ao cautelar de protesto contra alienao de bens ajuizada por Somattos Engenharia e Comrcio Ltda. contra Paulo Emlio Tupy da Fonseca, alegando que o
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ru - apresentando-se como inventariante do esplio de Esther Ferreira Lcio, cujo inventrio estaria em curso -, mediante instrumento contratual firmado em 10.07.2008, prometeu-lhe vender o imvel constitudo pela casa localizada na Rua Santa Catarina, n 846, e seu respectivo lote n 19, do quarteiro n 12, da 9 Seo Urbana de Belo Horizonte, imvel este objeto da Matrcula n 47.933, do 1 Ofcio de Registro de Imveis desta Capital. Relatou que o preo da compra e venda foi ajustado em R$ 1.398.000,00 (um milho trezentos e noventa e oito mil reais), tendo sido pago ao ru, a ttulo de sinal e princpio de pagamento, a importncia de R$ 280.000,00 (duzentos e oitenta mil reais), convencionando-se que o restante seria pago quando da outorga da competente escritura pblica de compra e venda e consequente transmisso da posse do imvel. Sustentou que, em virtude de a certido de feitos ajuizados perante a Justia Estadual, apresentada pelo ru, ter indicado a existncia de aes contra a autora da herana, resolveu verificar a situao do imvel, do esplio e dos herdeiros, vindo a ser surpreendida com as seguintes constataes: a) o inventrio de Esther Ferreira Lcio, ajuizado em agosto de 1994 perante o Juzo da 1 Vara de Sucesses da Comarca de Belo Horizonte (Proc. n 0024.94.064475-3), havia terminado em 20.02.2002, com a prolao e o trnsito em julgado da deciso homologatria da partilha; b) quando da assinatura do contrato de promessa de compra e venda, em julho de 2008, o ru no era inventariante, uma vez que o inventrio j se encerrara; c) o alvar expedido pelo Juzo do inventrio, autorizando a venda do imvel, perdeu qualquer efeito quando da prolao da sentena que decretou a partilha dos bens inventariados; d) portanto, quando da celebrao do negcio jurdico de promessa de compra e venda, o imvel pertencia aos sete herdeiros da Sra. Esther Ferreira Lcio - Evandro Tupy da Fonseca, Belkiss Tupy Florentino, Esther Tupy Bernardino, Tude Tupy da Fonseca, Cauby Tupy da Fonseca, Paulo Emlio Tupy da Fonseca e Potiguara Tupy da Fonseca -, os quais, com a partilha, passaram a t-lo em condomnio; e) pendiam contra a autora da herana e alguns de seus herdeiros execues fiscais diversas, o que poderia ensejar a nulidade da alienao do imvel por fraude execuo. Verberou que, em razo de todos esses fatos, no lhe restou alternativa seno ajuizar contra o requerido ao judicial (Proc. n 0024.08.279262-3), objetivando a resciso do contrato de promessa de compra e venda e a devoluo do valor pago, a qual foi julgada procedente, em primeiro grau de jurisdio, mediante sentena prolatada pelo Juzo da 28 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte. Ressaltou possuir perante o ru crdito lquido e certo, asseverando que a sentena proferida nos autos do Processo n 0024.08.279262-3 certamente ser con-
firmada, em grau de recurso, ante a existncia de prova contundente de todas as alegaes aduzidas na inicial daquela demanda. Asseverou que o patrimnio do ru se resume parte ideal que lhe coube na herana de sua genitora, de forma que a eventual alienao do imvel a terceiros o tornar insolvente, frustrando o direito dela, autora, de ser restituda pelo valor que, levada a erro, pagou quele. Aventou, ainda, a possibilidade de o requerido se valer do mesmo expediente, qual seja a apresentao do alvar invlido para efetuar nova venda a non domino, prejudicando terceiros de boa-f, ignorantes quanto ao encerramento do inventrio. Em razo desses fatos, consignou ter legtimo interesse em protestar contra a alienao do imvel. Postulou fosse deferido o protesto, independentemente da audincia do ru, para adverti-lo quanto no alienao do imvel descrito na inicial, seja na integralidade (qualificando-se como inventariante, representante legal do inexistente esplio), seja a quota-parte que lhe coube na partilha. Requereu a publicao de editais para conhecimento de terceiros, nos termos do art. 870, I, do CPC, bem como a averbao da existncia do protesto na matrcula do imvel. Juntou os documentos de f. 08/50. Em sentena proferida f. 52, o Magistrado a quo indeferiu a petio inicial e julgou extinto o processo, sem resoluo de mrito, com fundamento no art. 295, III, c/c o art. 267, I, ambos do CPC. s f. 53/61, a autora interps apelao, reiterando a argumentao lanada na pea de ingresso. Asseverou estar pacificada a jurisprudncia no sentido de que o protesto contra a alienao de bens e sua averbao margem da matrcula de imvel constituem medidas aliceradas no poder geral de cautela do magistrado, no intuito de resguardar e prevenir direitos e dar cincia a terceiros. Coligiu jurisprudncia no intuito de corroborar as suas razes. Pediu o provimento do apelo, com o deferimento, diretamente por esta Corte (CPC, art. 515, 3), dos pedidos formulados na inicial. A deciso recorrida foi mantida pelo Julgador a quo (f. 113). Sem contrarrazes. Conheo do recurso, uma vez que prprio, tempestivo, regularmente processado e preparado. Consoante o relato, cinge-se o presente apelo anlise da sentena primeva, que indeferiu a petio inicial, extinguindo o feito, sem resoluo de mrito (art. 267, I, c/c o 295, III, do CPC). No andou bem o Magistrado a quo, j que a autora, ora apelante, exps, na pea de ingresso, os fatos e fundamentos do almejado protesto, alm de demonstrar seu legtimo interesse em promov-lo com o intuito de ressalvar direitos e prevenir litgios. Conforme se verifica s f. 28/31, a apelante obteve xito em demanda ajuizada em desfavor do apelado,
tendo sido declarado, por sentena da Magistrada da 28 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, rescindido o contrato de promessa de compra e venda celebrado entre as partes - tendo por objeto o imvel constitudo pela casa localizada na Rua Santa Catarina, n 846, e seu respectivo lote n 19 do quarteiro n 12 da 9 Seo Urbana de Belo Horizonte - e condenado o apelado restituio da quantia de R$ 280.000,00, recebida a ttulo de sinal, com incidncia de correo monetria, pelos ndices da CGJ/MG, e juros moratrios de 1% ao ms, a contar da data do efetivo desembolso. Mediante as certides de registro colacionadas s f. 40/49, restou demonstrado que, alm da parte ideal que lhe coube na herana deixada por sua me, o requerido possui, apenas, um bem imvel (apartamento n 400, do Ed. Esther Ferreira Lcio, situado na Rua Benjamim Flores, n 247, e respectiva frao ideal dos lotes 29 e 30 do quarteiro 68-C, da ex-Colnia Afonso Pena), o qual, entretanto, se encontra hipotecado em favor da Caixa Econmica Federal. Portanto, em caso de eventual alienao a terceiros do imvel objeto da promessa de compra e venda rescindida, h srio risco de o apelado se tornar insolvente, o que inviabilizaria, em tese, a satisfao do crdito da apelada. Demais disso, verifico ser necessrio dar conhecimento a terceiros, eventuais interessados na aquisio do imvel litigioso, a fim de prevenir litgios e evitar prejuzos. Calha trazer colao a doutrina de Alexandre Freitas Cmara:
Como se v do texto da lei, o protesto pode se dirigir, fundamentalmente, a trs distintas finalidades: prevenir responsabilidade, prover a conservao de direito ou prover a ressalva de direito. Exemplo clssico dessa primeira hiptese, encontrado em quase todas as obras que tratam do tema, o protesto feito pelo engenheiro que elaborou um projeto, que dirige seu protesto ao construtor que no est o seguindo, para prevenir sua responsabilidade no caso de a inobservncia do projeto gerar algum dano para o dono da obra. Hiptese de protesto para prover a conservao de direito o que tem por finalidade interromper o prazo prescricional, nos termos do art. 202, II, do Cdigo Civil de 2002. Por fim, exemplo de protesto contra alienao de bens, bastando pensar no credor que dirige protesto ao devedor (e aos interessados na aquisio do bem, como se ver mais adiante) para que no pratique ato de alienao que, uma vez realizado, o reduzir insolvabilidade (Lies de direito processual civil. 12. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, v. 3, p. 221-222).
bem de ver-se, ainda, que no h qualquer indcio de que o protesto judicial contra alienao de bem, almejado pela construtora requerente, constitua ato emulativo, abusivo ou ilegal, que vise apenas a constranger o requerido ao pagamento da quantia devida. Dessa forma, entendo deva ser deferido o protesto contra a alienao do bem descrito no item 1 da inicial,
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intimando-se o requerido, na forma do art. 867 do CPC, e publicando-se os editais a que alude o art. 870, I, do CPC. de se destacar, ainda, que, anteriormente, a jurisprudncia dos nossos tribunais, inclusive do STJ, se orientava no sentido de que no era possvel a averbao no registro de imveis do protesto contra alienao de bens. Entretanto, recentemente, realizei pesquisa na jurisprudncia e aferi que o STJ, incumbido de uniformizar a interpretao da legislao infraconstitucional, modificou aquele entendimento, passando a julgar, inclusive atravs da Corte Especial, no sentido de que possvel a referida averbao. A propsito, confira-se o seguinte acrdo da Corte Especial do Superior Tribunal de Justia:
Protesto contra alienao de bens. Averbao no registro de imveis. Admissibilidade. Poder geral de cautela do juiz. - A averbao, no Cartrio de Registro de Imveis, de protesto contra alienao de bem, est dentro do poder geral de cautela do juiz (art. 798, CPC) e se justifica pela necessidade de dar conhecimento do protesto a terceiros, prevenindo litgios e prejuzos para eventuais adquirentes (REsp n 146.942-SP). Embargos de divergncia conhecidos e rejeitados (EREsp 440.837/RS - Rel. Ministra Eliana Calmon - Rel. p/ acrdo Ministro Barros Monteiro - Corte Especial j. em 16.08.2006 - DJ de 28.05.2007, p. 260).
protestos contra a alienao de bens na matrcula de imveis da parte notificada ou no pronturio de veculos, junto ao Detran. Sendo certo que o mencionado protesto visa, exatamente, a resguardar o interesse de terceiros que venham a celebrar contratos com o requerido, a aludida averbao se presta a garantir maior eficcia dos negcios jurdicos, protegendo o adquirente de boa-f. Como bem colocou o Ministro Eduardo Ribeiro, em voto divergente proferido no julgamento do REsp n 78.038/SE, de relatoria do Ministro Menezes Direito:
a razo de ser da publicao de editais est em que necessrio dar cincia do protesto a terceiros. Isso porque eventual alienao do bem poder vir a ser desconstituda. Ora, se assim , h que se ter em conta que o meio realmente eficaz de tornar o fato conhecido de possveis adquirentes o lanamento no Registro de Imveis. sabido que a publicao de editais frequentemente no alcana o objetivo de dar cincia a todos os interessados, ensejando que o comprador do bem venha a ser seriamente prejudicado com o posterior desfazimento do ato.
No mesmo sentido:
Civil e processual civil. Protesto contra alienao de bens. Averbao do protesto no registro imobilirio. Possibilidade. - 1. A averbao, no Cartrio de Registro de Imveis, de protesto contra alienao de bem est dentro do poder geral de cautela do juiz e se justifica pela necessidade de dar conhecimento do protesto a terceiros, prevenindo litgios e prejuzos para eventuais adquirentes. Precedentes. - 2. Inexistncia de dissdio jurisprudencial quando o acrdo-paradigma no trata da mesma situao ftica do acrdo recorrido, no tendo sido realizado devidamente o necessrio cotejo analtico das decises, nos termos do pargrafo nico do art. 541 do Cdigo de Processo Civil e dos pargrafos do art. 255 do Regimento Interno do STJ. - 3. Recurso especial a que se nega provimento (REsp 536538/SP - Rel. Ministro Luis Felipe Salomo - Quarta Turma - j. em 18.05.2010 - DJe de 26.05.2010). Embargos de divergncia em recurso especial. Ao cautelar de protesto contra alienao de bens. Averbao no registro imobilirio. Possibilidade. Poder geral de cautela do juiz. Embargos acolhidos. 1. A averbao, no Cartrio de Registro de Imveis, de protesto contra alienao de bem est dentro do poder geral de cautela do juiz (art. 798 do CPC) e se justifica pela necessidade de dar conhecimento do protesto a terceiros, prevenindo litgios e prejuzos para eventuais adquirentes (Corte Especial, EREsp n 440.837/RS). 2. Embargos de divergncia acolhidos (EREsp 185645/PR Rel. Ministro Luis Felipe Salomo - Segunda Seo - j. em 09.12.2009 - DJe de 15.12.2009).
Portanto, na esteira da hodierna jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, inexiste qualquer abuso na averbao da aludida medida, que acaba por concretizar o objetivo a que se prope o protesto judicial, qual seja alertar terceiros quanto possibilidade de desconstituio dos contratos celebrados com o devedor que impliquem a diminuio do seu patrimnio. certo, entretanto, que o protesto no impede a alienao; apenas alerta e previne direitos. Assim, a averbao do protesto na matrcula do imvel no limita o direito de propriedade do requerido, no constituindo bice disposio do referido bem. Repita-se, mais uma vez, que o efeito prtico de tal ato prevenir direitos e alertar terceiros de boa-f, dando-lhes cincia acerca da dvida do devedor. Com tais razes de decidir, dou provimento ao recurso para cassar a sentena que indeferiu a inicial, restabelecendo o processo; aplicando o disposto no art. 515, 3, do CPC, defiro o protesto contra alienao do bem descrito na inicial, determinando a intimao do apelado, a publicao de editais e a averbao do protesto margem da matrcula do imvel. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES LUCIANO PINTO e MRCIA DE PAOLI BALBINO. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO, PARA CASSAR A SENTENA. COM BASE NO ARTIGO 515, PARGRAFO 3, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL, DEFERIRAM O PROTESTO CONTRA ALIENAO DO BEM DESCRITO NA INICIAL, DETERMINANDO A INTIMAO DO APELADO, A PUBLICAO DE EDITAIS E A AVERBAO DO PROTESTO MARGEM DA MATRCULA DO IMVEL.
Portanto, de acordo com a hodierna jurisprudncia do colendo STJ, bice no se antolha averbao de
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Seguro - Transporte de carga - Roubo - Contrato Clusulas - Gerenciamento de risco Descumprimento - Ausncia de prova Indenizao devida
Ementa: Civil e processo civil. Ao de cobrana. Seguro. Roubo de carga. Combustvel. Descumprimento contratual. No adoo de medidas para diminuir o risco. Ausncia de provas. Cobertura devida. Recurso no provido. - No contrato de seguro, a seguradora se obriga para com o segurado, mediante a paga de um prmio, a indeniz-lo do prejuzo resultante de riscos futuros, mas previstos no contrato. No razovel se exigir do motorista do caminho segurado que coloque sua vida em risco para acionar boto de pnico em pleno assalto com arma de fogo praticado por seis indivduos. Negaram provimento ao apelo. APELAO CVEL N 1.0702.07.356265-5 5/001 Comarca de Uberlndia - Apelante: Generali Brasil Cia. Nacional de Seguros - Apelada: Alpha Petrleo Ltda. Relator: DES. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Batista de Abreu, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 3 de maro de 2011. - Sebastio Pereira de Souza - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela apelante, o Dr. Selmo Antnio Ferreira Fraga. DES. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA - Conheo do apelo, pois recurso prprio e tempestivo. Presentes os demais requisitos de admissibilidade recursal. O caso o seguinte: a empresa apelada ajuizou ao de cobrana de indenizao securitria c/c indenizao por perdas e danos em face da seguradora apelante, pretendendo receber o valor da indenizao contratada em razo do roubo de 30.000 l (trinta mil litros) de lcool hidratado que transportava. O MM. Juiz julgou parcialmente procedentes os pedidos iniciais para condenar a seguradora requerida a
pagar autora indenizao securitria no valor da carga segurada - R$ 30.981,60 - e indeferir o pleito de indenizao por perdas e danos/lucros cessantes, motivo do presente apelo. Alega a seguradora apelante, em apertada sntese, que a empresa autora no faz jus indenizao securitria, pois no obedeceu s clusulas contratuais referentes ao gerenciamento de risco, tendo em vista que contratou empresa de monitoramento de veculo diferente da indicada no contrato; e que a r tambm no adotou todas as medidas de segurana e gerenciamento de risco, tais como acessrios (bloqueador, sensor de ignio, alarmes e boto de pnico, sensor de desengate de carreta, travas de ba, corta-combustvel) e monitoramento por Central 24 horas (especializada e equipada para o trabalho em mbito nacional). Portanto, a ocorrncia do furto da carga e o valor segurado so fatos incontroversos, restando-nos verificar apenas se a empresa autora teria descumprido ou no com as suas obrigaes contratuais relativas ao gerenciamento do risco, quais sejam: 1) contratao de empresa de monitoramento de veculo indicada no contrato; e 2) adoo de todas as medidas de segurana e gerenciamento de risco, tais como acessrios (bloqueador, sensor de ignio, alarmes e boto de pnico, sensor de desengate de carreta, travas de ba, cortacombustvel) e monitoramento por Central 24 horas (especializada e equipada para o trabalho em mbito nacional). Pois bem. No contrato de seguro, a seguradora se obriga para com o segurado, mediante a paga de um prmio, a indeniz-lo do prejuzo resultante de riscos futuros, mas previstos no contrato. No caso dos autos, as partes celebraram o contrato de seguro de transporte de carga, o qual, de fato, previa vrias medidas a serem tomadas pela empresa segurada, consistentes no gerenciamento do risco - f. 74/78, as quais transcrevo em parte:
Constitui-se obrigao do segurado, assim como em uma condio bsica de cobertura para os sinistros amparados pela cobertura especificada no item garantias, a fiel observncia s seguintes medidas de gerenciamento de risco: [...] ITEM B - Para o transporte de qualquer valor de carga at o limite mximo da aplice de R$ 110.000,00, ser obrigatrio que veculo transportador esteja protegido, conforme abaixo: Os veculos transportadores devero, OBRIGATORIAMENTE, estar dotados de equipamentos de Rastreamento via Satlite ou tecnologia celular (de acordo com o Plano e Normas de Gerenciamento de Riscos) e com os seguintes acessrios (bloqueador, sensor de ignio, alarmes e boto de pnico, sensor de desengate de carreta, travas de ba, corta-combustvel), monitorado por Central 24 horas (especializada, equipada para este trabalho em mbito nacional e validade por esta seguradora ou corretora). Os sensores e recursos de segurana devem estar programados para atuao local e
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permanente nos tempos mnimos de programao previstos pela Gerenciadora de Riscos ou no Plano de Gerenciamento de Riscos, a tempo de se constatar e tomar providncias imediatas, quando constados desvios de rotas, paradas em locais no autorizados, ou qualquer outra situao que fuja da normalidade e/ou do previsto para aquele percurso de transporte; OU [...] Caso o veculo transportador no esteja devidamente protegido (escolta armada ou rastreamento) em caso de sinistro, no ter direito a qualquer indenizao. [...] A empresa de monitoramento (Central 24 horas) e o tipo/modelo do equipamento de rastreamento devero ter OBRIGATORIAMENTE aprovao prvia da seguradora ou corretora, e o segurado dever obrigatoriamente enviar para a seguradora ou corretora, no prazo mximo de 15 dias, o contrato firmado entre o segurado e a empresa de monitoramento/rastreamento (Central 24 horas). Empresas de gerenciamento validadas: AUTOLOGISTICA (034) 3831-5200. GERTRAN TRANSAT [...] Durante os primeiros 5 dias do incio da vigncia da aplice, continua vlido o monitoramento/rastreamento realizado por Central prpria do segurado ou por outra gerenciadoras de risco. Aps este perodo, somente sero vlidos para efeito de cobertura nesta aplice: - as gerenciadoras de riscos (Central 24 horas), devem ser aquelas autorizadas e aprovadas pela seguradora -, obrigatria a implantao dos procedimentos de gerenciamento de regras aprovadas por esta Cia. Seguradora ou Corretora (f. 75/78).
o que basta para demonstrar o cumprimento pela autora/segurada da norma contratual que a obrigava a contratar empresa de monitoramento com Central 24 horas indicada na aplice, mormente porque a seguradora requerida, ora apelante, no apresentou prova em sentido contrrio. Quanto aos equipamentos de preveno de sinistros (bloqueador, sensor de ignio, alarmes e boto de pnico, sensor de desengate de carreta, travas de ba, corta-combustvel), a empresa de monitoramento, Autologstica Rastreamento e Indstria Ltda., relacionou, na referida manifestao, os acessrios que o veculo segurado possua e como os mesmos foram utilizados no dia do sinistro:
O veculo em questo possua os seguintes acessrios: 1. Boto de pnico (acessrio que no foi acionado para aviso Central que o veculo estava em perigo). 2. Boto de incio e sinal de viagem (que tambm no foi acionado dando incio de viagem daquele dia). 3. Sirene para acionamento sonoro. 4. Acionador de pisca eltrico. 5. Bloqueio do funcionamento do motor. 6. Sensor de engate e desengate de carreta. 7. Foi solicitado inicialmente que fossem colocados sensores na porta de passageiro do veculo, que na poca a empresa Alpha Petrleo no concordou em colocar e foi aceito pelo corretor de seguros da Generali (f. 296).
Pois bem. Primeiramente, quanto contratao da empresa responsvel pelo monitoramento por Central 24 horas do veculo da autora, que transportava o combustvel roubado, tenho que restou devidamente comprovado nos autos que fora contratada a empresa indicada no contrato: Autologstica Rastreamento e Indstria Ltda., com um pequeno detalhe, a Bysat Automao e Controle Ltda. fora contratada pela autora por indicao e para complementar os servios prestados pela Autologstica, conforme se v da prpria manifestao desta empresa f. 296, in verbis:
Informamos, conforme solicitado por carta, que na data de 7 de julho de 2006 a Autologstica Rastreamento e Indstria Ltda. fazia monitoramento do veculo de placa DBP - 3744 e a empresa Bysat Automao e Controle Ltda. era nossa parceira na prestao de servios de provedor web, ou seja, fornecia para a nossa Central de Monitoramento 24 horas e tambm para nossos clientes, atravs da internet, a localizao exata dos veculos em mapas rodovirios, e tinha tambm uma Central de Monitoramento prpria que servia de suporte para nos auxiliar quando necessrio na prestao de servios de monitoramento. Gostaramos de destacar ainda que, antes de iniciarmos a prestao de servios de monitoramento para a empresa Alpha Petrleo, fomos avaliados e considerados aptos a prestar este tipo de servio pela seguradora Generali do Brasil Cia. Nacional de Seguros (f. 296).
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De fato, como se v nos itens acima, apesar de o veiculo possuir todos os acessrios de segurana previstos na aplice, o motorista da empresa apelada no acionou o boto de pnico nem o boto de incio e sinal de viagem. Todavia, nem uma nem outra omisso possui o condo de afastar o direito indenizao securitria. Se no, vejamos. Ora, conforme fundamentou a MM. Juza em sua bem-lanada sentena, no razovel se exigir do motorista do caminho segurado que coloque sua vida em risco para acionar boto de pnico em pleno assalto, com arma de fogo, praticado por seis indivduos. Da mesma forma, a ausncia de acionamento do boto de incio e sinal de viagem no prejudica o direito da empresa apelada. Primeiro, porque no houve sequer o agravamento do risco segurado, j que o monitoramento do caminho era feito automaticamente, sem a ao do motorista, conforme afirmou a testemunha Cleiton Melo Borges f. 346: E o rastreamento do caminho feito automaticamente sem a ao do motorista. o que se deduz tambm do Relatrio de Histrico de Posies, de f. 48/50, o qual demonstra que o veculo roubado estava sendo monitorado devidamente no dia do sinistro. Em segundo lugar, porque tal acessrio (boto de incio e sinal de viagem) no se encontra expressamente
previsto na lista de acessrios obrigatrios alhures transcrita (f. 76). Assim, melhor sorte no socorre a seguradora apelante no presente recurso, fazendo jus a parte autora indenizao securitria pelo roubo da carga que transportava. Concluso. Com esses fundamentos, nego provimento ao apelo para manter a r. sentena recorrida pelos seus prprios e jurdicos fundamentos e pelos que ora acrescento. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES OTVIO PORTES e WAGNER WILSON. Smula RECURSO. NEGARAM PROVIMENTO AO
Belo Horizonte, 17 de maro de 2011. - Antnio Bispo - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO BISPO - Banco Santander S.A. apelou contra a v. sentena que indeferiu a inicial da execuo movida com lastro em uma cdula de crdito bancrio, encartando, segundo informao contida na inicial, negcio jurdico denominado conta-corrente garantida. O Magistrado considerou tratar-se, na realidade, de um contrato de abertura de crdito rotativo, que no enseja a instaurao de procedimento executivo. Para o apelante, equivocou-se o Magistrado a quo, pois que o ttulo em questo possui todos os requisitos necessrios para sustentar uma execuo, possuindo certeza decorrente da imediata identificao do contedo da obrigao pretendida. A exigibilidade advm de expressa prescrio legislativa e surge da fcil apurao a partir dos elementos que compem o saldo devedor, como expresso no rosto do ttulo, a partir da verificao do inadimplemento, o que afasta, desde logo, qualquer dvida quanto liquidez da cdula aqui considerada. Acrescenta, por fim, que no pairam dvidas quanto constitucionalidade da lei que rege a matria, pedindo, por isso, que seja cassada a sentena, a fim de que os autos retornem origem para regular prosseguimento. Recurso prprio e tempestivo, dele conheo. Examinando os autos, observo que a inicial da execuo manejada pelo aqui apelante informou que a dvida reclamada teve origem em uma conta-corrente garantida, contratada por meio do contrato da espcie cdula de crdito bancrio, juntado f. 14, por meio do qual foi disponibilizada aos executados a quantia de cem mil reais. Para demonstrar a quantia reclamada, cuidou o apelante de trazer aos autos a prpria cdula, alm da planilha de f. 21/22, pretendendo trazer luz a evoluo do dbito. Com efeito, em princpio, tais documentos poderiam ser bastantes para habilitar o ttulo execuo, j que a legislao vigente no exige uma forma rgida para a demonstrao. que as cdulas, de uma maneira geral, so emitidas para incorporar um direito pessoal de crdito, sendo ao mesmo tempo uma espcie de ttulo de crdito capaz de circular por meio de endosso e, tambm, ttulo executivo, por fora de disposio legal. Por se articularem semelhana de uma conta-corrente comum, possvel a modificao do valor do emprstimo, na medida em que haja movimentao de crditos e dbitos, de modo que, no raro, ensejam exeJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 53-253, jan./mar. 2011
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Cdula de crdito bancrio - Equiparao a contrato de abertura de crdito em conta-corrente Inexistncia de liquidez - Ttulo executivo Descaracterizao - Execuo - Impossibilidade
Ementa: Execuo. Cdula de crdito bancrio. Ttulo executivo. Dbito. Demonstrativo. Liquidez. Inexistncia. - A liquidez e certeza da dvida oriunda de uma cdula de crdito bancrio depende de clculos aritmticos, j que esse contrato se articula como uma conta-corrente comum, no possuindo capacidade executiva por si mesmo. - O valor a ser reclamado na execuo depende de comprovao a ser feita por meio de documentos capazes no s de demonstrar, como tambm explicar a evoluo do dbito, para tanto, no bastando os extratos produzidos unilateralmente pelo credor. APELAO CVEL N 1.0024.09.739994-3 3/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Banco Santander do Brasil S.A. - Apelados: Fabiano Luiz vila Teixeira, Srgio Luiz de vila Teixeira, Motoby Motocicletas Brasil Ltda. e outros - Relator: DES. ANTNIO BISPO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO.
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cuo de quantia diferente daquela consignada originalmente. O banco exequente invocou em seu favor a Lei 10.931/04, originada na Medida Provisria 2.160/01; todavia, a meu sentir, a planilha por ele apresentada no atende aos arts. 28 e 29 e respectivos pargrafos da norma supracitada, que condicionam a executividade da cdula demonstrao em planilha de clculo ou em extrato de conta-corrente, desde que elaborados de modo capaz de demonstrar o valor principal da dvida, seus encargos e despesas contratuais, a parcela de juros e os critrios de sua incidncia, a parcela de atualizao monetria e outras que componham o valor final da dvida. Prescrevem, tambm, os dispositivos normativos antes mencionados, que cabe ao credor, quando da cobrana, discriminar, em extratos de conta-corrente ou planilhas anexas cdula, as parcelas utilizadas do crdito, eventuais aumentos de limite do valor inicialmente concedido, amortizaes efetuadas e a incidncia de encargos nos vrios perodos de utilizao da importncia disponibilizada ao tomador. Examinando o documento de f. 14, observo que constam informaes relativas ao valor do crdito disponibilizados cem mil reais - e a data do vencimento - 13.03.2008. O campo destinado taxa efetiva mensal est preenchido, informando taxa prefixada de 2,17% ao ms. No obstante, pouca valia possuem as informaes do demonstrativo de f. 13, produzido unilateralmente pelo apelante, sem qualquer esclarecimento ou prova de sua origem, tampouco da evoluo da quantia inicialmente disponibilizada em 2007 at o quantum final reclamado na ao que originou este recurso, dois anos depois, surgindo da, a meu sentir, a absoluta incapacidade do ttulo para embasar uma execuo. Dessa forma, tenho que deve ser confirmada a v. sentena, uma vez que no foi atendida a norma de regncia das cdulas de crdito bancrio, inexistindo nos autos elementos capazes de permitir a aferio por clculo aritmtico e a perfeita compreenso das condies contratadas durante todo o perodo em que se formou a dvida, item por item, os ndices e encargos especificamente considerados e demais valores aplicados para alcanar a quantia final tida por devida. Ante o exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante. DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES - De acordo com o eminente Relator. DES. MAURLIO GABRIEL - A execuo pressupe a existncia de um ttulo que, por disposio legal, tenha fora de ttulo executivo, como se extrai dos arts. 583 e
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585 do Cdigo de Processo Civil, vigentes ocasio. Todavia, como bem ponderado por Humberto Theodoro Jnior,
para que o ttulo tenha essa fora, no basta a sua denominao legal. indispensvel que, por seu contedo, se revele um ttulo certo, lquido e exigvel, como dispe textualmente o art. 586 do nosso Cdigo de Processo Civil. S assim ter o rgo judicial elementos prvios que lhe assegurem a abertura da atividade executiva, em situao de completa definio da existncia e dos limites objetivos e subjetivos do direito a realizar (Curso de direito processual civil. 40. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 2, p. 151).
Arremata o mesmo processualista que:

ocorre a certeza em torno de um crdito quando, em face do ttulo, no h controvrsia sobre a sua existncia (an); a liquidez, quando determinada a importncia da prestao (quantum); e a exigibilidade, quando o seu pagamento no depende de termo ou condio, nem est sujeito a outras limitaes (op. cit., p. 151).
Dessa forma, a execuo por quantia certa no poder escorar-se em ttulo desprovido dos requisitos da certeza, da exigibilidade e da liquidez, a serem apurados em cada caso. Por isso, determina a nossa legislao processual ser nula a execuo se o ttulo executivo no for lquido, certo e exigvel (inciso I do art. 618, com a redao da ocasio). No caso em exame, a execuo escora-se em contrato de cdula de crdito bancrio firmado pelas partes. Por ele, a instituio bancria colocou disposio dos apelados o crdito ali discriminado (R$ 100.000,00), que ser liberado mediante crdito sob aviso na conta-corrente consignada no campo 2, no valor e na data solicitados pela emitente (cf. clusula 15.2, f. 15). Conclui-se, da, que, em rigor, embora com rotulagem nova, o contrato se equipara ao velho e conhecido contrato de abertura de crdito em conta-corrente. A jurisprudncia, falta do requisito da liquidez, afastou a possibilidade de ajuizamento de execuo com base em tal contrato, como se v pela Smula 233 do Superior Tribunal de Justia, assim enunciada: O contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado de extrato de conta-corrente, no titulo executivo. Por iguais razes, no pode ser tido como ttulo executivo o contrato idntico, embora com rtulo novo, que amparou a execuo em exame. Como no poderia deixar de ser, a jurisprudncia encampa esta concluso:
Apurando-se que o contrato utilizado para dar arrimo ao de execuo no constitui uma cdula de crdito bancrio, mas sim um simples contrato de abertura de crdito em conta-corrente, a execuo proposta deve ser extinta, nos termos do inciso VI do art. 267 do Cdigo de Processo Civil,
uma vez que, conforme Smula 233 do STJ, O contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado de extrato da conta-corrente, no ttulo executivo (Acrdo un. da Nona Cmara Cvel deste Tribunal, no Agravo de Instrumento n 1.0701.06.158927-4/001 da Comarca de Uberaba, Rel. Des. Pedro Bernardes, publicado no DJMG de 18.11.2006). Visando o banco ao recebimento de saldo da conta-corrente, conforme clculos apresentados em juzo, e no o valor do emprstimo acrescido dos encargos contratuais, no h que se falar em execuo de cdula de crdito bancrio. A identificao da espcie de ajuste firmado entre as partes deve ocorrer diante do teor de suas clusulas e no da nomenclatura atribuda (Acrdo un. da Sexta Cmara Cvel do extinto Tribunal de Alada deste Estado, no Agravo Inominado no Agravo de Instrumento n 453.250-5/01 da Comarca de Uberaba, Rel. a ento Juza Helosa Combat, publicado no DJMG de 25.06.2004). Cdula de crdito bancrio. Verificao, na hiptese, que se trata de contrato para abertura de crdito rotativo para saque a descoberto em conta-corrente, garantido pelo
banco at certo limite, para cobertura posterior do saldo negativo, e descaracterizado como ttulo extrajudicial. Smula 233 do Superior Tribunal de Justia (TJSP , Agravo de Instrumento n 7.058.019-5, So Paulo, 12 Cmara de Direito Privado, Rel. Des. Rui Cascaldi, j. em 15.03.2006, v. u.).
Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Vale ressaltar, finalmente, que a liquidez se apura com o exame do ttulo, e no pode ser imposta por determinao legal, como estranhamente o fez a Lei 10.931, de 2004. Impe-se, portanto, a manuteno da sentena recorrida, uma vez que, por ausncia do requisito da liquidez, no se presta execuo por quantia certa o contrato que, embora rotulado de cdula de crdito bancrio, se equipara ao contrato de abertura de crdito em conta-corrente. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante.
Jurisprudncia Criminal
Estelionato - Evento festivo - Venda de ingressos falsificados - Difcil percepo - Laudo pericial Prova - Cincia da falsidade - nus da prova Desincumbncia - No ocorrncia - Presena do elemento subjetivo - Prejuzo para as vtimas Crime caracterizado
Ementa: Direito penal. Crime de estelionato. Evento festivo. Exposio agropecuria. Entrada no local mediante aquisio de ingresso prprio. Grupo de pessoas em atitude suspeita. Abordagem policial de todos. Apreenso de dinheiro e ingressos falsificados em poder do acusado. Acusado que confirma que vendedor autnomo de ingressos. Cambista. Falsificao dos ingressos confirmada atravs de laudo pericial e testemunhos dos organizadores do evento festivo. Falsificao de difcil identificao. Prejuzo causado a terceiros confirmado. Alegaes defensivas no comprovadas. nus da prova da defesa dos quais no se desincumbiu. Condenao mantida. - Para a condenao do acusado, basta apenas a existncia de um quadro suficiente de indcios, todos harmnicos e convergentes a comprovar a sua culpa. - O crime de estelionato caracteriza-se quando o agente, mediante artifcio, meio fraudulento idneo, obtm algum tipo de vantagem indevida em detrimento alheio, induz vtimas em erro e a elas causa prejuzos. APELAO CRIMINAL N 1.0261.10.001662-3 3/001 Comarca de Formiga - Apelante: Pablo Rodrigo de Oliveira - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Corru: Enivaldo Joel Gomes, Adalberto Donizeti Vilela, Srgio Antnio Camargo - Relator: DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Judimar Biber, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 1 de maro de 2011. - Delmival de Almeida Campos - Relator. Notas taquigrficas DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS (convocado) - O Promotor de Justia que atua junto 1 Vara Criminal, de Menores e Cartas Precatrias da Comarca de Formiga/MG ofereceu denncia contra Enivaldo Joel Gomes, Adalberto Donizeti Vilela, Srgio Antnio Camargo e Pablo Rodrigo de Oliveira. O feito foi desmembrado em relao aos trs primeiros acusados, Enivaldo Joel Gomes, Adalberto Donizeti Vilela e Srgio Antnio Camargo. Ao final, atravs da sentena de f. 203/215, os pedidos iniciais foram julgados procedentes, tendo o acusado Pablo Rodrigo de Oliveira sido condenado pena de 01 ano e 03 meses de recluso e ao pagamento de 11 dias-multa. Regime inicial semiaberto. Inconformado recorre o acusado, conforme razes de f. 224/227, oportunidade em que alega que seu direito de defesa foi cerceado, j que no apresentou defesa prvia ou alegaes finais. Sustenta que, sempre que interrogado, manteve coerncia sobre sua verso dada aos fatos; entende que sua absolvio de rigor por serem insuficientes as provas produzidas contra sua pessoa. Em sequncia, alega que, havendo apenas indcios, de ser absolvido com fulcro no princpio do in dubio pro reo, ou, ento, por inexistir a tipicidade material. Entende que sua conduta foi atpica. Requer ao final seja dado provimento ao apelo, inclusive para, caso seja mantida a condenao, seja reduzida a pena aplicada. Contrarrazes da acusao s f. 231/235, em que se requer seja negado provimento ao recurso. Parecer da Procuradoria-Geral de Justia s f. 245/248, opinando pelo desprovimento do recurso. Este o relatrio necessrio. Passo a decidir. Conheo do recurso por ser prprio e tempestivo. Da preliminar de nulidade do processo - cerceamento de defesa. Sem razo a defesa quando alega a discreta preliminar de nulidade do processo ao equivocado argumento de que ao apelante no foram garantidos todos seus direitos defensivos. Em particular, ausncia de defesa prvia e alegaes finais. Ora, basta que o acusado veja o contedo da pea de f. 133/134 e ata da audincia de f. 181/183 para aferir que existe nos autos tanto a defesa prvia quanto as alegaes finais orais. Pelo que rejeito a preliminar. Do mrito. Ab initio, registro que a materialidade delitiva do crime de estelionato descrito na denncia restou bem demonstrada nos autos. Nesse sentido o boletim de ocorrncia de f.; auto de apreenso de f.; percia tcnica de f. 48/50, sem prejuzo das demais provas produzidas nos autos.
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TJMG - Jurisprudncia Criminal
Com relao autoria, tem-se que f. 188 e verso, o ru confessou que estava no local dos fatos vendendo ingressos da 45 Expoformiga, j que cambista, tendo em seu poder ingressos que se descobriu serem falsos, conforme depoimentos de f. 184, 185, 186 e 187. Falsificao essa confirmada atravs do laudo de f. 48/50. Ocorre que o acusado nem sequer manteve coerncia com o que disse quando de sua priso, no sentido de que foi para o local do crime vindo de Londrina/PR, j que em juzo afirmou que tinha acabado de chegar de Uberlndia/MG. No comprovou que no soubesse que os ingressos que vendiam no eram falsos, muito menos que os demais acusados no o conhecessem e estivessem vestidos de segurana. Nada. Inclusive, f. 13, o corru afirmou que o acusado sabia da falsidade dos ingressos. O ru no soube explicar como em dado momento disse que foi para o local para revender ingressos, que os tinha comprado antes de se deslocar para l e, depois, que adquiriu os ingressos no local dos corrus. Como dito, o ru no tem como negar que ingressos falsos estavam em seu poder, que estava no local efetuando a venda dos mesmos, o que inclusive justificou a apreenso em seu poder de R$947,00. E, conforme relato da representante legal do Sindicato Rural da cidade de Formiga, este amargou um prejuzo de algo em torno de R$4.300,00 com a venda de ingressos falsos, f. 185. No mesmo sentido, o depoimento de Odair Jos, que esclareceu que foram encontrados aproximadamente 400 ingressos falsos, f. 09 e 186, tudo a confirmar o modus operandi do delito. Nos dizeres do il. Sentenciante, de se ressaltar que:
Conforme se pode observar dos depoimentos testemunhais, a falsidade dos ingressos era capaz de ludibriar os frequentadores da exposio. A prpria funcionria do sindicato dos produtores rurais que se encontrava na portaria do evento encontrou dificuldades em detectar o falso. O denunciado usou de conduta ardil para obter vantagem ilcita induzindo os frequentadores da exposio ao erro, fato que torna imperiosa a sua condenao (f. 211).
face das vtimas, no h que se falar em atipicidade da conduta, em ausncia de tipicidade material. Nesse sentido, eis o norte jurisprudencial:
Ementa: Processual penal. Crime contra o patrimnio. Estelionatos em continuidade delitiva. Absolvio. Falsificao grosseira. Inexistncia. Meio hbil para ludibriar as vtimas. Tentativa. Crime consumado. Privilgio. Inaplicabilidade. Valor do prejuzo causado superior a um salrio mnimo. Patamar adotado pela jurisprudncia ptria. Reduo reprimenda. Necessidade. Penas-base acima do mnimo. Ausncia de justificativa. Nova dosimetria da reprimenda (TJMG - Apelao Criminal n 1.0525.06.0852882/002 - Comarca de Pouso Alegre - Relatora: Exm. Sr. Des. Maria Celeste Porto, j. em 09.06.2009). Apelao criminal. Estelionatos em continuidade. Prova. Suficincia. Condenao mantida. Pena carcerria. Reduo. Recurso parcialmente provido. Sobejamente comprovadas a autoria e a materialidade delitivas e, bem assim, a fraude perpetrada em prejuzo das vtimas, h que se concluir pelo decreto condenatrio por crime de estelionato, mormente quando no demonstrada a alegada inocncia do ru, na forma do art. 156, 1 parte, do CPP (TJMG, AC 2.0000.00.465181-6/000(1), Rel. Eduardo Brum, DJ de 14.12.2005).
No mesmo sentido, a manifestao ministerial de f. 247:

Assim, a valorao do contexto probatrio autoriza a concluso de que o apelante vendeu e distribuiu ingressos falsos da 45 Expoformiga, acarretando srios prejuzos s vtimas que compraram tais ingressos e ao Sindicato dos Produtores Rurais de Formiga/MG (f. 247).
Com efeito, de conhecimento geral que o nus da prova de quem alega (art. 156 do CPP). Sendo assim, competia ao acusado comprovar tudo o que afirmou em sua defesa, nus do qual no se desincumbiu. Como de se concluir, a absolvio pretendida pelo apelante no pode ser acatada, na medida em que restou devidamente comprovada a prtica criminosa descrita na inicial, correta a sentena condenatria. Em sequncia, no que concerne s penas aplicadas, verifico que as mesmas esto corretas, valoradas uma a uma das circunstncias judiciais, tendo na primeira etapa sido fixada no mnimo legal. Na etapa seguinte, acertadamente por fora da agravante da reincidncia a pena sofreu um pequeno aumento. Na etapa final, foi esclarecido expressamente que no incidiu sobre a pena qualquer causa de diminuio ou aumento da pena. Como dito, correta a sentena. Por todo exposto, nada mais havendo para ser apreciado, nego provimento ao recurso, fica mantida a r. sentena recorrida. Custas recursais, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDIWAL JOS DE MORAIS e JUDIMAR BIBER. Smula - NO PROVIDO.
Dito isso, o tipo subjetivo restou demonstrado atravs da vontade livre e consciente do apelante de obter ilcita vantagem mediante o emprego de ardil em
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Trfico de entorpecentes - Uso - Fornecimento gratuito - Pessoas desconhecidas do agente Sucesso de leis no tempo
Ementa: Apelao criminal. Trfico ilcito de drogas. Fornecimento gratuito de maconha. Ato que se liga ao delito mais grave. Uso afastado. Compartilhamento. Ausncia de requisito legal. Pessoas desconhecidas do agente. Causa de reduo. Leis distantes no tempo. Capitulao mantida. Atenuante reconhecida. Penas minoradas. Substituio no recomendvel. Apelo parcialmente provido. - O ato de fornecer substncia entorpecente a terceiros, sem autorizao, ainda que gratuitamente, caracteriza trfico, afastando-se o simples uso. - Para a configurao do comportamento previsto no art. 33, 3, da Lei 11.343/2006, necessrio o fornecimento da droga a pessoas do relacionamento do ru, o que no ocorre no caso, diante da entrega da droga a terceiros, desconhecidos do agente. - No se forma terceira lei, aplicando-se parte de diplomas legais diversos no tempo. Precedentes. - Confessando o agente em juzo a conduta que o incrimina, faz jus atenuante respectiva. Penas minoradas a seu mnimo legal. - No recomendvel a substituio da pena privativa imposta por medidas substitutivas de direitos, em se tratando de pessoa com mcula criminal anterior. Apelo parcialmente provido. APELAO CRIMINAL N 1.0330.06.005076-3 3/001 Comarca de Itamonte - Apelante: Renato de Oliveira Gonalves - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. EDIWAL JOS DE MORAIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Judimar Biber, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM PROVER EM PARTE O RECURSO. Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2011. - Ediwal Jos de Morais - Relator. Notas taquigrficas DES. EDIWAL JOS DE MORAIS - A presente ao foi aviada em detrimento de Renato de Oliveira
Gonalves, ru processado e condenado por trfico ilcito de drogas, ainda sob a gide da Lei 6.368, de 1976, infrao penal apurada na Comarca de Itamonte, neste Estado. Segundo a denncia, recebida em 26.07.2006 (f. 108), policiais militares receberam delao annima acerca de trfico de drogas realizado por condutor de veculo automotor, conseguindo abord-lo em via pblica do Municpio de Alagoa, que compe a comarca de origem, isso em 18 de maio de 2006. Naquela oportunidade, localizaram os militares, no interior de aludido mvel, pouco mais de dezesseis gramas da droga conhecida como maconha, admitindo o ru, Renato, que teria fornecido gratuitamente a Giovani Aurlio Costa e a Rogrio Antnio Pena, passageiros do carro, poro do mesmo txico, isso no intuito de consumirem o entorpecente em conjunto. Decorrida a instruo, restou o ru condenado nas iras do art. 12 da Lei 6.368, de 1976, fixadas as penas finais em quatro anos de recluso, regime inicial fechado, e cem dias-multa, tudo conforme sentena de f. 269/272. Recorre a defesa do condenado (fundamentos de f. 301/315), sustentando que a conduta se limita ao simples uso, protestando pela desclassificao do delito para a figura mais branda prevista no art. 28 (antigo 16) da Lei 11.343, de 2006, requerendo ainda o reconhecimento do chamado uso compartilhado (art. 33, 3, Lei 11.343/2006), ou mesmo da incidncia da causa de reduo do 4 da norma incriminadora. Protesta ainda a combativa defesa pela reduo das penas aplicadas, com reconhecimento da confisso espontnea, e pela substituio da sano carcerria por medidas restritivas de direitos. O recurso deve ser conhecido, pois atende a seus pressupostos de admisso. No h nulidades a serem debatidas, enquanto a materialidade do delito atestada pelos documentos de f. 18, 20 e 87, sem prejuzo da prova oral. Em relao autoria, admite Renato que a droga encontrada lhe pertencia, bem como o ato de fornecer parte do txico, gratuitamente, a terceiros que no conhecia, cuidando-se de usurios de drogas com quem teve contato naquela data. Assim foram os interrogatrios colhidos, assuno de culpa confirmada por outros elementos de convico, como os relatos trazidos pelos usurios. Repare-se em parte da prova colhida que confirma o fornecimento gratuito de drogas a terceiros, com quem o ru teve contato somente na ocasio do acontecido:
Confessa espontaneamente os fatos narrados na denncia [...]. Realmente era de sua propriedade a droga apreendida, bem como verdade que, momentos antes, havia fumado maconha na companhia das pessoas de Giovani Aurlio Costa e Rogrio Antnio Pena, a quem forneceu gratuitaJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 255-331, jan./mar. 2011
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mente a referida droga, para fumarem juntos; havia conhecido as pessoas de Giovani e Rogrio naquele mesmo dia, pois estes o haviam abordado para pedir carona; durante esta conversa, Giovani e Rogrio perguntaram ao interrogando se ele fumava maconha e, ainda, se tinha consigo a droga; diante da resposta afirmativa do interrogando, pediram para irem fumar com o interrogando, com o que concordou o interrogando (Interrogatrio judicial do ru f. 79/80). Renato estava com o carro do trabalho e no sei a marca; salvo engano era de cor preta; ns nos conhecemos na rua, conversamos; o depoente conhece quando uma pessoa fuma entorpecente; ns samos fora da cidade para que a vizinhana no visse e o pblico; fomos o mais longe possvel para fumar maconha; repentinamente a polcia apareceu; Renato que estava com a maconha e ns no tnhamos [...]; Renato j tinha a maconha quando encontramos com ele e no houve qualquer pagamento nem troca (Giovani Aurlio - f. 215). O depoente estava com o acusado e tambm Giovani quando foram abordados pela polcia; a gente j tinha fumado maconha; a maconha era de Renato; ele deu gratuitamente para ns e ele tambm fumou junto; a gente conheceu ele l mesmo; a gente tinha pego carona no carro de Renato; a gente tinha fumado um cigarro e depois a polcia encontrou mais com Renato (Rogrio Antnio - f. 217).
no se aplica aos casos em que os agraciados com o entorpecente no so do relacionamento do ru, pois o tipo expressamente exige aludida condio (a pessoa de seu relacionamento - art. 33, 3, Lei 11.343, de 2006). No caso em debate, o acusado forneceu drogas a pessoas que nem sequer conhecia, que lhe pediram carona justamente para poderem usufruir do txico, sem haver proximidade entre eles. Assim sendo, no tem cabimento no caso a desclassificao pretendida. A esse respeito, colhe-se exemplo doutrinrio que bem se aproxima do caso em debate:
Se um indivduo oferece droga, em uma festa, por exemplo, a algum que acabou de conhecer, mesmo que no haja finalidade de lucro e seja uma atitude isolada, no se aplica o disposto no 3 do art. 33 (NUCCI, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. 2 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 329).
O ato de fornecer drogas a terceiros, ainda que gratuitamente, comportamento que transcende o simples uso, pois previsto na norma que incrimina o trfico ilcito de drogas, tanto na lei anterior quanto na atual. Veja-se como nos assiste razo, conforme confronto dos tipos previstos nas duas leis:
Importar ou exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor venda ou oferecer, fornecer ainda que gratuitamente, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar ou entregar, de qualquer forma, a consumo substncia entorpecente ou que determine dependncia fsica ou psquica, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar (art. 12, caput, Lei 6.368, de 1976). Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor venda, oferecer, ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar (art. 33, caput, Lei 11.343, de 2006).
Logo, incide a ao eleita pelo ru nas iras do art. 12 da Lei n 6.368, de 1976, no nos sendo dado desclassificar a conduta em questo, nem mesmo aplicar a causa de reduo do art. 33, 4, da Lei n 11.343 de 2006. que aludida causa de diminuio tem em conta o patamar mais elevado de incio de punio da lei atual, que parte de cinco anos de recluso, no alcanando a lei anterior, mais branda em relao a seu preceito secundrio (parte de trs anos). Alm disso, estaramos criando uma terceira lei, mosaica em relao ao diploma vigente, misturando parte do diploma normativa atual e do antigo, o que vem sendo repelido em decises dos pretrios, formando-se corrente qual aderimos e que assim pode ser ilustrada:
Trfico de drogas praticado sob a vigncia da Lei n 6.368/76. Impossibilidade de aplicao da causa de diminuio de pena prevista no 4 do art. 33 da Lei n 11.343/06. - A causa de diminuio da pena prevista no art. 33, 4, da Lei n 11.343/2006 tem aplicao restrita s condenaes ocorridas com base na Lei n 11.343/2006, no se podendo, assim, a pretexto de se aplicar a lei mais benfica, combinar partes diversas das duas normas, porquanto isso implicaria, em ltima anlise, a criao de uma terceira lei (STF - 1 T - RHC 94802/RS - Rel. Menezes Direito - pub. em 20.03.2009).
Assim sendo, invivel promover a desclassificao para o tipo relativo ao uso de drogas, uma vez que a conduta eleita, nos dois diplomas legais, aquela tida como trfico, transcendendo o simples uso. Nem mesmo o tipo do art. 33, 3, do diploma hodierno socorre o agente, pois falta requisito para a sua caracterizao. que o chamado uso compartilhado (no seria uso, por estar a conduta dentro da punio pelo trfico)
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No se olvide que teria o acusado feito criminal anterior (j foi preso e processado criminalmente pelo delito tipificado no art. 16 da Lei de Txicos - f. 79), o que mitiga o requisito de bons antecedentes necessrio aplicao do benefcio pretendido. Dessa maneira, mantm-se a imputao j prevista na denncia, com breves modificaes do julgado, isso em relao dosimetria penal. possvel a elevao inicial das penas pelo alegado envolvimento do ru em fato delitivo anterior, tal como disposto na sentena, f. 271, quando avaliados os antecedentes.
Sem embargo, tendo-se em conta o fornecimento gratuito da droga, como acima resta comprovado, no se pode afirmar que os motivos do crime so ligados avidez do lucro fcil, como tambm disposto na f. 271. Dessa maneira, a elevao das penas-base h de ser menor do que aquela operada em primeira instncia, fazendo-se incidir ainda no caso a atenuante do art. 65, III, d, do Cdigo Penal. Renato admitiu em juzo ter fornecido, sem intuito de lucro, droga a terceiros que conheceu na ocasio, sendo prova utilizada em seu detrimento, como acima destacamos. Ora, se o ato admitido pelo ru aquele que faz subsumir a conduta no tipo incriminador, tem-se confisso espontnea, fazendo incidir no caso a atenuante respectiva. Aludido aspecto nos leva a recuar as sanes iniciais do agente, que j seriam menores em razo de nova avaliao das circunstncias judiciais, a seu mnimo legal, ento previsto em trs anos de recluso e cinquenta dias-multa (art. 12 da Lei 6.368/1976). O regime inicial, a despeito dos valiosos argumentos em contrrio, diante da equiparao da conduta a delitos tidos como hediondos, o fechado, imposio j prevista poca do crime e vigente diante da redao do art. 2, 1, da Lei 8.072, de 1990. Por outro lado, a natureza do crime e a reiterao de condutas penais impedem que sejam adotadas medidas restritivas de direito, no compatveis no caso com a repreenso que o comportamento deve ter. No atendem situao em debate os requisitos do art. 44 do Cdigo Penal, em especial pela nova incidncia de Renato em comportamento tido como crime. Assim sendo, invivel adotarmos medidas mais brandas de punio. Com tais fundamentos, dou parcial provimento ao recurso, para minorar as penas aplicadas ao apelante, isso diante de nova avaliao das circunstncias judiciais do art. 59 do Cdigo Penal e reconhecimento da atenuante da confisso espontnea. Renato de Oliveira Gonalves fica condenado nas iras do art. 12, caput, da Lei 6.368, de 1976, fixadas as penas em trs anos de recluso, regime inicial fechado, e cinquenta dias-multa, a unidade no mnimo legal. No aconselhvel no caso a substituio, no havendo falar em sursis. Demais imposies do dito, mantidas. Custas, como previsto na sentena (f. 272). Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JUDIMAR BIBER e ALBERTO DEODATO NETO. Smula - PROVIDO EM PARTE.
Disparo de arma de fogo (art. 15 da Lei 10.826/2003) e resistncia - Policial militar Nulidade do feito - Incompetncia da Justia Comum - No cabimento - Crime cometido fora de servio - Prova - Competncia firmada Legtima defesa - Absolvio - Inviabilidade Verso isolada - Requisitos no atendidos (art. 25 do Cdigo Penal) - Pena corretamente aplicada - Manuteno - Custas - Iseno - Art. 12 da Lei 1.060/50 e Smula 58 do TJMG
Ementa: Apelao criminal. Crimes de resistncia e disparo de arma de fogo. Policial militar. Preliminares de nulidade por incompetncia da Justia Comum para julgar o crime de resistncia e de ausncia do tipo penal previsto no art. 15 da Lei 10.826/03. Inocorrncia. Autoria e materialidade comprovadas. Legtima defesa. Ausncia de comprovao. Condenao mantida. Pena no mnimo legal. Reduo. Impossibilidade. Iseno das custas processuais. Competncia do Juzo da Execuo. Preliminares rejeitadas, recurso no provido. - A Justia Militar no tem competncia para julgar policial que pratica crime em nada relacionado com o cargo exercido, sendo preso em trajes civis e fora do horrio de trabalho (RJDTACrim 22/89). - Restando comprovadas a materialidade e a autoria, no merece prosperar o pleito absolutrio fundado na excludente de culpabilidade da legtima defesa, pois para a sua configurao necessrio o reconhecimento de todos os elementos determinados pela lei, sendo imprescindvel a demonstrao da iminente e injusta agresso. - A condio de miserabilidade do sentenciado no impede a sua condenao no pagamento das custas do processo. Entretanto, tal avaliao deve ser feita pelo Juzo de Execuo, que o competente para, se for o caso, suspender o pagamento das custas. Interpretao do art. 12 da Lei 1.060/50 e da Smula n 58 do TJMG. APELAO CRIMINAL N 1.0239.08.009706-0 0/001 Comarca de Entre-R Rios de Minas - Apelante: Vicente de Paulo Pereira - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. RUBENS GABRIEL SOARES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jlio Csar Lorens, incorporando neste o relatrio de fls., na conJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 255-331, jan./mar. 2011
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formidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 25 de janeiro de 2011. - Rubens Gabriel Soares - Relator. Notas taquigrficas DES. RUBENS GABRIEL SOARES - Vicente de Paulo Pereira, devidamente qualificado e representado nos autos, foi denunciado pela prtica dos delitos previstos nos arts. 15 e 20 da Lei 10.826/03 e art. 329 do Cdigo Penal, porque efetuou disparos de arma de fogo em local pblico e ainda resistiu priso no momento em que os milicianos tentavam prend-lo. Consta da exordial acusatria que, no dia 30 de maro de 2008, logo aps o almoo, o denunciado, que policial militar, porm nesse dia se encontrava de folga, deixou sua residncia em So Brs do Suau/MG dirigindo-se localidade de Pedra Negra, zona rural de Entre-Rios de Minas/MG, mais precisamente para a casa de sua esposa. Na tarde desse mesmo dia, dirigiu-se a uma localidade vizinha, qual seja So Jos das Mercs, mais conhecida como Gamb, onde passou a ingerir bebidas alcolicas no Bar do Mineiro, local onde o denunciado entrou em atrito verbal com Luciano do Carmo Ferreira, em consequncia de uma competio entre volumes de sons automotivos. Narra a denncia que, no calor da discusso, algum arremessou algum objeto contra o veculo do denunciado, ao que este reagiu dizendo que deixaria o local, mas que ali voltaria e os queimaria. Assim, o denunciado dirigiu-se at sua residncia em So Brs do Suau/MG, onde, premeditadamente e movido por desejo de vingana, resolveu armar-se, dirigindo-se at o Destacamento da Polcia Militar, no qual prestava servio, e ali apanhou uma arma de fogo tipo revlver, bem como munies, partindo novamente para a localidade de Gamb. Segundo consta, logo que o denunciado chegou ao Gamb adentrou o Bar do Toninho, j exibindo aquela arma que trazia consigo, passando a indagar sobre o paradeiro de Luciano Ferreira, com quem havia discutido anteriormente. No satisfeito por no ter encontrado Luciano, o denunciado deixou o interior do bar e, j do lado de fora, prximo ao seu veculo, sem se importar com a presena de diversas pessoas ali por perto, disparou dois tiros para o alto com aquela arma e munio pertencentes Policial Militar, a qual no tinha autorizao para portar. A Polcia Militar foi acionada e policiais se fizeram presentes no local; ali chegando, encontraram o denunciado prximo a um outro bar exibindo a arma de fogo. Os policiais militares deram ordem ao denunciado para que procedesse entrega da referida arma, a qual
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restou desobedecida pelo denunciado, sob alegaes de que estava protegendo sua famlia, seguidamente ao que ainda efetuou trs disparos, sendo um para o alto, um para o cho e o outro em direo s pessoas presentes nas imediaes, no ferindo ningum. Consta que os milicianos tiveram que usar de fora fsica para conter o denunciado, que ainda lhes ofereceu resistncia, entrando em luta corporal com os policiais, os quais lograram xito em tomar a arma, apreendendo-a (f. 02/04). Apresentada a defesa preliminar (f. 54/55), a denncia foi recebida em 18.12.2008 (f. 49). Aps instruo processual, com oitiva de testemunhas (f. 309/311 e 316/328), interrogatrio (f. 312/315), alegaes finais das partes (f. 338/342 e 344/347), o MM. Juiz sentenciante, julgando procedente a pea acusatria, condenou o acusado, nos termos da denncia, s penas de trs (3) anos de recluso em regime inicial aberto, substituindo-a por duas restritivas de direitos, consistentes em prestao pecuniria e prestao de servios comunidade, mais pagamento de quinze (15) dias-multa, razo mnima (f. 348/369). Inconformado, o ru recorreu, buscando em sede de preliminar, a nulidade do feito, por incompetncia da Justia Comum para julgar o crime de resistncia praticado por militar contra militar e por ausncia do tipo penal previsto no art. 15 da Lei 10.826/03. No mrito, requer a absolvio, ao fundamento de que agiu em legtima defesa sua e de sua famlia. Por fim, pugna pela reduo das reprimendas ao mnimo legal e pela iseno de custas (f. 376/381). Contrarrazes ministeriais s f. 382/388, pelo conhecimento do recurso. Em preliminar, que seja acatada a tese defensiva de incompetncia da Justia Comum para julgar o crime de resistncia praticado por militar contra militar, mantendo-se no mais a sentena objurgada. Instada a se manifestar, a douta ProcuradoriaGeral de Justia opinou pelo conhecimento e improvimento do apelo (f. 395/406). o relatrio. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento. Primeiramente, passo anlise da preliminar de nulidade do feito por incompetncia da Justia Comum para julgar o crime de resistncia praticado por militar contra militar. As assertivas do apelante de que, por ser militar, mesmo no estando a servio, nem fardado, e por ter praticado o crime de resistncia priso contra militares, induziria concluso de competncia da Justia Militar para julg-lo no merecem prosperar, data venia. Com efeito, a competncia para julgar fato delituoso praticado por policial militar contra policial militar da Justia Castrense, mas desde que praticado por militar em situao de atividade.
Art. 9 Consideram-se crimes militares, em tempo de paz: [...] II - os crimes previstos neste Cdigo, embora tambm o sejam com igual definio na lei penal comum, quando praticados: a) por militar em situao de atividade ou assemelhado, contra militar na mesma situao ou assemelhado; [...]
Nesse sentido:
A Justia Militar no tem competncia para julgar policial que pratica crime em nada relacionado com o cargo exercido, sendo preso em trajes civis e fora do horrio de trabalho (RJDTACRIM 22/89).
eficincia da arma de fogo (f. 34), que constatou que a arma apreendida se encontrava em bom estado de conservao e funcionamento; tudo em consonncia com a prova oral produzida. De igual modo, a autoria incontroversa, mormente diante da confisso espontnea do prprio apelante, tendo o mesmo assumido a autoria do disparo e da resistncia narrados na exordial, tanto na fase policial (f. 186/188) quanto em juzo (f. 312/315), alegando, contudo, ter agido em legtima defesa, in verbis:
[...] que confirma todo o teor do depoimento prestado perante a autoridade policial [...] que no dia dos fatos estava de folga, pois tinha deixado o servio s oito horas da manh; que no dia do fato esteve na comunidade do Gamb por duas vezes; que na primeira vez estava desarmado e j na segunda vez [...] voltou armado, pois na noite anterior tinha atendido uma ocorrncia sobre um roubo que tinha acontecido nas redondezas daquela comunidade e tambm porque balearam uma pessoa; que voltou armado porque s na segunda vez porque era noite e na primeira vez quando esteve no local era durante o dia; que fez um requerimento para poder andar armado quando estivesse em dia de folga; que na poca dos fatos o presente requerimento no tinha ainda sido deferido nem indeferido; que sabia que com a arma da Polcia no poderia andar e nem utiliz-la quando estivesse de folga a no ser que o seu requerimento fosse deferido [...] que no estava de farda no dia do fato [...] que no caminho de Entre-Rios de Minas para o Gamb, j na zona rural parou para urinar e neste momento carregou a arma com seis munies [...] que o local dos fatos se trata de um povoado com Bar, Igreja e vrias casas; que na hora que as pessoas chegaram correndo atrs da viatura policial que tambm chegou no local o depoente pegou a sua arma e ento coma arma para baixo viu as pessoas se aproximando; que o cabo Wagner lhe disse a seguinte frase: Me d essa arma, que o depoente respondeu que no iria lhe dar a arma pois no tinha feito nada com a arma; que nesse momento viu que quando uma testemunha jogou o seu filho contra a viatura da polcia, que ento efetuou o primeiro disparo para cima e gritou larguem o meu filho; que ento as pessoas saram correndo; que Wagner insistia para o depoente entregar a arma; que disse para Wagner que no iria entregar a arma pois estava com medo da multido [...] que ento efetuou o segundo disparo para cima [...] que ento os populares foram para o lado onde estava sua esposa e sua filha e a o depoente efetuou o terceiro disparo, que todos os tiros foram com o intuito de intimidao dos populares para preservar a integridade fsica sua e de sua famlia [...] que por treinar tiros e ter trinta anos como policial se quisesse acertar qualquer pessoa certamente acertaria [...] que depois disso os policiais pularam no depoente e foi enforcado por um policial quando ento todos caram no cho e o depoente soltou a arma [...] (f. 312/315)
Disparar arma de fogo ou acionar munio em lugar habitado ou em suas adjacncias, em via pblica ou em direo a ela, desde que essa conduta no tenha como finalidade a prtica de outro crime: Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.
Verifica-se que, na verdade, a preliminar aventada se confunde com o prprio mrito do recurso, buscando o acusado a absolvio por excludente de ilicitude, qual seja a legtima defesa. Assim sendo, rejeito a preliminar. Ultrapassadas estas questes, verifica-se que o delito de resistncia restou confessado pelo apelante e que a defesa pretende, como tese, a absolvio do delito previsto no art. 15 da Lei 10.826/03, sob alegao de ter agido em legtima defesa prpria e de outrem. Aduz que fazia uso de arma de fogo para sua proteo e de sua famlia e que os disparos foram efetuados apenas para dispersar a multido que se aglomerava no intuito de agredir o acusado. Em que pesem as razes da defesa, no h como acolher o pleito absolutrio pelo delito previsto no art. 15 da Lei 10.826/03, pois, ao contrrio do que foi alegado, no h nos autos provas suficientes que comprovem ter o mesmo agido em legtima defesa. A materialidade do crime de disparo de arma de fogo est consubstanciada por meio do boletim de ocorrncia de f. 07/11, auto de apreenso (f. 21) e laudo de
Como se v, o prprio apelante afirma que, apesar de ser militar, naquele dia estava de folga e no tinha autorizao para portar a arma apreendida em seu poder, alegando, no entanto, ter efetuado os disparos em legtima defesa. Todavia, sua verso restou isolada nos autos, sem nenhum respaldo de prova ou verossimilhana capaz de
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Conforme inequvocas provas dos autos, o ru no se encontrava em servio, portava arma sem autorizao legal, tendo efetuado disparos em local pblico, segundo ele prprio declarou. Assim, impe-se a rejeio da preliminar de nulidade arguida. Quanto segunda preliminar suscitada pela defesa, de ausncia do tipo penal previsto no art. 15 da Lei 10.826/03, por ter o acusado efetuado os disparos de arma de fogo apenas com intuito de intimidar e ameaar os civis que estavam agredindo o seu filho, mais uma vez sem razo o apelante. Ora, prev o art. 15 da Lei 10.826/03, in verbis:
corroborar as alegaes lanadas, sobretudo diante das demais testemunhas presenciais. A propsito, merece destaque o depoimento do policial condutor Wagner Fernandes Reis prestado em juzo (f. 320), oportunidade na qual narra com minuciosa riqueza de detalhes o ocorrido, nos seguintes termos:
[...] que no dia do fato estavam com o Cabo Pereira, a esposa dele, uma criana de nove anos e o filho do Cabo Pereira que se chama Geowany; que observou que o Cabo Pereira apresentava hlito de embriaguez [...] que o Cabo Pereira estava prximo a um bar e no local uma zona rural com um aglomerado de casas, Igreja e Posto de Sade [...] que o cabo Pereira efetuou trs disparos de arma de fogo; que o primeiro disparo o Cabo Pereira apontou para cima e atirou; que o segundo disparo o Cabo Pereira apontou em direo ao cho e o terceiro disparo foi o perigoso, pois ele apontou em direo onde encontravam as pessoas; que as pessoas quando do terceiro disparo estavam a aproximadamente dez ou doze metros de distncia do Cabo Pereira; que os disparos no acertaram ningum [...] que o Cabo Pereira resistiu passivamente no entregando a arma e depois ativamente quando o depoente agarrou a arma dele e ele Cabo Pereira no soltava a arma e fazia fora no sentido contrrio; que ento caram ao cho por causa de tentarem tirar a arma do Cabo Pereira [...] que o Cabo Pereira que no viu nenhum dos populares em atitudes ameaadoras em relao ao cabo Pereira no local [...] (f. 320).
No mesmo sentido so as declaraes das testemunhas, em especial as de Ronaldo Pinheiro (f. 325), que sob o crivo do contraditrio esclareceu em quais circunstncias ocorreram os disparos realizados pelo acusado:
[...] que o depoente viu o momento em que Vicente sacou a arma e deu trs tiros para cima; que isso aconteceu prximo ao boteco do Toninho; que, quando Vicente efetuou esses disparos de arma de fogo, no tinha ningum perto dele e nem fazendo meno de o agredir; que as pessoas que por ali se encontravam estavam afastadas de Vicente; que Vicente se encontrava embriagado; que, depois que os policiais chegaram perto dele e conversaram com ele e como Vicente no entregou a arma, os policiais tiveram que rolar com ele pelo cho para tomar a arma [...]
Assim, verifica-se que o apelante no agiu com o objetivo de se proteger de uma agresso, atual ou iminente, mas to somente ameaar ou intimidar este, como o prprio recorrente afirmou, ficando com isso afastada a tese de legtima defesa. Logo, tendo o ora apelante efetuado dolosamente disparos de arma de fogo em local pblico, colocando em risco a integridade de terceiros, no h como se afastar a tipicidade de sua conduta, encontrando-se subsumida ao tipo legal descrito no art. 15 da Lei 10.826/03, bem como reconhecer a causa excludente de ilicitude consistente na legtima defesa prpria. Entendimento diverso legitimaria a todas as pessoas que se sentissem, de algum modo, ameaadas de atos de violncia, a portar arma e efetuar disparos. Portanto, no h que se falar em ausncia de provas da prtica do crime de disparo de arma de fogo pelo ora apelante, nem tampouco para o delito de resistncia, como demonstrado alhures. Por fim, verifica-se que a pena privativa de liberdade imposta ao recorrente restou estabelecida em patamar mnimo e foi corretamente substituda por duas restritivas de direitos, de forma suficiente a prevenir e reparar o crime, no merecendo, assim, qualquer reparo. Quanto ao pedido de iseno das custas, no tem razo o recorrente, porquanto sabido que a escassez de recursos do sentenciado no impede a condenao de tal pagamento. Entretanto, caso comprovada a situao de miserabilidade do apelante, tal avaliao deve ser feita no Juzo de Execuo, que o competente para cobrar do ru as despesas processuais e, se for o caso, suspender a cobrana pelo prazo de cinco anos. Esse entendimento j se encontra sumulado neste Tribunal atravs do Verbete n 58, que dita:
O juridicamente miservel no fica imune da condenao nas custas do processo criminal (art. 804 CPP), mas o pagamento fica sujeito condio e prazo estabelecidos no art. 12 da Lei 1.060/50.
Diante dos depoimentos prestados, bem como pelos demais elementos de convico produzidos durante a instruo criminal, no h como se reconhecer que o apelante efetuou os disparos agindo em legtima defesa, com o fito de se proteger de uma suposta agresso atual e iminente. Segundo enunciado no art. 25 do Cdigo Penal Brasileiro, age em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem. Na espcie, afere-se, dos depoimentos prestados pelas testemunhas que o ato praticado pelo acusado no preenche os requisitos previstos no citado artigo.
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Ante o exposto, rejeito as preliminares e nego provimento ao recurso, mantendo integralmente as determinaes constantes na sentena. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EVANDRO LOPES DA COSTA TEIXEIRA e JLIO CSAR LORENS. Smula - RECURSO NO PROVIDO.
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Crime ambiental - Lei n 9.605/1998 - Suspenso condicional do processo - Prazo expirado Extino da punibilidade - Inadmissibilidade Laudo de constatao de reparao do dano No apresentao - Art. 28, I, da Lei n 9.605/1998 - Obrigatoriedade - Prorrogao do prazo de suspenso do processo - Art. 28, II, da Lei n 9.605/1998 - Deciso cassada
Ementa: Recurso em sentido estrito. Crime ambiental. Suspenso condicional do processo. No comprovao da reparao do dano. Extino da punibilidade. Impossibilidade. Recurso provido. - A extino da punibilidade disposta no art. 89 da Lei n 9.099/1995, em relao aos crimes ambientais, depende da apresentao de laudo de constatao de reparao de dano. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 1.0334.07. 011609-3 3/001 - Comarca de Itapajipe - Recorrente: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Recorrido: Valmir Ferreira de Arajo - Relator: DES. ADILSON LAMOUNIER Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Pedro Vergara, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 1 de fevereiro de 2011. Adilson Lamounier - Relator. Notas taquigrficas DES. ADILSON LAMOUNIER - Trata-se de ao penal pblica promovida pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, perante o Juzo da Comarca de Itapajipe, contra o recorrido Valmir Ferreira de Arajo, imputando-lhe a prtica do delito previsto no art. 38, caput, da Lei 9.605/1998. Transcorrido o prazo da suspenso condicional do processo, o douto Juiz a quo julgou extinta a punibilidade do recorrido (f. 50/51). Irresignado, o Ministrio Pblico interps o presente recurso (f. 53), alegando a necessidade de recuperao do dano ambiental para a extino da punibilidade, conforme dispe o art. 28 da Lei 9.605/98, razo pela qual pugna pela cassao da sentena, com o prosseguimento do feito (f. 56/61).
Em contrarrazes (f. 62), a defesa do recorrido pugnou pelo no provimento do recurso, com a manuteno da sentena recorrida. Em juzo de retratao (f. 66-v.), a deciso foi mantida pelo d. Juiz a quo. Instada a se manifestar, a d. Procuradoria-Geral de Justia, em parecer subscrito pelo Procurador de Justia, Dr. Cludio Emanuel da Cunha (f. 72/75), opinou pelo provimento do recurso. o breve relatrio. Decido. Conheo do recurso, j que presentes os seus pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Compulsando os autos, verifica-se que o recorrido foi denunciado pela prtica do delito previsto no art. 38, caput, da Lei 9.605/98. Proposta a suspenso condicional do processo, conforme documento de f. 34, o benefcio restou aceito na audincia realizada em 11.02.2008, pelo perodo de 2 (dois) anos, mediante condies. Expirado o perodo de prova, sem revogao, o d. Magistrado a quo declarou extinta a punibilidade, nos termos do art. 89, 5, da Lei n 9.099/1995 (f. 50/51). A meu ver, as alegaes do d. Representante do Ministrio Pblico merecem prosperar. Em relao ao crime ambiental, segundo o art. 28, inciso I, da Lei n 9.605/98, que dispe sobre as sanes penais e administrativas derivadas de condutas e atividades lesivas ao meio ambiente, a declarao de extino da punibilidade prevista no art. 89 da Lei n 9.099/95 depende da apresentao de laudo de constatao de reparao do dano ambiental, o que no restou demonstrado nos autos. Veja-se:
Art. 28, I, da Lei 9605/03 - a declarao de extino da punibilidade, de que trata o 5 do artigo referido no caput, depender de laudo de constatao de reparao do dano ambiental, ressalvada a impossibilidade prevista no inciso I do 1 do mesmo artigo.
Nesse entendimento, j decidiu este eg. Tribunal de Justia:

Apelao criminal. Conhecimento como recurso em sentido estrito. Suspenso condicional do processo. Revogao aps perodo de prova. Impossibilidade. Recurso provido - 1 - A teor do art. 581, IX, do CPP , a deciso que indefere pedido de reconhecimento de causa extintiva da punibilidade desafia recurso em sentido estrito. - 2 - A Lei de Crimes Ambientais - Lei 9.605/1998 - em seu art. 28 excepciona a regra do art. 89, 5, da Lei 9.099/95, exigindo para a declarao da extino da punibilidade, no s o decurso do perodo de prova sem revogao, mas, tambm, a comprovao da reparao do dano ambiental ou da impossibilidade de faz-lo. - 3 - Comprovada, no entanto, a recuperao da rea degradada e expirado o perodo de prova do benefcio sem que tenha havido sua revogao, deve-se declarar extinta a punibilidade do recorrente, sem maiores
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discusses a respeito de eventual descumprimento de quaisquer das outras condies. (TJMG, RSE n 1.0637.03.021247-5/001. Relator Des. Eduardo Machado. Julgado em 22.06.2010.) Recurso em sentido estrito. Art. 38 da Lei n 9.605/98. Destruio de floresta considerada de preservao permanente. Suspenso condicional do processo. Extino da punibilidade. Descabimento. Reparao do dano no comprovada. - A extino da punibilidade, ao trmino da suspenso condicional do processo, condiciona-se prvia comprovao de que o beneficirio da medida providenciou a reparao dos danos ambientais. Inteligncia do art. 28 da Lei n 9.605/98 e art. 89, 3, da Lei n 9.099/95. (TJMG, RSE n 1.0512.02.003179-9/001. Relator Des. Renato Martins Jacob. Julgado em 19.11.2009.)
Homicdio - Aberratio ictus com unidade complexa - Morte da vtima visada - Leses corporais na vtima atingida por erro - Juiz-Presidente Condenao contrria deciso dos jurados
Ementa: Reviso criminal. Homicdio. Aberratio ictus com unidade complexa. Morte da vtima visada e leses corporais na atingida por erro. Reconhecimento pelos jurados dos crimes de homicdio e de leses corporais. Ru condenado pelo juiz-presidente por homicdio consumado e tentado. Impossibilidade. Contrariedade ao que foi decidido pelos jurados. Sentena contrria lei expressa. Extino da punibilidade. - Contraria a lei expressa a deciso do Juiz-Presidente do Tribunal do Jri que condena o ru por tentativa de homicdio, apesar de os jurados haverem reconhecido que ele praticou o delito de leses corporais. - No havendo nos autos representao da vtima de crime de leses corporais e transcorrido o prazo decadencial, deve ser declarada extinta a punibilidade do ru. REVISO CRIMINAL N 1.0000.10.018676-6 6/000 Comarca de Belo Horizonte - Peticionrio: Geraldo Maurcio Carvalho - Relatora: DES. BEATRIZ PINHEIRO CAIRES Acrdo Vistos etc., acorda o 1 Grupo de Cmaras Criminais do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Antonino Baa Borges, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINAR DE INCOMPETNCIA DO JUZO, POR MAIORIA, LEVANTADA DE OFCIO, PELO REVISOR. DEFERIR O PEDIDO. JULGAR EXTINTA A PUNIBILIDADE. VENCIDOS DES. REVISOR, 8 E 11 VOGAIS, QUANTO PRELIMINAR. Belo Horizonte, 14 de fevereiro de 2011. - Beatriz Pinheiro Caires - Relatora. Notas taquigrficas Inscreveu-se para proferir sustentao oral, pelo peticionrio, o Dr. Obregon Gonalves. DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS - Sr. Presidente, pela ordem. Antes de o ilustre advogado proferir a sustentao oral, quero levantar uma preliminar de incompetncia deste Grupo de Cmaras. Este feito foi julgado pela 4 Cmara Criminal e, dessa forma, entendo que est vinculado ao 2 Grupo
Como ensina Silvio Maciel:

A suspenso condicional do processo nos delitos ambientais segue as regras estabelecidas no art. 89 da Lei 9.099/95, porm, com uma significante diferena: a extino da punibilidade no se dar somente pelo juiz e pelo esgotamento do perodo de provas, estando condicionada ainda reparao do dano ambiental (salvo impossibilidade de fazla), comprovada pericialmente por laudo de constatao de reparao de dano ambiental. Isso o que dispe o inciso I do art. 28. Durante o perodo de suspenso do processo, que pode ser de 2 a 4 anos (art. 89, caput, da Lei 9.099/95), o acusado fica sujeito ao cumprimento das obrigaes previstas no art. 89, 1, I a IV, e 2, da Lei 9.099/95 (proibio de frequentar determinados lugares; proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorizao do juiz; comparecimento pessoal e obrigatrio ao juzo, mensalmente, para informar e justificar suas atividades, alm de outras especificadas pelo juiz). Findo o perodo de suspenso, a declarao de extino da punibilidade no depender, porm, apenas do cumprimento de tais condies. Ser necessria a comprovao de laudo sobre a reparao do dano ou impossibilidade de faz-la (art. 28, 1). (Legislao criminal especial. Luiz Flvio Gomes e Rogrio Sanches Cunha (Coord.) So Paulo: RT, 2009. Coleo Cincias Criminais, vol. 6, p. 735.)
Dessa forma, no havendo laudo ou qualquer documento demonstrando a reparao do dano causado ao meio ambiente, impositiva a prorrogao do prazo de suspenso do processo, nos termos do art. 28, inciso II, da Lei n 9.605/98. Diante do exposto, dou provimento ao recurso para cassar a deciso que extinguiu a punibilidade do recorrido, devendo ser prorrogado o prazo de suspenso do processo. Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PEDRO VERGARA e HERBERT CARNEIRO. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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de Cmaras. Em consequncia, a competncia para julgar a reviso do mesmo Grupo, e no deste. Ab initio, submeto apreciao da douta Turma Julgadora matria preliminar de ordem pblica consistente na incompetncia deste 1 Grupo de Cmaras Criminais para o julgamento do presente feito. Da anlise detida dos autos originais, verifica-se que o apelo do ora peticionrio, Geraldo Maurcio Carvalho, foi julgado pela 4 Cmara Criminal deste eg. Tribunal (f. 459/471 dos autos originais), cuja Turma Julgadora foi composta pelos Desembargadores Delmival de Almeida Campos (Relator), Eli Lucas Mendona (Revisor) e Ediwal Jos de Morais (Vogal). Logo, a competncia para o julgamento da presente reviso do 2 Grupo de Cmaras Criminais, rgo a que se vincula a 4 Cmara Criminal deste eg. Tribunal. Por oportuno, trago colao o seguinte julgado:
Ementa: Competncia - Grupo de Cmaras Criminais. Compete ao 1 Grupo de Cmaras Criminais processar e julgar as revises criminais ajuizadas em face de apelaes julgadas pelas 1, 2 e 3 Cmaras Criminais do TJMG. Ao 2 Grupo de Cmaras Criminais compete processar e julgar as Revises Criminais. (TJMG, 2 Grupo C. Crim., RevCrim. n 1.0000.07.466719/000, Rel. Des. Alexandre Victor de Carvalho, v.u., j. em 03.03.2009; pub. no DJe de 08.05.2009.)
Com o devido respeito, coerente com posicionamento que j venho firmando neste rgo jurisdicional, rejeito a preliminar levantada pelo culto Revisor. DES. FORTUNA GRION - Sr. Presidente. luz do que dispe o Regimento Interno deste Sodalcio, tambm no vejo como entender absoluta a competncia do Grupo de Cmaras integrado pela Cmara prolatora do acrdo. Creio que, em processos de reviso criminal, tambm livre a distribuio entre todos os Grupos de Cmaras Criminais existentes no Tribunal de Justia. Estudei essa questo e no encontrei o fundamento para basear a vinculao de uma reviso criminal ao Grupo integrado pela Cmara prolatora do acrdo na apelao, ou no recurso anterior, se houver reviso criminal. Assim, estou acorde com os votos precedentes da Desembargadora Beatriz Pinheiro Caires e do Desembargador Renato Martins Jacob. DES. NELSON MISSIAS DE MORAES - Com a Relatora. DES. MATHEUS CHAVES JARDIM - Com a Relatora. DES. RUBENS GABRIEL SOARES - Com a Relatora. DES. EVANDRO LOPES DA COSTA TEIXEIRA - Com a Relatora. DES. FURTADO DE MENDONA - Com a Relatora. DES. CATTA PRETA - Com o Revisor. DES. JOS ANTONINO BAA BORGES - Com a Relatora. DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL - Sr. Presidente. Pelo que estou a observar, penso que todos continuamos a confundir competncia com atribuio. Competncia matria processual determinada pelo Cdigo de Processo Civil e, tambm, pela Constituio, que a Lei Maior. Tudo aquilo que vem disposto no Regimento Interno no se refere competncia, mas sim atribuio, para melhor racionalizao do servio que se desenvolve neste Tribunal. Em assim sendo, o assunto no de competncia, de atribuio e, numa quadra dessa, em que todos ns, o Brasil inteiro, pleiteia uma justia clere e rpida, aceitar essa preliminar e enviar o processo de ao revisional para outro Grupo de Cmaras seria despender de mais o dobro do tempo que at agora j ocorreu.
Dessa forma, tenho que compete ao 2 Grupo de Cmaras Criminais deste Tribunal o julgamento da presente ao revisional. Fiel a essas consideraes e a tudo mais que dos autos consta, meu voto no sentido de, em preliminar de ofcio, declinar a competncia para o 2 Grupo de Cmaras Criminais. DES. BEATRIZ PINHEIRO CAIRES - Sr. Presidente. Fui alertada pelo ilustre Revisor a respeito desta preliminar e entendi, data venia, que ela no procede, ao meu sentir, em ateno precpua instrumentalidade do processo, e tambm, por entender que essa questo da competncia relativa estaria sanada. Por isso, estou a rejeitar a preliminar. DES. RENATO MARTINS JACOB - Sr. Presidente. Esta matria j foi trazida algumas vezes neste Grupo de Cmaras pelo eminente Des. Hlcio Valentim e, a princpio, at o acompanhava, mas reformulei meu posicionamento, quando, em melhor exame da questo, detectei que a competncia firmada pela distribuio tem natureza relativa. Ento, a questo est sujeita arguio oportuna da parte, precluso e demonstrao de prejuzo. No caso, nenhuma dessas circunstncias se faz presente - no houve arguio oportuna pela parte interessada e no h demonstrao de prejuzo -, razo por que entendo que a competncia deste Grupo de Cmaras.
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Com vnia devida do eminente Colega, Des. Antnio Armando dos Anjos, que sempre levanta preliminares oportunas, justamente para clarear a situao, ponho-me de acordo com a no menos eminente Relatora, rejeitando a preliminar. DES. PAULO CZAR DIAS - Sr. Presidente. Nesse caso especfico, acompanho o Des. Antnio Armando dos Anjos. DES. JOS ANTONINO BAA BORGES (Presidente) - Passo a palavra ao Dr. Obregon Gonalves, para que proceda sustentao oral, uma vez que a preliminar foi rejeitada por maioria. Proferiu sustentao oral, pelo peticionrio, o Dr. Obregon Gonalves. DES. BEATRIZ PINHEIRO CAIRES - Sr. Presidente. Com a clareza e a objetividade de sempre, o Dr. Obregon Gonalves exps da tribuna as peculiaridades do caso ora em julgamento. Em meu voto, acolho a pretenso revisional, nos exatos termos do pedido. Meu voto o seguinte: Geraldo Maurcio Carvalho foi julgado pelo Primeiro Tribunal do Jri desta Capital e condenado nos termos do art. 121, 2, incisos I e IV, e art. 121, 2, incisos I e IV, c/c art. 14, II, na forma dos arts. 73 e 70, todos do Cdigo Penal, recebendo a pena de 19 anos e 10 meses de recluso, a ser cumprida em regime fechado. Apelou, e a Quarta Cmara Criminal deste Tribunal negou provimento ao recurso, sendo Relator do acrdo o Desembargador Delmival de Almeida Campos (f. 459/471, autos originrios). Transitada em julgado a deciso, interpe o sentenciado, atravs de defensor constitudo, a presente reviso criminal, por via da qual pretende a excluso da condenao sofrida do delito de tentativa de homicdio, reconhecido em razo de haver ele, peticionrio, atingido pessoa diversa da pretendida. Alega que, na realidade, o quesito submetido aos jurados referente ao crime resultante do erro na execuo (art. 73, CP), descreve a autoria e a materialidade de delito de leso corporal, e no de tentativa de homicdio. Salienta, ainda, que o quesito no qual se reconheceu o erro na execuo foi elaborado de forma confusa. Aduz, por fim, que, ao reconhecer o erro na execuo, decidiram os jurados contrariando a prova dos autos. Requisitados e apensados os autos da ao penal originria, a douta Procuradoria de Justia opinou pelo indeferimento do pedido. o relatrio resumido. Transitada em julgado a deciso condenatria, conheo do pedido revisional.
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Segundo se verifica dos autos da ao penal originria, o ora peticionrio foi denunciado, processado e pronunciado nos termos dos arts. 121, 2, incisos I e IV, 121, 2, incisos I, III e IV, e 121, 2, incisos I e IV, c/c art. 14, II, e art. 73, na forma dos arts. 29 e 69 do Cdigo Penal, sob a acusao de haver efetuado disparos de arma de fogo contra Jlio Cezar dos Santos e Robson Ferreira Costa, matando-os, alm de ter atingido, por erro na execuo, Daniel Claudionor Rafael, que sofreu leses corporais leves. Submetido a julgamento perante o Primeiro Tribunal do Jri desta Capital, acabou condenado como incurso no art. 121, 2, incisos I e IV, e no art. 121, 2, incisos I e IV, c/c art. 14, II, c/c art. 73, na forma do art. 70 do Cdigo Penal, em razo da prtica de homicdio consumado contra Jlio Cezar dos Santos e da tentativa de homicdio contra Daniel, lesionado devido a ocorrncia de erro na execuo do delito praticado contra o primeiro (vtima visada). Pretende a defesa do peticionrio obter a excluso da condenao por tentativa de homicdio, decorrente do erro na execuo, sob a alegao de no ter sido formulado quesito referente ao citado delito. Assiste-lhe razo. Constata-se que o quesito relativo ao erro na execuo que resultou em leses corporais contra a vtima Daniel Claudionor Nazar est assim redigido:
Um dos projteis propelidos em face das vtimas pretendidas, desviando-se da direo desejada pelo acusado e terceiras pessoas, seus comparsas, atingiu, em erro de execuo, a vtima Daniel Claudionor Nazar, causando-lhe leses corporais descritas no laudo de f. 322/323 (f. 384 - autos ao penal originria).
Seguiram-se ao quesito acima outros dois, relativos s circunstncias agravantes e atenuantes incidentes na espcie, no sendo formulado quesito referente tentativa propriamente dita (f. 384 - autos da ao penal originria). Sendo assim, foroso concluir que o Juiz-Presidente do Tribunal do Jri, ao reconhecer que Daniel Claudionor Nazar foi vtima de tentativa de homicdio, decidiu contrariando a deciso dos jurados, j que estes apenas reconheceram, em relao aludida vtima, a prtica do delito de leses corporais. E, na espcie, no h mesmo que se falar em ocorrncia de tentativa de homicdio. que, em se tratando da chamada aberratio ictus (erro na execuo) com unidade complexa, ou seja, na hiptese em que o resultado duplo, ocorrendo a morte da vtima visada e leses corporais em relao atingida, devido ao erro na execuo, deve o agente responder por homicdio em relao primeira vtima e leses corporais quanto segunda.
A respeito da ocorrncia de aberratio ictus com unidade complexa, Damsio Evangelista de Jesus, ensina o seguinte:
Ocorre quando o agente atinge a pessoa que pretendia ofender e tambm uma terceira pessoa. Aplica-se a 2 parte do art. 73: No caso de ser tambm atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a regra do art. 70 deste cdigo. Forma-se uma unidade complexa, tendo aplicao o princpio do concurso formal de crimes. Na realidade, se o agente atinge a pessoa que pretendia ofender e tambm uma terceira, existem dois crimes: um homicdio doloso (tentado ou consumado) em relao vtima que pretendia ofender e um homicdio ou leso corporal culposos em relao ao terceiro (Direito penal. Parte Geral. 17. ed., v.1, p. 278).
A jurisprudncia a respeito no discrepa. Vejamos:

Ocorre aberratio ictus com unidade complexa, com resultado duplo, quando o agente, por desvio de trajetria do projtil, alm de atingir a pessoa a quem no visava, atinge tambm a pessoa a quem realmente pretendia ofender. Se o agente fere pessoa diversa e mata aquela realmente visada, consideram-se existentes dois delitos: um, de leso corporal em relao primeira, e outro, de homicdio doloso em relao segunda, devendo ser aplicada, no caso, a regra do art. 70 do CP , por se tratar de concurso formal de delitos, consoante preceitua a ltima parte do art. 73 do mesmo Diploma Penal (RT 696/378).
va ao delito de leses corporais pblica condicionada representao da vtima, que inexiste in casu. Falta, assim, condio de procedibilidade ao incio da ao penal respectiva. Por outro lado, transcorridos mais de 06 meses entre a data em que a vtima teve cincia do fato e a presente data, houve decadncia do direito de representao. Ao impulso de tais razes, defiro o pedido revisional, com fulcro no art. 621, I, do CPP , pois a sentena impugnada foi contrria lei expressa, ao no acatar a deciso dos jurados. De ofcio, declaro extinta a punibilidade do peticionrio em relao ao delito praticado contra a vtima Daniel Claudionor Nazar, fazendo-o com fulcro no art. 107, IV, do Cdigo Penal. DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS - Sr. Presidente. Superada a questo preliminar que levantei, no mrito, estou inteiramente de acordo com a eminente Relatora. DES. RENATO MARTINS JACOB - De acordo com a Relatora. DES. FORTUNA GRION - De acordo. DES. NELSON MISSIAS DE MORAIS - De acordo. DES. MATHEUS CHAVES JARDIM - De acordo. DES. RUBENS GABRIEL SOARES - De acordo. DES. EVANDRO LOPES DA COSTA TEIXEIRA - De acordo. DES. FURTADO DE MENDONA - De acordo. DES. CATTA PRETA - De acordo. DES. JOS ANTONINO BAA BORGES - De acordo. DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL - De acordo. DES. PAULO CZAR DIAS - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR DE INCOMPETNCIA DO JUZO, POR MAIORIA, LEVANTADA DE OFCIO, PELO REVISOR. DEFERIRAM O PEDIDO. JULGARAM EXTINTA A PUNIBILIDADE. VENCIDOS OS DESEMBARGADORES REVISOR, 8 E 11 VOGAIS, QUANTO PRELIMINAR.
Em tal contexto, imperiosa seria a retificao da pena imposta, adequando-se a deciso do JuizPresidente proferida pelos jurados, para o fim de se reconhecer a prtica do delito de leses corporais como delito decorrente do erro de execuo, resultando a imposio de sano bem menor para o ru. Isso porque, segundo regra contida no art. 73, ltima parte do CP , quando ocorre a aberratio ictus com unidade complexa, aplica-se a regra prevista no art. 70 do mesmo diploma legal, ou seja, a pena aumentada de 1/6 a 1/3, conforme o caso. Na hiptese dos autos, a reprimenda foi aumentada de 1/6 (um sexto), ou o correspondente a 02 anos e 10 meses de recluso. Entretanto, segundo prev o pargrafo nico do mencionado art. 70, no caso de ocorrncia de concurso formal de delitos, no poder a pena exceder que seria cabvel com a aplicao da regra do art. 69 do Cdigo Penal. Pois bem, na hiptese de que o Juiz-Presidente tivesse acatado a deciso dos jurados reconhecendo o crime de leses corporais, no poderia aplicar o aumento de 1/6 (um sexto), que, como visto, corresponde, in casu, a 02 anos e 10 meses, mas, sim, somado as penas respectivas, j que a pena mxima cominada ao delito de leses corporais - na modalidade culposa ou dolosa - de apenas 01 ano. Entretanto, no h como retificar a sano imposta ao peticionrio, tendo em vista que ao penal relati-
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Contraveno penal - Perturbao do sossego alheio - Briga de casal - Impossibilidade

Ementa: Penal. Perturbao do sossego alheio. Art. 42, I, do DL 3.688/41. Condenao. Impossibilidade. - A briga de um casal, ainda que em tom mais alto, insuficiente para configurar a contraveno prevista pelo art. 42, I, do Decreto-lei 3.688/41, uma vez que esta somente se perfaz quando o fato atinge a tranquilidade de um nmero indeterminado de pessoas. Desprovimento do recurso que se impe. APELAO CRIMINAL N 1.0069.08.022479-8 8/001 Comarca de Bicas - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Paulo Soares Ribeiro - Relator: DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Antnio Carlos Cruvinel, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 25 de janeiro de 2011. - Antnio Carlos Cruvinel - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL - Presentes os pressupostos de sua admissibilidade, conhece-se do recurso. Trata a espcie de recurso de apelao interposto pelo representante do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, em face da sentena de f. 104/108, que julgou improcedente o pedido contido na denncia e absolveu Paulo Soares Ribeiro da contraveno penal prevista no art. 42, I, do Decreto-lei n 3.688/41. Nas razes de f. 112/118, sustenta-se que no merece prosperar a sentena de primeiro grau, pois, nos autos, existe uma sucesso de indcios, coerentes e concatenados, que so suficientes para respaldar a condenao pelo cometimento da contraveno penal tipificada no art. 42, I, do Decreto-lei n 3.688/41. Consta da denncia que
[...] em 18 de agosto de 2007, por volta das 23h30min, o denunciado chegou a sua residncia embriagado e, como sua esposa no abria a porta, comeou a gritar do lado de fora, perturbando o sossego de vrios vizinhos durante muito tempo [...].
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Observa-se que a denncia imputa ao apelado a prtica de perturbao ao sossego. Consta o seguinte do Decreto-lei n 3.688/41, quanto a contravenes penais referentes paz pblica:
Art. 42. Perturbao do trabalho ou do sossego alheios: I - com gritaria ou algazarra; [...].
O fato denunciado no configura a contraveno, uma vez que esta somente se perfaz quando o fato atinge a tranquilidade de um nmero indeterminado de pessoas. O apelado Paulo Soares Ribeiro (f. 87/90) nega os fatos imputados em Juzo:
[...] que o depoente no se recorda da data dos fatos narrados na denncia; que o depoente tinha um problema com sua ex-esposa, pois ela deixava a porta trancada e o depoente tinha que esperar ela chegar para poder entrar na casa; que a sogra do depoente morava na casa e no permitia a entrada do depoente, dizendo que a chave do imvel estava com a ex-esposa do depoente; que o depoente j chegou a casa embriagado; que o depoente no tinha onde ficar e era impedido de entrar em casa mesmo no estando embriagado; que o depoente no chegou a fazer boletim de ocorrncia; que a ex-esposa chegou a queimar o depoente; que o depoente no se recorda se estava embriagado quando dos fatos narrados na denncia; que o depoente se recorda que ocorriam discusses com sua ex-esposa, acontecendo escndalos, mas o depoente no se recorda do dia especfico narrado na denncia; que o depoente no tinha as chaves de sua casa, uma vez que a juza colocou que sua ex-esposa era nica pessoa que poderia ter as chaves [...].
Corroborando o seu relato, as testemunhas foram unssonas em afirmar que o apelado no tem vnculo com o fato denunciado, se no, vejamos:
[...] que a depoente se recorda dos fatos narrados na denncia, esclarecendo que no presenciou tais fatos narrados na denncia; que a depoente vizinha afastada da casa do casal, mas pode ser que nesse dia no estava em casa; que a depoente j viu o acusado bebendo em bares; que a depoente nunca viu o acusado com comportamento alterado [...]; que a depoente nunca viu o acusado gritando na porta de casa; que a ex-esposa do acusado j chegou a reclamar sobre a perturbao que o acusado lhe causava; que a exesposa do acusado no chegou a comentar com a depoente que deixava a porta trancada para no permitir a entrada do acusado; que a ex-esposa do acusado s reclamou com a depoente que ele bebia muito e ficava muito alterado [...] Marli de Almeida Matos - f. 79/80. [...] que o depoente no se recorda dos fatos narrados na denncia; que o depoente vizinho da casa do acusado, mas no viu nada; que o depoente tem conhecimento que o acusado faz uso de bebidas alcolicas e j o viu bbado; que o depoente nunca viu o acusado fazendo escndalos; que o depoente j ouviu falar que o acusado se desentendia com a esposa em vista da embriaguez; que o depoente, por ser vizinho, j ouviu o acusado e sua ex-esposa trocando palavras, gritando um com o outro; que o depoente vizinho
aparelhado da casa do acusado e chegou a ouvir as discusses do casal, mas nunca presenciou qualquer tipo de agresso fsica entre eles [...] - Jos Carlos Rocha - f. 81/82. [...] que o depoente chegou a presenciar o acusado batendo na porta da residncia dele, numa noite de chuva, e era impedido de entrar por sua ex-esposa; que o depoente, em vista dessa situao, chamou o acusado para dormir na sua casa, fato que se tornou corriqueiro; que o acusado era impedido de dormir em sua casa porque sua ex-esposa cismava que ele estava bbado; que o depoente j chegou a presenciar o acusado dormindo no interior de um carro velho, com as pernas estiradas e j ouviu falar que ele dormia no terrao da casa; que o depoente tambm j ouviu falar que o acusado era obrigado a fazer caf no chuveiro da casa porque no tinha acesso cozinha; que o acusado tambm dormia na casa de um amigo, que j faleceu, no Bairro Saracura; que o acusado tem um problema nas pernas [...] - Carlos Reis Arruda - f. 85/86.
Furto - Pena - Trnsito em julgado para o rgo Ministerial - Ru menor de 21 anos poca do crime - Prescrio da pretenso punitiva Ocorrncia - Declarao de ofcio - Mrito prejudicado - Receptao - Negativa de autoria Ausncia de elementos de convico Absolvio decretada
Ementa: Apelao criminal. Furto e tentativa de furto. Recurso do Ministrio Pblico quanto substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos. Trnsito em julgado em relao quantidade de pena. Prescrio. Receptao. Dvida sobre a autoria delitiva. Absolvio. Declarada de ofcio a prescrio. Julgado prejudicado o recurso do Ministrio Pblico (1). Dado provimento ao recurso de Aldo para absolv-lo (2). - Ainda que o Ministrio Pblico recorra, desde que no o faa em relao quantidade de pena aplicada, a prescrio pode ser declarada antes da anlise do mrito de seu recurso (inconformismo quanto substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos) em face do princpio que veda a reformatio in pejus. - Havendo trnsito em julgado para a acusao em relao ao quantum da pena, a prescrio deve ser calculada tomando-se por base a quantidade de pena aplicada concretamente pelo juzo de primeiro grau. - Transcorrido lapso temporal superior ao exigido em lei entre os marcos interruptivos da prescrio, quais sejam o recebimento da denncia e a sentena condenatria, deve ser declarada extinta a punibilidade do agente. - Um conjunto probatrio franzino no autoriza a condenao. Alm da prova da existncia do crime, preciso, para uma condenao penal, em face de sua natureza gravosa, que o Ministrio Pblico se desincumba de provar suficientemente a autoria delitiva. - Declarada a prescrio de ofcio. Recurso ministerial julgado prejudicado (1). Dado provimento ao apelo defensivo para absolver o ru (2). APELAO CRIMINAL N 1.0071.06.028385-1 1/001 Comarca de Boa Esperana - 1 Apelante: Ministrio Pblico Estado Minas Gerais - 2 Apelante: Aldo Xavier de Oliveira - Apelados: Alex Oliveira Lima, Ministrio Pblico Estado Minas Gerais - Relator: DES. MARCLIO EUSTQUIO SANTOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas
A perturbao de que cogita o art. 42 da LCP no pode ser considerada em termos absolutos, mas sempre atendendo situao concreta, especialmente de tempo e lugar. No a suscetibilidade de um indivduo que conta, mas as circunstncias de cada caso (Jutacrim 73/393). A contraveno do art. 42, I e II, da lei respectiva visa proteo das pessoas in genere, isto , de um nmero indeterminado de pessoas, e no de um indivduo, mais sensvel, considerado isoladamente (Jutacrim 78/364).
Neste tribunal, o entendimento no destoa:

Para a caracterizao da contraveno do art. 42 da LCP , necessrio que uma pluralidade de pessoas sofra a perturbao, sendo insuficiente o transtorno de um s indivduo, mxime se inexiste prova do abuso (RJD 26/154).
No tendo o fato atingido um nmero indeterminado de pessoas, certificado que no se encontra a contraveno penal denunciada. Por todo o exposto, nega-se provimento ao recurso ministerial. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PAULO CZAR DIAS e ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS. Smula - RECURSO NO PROVIDO.
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Pelo que se v a briga de um casal, ainda que em tom mais alto, no pode ser confundida com algazarra ou gritaria. Nesse sentido, orienta a jurisprudncia, se no pacfica, pelo menos francamente dominante. Vejamos:
Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Duarte de Paula, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM JULGAR PREJUDICADO O RECURSO MINISTERIAL, DAR PROVIMENTO AO RECURSO DE ALDO XAVIER DE OLIVEIRA E DECLARAR A EXTINO DA PUNIBILIDADE DE ALEX OLIVEIRA, PELA PRESCRIO. Belo Horizonte, 13 de janeiro de 2011. - Marclio Eustquio Santos - Relator. Notas taquigrficas DES. MARCLIO EUSTQUIO SANTOS - O primeiro apelo foi interposto pelo Ministrio Pblico, o qual, por meio de seu d. representante legal, requereu a modificao da sentena condenatria, para que dela seja decotada a substituio da pena privativa de liberdade por duas restritivas de direitos operada em favor de Alex Oliveira Lima. Sustenta o d. rgo acusatrio que Alex possui pssimos antecedentes e que, por tal razo, no faz jus ao benefcio. Contrarrazes defensivas acostadas s f. 209/216, para que seja negado provimento ao recurso e, ainda, para que Alex Oliveira Lima seja absolvido por insuficincia de provas; requer, tambm, seja reduzida sua pena e concedida a iseno das custas processuais e da pena de multa. O segundo recurso foi interposto por Aldo Xavier de Oliveira, o qual, inconformado com a sentena que o condenou pena de um ano de recluso, em regime inicial aberto, e a dez dias-multa, fixado o valor da unidade no mnimo legal, pleiteou a absolvio por ausncia de provas da autoria delitiva. O d. representante ministerial apresentou contrarrazes ao recurso, f. 217/218, pugnando por seu no provimento. Alex Oliveira Lima foi intimado da sentena f. 172 e no recorreu. Ele foi condenado em primeira instncia pena de um ano e oito meses de recluso, em regime aberto, e a vinte e seis dias-multa, fixado o valor da unidade no mnimo legal, como incurso nas iras do artigo 155, 1, do Cdigo Penal e pena de oito meses de recluso, em regime inicial aberto, e a dez dias multa, valor da unidade no mnimo legal, como incurso nas iras do artigo 155, 1, c/c art. 14, II, do Cdigo Penal. O corru Cristiano Fernando de Arajo foi absolvido das imputaes, com fulcro no artigo 386, VI, do Cdigo de Processo Penal. Foi pessoalmente intimado desta deciso f. 174. Quanto aos fatos, narra a denncia que, no dia 25 de maio de 2006, durante o perodo da madrugada, na Rua Princesa Isabel, 523, Nova Era, na Comarca de Boa Esperana, Alex Oliveira Lima subtraiu para si dois tac270
grafos de caminho, avaliados em R$ 800,00 cada um, pertencentes vtima Joo Almeida Barbosa. Segundo se apurou, na data dos fatos, Alex adentrou na propriedade de Joo Almeida Barbosa e subtraiu dentro dos caminhes os objetos mencionados. Apurouse, tambm, que Aldo Xavier de Oliveira adquiriu de Alex os tacgrafos por valor abaixo do de mercado, pagando por eles R$ 100,00, sabendo ser produto de furto. Consta, ainda, que Aldo escondeu os objetos na casa de Cristiano Fernando de Arajo, espera de outro comprador. Segundo a denncia, Cristiano tambm sabia da origem ilcita do objeto. A denncia foi recebida no dia 21 de setembro de 2006, f. 75, e a sentena condenatria foi publicada em mos do escrivo no dia 11 de agosto de 2009, f. 160. O ru Aldo Xavier de Oliveira foi pessoalmente intimado da sentena condenatria f. 186. A d. Procuradoria-Geral de Justia ofereceu parecer f. 224/228, opinando pelo provimento do apelo ministerial e no provimento do recurso da defesa. o relatrio do necessrio. Decido. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Prescrio: matria de ordem pblica. Recurso do Ministrio Pblico em face de Alex Oliveira Lima (1). Inconformado com a sentena monocrtica, o d. Representante Ministerial dela recorreu, exclusivamente para decotar o benefcio concedido a Alex Oliveira Lima de substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, tendo, portanto, se conformado em relao ao quantitativo de pena aplicado concretamente ao agente. Nessa esteira, podemos dizer que transitou em julgado para o Ministrio Pblico a quantidade de pena aplicada ao ru Alex, uma vez que, se ele no pleiteou expressamente em seu recurso o aumento, este Tribunal, em homenagem ao princpio que veda a reformatio in pejus, no poderia faz-lo de ofcio. Havendo trnsito em julgado para a acusao em relao pena concretamente aplicada, o clculo prescricional deve ser feito mesmo antes da anlise do mrito do apelo do Ministrio Pblico, que se refere, nesse caso, to s concesso de pena restritiva de direitos ao ru. Caso declarada a prescrio, o mrito ser julgado prejudicado. No presente caso, Alex Oliveira Lima foi condenado em primeira instncia pena de um ano e oito meses de recluso, alm de vinte e seis dias-multa, por crime consumado de furto, bem como pena de oito meses de recluso e dez dias-multa, por crime tentado de furto. Cada uma dessas penas deve ser considerada de forma isolada para o clculo prescricional, conforme disciplina do artigo 119 do Cdigo Penal. Conforme a redao do artigo 109, VI e V, do Cdigo Penal, respectivamente, a pena de oito meses
prescreve em dois anos e a pena de um ano e oito meses, em quatro anos. Considerando-se, contudo, que o ru ao tempo do crime era menor de vinte e um anos de idade, o lapso prescricional deve ser computado pela metade, segundo regra do artigo 115 do Cdigo Penal. Temos, assim, que a denncia foi recebida em 21 de setembro de 2006 e a sentena condenatria publicada em mos do escrivo em 11 de agosto de 2009; logo, entre ambos os marcos interruptivos transcorreu tempo superior ao exigido em lei, em relao a ambos os delitos, para a aplicao de pena ao agente pelo Estado, sendo agora cogente a declarao da prescrio e extino da punibilidade do ru. A pena de multa prescreve no mesmo lapso temporal da privativa de liberdade, com a qual cumulativamente aplicada (art. 114, II, do Cdigo Penal). A pena restritiva de direitos prescreve tambm junto com aquela que substitui (art. 109, pargrafo nico, do Cdigo Penal). Por tais consideraes, declaro de ofcio a prescrio da pretenso punitiva na modalidade intercorrente em benefcio de Alex Oliveira Lima, extinguindo-se sua punibilidade em relao aos crimes previstos nos artigos 155, 1, do Cdigo Penal e 155, 1, c/c art. 14, II, do Cdigo Penal, com fulcro nos artigos 107, IV, c/c art. 109, V e VI, c/c art. 109, pargrafo nico, c/c arts.114, II, e 155, todos do Cdigo Penal, e art. 61 do Cdigo de Processo Penal. Julgo prejudicada a anlise do mrito recursal do d. Ministrio Pblico. Recurso de Aldo Xavier de Oliveira (2). Analisei atentamente as razes recursais da combativa Defesa, as contrarrazes do ilustre Promotor de Justia, bem como o esclarecedor parecer da Procuradoria-Geral de Justia, e, atendo-me aos elementos coligidos, tenho que o apelo merece ser provido, pelos motivos que declino: Embora a materialidade do crime tenha sido provada pelo auto de apreenso (f. 28) e laudo de constatao (f. 29), a autoria no restou suficientemente comprovada nos autos. A no ser pelo fato de algumas testemunhas terem dito que ouviram dizer que Aldo estava envolvido com trfico de drogas e receptao, nada h nos autos de concreto que seja apto a embasar a condenao. Aldo Xavier de Oliveira negou com firmeza a autoria durante todas as vezes em que foi interrogado, seja na fase inquisitria (f. 23/24), seja em juzo (f. 97). Nessas oportunidades, falou que estava na porta da delegacia e que o detetive Flvio solicitou que comparecesse a sua sala; que l chegando Flvio teria atribudo a autoria da negociao do tacgrafo a sua pessoa e, depois, foi novamente procurado pelo detetive para que ele o ajudasse a localizar o objeto. Maurlio Santos Rocha (f. 128) disse em juzo que:
Nada sabe dizer sobre os fatos narrados na denncia. Que chegou a trabalhar um curto espao de tempo como entregador para o Aldo Xavier, e acha ele uma boa pessoa. No sabe de fatos envolvendo o ru Aldo Xavier em atos ilcitos. [...].
Elke Cludio Mesquita (f. 130) afirmou por sua vez que:
No tem cincia dos fatos narrados na denncia. Vem pouco na cidade, mas conhece o ru Aldo Xavier e tem ele como tima pessoa. Existem boatos de que o ru Aldo Xavier se encontra envolvido com trfico de entorpecentes e receptao de objetos ilcitos, mas no acredita nestas histrias.
Anbal Felizrio Barbosa (f. 132) em juzo confirmou que:

A pessoa que lhe ofereceu o tacgrafo no o ru que se encontra presente a esta sala de audincia, Aldo Xavier, mas se tratava de uma pessoa de estatura mediana, de cor clara, jovem e que usava bon. No ouviu histrias de que o ru Aldo estivesse receptando tacgrafo.
Gilson Csar de Lima, vtima, tambm disse (f. 133) que:

Ouviu comentrios na rua de que o ru Aldo Xavier estaria envolvido em trfico de entorpecentes e receptao de objetos ilcitos, mas no tem prova de nada.
Segundo a vtima Joo Almeida Barbosa (f. 134):

No chegou a conhecer os rus Alex e Cristiano, conhecendo o ru Aldo Xavier. No sabe se o tacgrafo que lhe foi restitudo estava com o ru Aldo Xavier.
Todos estes relatos extrados da fase judicial, inclusive as declaraes das vtimas, esto no sentido de que, embora haja boatos do envolvimento do ru com crimes, no existem provas concretas de que, nesse caso especfico, ele seja o responsvel pela receptao dos tacgrafos furtados. Conden-lo neste caso concreto por crime de receptao seria o mesmo absurdo que conden-lo tambm por trfico, com base apenas no relato de testemunhas que ouviram dizer de seu envolvimento com os dois crimes. Apenas a testemunha Rodrigo (f. 131) disse recordar-se da investigao feita pelo policial Flvio e que os tacgrafos teriam sido apreendidos com Aldo. Vejamos:
Recorda-se da investigao feita pelo policial Flvio e de que os tacgrafos haviam sido encontrados em poder do Aldinho. No sabe prestar maiores informaes. Existem vrios mandados de priso e inquritos em abertos contra o ru Aldo Xavier, sendo ruim a conduta social do mesmo. O Alex tambm pratica muitos furtos, no tendo cincia de outros processos envolvendo o ru Cristiano. No presenciou a apreenso dos tacgrafos que foi feita pelo Flvio.
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Entretanto, na fase policial, observamos pela comunicao de servio (f. 16/18) que o tacgrafo foi apreendido com Anbal, que o comprou de segunda mo de algum desconhecido, sendo que em juzo Anbal afirmou que tal pessoa no se tratava de Aldo Xavier. O fato de Aldo possuir vasta ficha criminal no autoriza, por si s, a concluso de que ele seja o autor do crime apurado. Para isso, seria necessrio existirem fortes elementos de convico que ultrapassassem a simples dvida da autoria, fato que no vislumbramos no presente caso. O detetive Flvio, que teria apreendido os tacgrafos, nem sequer foi inquirido, seja na fase inquisitria, seja em juzo; Anbal, que teria adquirido o objeto do apelante, negou em juzo esse fato, afirmando que Aldo no era o autor da receptao. De igual maneira, as vtimas afirmaram no ter provas do envolvimento de Aldo no caso em questo. Em razo do gravame que uma condenao penal causa vida do indivduo, ela somente deve existir ante a existncia de provas suficientes da autoria delitiva; a dvida deve ceder espao absolvio, para preservao dos direitos fundamentais do ru e, em segundo plano, da sociedade. Posto isto, declaro de ofcio a prescrio em face de Alex Oliveira Lima, pelos dois crimes de furto; julgo prejudicado o mrito do apelo ministerial (1) e dou provimento ao recurso de Aldo Xavier de Oliveira (2) para absolv-lo do crime previsto no artigo 180, caput, do Cdigo Penal, com fulcro no artigo 386, VII, do Cdigo de Processo Penal. Em relao a Alex Oliveira Lima, como a declarao se trata de prescrio da pretenso punitiva, que equivale absolvio, fica o ru isento do pagamento das custas e de eventuais registros cartorrios. Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CSSIO SALOM e DUARTE DE PAULA. Smula - JULGARAM PREJUDICADO O RECURSO MINISTERIAL, DERAM PROVIMENTO AO RECURSO DE ALDO XAVIER DE OLIVEIRA E DECLARARAM A EXTINO DA PUNIBILIDADE DE ALEX OLIVEIRA, PELA PRESCRIO.
tio criminis temporalis. Constitucionalidade da norma abolicionista. Conduta atpica. Absolvio sumria. Necessidade. - A conduta de possuir armas de fogo em situao irregular, no perodo compreendido entre a edio do novo Estatuto do Desarmamento e 31 de dezembro de 2008, no desafia a imposio de pena, visto que temporariamente atpica. - As medidas provisrias que prorrogaram os prazos para regularizao ou entrega das armas de fogo possudas em situao irregular, tambm as leis delas originadas, absolutamente no padecem de inconstitucionalidade, j que nada versaram sobre matria penal, mas antes cuidaram de tema de Direito Administrativo, com mera repercusso no mbito penal. APELAO CRIMINAL N 1.0352.08.043036-1 1/001 Comarca de Januria - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Odaides Silva de Jesus - Relator: DES. FORTUNA GRION Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Antnio Carlos Cruvinel, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 22 de maro de 2011. - Fortuna Grion - Relator. Notas taquigrficas DES. FORTUNA GRION - O Ministrio Pblico denunciou Odaides Silva de Jesus, devidamente qualificado nos autos, como incurso nas iras do art. 12 da Lei 10.826/03, isto porque estaria ele, em 1.04.08, por volta das 17 horas, na localidade denominada Tabocas, zona rural do Municpio de Bonito de Minas/MG, na posse de uma arma de fogo de uso permitido, sem a autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar. Esclarece a exordial que policiais militares, comunicados de que o acusado ameaava a pessoa de Raimundo Carneiro de Oliveira, dirigiram-se residncia de Odaides, onde encontraram, sob a cama existente em um dos quartos do imvel, uma espingarda do tipo polveira, com marca e numerao suprimidos. Aps recebida a denncia, o ru foi sumariamente absolvido da imputao de posse ilegal de arma de fogo que lhe fora feita na denncia, sob o fundamento de que
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Posse ilegal de arma de fogo de uso permitido Abolitio criminis temporalis - Constitucionalidade - Atipicidade
Ementa: Apelao criminal. Posse ilegal de arma de fogo de uso permitido. Delito praticado sob o plio da aboli272
essa conduta foi perpetrada sob o plio da intitulada abolitio criminis temporalis. Inconformado, apelou o Ministrio Pblico buscando, em suas razes recursais, a condenao do acusado como incurso nas iras do art. 12 da Lei 10.826/03 (f. 46/53). Em contrarrazes, a defesa pugnou pelo desprovimento do recurso, mantendo-se ntegra a sentena combatida (f. 56). Nesta instncia, a douta Procuradoria-Geral de Justia, em parecer de f. 72/75, manifestou-se pelo desprovimento do apelo ministerial. , no essencial, o relatrio. Presentes os pressupostos extrnsecos e intrnsecos de admissibilidade, conheo do recurso. Ante a ausncia de preliminares, passo anlise do mrito. Como alhures relatado, o Ministrio Pblico pleiteia a condenao do apelado como incurso nas iras do art. 12 da Lei 10.826/03. Para tanto, sustenta que a norma abolicionista invocada na sentena combatida, que descriminalizou temporariamente a conduta de possuir arma de fogo em situao irregular, flagrantemente inconstitucional. Penso razo no lhe assistir. Com efeito, a materialidade encontra-se positivada pelo auto de apreenso de uma espingarda do tipo polveira (f. 16) e pelo laudo pericial, que atestou a eficincia e a prestabilidade da arma de fogo arrecadada (f. 21/22). Alm disso, h indcios suficientes da autoria delitiva, revelados, sobretudo, pelas declaraes embrionrias das testemunhas Gilberto Magalhes Carneiro (f. 05) e Raimundo Carneiro de Oliveira (f. 07), tambm pela confisso policial apresentada pelo recorrido Odaides Silva de Jesus (f. 08). Conquanto comprovada a materialidade e presentes indcios de autoria, entendo, como o em. Sentenciante, que a conduta perpetrada pelo recorrido, isto , possuir arma de fogo de uso permitido em desacordo com determinao legal ou regulamentar, encontra-se abarcada pela abolitio criminis temporalis, restando, portanto, desprovida de tipicidade. Em verdade, no se trata - a hiptese dos autos de retroatividade da lei temporria benigna, seno de sua ultratividade para colher os fatos praticados no curso de sua vigncia. Tempus regit actum! A saber. In casu, o ilcito foi cometido em 1 de abril de 2008. A figura abolicionista originou-se, certo, com o advento do Estatuto do Desarmamento, publicado em 23 de dezembro de 2003. Nele, o legislador previu prazo de 180 dias para a devoluo ou regularizao das armas de fogo possudas ilegalmente.
Em 17 de dezembro de 2004, editou-se a Medida Provisria 229/04, convertida na Lei 11.118/05, estendendo, at 23 de junho de 2005, a descriminalizao temporria da conduta descrita nos arts. 12 e 14 do Estatuto do Desarmamento. Mais uma vez, em 22 de junho de 2005, a Medida Provisria 253/05, tambm convertida em lei (publicada sob o n 11.191/05), dilargou, at 23 de outubro de 2005, o prazo para devolver ou regularizar armas de fogo possudas em situao irregular. Finalmente, em 1 de fevereiro de 2008, com a edio da Medida Provisria 417/08, convolada na Lei 11.706, do mesmo ano, fixou-se, como termo para a entrega ou regularizao das armas possudas ilegalmente, o dia 31 de dezembro de 2008. Nesse panorama, no obstante os interstcios verificados entre a vigncia de um e outro diploma legal, penso que a conduta de possuir armas de fogo em situao irregular, no perodo compreendido entre a edio do novo Estatuto do Desarmamento e 31 de dezembro de 2008, no desafia a imposio de pena, eis que temporariamente atpica. Ora, a evidente vontade dos Poderes Executivo e Legislativo, com a reedio de normas e leis abolicionistas, foi a de permitir - no curso de todo esse espao de tempo - a entrega ou regularizao das armas de fogo possudas ilegalmente. Nem se alegue, como fez o Ministrio Pblico em suas razes recursais, que as normas abolicionistas que descriminalizaram temporariamente a conduta de possuir arma de fogo em situao irregular - so inconstitucionais. certo que a medida provisria, embora possua fora de lei, no se presta edio de normas de natureza penal, cuja fonte formal mesmo a lei em sentido estrito. Entretanto, tem-se que as Medidas Provisrias 229/04, 253/05, 417/08, todas convoladas em leis, no cuidaram de disciplinar matria penal, visto que no definiram crimes, tampouco cominaram penas. Em verdade, as medidas provisrias aoitadas que prorrogaram os prazos para regularizao ou devoluo das armas de fogo possudas em situao irregular - nada versaram sobre matria penal, mas antes sobre tema de Direito Administrativo, com mera repercusso no Direito Penal. Assim, no h falar em ofensa aos princpios da legalidade e da reserva legal. A propsito, j decidiu este eg. Tribunal:
Posse ilegal de arma de fogo de uso permitido. Arts. 30 e 32 da lei 10.826/03. Vacatio legis. Atipicidade da conduta. Anistia prorrogada. Constitucionalidade. Absolvio mantida. Recurso improvido. - Constatado que o apelado mantinha em sua residncia arma de fogo de uso permitido, correta a sua absolvio nos termos do art. 30 e 32 da Lei
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10.826/2003, que concedeu de forma expressa, aos crimes de posse ilegal de arma de fogo de uso permitido e restrito, uma espcie de anistia ou descriminalizao temporria, cujo prazo foi prorrogado at o dia 23.10.2005. - Rejeita-se a alegao de inconstitucionalidade das Medidas Provisrias ns 174/2004, 229/2004 e 253/2005, por no versarem sobre questo penal, mas to somente sobre tema de direito administrativo, com repercusso no mbito penal. (TJMG, 1 C.Crim., Ap. 1.0024.05.829244-2/001, Rel. Des. Fernando Starling, v.u., j. em 27.05.2008; in DOMG de 20.06.2008.) Estatuto do Desarmamento. Posse de arma de fogo. Atipicidade. Abrangncia pelo perodo da vacatio legis indireta. Ausncia de inconstitucionalidade. Absolvio. Recurso desprovido. (TJMG, 2 C.Crim., Ap. 1.0095.07.0000021/001, Rel. Des. Herculano Rodrigues, v.u., j. em 29.05.2008; in DOMG de 12.06.2008.) Apelao criminal. Recurso ministerial. Pleito pela condenao do recorrido no crime de posse de arma. Alegao de vcio de formao na Lei 11.191/2005. Norma advinda da converso de medida provisria. Inexistncia de inconstitucionalidade. Deciso correta. Recurso desprovido. (TJMG, 3 C.Crim., Ap. 1.0431.05.019026-0/001, Rel. Des. Srgio Resende, v.u., j. 15.04.2008; in DOMG de 04.06.2008.)
trmino da sano imposta na condenao, consoante disposto nos arts. 183 da Lei 7.210/84 e 97, 1, do CP . AGRAVO DE EXECUO PENAL N 1.0470.08. 050315-9 9/001 - Comarca de Paracatu - Agravante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Agravado: Mauro Correia Guimares - Relator: DES. PAULO CZAR DIAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Antnio Carlos Cruvinel, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 22 de maro de 2011. - Paulo Czar Dias - Relator. Notas taquigrficas DES. PAULO CZAR DIAS - Trata-se de recurso de agravo em execuo interposto pelo Ministrio Pblico Estadual contra deciso do MM. Juiz de Direito da Vara de Execues Criminais da Comarca de Paracatu. Infere-se dos autos que o agravado Mauro foi condenado pela prtica de delito previsto no art. 213, por duas vezes, c/c o art. 69; art. 213 c/c o art. 224, alnea a, por duas vezes, sendo uma, c/c o art. 14, II, e o art. 71, todos do Cdigo Penal, pena de 10 (dez) anos de recluso em regime inicialmente fechado. Durante o cumprimento da reprimenda, a pena privativa de liberdade foi convertida em medida de segurana, pelo prazo de no mnimo de 1 (um) ano - nos termos do art. 26, caput, do CP , em razo da instaurao de incidente de sanidade mental, que concluiu ser o agravado portador de retardo mental moderado + epilepsia GM + transtorno delirante persistente (f. 79/81). Em sntese, requer o Parquet o reconhecimento da doena mental da qual o agravado portador, atualmente, como doena mental superveniente condenao, convertendo a pena aplicada em medida de segurana de internao, nos termos do art. 41 do CP (f. 110/115). Argumenta o recorrente que os peritos
[...] analisaram a atual situao/comportamento de Mauro Correia Guimares, sendo este, ao que tudo indica, portador de doena mental superveniente, pois h que se considerar que o sentenciado, poca dos fatos delituosos, ao ser interrogado pela autoridade competente, bem como durante todo curso da ao penal, no apresentou quaisquer indcios de perturbao e/ou transtorno mental [...] (f. 111).
Assim, como fundamentado na deciso combatida, merece o apelado ser sumariamente absolvido da imputao de possuir arma de fogo de uso permitido em situao irregular, quele tempo, atpica. Merc de tais consideraes, nego provimento ao recurso ministerial e mantenho integralmente a sentena vergastada. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ANTNIO CARLOS CRUVINEL e PAULO CZAR DIAS. Smula - RECURSO NO PROVIDO.
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Execuo penal - Doena mental Supervenincia - Pena privativa de liberdade Medida de segurana - Converso
Ementa: Agravo. Execuo de pena. Supervenincia de doena mental. Converso de pena privativa de liberdade em medida de segurana nos termos do art. 183 da Lei 7.210/84 e do art. 97, 1, do CP . - A Lei de Execuo Penal prev a possibilidade de converso da pena privativa de liberdade em medida de segurana, quando do surgimento de doena mental ou perturbao da sade mental no curso do cumprimento da pena, limitada ao tempo que faltar para completar o
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Contrarrazoado o recurso (f. 191/196), subiram os autos e, nesta instncia, manifestou-se a douta Procuradoria de Justia pelo seu provimento (f. 205/209). o relatrio. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Inicialmente, faz-se mister distinguir a medida de segurana prevista no Cdigo Penal daquela prevista na Lei 7.210/84. Com efeito, a medida de segurana prevista no art. 97 do Estatuto Repressor aplicada ao inimputvel, no processo de conhecimento, e tem prazo indeterminado, perdurando enquanto no for constatada a cessao da sua periculosidade. Tal medida de segurana no pode ser aplicada de forma simultnea pena privativa de liberdade, em atendimento ao sistema vicariante. Por outro lado, a teor da Lei de Execues Penais, a outra modalidade de medida de segurana aplicada quando, no curso da execuo da pena privativa de liberdade, sobrevier doena mental ou perturbao da sade mental, oportunidade na qual a pena substituda pela medida de segurana, que deve persistir pelo perodo de cumprimento da pena imposta na sentena penal condenatria, sob pena de ofensa coisa julgada. Correto o procedimento adotado pelo Magistrado, que, acolhendo a concluso do laudo psiquitrico, aplicou ao agravado medida de segurana. Se no vejamos. Realizada a percia, concluram os ilustres experts que o agravado, [...] submetido a exame, rene condies para ser amparado pelo art. 26 do Cdigo Penal Brasileiro [...] (f. 57), sendo necessria a sua submisso a tratamento especializado, concluindo os peritos:
[...] Periciando, submetido a exame, demonstra ser portador de um desenvolvimento mental retardado com doena neuropsiquitrica associada e apresentar um transtorno psictico enxertado, o que compromete bastante a sua capacidade de entendimento e de determinao [...]. O retardo mental desde a infncia e possui histria de epilepsia desde a adolescncia. Do transtorno delirante e o do incio mais recente h relato desde 2001 [...] (f. 57).
mais riscos sociedade. Portanto, trata-se de acusado inimputvel, nos exatos termos do art. 26, caput, do Cdigo Penal, no restando alternativa, seno a aplicao de medida de segurana, no sendo obrigado o juiz a acompanhar a recomendao mdica quanto ao tratamento ambulatorial, que no apropriado in casu, segundo conclui do prprio laudo [...] (f. 79/80).
No caso em tela, o laudo psiquitrico concluiu que o agravado era, poca dos delitos que cometeu, portador de doena mental - portador de um desenvolvimento mental retardado com doena neuropsiquitrica associada -, apresentando um transtorno psictico enxertado, o que compromete bastante a sua capacidade de entendimento e determinao. In casu, o laudo psiquitrico foi realizado depois da sentena condenatria transitada em julgado, que reconheceu a inimputabilidade do reeducando (f. 68/77). No entender de Mirabete (2007, p. 377), no tocante aplicao da medida de segurana,
[...] a lei presume a periculosidade dos inimputveis, determinando a aplicao da medida de segurana quele que cometeu o ilcito e se apresenta nas condies do art. 26 (art. 97) [...].
Nesse contexto, o ilustre Magistrado deveria, aps reconhecer a inimputabilidade do agravado, converter a pena privativa de liberdade imposta ao agravado em medida de segurana, nos termos do art. 183 da LEP e do art. 97 do CP , que dispem:
Art. 183. Quando, no curso da execuo da pena privativa de liberdade, sobrevier doena mental ou perturbao da sade mental, o juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico ou da autoridade administrativa, poder determinar a substituio da pena por medida de segurana. Art. 97. Se o agente for inimputvel, o juiz determinar sua internao (art. 26). Se, todavia, o fato previsto como crime for punvel com deteno, poder o juiz submet-lo a tratamento ambulatorial. Prazo 1 A internao, ou tratamento ambulatorial, ser por tempo indeterminado, perdurando enquanto no for averiguada, mediante percia mdica, a cessao de periculosidade. O prazo mnimo dever ser de 1 (um) a 3 (trs) anos.
Decidiu o MM. Juiz a quo:

[...] afirmaram tambm os experts que o acusado no apresenta periculosidade, mas necessita de controle psiquitrico constante e regular, que atualmente pode ser ambulatorial. Neste prisma, necessrio enfatizar a contradio entre os fatos constantes dos autos e os do prprio laudo antes da prtica da infrao penal; porm agravou mais, e necessita de controle psiquitrico constante. Diante dessa situao, obviamente o acusado ainda apresenta periculosidade, pois, se era inteiramente incapaz de entender sua conduta no momento do crime, que ocorreu no ano de 2001, e se a doena se agravou, certamente agora sua soltura traz ainda
Nesse sentido, o seguinte precedente:

Habeas corpus. Execuo criminal. Supervenincia de doena mental. Medida de segurana substitutiva. Durao. Cumprimento integral da pena privativa de liberdade. Precedentes do STJ. 1. Se no curso da execuo da pena privativa de liberdade sobrevier doena mental ou perturbao da sade mental do condenado, o juiz poder determinar a substituio da pena por medida de segurana, a teor do disposto no art. 183 da Lei de Execues Penais. A durao dessa medida substitutiva no pode ser superior ao tempo restante para cumprimento da reprimenda. Precedentes do STJ.
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2. Assim, ao trmino do referido prazo, se o sentenciado, por suas condies mentais, no puder ser restitudo ao convvio social, o juiz da execuo o colocar disposio do juzo cvel competente para serem determinadas as medidas de proteo adequadas sua enfermidade (art. 682, 2, do Cdigo de Processo Penal). 3. Ordem concedida (HC 31.702/SP - DJ de 05.04.2004 Rel. Min. Laurita Vaz).
Notas taquigrficas DES. HERBERT CARNEIRO - Trata-se de Conflito Negativo de Jurisdio, suscitado pela MM. Juza de Direito do Juizado Especial Criminal da Comarca de Carangola, que entende como competente para anlise e julgamento do feito a MM. Juza de Direito da 1 Vara Criminal de Carangola. Depreende-se dos autos que Luiz Carlos de Paula, aps uma discusso e de posse de uma faca, efetuou golpes contra a vtima Luiz Fernando Monteiro, causando-lhe leses corporais. A vtima era enteado do agressor e estes coabitavam. A Juza da 1 Vara Criminal, entendendo tratar-se do crime previsto no art. 129, caput, do Cdigo Penal, remeteu os autos para o Juizado Especial Criminal, sendo que a Juza do referido rgo sustentou que o delito foi perpetrado em ambiente domstico, o que enseja a aplicao da Lei n 11.340/2006, e suscitou o conflito negativo de competncia. A d. Procuradoria-Geral de Justia manifestou-se pela competncia da juza suscitada, f. 161/163. o relatrio. Conheo do conflito, presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento. No h preliminares arguidas nem constatadas de ofcio. A Lei n 11.340/2006 - Lei Maria da Penha foi introduzida no ordenamento jurdico com o intuito de criar medidas protetivas em favor da mulher, visando erradicao da violncia domstica e familiar contra a mulher, conforme disposto no art. 1 do referido diploma legal, in verbis:
Art. 1 Esta Lei cria mecanismos para coibir e prevenir a violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos do 8 do art. 226 da Constituio Federal, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Violncia contra a Mulher, da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher e de outros tratados internacionais ratificados pela Repblica Federativa do Brasil; dispe sobre a criao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher; e estabelece medidas de assistncia e proteo s mulheres em situao de violncia domstica e familiar.
Dessa feita, nego provimento ao recurso. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS e FORTUNA GRION. Smula - RECURSO NO PROVIDO.
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Conflito negativo de jurisdio - Leso corporal praticada no mbito domstico - Vtima do sexo masculino - Lei Maria da Penha - Inaplicabilidade - Exigibilidade de que a vtima seja mulher Competncia do Juizado Especial Criminal
Ementa: Processo penal. Conflito de jurisdio. Leso corporal. mbito domstico ou familiar. Prtica contra homem. Lei Maria da Penha. Inaplicabilidade. Declarada a competncia da Juza suscitante. - De acordo com o disposto no art. 1 da Lei n 11.340/06, o referido diploma legal visa coibir e prevenir a violncia domstica e familiar contra a mulher. Logo, tratando-se a vtima de homem, no h como se aplicar a mencionada lei. CONFLITO DE JURISDIO N 1.0000.10.0610666/000 - Comarca de Carangola - Suscitante: Juza de Direito do Juizado Especial Criminal da Comarca de Carangola - Suscitada: Juza de Direito da 1 Vara Criminal de Carangola - Relator: DES. HERBERT CARNEIRO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Brum, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PELA COMPETNCIA DO JUIZO SUSCITANTE. Belo Horizonte, 12 de janeiro de 2011. - Herbert Carneiro - Relator.
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Com efeito, para a configurao da violncia domstica, admite-se que o sujeito ativo seja tanto homem quanto mulher, bastando a existncia de relao familiar ou de afetividade, no importando o gnero do agressor, j que a norma visa to somente represso e preveno da violncia domstica contra a mulher. Quanto ao sujeito passivo compreendido pela lei, especifica-se o gnero, exigindo-se que seja mulher. Leciona a doutrinadora Maria Berenice Dias:
No que diz com o sujeito passivo, h a exigncia de uma qualidade especial: ser mulher. Nesse conceito encontram-se
as lsbicas, os transgneros, as transexuais e as travestis, que tenham identidade com o sexo feminino. (A Lei Maria da Penha na justia: A efetividade da Lei 11.340/2006 de combate violncia domstica e familiar contra a mulher, So Paulo: RT, 2 tiragem, 2008, p. 41.)
processuais, razo pela qual deve prevalecer o contedo constante da declarao de pobreza acostada aos autos. MANDADO DE SEGURANA CRIMINAL N 1.0000.10.063880-8 8/000 - Comarca de Tefilo Otoni - Impetrante: Jos Ronaldo Menezes - Autoridade coato ra: Juiz de Direito da 2 Vara Criminal da Comarca de Tefilo Otoni - Relator: DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Alexandre Victor de Carvalho, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A SEGURANA. Belo Horizonte, 22 de fevereiro de 2011. Alexandre Victor de Carvalho - Relator. Notas taquigrficas DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO - 1. Relatrio. Cuida-se de mandado de segurana impetrado pelo advogado Daniel Augusto Fonseca em favor de Jos Ronaldo Menezes, sob a alegao, em sntese, de que, uma vez no provado o interesse do processo no veculo Pajero HPE, placa HBK-1818, pertencente ao ltimo, igualmente arbitrria a cobrana de taxas referentes locomoo e estadia do automvel junto ao ptio do Detran conveniado. Pugna, igualmente, pela iseno de custas processuais, dada a declarao de pobreza acostada aos autos. Com a inicial vieram os documentos de f. 15/47. O pedido liminar foi indeferido pelo ento Relator, Des. Pedro Vergara (f. 58/59), atualmente em gozo de frias regulamentares. As informaes advindas da autoridade primeva vieram, s f. 64/66; 133/135, bem como documentos de f. 67/126-v.;136/185. A d. PGJ manifestou-se pela denegao da segurana (f. 128/131). Procurao acostada, f. 186. , em suma, o relatrio. 2. Conhecimento. Presentes os pressupostos de admissibilidade do pedido, dele conheo. 3. Mrito. Entendo que com razo o impetrante quando postula pela iseno de taxas de estadia e locomoo do veculo de sua propriedade, uma vez demonstrada a
Nesse sentido j decidiu o Superior Tribunal de Justia:

[...] Sujeito passivo da violncia domstica objeto da referida lei a mulher. Sujeito ativo pode ser tanto o homem quanto a mulher, desde que fique caracterizado o vnculo de relao domstica, familiar ou afetiva, alm da convivncia, com ou sem coabitao [...] (STJ - Conflito de Competncia n 96533/MG (2008/0127028-7), Relator Og Fernandes, DJe 5.02.2009.)
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDUARDO BRUM e JLIO CEZAR GUTTIERREZ. Smula - DERAM PELA COMPETNCIA DO JUIZO SUSCITANTE.
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Apreenso de veculo - Ausncia de interesse para o processo - Restituio - Despesas de remoo e estadia - Iseno - Necessidade
Ementa: Mandado de segurana. Apreenso de veculo sob suspeita de envolvimento com atividade ilcita. Iseno de pagamento de taxas de locomoo e estadia junto ao ptio conveniado ao Detran. Necessidade. Concesso da segurana. Iseno de custas. Necessidade. - Demonstrada a inexistncia de interesse processual na apreenso de veculo pertencente ao impetrante, deve ser o mesmo restitudo sem que devidas as taxas de locomoo e estadia em ptio conveniado ao Detran. - Ainda que patrocinado por advogado constitudo, no possvel aferir se as condies socioeconmicas do impetrante impossibilitam o pagamento das custas
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Pela leitura dos autos, depreende-se que a vtima das leses corporais trata-se de homem, o que afasta a aplicao da Lei n 11.340/2006. Ante tais fundamentos, conheo do conflito de jurisdio e declaro competente para o processamento e julgamento do feito a MM. Juza de Direito do Juizado Especial Criminal, ora suscitante, a quem devem ser remetidos os autos, comunicando-se digna Juza suscitada. Custas, ex lege.
inexistncia de interesse, no processo originrio, na sua apreenso. Conforme se extrai dos documentos juntados aos presentes autos, o MP de primeiro grau (f. 170/172) e o prprio Juiz a quo (f. 173) foram favorveis restituio do bem supracitado, sendo que a controvrsia reside, exclusivamente, na necessidade, ou no, do pagamento das taxas relativas manuteno do veculo junto ao ptio onde apreendido. Tal como exposto no parecer subscrito pelo MP de primeiro grau, entendo que a cobrana de taxas de remoo, estadia, etc. tem aplicao restrita aos casos pelo art. 262 do CTB, 2, o que, in casu, contraria o esprito dos dispositivos constantes dos artigos 118 e segs. do Cdigo de Processo Penal. Para alcanar tal concluso, peo vnia para transcrever trecho do voto relatado pelo eminente Desembargador Judimar Biber em caso idntico ao ora tratado:
Pretende o apelante o afastamento de parte da deciso produzida pelo Juzo de 1 grau que aplicou o 2 do art. 262 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, impondo a obrigao de suportar as despesas de estadia. O citado dispositivo legal apresenta a seguinte redao: Art. 262. O veculo apreendido em decorrncia de penalidade aplicada ser recolhido ao depsito e nele permanecer sob custdia e responsabilidade do rgo ou entidade apreendedora, com nus para o seu proprietrio, pelo prazo de at trinta dias, conforme critrio a ser estabelecido pelo Contran. [...] 2 A restituio dos veculos apreendidos s ocorrer mediante o prvio pagamento das multas impostas, taxas e despesas com remoo e estada, alm de outros encargos previstos na legislao especfica. Em primeiro lugar, no demais observar que a legislao em comento impe exigncia administrativa de taxas e despesas com a remoo e estadia, alm de outros encargos previstos na legislao especfica, de veculos apreendidos em decorrncia do prprio Cdigo de Trnsito Brasileiro, no havendo na citada imposio legal, qualquer aluso ao fato de que igual procedimento devesse ser imposto aos veculos que fossem objeto de apreenso judicial. No h dvida de que a medida de apreenso do veculo tem fundamento legal no art. 122 c/c art. 133 do Cdigo de Processo Penal, de modo que o veculo de propriedade do apelante s foi apreendido porque sobre ele pairavam suspeitas de que teria sido obtido com o proveito dos crimes praticados pelo terceiro. [...] Sem dvida a disposio legal s seria passvel de integrao na hiptese da medida de apreenso ser determinada com base no prprio Cdigo de Trnsito Brasileiro, ou seja, s se sustentaria como imposio legtima, quando o ato, seja de remoo, seja de apreenso, do veculo estivesse previsto como medida administrativa decorrente da infrao de trnsito previamente estipulada. Tambm no h dvida de que a prevalncia do interesse pblico de prvio pagamento da indenizao das despesas com a remoo, estadia e demais encargos, como condio para a liberao do veculo, teria fundamento na garantia de
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recuperao do patrimnio pblico, de modo a tornar razovel que a legislao impusesse a manuteno do veculo como garantia prvia para o pagamento daquilo que efetivamente gastou com a imposio de penalidades administrativas que tenham sido cometidas de posse do veculo, imposio que se assentaria na necessidade de recomposio prvia do patrimnio pblico para o condicionamento da retirada do veculo, diante da competncia para o exerccio do poder de polcia, o que seria limitao legtima ao direito de propriedade. No entanto, se a apreenso foi tomada como medida assecuratria, gerada em virtude de procedimento criminal, por suspeitas de que o bem teria sido adquirido pelo indiciado, com os proventos da infrao e tal condio revela-se inapropriada, seria completa ilegalidade determinar que o terceiro proprietrio tivesse que responder pelas despesas da apreenso porque, seja como for, no teria dado causa ao acautelatria que no se revelou medida tendente imposio de perdimento. [...] Se a prpria deciso produzida pe s claras a irregularidade da medida cautelar que se revelou aodada, de modo que a imposio da restituio no comporta o ressarcimento imposto pelo Juzo, mormente com as condies legais citadas, cujo contedo limitado s infraes administrativas declinadas no prprio Cdigo de Trnsito Brasileiro (TJMG, Ap. Crim. 1.0024.05.664144-2/001, Rel. Des. Judimar Biber, DJ de 02.10.2007).
Como se v, h um equvoco em se utilizar o referido artigo contido no CTB para justificar o pagamento das referidas taxas no presente caso, uma vez que se misturam, em uma mesma situao jurdica, conceitos antagnicos, aplicveis em searas claramente distintas, quais sejam a administrativa e a criminal. Assim, ao se operar da maneira procedida pela autoridade primeva, nasce um choque insustentvel entre conceitos, que, a meu ver, deve-se resolver com fulcro no esprito do que dispe o CPP , em seu Ttulo VI, Captulo V, sendo ilgico onerar financeiramente o cidado que, reconhecidamente, no deu causa medida que o puniu. Por fim, quanto ao pedido de iseno de custas, saliento que o art. 805 do Cdigo de Processo Penal taxativo: As custas sero contadas e cobradas de acordo com os regulamentos expedidos pela Unio e pelos Estados. Relativamente aos processos em tramitao na Justia Estadual, cabe Lei Estadual dispor sobre o pagamento das custas judiciais, o que, em Minas Gerais, atualmente, feito pela Lei 14.939/03, que dispe:
Art. 10. So isentos do pagamento de custas: [...] II - Os que provarem insuficincia de recursos e os beneficirios da assistncia judiciria.
Infere-se dos autos que a apelante foi assistida por advogado constitudo, entretanto, no restou demonstrado se a contratao foi a ttulo oneroso.
A atitude da apelante no sentido de se fazer representar por advogado constitudo demonstra, na realidade, uma tentativa de fazer com que seu processo seja analisado de forma mais minuciosa e rpida, pois so do conhecimento de todos as dificuldades que enfrentam aqueles beneficirios da assistncia judiciria. A meu ver, portanto, tem ela direito iseno do pagamento de custas, na conformidade do disposto no supratranscrito texto legislativo. Nesse sentido:
De acordo com a lei, o conceito de assistncia judiciria compreende tanto o direito de ter um advogado que defenda em juzo o interesse da parte miservel como o da iseno de taxas e despesas (justia gratuita). Tratar de um e de outro debaixo da mesma rubrica no ofende a lei. Lei 1.060/50, arts. 3 e 5 (REsp 489421/SP - Relator Ministro Ruy Rosado de Aguiar - DJ de 12.08.2003, p. 241).
APELAO CRIMINAL N 1.0056.04.067998-9 9/001 Comarca de Barbacena - Apelante: Camila Marcelina Fernandes Dielle - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. EDUARDO MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Alexandre Victor de Carvalho, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de fevereiro de 2011. - Eduardo Machado - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO MACHADO - Trata-se de apelao criminal interposta contra a sentena de f. 163/172, que, com fulcro nos arts. 107, inciso IV; 109, inciso V; e 110, 1 e 2, todos do Cdigo Penal, declarou extinta a punibilidade do crime previsto no art. 171, 2, inciso VI, do Cdigo Penal, imputado apelante. Nas razes recursais de f. 183/184, pleiteia-se a absolvio por atipicidade da conduta, tendo em vista que o cheque em questo foi quitado antes do recebimento da denncia. Contrarrazes recursais, s f. 195/200. Manifesta-se a douta Procuradoria de Justia, s f. 207/210, pelo no conhecimento do recurso. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Ressalto que eventual deciso que reconhece a absolvio do acusado por atipicidade de conduta mais favorvel do que a que decreta extinta a punibilidade pela prescrio, razo essa pelo qual ser analisado o mrito do recurso. Narra a denncia
que, no dia 7 de dezembro de 2003, em horrio indeterminado, na Avenida Bias Fortes, 521, Centro, neste Municpio e Comarca, no estabelecimento comercial denominado Therezinha Martins Miranda, Hotel Miranelli, a denunciada, emitiu o cheque de n 010473, do Banco Real, Agncia 0043, conta corrente 0962824-1, sem que houvesse proviso de fundos em poder do sacado. Conforme restou apurado, a investigada hospedou-se no hotel de propriedade da vtima e, como forma de pagamento pelas despesas ali efetuadas, referentes a dirias de hospedagem e servios, emitiu a referida crtula, que foi devolvida, em virtude da inexistncia de fundos em poder do sacado para pagamento.
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PEDRO VERGARA, ADILSON LAMOUNIER, EDUARDO MACHADO e JLIO CSAR LORENS. Smula - CONCEDERAM A SEGURANA.
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Estelionato - Emisso de cheque sem proviso de fundos - Prejuzo - Ressarcimento - Denncia Recebimento a posteriori - Ao penal - Justa causa - Ausncia - Extino da punibilidade Aplicao da Smula 554 do STF
Ementa: Apelao criminal. Estelionato. Cheque. Devoluo por insuficincia de fundos. Ressarcimento do prejuzo antes do recebimento da denncia. Extino da punibilidade. Ausncia de justa causa para a ao penal. Smula 554 do STF. - Ao teor da Smula 554 do Supremo Tribunal Federal, no se configura o delito de estelionato, na modalidade do art. 171, 2, inciso VI, do Cdigo Penal, se, antes do recebimento da denncia, houve ressarcimento do valor.
Da simples leitura da sentena, verifica-se que o MM. Juiz a quo reconheceu a prescrio em perspectiva. Nada impede que o magistrado, antevendo a pena que
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4. Concluso. Com essas consideraes, concedo a segurana para que a restituio do veculo de propriedade do impetrante (Pajero HPE, placa HBK-1818) seja feita sem o pagamento das taxas de estadia e locomoo, alm de outros encargos previstos na legislao especfica. Concedo, igualmente, a iseno de custas pleiteada na exordial. como voto.
ao final ir aplicar no caso concreto, em regra no mnimo legal, atento a todas as disposies referentes ao instituto da prescrio previstas nos arts. 109 e seguintes do CP , declare, desde j, seja em qual fase for, inclusive de ofcio, pois que o art. 61 do Cdigo de Processo Penal assim o permite, a extino da punibilidade estatal. Vale ser ressaltado que a prescrio da pretenso punitiva elimina todos os efeitos da condenao, como se o crime no houvesse sido praticado, no implicando responsabilidade ou culpabilidade do agente, no lhe marcando os antecedentes, nem gerando futura reincidncia. Ainda que esses sejam os efeitos da decretao da prescrio da pretenso punitiva estatal, a defesa requer a absolvio da apelante por atipicidade da conduta pelo pagamento do cheque emitido sem suficiente proviso de fundos, antes do recebimento da denncia. No presente caso, verifica-se que a emisso do cheque (sem proviso de fundos) se deu no dia 7 de dezembro de 2003, o pagamento do dbito, acrescido de juros e correo monetria, foi efetuado em 20 de outubro de 2004, e a denncia foi recebida somente na data de 22 de outubro de 2004 (f. 27). Fica inequivocamente demonstrado que houve o ressarcimento do prejuzo da vtima antes do recebimento da denncia. A Smula 554 do Supremo Tribunal Federal trata do crime de estelionato sob a emisso de cheque sem proviso de fundos: O pagamento de cheque emitido sem suficiente proviso de fundos, aps o recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da ao penal. Dessa forma, havendo o ressarcimento do prejuzo da vtima com a quitao do cheque, no h mais justa causa para se instaurar a ao penal. Nesse sentido, manifestam-se os Tribunais Superiores:
Firmou-se no Supremo Tribunal a jurisprudncia no sentido de que o pagamento do cheque sem fundos antes de recebida a denncia extingue a punibilidade (Supremo Tribunal Federal - RTJ 75/732). O advento do art. 16 da nova Parte Geral do Cdigo Penal no incompatvel com a aplicao das Smulas 246 e 554, que devem ser entendidas complementarmente, aos casos em que se verifiquem os seus pressupostos. No h justa causa para a ao penal se, pago o cheque emitido sem suficiente proviso de fundos antes da propositura da ao penal, a proposta acusatria no demonstra que houve fraude no pagamento por meio de cheque, no configurando, portanto, o crime do art. 171, 2, VI, do Cdigo Penal. Precedentes (STF - RT 616/337).
justa causa para a ao penal. Ressarcimento do prejuzo antes do recebimento da denncia. Smula 554 do STF. Ressarcimento da vtima feito por terceiro. Peculiaridade do caso. Extino da punibilidade. Preliminar acolhida para extinguir a punibilidade do ru pela aplicao da Smula 554 do STF. 1. Hiptese em que o ru, no final de seu mandato de Prefeito na Cidade de Cordisburgo, emitiu cheque para saldar dvida da Administrao e, depois, frustrou seu pagamento sob a alegao de que o ttulo havia sido furtado. 2. Com a perda das eleies a vtima foi ressarcida, antes do recebimento da denncia, pelo novo Prefeito. 3. A Smula 554 do Supremo Tribunal Federal obsta o prosseguimento da ao penal nos casos de estelionato por meio de cheque sem proviso de fundos ou por frustrao do pagamento, em que a vtima ressarcida antes do recebimento da denncia. 4. No caso em que o ressarcimento da vtima feito por aquele que se beneficiou com a aquisio do bem, no h vcio no pagamento que possa importar prejuzo ao ru. 5. Preliminar acolhida para declarar a extino da punibilidade do agente pela incidncia da Smula 554 STF. Anlise do mrito julgada prejudicada (Apelao Criminal n 1.0474.02.000906-1/001 - Relatora: Exm. Sr. Des. Jane Silva - Data do julgamento: 24.11.2009 - Data da publicao: 27.01.2010). Estelionato - Emisso de cheque sem proviso de fundos Ausncia de comprovao do dolo antecedente da agente No configurao do tipo penal - Ilcito civil - Absolvio Recurso provido. - A emisso de cheque ps-datado sem fundos, por no caracterizar fraude, exclui a conduta de estelionato mediante fraude no pagamento por meio de cheque, prevista no art. 171 2, inciso VI, do Cdigo Penal. - No se comprovando o dolo e a fraude empregada pela agente, na emisso de cheque sem proviso de fundos, impe-se a sua absolvio do delito de estelionato, previsto no art. 171, 2, inciso VI, do Cdigo Penal, configurando mero ilcito civil, e no ilcito penal (Apelao Criminal n 1.0016.02.021182-3/001 - Relator: Exmo. Sr. Des. Pedro Vergara - Data do julgamento: 20.01.2009 - Data da publicao: 02.02.2009).
A suposta vtima no suportou qualquer prejuzo patrimonial, sendo que por parte da apelante no existiu qualquer forma de locupletamento. Trata-se de ilcito civil e, a rigor, seria o caso de no recebimento da denncia. Pelo exposto, acolho a preliminar suscitada pela defesa para, diante da inexistncia de justa causa para a ao penal, declarar a extino da punibilidade da apelante em virtude da aplicao da Smula 554 do Supremo Tribunal Federal. D-se baixa na nota de culpa da apelante, fazendo desaparecer qualquer anotao atinente a este processo. Custas, na forma da lei. DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO - De acordo com o Relator. DES. PEDRO VERGARA - Coloco-me de acordo com o eminente Desembargador Relator no voto condutor para dar provimento ao recurso.
E este egrgio Tribunal de Justia:

Processual penal. Apelao. Estelionato por emisso de cheque. Modalidade frustrao do pagamento. Ausncia de
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Ressalvo, contudo, meu posicionamento em relao inaplicabilidade da prescrio antecipada ou em perspectiva uma vez que a legislao penal brasileira no a admite. Sobre o tema, atente-se para os ensinamentos do renomado Damsio de Jesus:
b) Impossibilidade de ser declarada a prescrio retroativa antes da sentena condenatria (a denominada prescrio antecipada ou por perspectiva) A declarao da extino da punibilidade pela prescrio retroativa pressupe a existncia de uma sentena condenatria. Em face disso, no pode ser reconhecida antes da condenao (JESUS, Damsio E. Prescrio penal. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2001, p. 144-145).
Ante o exposto dou provimento ao recurso nos termos do voto condutor, ressalvando to somente o entendimento deste Vogal em relao prescrio pela pena em perspectiva. como voto. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Conflito negativo de jurisdio - Tribunal do Jri Transferncia de comarca - Competncia Princpio da perpetuao da jurisdio
Ementa: Conflito negativo de jurisdio. Art. 53, inciso XX, da Lei Complementar 105/08. Transferncia de comarca. Tribunal do Jri. Competncia. Feito ajuizado depois da nova lei. Princpio da perpetuao da juridio. Inaplicabilidade. Competncia do juzo suscitante. - Havendo desmembramento de comarcas, ser competente para julgamento de processo afeto ao rito do Jri aquela qual passou a integrar o municpio onde foi praticado o delito. CONFLITO DE JURISDIO N 1.0000.10.0726058/000 - Comarca de Ipatinga - Suscitante: Juiz de Direito da 1 Vara Criminal da Comarca de Ipatinga Suscitado: Juiz de Direito da Comarca de Mesquita Relator: DES. NELSON MISSIAS DE MORAIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Antonino Baa Borges, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PELA COMPETNCIA DO JUZO SUSCITANTE. Belo Horizonte, 3 de maro de 2011. - Nelson Missias de Morais - Relator. Notas taquigrficas DES. NELSON MISSIAS DE MORAIS - Trata-se de conflito negativo de jurisdio suscitado pelo MM. Juiz de Direito da 1 Vara Criminal da Comarca de Ipatinga, em face da deciso proferida pelo MM. Juiz de Direito da Comarca de Mesquita, que determinou a remessa dos autos quele Juzo, acolhendo a pretenso ministerial e reconhecendo a incompetncia absoluta deste
No mesmo sentido, leciona Guilherme de Souza Nucci:

H duas posies nesse contexto: pela aplicao da prescrio virtual, propiciando o pedido de arquivamento do inqurito feito pelo representante do Ministrio Pblico e determinado pelo juiz, por falta de interesse de agir; pelo oferecimento e recebimento da denncia, devendo haver regular instruo e sentena para, somente aps, conforme a pena aplicada em concreto, considerar-se extinta a punibilidade, uma vez que esse representa o cumprimento fiel da lei, no se podendo supor qual seria a pena futura. Alis, nesta posio, inserem-se tambm aqueles que demonstram seu inconformismo fundado no princpio constitucional da presuno de inocncia. [...] A maioria da jurisprudncia no aceita a chamada prescrio virtual, pois entende que o juiz estaria se baseando numa pena ainda no aplicada, portanto num indevido prjulgamento, embora seja realidade que, muitas vezes, sabese, de antemo, que a ao penal est fadada ao fracasso (NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de direito penal: parte geral, parte especial. 2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006, p. 555-556).
Amparando a tese j decidiu o eg. Supremo Tribunal Federal:

Penal. Recurso especial. Art. 171, caput, do Cdigo Penal. Extino da punibilidade. Prescrio antecipada. Impossibilidade. - Carece totalmente de amparo jurdico, em nosso sistema processual penal, a denominada prescrio antecipada que tem como referencial condenao hipottica (Precedentes do Pretrio Excelso e do STJ). Recurso provido (REsp n 810524/RS (2006/0003381-0), Rel. Min. Felix Fischer, 5 Turma do STJ, DJ de 16.10.2006, p. 426).
Referida questo inclusive restou sumulada pelo Superior Tribunal de Justia, a saber:
Smula n 438: inadmissvel a extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva com fundamento em pena hipottica, independentemente da existncia ou sorte do processo penal.
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Juzo, sob o fundamento de que se trata de processo afeto ao Tribunal do Jri, que envolve delito, em tese, ocorrido na cidade de Santana do Paraso/MG. Argumenta o suscitante, em sntese, que a Lei Complementar n 105/08 modificou a Lei Complementar n 59/01, transferindo o Municpio de Santana do Paraso da Comarca de Mesquita para a Comarca de Ipatinga. Alega que a deciso proferida pelo Juzo suscitado no condiz com o Ofcio Circular n 106/CGJ/2008, uma vez que a modificao realizada na Lei Complementar n 59/01 no altera a competncia dos feitos ajuizados antes da entrada em vigor da Lei Complementar n 105/08. A douta Procuradoria-Geral de Justia se manifestou pela competncia do Juzo suscitante (f. 337/340). Este, em sntese, o relatrio. Conheo do conflito, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. Extrai-se dos autos que o objeto do processo, em cujo bojo foi instaurado o conflito em questo, o julgamento de delito tipificado no art. 121, 2, incisos I e IV, c/c art. 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal. Verifico que a denncia foi oferecida em 18 de novembro de 2008 e recebida pelo Juiz de Direito da Comarca de Mesquita no dia 4 de fevereiro de 2009 (f. 47), aps a modificao trazida pela Lei Complementar n 105/08, que, alterando a Lei Complementar n 59/01, transferiu o Municpio de Santana do Paraso da Comarca de Mesquita para a Comarca de Ipatinga. Confira-se:
Art. 53. Ficam transferidos os Municpios de: [...] XX - Santana do Paraso, da Comarca de Mesquita para a de Ipatinga;
permanecer em tramitao nos juzos de origem, ressalvados os casos em que, por outro motivo legal, levem ao reconhecimento judicial de incompetncia.
Assim, entendo que assiste razo ao Juzo suscitado, o qual sustentou que, in casu, a competncia no se prorroga, in verbis:
A maioria dos feitos criminais ajuizados antes de 18.10.2008 permanece em tramitao na Comarca de Mesquita, mediante aplicao do princpio da perpetuatio jurisdicinonnis seguindo a orientao da Casa Correcional. Nos termos da ressalva correcional, no que tange aos processos afetos a julgamento perante o Tribunal do Jri, bem como os inquritos Policiais sem decises vinculativas (natureza administrativa); tem-se declinado da competncia para a Comarca de Ipatinga/MG, por entender que no h perpetuao da mesma.
Eis o entendimento jurisprudencial:

A atuao do Tribunal do Jri norteada pelo princpio segundo o qual o ru deve ser julgado pelos concidados (pares). Esta peculiaridade transmuda a espcie de incompetncia, excepcionando a regra referente definida a partir do elemento territorial. De relativa, passa a absoluta. Desdobrada a rea geogrfica de um certo Tribunal do Jri, criando-se um outro, para este devem ser remetidos os processos em curso, pouco importando a fase em que se encontrem, no que envolvam acusados domiciliados na rea resultante do desmembramento. [...] (STF - HC n 71.810-8 - Relator Ministro Marco Aurlio.) Conflito de jurisdio - Homicdio simples - Crime doloso contra a vida - Competncia absoluta do Tribunal do Jri Exceo regra da perpetuao da jurisdio Competncia do local onde foi cometido o delito - Conflito de jurisdio improcedente. - Tendo em vista a competncia absoluta do Tribunal do Jri para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida, competente para julgar o feito o Juzo da comarca onde se deram os fatos, no havendo que se falar em perpetuao da jurisdio. Com o desmembramento de comarcas, ser competente aquela qual passou a integrar o municpio onde foi praticado o delito. (TJMG Nmero do processo: 1.0000.10.020182-1/000, Rel. Des. Beatriz Pinheiro Caires, pub.: 27.08.2010.)
Sobre tal modificao, foi expedido, pela Corregedoria-Geral de Justia, o Ofcio Circular n 106/08. Tal norma preconizou que os feitos ajuizados, aps o incio da vigncia da Lei Complementar n 105/08 (18/10/2001), deveriam ser distribudos para as comarcas para os quais foram transferidas as Municipalidades. In verbis:
[...] somente os processos ajuizados a partir de 18 de outubro de 2008 - data de vigncia da supracitada Lei Complementar n 105, de 14 de agosto de 2008 - devero ser distribudos nas comarcas s quais passaram a pertencer os municpios transferidos Tal modificao, contudo, no tem o condo de alterar a competncia j estabelecida para os feitos ajuizados antes da vigncia da mencionada Lei Complementar, devendo eles
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Impe-se, pois, o reconhecimento da competncia do Juzo da Comarca de Ipatinga para o processamento e julgamento do feito. Isso posto, julgo improcedente o conflito. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MATHEUS CHAVES JARDIM e JOS ANTONINO BAA BORGES. Smula - DERAM PELA COMPETNCIA DO JUZO SUSCITANTE.
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Crime ambiental - Pessoa jurdica Legitimidade passiva

Ementa: Apelao criminal. Crime ambiental. Apelao da defesa. Inpcia da denncia. Insuficincia probatria. Apelao ministerial. Condenao de pessoa jurdica. Recurso da defesa no provido e recurso ministerial provido. - Por apresentar todas as formalidades legais e possibilitar a defesa eficaz dos rus, no h que se falar em inpcia da denncia. - Estando cabalmente demonstradas a autoria e a materialidade pelo conjunto probatrio, inclusive com a confisso do ru, no h como absolver os acusados. - O art. 225, 3, da CF, acompanhado do art. 3 da Lei 9.605/98, encerra a discusso sobre a legalidade e legitimidade das pessoas jurdicas na esfera criminal. Recurso da defesa no provido e recurso ministerial provido. APELAO CRIMINAL N 1.0342.06.082963-3 3/001 Comarca de Ituiutaba - Apelantes: 1) Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, 2) Apelante: Reinaldo Teodoro de Castro - Apelados: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, Empresa Mudanas Marfim Ltda. - Relator: DES. FLVIO LEITE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Judimar Biber, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM PROVER O RECURSO MINISTERIAL E NO PROVER O DEFENSIVO. Belo Horizonte, 22 de fevereiro de 2011. - Flvio Leite - Relator. Notas taquigrficas DES. FLVIO LEITE - Trata-se de apelaes interpostas pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais e por Reinaldo Teodoro de Castro, este denunciado como incurso nas iras do art. 54 da Lei 9.605/98 (causar poluio de qualquer natureza em nveis tais que provoquem a destruio significativa da flora). Narra a denncia que por diversas vezes caminhes pertencentes s empresas Mudanas Marfim Ltda., nome fantasia Rei do Entulho, e Tire Entulho Azulo, nome fantasia Disk Azulo, despejaram resduos sli-
dos consistentes em entulhos de construo civil, sem a devida autorizao, na Fazenda So Loureno, propriedade de Sandoval Barbosa Filho, ocasionando destruio significativa da flora rasteira no local. Segundo a denncia, a conduta dos denunciados (empresa Rei do Entulho e seu scio-proprietrio Reinaldo Teodoro de Castro, e empresa Disk Azulo e seu scio-proprietrio Marco Antnio Amuy Marquez Filho), alm de destruir significativamente a flora rasteira no local, os beneficia, pois no necessitam pagar por terreno ou aterro prprio para despejar resduos da construo civil. Os denunciados empresa Disk Azulo e Marco Antnio Amuy Marquez Filho aceitaram o benefcio do sursis processual, com regular cumprimento, seguindo a presente ao penal somente em relao aos demais denunciados (f. 117). Finda a instruo criminal, o Juiz a quo julgou parcialmente procedente a denncia, absolvendo a empresa Rei do Entulho e condenando Reinaldo Teodoro de Castro na sano do art. 54, 2, V, da Lei 9.605/98, pena de 1 ano de recluso, em regime aberto, substituda por uma restritiva de direitos, consistente em prestao pecuniria de 5 (cinco) salrios mnimos. Intimaes regulares (f. 167, verso, 175, verso e 205). Inconformado com a sentena, o Ministrio Pblico apelou e em suas razes requereu que a empresa Marfim Mudanas Ltda. - Rei dos Entulhos -, fosse condenada nas iras do art. 54 da Lei 9.605/98, assim como foi seu representante legal, uma vez que possvel a responsabilizao penal de pessoa jurdica. Irresignada tambm com a sentena condenatria, a defesa de Reinaldo Teodoro de Castro recorreu e em suas razes requereu, preliminarmente, a nulidade do processo por inpcia da denncia. No mrito, pleiteou a absolvio do acusado por insuficincia probatria e iseno de custas. Contrarrazes s f. 192/203 e 208/217, em que a defesa e o Parquet pugnam pela improcedncia do recurso aviado pela parte contrria. A Procuradoria-Geral de Justia opinou pelo desprovimento do recurso interposto por Reinaldo Teodoro de Castro e pelo provimento do apelo do Ministrio Pblico (f. 225/233). Esse , em sntese, o relatrio. Passo ao voto. Presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento, conheo dos recursos. Analiso primeiro o recurso defensivo, pois sua sorte implica o julgamento do apelo ministerial. Alega a defesa de Reinaldo Teodoro de Castro, preliminarmente, inpcia da denncia, pois no detalhou de modo preciso as condutas imputadas ao apelante,
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assim como no informou as datas do cometimento do delito para averiguao de possvel prescrio, o que prejudicou seu direito de defesa. Contudo, sem razo o apelante. A exordial acusatria contm todos os elementos do art. 41 do CPP , como a exposio dos fatos criminosos, as circunstncias, a qualificao dos acusados, a classificao do crime e o rol de testemunhas, sobre os quais o acusado vem se defendendo, sem que fosse surpreendido ou prejudicado. Embora no conste na exordial a exata data dos fatos delitivos, verifica-se que ela se referiu aos Boletins de Ocorrncia 11.146/2006 e 16.680/06 para expor as circunstncias das condutas imputadas ao segundo apelante, dentre elas as datas dos fatos, pelo que no h de se falar em prejuzo da defesa. este o entendimento jurisprudencial:
A denncia que, apesar de conter impreciso quanto data do fato delituoso, proporciona pronta compreenso da imputao e ampla defesa aos acusados no pode ser tida como inepta, j que esse defeito meramente acidental passvel de correo antes da sentena. Por engano, apontaram-se na denncia como ocorridos em junho de 1999 fatos que se deram no mesmo ms do ano anterior (junho de 98). Tal erro material, porm, no torna inepta a denncia. Primeiro, porque a denncia se reportou a diversas peas do inqurito policial (f.), mais especificamente, aos autos de infrao e imposio de penas de multa, nos quais h expressa meno das datas dos fatos [...]. Logo, se a denncia, apesar de conter impreciso quanto data do fato delituoso, proporcionou pronta compreenso da imputao e ampla defesa aos acusados, no existe motivo para anulla, j que esse defeito, meramente acidental e passvel de correo antes da sentena, nenhum prejuzo causou ao paciente (TACrimSP , 14 Cmara, HC 356.360-1, Rel. Ren Ricupero, RJTACrim 46/369).
A autoria tambm estreme de dvida. bem verdade que Sandoval, proprietrio da Fazenda So Loureno, afirma que diversas pessoas no autorizadas vm depositando entulhos em sua propriedade. Mas verdade tambm que ele conseguiu identificar algumas dessas pessoas e que uma delas a empresa de Reinaldo Teodoro, qual seja Rei do Entulho. o que se v do depoimento de f. 16:
[...] local onde funciona a captao de gua pela SAE; que, pelo fato de a SAE no colocar porteira, ou mata-burro, ou uma guarita, pessoas no autorizadas e sem ordem do declarante passaram a jogar entulhos de construes e lixos diversos em suas terras; que presenciou caminhes das firmas Disk Azulo, Rei do Entulho, adentrarem sem a devida autorizao e despejarem os entulhos de construes em suas terras.
Corrobora esse depoimento a testemunha Luiz Carlos Lacerda de Oliveira (f. 19):
[...] que, na ocasio do fato, o depoente se encontrava de folga de servio, quando presenciou caminhes timbrados das firmas Rei do Entulho e Disk Azulo despejarem entulhos nas terras de propriedade de Sandoval Barbosa Filho.
E de Francisco Antero Ribeiro (f. 23):

[...] o depoente informa que possui um gado em parceria com o fazendeiro Sandoval Barbosa Filho e sempre l comparece para acompanhar o desenvolvimento do gado, a rao, etc.; que por vrias vezes presenciou caminhes das empresas Disk Azulo e Rei do Entulho lanarem, em uma rea da fazenda de Sandoval, lixo orgnico, entulhos, etc.; que por vrias vezes o depoente tentou impedir que o motorista do caminho jogasse lixo naquele local, mas foi em vo [...]; que o depoente confirma tal denncia da presena dos caminhes no local pertencentes s firmas j mencionadas, uma vez que existe a escrita nas caambas e nas portas dos caminhes que fazem o transporte dos detritos.
Mesmo que assim no fosse, a jurisprudncia tem entendimento no seguinte sentido:

Decidiu-se tambm que a omisso quanto data do crime, por si s, no invalida a denncia, uma vez que a eventual nulidade depende de prova de cerceamento ou embarao da defesa (RT 423/368).
Rejeito, pois, a preliminar de inpcia da denncia por entender que esta se apresenta revestida de todas as formalidades legais, possibilitando aos rus se defender eficazmente. Passo a analisar o mrito. Busca o apelante a reforma da deciso primeva sob a alegao de que inexistem provas a ensejar o decreto condenatrio em seu desfavor. A materialidade do delito indiscutvel, pois demonstrada pelo boletim de ocorrncia (f. 8/11), pelo relatrio da Superintendncia de gua e Esgotos de Ituitaba (f. 41/48 e 54), pelo laudo pericial do IEF (f. 59/63) e pelos anexos fotogrficos (f. 121/123), assim como pelas demais provas produzidas.
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Alm disso, o prprio denunciado, em juzo, confirma ter depositado lixo na propriedade de Sandoval: que scio proprietrio do Rei do Entulho. Que depositou poucas viagens, esclarecendo que se refere a entulho de construo (depoimento de f. 127). Portanto, no h dvidas de que a empresa do apelante depositou entulhos irregularmente na Fazenda So Loureno, propriedade de Sandoval. Para que o crime previsto no art. 54, 2, V, da Lei 9.605/98 se consume, necessrio que haja real leso ou o risco provvel de dano sade humana, extermnio de exemplares da fauna local ou destruio expressiva de parcela representativa do conjunto de vegetais de uma determinada regio. o que se v no presente caso. De acordo com o relatrio de vistoria de f. 42/43, embora o lanamento de resduos efetuado pela empresa do apelante no tenha provocado danos sade
humana ou de animais, por se tratar de material inerte, que praticamente no se decompe quando disposto ao solo, ocasionou a morte da vegetao rasteira nas reas em que os entulhos foram depositados. f. 54, o diretor da Superintendncia de gua e Esgoto de Ituiutaba complementou o relatrio, afirmando que com a somatria destes montes de entulhos, pode-se considerar que houve destruio significativa da flora rasteira no local, o que suficiente para ensejar a condenao. O laudo pericial ainda informa a extenso dos danos causados e as medidas necessrias para sua reparao (f. 60/63):
A extenso da rea onde ocorreu o referido dano ambiental perfaz uma rea total de 1,5 ha, foi mensurada com GPS Garmim 60CSX. O valor em pecnia pode ser descrito pelo rendimento lenhoso, mdia de 50 m por hectare por se tratar de rea com vegetao de cerrado, com um valor de R$ 23,00 o m de lenha, ou seja, R$ 1.725,00. [...] Para completa reparao do dano deve ser feito um projeto de recuperao de rea degradada, por profissional habilitado, para que o local recupere suas caractersticas topogrficas e, em seguida, seja implantado um projeto de recomposio florestal com espcies nativas da regio.
que condenou Reinaldo Teodoro de Castro nas iras do art. 54, 2, V, da Lei 9.605/98. Em contrapartida, o Magistrado sentenciante, a meu ver, no agiu com o costumeiro acerto ao absolver a empresa Marfim Mudanas Ltda. - Rei dos Entulhos. O constituinte brasileiro, seguindo a linha doutrinria e legislativa dos tratados e convenes internacionais, acolheu a responsabilidade penal da pessoa jurdica, com a finalidade de reprimir a macrocriminalidade desenvolvida no mbito das empresas. A Constituio Federal prev no art. 225, 3, que as condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados. Este dispositivo foi devidamente regulamentado pela Lei 9.605/98:
Art. 3. As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade. Pargrafo nico. A responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas, autoras, co-autoras ou partcipes do mesmo fato.
Mesmo que juntamente com a empresa do apelante outras pessoas depositassem lixo irregularmente na fazenda pertencente a Sandoval, a empresa Rei do Entulho contribuiu sobremaneira para que ocorresse a destruio significativa da flora da regio. o que se infere do depoimento de Francisco Antero Ribeiro (f. 119), que afirma que mais via jogar entulho era das empresas Rei do Entulho e Azulo. E se retira do art. 2 da Lei 9.605/98 que todos aqueles que concorrem de qualquer forma para a prtica dos crimes previstos nesta lei incidem nas penas cominadas. Sendo assim, no h que se falar em absolvio por no haver provas de que a conduta do apelante, por si s, foi suficiente para causar dano flora da fazenda de Sandoval. Tambm no h que se falar que flora no compreende vegetao rasteira. O que se v uma tentativa incessante do apelante de se furtar da responsabilidade pelo dano ambiental que causou, assim como de suas obrigaes. inadmissvel que uma empresa, cujo objeto a prestao de servios de transportes e limpeza de entulhos de construes diversas na cidade (f. 18), no tenha local apropriado para depositar o que recolhe, e o faa em propriedade privada alheia, sem qualquer autorizao. Por todos os motivos acima expostos restam demonstrados a autoria e o preenchimento do requisito do tipo penal imputado ao apelante, que a gerao de poluio que resulte em significativa destruio da flora por lanamento de resduos em desacordo com as exigncias legais. Portanto, correta a deciso primeva,
A insero desse dispositivo na Lei de Crimes Ambientais encerrou, pelo menos no plano normativo, a discusso sobre a legalidade e legitimidade das pessoas jurdicas na esfera criminal. H quem seja contra a responsabilizao penal da pessoa jurdica, mas no punir empresas que se utilizam de meios ilcitos para auferir lucro colabora ainda mais para a inrcia delas diante da necessidade de preservao e proteo. Responsabilizar criminalmente as empresas representa no s avano na evoluo do direito penal, que deve acompanhar o crescimento das empresas e a consequente devastao ambiental, como tambm representa adotar meios eficazes para a proteo da sociedade e do meio ambiente, indispensveis sobrevivncia humana. Assim, passa-se a obrigar as empresas a adotarem polticas de gerenciamento com medidas preventivas. Guilherme de Souza Nucci, em Leis penais e processuais penais comentadas, discorre sobre o tema (4. ed., p. 878):
[...] A interferncia de autoridades com maior fora de atuao no campo dos delitos ambientais - como o delegado, o membro do Ministrio Pblico e o juiz - torna muito maior a possibilidade de se apurar e punir a infrao penal ambiental cometida pela pessoa jurdica. Nesse prisma, confirase a lio de Gilberto Passos de Freitas: Ora, deixar a ao preventiva e repressiva apenas na esfera administrativa e por conta apenas dos rgos ambientais relegar a proteo do meio ambiente falta de efetividade. Ao contrrio, agentes do Ministrio Pblico e juzes, com as garantias constituJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 255-331, jan./mar. 2011
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cionais e plena autonomia no exerccio de suas funes, podem exercer, com os poderes da Lei Penal Ambiental, um papel relevante na preservao do meio ambiente (Crimes contra a natureza, p. 25;). Entendemos que momento de cessar o mito da punio penal exclusiva da pessoa fsica, quando se sabe que, no mundo todo, cada vez mais, a delinqncia se esconde por trs das pessoas jurdicas - reais ou de mera fachada -, mas que servem aos propsitos da criminalidade de grande relevo, como os crimes ambientais e, logicamente, os econmicos, financeiros, contra as relaes de consumo, tributrios, entre outros. A pessoa jurdica, criminalmente punida, pode sofrer danos irreparveis sua imagem diante da coletividade, bastando haver cultura suficiente para isso. Pensamos que, com o passar do tempo, o brasileiro, como j ocorre em outros pases, passar a dar importncia a quem degrada o meio ambiente de maneira criminosa, podendo rejeitar, por exemplo, a compra de produtos originrios de pessoas jurdicas delinquentes, dando maior nfase finalidade preventiva do Direito Penal.
qualquer forma contribui para a prtica do delito - e uma jurdica, cada qual recebendo a punio de forma individualizada, decorrente de sua atividade lesiva. XII. A denncia oferecida contra a pessoa jurdica de direito privado deve ser acolhida, diante de sua legitimidade para figurar no plo passivo da relao processual-penal.
E majoritrio o entendimento nesta Casa de que admitida responsabilidade penal da pessoa jurdica desde que haja imputao simultnea pessoa fsica que atua em nome e benefcio da empresa, tendo em vista os requisitos exigidos no art. 3 da Lei Ambiental j mencionado.
Penal. Processual penal. Recurso especial. Delito ambiental. Possibilidade de responsabilizao da pessoa jurdica. Recurso conhecido e parcialmente provido. 1. Consoante entendimento do Superior Tribunal de Justia, Admite-se a responsabilidade penal da pessoa jurdica em crimes ambientais desde que haja a imputao simultnea do ente moral e da pessoa fsica que atua em seu nome ou em seu benefcio, uma vez que no se pode compreender a responsabilizao do ente moral dissociada da atuao de uma pessoa fsica, que age com elemento subjetivo prprio (REsp 889.528/SC, Rel. Min. Felix Fischer, DJ de 18.6.07). 2. Recurso especial conhecido e parcialmente provido para restabelecer a sentena condenatria em relao empresa Dirceu Demartini ME. (REsp 989.089/SC, Rel. Ministro Arnaldo Esteves Lima, Quinta Turma, julgado em 18.08.2009, DJe de 28.09.2009.)
Em que pese toda a discusso acerca da viabilidade ou no de sua aplicao, a previso constitucional e legal no ordenamento jurdico brasileiro gerou decises judiciais em que se v a aplicao prtica da teoria da responsabilidade penal das pessoas jurdicas, com variaes no que tange s motivaes. Em julgamento de Recurso Especial, o STJ, por meio do Min. Gilson Dipp, da 5 Turma, assim decidiu:
[...] II. A Lei ambiental, regulamentando preceito constitucional, passou a prever, de forma inequvoca, a possibilidade de penalizao criminal das pessoas jurdicas por danos ao meio ambiente. III. A responsabilizao penal da pessoa jurdica pela prtica de delitos ambientais advm de uma escolha poltica, como forma no apenas de punio das condutas lesivas ao meio ambiente, mas como forma mesmo de preveno geral e especial. IV. A imputao penal s pessoas jurdicas encontra barreiras na suposta incapacidade de praticarem uma ao de relevncia penal, de serem culpveis e de sofrerem penalidades. V. Se a pessoa jurdica tem existncia prpria no ordenamento jurdico e pratica atos no meio social atravs da atuao de seus administradores, poder vir a praticar condutas tpicas e, portanto, ser passvel de responsabilizao penal. VI. A culpabilidade, no conceito moderno, a responsabilidade social, e a culpabilidade da pessoa jurdica, neste contexto, limita-se vontade do seu administrador ao agir em seu nome e proveito. VII. A pessoa jurdica s pode ser responsvel quando houver interveno de uma pessoa fsica, que atua em nome e benefcio do ente moral. VIII. De qualquer modo, a pessoa jurdica deve ser beneficiria direta ou indiretamente pela conduta praticada por deciso do seu representante legal ou contratual ou de seu rgo colegiado. IX. A atuao do colegiado em nome e proveito da pessoa jurdica a prpria vontade da empresa. A co-participao prev que todos os envolvidos no evento delituoso sero responsabilizados na medida de sua culpabilidade. X. A Lei Ambiental previu para as pessoas jurdicas penas autnomas de multas, de prestao de servios comunidade, restritivas de direitos, liquidao forada e desconsiderao da pessoa jurdica, todas adaptadas sua natureza jurdica. XI. No h ofensa ao princpio constitucional de que nenhuma pena passar da pessoa do condenado [...], pois incontroversa a existncia de duas pessoas distintas: uma fsica - que de
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No STF a questo ainda no est definida, mas, indiretamente, o tema tratado em alguns HCs, ao diferenciar a responsabilidade do diretor da empresa e do ente coletivo no mbito penal. Alguns ministros chegam at a proferir afirmaes favorveis responsabilizao. o caso da Ministra Crmen Lcia, que entende que com o art. 225, 3, que fala expressamente em pessoas fsicas ou jurdicas e que respondero penal e administrativamente, a meu ver, ficou superada a questo de no se poder dizer que no pratique crimes, bem como do Ministro Ricardo Lewandowski, que sustenta que pessoas jurdicas respondem penalmente, em especial considerada a lei do meio ambiente (HC 92.921-4-BA - Rel. Min. Ricardo Lewandowski). Ainda sobre o tema, peo vnia para transcrever trecho do voto proferido pela 3 Cmara do TACrimSP , no MS 349.440/8, Rel. Fbio Gouva - RJTACrim 48/382, no qual so expostos diversos pontos de diferentes autores sobre a possibilidade da responsabilidade penal da pessoa jurdica:
Nos principais congressos internacionais realizados neste sculo o assunto inevitavelmente discutido, sob vrios aspectos (criminalidade econmica, ecolgica, crimes contra o consumidor etc.), quase sempre chegando-se a concluses que admitem a imposio de penas aos entes coletivos (p. 42). O Des. Sidnei Agostinho Beneti publicou na RT 731/471-476 artigo mostrando que na Frana j sobreveio condenao: sabido que a Frana joga na prtica jurisdi-
cional a experincia em assunto nobre, sobre o qual dissentem os penalistas h tempos. A responsabilidade penal da pessoa jurdica ingressou no ordenamento jurdico francs por intermdio do novo Cdigo Penal, que entrou em vigor no dia 01.03.1994. Os partidrios da admisso da pessoa jurdica como possuidora de capacidade penal, podendo ser sujeito ativo de crime, sustentam ser inegvel e acentuada a tendncia, nas legislaes penais, atualmente, de reprimir as atividades criminais das empresas, atravs de rigorosas penalidades. A Editora Revista dos Tribunais lanou recentemente livro sobre a responsabilidade penal da pessoa jurdica ( o ttulo da obra), coordenada por Luiz Flvio Gomes, Juiz aposentado deste Estado e estudioso de temas criminais. Na apresentao da obra o Professor Luiz Flvio Gomes resume o posicionamento de autores renomados, favorveis a essa responsabilidade (f. 7/14), como exposto em captulos especficos dos prprios autores. Faz referncia Ada Pellegrini Grinover para quem a ausncia de norma processual ou procedimental, na Lei 9.605/98, no impede que se faa uso da analogia e dos princpios gerais do Direito, regulando o procedimento correspondente. Joo Marcello de Arajo Jnior, por sua vez, sustenta que a pessoa jurdica tem capacidade para agir criminosamente, possuindo vontade. E, diante do argumento de que tais pessoas no seriam capazes de pena porque incapazes de sentir suas conseqncias, enfatiza que esta estrutura de pensamento antiga, pois hoje o Direito Penal no tem mais por finalidade realizar a todo custo o valor da justia, compensando a culpa com a pena, mas sim se destina a fazer funcionar a sociedade. Maria Celeste Cordeiro Leite Santos enfatiza que a pessoa jurdica um ser real, organismo cuja vontade no a soma das idias de seus associados, Diretores ou Administradores. No se trata - prossegue em seu resumo o Professor Luiz Flvio - de mera reformulao dos conceitos com que se opera no Direito Penal, mas de uma substituio de seus pressupostos fundantes, significando uma reorientao do sistema penal atual para os fins apontados pela Constituio de 1988. Walter Claudius Rothemburg, advogando a capacidade criminal da pessoa jurdica, mostra que o novo Diploma Legal que protege o meio ambiente j deu ensejo s primeiras acusaes por parte do Ministrio Pblico, inexistindo bices processuais, apesar das omisses da lei. Outra recente obra foi lanada pelo Juiz Federal em So Paulo, Fausto Martin de Sanctis (Saraiva, 1999): O estabelecimento da responsabilidade criminal das pessoas jurdicas, ao contrrio do que se possa entender, no se revela complexa em demasia, mormente quando so considerados os elementos do delito. possvel, portanto, a verificao de conduta e, por conseguinte, da concepo da teoria da autoria e participao. Basta que se verifique a formao da vontade superior expressa por seus rgos de representao, caracterizada, em princpio, com a prtica da conduta proibida em nome e no interesse da pessoa jurdica, para haver a possibilidade de responsabilizao desta. Trata-se, assim, de forma de responsabilidade subjetiva, embora alguns entendam que a hiptese seja mesmo de imputao objetiva, razo pela qual deveria ser vedado pela legislao. No que tange ao nexo causal e ao resultado, o direito penal moderno vem estabelecendo um mandato para penalizar, no lugar de ser uma proibio de penalizao quando inexistir ofensa a determinados bens jurdicos. Da por que os sistemas penais, pouco a pouco, vm estabelecendo delitos de perigo abstrato, realando a necessidade de lhes conferir uma efetiva preveno. Sem dvida que se tenta tornar possvel a represso de novos tipos, mormente aqueles cometidos pelas pessoas jurdicas, em razo da
facilidade que a sua complexidade e estrutura proporciona (p. 162). E aps outras consideraes em defesa dessa tese conclui: A responsabilidade criminal dos entes coletivos releva-se, assim, como forma de melhor conferir eficcia ao direito penal, que no tem atingido todos os agentes da prtica delituosa, em especial aqueles que, com seu poder e estrutura, cometem crimes mais facilmente. imposio de uma nova realidade de Justia, conclamada nos mais variados sistemas jurdicos, pelo reconhecimento da fora social e econmica dos grupamentos (p. 163). Alis, a ttulo meramente ilustrativo, pois pertinente ao assunto em termos genricos, o enunciado da Smula 227 do Superior Tribunal de Justia: A pessoa jurdica pode sofrer dano moral, circunstncia que de certa forma revela atualizao de conceitos.
Por todo o exposto e por coadunar com aqueles que entendem pela possibilidade de responsabilizao penal da pessoa jurdica, principalmente no que tange aos crimes ambientais, acato o recurso do Ministrio Pblico e condeno a empresa Mudanas Marfim Ltda., nome fantasia Rei do Entulho, nas iras do art. 54, 2, V, da Lei 9.605/98, mesmo crime pelo qual foi condenado seu scio-representante. As penas previstas para a pessoa jurdica, por razes bvias, no podem ser privativas de liberdade, mas devem ser calculadas com base nestas. Sendo assim, uma vez que o tipo penal imputado empresa Rei do Entulho prev que a pena de recluso, de 1 (um) a 5 (cinco) anos, e Reinaldo Teodoro de Castro foi condenado pena de 1 (um) ano de recluso, substituda por uma restritiva de direitos, consistente em prestao pecuniria, condeno Mudanas Marfim Ltda, proporcionalmente, pena de prestao de servios comunidade, consistente na execuo de obras de recuperao da rea degradada na Fazenda So Loureno, pertencente a Sandoval Barbosa Filho, nos termos dos arts. 21, III, e 23, II, ambos da Lei Ambiental 9.605/98. Para o cumprimento da pena deve ser levada em considerao a concluso do relatrio de f. 60/63, em que o perito afirma que:
Para completa reparao do dano deve ser feito um projeto de recuperao de rea degradada, por profissional habilitado, para que o local recupere suas caractersticas topogrficas e, em seguida seja implantado um projeto de recomposio florestal com espcies nativas da regio.
Por fim, no que se refere ao pedido de iseno de custas feito pela defesa, embora a assistncia judiciria gratuita seja nsita aos defendidos pela Defensoria Pblica, as custas so efeito da condenao (art. 804 do CPP) e, por esse motivo, somente podem ser isentas pelo juzo da execuo. Posto isso, nego provimento ao recurso da defesa de Reinaldo Teodoro de Castro e dou provimento ao recurso ministerial, para condenar a empresa Mudanas Marfim Ltda. nas sanes do art. 54, 2, V, da Lei
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9.605/98, pena de prestao de servios comunidade, consistente na execuo de obras de recuperao da rea degradada. Custas, pelo segundo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDIWAL JOS DE MORAIS e JUDIMAR BIBER. Smula - PROVIDO O RECURSO MINISTERIAL E NO PROVIDO O DEFENSIVO.
Vergara, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR DA DEFESA E DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de janeiro de 2011. - Pedro Vergara - Relator. Notas taquigrficas DES. PEDRO VERGARA (convocado): Cuida-se de Ao Penal Pblica promovida pelo Ministrio Pblico contra Leandro Raymundo Damasceno Ferreira, como incurso nas sanes do artigo 129, 9, do Cdigo Penal. Narra a denncia que, no dia 9 de maro de 2007, por volta de 01:00 hora, no local denominado Rua Joaquim Augusto de Souza, n 80, Bairro Nossa Senhora Aparecida, na cidade de Pouso Alegre, o apelante ofendeu a integridade corporal da vtima Alessandra Martins Albino, causando-lhe leses corporais, prevalecendo-se o acusado das relaes domsticas, tudo conforme consta do inqurito anexo (f. 02-03). Recebida a denncia, o apelante foi citado e interrogado, apresentando a defesa preliminar de f. 27-29 (f. 03, 23 e 25-26). As testemunhas arroladas foram ouvidas, nada requerendo as partes em diligncia (f. 72-75). O rgo Ministerial pede, nas alegaes finais, a condenao, rogando a defesa preliminarmente a nulidade do exame de corpo delito e, no mrito, a absolvio (f. 78-79 e 80-99). Proferida a sentena, o apelante foi condenado nas sanes do artigo 129, 9, do Cdigo Penal pena de 3 (trs) meses de deteno, no regime aberto (f. 102106). Inconformado com a deciso, recorreu o apelante, pretendendo preliminarmente a nulidade do laudo pericial e, no mrito, a absolvio, rogando o Parquet o desprovimento do pleito, manifestando-se a Procuradoria-Geral de Justia de igual forma (f. 110117, 118-124 e 127-129). Acrdo proferido anulando a sentena, por ausncia de anlise da possibilidade de concesso do sursis (f. 136-140). Proferida nova sentena, o apelante foi condenado nas sanes do artigo 129, 9, do Cdigo Penal pena de 3 (trs) meses de deteno, no regime aberto, substituda a pena por uma restritiva de direitos, consistente em limitao de fim de semana (f. 145-151). Inconformado com a deciso, recorreu o apelante, pretendendo preliminarmente a nulidade do laudo pericial e, no mrito, a absolvio, nos termos do artigo 386, inciso VI, do Cdigo de Processo Penal, rogando o Parquet o desprovimento do pleito, manifestando-se a Procuradoria-Geral de Justia de igual forma (f. 156166, 167-173 e 178-181).
...
Leso corporal no mbito domstico - Laudo pericial confeccionado por um s perito Validade - Smula n 20 do TJMG - Nulidade Afastamento - Conduta praticada - Necessidade - Prova - Vtima - Comportamento violento Prova testemunhal - Absolvio que se impe
Ementa: Penal. Delito de leso corporal. Violncia domstica. Nulidade do laudo pericial. Impossibilidade. Um nico perito. Possibilidade. Preliminar rejeitada. Mrito. Absolvio. Necessidade. Conduta praticada para proteo do patrimnio do apelante. Recurso conhecido e provido. - O laudo pericial confeccionado e assinado por um nico perito no nulo, especialmente quando apto a confirmar possveis leses. - O apelante praticou a conduta confessada pelo mesmo para proteger seu patrimnio que estava sendo destrudo pela vtima. - A ao do apelante foi proporcional conduta da vtima, objetivando o mesmo repelir a agresso aos seus pertences, no havendo que se falar em condenao. Recurso provido. APELAO CRIMINAL N 1.0525.07.122234-9 9/002 Comarca de Pouso Alegre - Apelante: Leandro Raymundo Damasceno Ferreira - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. PEDRO VERGARA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Pedro
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[...] O Supremo tem entendimento a dizer da validade da percia quando realizada por um nico perito oficial [...]. (STF - HC 73555 - Rel. Min. Francisco Resek.)
No mesmo sentido, a jurisprudncia deste Egrgio Tribunal de Justia:

Apelao criminal. Autoria e materialidade comprovadas. Absolvio. Impossibilidade. Condenao mantida. Prova pericial. Laudo assinado por um s perito. Mera irregularidade. Ausncia de fixao de pena para proibio de conduzir veculo automotor. Adequao com a pena privativa de liberdade. Recurso negado. Voto vencido parcialmente. [...] entendimento pacfico na jurisprudncia que o laudo pericial assinado por apenas um perito oficial no configura nulidade. [...]. (TJMG - Apelao Criminal n 1.0378.04.011189-0/001 - Rel. Des. William Silvestrini - DJ de 27.06.2007.)
[...] que a vtima muito ciumenta e muito nervosa; que no entender da depoente a vtima chega a ser desequilibrada pelo cime; [...] (f. 73).
O fato de o exame ter sido realizado por apenas um perito no retira, dessa forma, a credibilidade do mesmo, j que as leses corporais constatadas no laudo podem ser comprovadas por outros meios de prova. Diante do exposto, rejeito a preliminar suscitada pela defesa, passando para a anlise do mrito. III - Do mrito. Cuida-se de delito de leso corporal no mbito domstico, cuja norma penal incriminadora se encontra insculpida no artigo 129, 9, do Cdigo Penal. Resume-se a questo anlise da possibilidade de absolvio. A materialidade delitiva se encontra suficientemente comprovada, principalmente atravs da Portaria
Atente-se ainda que a vtima aps o fato em anlise agrediu o apelante, evidenciando sua personalidade violenta e atormentada pelo cime (f. 73). As alegaes do apelante se encontram ademais em consonncia com o depoimento da testemunha Everson Castro de Souza:
[...] que depois dos fatos esteve na casa onde o acusado est morando atualmente e viu televiso, guarda-roupas, rack, jogados no cho e quebrados; que foi a vtima que quebrou e o depoente viu ela quebrando; que a vtima tinha muito cime do acusado; que a vtima chegou a dizer que ia entrar pelo vo da garagem para ir atrs do acusado; que no dia dos fatos o acusado jantou na casa do depoente com medo da vtima. [...] (f. 74.)
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o breve relato. I - Da admissibilidade. Conheo do recurso, j que presentes os pressupostos para sua admisso. II - Das preliminares. Submeto apreciao da Turma Julgadora a preliminar suscitada pela defesa, consistente em nulidade do laudo pericial, ao argumento de que o mesmo foi elaborado apenas por um perito. O referido laudo realmente foi elaborado por apenas um perito, o Dr. Jason Ferreira Pereira (f. 07). Constata-se, entretanto, que inexistiu prejuzo defesa, porquanto concluiu o expert de maneira clara e objetiva a existncia de ofensas integridade corporal da vtima, por meio de instrumento contundente. A questo em debate, ademais, j se encontra sumulada nesta Corte: no nulo exame pericial realizado por um nico perito oficial (Smula n 20). O Supremo Tribunal Federal vem firmando ainda posicionamento no sentido de reconhecer que o laudo assinado por um s perito no gera vcio ensejador de nulidade, especialmente quando o documento hbil a provar a existncia do crime.
de f. 04 do Boletim de Ocorrncia de f. 05 e Exame de Leses Corporais de f. 07. Em relao autoria, o apelante alega que realmente segurou a vtima de forma firme e a jogou no sof, o que pode ter causado as leses descritas no laudo pericial acostado f. 07. O apelante, contudo, explica sua conduta, demonstrando a necessidade da mesma, in verbis:
[...] que o interrogando segurou a vtima porque ela estava quebrando todos os equipamentos de trabalho do interrogando; que a vtima estava se debatendo; que segurou firme a vtima porque ela se debatia e tambm chutava o interrogando; que os ferimentos e equimoses na vtima foi em decorrncia disto; que nunca morou com a vtima; que tem uma filha com a vtima que hoje tem 06 anos[...] (Leandro Raymundo Damasceno Ferreira 25-26).
O depoimento do apelante, portanto, evidencia que o mesmo causou leses vtima, por ser a medida necessria no momento do fato diante da situao em que se apresentava. A vtima estava transtornada, quebrando os objetos de propriedade do apelante, tentando ainda agredi-lo. O apelante, dessa forma, agiu contra a vtima para defender seu patrimnio e sua integridade fsica, justificando a necessidade de sua conduta. Em casos como o ora em anlise, a palavra da vtima realmente tem grande importncia probatria, como ressaltou o magistrado primevo na sentena fustigada, mas a mesma deve se apresentar harmnica e demonstrar que a ao do acusado foi desproporcional e injusta, o que no se verifica no presente caso. Ressalte-se, lado outro, o depoimento da testemunha Daniela de Arajo Cunha, que relata ser a vtima muito ciumenta, o que leva a mesma a ser desequilibrada:
A prpria vtima relata que no dia dos fatos compareceu residncia do apelante e que talvez quebrou objetos do mesmo (f.12). No laudo pericial acostado f. 07, possvel observar que as leses sofridas pela vtima foram leves, corroborando com as afirmaes do apelante que agiu apenas para defender seu patrimnio. A conduta do apelante dessa forma se encontra proporcional ao da vtima, objetivando o mesmo repelir a agresso aos seus pertences e no causar leses quela. No presente caso, resta comprovado, portanto, que o apelante segurou a vtima de forma robusta e a jogou contra o sof, o que levou a mesma a sofrer leses, mas sua conduta se encontra totalmente justificada, o que afasta o dito condenatrio. Nesse sentido:
Ementa: Apelao criminal. Lei 11340/06. Violncia domstica. Ausncia de provas. Absolvio mantida. - Se o conjunto probatrio, em juzo, no oferece o necessrio respaldo para a verso dos fatos trazida pelo Ministrio Pblico na exordial acusatria e nas alegaes finais, a absolvio medida que se impe (Apelao Criminal n 1.0309.07.018625-4/001, Rel. Des. Alexandre Victor de Carvalho, TJMG, data da publicao 30.03.09).
- Para a caracterizao do delito previsto no art. 184, 2, do CP , basta a realizao de um dos verbos contidos no tipo penal, no sendo necessrio que o laudo pericial especifique as vtimas da contrafao, nem mesmo que fornea maiores detalhes do contedo das mdias examinadas, bastando apont-las como inautnticas. - A existncia dos conhecidos shoppings populares, criados para retirar das ruas os chamados ambulantes, no permite a concluso de que a venda de reprodues artsticas sem autorizao do autor ordenada ou fomentada pelo Estado. Alm do mais, a vergonhosa tolerncia quanto s vendas de material contrafeito nos referidos estabelecimentos no pode autorizar que o Judicirio feche os olhos para as infraes dos agentes que fingem ignorar a ilicitude de suas condutas, devendo sim haver a interveno estatal para combat-la. APELAO CRIMINAL N 1.0183.08.144987-2 2/001 Comarca de Conselheiro Lafaiete - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelada: Maria Eunice dos Santos - Relator: DES. ALBERTO DEODATO NETO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Judimar Biber, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 11 de janeiro de 2011. - Alberto Deodato Neto - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO DEODATO NETO - Trata-se de recurso de apelao interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, contra a sentena de f. 56/57, que absolveu Maria Eunice dos Santos da imputao contida no art. 184, 2, do CP , com fulcro no art. 386, II, do CPP . Narra a denncia que, no dia 27/03/2008, na Praa Getlio Vargas, centro, Conselheiro Lafaiete/MG, policiais militares surpreenderam a apelante expondo venda 645 cpias de CDs e DVDs, todas reproduzidas com violao do direito do autor. Intimaes da sentena regulares, f. 58 e 62. Pleiteia o apelante, razes de f. 64/67, a condenao da recorrida, nos exatos termos da denncia. Contrarrazes s f. 69/71, em que o apelado pede o no provimento do recurso, com a manuteno da sentena recorrida e, alternativamente, a fixao da pena no mnimo legal, a aplicao da atenuante da confisso espontnea e a substituio da pena privativa de liberdade.
A absolvio, dessa forma, medida que se impe nos termos do artigo 386, inciso VI, do Cdigo de Processo Penal. Ante o exposto, rejeito a preliminar suscitada pela defesa e, no mrito, dou provimento ao recurso, absolvendo o apelante nos termos do art. 386, inciso VI, do Cdigo de Processo Penal. Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ADILSON LAMOUNIER e EDUARDO MACHADO. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR DA DEFESA E DERAM PROVIMENTO.
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Violao de direito autoral - Adequao social Laudo pericial - Indicao das vtimas Desnecessidade
Ementa: Apelao criminal. Violao de direito autoral. Laudo pericial. Prescindibilidade de indicao das vtimas da contrafao. Autoria e materialidade comprovadas. Princpio da adequao social. Inaplicabilidade. Condenao necessria. Recurso provido.
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Ao final desses exames, face ao material padro utilizado para confronto, foram constatadas: divergncias nos CDs de udio e nos DVDs de vdeo, bem como nos estojos protetores individuais de valor tcnico-pericial, demonstrando que os mesmos no contm os itens de autenticidade estabelecidos e informados pela entidade protetora dos direitos autorais das obras (APDFI).
Ademais, como bem ressaltou o il. Procurador de Justia, no seria razovel que tivessem de ser apontados os 645 autores das obras copiadas. Outrossim, inexiste qualquer outra prova capaz de elidir a concluso a que chegou o laudo pericial, motivo pelo qual se impe a condenao da apelada. Nesse ponto, ressalte-se no proceder a alegao da d. defesa, de que a punibilidade de Maria Eunice dos Santos estaria extinta pela decadncia. Ora, trata-se de ao penal pblica incondicionada (art. 186, II, do CP), no sendo aplicvel ao caso a Lei 9.609/98, j que relativa apenas proteo da propriedade intelectual de programas de computador. Logo, legitimo o Ministrio Pblico para o oferecimento da denncia, no havendo que se falar em ausncia de queixa-crime e decurso do prazo decadencial. Descabido, tambm, o pedido de absolvio com base no princpio da adequao social.
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A d. Procuradoria-Geral de Justia, por sua vez, opina pelo provimento do recurso ministerial (f. 78/82). o relatrio. Conheo do recurso, pois presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento. Sem preliminares arguidas ou apreciveis de ofcio. Pretende o Ministrio Pblico a reforma da deciso do d. juiz de primeiro grau, que absolveu o apelado das penas do art. 184, 2, do CP , ao fundamento de que, para a caracterizao do delito, prescindvel a identificao das vtimas detentoras dos direitos autorais supostamente violados. Seu inconformismo procede. Quanto autoria, nenhuma dvida h, j que a prpria apelada confessou que expunha venda vrios CDs e DVDs piratas (f. 47 c/c f. 11/12). Por sua vez, a materialidade delitiva, ao contrrio do que entendeu o d. magistrado a quo, est igualmente inconteste. Ora, para a caracterizao do delito sub examine, basta a realizao do verbo contido no tipo penal, in casu, expor venda, com intuito de lucro, cpias de mdias fonogrficas e videofonogrficas reproduzidas com violao do direito de autor, no necessitando que o laudo especifique as vtimas da contrafao, nem mesmo que fornea maiores detalhes do contedo das mdias examinadas. Assim, basta que sejam as cpias apontadas como inautnticas, o que de fato ocorreu, tendo os d. peritos signatrios afirmado que:
Ora, os shoppings populares e cameldromos, criados para retirar das ruas os ambulantes, no autoriza a concluso de que a venda de reprodues artsticas sem autorizao ordenada ou fomentada pelo Estado. A absurda tolerncia de Prefeituras realmente uma lstima e uma infeliz realidade que nos assombra, mas no pode ser invocada como forma de justificar tal conduta, eis que a pirataria, embora represente prtica recorrente no mundo atual, ilegal. Ademais, ela no pode servir de parmetro sobre a licitude ou ilicitude da conduta violadora dos direitos autorais, principalmente porque seu carter ilcito no restrito a pequena parcela da populao. Pelo contrrio, o conceito de direito autoral plenamente difundido na sociedade, tanto que o prprio objeto de falsificao possui aviso notrio das consequncias da sua violao. Assim, impossvel a absolvio da apelada, at mesmo com base no princpio da interveno mnima, que, alm de no estar previsto em nosso ordenamento jurdico, importaria, se aplicado, no desprestgio da funo preventiva da pena e estimularia a reiterao do delito de violao de direitos autorais, contribuindo para o banditismo. Desse modo, Maria Eunice dos Santos deve ser condenada nas iras do art. 184, 2, do CP , pelo que, passo fixao das penas, de acordo com os arts. 59 e 68 do CP: Culpabilidade: fazendo-se um juzo de reprovao da conduta da apelada, atentando-me para as circunstncias que envolveram o delito, para as suas condies pessoais e para a intensidade do dolo e grau de culpa (que, apesar de no integrarem a culpabilidade, devem ser examinados para a censura da prtica delituosa em anlise), tenho que ela no extrapolou os limites prprios do tipo penal cometido, devendo ser considerada em seu favor tal circunstncia judicial. Antecedentes: imaculados. Conduta social e personalidade: inexistem provas que as desabonem. Motivos: nada h, com relao aos motivos do crime, que possa influir na presente deciso. Circunstncias e consequncias: so as prprias do tipo penal. Comportamento da vtima: no teve qualquer influncia no delito. Em face das circunstncias judiciais anotadas, fixo as penas-base em 02 (dois) anos de recluso e 10 (dez) dias-multa. Embora reconhecida a atenuante do art. 65, III, d, do CP , deixo de diminuir as penas, por estarem j fixadas no mnimo legal. Ausentes agravantes, causas de diminuio ou aumento de pena, torno a reprimenda definitiva no quantum anotado.
A pena privativa de liberdade dever ser cumprida em regime aberto, com fulcro no art. 33, 1, c, 2, c, e 3, do CP . Presentes os requisitos objetivos e subjetivos do art. 44 do CP , substituo a pena privativa de liberdade aplicada por duas penas restritivas de direitos, quais sejam, de prestao de servios comunidade, pelo prazo da condenao, e de prestao pecuniria, consistente no pagamento de um salrio mnimo a entidade pblica, tudo conforme for determinado em execuo. Ante o exposto, dou provimento ao recurso para condenar Maria Eunice dos Santos como incursa nas sanes do art. 184, 2, do CP , nos exatos termos da denncia. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FLVIO LEITE e JUDIMAR BIBER. Smula PROVIDO O RECURSO.
- Inaplicvel a Teoria da Imputao Objetiva luz do princpio da adequao social se o agente deu causa ao resultado mediante a prtica de ao desvaliosa (fraude) e causadora de perigo juridicamente desaprovado, qual seja dano patrimonial s vtimas e descrdito empresa fornecedora de servios comerciais via rede mundial de computadores. - A lesividade da conduta decorre no apenas do prejuzo material, mas tambm pela utilizao de fraude para iludir as vtimas e induzi-las a erro, donde se pode extrair a periculosidade dos agentes envolvidos em prticas desse jaez. APELAO CRIMINAL N 1.0701.06.148666-1 1/001 Comarca de Uberaba - Apelante: Altair Davi de Morais Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Corru: Cludio Evandro Oliveira dos Santos - Relator: DES. JLIO CEZAR GUTTIERREZ Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Delmival de Almeida Campos, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 16 de maro de 2011. - Jlio Cezar Guttierrez - Relator. Notas taquigrficas DES. JLIO CEZAR GUTTIERREZ - Altair Davi de Morais, qualificado nos autos, foi denunciado como incurso nas sanes dos arts. 171, caput, (trs vezes) e art. 171 c/c arts. 14, II, 29 e 69, todos do CP , porque, em maro de 2006, previamente ajustado com o corru Cludio Evandro Oliveira dos Santos e o adolescente A.M.S.M., obteve, para si, vantagem ilcita, em prejuzo de terceiros, por meio da aquisio fraudulenta de produtos pela internet, atravs do site Mercado Livre. O MM. Juiz de Direito da 1 Vara Criminal da Comarca de Uberaba julgou procedente o pedido contido na denncia e o condenou, nas iras do art. 171, caput (trs vezes), c/c arts. 29 e 71, todos do CP , a cumprir a pena de 1 (um) ano e 4 (quatro) meses de recluso, em regime aberto, e ao pagamento de 11 (onze) dias-multa, substituindo a pena privativa de liberdade por uma restritiva de direitos consistente em prestao de servios comunidade (f. 287/296). Irresignado, o ru apelou por meio da Defensoria Pblica do Estado de Minas Gerais, pleiteando a absolvio, nos termos do art. 386, III, do CPP , por atipicidade da conduta, com aplicao da teoria da
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Estelionato - Internet - Site de vendas Pagamento - Comprovantes falsos enviados via e-mail - Fraude - Vtimas - Induo a erro Mercadorias remetidas - Fraude civil No ocorrncia - Finalidade - Obteno de vantagem indevida - Teoria da imputao objetiva - Inaplicabilidade - Lesividade patente
Ementa: Penal. Crimes de estelionato. Fraude na compra pela internet. Matria ftico-probatria. Suficincia de provas da autoria. Delito caracterizado. Inocorrncia de fraude civil. Teoria da imputao objetiva. Princpio da adequao social. Princpio da insignificncia. Inaplicabilidade. Recurso no provido. - No se cogita da absolvio, por fragilidade de provas, se o agente confessou o crime no inqurito em consonncia com a prova testemunhal, devendo-se privilegiar a confisso extrajudicial em detrimento da retratao judicial isolada e inconsistente. - Pratica o crime de estelionato aquele que, fazendo-se passar por promitente comprador de bens anunciados em site de venda pela internet, falsifica e-mail de comprovao do pagamento para induzir a vtima a lhe enviar a mercadoria pelos correios. - O estelionato distingue-se da fraude civil, porque naquele o agente se vale de artifcio para iludir a vtima, com o propsito de no honrar o compromisso assumido.
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imputao objetiva e do Direito Penal Mnimo e seus princpios. Subsidiariamente, pede a absolvio com fulcro no inciso VI do mesmo artigo, em consonncia com o primado do in dubio pro reo, haja vista a insuficincia de provas da autoria (f. 309/332). Contra-arrazoando, o Ministrio Pblico se bate pelo conhecimento e improvimento do recurso (f. 340/353). No mesmo sentido opina a douta Procuradoria de Justia, em parecer da lavra do ilustre Procurador Antnio de Padova Marchi Jnior (f. 389/392). , em sntese, o relatrio. Conheo do recurso, prprio, tempestivo e regularmente processado. No h preliminares a serem enfrentadas, e, no se vislumbrando vcio na prestao jurisdicional, passo ao exame do mrito. Narra-se, na denncia:
Consta dos autos que, durante o ms de maro do corrente ano, nesta cidade, os denunciados, juntamente com o adolescente A.M.S.M., 17 anos, por meio da rede de comunicao mundial - internet, atravs do site Mercado Livre, adquiriram para eles, vantagem ilcita, em prejuzo alheio, induzindo as vtimas em erro, mediante artifcio fraudulento. Consta mais dos autos, que o menor A.M.S.M., atravs de seu computador via internet, negociou no Mercado Livre, site de compra de mercadorias, os objetos apreendidos (conforme auto de apresentao e apreenso, f. 11/12) na residncia onde se encontrava o segundo denunciado Cludio Evandro Oliveira dos Santos -, com as vtimas descritas nos termos de f. 39/40, e convidou o primeiro denunciado para participar do golpe em troca do recebimento de partes das mercadorias. O primeiro denunciado ficou encarregado de encontrar um endereo seguro para que as mercadorias fossem enviadas. A partir desta etapa o denunciado Altair procurou o denunciado Cludio, que lhe forneceu o endereo onde o mesmo foi preso em flagrante delito com todas as mercadorias. Fornecido o endereo pelo segundo denunciado, o primeiro denunciado, juntamente com o menor formalizaram os negcios com as vtimas, tendo estes remetido s mesmas emails falsos comprovando o efetivo pagamento das mercadorias. Com esta fraude, as vtimas, enganadas, remeteram via sedex, todas as mercadorias para o endereo localizado na Rua Yolanda Derenusson Silveira, n 101, Bairro Umuarama, nesta cidade para a pessoa de Cludio Evangelista. Consta ainda que as mercadorias foram enviadas para o endereo citado, sendo elas uma aparelho celular Sony Ericson modelo W800, pertencente vtima Richard Melo; um aparelho celular Motorola V300, pertencente vtima Alexandre Meireles Carloskes; um aparelho celular Sansung X480, pertencente vtima Telmo Linhares, onde se encontrava o segundo denunciado. Alm das mercadorias apreendidas, as vtimas Eduardo Dias e Conrado C. Alves de Melo chegaram a enviar aos denunciados determinadas encomendas, que, no entanto, no foram entregues diante da solicitao dos vendedores e a priso do segundo denunciado. Consta, tambm, que, aps a entrega das mercadorias pelo
correio na residncia do segundo denunciado, foi efetuada a apreenso destas, bem como foi este preso em flagrante delito (f. 02/03).
Embora a defesa tenha formulado o pedido de absolvio por insuficincia probatria como pleito secundrio, faz-se mister analisar, inicialmente, a prova da autoria e da materialidade dos crimes, sem o que no h que se falar em aplicao de qualquer princpio ou causa de excluso da tipicidade penal. A materialidade se consubstancia no auto de apreenso (f. 15/16), no aviso de tentativa de entrega (f. 36), impresso das qualificaes de usurio no site Mercado Livre (f. 45/46), nota fiscal (f. 56), certides de ligaes telefnicas (f. 170/171). A despeito do esforo defensivo, a autoria dos delitos tambm est comprovada a contento nos autos, a meu sentir. Em juzo, o apelante nega que estivesse em conluio com os demais envolvidos, ou que tivesse cincia da origem ilcita dos bens. Alega que apenas fez um favor para o adolescente A.M.S.M., que seu primo, fornecendo-lhe um endereo para a entrega das mercadorias, justificando que forneceu o endereo do corru, mediante sua autorizao, porque ele (apelante) no estaria em casa para receb-las (f. 79/80). Todavia, sua verso judicial no convence, sobretudo porque, na fase do inqurito, confessou que recebeu uma proposta de seu primo menor de idade chamado A.; que, segundo a proposta, A. compraria mercadorias pela internet recebendo-as sem pagamento (f. 29), demonstrando, assim, que aderiu empreitada sabendo de sua natureza criminosa. O ru confessou, ainda, que ficou com medo de fornecer seu endereo e questionou o corru, seu colega de trabalho, sobre a possibilidade de ele faz-lo, assumindo, outrossim, que ficaria com um dos aparelhos comprados pela internet (f. 29). A confisso extrajudicial do apelante uma verso bem mais coerente para os fatos, mesmo porque no crvel que ele se prestasse a pedir o endereo de um amigo, para entrega de mercadorias de terceiros, sem cincia da negociao e sem auferir algum ganho nisso. Ademais, a confisso extrajudicial do apelante est em plena consonncia com a delao do menor (f. 26/27), que detalhou toda a empreitada criminosa, e com as declaraes do corru (f. 12/13 e 77/78), que foi preso em flagrante delito, na sua residncia, em posse do produto do crime. O auto de apreenso de f. 15/16 atesta a apreenso de trs caixas de correio contento os aparelhos celulares enviados pelas vtimas Richard Melo, Alexandre Meireles Carloskes e Telmo Linhares (remetente Aline Pellegrini Lopes). Valiosas, tambm, as declaraes da vtima Alexandre Meireles Carloskes (f. 166/167), que relata ter negociado seu aparelho celular, anunciado no site
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Mercado Livre, com um indivduo de nome Cludio Evangelista, a quem enviou o produto, via correio, aps receber um suposto e-mail do site confirmando o pagamento da quantia negociada. As vtimas Telmo Linhares e Richard Melo, residentes no Estado de So Paulo, no foram encontradas para oitiva judicial (f. 228-v. e 230), contudo, consta que os acusados procederam da mesma forma em relao s mesmas, consoante certides de ligaes telefnicas de f. 170/171. As cpias dos e-mails enviados s vtimas Telmo Linhares e Richard Melo constam do relatrio de inteligncia da Policial Federal acostado aos autos s f. 37/44, cujo contedo, alis, foi confirmado pelo subscritor, o agente da Polcia Federal Antonio Pinto de Souza Junior, em juzo, in verbis:
Que a mercadoria foi apreendida na casa de Cludio; que Cludio disse ter sido aliciado por Altair que disse que foi aliciado pelo menor; que todas as mercadorias j estavam desembaladas; [...] que os agentes confessaram a prtica delituosa perante o depoente; que segundo o menor o procedimento foi realizado a pedido de uma pessoa de So Paulo que ele no quis apontar; [...] que obtiveram comprovao dos procedimentos pelo computador; que inclusive juntaram cpias dos e-mails passados para as vtimas; [...] que Cludio confessou ter sido contratado por Altair para receber as mercadorias em troca de um aparelho celular que ficaria consigo, repassando as demais mercadorias para Altair (f. 101).
do Mercado Livre, operao sofisticada e de difcil realizao, os agentes certamente se valeram de um meio fraudulento plenamente eficaz, suficiente para induzir as vtimas em erro, tanto que todas enviaram seus produtos aps a suposta confirmao de pagamento. Nesse caso, no lhes era exigvel que confirmassem o pagamento por meio de contato com a empresa, haja vista que os e-mails j representavam, per se, a comprovao desse pagamento. Assim, entendo que o dolo de fraude est plenamente evidenciado no caso em questo. Alm de violar a tica, o ru demonstrou que no tinha a inteno de honrar o compromisso assumido na negociao ao valer-se de meio fraudulento para forjar o pagamento, o que reflete elemento subjetivo tpico do estelionato, e no fraude civil, uma vez que nesta hiptese a vantagem ilcita no ab initio premeditada pelo agente. A propsito, preleciona a doutrina:
Segundo a doutrina no h apenas fraude civil, mas sim estelionato quando houver: propsito ab initio do agente de no prestar o equivalente econmico; um dano social e no meramente individual; violao do mnimo tico; um perigo social, mediato ou indireto; uma mise en scne para iludir; lucro ilcito e no do negcio etc. Certo que o mero inadimplemento de um contrato no constitui estelionato. De qualquer forma, certo que, em qualquer negcio jurdico, havendo fraude, pode existir o crime de estelionato. (MIRABETE, Jlio Fabbrini. Cdigo de Processo Penal interpretado. So Paulo: Atlas, 2003, p. 1.360.)
O meio fraudulento utilizado pelo apelante e seus comparsas consistiu em fraudar comprovantes de pagamento eletrnico dando-lhes aparncia de autenticidade, ou seja, como se tivessem sido emitidos pelo site Mercado Livre, palco das negociaes. O site em questo oferece uma segurana aos anunciantes por meio do sistema Mercado Pago, em que o promitente comprador deposita o valor para a empresa Mercado Livre e esta comunica, por meio de correio eletrnico, o pagamento ao vendedor, que ento tem segurana de enviar a mercadoria negociada, normalmente via correio. A falsidade dos e-mails resta patente nos autos, independentemente de percia, uma vez que o pagamento de fato no foi efetivado, tendo o Mercado Livre certificado a inexistncia de recebimento de qualquer quantia relativa s mercadorias anunciadas, conforme relata a vtima Alexandre Meireles Carloskes (f. 166/167), em consonncia com as provas mencionadas no referido relatrio de inteligncia da Policial Federal (f. 37/44). Assim, no procede a alegao da defesa de que as vtimas agiram de forma imprudente, enviando os produtos antes de confirmar o pagamento (tese do incremento do risco proibido pelas vtimas). Ora, ao falsificarem esses e-mails de confirmao de recebimento de pagamento, enviando-os em nome
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Lado outro, diversamente do alegado na defesa, resta demonstrado o estreito nexo causal entre a conduta dos agentes e o resultado. A relao se estabelece, precipuamente, entre os e-mails falsos e a entrega dos bens, pois no foi seno por causa da confirmao do pagamento declarada nos e-mails em referncia que as vtimas se sentiram seguras para enviar os produtos negociados. A autoria dos e-mails partiu, certamente, de um dos envolvidos, haja vista que as mercadorias foram entregues na residncia do corru, cujo endereo foi fornecido pelo apelante. Nesse contexto, irrelevante que a autoria dos e-mails no possa ser imputada a este, porquanto comprovado que o mesmo aderiu conduta dos demais e a eles se aliou na esperana de auferir certa vantagem ilcita, conforme confessou no inqurito em consonncia com as demais provas colacionadas aos autos. Inaplicvel, por fim, a Teoria da Imputao Objetiva (art. 13 do CP), segundo a qual
s objetivamente imputvel um resultado causado por uma ao humana quando dita ao criou um perigo juridicamente desaprovado que se realizou no resultado tpico (MIRABETE, Jlio Fabbrini. Cdigo Penal interpretado. So Paulo: Atlas, 2007, p. 155).
A lesividade patente, in casu, no s pelo prejuzo material, mas tambm pela fraude utilizada para iludir as vtimas e induzi-las a erro, donde se pode extrair a ousadia e consequente periculosidade dos agentes envolvidos nessa condenvel prtica. A anlise acurada da questo mostra, igualmente, resultado jurdico desvalioso, qual seja a fraude mediante falsificao de documento digital para usurpao de patrimnio alheio, o que extremamente lesivo ao meio social. Aceit-la como conduta irrelevante desmerece e aniquila o sonho de pessoas que trabalham honestamente para adquirir bens e a credibilidade de empresas que fornecem servios comerciais pela rede mundial de computadores, o que no pode ser aceito pelo ordenamento jurdico ptrio, desautorizando a declarao de atipicidade da conduta sob os auspcios da adequao social. Os agentes induziram a vtima em erro para a concretizao do negcio e obteno de indevida vantagem; portanto, no se trata de simples desacordo comercial, conforme j ressaltado, tampouco de conduta insignificante do ponto de vista penal. Alis, o valor dos bens nem sequer se amolda concepo doutrinria e jurisprudencial do crime de bagatela, vale dizer, aquele que no ultrapassa 10% (dez por cento) do salrio mnimo vigente poca do fato. Por fim, nem se argumente que a sentena no tem lastro na prova judicializada (art. 155 do CPP). As provas carreadas aos autos no inqurito da Polcia Federal, e que serviram de base para a condenao, tm lastro no contraditrio e na ampla defesa, porquanto renovadas em juzo, no havendo que se falar em deciso baseada exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao. Dessarte, o acervo de provas no poderia ser mais escorreito, no dando ensejo a nenhum laivo de dvida quanto materialidade e autoria delitivas, bem como quanto capitulao da conduta, que se amolda perfeitamente ao tipo previsto no art. 171 do CP . A defesa no formulou pedido relativo aplicao da pena, e tampouco vislumbro qualquer reparo a que se deva proceder de ofcio, sendo de registrar que as penas-base foram estabelecidas no mnimo legal cominado espcie e elevadas frao mnima (1/6) pela regra do crime continuado (art. 71 do CP). Quanto ponderao acerca da primariedade do ru, no vejo procedncia, uma vez que tal condio foi efetivamente reconhecida na r. sentena recorrida. Ao final, a pena privativa de liberdade foi substituda por uma restritiva de direitos, fixando-se a pena substitutiva com razoabilidade e em obedincia aos ditames do art. 44 do CP . Por essas razes, nego provimento ao recurso, para manter, na ntegra, a r. sentena hostilizada. Isento o apelante do pagamento das custas nos moldes do art. 10, II, da Lei Estadual n 14.939/03, con-
siderando que sua defesa est sendo patrocinada pela Defensoria Pblica. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DOORGAL ANDRADA e HERBERT CARNEIRO. Smula - RECURSO NO PROVIDO.
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Porte ilegal de arma de fogo - Arma desmuniciada - Crime de mera conduta e perigo abstrato - Erro de proibio - Confisso espontnea - Atenuante - Prestao pecuniria e multa - Cumulao
Ementa: Apelao criminal. Porte ilegal de arma de fogo. Autoria e materialidade comprovadas. Arma desmuniciada. Irrelevncia. Absolvio. Impossibilidade. Erro de proibio. Inocorrncia. Atenuante de confisso espontnea. Reduo da pena aqum do mnimo legal. Impossibilidade. Prestao pecuniria e multa. Cumulao. No vedao. Natureza distinta. Recurso conhecido e no provido. - Restando devidamente comprovadas a autoria e a materialidade do delito de porte ilegal de arma de fogo praticado pelo ru, invivel se aventar em hiptese de absolvio, no sendo cabvel, tambm, in casu, o reconhecimento do erro de proibio. - O crime de porte ilegal de arma de fogo, tipificado no art. 14 da Lei 10.826/03, de mera conduta e de perigo abstrato, de modo que o simples porte de arma de fogo de uso permitido bastante para configur-lo, independentemente de a arma estar municiada ou no. - As circunstncias atenuantes no tm o condo de reduzir as penas aqum do mnimo legal, conforme orientaes constantes das Smulas 231 do Superior Tribunal de Justia e 42 do Tribunal de Justia de Minas Gerais. - No h bice cumulao da pena de multa com a de prestao pecuniria, tal como determinada em sentena, haja vista a natureza diversa das reprimendas. Recurso conhecido e no provido. APELAO CRIMINAL N 1.0672.05.182645-7 7/001 Comarca de Sete Lagoas - Apelante: Vincius Ribeiro de Andrade - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. MATHEUS CHAVES JARDIM
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora Beatriz Pinheiro Caires, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 3 de maro de 2011. - Matheus Chaves Jardim - Relator. Notas taquigrficas DES. MATHEUS CHAVES JARDIM - Trata-se de recurso de apelao interposto pelo ru Vincius Ribeiro de Andrade contra a r. sentena de f. 45/50, que, nos autos da ao penal ajuizada pelo Ministrio Pblico de Minas Gerais, julgou procedente o pedido contido na denncia, condenando-o, como incurso no art. 14 da Lei n 10.826/03, s penas de 2 (dois) anos de recluso e 10 (dez) dias-multa, em regime inicialmente aberto, substituindo, contudo, a pena privativa de liberdade por uma restritiva de direitos, qual seja prestao pecuniria e multa. No recurso de apelao, s f. 59/69, pugna o ru por sua absolvio, sob alegao de que a arma de fogo apreendida estava desmuniciada, razo pela qual no seria hbil a oferecer risco integridade fsica de outrem ou incolumidade pblica. Sustenta, ainda, que, embora tivesse confessado sua conduta, agiu sem ter conhecimento sobre a ilicitude do fato, ressaltando que sua inteno era a de devolver a arma ao Estado em observncia ao disposto no art. 32 da Lei 10.826/2003, e que no tinha cincia de que, para tanto, fosse necessria uma autorizao de autoridade policial para transport-la e entreg-la ao rgo responsvel, motivo pelo qual pugna pela iseno de pena ou sua reduo de 1/6 a 1/3, na forma do art. 21 do CP . Insurge-se, ainda, quanto negativa do MM. Juiz a quo de reduzir a pena aqum do mnimo legal, em razo da atenuante da confisso espontnea. Por fim, requer seja substituda a pena substitutiva de prestao pecuniria por outra, tendo em vista que mantida foi a pena de multa pelo d. Sentenciante. O Ministrio Pblico apresentou contrarrazes, s f. 70/72, pugnando pela manuteno da r. sentena prolatada. A douta Procuradoria-Geral de Justia manifestouse pelo parcial provimento, s f. 79/93. o relatrio. Juzo de admissibilidade. Conheo do recurso, em face da presena dos requisitos que o autorizam.
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Preliminares. No h preliminares a serem analisadas no presente recurso. Mrito. Ab initio, cumpre ressaltar que a materialidade do delito restou cabalmente demonstrada pelo auto de priso em flagrante (f. 02/05), pelo boletim de ocorrncia (f. 06/07), pelo auto de apreenso (f. 15) e pelo laudo pericial de eficincia da arma de fogo apreendida (f. 16), asseverando que referidas pginas constam do auto do inqurito policial, em apenso. A autoria tambm restou demonstrada pela prpria confisso do acusado em Juzo, s f. 15/16 dos autos principais:
[...] que so verdadeiros os fatos descritos na denncia que lhe foi lida na ntegra; que esclarece o interrogando que aquela garrucha era antiga e pertencia ao seu av; que, por outro lado, e perguntado por que portava, no dia dos fatos, aquela arma, respondeu o interrogando que a estava levando para a casa de seu irmo na cidade de Matozinhos, porque o seu irmo - de nome Wellington Jos Ribeiro - disse ao interrogando que o Estado estava recebendo as armas e pagando pela entrega e que, como em Matozinhos a gente conhece mais gente, talvez l fosse mais fcil de entregar; que isso foi o que aconteceu [...].
Ademais, o fato de a arma estar desmuniciada no afasta a ocorrncia do delito tipificado no art. 14 da Lei 10.826/03, que de mera conduta, ou seja, dispensa a ocorrncia de qualquer efetivo prejuzo para a sociedade. Cumpre ressaltar que referido crime tambm de perigo abstrato, significando dizer que a probabilidade de vir a ocorrer algum dano, pelo mau uso da arma, acessrio ou munio, presumido pelo tipo penal, de modo que o simples porte de arma de fogo de uso permitido suficiente para configur-lo, independentemente de a arma estar ou no municiada. Lado outro, de se ressaltar que o laudo pericial de eficincia e prestabilidade da arma de fogo apreendida, f. 16 dos autos do inqurito policial, comprova que a mesma se encontrava em estado normal de funcionamento, podendo ser utilizada com eficincia para ofender a integridade fsica de outrem. Portanto, no h como prosperarem as alegaes da defesa no sentido de que tal fato no representaria perigo ao bem jurdico tutelado pela norma incriminadora. Nesse sentido, o entendimento do Superior Tribunal de Justia:
Penal. Habeas corpus. Art. 14 da Lei 10.826/03. Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido. Arma desmuniciada. Irrelevncia. Crime de perigo abstrato. Tipicidade da conduta. Ordem denegada. 1. A segurana coletiva o objeto jurdico imediato dos tipos penais compreendidos entre os arts. 12 e 18 da Lei
10.826/03, com os quais visa o legislador, mediatamente, proteger a vida, a integridade fsica, a sade, o patrimnio, entre outros bem jurdicos fundamentais. 2. Consoante o firme entendimento jurisprudencial do Superior Tribunal de Justia e do Supremo Tribunal Federal, tais crimes so de perigo abstrato, do que se conclui ser presumida a ofensividade da conduta ao bem jurdico tutelado, sendo tpica a conduta. 3. Ordem denegada (HC 143.670/MG - Rel. Ministro Arnaldo Esteves Lima - Quinta Turma - julgado em 19.11.2009 - DJe de 14.12.2009). Penal. Habeas corpus. Porte ilegal de arma de fogo de uso restrito. Nulidade. No ocorrncia. Arma desmuniciada. Irrelevncia para a caracterizao do delito. Ordem denegada. 1. A objetividade jurdica dos crimes de porte e posse de arma de fogo tipificados na Lei 10.826/03 no se restringe incolumidade pessoal, alcanando, por certo, tambm, a liberdade pessoal, protegidas mediatamente pela tutela primria dos nveis da segurana coletiva, do que se conclui ser irrelevante a eficcia da arma para a configurao do tipo penal. 2. Para se configurar a tipicidade da conduta prevista no art. 14 da Lei 10.826/03, irrelevante que a arma apreendida esteja desmuniciada, bastando que haja o porte ou a posse ilegal da arma de fogo. 3. Ordem denegada (HC 147.623/RJ - Rel. Ministro Arnaldo Esteves Lima - Quinta Turma - julgado em 09.03.2010 - DJe 05.04.2010).
Tambm nesse sentido o entendimento deste Tribunal de Justia:

Ementa: Embargos infringentes. Porte ilegal de arma. Arma sem munio. Crime configurado. - O fato de a arma de fogo estar sem munio no torna atpica a conduta de porte ilegal de arma. (TJMG - Embargos Infringentes e de Nulidade n 1.0024.08.994730-3/002 - 2 Cmara Criminal - Rel. Des. Jos Antonino Baa Borges - DJ de 25.02.2010). Ementa: Penal. Porte ilegal de arma de fogo. Art. 14 da Lei n 10.826/03. Nulidade da sentena. Ausncia de motivao. Matria de mrito. Preliminar rejeitada. Arma desmuniciada. Atipicidade. Crime de perigo abstrato. Possibilidade de municiamento imediato. Perigo caracterizado. Condenao mantida. Fixao da pena de multa. Necessria proporcionalidade. Recurso a que se d parcial provimento. - No h falar em nulidade da sentena, por ausncia de motivao, se a alegao defensiva se confunde com o mrito do recurso. Preliminar rejeitada. - O porte de arma desmuniciada configura o crime descrito no art. 14 da Lei n 10.826/03, pois cuida-se de crime de perigo presumido, para cuja consumao basta a circulao de arma de fogo comprovadamente eficiente para a violao da segurana pblica. - A pena de multa deve guardar proporo com a privativa de liberdade. - Recurso provido em parte (TJMG - Apelao Criminal n 1.0480.07.099338-5/001 - 2 Cmara Criminal - Rel. Des. Hlcio Valentim - DJ de 04.03.2010).
Tambm no prospera o pleito defensivo referente ao reconhecimento da excludente de culpabilidade, consubstanciada no erro de proibio. O agente somente deixar de ser punido, com fundamento no erro de proibio, quando incorrer em erro inevitvel ou escusvel, que aquele erro em que qualquer pessoa, considerando aqui o dito homem mdio, poderia nele incidir. O agente presume, erroneamente, devido s circunstncias que envolvem os fatos, que a sua conduta lcita, permitida. No presente caso, no se verifica a ocorrncia de erro de proibio, uma vez que no soa razovel que o recorrente pudesse crer que o porte de arma de fogo, sem a devida autorizao legal, fosse admitido. Ora, notrio que a conduta de portar ilegalmente arma de fogo configura crime. Tanto o acusado sabia da ilicitude de sua conduta que informou que a arma seria entregue ao Estado, mediante recebimento de um valor, conforme amplamente difundido, poca, pela mdia, sendo certo, tambm, que a necessidade da autorizao para transporte da arma at sua efetiva entrega tambm fora divulgada, no havendo de se falar, pois, em iseno de pena ou sua reduo, como almeja. Tambm no assiste razo ao recorrente quanto ao pleito de reduo da pena para aqum do mnimo legal, em virtude da atenuante da confisso espontnea. Na segunda fase da fixao da pena, o julgador no pode ultrapassar os balizamentos abstratamente cominados pelo legislador, de forma que eventual presena de agravante ou atenuante no enseja a aplicao de uma pena alm do mximo nem aqum do mnimo legal. Alis, o Superior Tribunal de Justia j sumulou a matria:
Smula 231 - A incidncia da circunstncia atenuante no pode conduzir reduo da pena abaixo do mnimo legal.
Esse tambm o entendimento pacificado pelo Grupo de Cmaras Criminais deste egrgio Tribunal de Justia de Minas Gerais:
Smula 42 - Nenhuma circunstncia atenuante pode reduzir a pena aqum do mnimo legal, como nenhuma agravante pode aument-la alm do mximo cominado.
Por fim, no assiste razo ao apelante quanto ao pedido de substituio da pena de prestao pecuniria por outra, em virtude da cominao cumulativa da pena de multa, porque referidas penas tm natureza diversa. Nesse sentido:
Habeas corpus. Penal. Falsificao de documento pblico e uso de documento falso. Condenao superior a dois anos. Substituio de pena privativa de liberdade por penas restritivas de direitos de prestao de servios comunidade e
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prestao pecuniria. Pena de multa. Cumulao. Possibilidade. 1. A pena de multa e a prestao pecuniria possuem naturezas jurdicas diversas, logo no h impeditivo legal para que haja condenao, como in casu, consistente em prestao pecuniria substitutiva da pena privativa de liberdade cumulada com a pena de multa, determinada pelo tipo penal. Precedentes. 2. Ordem denegada (HC 88.826/DF - Rel. Ministra Laurita Vaz - Quinta Turma - julgado em 16.04.2009 - DJe de 11.05.2009). Ementa: Apelao criminal. Porte ilegal de arma de fogo. Art. 14 da Lei n 10.826/03. Conduta no abarcada pela abolitio criminis temporria. Tipicidade. Condenao mantida. Pena pecuniria substitutiva. Reprimenda que no se confunde com a pena de multa abstratamente prevista para o tipo penal. Recurso no provido. - A conduta de possuir arma de fogo refere-se sua guarda no interior da residncia ou do trabalho do prprio agente, enquanto a de portar, por sua vez, ocorre quando a arma levada para fora desses ambientes. - A descriminalizao prevista nos arts. 30 a 32 do Estatuto do Desarmamento, que diz respeito aos possuidores e proprietrios de armas de fogo, tornou atpica somente a figura da posse irregular de arma de fogo. - A pena de multa, abstratamente prevista para o tipo penal do art. 14 da Lei n 10.826/03, no se confunde com a prestao pecuniria substitutiva da pena privativa de liberdade. Tais reprimendas possuem natureza diversa, inexistindo bice legal sua cumulao, tampouco fixao da prestao pecuniria em quantum superior soma dos diasmulta aplicados ao tipo (Apelao Criminal n 1.0388.07.016303-4/001 - 1 Cmara Criminal - Rel. Des. Alberto Deodato - DJ de 1.06.2010).
diffamandi), tampouco de ferir sua autoimagem (animus injuriandi), torna-se invivel dar ensejo instaurao de processo pela suposta prtica dos crimes de difamao e injria, tornando-se imperiosa a rejeio da denncia por falta de justa causa. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 1.0024.08. 845134-9 9/001 - Comarca de Belo Horizonte Recorrente: Paula Ferreira de Almeida Marzano Recorrido: Carlos Henrique Macedo - Relator: DES. JLIO CSAR LORENS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Evandro Lopes da Costa Teixeira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 1 de maro de 2011. - Jlio Csar Lorens - Relator. Notas taquigrficas DES. JLIO CSAR LORENS - 1 - Relatrio. Perante o Juzo de Direito do Juizado Especial Criminal da Comarca de Belo Horizonte/MG, Paula Ferreira de Almeida Marzano ofereceu queixa-crime em desfavor de Carlos Henrique Macedo, pela suposta prtica dos delitos capitulados nos arts. 139 e 140, ambos do Cdigo Penal. Aduz a querelante, em apertada sntese, que o querelado afirmou que ela e a sndica do prdio teriam adotado atitudes estranhas atividade inerente administrao do condomnio, fugindo aos preceitos legais, ofendendo sua honra perante os outros condminos, bem como seu decoro e dignidade. s f. 59/64, a MM. Juza declinou da competncia, determinando a remessa dos autos Justia Comum, tendo em vista que as penas cominadas aos crimes em comento, quando somadas, ultrapassam o patamar de 2 (dois) anos. Durante a audincia para tentativa de conciliao entre as partes, o MM. Juiz de Direito da 8 Vara Criminal desta Capital, acolhendo o parecer ministerial de f. 58, rejeitou a queixa-crime, sob o fundamento de que a conduta imputada ao querelado era atpica (f. 74/75). Contra referida deciso insurge-se a querelante, requerendo sua reforma e, com o recebimento da denncia, a tramitao regular do feito (f. 77/90). Em sede de juzo de retratao, a deciso hostilizada foi mantida (f. 93).
Assim, a sentena h de ser mantida. Dispositivo. Isso posto, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS ANTONINO BAA BORGES e BEATRIZ PINHEIRO CAIRES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Injria e difamao - Atipicidade de conduta Subsuno aos tipos penais - No ocorrncia Animus diffamandi e animus injuriandi - Ausncia - Rejeio da queixa-crime
Ementa: Recurso em sentido estrito. Difamao e injria. Conduta atpica. Falta de justa causa. Denncia rejeitada. Deciso mantida. - Se a conduta imputada ao querelado no evidencia a inteno de macular a imagem da querelante (animus
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No parecer recursal de f. 94/108, o Parquet opinou pela manuteno da deciso que rejeitou a queixa-crime e pela condenao da querelante nas custas processuais. Em suas contrarrazes, pugnou o querelado pelo desprovimento do recurso aviado (f. 127/133), tendo a d. Procuradoria-Geral de Justia opinado no mesmo sentido (f. 141/150). o relatrio. 2 - Juzo de admissibilidade. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso, deferindo, desde j, os benefcios da assistncia judiciria requeridos f. 13 e reiterados f. 77. 3 - Fundamentao. Ab initio, cumpre-me rechaar a preliminar arguida pela Procuradora de Justia, segundo a qual os autos deveriam retornar ao Juzo singular com a finalidade de ver exercido o juzo de retratao. Entretanto, constato ser equivocado tal pedido, haja vista que a deciso recorrida foi mantida pelo Magistrado singular f. 93. Portanto, inexiste motivo para remessa dos autos comarca de origem. Quanto ao mrito, no obstante os argumentos esposados pela querelante, estou convencido de que a deciso a quo no merece qualquer reparo. Conquanto a recorrente tenha se sentido ultrajada pelo recorrido e quedou-se indignada diante de tamanha leviandade (f. 85), no vislumbro a ocorrncia de ilcito penal no comportamento daquele. Nesse ponto, mister colacionar o trecho da petio inicial da ao de regularizao de condomnio instaurado pelo recorrido em desfavor da recorrente, que foi apontado como cerne da ofensa reputao e dignidade da querelante.
H muito tempo o condomnio vem adotando atitudes estranhas atividade inerente administrao de condomnio, fugindo aos preceitos legais e unilateralmente, por via de reunio fechada entre a sndica e a moradora do apartamento 101, a advogada Paula Ferreira de Almeida Marzano, as decises so tomadas e, a posterior, comunicadas ao requerente, por via de mera correspondncia e ou verbalmente (f. 16).
Recurso em sentido estrito. Rejeio liminar de queixa-crime. Falta de justa causa. Crimes de calnia, difamao e injria. Ausncia de imputao de fato criminoso ou infamante. No verificao de insulto. Deciso mantida. - No se vislumbra a prtica dos crimes de calnia e difamao, se ausente imputao de fato que constitua crime ou de conduta infamante. - A inexistncia de insulto ou imputao de caracterstica depreciativa impede a configurao do crime de injria (TJMG, Ap. Crim. 1.0024.09.7416952-3/001, Rel. Nelson Missias de Morais, j. em 08.07.10).
Em situao semelhante, o Superior Tribunal de Justia decidiu:

Penal e processual penal - Contra a honra - Injria: Tipicidade objetiva e elemento subjetivo especfico ausentes - Difamao: inadequao dos tipos objetivo e subjetivo Animus diffamandi: inexistncia. 1. A tipicidade dos delitos de difamao e injria exige a avaliao do contexto ftico probatrio quanto ao tempo e lugar de ocorrncia dos fatos e as peculiaridades pessoais de cada acusado. 2. A injria exige para a sua configurao animus injuriandi. 3. A difamao exige imputao de fato desabonador determinado, lanado com o propsito deliberado de atingir a reputao da vtima. 4. Hiptese em que o texto publicado pela associao de classe no teve o condo de ofender a honra objetiva do querelante, visando apenas dar apoio institucional ao magistrado e reprovar ofensa contra ele assacada. Ausncia de animus diffamandi. 5. Atipicidade de conduta que leva rejeio da queixa-crime por ausncia de justa
De fato, a conduta descrita na inicial acusatria no se subsume aos tipos descritos nos arts. 139 e 140, ambos do CP , os quais dispem, in verbis:
Art. 139. Difamar algum, imputando-lhe fato ofensivo sua reputao: Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa. Art. 140. Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.
Como cedio, o primeiro dispositivo possui como objeto de proteo a reputao da pessoa perante ter-
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ceiros enquanto que o segundo visa proteger a autoestima do ofendido. Ora, tanto na difamao quanto na injria, no qualquer fato inconveniente ou negativo que pode ser considerado como ensejador da ao punitiva estatal. In casu, percebo que no restou evidenciada a inteno de macular a imagem da querelante (animus diffamandi), tampouco de ferir sua autoimagem (animus injuriandi), de forma que invivel dar ensejo instaurao de processo pela suposta prtica de difamao e injria. Pelo contrrio. Os fatos narrados pelo recorrido na ao por ele interposta no representaram qualquer ofensa reputao ou dignidade da recorrente. Ainda que esta tenha se sentido ultrajada, a expresso que causou sua revolta somente pode ser considerada, quando muito, uma opinio equivocada do acusado em relao ao comportamento da querelante, podendo esta, na esfera civil, esclarecer os fatos e demonstrar, no que lhe couber, a lisura dos procedimentos adotados no condomnio. Dessarte, no tendo a inicial acusatria logrado xito em demonstrar que a conduta atribuda ao recorrido se subsume a algum tipo penal, h de ser reconhecida a ausncia de justa causa para o exerccio da ao penal. A propsito, este o entendimento deste Tribunal, seno vejamos:
causa (art. 396, III, do Cdigo de Processo Penal). 6. Queixa-crime rejeitada (STJ, Ao Penal 568/AL, Rel. Min. Eliana Calmon, j. em 12.11.09).
4 - Dispositivo. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso, para, com fulcro no art. 395, III, do CPP , manter inalterada a r. deciso que rejeitou a denncia. Custas, ex legis. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EVANDRO LOPES DA COSTA TEIXEIRA e FURTADO DE MENDONA. Smula - RECURSO NO PROVIDO.
mentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 23 de fevereiro de 2011. - Eduardo Brum - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO BRUM - Perante o Juzo da Vara de Execues Criminais da Comarca de Contagem, o reeducando Elias Martins Neto Fernandes interps recurso em face da r. deciso de f. 35/37, que reconheceu o cometimento da falta grave prevista no art. 50, VII, da LEP , e determinou o seu registro para todos os efeitos legais, inclusive contagem de futuros benefcios a partir do cometimento da ltima falta (01.12.2008), bem como declarando a perda dos dias trabalhados/remidos anteriores data referida. Em suas razes recursais (f. 03/09), quer a desconsiderao da falta grave, ao argumento de que o aparelho de telefonia celular no lhe pertencia. Aduz, outrossim, que
[...] o aparelho celular foi apreendido sem chip. Verifica-se, ainda, que no foi realizada percia no aparelho telefnico. evidente que tal objeto no permite a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo.
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Execuo penal - Falta grave - Art. 50, VII, da Lei 7.210/84, includo pela Lei 11.466/2007 - Posse de aparelho de telefonia celular no ambiente prisional - Prova - Ausncia de utilizao - Falta do chip - Desimportncia - Suficincia da posse
Ementa: Agravo em execuo. Posse de telefone celular no interior da cela prisional. Previso do art. 50, VII, da LEP . Prescindibilidade de percia do aparelho e/ou apreenso do chip. Recurso defensivo no provido. - Presentes provas suficientes sobre a posse voluntria de um telefone celular pelo agravante em sua cela, h de ser mantida a respectiva falta grave contra ele reconhecida em 1 Instncia (com os respectivos reflexos legais), sendo prescindvel, outrossim, a percia do aparelho e/ou a apreenso concomitante do chip, uma vez que evidente que nenhum recluso manteria um aparelho de telefonia celular no interior de sua cela se este no estivesse apto a permitir a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo. Recurso no provido. AGRAVO DE EXECUO PENAL N 1.0079.09.970 221-3 3/001 - Comarca de Contagem - Agravante: Elias Martins Neto Fernandes - Agravado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. EDUARDO BRUM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Delmival de Almeida Campos, na conformidade da ata dos julga300
Agravo contrariado s f. 41/44. Em juzo de retratao/sustentao, a r. deciso impugnada foi mantida (f. 46/48). Ouvida, a douta Procuradoria-Geral de Justia manifestou-se pelo no provimento do agravo (f. 67/72). Presentes os requisitos de admissibilidade, conheo do recurso. No vertente caso, indubitvel que o agravante o autor da falta grave em questo. Em suas declaraes de f. 15, Elias assumiu que era
[...] dono do aparelho celular e de um dos carregadores; que achou o aparelho celular quando estava varrendo a cela, h mais ou menos uns quarenta e dois dias; que ia dar um jeito de conseguir um chip [...].
Perante o Conselho Disciplinar do Presdio de Joo Monlevade, o agravante ratificou a sua confisso de posse do aparelho de telefonia celular no interior da unidade prisional. Confira-se: [...] respondeu que dono do celular, porm no fez uso dele; que achou o aparelho e ficou com ele porque no tinha dono [...] (f. 11). Na ocasio, em sua manifestao, a il. Defensora Pblica no negou que o recuperando tinha a posse do aparelho dentro do crcere, apenas questionou a propriedade, j que Elias teria encontrado acidentalmente tal instrumento de comunicao. Posteriormente, na audincia de justificao, o agravante buscou retratar sua autoincriminao extraju-
Recurso especial. Execuo penal. Falta grave. Posse de aparelho celular sem chip. Conduta praticada aps a entrada em vigor da Lei n 11.466, de 29 de maro de 2007. 1. A posse de aparelho celular sem chip configura falta disciplinar de natureza grave, j que basta a insero do circuito eletrnico miniaturizado para o funcionamento do telefone porttil. 2. Com a edio da Lei n 11.466, de 29 de maro de 2007, passou-se a considerar falta grave tanto a posse de aparelho celular, como a de seus componentes, tendo em vista que a ratio essendi da norma proibir a comunicao entre os presos ou destes com o meio externo. 3. Recurso conhecido e provido (STJ - HC 154356/SP Quinta Turma - Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho j. 21.09.2010 - Dje de 18.10.2010 ). Agravo em execuo penal. Falta grave. Posse de aparelho celular. Autoria e materialidade comprovadas. Recurso desprovido. 1. O fato de o aparelho celular encontrado na cela do detento no estar com chip de forma alguma obsta o reconhecimento da transgresso disciplinar inserta no art. 50, VII, da LEP , seno, bastaria espalhar os acessrios do aparelho para se burlarem as medidas disciplinares da Lei de Execuo Penal. 2. Comprovado o cometimento de falta grave pelo recorrente (art. 50, VI, da LEP), de rigor a manuteno da r. deciso fustigada (TJMG - Ag. 1.0079.08.426884-0/001 - 5 Cmara Criminal - Rel. Des. Eduardo Machado j. 31.08.2010 - DJe de 22.09.2010).
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JLIO CEZAR GUTTIERREZ e DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS. Smula - RECURSO NO PROVIDO.
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Incndio - Desclassificao - Dano - Participao de menor importncia - Majorantes - Casa habitada - Depsito de combustvel - Multa Indenizao - Custas - Iseno
Ementa: Apelao criminal. Causar incndio. Materialidade e autoria devidamente comprovadas. Suficincia probatria. Desclassificao para o delito de dano. Impossibilidade. Reduo da pena. Aplicao da pena em grau mnimo. Incabvel. Reconhecimento da confisso espontnea. Impossibilidade. Agente no confesso. Participao de menor importncia. Inaplicabilidade. Decote das majorantes por causar incndio em casa habitada e em depsito de combustvel. Impossibilidade. Conhecimento de lugar habitado. Cmodo localizado nas adjacncias de posto de combustvel prximo s bombas de abastecimento. Pena de multa. Reduo.
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dicial, dizendo que [...] assumiu a posse do material apenas para aliviar para seus companheiros de cela poderem continuar recebendo visitas [...] (f. 29). No entanto, Elias no apresentou quaisquer provas para corroborar essa autodefesa de ausncia de vontade. E mais. Saliento que, na ata do conselho disciplinar, a il. Defensora Pblica nada argumentou sobre o acusado ter assumido a responsabilidade da falta grave para proteger os interesses de seus colegas de cela prisional. Assim, a retratao judicial vazia e est divorciada do arcabouo probatrio. Desse modo, com a simples posse voluntria do telefone celular no interior de sua cela prisional, o sentenciado demonstrou completo descaso com as regras impostas ao regime de cumprimento da penalidade a ele imposta. Banda outra, quanto falta de chip no aparelho de telefonia e ausncia de percia, destaco que no so necessrios para a comprovao da falta grave, j que a LEP considera infrao disciplinar grave a mera posse do telefone que permita comunicao. Ou seja, que o aparelho possa ser usado para ilegalmente promover conversaes telefnicas ou outras formas de comunicao, quando for da vontade ilcita do reeducando. A toda evidncia, a lei no cuida de celular que efetive realmente chamadas telefnicas ou as receba, bem como mensagens de texto diversas. Esse, inclusive, o posicionamento do augusto Superior Tribunal de Justia e deste eg. TJMG:
Agravo em execuo. Posse de telefone celular no interior do estabelecimento prisional. Falta grave. Ausncia de justificativa plausvel. Deciso mantida. - Nos termos do art. 50, VII, da LEP , comete falta grave o condenado pena privativa de liberdade que tiver em sua posse, utilizar ou fornecer aparelho telefnico, de rdio ou similar, que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo, sendo irrelevante qualquer discusso sobre a propriedade do objeto. - O fato de o aparelho celular apreendido na posse do condenado no ter sido periciado e no possuir chip no momento em que foi apreendido, no obsta o reconhecimento da falta grave, pois evidente que nenhum recluso manteria um celular no interior de sua cela se este no estivesse apto para receber e realizar chamadas (TJMG Ag. 1.0000.09.511141-5/001 - 1 Cmara Criminal - Rel. Des. Alberto Deodato Neto - j. 23.02.2010 - DJe de 16.04.2010).
Ademais, caberia il. Defensora Pblica comprovar a alegao de que o telefone celular no permitiria a comunicao com outros presos ou com o ambiente exterior. No caso dos autos, portanto, a r. deciso agravada est tecnicamente correta, pois, no apresentando o condenado justificativa plausvel para o cometimento da falta grave do inciso VII do art. 50 da LEP , no h que se falar em no comprovao desta. Ante o exposto, nego provimento ao agravo. Custas, ex lege.
Correspondncia com a reprimenda corporal. Possibilidade. Indenizao. Quantum exacerbado. Reduo que se impe. Iseno de custas. Inaplicabilidade. Consequncia da condenao. Recurso parcialmente provido. - O conjunto probatrio demonstra inequivocamente o crime de incndio, que ocorre quando o agente, dolosamente, coloca em risco a vida, a integridade fsica e o patrimnio de outrem, concretizando situao de perigo comum. - Apresentando riscos incolumidade pblica, perigo concreto vida, integridade fsica e ao patrimnio de outrem, impossvel a desclassificao para o delito de dano. - No h como reduzir a pena-base quando fixada no mnimo legal. - Impossvel reconhecer a atenuante da confisso espontnea se o agente no confessa o delito em nenhuma das fases da investigao. - O autor que tem pleno conhecimento da ao delituosa e age em unidade de vontades com o comparsa deve ser considerado coautor do delito. - Configurada est a majorante prevista na alnea a do inciso II do art. 250 do CP in casu, pois o agente tinha conscincia de que o local do incndio era habitado. - Sendo o incndio causado em cmodo localizado nas adjacncias de posto de gasolina, prximo s bombas de abastecimento, de rigor o aumento de um tero previsto no art. 250, 1, II, alnea f, do CP . - A pena de multa deve guardar correspondncia com a pena privativa de liberdade fixada, sendo de rigor a sua reduo. - A fixao da indenizao deve atender aos prejuzos sofridos pela vtima, mas no deve ser fixado em patamar exagerado, sob pena de frustrar sua liquidao. - O pagamento das custas processuais constitui consequncia da condenao, podendo, todavia, ficar sobrestado pelo prazo de cinco anos, se assim o entender o MM. Juiz da Execuo. APELAO CRIMINAL N 1.0453.04.002836-8 8/001 Comarca de Novo Cruzeiro - Apelante: Romerito Rocha de Jesus - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Corru: Ablio Luiz Neto - Relator: DES. FURTADO DE MENDONA
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Rubens Gabriel Soares, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM PROVER EM PARTE O RECURSO E, DE OFCIO, REDUZIR A PENA DE MULTA. VENCIDO, PARCIALMENTE, O REVISOR. Belo Horizonte, 29 de maro de 2011. - Furtado de Mendona - Relator. Notas taquigrficas DES. FURTADO DE MENDONA - Trata-se de apelao interposta por Romerito Rocha de Jesus, inconformado com a r. sentena de f. 135/146, que o condenou como incurso nas sanes do art. 250, 1, inciso II, alneas a e f do Cdigo Penal brasileiro, s penas definitivas de 04 (quatro) anos de recluso, regime aberto, e 48 (quarenta e oito) dias-multa, no patamar unitrio mnimo, substituda a pena privativa de liberdade por duas restritivas de direito, consistentes na prestao de servios comunidade e prestao pecuniria. O mesmo r. decisum condenou o corru Ablio Luiz Neto pela prtica do delito previsto no art. 250, 1, inciso II, alneas a e f do CP , s penas definitivas de 04 anos de recluso e 48 dias-multa. A pena corporal foi substituda por duas restritivas de direitos. Narra a exordial acusatria que, por volta da meianoite do dia 19 de outubro de 2002, no Posto Novo Cruzeiro, localizado na Rua Joaquim Pereira, n 488, o apelante e o denunciado Ablio Luiz Neto, agindo com identidade de desgnios, causaram incndio em um cmodo utilizado para a residncia da vtima, expondo a perigo a vida, a integridade fsica e o patrimnio de Domingos Gonalves. Com efeito, o apelante Romerito Rocha de Jesus adquiriu, no posto citado, dois litros de gasolina, e, em companhia de Ablio Luiz Neto, utilizando-se do combustvel, ateou fogo ao quarto em que residia a vtima, localizado no mesmo local, do lado do escritrio, onde ficam guardados vrios litros de leo, e nas proximidades das bombas de combustvel. Relata, ainda, a denncia que, em consequncia do incndio causado na residncia da vtima, foram destrudos colcho, cobertor e todas as suas roupas, alm de outros objetos. E que, por sorte, a vtima no se encontrava no quarto no momento do crime, j que fora avisado por funcionrios do posto. Intimaes regulares, f. 149v., 150, 155/156 e 180v. Pleiteia o apelante, em sntese, f. 173/177, preliminarmente, a desclassificao para o crime de dano,
previsto no art. 163 do CP . No mrito, pretende a absolvio, o decote das majorantes - provocar incndio em casa habitada ou destinada habitao e em depsito de explosivo, combustvel ou inflamvel -, a aplicao da pena em seu mnimo legal, o reconhecimento da atenuante da confisso espontnea e a reduo da indenizao vtima. Por fim, impreca a iseno do pagamento das custas processuais, uma vez que o apelante pobre no sentido legal, sem condies de arcar com tais nus. Contrarrazes apresentadas, f. 183/186, em que o Parquet pugna pelo desprovimento do recurso e manuteno da r. sentena condenatria em face da suficincia do conjunto probatrio. O d. Procurador de Justia Geraldo Flvio Vasques, f. 196/214, pugna pelo provimento parcial do recurso, to somente para que a pena de multa, em proporo com a pena privativa de liberdade, seja fixada no mnimo legal, porm, aumentada em 1/3 na terceira fase de fixao da pena. o relatrio. Conheo do recurso interposto, pois presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade e processamento. Prima facie, deixo consignado que a desclassificao para o delito de dano previsto no art. 163 do CP , pretendida preliminarmente pela d. Defesa, no prejudicial a qualquer outra questo, tratando-se de questo concernente ao mrito, como passo a analisar. A absolvio reclamada no deve prosperar, data venia. A materialidade encontra-se devidamente comprovada pelo APFD, f. 05/08, pelo boletim de ocorrncia de f. 06/07 e pelo laudo pericial de f. 37/38, tudo em sintonia com as provas carreadas aos autos. Da mesma forma, em que pese a negativa do ru, a autoria quedou-se induvidosa, conforme se v do manancial probatrio produzido. Em expediente corriqueiro, constato que o apelante nega ter causado incndio no cmodo em que residia a vtima Domingos Gonalves, alegando que [...] foi o interrogado quem comprou o combustvel, mas no estava presente na hora em que colocaram fogo na residncia, nem mesmo sabendo se foi o outro acusado Ablio [...] (f. 36/37). Entretanto, essa verso no condiz com a realidade. Em sede penal, no impressiona a negativa do fato - esse procedimento a regra entre os acusados -, at porque prova confessional no prova exclusiva. A vtima afirmou que estava sendo ameaada pelo corru Ablio Luiz Neto, sobrinho do apelante, por ter sido testemunha em um processo em que ele era acusado de furto, tendo inclusive chegado s vias de fato:
[...] que cerca de quinze dias antes dos fatos narrados na denncia, teve um desentendimento srio com o acusado Buru [...]; que o acusado Buru acreditava ter sido o declarante quem o delatou a respeito de um furto num caminho, no posto; que passou a receber alguns recados do acusado Buru, de que iria peg-lo na rua; encontrou-se certa feita com o acusado Buru em um comcio, sendo que ele foi tirar satisfaes com o declarante, inclusive com luta corporal [...] (f. 89).
Avisado de que os dois acusados e Ju estavam nas imediaes do quarto, foi verificar e percebeu que o quarto estava pegando fogo:
[...] que Lauro mandava o declarante para o quarto dormir, no intuito de evitar confuso; que isto inclusive aconteceu no dia dos fatos, porm acredita que teve sorte, j que no foi para o quarto dormir, e sim para os fundos da churrascaria anexa ao posto; que o frentista Valdeci foi avisar Lauro de que os dois acusados e Ju estavam nas imediaes do quarto onde dormia o declarante, e, quando Lauro foi verificar, o lugar j estava pegando fogo [...] (f. 89).
A testemunha Valdeci Rodrigues Lopes reconheceu os acusados como sendo as pessoas para quem vendeu gasolina e afirmou t-los visto passando perto da porta do quarto da vtima:
[...] que reconhece os acusados, aqui presentes, como sendo as pessoas para as quais vendeu gasolina, e que estavam acompanhados de uma terceira pessoa a que se referiu, acreditando tratar-se de Ju [...]; que Lauro Mendes Figueir o ex-dono do posto [...]; que, de fato, Lauro ficou desconfiado dos acusados; que, em dado momento, viu os acusados passando perto da porta do quarto onde Domingo dorme [...] (f. 90).
E, ainda, a testemunha Lauro Mendes Figueir presenciou os fatos e viu os trs indivduos correndo aps atearem fogo no quarto da vtima:
[...] que ontem, por volta das vinte e trs horas, estava em seu restaurante, quando chegaram os indivduos conhecidos por Romerito e Ju [...]; Romerito se despediu e saiu acompanhado por Ju; que um de seus funcionrios informou que aqueles indivduos estavam querendo pegar Domingo [...]; que o depoente, tentando evitar qualquer problema em seu estabelecimento, mandou Domingo ficar escondido na cozinha do restaurante; que Romerito e Ju no viram que Domingo estava escondido l; que Romerito, depois, pediu a outro funcionrio do restaurante um galo emprestado, pois estava precisando comprar alguns litros de gasolina [...]; que, passados alguns minutos, Valdeci, frentista do posto, informou para o depoente que Romerito e seu sobrinho Buru estavam na porta do quarto de Domingo; que, segundo Valdeci, Buru estava forando a porta e Romerito esperava com uma faca na mo; que, ento, o depoente se dirigiu at o local e j encontrou o quarto em chamas; que viu trs indivduos correndo, Romerito, Buru e Ju [...] (f. 05/06).
No bastasse isso, o corru Ablio Luiz Neto, sobrinho do apelante, confessou, na fase extrajudicial,
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ter causado o incndio no quarto de Domingos na companhia de seu tio e de Ju:

[...] que foi assim, por causa da agresso sofrida por parte de Domingo, que o declarante resolveu lhe dar um susto; que solicitou que Romerito comprasse gasolina para que fosse colocado fogo no cmodo onde a vtima morava; que, como nenhum dos trs tem veculo e naquele dia nenhum estava com carro, ao ser adquirida a gasolina, ele deveria saber para que se destinava; que entregou a gasolina para Ju, e ele disse que se encarregaria de fazer o servio; que assim foi, Ju foi quem espalhou gasolina e colocou fogo; que Romerito tinha sado, mas o declarante viu quando Ju colocou fogo no cmodo [...] (f. 16).
Quanto atenuante da confisso espontnea, no h como reconhec-la, visto que o acusado admitiu ter comprado o combustvel, alegando que seria para o carro de seu sobrinho, apenas como um libi, pretendendo se esquivar de provvel condenao, no tendo, portanto, confessado a autoria do delito. Ademais, a pena foi fixada no mnimo legal, no tendo as atenuantes, caso reconhecidas, o condo de reduzir a pena aqum desse patamar. Atinente tese de participao de menor importncia suscitada pelo apelante, melhor guarida no pode ter. Extrai-se da lio de Welzel que
a coautoria autoria; sua particularidade consiste em que o domnio do fato unitrio comum a vrias pessoas. Coautor quem, possuindo as qualidades pessoais de autor, portador da deciso comum a respeito do fato e, em virtude disso, toma parte na execuo do delito (WELZEL, Hans. Derecho penal alemn, p.129).
Apesar de ter-se retratado em juzo, a confisso extrajudicial, condizente com os elementos e circunstncias dos autos, prepondera sobre a retratao em juzo, uma vez que despida de mnima consistncia jurdicoprobatria. Nesse contexto, as evasivas do apelante revelam-se libi ardiloso e inverossmil. Dessarte, a meu sentir, a prova robusta quanto prtica do fato criminoso atribudo ao apelante, no podendo prosperar a pretendida absolvio. Melhor sorte no assiste d. Defesa quando pretende a desclassificao para o delito de dano. Como nos ensina Cezar Roberto Bitencourt:
[...] O tipo penal previsto no art. 250 do CP pressupe a exposio a perigo comum, sendo a incolumidade pblica o bem jurdico tutelado pela norma. Tendo sido o crime praticado em local ermo, afastado de outras casas, e no apresentando riscos incolumidade pblica, no ocorre delito de incndio, mas de dano qualificado (art. 163, pargrafo nico, II) Sem a existncia de perigo para a vida, a integridade fsica ou patrimnio de outrem, no se configura o crime de incndio (BITENCOURT, Csar Roberto. Manual de direito penal. Parte especial, So Paulo: Saraiva, v. 4, p. 131).
Ora, o incndio foi causado em instalaes de um posto de gasolina, apenas no tendo tido maiores propores por ter sido rapidamente detectado pela vtima e pelas testemunhas. Ademais, de acordo com o laudo pericial: Em virtude do incndio ali ocorrido, verificou-se a danificao total do colcho e cobertor ali existente, como tambm destruio das roupas e outros pertences da vtima (f. 37/38). Provado ficou que o acusado, juntamente com os corrus, causou incndio expondo a perigo a vida, a integridade fsica e o patrimnio da vtima, amoldandose, dessa forma, de modo indelvel nas iras do art. 250, 1, inciso II, alneas a e f, do CP . Lado outro, ao contrrio do alegado pela d. Defesa, tenho que o il. Magistrado sentenciante considerou todas as circunstncias judiciais previstas no art. 59 do CP , tendo, inclusive, fixado a pena no mnimo legal.
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Portanto, a participao de menor importncia refere-se a uma contribuio nfima, que, comparada com a conduta praticada pelo autor ou coautor, se mostra insignificante, ou seja, quando a instigao, o induzimento ou o auxlio no forem determinantes para a realizao do delito. Ressalte-se que somente possvel aplicar essa causa de diminuio de pena ao partcipe, no alcanando o coautor. No se cogita, portanto, a existncia de uma coautoria de menor importncia, uma vez que o coautor executa a conduta tpica. O apelante contribuiu conscientemente e ativamente para o sucesso da empreitada criminosa, praticando atos de execuo, comprando o combustvel, vigiando enquanto seus comparsas abriam a porta do quarto da vtima para atear fogo, perpetrando o crime em coautoria. Lado outro, desnecessrio se faz que todos os coautores efetuem todos os atos descritos no ncleo do tipo, sendo suficiente a prtica de atos de execuo do crime, alm da adeso do plano criminoso. Comungando com esse entendimento, tambm j decidiu este egrgio Tribunal:
Furto qualificado. Autoria e materialidade comprovadas. Confisso espontnea. Delao do co-ru. Palavra da vtima e testemunhas. Absolvio. Impossibilidade. Participao de menor importncia. Inadmissibilidade. Princpio da insignificncia. Falta de previso legal. Iseno de custas devida. Ru amparado por Defensor Pblico. Erro material. Trnsito em julgado para acusao. Impossibilidade de correo para agravar situao do acusado. Recurso parcialmente provido. No se pode falar em absolvio em virtude da no comprovao da autoria quando as provas ensejam certeza de que foi o apelante quem cometeu o crime. A confisso espontnea do ru, em harmonia com as demais provas produzidas nos autos, comprova, suficientemente, a
autoria no delito. A participao de menor importncia, causa redutora da reprimenda, somente tem aplicao quando, efetivamente, evidenciada a contribuio insignificante ou mnima do partcipe na realizao do intento delituoso. Se os agentes atuaram regidos pelo princpio da diviso de tarefas, caracterizando a co-autoria, em que cada um tem sua parcela de atuao, para perfeita execuo do delito e total domnio do fato, impossvel o reconhecimento da participao de menor importncia, prevista no art. 29, 1, do Cdigo Penal [...]. Smula - Deram provimento parcial (TJMG - Apelao Criminal 1.0024.01.094418-9/001 - Relator: Des. Pedro Vergara - Publicao: 28.04.2007).
Incndio. Imvel habitado. Dolo caracterizado. Condenao mantida. Evidenciado nos autos que o incndio foi provocado conscientemente pelo acusado no imvel que habitava com a sua companheira, colocando em risco a incolumidade fsica desta e a dos seus vizinhos, resultam presentes os elementos que compem o tipo capitulado no art. 250, 1, II, a, do CP , a determinar a responsabilizao penal do acusado, a tanto, conforme realizado com acerto na sentena recorrida (TJMG - Apelao Criminal 1.0024.08.2291402/001 - Relator: Des. Delmival de Almeida Campos Publicao: 09.07.2010).
E ainda, o quarto em que a vtima morava era localizado nas adjacncias do posto de gasolina, ao lado do escritrio do posto, prximo s bombas de abastecimento, sendo de rigor o aumento de um tero previsto no art. 250, 1, II, alnea f, do CP . Lado outro, como bem asseverado pelo d. Procurador de Justia, apesar de ter acertado a deciso primeva no que se refere ao quantum estabelecido para cumprimento da reprimenda corporal, penso que a pena de multa merece reparo, visto que fora fixada de forma desproporcional, no guardando correspondncia com a pena privativa de liberdade aplicada, fixada no mnimo legal. Assim, de ofcio, procedo ao redimensionamento da pena de multa, reduzindo-a de 36 dias-multa para 10 dias-multa, e, em face da incidncia das majorantes previstas no art. 250, 1, II, alneas a e f, do CP , concretizo-a em 13 dias-multa.
DES. CATTA PRETA - A partir da leitura do voto proferido pelo nobre colega Desembargador Relator dos autos, ressalta-se a adoo do mesmo entendimento quanto ao resultado do julgamento proferido, dele divergindo, com a devida vnia, to somente na parte em que indeferiu ao ru a iseno das custas judiciais. Dos autos, verifica-se que o Juiz da instruo nomeou defensor para o acusado Romerito Rocha de Jesus, o Dr. lson Ramos da Cruz, f. 166. O art. 805 do Cdigo de Processo Penal dispe que as custas sero cobradas de acordo com os regulamentos expedidos pela Unio e pelos Estados. Por sua vez, o Estado de Minas Gerais, nesse tocante, j editou a Lei 14.939/03, que, em seu art. 10, assim dispe sobre a iseno das custas:
Art. 10. So isentos do pagamento de custas: I - [...]
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No h tambm como afastar as majorantes previstas nas alneas a e f do inciso II do art. 250 do CP . Infere-se dos autos que o incndio foi causado em um cmodo em que residia a vtima, configurando a qualificadora prevista na alnea a do inciso II do art. 250 do CP , j que [...] basta que o agente saiba ser a casa destinada habitao, sendo desnecessria a presena de pessoas dentro dela [...] (BITENCOURT, Csar Roberto. Manual de direito penal. Parte especial, So Paulo: Saraiva, v. 4, p. 132). patente o dolo do apelante em causar incndio no lugar em que residia a vtima Domingos Gonalves com o intuito de assust-la, como afirmado pelo corru Ablio em trecho transcrito anteriormente. Nesse vis:
De outra senda, tenho que a condenao reparao de danos fixada no decisum a quo tambm merece reparo. O art. 387, inciso IV, do CPP autoriza o juiz a fixar o valor mnimo para a reparao dos danos causados pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido. Por conseguinte, se durante a persecuo penal, em anlise do prprio mrito, for possvel discutir os prejuzos sofridos, e assim produzir defesa a esse respeito, ainda que no houver pedido expressamente formulado pela acusao, poder-se- fixar o valor do dano. In casu, a vtima afirmou [...] que seu prejuzo ultrapassa quinhentos reais [...] (f. 15), e o il. Magistrado a quo fixou a indenizao no patamar de R$5.000,00 (cinco mil reais). Rogando vnias ao Juiz primevo, tenho que laborou em equvoco, fixando a indenizao bem acima dos prejuzos sofridos pela vtima. Posto isso, tenho por bem em reduzir a indenizao para R$2.500,00 (dois mil e quinhentos reais), levando em considerao, alm dos pertences da vtima destrudos, o valor necessrio para a restaurao do local atingido pelo incndio. Finalmente, quanto ao pedido de iseno do pagamento das custas processuais, entendo que, ainda que o apelante seja pobre no sentido legal e mesmo quando assistido pela il. Defensoria Pblica deste Estado, incabvel a iseno, j que o pagamento constitui consequncia da condenao. Todavia, poder, caso assim entenda o d. Juzo da Execuo, ficar sobrestado pelo prazo de cinco anos, quando a obrigao estar prescrita, conforme determina o art. 12 da Lei 1.060/50. No mais, mantenho a deciso hostilizada. Diante do exposto, dou parcial provimento ao apelo para reduzir o valor da indenizao de reparao de danos e, de ofcio, reduzo a pena de multa, mantendo no mais a r. sentena objurgada.
II - os que provarem insuficincia de recursos e os que forem beneficirios da assistncia judiciria.
Dessa forma, por estar o apelante sendo assistido por defensor dativo, que faz as vezes da Defensoria Pblica, tem ele direito aos benefcios da citada lei. No foi de outra forma que decidiu este Tribunal de Justia:
Apelao criminal. [...]. Acusados assistidos pela Defensoria Pblica. Iseno de custas. [...] De acordo com o art. 10, II, da Lei Estadual n 14.939/03, so isentos do pagamento de custas os que provarem insuficincia de recursos e os beneficirios da assistncia judiciria (Apelao n 1.0024.09.477407-2/001 - Rel. Des. Renato Martins Jacob - DJe de 26.08.2010). Ementa: Apelao criminal [...]. Iseno das custas processuais. Necessidade [...]. - Concede-se a iseno das custas processuais ao ru assistido pela Defensoria Pblica (Apelao n 1.0699.09.091986-0/001 - Rel. Des. Herbert Carneiro - DJe de 28.04.2010).
APELAO CRIMINAL N 1.0499.07.004705-9 9/002 Comarca de Perdes - Apelante: Fred de Oliveira Eli Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Corru: Diego Mayke Martins Fagundes - Relator: DES. RENATO MARTINS JACOB Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora Beatriz Pinheiro Caires, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 31 de maro de 2011. - Renato Martins Jacob - Relator. Notas taquigrficas DES. RENATO MARTINS JACOB - Fred de Oliveira Eli interpe recurso de apelao em face da respeitvel sentena que o condenou nas iras do art. 34 da Lei 9.605/98, fixando a reprimenda em 1 (um) ano de deteno, em regime aberto, e 10 (dez) dias-multa, na mnima frao legal, substituda a pena carcerria por prestao de servios comunidade. Nas razes recursais de f. 227/229, a douta defesa pugna pela absolvio, alegando, em suma, que a Portaria n 114/2003 do IEF permite a realizao de pesca amadora na Usina do Funil, desde que seja utilizada somente linha de mo com anzol, sendo este o caso dos autos, e, mesmo que assim no fosse, a proibio abrangeria apenas a pesca realizada at a distncia de 1.500 m da barragem, e, no caso, no foi produzida nenhuma prova de que a pesca era realizada dentro da rea proibida. Contrarrazes acostadas s f. 231/234. A douta Procuradoria-Geral de Justia manifestouse s f. 287/290, opinando pelo provimento do recurso, em razo da atipicidade material da conduta. A denncia foi recebida em 29.05.2007 (f. 32), e a sentena condenatria foi publicada em 17.03.2010 (f. 218). Nenhuma preliminar foi arguida, e tambm no vislumbro qualquer nulidade processual que possa ser reconhecida de ofcio. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. O apelante foi denunciado por infrao ao art. 34 da Lei 9.605/98, porque, no dia 13.04.2007, s 20h30min, na jusante da Usina do Funil, no Rio Grande, na localidade denominada Ilha das Garas, na zona rural de Perdes/MG, foi flagrado por policiais militares pescando em rea proibida (arts. 1 e 3 da Portaria n 093/2004 do IEF), valendo-se de linha, anzol e isca bo-
Diante disso, rogando a devida vnia ao entendimento manifestado pelo ilustre Desembargador Relator, acompanho o voto proferido, divergindo, apenas, para deferir o pedido de iseno das custas judiciais, por ter sido o ru assistido por defensor dativo. DES. RUBENS GABRIEL SOARES - De acordo com o Relator. Smula - RECURSO PROVIDO EM PARTE E, DE OFCIO, REDUZIDA A PENA DE MULTA. VENCIDO, PARCIALMENTE, O REVISOR.
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Crime contra o meio ambiente - Pesca artesanal - Circunstncias fticas - Exame - Ausncia de lesividade ao meio ambiente - Irrelevncia do fato para a esfera penal - Atipicidade material Reconhecimento - Princpio da insignificncia Ocorrncia - Absolvio decretada
Ementa: Apelao criminal. Art. 34 da Lei 9.605/98. Crime contra a fauna. Pesca em local interditado pelo rgo ambiental. Princpio da insignificncia. Absolvio. - A pesca artesanal de 13 kg de peixe, de espcie no ameaada de extino, em rea proibida, irrelevante do ponto de vista jurdico-penal, impondo-se a absolvio do acusado por fora do princpio da insignificncia. Precedentes.
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vina, sendo apreendidos em seu poder 14 (quatorze) quilos de pescado. Embora por fundamentos diversos, creio que a pretenso recursal merece guarida, haja vista que, como bem observado pela douta Procuradoria-Geral de Justia, creio que o caso reclama a incidncia do princpio da insignificncia. Como sabido, a aplicao do referido princpio depende da anlise do caso concreto, devendo o julgador estar atento a todas as circunstncias capazes de demonstrar, atravs de uma anlise global, a reprovabilidade da conduta, perquirindo se houve alguma ofensa concreta e intolervel ao bem jurdico tutelado pela norma penal (tipicidade material do fato), porque, segundo a clssica lio de Franciso de Assis Toledo, a conduta, para ser crime, precisa ser tpica, precisa ajustar-se formalmente a um tipo legal de delito (nullum crimen sine lege), mas tambm precisa ser, a um s tempo, materialmente lesiva a bens jurdicos, ou tica e socialmente reprovvel (Princpios bsicos de direito penal. 5. ed. So Paulo: Saraiva, p. 131). Se, mesmo depois de proceder a esse exame integral das circunstncias fticas, o julgador no se convencer de qualquer lesividade ou relevncia no fato descrito na denncia, foroso o reconhecimento da atipicidade material (ausncia da dimenso normativa da conduta), porque fatos sem ofensividade no interessam ao Direito Penal. Assim lecionam Luiz Flvio Gomes, Antnio Garca-Pablos de Molina e Alice Bianchini:
A falta da dimenso normativa (ou material), que composta de uma trplice valorao (juzo de desaprovao da conduta, resultado jurdico desvalioso e imputao objetiva do resultado), nos conduz a concluir pela atipicidade do fato (ou seja: o fato materialmente atpico). A dimenso normativa ou material, como afirmam Cobo Del Rosal e Vives Antn, fica excluda nas condutas carentes de ofensividade tpica exigida pela figura legal [...] ao no infringirem a norma, como norma objetiva de valorao, por no entrar em conflito com os interesses tutelados por elas, so alheias ao Direito penal, revelando, em todo caso, uma espcie de vontade m, cuja apreciao corresponde Moral, no ao Direito. o caso, v.g., da chamada tentativa irreal ou das falsidades incuas. Resumindo: sempre que ocorre a subsuno formal da conduta descrio legal, porm sem uma concreta ofensa ao bem jurdico tutelado, resulta excluda a tipicidade entendida em sentido material, isto , uma conduta, para ser materialmente tpica, deve no s adequar-se literalidade do tipo legal, seno tambm ofender de forma relevante o bem jurdico protegido. Diante da ausncia de leso ou perigo concreto de leso ao bem jurdico, no se pode falar em fato ofensivo tpico. Exemplo tpico do que acaba de ser dito: casos com resultado insignificante. O fato insignificante formalmente tpico, mas no materialmente tpico (consoante reconhecimento, inclusive do STF, HC 84.412) (Direito penal: introduo e princpios fundamentais. So Paulo: RT, 2007, v. 1, p. 515).
In casu, todas as circunstncias demonstram que a pesca era realizada de maneira visivelmente artesanal, atravs do simples uso de linha, anzol e isca bovina, desprovida de qualquer aspecto capaz de desencadear algum desequilbrio ecolgico, sendo o ru apreendido com meros 14 (quatorze) quilos de peixe. Ora, ainda que se reconhea que o meio ambiente merece ser protegido, creio que a pesca de alguns exemplares de peixe, de per se, no o suficiente para lesar o bem jurdico tutelado pelo art. 34 da Lei 9.605/98, no havendo, no caso, qualquer outro elemento apto a demonstrar a ofensividade concreta da conduta, at porque o ru teve seu instrumento de pesca apreendido, o que demonstra que foram sensivelmente reduzidas as possibilidades de ele vir a reincidir naquela prtica. O seguinte julgado bem ilustra a questo:
Apelao criminal. Delito contra o meio ambiente. Pesca irregular. Art. 34, caput e pargrafo nico, inciso II, da Lei n 9.605/98. Instruo Normativa-Ibama n 20/2005. Norma penal em branco. Princpio da bagatela. Aplicabilidade. - O princpio da legalidade (art. 5, XXXIX, CF/88) assegura a qualquer cidado saber previamente qual conduta sua pode ser alvo da represso estatal, evitando arbitrariedades por parte dos intrpretes e aplicadores da lei. Certas condutas caracterizadas pela contnua mutao - impedem que a respectiva norma incriminadora contenha descrio exaustiva de todos os elementos, a exemplo do que ocorre com os crimes contra a economia popular (Lei n 1.521/51) e contra o meio ambiente (Lei n 9.605/98). As normas penais em branco, tipos penais incompletos que dependem de outras normas para serem aplicadas, permitem a manuteno de um preceito bsico, cuja adaptao a novas realidades se d com a modificao da norma complementar, sujeita a procedimento elaborativo mais simplificado em comparao ao processo legislativo tradicional. Somente a expressiva ofensa ao bem jurdico relevante adentra na esfera penal e, mesmo assim, quando outros ramos do Direito no forem adequados para a proteo do bem jurdico. O direito penal, por sua natureza fragmentria, s vai at onde seja necessrio para a proteo do bem jurdico, de modo que no h falar em adequao tpica diante de leso irrelevante. A inexistncia de qualquer espcime recolhido pelo ru no coloca em risco o equilbrio ecolgico, revelando-se insignificante no mbito jurdico-penal. O maior perigo biodiversidade nas regies costeiras no provm das comunidades tradicionais, mas das grandes embarcaes de pesca que desrespeitam zonas limtrofes de preservao. A aplicao do instituto da insignificncia, em casos similares ao presente, no deixa desprotegidos os bens tutelados pela norma jurdica, pois a apreenso do equipamento de pesca resulta efetivo prejuzo ao acusado, de modo a coibir condutas idnticas e at mesmo a sua reiterao (Apelao Criminal n 2007.72.01.004540-6/SC - 8 T. - Relatora: Desembargadora Federal Maria de Ftima Freitas Labarrre - j. em 26.08.2009, v.m.).
Em suma, os fatos em apreo se mostram irrelevantes para o Direito Penal, razo pela qual merece guarida a pretenso defensiva que intenta a absolvio,
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restando prejudicado o exame das demais matrias agitadas no apelo. Merc de tais consideraes, na esteira do judicioso parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia, dou provimento ao apelo para absolver Fred de Oliveira Eli da prtica do delito descrito na denncia, com espeque no art. 386, III, do Estatuto Processual. Deixo de determinar a expedio de alvar de soltura, uma vez que o apelante no se encontra custodiado. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MATHEUS CHAVES JARDIM e JOS ANTONINO BAA BORGES. Smula - DERAM PROVIMENTO.
Notas taquigrficas DES. EVANDRO LOPES DA COSTA TEIXEIRA - Por fora da deciso de f. 110 verso, foi declarada a extino da punibilidade do reeducando Luiz Eustquio Batista, pelo cumprimento da pena estipulada em sua condenao. Inconformado, o Promotor de Justia interps o presente recurso, alegando a incompetncia do Juzo sentenciante no mutiro carcerrio, tendo em vista que a punibilidade do condenado foi extinta por Juiz diverso daquele que o titular da 1 Vara da Comarca de Oliveira/MG. Sustentou a violao aos princpios do juiz natural e do promotor natural. Asseverou, ainda, a vedao constitucional do juzo ou tribunal de exceo. Assim, pugnou pela nulidade da r. deciso. O agravado apresentou contrarrazes, s f. 11/12, pleiteando a prevalncia da deciso a quo por seus prprios fundamentos. O Juiz Titular da 1 Vara da Comarca de Oliveira ratificou a deciso em sede de juzo de retratao (f. 116). A Procuradora de Justia opinou pela mantena da deciso guerreada (f. 123/125). Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. Segundo consta dos autos, o agravado foi condenado como incurso nas sanes do art. 171, caput, do Cdigo Penal, sendo a pena fixada em 1 (um) ano e 8 (oito) meses de recluso e 20 (vinte) dias-multa, no valor equivalente a 1/30 do salrio mnimo vigente ao tempo do fato, em regime semiaberto. A pena privativa de liberdade foi substituda por duas restritivas de direito, quais sejam prestao de servios comunidade e prestao pecuniria, no valor de 20 (vinte) dias-multa, nas mesmas condies expostas na cominao anterior (f. 21/26). Devido ao descumprimento da obrigao, a priso do condenado foi decretada (f. 51/52), tendo cumprido o restante da pena no regime semiaberto. O Juiz convocado, atendendo determinao da PortariaConjunta do TJMG n 191/2010 (Mutiro Carcerrio), declarou a extino da punibilidade do agravado. Nos ltimos anos, diante da crescente demanda de processos e da consequente demora na prestao jurisdicional sociedade, o regime de mutiro tem sido um importante instrumento adotado pelo Judicirio, com o objetivo principal de imprimir maior eficincia no trmite processual das aes que se acumulam pelas Varas de primeira instncia em todo o pas. Assim, a administrao dos tribunais, amparada por sua autonomia e por sua prerrogativa legal e regimental, designa juzes titulares ou substitutos para que auxiliem, por um perodo de tempo pr-estipulado, determinado juzo.
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Mutiro carcerrio - Juiz natural - Promotor natural - Tribunal de exceo

Ementa: Agravo em execuo penal. Anulao da sentena prolatada em mutiro carcerrio. Princpios do juiz natural e do promotor natural. No violao. Tribunal de exceo. No ocorrncia. Ausncia de prejuzo s partes. Recurso no provido. - Os mutires realizados pelo Poder Judicirio no violam os princpios do juiz natural e do promotor natural, nem mesmo cria tribunal de exceo. - No se decreta a nulidade da sentena quando inexiste prejuzo s partes. AGRAVO DE EXECUO PENAL N 1.0456.08. 062860-9 9/001 - Comarca de Oliveira - Agravante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Agravado: Luiz Eustquio Batista - Relator: DES. EVANDRO LOPES DA COSTA TEIXEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Evandro Lopes da Costa Teixeira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 15 de maro de 2011. - Evandro Lopes da Costa Teixeira - Relator.
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Cumpre destacar que o Conselho Nacional de Justia, no Procedimento de Controle Administrativo n 043/2005, adverte que os mutires realizados pelo Poder Judicirio no causam ofensa ao princpio do juiz natural, nem mesmo cria tribunal de exceo, conforme a seguir transcrito:
[...] II - Nos mutires, no se cogita do afastamento dos juzes titulares das varas beneficiadas. Ao contrrio, esses titulares somam seus esforos aos do grupo de magistrados designados para o auxlio e no raro os coordena. Da mesma forma, o ato de designao no vincula quaisquer dos juzes a determinado processo. O juiz no designado para proferir sentena em dado feito. De modo absolutamente desvinculado, h um grupo de juzes de um lado e um acervo de processos do outro. O objetivo liquidar o acervo, pouco importando quem profira a deciso, podendo ser o prprio titular da vara. III - Os mutires, portanto, no ofendem a garantia do juiz natural e muito menos cria tribunal de exceo. No caso dos mutires, o juiz natural aquele que, de modo aleatrio, conforme a sistemtica de trabalho adotada, recebe o feito para apreciao e o julga com a devida imparcialidade (CNJ - PCA n 43 - Rel. Cons. Paulo Schmidt - 12 sesso DJ de 31.01.2006).
seu sucessor nas hipteses previstas no art. 132 do Cdigo de Processo Civil, entre as quais est includa a expresso afastado por qualquer outro motivo, a partir da qual podese considerar o afastamento do magistrado em decorrncia do regime de exceo/mutiro, que visa agilizao da prestao jurisdicional. Precedentes. 5. Alm disso, a jurisprudncia entende que a simples alegao de afronta ao referido dispositivo legal no tem o condo de acarretar a nulidade da sentena, porquanto imperioso ventilar qual o prejuzo efetivamente sofrido. [...] 7. Com efeito, desde que no haja prejuzo para nenhuma das partes, consoante ocorre na espcie, o princpio do juiz natural pode ser flexibilizado, a fim de conferir efetividade ao Judicirio, como nas hipteses de mutires (REsp 380466/PR - Rel. Min. Benedito Gonalves - DJ de 13.10.2009). Agravo interno. Agravo de instrumento. Identidade fsica do juiz. Art. 132 do CPC. O princpio da identidade fsica do juiz no tem carter absoluto. Assim, desde que no se vislumbre, no caso concreto, prejuzo a alguma das partes, de se reconhecer como vlida sentena proferida por juiz que no presidiu a instruo, ainda que tenha decidido como substituto eventual, em regime de mutiro. Agravo a que se nega provimento (AgRg no Ag 624779/RS - Rel. Min. Castro Filho - Corte Especial - DJ de 15.08.2007).
Ressalte-se que, diante da aparente contrariedade entre trs princpios constitucionais, quais sejam o do juiz natural, o do promotor natural e o da celeridade processual, percebe-se a consolidao da jurisprudncia em privilegiar o terceiro, diante da imprescindibilidade de uma rpida prestao jurisdicional, fazendo efetivamente justia no caso concreto. Importante enfatizar, ainda, que o princpio da celeridade processual foi alado categoria de direito fundamental explcito, por meio da EC n 45/2004, acrescentando-se ao art. 5 da CR/88 o inciso LXXVIII, na qual a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. Nesse mesmo diapaso, confira os precedentes do Superior Tribunal de Justia:
[...] 4. O Superior Tribunal de Justia, ao decidir caso referente legitimidade da instituio de mutiro com vistas a agilizar a prestao jurisdicional, firmou entendimento, plenamente aplicvel presente hiptese, no sentido de que a designao de juiz para prolatar sentena no ofende o princpio do juzo natural (art. 5, XXXVII e LIII, da CF), visto que no se traduz em exerccio de jurisdio por rgo sem assento constitucional, institudo aps o fato motivador de sua atuao, ou ao qual falece competncia para decidir o feito (art. 87 do CPC) (REsp 389.516/PR - 5 Turma - Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca - DJ de 09.06.2003). [...] 4. Sob esse enfoque, a Corte Especial deste Tribunal, por ocasio do julgamento do AgRg no Ag 624.779/RS, de relatoria do Min. Castro Filho, firmou entendimento no sentido de que o princpio da identidade fsica do juiz no tem carter absoluto, podendo o juiz titular ser substitudo por
Ademais, como bem salientou a Procuradora de Justia, f. 125,

[...] entendo que, pelo que se tem dos autos no levantamento de pena do agravado, esta foi cumprida, o que geraria o decisum objurgado, e ainda, conforme foi destacado pelo Parquet que ento oficiava no feito, f. 98, bvia, clara e ululante a concluso de que, se nulidade existisse, a mesma haveria de ser afastada pelo Tribunal do Estado diante da ausncia de qualquer prejuzo ao Ministrio Pblico, j que a nova sentena que seria lavrada pelo juiz natural, sem dvida, se prestaria apenas a repetir o que anteriormente fora determinado.
Desse modo, tenho que a nulidade alegada no se verifica, especialmente porque no houve qualquer prejuzo s partes, estando correta a deciso que, ante o cumprimento da reprimenda, extinguiu a punibilidade do apelado. Posto isso, nego provimento ao recurso, mantendo, na ntegra, a deciso de f. 110 verso. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FURTADO DE MENDONA e CATTA PRETA. Smula - RECURSO NO PROVIDO.
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Estatuto da Criana e do Adolescente - Ato infracional anlogo ao delito do art. 14 da Lei n 10.826/2003 - Remisso extintiva - Maioridade civil - Outorga ministerial - No ocorrncia Oposio - Medidas socioeducativas - Aplicao - Idade-limite - 21 anos - Possibilidade Prosseguimento do feito determinado
Ementa: Apelao criminal. ECA. Ato infracional anlogo ao art. 14 da Lei n 10.826/2003. Remisso extintiva. Impossibilidade. Representado que completou 18 anos, mas ainda no atingiu 21 anos de idade. Possibilidade de aplicao de medida socioeducativa. Recurso provido. - O ECA permite a aplicao de medidas socioeducativas at 21 anos de idade, mesmo que a maioridade civil tenha sido reduzida para 18 anos. Inclusive a aplicao das medidas objetiva a adequao do adolescente ao convvio social, evitando que a sua vida tome o rumo da criminalidade. APELAO CRIMINAL N 1.0040.08.080787-4 4/001 Comarca de Arax - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Adolescente em conflito com a lei - Relator: DES. DOORGAL ANDRADA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jlio Cezar Guttierrez, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 26 de janeiro de 2011. - Doorgal Andrada - Relator. Notas taquigrficas DES. DOORGAL ANDRADA - O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais interpe recurso de apelao em face da respeitvel deciso de f. 62/64, que concedeu ao recorrido a remisso extintiva, tendo em vista o fato de que o representado j conta com 18 anos de idade, tendo atingido a maioridade civil no curso do procedimento. Em suas razes recursais (f. 66/70), sustenta o recorrente que a deciso no merece prosperar, sob o fundamento de que a extino do processo no dar sociedade a resposta esperada diante de ato infracional cometido pelo recorrido. Expe que deve ser aplicada sobre o adolescente a medida socioeducativa de liberdade assistida em razo da prtica do ato infracional.
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Aduz que a morosidade na tramitao processual no pode servir de estmulo para a prtica de atos pelas crianas e adolescentes, que muitas vezes so usados por maiores de idade para encobrir delitos. Aponta que as medidas socioeducativas podem ser aplicadas at os 21 anos de idade. Pede seja reformada a deciso determinando-se a aplicao da devida punio ao caso. Contrarrazes s f. 75/77, pela manuteno do r. decisum. Parecer da douta Procuradoria de Justia s f. 85/91, opinando pelo provimento do recurso. Conheo do recurso, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Trata-se de ato infracional anlogo ao art. 14 da Lei n 10.826/2003, praticado pelo menor E.R.P .B. Embora haja nos autos prova da materialidade e indcios fortes de autoria, pois houve confisso do menor, o Juzo monocrtico optou por extinguir o feito sob o fundamento de que o recorrido completou 18 anos de idade e no se justifica a aplicao de medida socioeducativa, pois nesse caso ela somente seria cabvel, excepcionalmente, at 21 anos de idade, mas no se enquadra conduta do menor no caso. Dessa forma, decidiu pela remisso processual extinguindo o feito. O procedimento estabelecido pelo ECA, no caso de remisso, sugere a participao efetiva do Ministrio Pblico, que deve opinar sobre a outorga de tal benefcio. No caso dos autos, o rgo Ministerial no concorda com a concesso, tanto assim que apresentou a presente pretenso recursal. Mesmo diante da oposio do rgo do Ministrio Pblico, houve a remisso extintiva. Entretanto, tal situao no pode prosperar. A remisso, uma vez oferecida a representao, pode ser concedida a qualquer tempo antes da sentena, mas sempre aps a audincia de apresentao, ouvido o Ministrio Pblico. Lado outro, o ECA permite a aplicao de medidas socioeducativas at 21 anos de idade, mesmo com a maioridade civil tendo sido reduzida para 18 anos. Inclusive a aplicao das medidas objetiva a adequao do adolescente ao convvio social, evitando que a sua vida tome o rumo da criminalidade. Dessa maneira, o simples fato de o recorrido ter completado 18 anos no motivo para no se responsabilizar por atos praticados quando era menor. O art. 121, 5, do ECA muito claro ao definir a hiptese de cabimento de aplicao das medidas at 21 anos de idade. No sentido de respaldar o que foi acima defendido, surge a jurisprudncia do TJMG:
Ementa: Estatuto da Criana e do Adolescente. Menor que atingiu a maioridade no curso do procedimento que apura prtica de ato infracional. Remisso. Impossibilidade. - O
alcance da maioridade do representado no curso do procedimento que apura a prtica de ato infracional no enseja a aplicao da remisso extintiva, pois se considera a menoridade poca do fato. Inteligncia dos arts. 104, pargrafo nico, e 121, 5, do ECA. - Recurso parcialmente provido. (Processo n 1.0332.07.015210-0/001, Relator Des. Ediwal Jos de Morais, j. em 09.03.2010, p. em 07.05.2010.) Ementa: Apelao criminal. Menor infrator. Remisso em razo da maioridade civil. Inadmissibilidade. - A norma genrica alusiva maioridade, disposta no novo Cdigo Civil, no alcana disposio especial do Estatuto da Criana e do Adolescente, que prevalece sobre aquele, de modo que o cumprimento de medida socioeducativa decorrente da regular apurao da prtica de ato infracional se impe ainda que o adolescente ultrapasse os dezoito anos completos, posto que sua aplicabilidade se estende at os vinte e um anos de idade. Recurso provido. (Processo n 1.0024.02.656482-3/001, Relator: Des. Judimar Biber, j. em 27.01.2009, p. em 06.02.2009.)
APELAO CRIMINAL N 1.0145.04.127904-6 6/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelantes: 1) S.M.S.S., 2) Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Apelados: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, S.A.A.S. e S.M.S.S.- Relator: DES. CSSIO SALOM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Duarte de Paula, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR, DAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO, JULGAR PREJUDICADO O SEGUNDO E ABSOLVER A CORR. Belo Horizonte, 24 de maro de 2011. - Cssio Salom - Relator. Notas taquigrficas DES. CSSIO SALOM - Sandra Maria Silva de Souza e o Ministrio Pblico Estadual no se conformam com a sentena de f. 233/243, que condenou a primeira apelante s penas definitivas de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses de recluso (substituda por duas restritivas de direitos), regime aberto, e 30 (trinta) dias-multa, pela prtica dos crimes de falsidade ideolgica e estelionato; e Aristeu de Souza e Sandra Aparecida de Almeida Souza s penas definitivas de 10 (dez) meses de recluso (substituda por uma restritiva de direitos), regime aberto, e 10 (dez) dias-multa, pela prtica do crime de estelionato. Aviaram, ento, recursos de apelao. Segundo a exordial acusatria, o inimputvel B.O.S.S., representado por sua genitora, ajuizou, em 1999, uma ao de alimentos contra seu av paterno, A.S., alegando que seu pai estava em local incerto e no sabido. Consta que, no dia 11 de julho de 2002, durante o trmite da ao de alimentos, A.S., pai de B.O.S.S., faleceu. No dia seguinte, S.M., sua irm, compareceu ao cartrio e fez constar na certido de bito que o mesmo tinha apenas 4 (quatro) filhos, omitindo a existncia de B.O.S.S. De acordo com a inicial, S.A., esposa de A.S., de posse do documento ideologicamente falso, props uma ao para receber o valor do FGTS do de cujus. At o desfecho do processo movido por sua nora, A.S. no jungiu aos autos da ao de alimentos, qualquer elemento que indicasse a morte de seu filho. Narra, a inicial, que A.S., S.M. e S.A. agiram em conluio para beneficiar esta ltima e para prejudicar B.O.S.S. Vencida a instruo processual, o conspcuo Magistrado monocrtico teve por bem julgar parcialJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 255-331, jan./mar. 2011
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HERBERT CARNEIRO e JLIO CEZAR GUTTIERREZ. Smula - RECURSO PROVIDO.
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Estelionato e falsidade ideolgica - Dolo especfico - Prova - Inexistncia - Presuno de inocncia Prevalncia - Absolvio - Viabilidade
Ementa: Apelao criminal. Estelionato e falsidade ideolgica. Insuficincia de provas quanto aos elementos subjetivos especficos dos tipos. Absolvio. - necessria prova escorreita e segura da existncia do fato delituoso e de sua autoria para que a presuno de inocncia que milita em favor do acusado seja elidida; isso porque uma condenao baseada apenas em conjecturas e ilaes feriria de morte a dignidade da pessoa, princpio matriz de nossa Constituio. - Os crimes de estelionato e de falsidade ideolgica exigem dolo especfico: sem prova robusta da inteno dos acusados de obter vantagem para si ou para outrem e de prejudicar direito de terceiro no possvel exarar um decreto condenatrio.
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Em face do exposto, dou provimento ao recurso de apelao manejado pela acusao, determinando o regular prosseguimento do feito, com o enfrentamento do mrito do processo infracional. Custas, ex lege.
mente procedente a proemial e condenar S.M.S.S. pela prtica dos crimes descritos no art. 171, 1, e art. 299, ambos do CP; e A.S. e S.A.A.S. pela prtica do delito insculpido no art. 171, 1, do Estatuto Repressivo Material. S.M. (f. 251) e S.A. (f. 257) foram regularmente intimadas da sentena. Veio aos autos a certido de bito de f. 279, que atesta que A.S. faleceu em 03 de maro de 2008. S.M. (f. 251) e o Ministrio Pblico (f. 260) apelaram da sentena. Em razes de f. 284/288, o Parquet pugnou pelo decote do benefcio do art. 171, 1, do CP , considerando que o valor do FGTS e do PIS de A.S. ultrapassava o do salrio mnimo vigente poca dos fatos. Em razes de f. 291/295, S.M. alegou que no restou configurado o dolo de nenhum dos delitos que lhe foram imputados e que no se valeu de qualquer meio fraudulento para manter a vtima em erro. Subsidiariamente, afirmou que o MP nem sequer narrou duas condutas na exordial, pelo que no h que se falar em concurso material. Em contrarrazes, S.A. aduziu que o prejuzo sofrido pela vtima inferior a R$200,00 (duzentos reais), pois o valor do FGTS e do PIS deveria ser dividido entre ela e seus irmos (f. 299/300). No mesmo sentido manifestou-se S.M. (f. 297/298). O ilustre Promotor de Justia pugnou pelo improvimento da apelao interposta pela defesa (f. 301/305). s f. 312/321, a douta Procuradora de Justia opinou pelo improvimento da irresignao aviada pela defesa e pelo provimento do recurso ministerial. o relatrio. Conheo de ambos os recursos, uma vez que presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento. Preliminarmente, a Defensoria Pblica alegou a prescrio da pretenso punitiva, em sua modalidade retroativa. Tal tese, todavia, no merece acolhida. Como de curial sabena, at o trnsito em julgado da sentena condenatria para a acusao, a prescrio regula-se pela pena mxima cominada para o delito. In casu, verifica-se que o Ministrio Pblico apelou da r. sentena condenatria. Assim, na forma do art. 109, III, do CP , o prazo prescricional aplicvel a cada um dos delitos de 12 (doze) anos. Pois bem, o fato ocorreu em 12 de julho de 2002; a denncia foi recebida em 02 de fevereiro de 2006 (f. 120); e a publicao da sentena condenatria se deu em 20 de agosto de 2009 (f. 244). No transcorreu, portanto, entre quaisquer dos marcos interruptivos da prescrio, o lapso temporal de 12 (doze) anos. Assim, no h que se falar em extino da pretenso punitiva do Estado, pela prescrio.
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Ultrapassada a prefacial arguida e no havendo mais nada que possa macular o presente feito, passo anlise do mrito. Quanto ao recurso defensivo: certo que S.M.S.S., residente em Juiz de Fora, em face do assassinato de seu irmo, ocorrido na Capital, no dia 12 de julho de 2002, compareceu no Primeiro Servio Registral das Pessoas Naturais de Belo Horizonte e declarou ao registrador civil que A.S.S.S. era casado e que o mesmo tinha apenas 04 (quatro) filhos: F., F., F. e I. Averiguou-se que, at maio de 2003, A.S. no jungiu cpia dessa certido nos autos da ao de alimentos que lhe movia seu neto B.O.S.S., tambm filho de A.S.S.S. Restou devidamente demonstrado que S.A.A.S. valeu-se do documento supramencionado para receber o valor do FGTS e do PIS do seu falecido esposo. Ao tomar conhecimento dessa srie de eventos, o Ministrio Pblico vislumbrou uma insidiosa unio de desgnios com o fito de prejudicar o inimputvel B.O.S.S. e permitir que S.A. ficasse com a totalidade dos direitos previdencirios do de cujus. Os acusados foram, contudo, veementes ao negar a prtica delitiva. S.M. contou, na audincia de instruo e julgamento, que, ao fazer constar, na certido de bito de A.S.S.S., que o mesmo tinha apenas quatro filhos no pretendia prejudicar seu sobrinho B.O.S.S. Aduziu que se esqueceu do mesmo, porque estava muito nervosa com o falecimento de seu irmo e com a possibilidade de o mesmo ser enterrado como indigente. O que perfeitamente crvel e aceitvel. Vejamos:
[...] Que no teve a inteno de prejudicar a vtima; que seu irmo no deixou bens a partilhar; que, na poca dos fatos estava muito triste com a morte de seu irmo e por isto no conseguiu dar as informaes necessrias no Cartrio [...] (interrogatrio da apelante, s f. 138/139).
S.A., por sua vez, foi segura ao afirmar que no tinha a confirmao de que A.S. tinha um filho oriundo de relao extraconjugal:
Que no verdade que omitiu que seu marido N.S. tivesse filho com outra mulher, pois na verdade apenas ouvia comentrios, mas no sabia se tais comentrios eram verdicos e nem sabia quem seria a me de algum filho que ele pudesse ter [...] (interrogatrio da corr S.A., s f. 136/137).
Por fim, A.S. - um ancio octagenrio poca asseverou que nem mesmo sabia dos direitos previdencirios de seu filho. Vejamos:
[...] que, no sabe nada sobre a ao trabalhista para recebimento de FGTS conforme narra no final da denncia de f. 04 [...] (interrogatrio de A., s f. 134/135).
De fato, aps detida anlise dos autos, no vislumbro nenhuma prova que demonstre a efetiva existncia dos elementos subjetivos especficos dos tipos no caso sob exame. difcil crer que a apelante, pessoa simples, que trabalha como faxineira, tenha elaborado, com seu pai e sua cunhada, to sofisticado estratagema para prejudicar seu sobrinho e garantir que a viva de seu irmo auferisse, ilicitamente, R$ 61,75 (quantia referente a 1/5 da quantia que, segundo o MP , S.A. sacou em 21 de novembro de 2002). Chego a essa concluso ao perceber o difcil momento pelo qual passou a apelante, com o assassinato do irmo na Capital: o choque que a notcia certamente provocou na famlia, aliado s enormes dificuldades que todos passam para registro de bito e liberao de corpo (e os problemas se avultam quando a vtima perde a vida por ao delituosa); e s barreiras burocrticas, que se apresentam intransponveis para as pessoas simples do interior, se o fato ocorre na metrpole, tinha, indubitavelmente, o condo de abalar psicologicamente S.M. e induzi-la ao erro cometido. Alm disso, bastante improvvel que os acusados tenham os conhecimentos de Direito Previdencirio necessrios para planejar o vil engodo. Tambm no parece razovel que eles tenham dedicado seu tempo e energia para embolsar quantia to reduzida. Diante dessas circunstncias e da fragilidade da prova do dolo, a meu juzo, as condutas da apelante, de sua cunhada e de seu pai no se amoldam nas tipificaes expostas na r. deciso impugnada. Dessarte, conquanto as atitudes dos acusados tenham prejudicado B.O.S.S., no h, nos autos, elementos suficientes para afirmar que eles agiram com dolo especfico de les-lo ou de obter vantagem ilcita. Com efeito, em face das circunstncias dos fatos acima j expostos e da pouca informao caracterstica dos acusados, parece-nos que eles atuaram sem a conscincia das consequncias de seus atos. Pelo menos no h, nos autos, prova do dolo especfico a caracterizar os delitos imputados. Segundo a doutrina, alm do dolo genrico, preciso que o agente atue com o intuito de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante, para que reste configurado o delito descrito no art. 299 do CP . Vejamos:
Elemento subjetivo do tipo: o dolo, mas se exige elemento subjetivo especfico, consistente na vontade de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante. Dessa forma, a falsificao que no conduza a qualquer desses trs resultados deve ser considerada penalmente indiferente (NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal comentado. 10. ed. rev., atual. e ampl., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2010, p. 1.073).
Exige o tipo a presena do elemento subjetivo, consistente na obteno de vantagem em proveito prprio ou de terceiro. Se o agente emprega os meios fraudulentos com a mera finalidade, por exemplo, de prejudicar a vtima, sem visar locupletamento seu ou de outrem, o estelionato no se caracterizar. (CUNHA, Rogrio Sanches. Direito penal: parte especial. 2. tir., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008, p. 162.)
Prova. Insuficincia de indicativos fticos da autoria e materialidade do ilcito imputado ao agente. Sua consequente absolvio - A verdadeira Justia exige que um decreto condenatrio se erga esteado em prova inconcussa da autoria do ilcito imputado ao agente. Na falta de demonstrativo hbil de sua responsabilidade delitual, o desate vivel o absolutrio. Se para a absolvio basta a dvida, para a condenao urge a certeza. Uma vez instalada a dvida, impe-se aplicar o princpio in dubio pro reo (TJMG Relator: Des. Hyparco Immesi - Processo n 1.0024.01.590303-2/001(1) - j. em 07.10.2004 e p. em 23.10.2004).
A absolvio de S.M.S.S. , ento, imperativa. Tambm deve ser absolvida a corr S.A.A.S., em razo do efeito extensivo dos recursos, sobre o qual dissera Eugnio Pacelli de Oliveira:
Em regra, os recursos so interpostos no interesse exclusivo de quem deles faz uso. H, porm, no caso de concurso de agentes, questes ligadas ao fato criminoso cuja soluo poder vir a se estender a todos os seus autores e partcipes. Assim ocorrer sempre que a soluo da questo penal tiver de ser uniforme para todos os envolvidos (OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de processo penal. Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 786).
Da mesma forma, se no h a inteno de obter vantagem ilcita, em prejuzo alheio, inexiste estelionato:
Prejudicada a irresignao ministerial. Ante o exposto, dou provimento ao recurso defensivo, para absolver a apelante, nos termos do art. 386, VII, do Cdigo de Processo Penal. Em habeas corpus de ofcio, absolvo a corr no apelante S.A.A.S. Julgo prejudicado o recurso da acusao. Custas, pelo Estado de Minas Gerais.
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Como de curial sabena, preciso que haja prova escorreita e segura da existncia do fato delituoso e de sua autoria para que a presuno de inocncia que milita em favor do acusado seja elidida; isso porque uma condenao baseada apenas em conjecturas e ilaes feriria de morte a dignidade da pessoa, princpio matriz de nossa Constituio. Assim sendo, o Magistrado s pode prolatar um decreto condenatrio quando tem certeza absoluta da responsabilidade delitual do implicado; se restar alguma dvida, mister absolver o acusado. Nas palavras de Voltaire, melhor correr o risco de salvar um homem culpado que condenar um inocente. A jurisprudncia sobre o tema pacfica. Ilustrativamente, cumpre colacionar o seguinte julgado:
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES AGOSTINHO GOMES DE AZEVEDO e DUARTE DE PAULA. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR, DERAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO, JULGARAM PREJUDICADO O SEGUNDO E ABSOLVERAM A CORR.
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Crime ambiental - Termo de ajustamento de conduta - Denncia - Justa causa - Ausncia

Ementa: Recurso em sentido estrito. Crime ambiental. Existncia de termo de compromisso de ajustamento de conduta. Ausncia de justa causa. - A assinatura do Termo de Compromisso de Ajustamento da Conduta Ambiental (TAC) junto aos rgos competentes antes de oferecimento da denncia pelo Ministrio Pblico obsta a propositura da mesma, ante a ausncia de justa causa para a instaurao da respectiva ao penal, sobretudo diante da existncia de documentos que comprovam o integral cumprimento do acordo firmado. Recurso no provido. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 1.0183.09. 157056-8 8/001 - Comarca de Conselheiro Lafaiete Recorrente: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Recorrido: Darci Tomaz de Souza - Relator: DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Antnio Carlos Cruvinel, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 25 de janeiro de 2011. - Antnio Armando dos Anjos - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS - Cuida a espcie de recurso em sentido estrito interposto pelo Ministrio Pblico contra a deciso (f. 104/105), que rejeitou a denncia oferecida contra o recorrido, Darci Tomaz de Souza, por suposta prtica do delito previsto
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no art. 38 da Lei 9.605/98, em virtude do cumprimento integral do acordo firmado no Termo de Ajustamento de Conduta, no havendo, portanto, justa causa para o prosseguimento da ao. Em suas razes recursais (f. 109/114), almeja o recorrente a cassao da deciso para que a denncia seja recebida, ao argumento de que o termo de ajustamento de conduta tem como objeto a reparao (recomposio) dos danos material e moral, no interferindo na aplicao das sanes penal ou administrativa, o que viola o disposto no art. 225, 3, da Constituio da Repblica. O recurso foi contra-arrazoado pelo acusado, batendo-se pela manuteno da deciso hostilizada (f. 115/122). Pela deciso de f. 123, o MM. Juiz manteve a deciso recorrida e determinou a remessa dos autos a este tribunal. Instada a se manifestar, a douta ProcuradoriaGeral de Justia, em parecer da lavra do il. Procurador de Justia, Dr. Alceu Jos Torres Marques (f. 129/143), opina pelo provimento do recurso. , em sntese, o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento, conheo do recurso interposto. No foram arguidas preliminares e, no vislumbrando nulidades nem irregularidades a serem sanadas de ofcio, passo ao exame do mrito do recurso. Como visto alhures, almeja o Ministrio Pblico a cassao da deciso para que a denncia seja recebida, ao argumento de que o termo de ajustamento de conduta tem como objeto a reparao (recomposio) dos danos material e moral, no interferindo na aplicao das sanes penal ou administrativa, o que viola o disposto no art. 225, 3, da Constituio da Repblica. Examinando detidamente os autos, verifico que o Ministrio Pblico props, e foi aceito pelo denunciado, em 15.04.2009, Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta (f. 53/54), onde o denunciado se comprometeu a proceder recomposio do dano ambiental e, como compensao pelo dano ambiental, a doar ARPA - Associao Regional de Proteo Ambiental do Alto Paraopeba e Vale do Rio Piranga o valor de R$ 232,50 (duzentos e trinta e dois reais e cinquenta centavos). De acordo com os documentos acostados aos autos s f. 53/63, o denunciado cumpriu integralmente o seu acordo firmado no Termo de Ajustamento de Conduta, o que revela que a questo j foi resolvida, tendo, inclusive, sido juntada aos autos uma notificao (f. 55) da 5 Promotoria de Justia da Comarca de Conselheiro Lafaiete demonstrando que o recorrido, Darci Tomaz de Souza, cumpriu regularmente o acordo firmado, tanto que o Ministrio Pblico solicitou o arquivamento do Inqurito Policial 0183.08.000079-1, que apurava o cometimento da presente infrao.
Ora, o termo de compromisso visa, nica e to somente, a que pessoas fsicas e jurdicas possam promover as necessrias correes de suas atividades, atendidas as exigncias impostas pelas autoridades competentes. Segundo o art. 79-A da Lei 9.605/98, o Termo de Ajustamento de Conduta assinado pelo denunciado tem fora de ttulo executivo extrajudicial, extinguindo, na conformidade da orientao dominante neste Tribunal de Justia, a punibilidade do agente que aceita os compromissos ali firmados, impedindo, dessa forma, a propositura da respectiva ao penal. De outra parte, mesmo se houver o descumprimento do Termo de Ajustamento de Conduta, firmado pelo denunciado junto ao Ministrio Pblico, a meu ver poder o mesmo ser executado civilmente, no subsumindo assim a conduta do denunciado no art. 38 da Lei 9.605/98. A propsito sobre o assunto trago colao os seguintes arestos:
Mandado de segurana. Crime ambiental. Existncia de Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta. Ausncia de justa causa. - Deve ser trancada a ao penal por falta de justa causa na hiptese em que a impetrante assinou termo de compromisso de ajustamento de conduta ambiental junto aos rgos competentes antes do oferecimento da denncia. Mandamus concedido. (TJMG, 3 CCrim, Ap. 1.0000.03.400377-2/000, Rel. Des. Jane Silva, v.u., j. em 25.06.2004, p. no DOMG de 13.08.2004.) Habeas corpus. Crime ambiental. Trancamento da ao penal. Possibilidade. Existncia de termo de ajustamento de conduta. Ordem concedida. (TJMG, 3 CCrim, Ap. 1.0000.07.465790-9/000, Rel. Des. Paulo Czar Dias, v.u., j. em 15.01.2008, p. no DOMG de 20.02.2008.) Habeas corpus. Acordo firmado com fora de ttulo executivo extrajudicial. Matria penal definitivamente desconstituda que impede a apresentao de denncia sobre o mesmo fato. Denncia oferecida e recebida. Constrangimento ilegal caracterizado. Trancamento da ao penal ordenada. Ministrio Pblico. Parte ilegtima para instaurao de inqurito administrativo com a finalidade de persecuo penal. Ordem concedida. (TJMG, 3 CCrim, Ap. 1.0000.04.410063-4/000, Rel. Des. Antnio Carlos Cruvinel, v.u., j. em 24.08.2004, p. no DOMG de 08.10.2004.) Habeas corpus. Trancamento de ao penal. Crime ambiental. Existncia de Termo de Ajustamento de Conduta. Justa causa que no se verifica. Denncia que no individualiza a conduta do paciente. Direito de defesa prejudicado. Inpcia. Ordem concedida. (TJMG, 2 CCrim, Ap. 1.0000.06.445201-4/000, Rel. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro, v.u., j. em 16.11.2006, p. no DOMG de 11.01.2007.)
demais ramos do direito no se mostrarem eficazes na defesa dos bens jurdicos. Logo, para proteo do meio ambiente, o Estado deve esgotar os meios menos lesivos que o Direito Penal, antes de recorrer a ele, no havendo razo para acionlo na hiptese em discusso, pois este foi resolvido pelo Termo de Ajustamento de Conduta. Fiel a essas consideraes e a tudo mais que dos autos consta, meu voto no sentido se negar provimento ao recurso ministerial, mantendo inclume a deciso hostilizada por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, ex vi legis. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ANTNIO CARLOS CRUVINEL e PAULO CZAR DIAS. Smula - RECURSO NO PROVIDO.
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Exceo de suspeio - Suspenso do feito Inviabilidade - No reconhecimento pelo magistrado - Produo de provas - Precluso Art. 98 do CPP - Atuao regular do magistrado em condenaes anteriores - Parcialidade no demonstrada - Exceo rejeitada
Ementa: Exceo de suspeio. Juiz. Alegao de inimizade capital com o acusado. Inteligncia do art. 254, I, do CPP . - Acerca da causa de suspeio prevista no art. 254, I, do CPP , que se verifica na hiptese de ser o juiz amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes ou interessados, somente se constata na hiptese de sua ntima, profunda e fraternal amizade com a parte, ou sua inimizade capital com o excipiente, fundada no rancor e no desejo de vingana, capazes de perturbar o julgamento. - Meras decises desfavorveis aos interesses do acusado ou a participao do magistrado, como testemunha, em investigao instaurada contra aquele no demonstram inimizade capital, nem retiram a imparcialidade do julgador. EXCEO DE SUSPEIO CRIMINAL N 1.0000. 10.044431-4 4/000 - Comarca de Montes Claros Excipiente: Arilson Catrinck - Excepto: Juiz de Direito da 1 Vara Criminal da Comarca de Montes Claros, Juiz Isaas Caldeira Veloso - Relator: DES. DUARTE DE PAULA
Ademais, h de se ressaltar que somente se justifica a interveno do Direito Penal quando outros ramos do Direito no conseguirem prevenir a conduta considerada ilcita, ou seja, a sano penal a ultima ratio do ordenamento jurdico, devendo ser imposta quando os
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Duarte de Paula, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A EXCEO. Belo Horizonte, 10 de fevereiro de 2011. - Duarte de Paula - Relator. Notas taquigrficas DES. DUARTE DE PAULA - Trata-se de exceo de suspeio arguida por Arilson Catrinck contra o Juiz de Direito da 1 Vara Criminal da Comarca de Montes Claros - Dr. Isaas Caldeira Veloso, requerendo o afastamento deste da conduo do feito 0433.09.284902-8, com fulcro no art. 254, I, do CPP . Alega na exceo que, em 29.09.09, na r. deciso que decretou a priso preventiva do excipiente, o excepto fundamentou-se em argumentos extra-autos e o acusou de ameaar juzes e promotores, alm de lhe imputar a morte, de forma covarde, de agente penitencirio. Alega que, em 03.02.10, foi informado que o excipiente o ameaava de morte; que o Magistrado figura como vtima no procedimento investigativo instaurado para a apurao de atos criminosos imputados ao excipiente. Afiana que, aps tais fatos, o excepto comeou a atropelar os trmites legais, fazendo de tudo para condenar o mais breve possvel o excipiente, permitindo, inclusive, que se realizasse uma audincia de instruo sem o comparecimento do excipiente, apesar de este encontrarse preso e sua presena ter sido devidamente requisitada. Afirma que, nos autos do Processo 0433.07.230150-3, em que se apurava a prtica de trfico de drogas pelo excipiente, o excepto fixou sua pena-base em dez anos, sem apresentar qualquer justificativa plausvel para tal ato; que, nos autos do Processo 0433.07.204843-5, em que pese o excepto haver impronunciado o excipiente, devolveu os autos autoridade policial, para que avanasse nas investigaes, caso surgissem novas provas, fatos estes que, somados, demonstrariam a existncia de inimizade capital entre as partes, impondo o afastamento do Magistrado. Atravs de petio, o excipiente requereu a suspenso do feito principal at o julgamento da exceo e a produo de prova oral, invocando os termos do art. 465, 2, do RITJMG. Ao prestar informaes, o excepto afirmou no possuir qualquer relao pessoal com o excipiente, sendo que o simples fato de j o haver condenado no
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indica inimizade capital. Sustentou que nunca acusou o excipiente de fazer-lhe ameaas, no sendo responsvel por investigaes policiais, s quais no deu causa. Salientou que j absolveu o excipiente em processo em que lhe fora imputado crime de homicdio duplamente qualificado, mediante impronncia, agindo sempre em conformidade com a lei e seu ofcio (f. 123/124). Inicialmente, o dispositivo regimental citado no agasalha o pedido do excipiente de suspenso do feito principal, salientando que, nos termos do art. 102 do CPP , somente se pode sustar a tramitao do feito se reconhecida pelo excepto a procedncia da alegada suspeio. Refutada a suspeio, o processo continua em seu trmite regular. Da mesma forma, no que toca ao pleito do excipiente de produo de provas, no merece acolhida. Isso porque, conforme dispe o art. 98 do mesmo CPP , ao opor a exceo de suspeio, a parte dever fazer acompanhar da petio inicial a prova documental e/ou o rol das testemunhas por meio das quais pretende comprovar as suas alegaes. Sendo certo que, no o fazendo nesse momento, fica precluso o seu direito de produzir tais provas, como bem salientou a douta Procuradoria-Geral de Justia. Nesse sentido, alis, a jurisprudncia deste egrgio Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais:
Exceo de suspeio. Cerceamento de defesa. No configurao. Rol de testemunhas, requisito da petio. Parcialidade do perito no comprovada. - Na petio inicial da exceo de suspeio, deve ser indicado o rol de testemunhas, sob pena de a prova testemunhal ser indeferida. No comprovados os fatos ensejadores da exceo de suspeio do perito, no h que lhe imputar a balda de parcial (Exceo de Suspeio 1.0105.05.166023-8/000, Rel. Des. Jos Amncio, DJ de 24.11.07). Exceo de suspeio. Procurao. Poderes especiais. Desnecessidade. Conhecimento do incidente. Petio sem rol de testemunhas e sem pedido de produo de provas. Dilao probatria. Impossibilidade. Completa ausncia de prova do alegado. Manifesta carncia de fundamento legal. Arquivamento ordenado. Escopo protelatrio. Litigncia de m-f configurada. Penas impostas. [...]. - O rol de testemunhas deve vir na petio, atravs da qual a exceo arguida, sob pena de precluso. As provas a serem produzidas devem ser requeridas na petio atravs da qual a exceo arguida. No se abre dilao probatria sem o requerimento respectivo formulado pelo excipiente ou pelo excepto (Exceo de Suspeio 2.0000.00.451007-6/000, Rel. Des. Hlcio Valentim, DJ de 06.05.04).
Dessarte, tendo em vista que, na inicial do incidente, o excipiente apenas protestou genericamente pela produo de provas, deixando de arrolar, desde j, o seu rol de testemunhas, o qual tambm no apresentou nas suas peties posteriores, restou precluso seu direito produo de tal prova.
Agora, ultrapassadas tais questes, a alegada suspeio do Magistrado, arguida com fulcro no art. 254, I, do Cdigo de Processo Penal, merece algumas observaes. Como sabido, parte defeso valer-se de suas prprias foras para diretamente solucionar o conflito em que se v envolvida. Assim, deve o Estado, detentor nico do poder-dever de prestar a tutela necessria resoluo daquele conflito, agir no processo, atravs de seus rgos, com absoluta iseno, retribuindo assim confiana que lhe depositada pelo destinatrio final da atividade jurisdicional. E essa retribuio pressupe necessariamente que o Estado exija, daqueles que exercem a jurisdio em seu nome, a conduo imparcial do processo. Portanto, o direito de a parte recusar o juiz no est, necessariamente, condicionado possibilidade ou probabilidade de que ele esteja realmente propenso a prejudic-la; basta a ocorrncia de uma causa legal que justifique a desconfiana da sua imparcialidade. Mesmo porque, se certo que a imparcialidade representa um dever do juiz perante os jurisdicionados, tambm garantia sua, pois nela se escuda quando ameaado em sua independncia funcional. Acerca das causas geradoras da parcialidade do juiz, salienta-se que, enquanto o impedimento se apresenta como verdadeira proibio, imposta ao juiz, de oficiar no processo em que se encontre presente qualquer das circunstncias apontadas no art. 252 do Cdigo de Processo Penal, a suspeio impe-lhe o dever de afastar-se da presidncia do processo, sempre que se revele, em concreto, qualquer dos motivos arrolados pelo artigo 254 do mesmo diploma legal. Acerca da causa de suspeio prevista no art. 254, I, do CPP , que a que interessa no momento, e que se verifica na hiptese de ser o juiz amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes ou interessados, entendo que ela somente se constata na hiptese de sua ntima, profunda e fraternal amizade com a parte, ou sua inimizade capital com a mesma, fundada no rancor e no desejo de vingana, capazes de perturbar o julgamento. O juiz amigo ou inimigo da parte, portanto, o que deixa de lado sua imparcialidade, afasta seu senso de justia e de dever, abafa sua razo em nome e em funo de sentimentos profundos que todos os homens tm, beneficiando ou prejudicando, com o poder que de seu cargo deriva, as partes submetidas ao seu julgamento. In casu, porm, no extraio da conduta do excepto tais sentimentos. Atravs da r. deciso de f. 21/22, o Magistrado decretou a priso preventiva do excipiente, com fulcro no que dispe o art. 312 do CPP - por existirem indcios de que este estaria ameaando testemunhas -, agindo dentro da legalidade. Na r. sentena de f. 21/29, impronunciou o excipiente e determinou a remessa dos autos ao
rgo competente, para a apurao dos crimes de trfico de drogas e porte ilegal de arma de fogo, no havendo nada de irregular em sua conduta. E, na r. sentena de f. 30/39, condenou o excipiente pelos crimes de trfico de drogas e porte ilegal de arma de fogo, com fulcro nas provas dos autos, fixando a pena de conformidade com os critrios legais. Ora, o simples fato de o Magistrado j haver condenado o excipiente e afirmar recorrentemente em suas decises que este uma pessoa perigosa, que ameaa testemunhas e possui envolvimento com o trfico de drogas, no indica a existncia de inimizade capital entre as partes, uma vez que o envolvimento deste com o mundo do crime, ao que parece, de conhecimento pblico, sendo amplamente divulgado nos meios de comunicao (f. 13/20). Alm do mais, j tendo o Magistrado atuado em vrios feitos envolvendo o excipiente, possui algum conhecimento de seu modo de proceder, no agindo com parcialidade ao afirmar o que todos j sabem. Agiria o Magistrado de maneira parcial, isso sim, se condenasse o excipiente sem basear-se nas provas existentes dos autos, o que no ocorre, uma vez que, como visto, j o impronunciou por falta de provas, apesar de pessoalmente acreditar no seu envolvimento no crime. Por fim, entendo que o fato de existir uma investigao em curso - na qual se apura se o excipiente est envolvido num plano para matar o promotor da cidade e o excepto - no retira a imparcialidade deste, que no possui qualquer envolvimento com tal investigao; apenas cumpriu com suas obrigaes de cidado, ao atender a uma intimao judicial para depor a respeito do caso (f. 41), valendo notar que, nesse sentido, em caso anlogo, j decidiu o colendo Superior Tribunal de Justia:
Criminal. HC. Estelionato. Quadrilha. Exceo de suspeio indeferida. Reviso do julgado. Impossibilidade. Via eleita inadequada. Necessidade de revolvimento do conjunto ftico-probatrio. Inimizade capital no evidenciada de plano. Magistrado com atuao regular. Ordem denegada. 1 - Hiptese na qual se requer o reconhecimento da suspeio do Magistrado singular, sob o fundamento deste ter exigido a renncia do primeiro patrono do paciente, de ter constrangido deliberadamente uma testemunha arrolada pelo rgo ministerial, humilhando-a e desmoralizando-a, tendo, ainda, ouvido outro depoimento sem o crivo do contraditrio e noticiado estar sofrendo ameaas atravs de ligaes efetuadas para o telefone privado do gabinete, tendo atribudo tal conduta indevidamente ao ru, sendo, portanto, indevidamente parcial e inapto para presidir a ao penal. 2 - Os documentos constantes dos autos em nada desabonam a conduta do Magistrado no decorrer de sua atuao no processo referente ao acusado. 3 - O fato de o Juiz ter noticiado, ou mesmo sofrido ameaas no implica, por si s, em sua parcialidade no julgamento do processo, no qual se apura a ocorrncia de delito praticado pelo suposto ameaador.
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4 - No se constata, livre de qualquer controvrsia, o fato de o Juiz de Direito que atua no presente feito ter qualquer tipo de relao pessoal com o acusado ou com os co-rus, no sendo possvel se concluir, como requer a defesa, pela suspeio do Juzo [...] (HC 83510/PE, Rel. Ministra Jane Silva, DJ de 10.12.07).
Jos de Morais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM PROVER O RECURSO, VENCIDO O 2 VOGAL. Belo Horizonte, 25 de janeiro de 2011. - Judimar Biber - Relator. Notas taquigrficas DES. JUDIMAR BIBER - Trata-se de recurso de apelao criminal interposto pelo Ministrio Pblico, contra a sentena de f. 256/266, que julgou improcedente a denncia, para absolver a acusada Gila Aparecida da Silva da imputao pela prtica do delito descrito no art. 307 do Cdigo Penal, com fulcro no art. 386, III, do Cdigo de Processo Penal. Em suas razes recursais (f. 268/273), busca a acusao a reforma da sentena, a fim de que seja a apelada condenada nas iras do art. 307 do Cdigo Penal, ao argumento de que restou suficientemente comprovada a configurao do delito de falsa identidade. O recurso foi contra-arrazoado s f. 282/285. Nesta Instncia revisora, f. 327/330, a douta Procuradoria-Geral de Justia opina pelo provimento do recurso. o relatrio. Passo ao voto. Conheo do recurso, porquanto presentes os requisitos de sua admissibilidade. Pugna o apelante pela condenao em relao ao delito de falsa identidade, argumentando que a circunstncia em que ocorreram os fatos demonstra que a r tinha a inteno de livrar-se da responsabilidade, bem como obter vantagem prpria ao ver o seu nome excludo do inqurito policial. Segundo narra a denncia, na data de 07.11.2008, por volta das 15h44min, aps informao annima, policiais militares dirigiram-se Rua So Vicente de Paula, Bairro Arnaldos, na cidade de Campo Belo onde abordaram um casal dentro de um bar fazendo uso de bebida alcolica. Realizada a busca pessoal, foi encontrado com o corru um tablete de substncia entorpecente pesando cerca de 880g (oitocentos e oitenta gramas), que, conforme laudo de constatao preliminar de f. 23, confirmou que se tratava de maconha, alm de R$ 31,00 (trinta e um reais), 1 (um) cordo dourado e 2 (dois) aparelhos celulares da marca Nokia 1100. Em seguida, a r, aps ser indagada sobre seus dados pessoais, se atribuiu falsa identidade, dizendo chamar-se Emily Aparecida Silva, filha de Edson Carvalho dos Santos e Camila Aparecida da Silva, com a finalidade de dificultar a ao policial em proveito prprio.
Dito isso, no demonstrada a existncia de qualquer relao pessoal entre as partes capaz de configurar a inimizade capital alegada, na verdade, o que noto que de uma maneira desesperada tenta o excipiente afastar o Magistrado do julgamento de seus feitos, sem conseguir comprovar, contudo, a parcialidade desse Juiz, no havendo como ser acolhida, assim, a exceo. Pelo exposto, rejeito a exceo. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HLCIO VALENTIM e MARCLIO EUSTQUIO SANTOS. Smula - REJEITARAM A EXCEO.
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Falsa identidade - Autodefesa - Direito ao silncio (art. 5, LXIII, CF) - Princpio da legalidade (art. 5, II, CF) - Coliso - Elementos constitutivos do tipo - Presena - Conduta tpica
Ementa: Falsa identidade. R que fornece nome falso durante a priso. Art. 5, II e LXIII, da CF. Coliso. Silncio e declarao. Anttese. Absolvio em primeiro grau. Condenao. Necessidade. - O agente no tem o direito de atribuir-se falsa identidade na medida em que a garantia do silncio a que se refere o art. 5, LXIII, da Constituio Federal se contrape garantia do art. 5, II, da mesma norma fundamental, disposio que d suporte legal tipificao do art. 307 do Cdigo Penal que veda a prpria conduta. Recurso provido. APELAO CRIMINAL N 1.0112.08.084791-9 9/001 Comarca de Campo Belo - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelada: Gila Aparecida da Silva - Corru: Clio Teixeira - Relator: DES. JUDIMAR BIBER Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Ediwal
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A materialidade e a autoria do crime esto consubstanciadas no boletim de ocorrncia de f. 18/19, bem como pela confisso da recorrida. Em relao ao delito de falsa identidade, a ilustre Magistrada, ao abordar a questo e concluir por absolver a r, o fez levando em considerao que a identificao falsa da r perante a autoridade policial fora to somente no intuito de ocultar seus antecedentes, exercendo seu ldimo direito de autodefesa, o que, sob a sua tica, no poderia ser considerado para fins de punio do agente. A questo, ora em debate, sobre o direito ou no de o indivduo apresentar-se ou declarar ser outra pessoa tem causado discusses assduas sobre o delito do art. 307 do Cdigo Penal, sendo que a controvrsia estabelecida tem partido da premissa de que o art. 5, LXIII, da Constituio Federal daria suporte ao assumida pela r, sendo que faltaria ao agente a especfica inteno de obter proveito no fato de se atribuir falsa identidade, o que vem sendo atualmente chancelado pelo Superior Tribunal de Justia como verdade jurdica consolidada. Em que pesem as ponderaes daquela posio supostamente consolidada, nem com muito esforo lgico consegui alcanar o entendimento. que, sob a tica constitucional, ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei, conforme preceito garantido no art. 5, II, da Constituio Federal, de modo que, muito embora haja possibilidade de o agente buscar sua autodefesa, pela via da atribuio falsa de identidade, tal ao no se mostra legtima do ponto de vista jurdico, exatamente em virtude do tipo penal do art. 307 do Cdigo Penal. A coliso entre ambas as normas constitucionais do art. 5, II e LXIII, da Constituio Federal suscitaria a virtual prevalncia do primeiro preceito, porque a chancela do direito ao silncio do preso no poderia abarcar a falsidade declarada de forma especfica. Se a prpria legislao penal no autoriza o agente a se atribuir falsa identidade para obter proveito prprio, e este mesmo agente, perante qualquer pessoa, seja de direito pblico, seja de direito privado, declara ser pessoa diversa da que efetivamente , no h dvida de que todos os elementos objetivos e subjetivos do tipo esto presentes, possa ou no o Estado ter meios para averiguar a sua condio pessoal, porque o crime se exauriu, por ser de mera conduta. Na verdade, estou perplexo diante das consideraes expendidas pelo Superior Tribunal de Justia de que o recurso de atribuir-se falsa identidade perante autoridade policial quando da priso teria fundamento no direito constitucional de silncio, na forma do art. 5, LXIII, da Constituio Federal, at porque o prprio argumento representa uma contradio interna, j que o agente teria realizado a declarao, mostrando-se ilgica a sustentao do fundamento.
Por outro lado, o delito consuma-se com o fato de atribuir-se identidade diversa, no exigindo quaisquer ulteriores consequncias, de modo que seria mesmo uma temeridade supor que o fato do descobrimento posterior da ao desenvolvida pudesse gerar ineficcia da conduta, mesmo porque a assertiva est baseada numa mera suposio de que o Estado realmente teria condies de realizar a identificao do preso. Tal suposio, cujo contedo de realidade inexistente pelo s volume de indivduos existentes nesta imensa nao e a precariedade de busca de todas as informaes nacionais para fins de identificao, j seria motivo suficiente para afastar a pretendida desqualificao tpica. O direito ao silncio do preso jamais alcanaria o fato de ele atribuir-se falsa identidade, pela s anttese entre a declarao e o silncio. Muito embora no haja norma jurdica que imponha o dever do preso de falar a verdade, o que abarcaria o direito de mentir sobre os fatos que esto sendo objeto de apurao, em face do que dispe o art. 5, II, da Constituio Federal, tal direito no alcana o fato de se atribuir falsa identidade, porque o art. 307 do Cdigo Penal veda tal ao quando a tipifica como antijurdica. De outro lado, no comungo do entendimento difundido de que inexista dolo especfico a sustentar a ao desenvolvida, porque no h dvida de que o proveito a que se refere a norma penal pode ser material ou imaterial, como no caso dos autos, onde a r pretendia enganar a autoridade policial, por receio de ser exposta famlia sua condio de garota de programa. No h nenhuma causa jurdica capaz de afastar a tipicidade da ao, sendo o crime de mera conduta. Por outro lado, em mais de uma oportunidade estamos a decidir incidentes de execuo em que terceiros acabam na cadeia em funo da ao realizada pelo real agente, o que, ao meu aviso, suporta a concluso de que a ao de fato potencialmente danosa e absolutamente no querida pela legislao penal. por essas mazelas que tenho afirmado que a s existncia de razes sociolgicas, axiolgicas ou doutrinrias no justificaria o afastamento do tipo penal legislado, mesmo porque ao juiz, ainda que no concorde com o contedo normativo latente na norma de proibio ou da de orientao e com ele no se alinhe intimamente, no se lhe confere o poder de subtrair-se ao ordenamento jurdico, seno nas hipteses discricionrias ou de coliso da norma com o modelo constitucional vigente. Diria, mais, que os aspectos metajurdicos a condicionar a tipicidade, como justificativa para o afastamento do tipo penal, ou mesmo a aplicao do direito penal alternativo, mnimo, mximo, ou de qualquer natureza, sugeridos como institutos existentes no direito penal brasileiro, pressuporiam a existncia de norma penal a
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lhe dar sustentao material, mormente quando a Constituio Federal tenha por base o modelo de distribuio de competncias rgidas que so acometidas aos trs poderes que ainda devem manter harmonia e independncia entre todos. Tenho alertado que, a vingar a viso utilitarista da possibilidade de desqualificao da norma de orientao impositiva, por certo no haveria fundamento para dar efetividade a uma srie de polticas criminais suscitadas em virtude das mesmas razes. No entanto, no foi conferido ao Poder Judicirio discricionariedade na aplicao da lei penal. Se no lhe foi imposta a estrita legalidade como princpio de atuao, muito menos lhe foi acometido o poder de avaliar, ou reavaliar as polticas declinadas pelo Poder Legislativo a conduzirem a fixao da pena, e diria que somente o Legislativo seria o local prprio para a discusso e a rediscusso a respeito do prprio contedo normativo e das condies sociais e criminolgicas a suscitarem a tipicidade penal ou a orientarem a sua imposio, porque de outro lado estaria o juiz criando uma grave deformao ao ordenamento jurdico hodierno. Tenho mesmo alardeado a necessidade de maiores aprofundamentos sobre os aspectos mais imediatos a sustentarem as ponderaes metajurdicas ou axiolgicas a subtrarem a tipicidade penal, porque os prprios subterfgios utilizados esto a inviabilizar qualquer tipo de conteno do julgador na avaliao da norma de proibio e da imposio penal, porque o elastrio hermenutico sugerido pelo afastamento conduz ideia de que toda deciso jurisdicional, at mesmo no mbito estrito do Direito Penal, estaria condicionada aos alinhamentos e tendncias internas de cada Juzo, sustentando a ideia de que a imposio penal independeria da prpria norma de conteno, o que nos remete reflexo de que muito pouco adiantaram as constataes seculares a respeito da necessidade de limitao do Poder Real, que foi substitudo pelo modelo de representao legislativa e de diviso tripartite de Poderes, porque, ao final, se o Poder Judicirio simplesmente se furta legislao ou poltica legislativa fixada para aplicar modelos metajurdicos, por certo que os julgamentos seriam to arbitrrios daqueles de antanho, j que a prpria jurisdio independeria de lei ou regra e resultaria das predisposies internas, ou mesmo do capricho de cada julgador. Estivssemos diante de modelo constitucional diverso, certamente as ponderaes aqui expendidas seriam de todo inadequadas, porque em modelos outros a jurisdio o caminho para a prpria imposio legal. Destaco, por outro lado, precedente partido do Supremo Tribunal Federal a dar sustentao prpria tipicidade nas condies aqui declinadas; se no, vejamos:
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Penal. Processual penal. Habeas corpus. Crime de roubo: consumao. Falsa identidade. Seqestro. I - Crime de roubo: consuma-se quando o agente, mediante violncia ou grave ameaa, consegue retirar a coisa da esfera de vigilncia da vtima. II - Tipifica o crime de falsa identidade o fato de o agente, ao ser preso, identificar-se com nome falso, com o objetivo de esconder seus maus antecedentes. III - Crime de seqestro no caracterizado. IV - Extenso ao co-ru dos efeitos do julgamento, no que toca ao crime de seqestro. V - HC deferido em parte (STF - HC 72.377/SP - 2 T. - Rel. Min. Carlos Velloso - DJU de 30.06.1995, p. 20.409).
Tambm em caso anlogo, o Excelso Pretrio afastou os argumentos; se no, vejamos:

Habeas corpus. Penal. Uso de documento falso. Atipicidade. Inocorrncia. - O fato de o paciente ter apresentado Polcia identidade com sua foto e assinatura, porm com impresso digital de outrem, configura o crime do art. 304 do Cdigo Penal. Havendo adequao entre a conduta e a figura tpica concernente ao uso de documento falso, no cabe cogitar de que a atribuio de identidade falsa para esconder antecedentes criminais consubstancia autodefesa. Ordem denegada (STF - HC 92.763/MS - 2 T. - Rel. Min. Eros Grau - DJe de 25.04.2008).
E por essas mazelas que muitas vezes estou a refletir e repisar temas aceitos como bvios por todos, declinando condio contrria, suscitando outros aspectos a serem considerados, porque, ao me dar conta de determinadas posies defendidas, fiquei a duvidar do acerto sobre vrias das questes que foram acometidas ao longo de minha curta carreira na magistratura em funo das complexidades que me assaltam diuturnamente neste egrgio Tribunal. Alis, tenho alertado para o fato de que a chancela pura e simples de precedentes, sem maiores reflexes, acaba por gerar verdadeiras deformaes no ordenamento jurdico, de modo que, pedindo escusas aos que pensem de modo contrrio, fico como os precedentes do Supremo Tribunal Federal por no vislumbrar a mnima condio para dar sustentao absolvio. No caso dos autos, a prpria r afirmou ter utilizado o nome falso (Emily Aparecida Silva), alegando que tinha medo de os pais descobrirem sua atividade como garota de programa, o que poderia prejudicar ainda mais a sade dos mesmos (f. 10/11 e 130/131), sendo irrelevantes as razes suscitadas, j que o crime de mera conduta, no exigindo real resultado. Logo, conforme j mencionado, no h nenhuma causa jurdica capaz de afastar a tipicidade da ao, sendo o crime de mera conduta. Por conseguinte, pedindo escusas culta Juza sentenciante, reformo a sentena e condeno a r Gila Aparecida da Silva pelo delito do art. 307 do Cdigo Penal. Passo dosimetria da pena. Considerando que a conduta da r reprovvel, mas sua intensidade no ultrapassa a normal do tipo
Habeas corpus. Pena-base. Circunstncias atenuantes: menoridade e confisso espontnea. Regime inicial de cumprimento da pena. Agravamento desprovido de fundamentao. Art. 33, 3, c/c o art. 59 do Cdigo Penal. No assiste razo impetrao quando impugna o critrio de fixao da pena-base, que no considerara as circunstncias atenuantes decorrentes da confisso espontnea e da menoridade de vinte e um anos do paciente. Segundo entendimento desta Corte, descabe falar dos efeitos da atenuante se a sano penal foi fixada no mnimo legal previsto para o tipo (HC 71.051, Rel. Min. Marco Aurlio, DJU 09.09.94 e HC 70.833, Rel. Min. Celso de Mello, DJU 24.06.94). Concesso parcial da ordem para que outra deciso se profira, no tocante fixao do regime de cumprimento da pena, com observncia dos critrios previstos nos dispositivos legais sob enfoque (STF - HC 75.726/SP - 1 T. - Rel. Min. Ilmar Galvo - DJU de 06.02.1998).
DES. ALBERTO DEODATO NETO - Com o Relator. DES. FLVIO LEITE - Adoto como relatrio o integrante do voto do ilustre Desembargador Relator. Contudo, pesa-me divergir quanto sorte do recurso ministerial, que, penso, deve ser improvido. Como o Juzo primevo, entendo que a atribuio de falsa identidade perante a autoridade, como se deu no caso, para tentar se esquivar da ao ostensiva e punitiva do Estado, no mais do que o exerccio de autodefesa, consoante os direitos ao silncio (art. 5, LXIII e 2, da CR), de no ser obrigado a depor contra si, nem a confessar-se (Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, art. 14, 3, g) e de no declarar-se culpado (Pacto de San Jos da Costa Rica, art. 8, 2, g), todos direitos constitucionalmente garantidos. Dessa forma, a conduta no se enquadra no tipo penal descrito no art. 307, que, alm de exigir dolo, exige o fim de obter vantagem. O ilustre Des. Hlcio Valentim, em voto proferido na Apelao Criminal 1.0672.06.225555-5/001, citando julgado extrado da RT 561/361, definiu que:
Outro no o entendimento consignado na Smula 231 do Superior Tribunal de Justia, que prenuncia que a incidncia da circunstncia atenuante no pode conduzir reduo da pena abaixo do mnimo legal. De outro lado, a Smula Criminal 42, deste egrgio Tribunal de Justia, vem no sentido de que nenhuma circunstncia atenuante pode reduzir a pena aqum do mnimo legal, como nenhuma agravante pode aumentla alm do mximo cominado, razo por que mantenho as penas naqueles patamares. Na terceira fase da reprimenda, inexistindo causas gerais de aumento ou diminuio de pena, mantenho a pena no patamar verificado. Ainda dentro das condies dos autos, possvel a substituio da pena privativa de liberdade por 1 (uma)
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penal, o que a abona. Considerando seus antecedentes como bons, pela certido juntada f. 52, o que tambm a abona. Considerando sua conduta social como inadequada, mormente quando se revele garota de programa, o que a desabona. Considerando sua personalidade pouco explorada, o que no revela maiores condies de culpabilidade, o que a abona. Considerando os motivos do crime normais para o tipo, o que a abona. Considerando as circunstncias normais dentro do prprio tipo, o que a abona. Considerando as consequncias do delito como positivas, j que a prpria r confessou ter se utilizado de nome falso, o que a abona, no havendo que se considerar o comportamento da vtima, o que no pode ser utilizado para desabonar a r, fixo a pena base em 3 (trs) meses de deteno, a serem cumpridos em regime aberto. Dando continuidade ao critrio trifsico de fixao da pena, previsto no art. 68 do Cdigo Penal, percebo a ausncia de circunstncias agravantes e atenuantes, j que, muito embora a r tenha confessado o delito, foi a pena fixada no mnimo legal, de modo a inviabilizar a reduo aqum do mnimo na etapa subsequente e inviabilizar a pretendida diminuio; se no, vejamos a posio do Supremo Tribunal Federal sobre o tema:
restritiva de direitos, na forma do art. 44, 2, primeira parte, do Cdigo Penal, cuja modalidade determino como sendo prestao pecuniria no valor de um salrio-mnimo, a ser paga em benefcio de instituio a ser definida pelo Juzo da Execuo, nos termos do art. 45, 1, do Cdigo Penal. Diante do exposto, dou provimento ao recurso ministerial para julgar procedente a denncia e condenar a r Gila Aparecida da Silva pelo delito do art. 307 do Cdigo Penal, impondo-lhe uma reprimenda de 3 (trs) meses de deteno, a ser iniciada diretamente no regime aberto, substituindo a pena privativa de liberdade pela pena restritiva de direitos, consistente em pagamento de um salrio-mnimo, a ser paga em benefcio de instituio a ser definida pelo Juzo da Execuo. Com o trnsito em julgado, acometo ao Juzo da Execuo o lanamento do nome da r Gila Aparecida da Silva no rol dos culpados, preenchendo-se e remetendo-se o boletim de informaes Secretaria de Segurana Pblica e expedindo-se carta de guia ao Conselho Penitencirio do Estado, solicitando vaga em estabelecimento prisional adequado condenao. Determino ainda, tambm com o trnsito em julgado, que o Juzo a que for acometida a execuo promova informaes oficiais ao Juzo Eleitoral da comarca em que for eleitora a referida r, para que conste dos cadastros eleitorais a suspenso dos direitos polticos enquanto durarem os efeitos da condenao, nos termos do art. 15, III, da Constituio Federal. Custas, pela r recorrida, nos termos do art. 804 do Cdigo de Processo Penal.
O conceito de vantagem significa a obteno de um plus, que adere ao patrimnio do agente, ao passo que a liberdade procurada com a mentira simples continuao de um estado natural a que todo homem pode e deve almejar.
Ao atribuir-se identidade de terceiro, a apelada desejou to somente permanecer em liberdade. Nesse sentido leciona Guilherme de Souza Nucci:
no infrao penal a conduta do agente que se atribui falsa identidade para escapar da ao policial, evitando sua priso. Est, em verdade, buscando fugir ao cerceamento da sua liberdade. Ora, se a lei permite que a pessoa j presa possa fugir, sem emprego de violncia, considerando isso fato atpico, natural que a atribuio de falsa identidade para atingir o mesmo fim tambm no possa assim ser considerada (Cdigo Penal comentado. 10. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, p. 1.086).
1. pacfico nesta Corte o entendimento de que no comete o crime de falsa identidade aquele que, perante autoridade policial, se apresenta com outro nome, procurando ocultar antecedentes criminais negativos. 2. Ordem concedida (STJ - HC 152.800/MG - HC 2009/0218671-8 - Rel. Min. Haroldo Rodrigues - Sexta Turma - julgado em 18.02.2010 - DJe de 08.03.2010).
Ademais, o Estado tem o dever de proceder identificao daquele que est sendo indiciado, independentemente de colaborao, cabendo-lhe disponibilizar autoridade policial aparato suficiente para tanto. Por isso que ouso divergir do eminente Relator para negar provimento ao apelo ministerial, mantendo inclume a sentena fustigada. Smula - RECURSO PROVIDO, VENCIDO O 2 VOGAL.
nesse mesmo sentido a jurisprudncia dominante do STJ:

Habeas corpus liberatrio. Penal. Paciente condenado por falsa identidade. Atipicidade da conduta de atribuir-se falsa identidade perante autoridade policial, quando perpetrada como instrumento de autodefesa. Precedentes do STJ. Parecer do MPF pela denegao da ordem. Ordem concedida, no entanto, para absolver o paciente da imputao do crime de falsa identidade. 1. Segundo a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, no comete o delito previsto no art. 307 do CP o ru que, diante da autoridade policial, atribui-se falsa identidade, em atitude de autodefesa, porque amparado pela garantia constitucional de permanecer calado, ex vi do art. 5, LXIII, da CF/88. 2. Ordem concedida para absolver o paciente da imputao do crime de falsa identidade, no obstante o parecer ministerial em contrrio. Prejudicados os demais pedidos (STJ HC 162.576/SP - HC 2010/0027549-0 - Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho - Quinta Turma - julgado em 22.06.2010 - DJe de 09.08.2010). Penal. Habeas corpus. Art. 307 do Cdigo Penal. Falsa identidade atribuda perante policial. Atipicidade. Art. 155, 4, II e IV, c/c o art. 14, II, do Cdigo Penal. Dosimetria da pena. Pena-base acima do mnimo legal. Circunstncias judiciais desfavorveis. Culpabilidade, personalidade e motivos do crime. Fundamentao insuficiente. Maus antecedentes. Reincidncia. Condenaes diversas. Inocorrncia de bis in idem. Atenuante da confisso espontnea. Compensao em face da existncia da agravante da reincidncia. Ilegalidade no verificada. Furto qualificado por escalada. Circunstncia que qualifica o crime. Causa de aumento no prevista em lei. Constrangimento ilegal configurado. Regime aberto. Impossibilidade. I - Na linha de precedentes desta Corte, no comete o delito previsto no art. 307 do Cdigo Penal aquele que, perante a autoridade policial, se atribui falsa identidade para evitar sua priso (Precedentes) [...] (STJ - HC 134.664/MS 2009/0076441-1 - Rel. Min. Flix Fischer - Quinta Turma julgado em 17.11.2009 - DJe de 1.02.2010). Habeas corpus. Crime de falsa identidade. Autodefesa. Atipicidade da conduta. Ordem concedida.
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Crime contra o meio ambiente - Unidade de conservao - Dano - Princpio da insignificncia Aplicao - Inadmissibilidade - Ausncia de previso no ordenamento jurdico - Flora - Bem de uso comum - Dever de preservao
Ementa: Apelao. Crime ambiental. Flora. Pequena rea desmatada. Princpio da insignificncia. Inaplicabilidade. Absolvio. Impossibilidade. Meio ambiente. Bem de uso comum e essencial. Custas processuais. Iseno. Inteligncia do art. 10, inciso II, da Lei Estadual n 14.939/03. Recurso parcialmente provido. - Impossvel falar em absolvio pela incidncia do princpio da insignificncia, se o referido princpio no encontra assento no ordenamento jurdico ptrio. O meio ambiente - notadamente a flora - bem de uso comum e essencial, dessa forma, o dano a ele provocado atinge toda a coletividade, razo pela qual no pode ser considerado insignificante. - Tratando-se de ru hipossuficiente, assistido pela Defensoria Pblica, deve ser isentado do pagamento das custas processuais, nos termos do art. 10, II, da Lei Estadual n 14.939/03. Recurso provido em parte. APELAO CRIMINAL N 1.0056.05.107194-4 4/001 Comarca de Barbacena - Apelante: Sebastio Incio da Silveira - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. AGOSTINHO GOMES DE AZEVEDO
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Duarte de Paula, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de maro de 2011. - Agostinho Gomes de Azevedo - Relator. Notas taquigrficas DES. AGOSTINHO GOMES DE AZEVEDO Sebastio Incio da Silveira foi denunciado pelo rgo Ministerial s f. 02/03, como incurso nas sanes do art. 40 da Lei n 9.605/98. Segundo se infere da denncia, no dia 18 de maio de 2005, no stio Raposo, Distrito de Pinheiro Grosso, na Comarca de Barbacena, ao patrulharem a regio, policiais militares depararam com o acusado realizando interveno antrpica numa rea de preservao permanente de aproximadamente 0,3ha. Consta que o denunciado, utilizando uma mquina conhecida como Patrola, efetuava terraplanagem em rea constituda anteriormente por um brejo, portanto, considerada de preservao permanente, consistindo em uma unidade de conservao, conhecida como olho dgua, causando dano direto mesma. A denncia foi recebida em 23 de novembro de 2007 (f. 45). O acusado foi regularmente citado s f. 47/48, no tendo comparecido ao interrogatrio (f. 49), razo pela qual foi decretada sua revelia e nomeado defensor dativo para sua defesa (f. 50), tendo sido apresentada defesa prvia f. 51. A audincia de instruo e julgamento foi realizada em 21 de janeiro de 2009, tendo havido a inquirio de duas testemunhas arroladas pela acusao (f. 60/62). Tendo sido dada vista s partes para a apresentao das alegaes finais, o Ministrio Pblico as apresentou s f. 64/67 e a defesa, s f. 69/73. Sentena s f. 79/98, em que foi julgada procedente a denncia, restando o ru Sebastio Incio da Silveira condenado, como incurso nas sanes do art. 40 da Lei n 9.605/98, a uma pena de 1(um) ano de recluso, em regime aberto. Ato contnuo, o douto Juiz a quo substituiu a pena corporal por restritiva de direitos, consistente em prestao de servios comunidade. Inconformado, apelou o ru (f. 102 e 104/110), pugnando, em sntese, pela sua absolvio em razo do princpio da insignificncia, haja vista que a rea degradada de pequena extenso, no tendo havido dano significativo ao meio ambiente.
Em contrarrazes, o Ministrio Pblico pugnou pelo improvimento do recurso (f. 112/117). Instada a se manifestar, a douta ProcuradoriaGeral de Justia opinou pelo conhecimento e desprovimento do recurso (f. 123/127). o relatrio. Conheo da apelao, visto que presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de sua admissibilidade. No havendo preliminares arguidas, nem qualquer vcio na prestao jurisdicional, passo ao exame do mrito. A autoria e a materialidade restaram devidamente comprovadas nos autos pela robustez do conjunto probatrio carreado, no tendo a defesa se levantado a esse respeito. No que tange aplicao do princpio da insignificncia, diante do pequeno dano provocado ao meio ambiente, entendo que tal alegao no merece prosperar. Primeiramente, conforme preceitua o art. 225, caput, da Constituio Federal, o meio ambiente um bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. Ora, se um bem de uso comum e essencial, no se pode olvidar qualquer insignificncia em relao ao meio ambiente, notadamente em relao flora, uma vez que o dano a ele provocado atinge toda a coletividade, quanto mais no que tange ao desmatamento. A esse respeito, uma rea de 0,3 hectares no pode, de forma alguma, ser considerada uma rea pequena, tampouco insignificante, tanto mais que, conforme laudo pericial de f. 11/17, a reparao natural poder ocorrer em aproximadamente um ano se cessadas as atividades no local. Alm disso, no meu entender, o princpio da insignificncia tem por finalidade nica servir de instrumento orientador do Poder Legislativo no momento de fazer a seleo das condutas que sero consideradas relevantes para o Direito Penal, o que se dar com base no grau de lesividade ao bem jurdico tutelado. O princpio da insignificncia no encontra assento em nossa legislao, tampouco previsto no Cdigo Penal, como pretende fazer crer a defesa, da sua aplicao pelo Poder Judicirio para fins de afastamento da tipicidade material implica ofensa ao princpio da reserva legal, bem como ao princpio da independncia dos Poderes, visto que estaria o Judicirio usurpando de funo inerente ao Poder Legislativo. Sobre o tema, trago a comento os ensinamentos de Cezar Roberto Bitencourt, in verbis:
[...] A seleo dos bens jurdicos tutelveis pelo Direito Penal e os critrios a serem utilizados nessa seleo constituem funo do Poder Legislativo, sendo vedada aos intrpretes e
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aplicadores do direito essa funo, privativa daquele Poder Institucional. Agir diferentemente constituir violao dos sagrados princpios constitucionais da reserva legal e da independncia dos Poderes. O fato de determinada conduta tipificar uma infrao penal de menor potencial ofensivo (art. 98, I, da CF) no quer dizer que tal conduta configure, por si s, o princpio da insignificncia. [...] Os limites do desvalor da ao, do desvalor do resultado e as sanes correspondentes j foram valoradas pelo legislador. As aes que lesarem tais bens, embora menos importantes se comparadas a outros bens como a vida e a liberdade sexual, so social e penalmente relevantes [...] (BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal. Parte geral I. 15. ed. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 51).
Mediante tais consideraes, dou parcial provimento ao recurso, apenas para isentar o apelante do pagamento das custas processuais, mantidas as demais cominaes da r. sentena fustigada. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DUARTE DE PAULA e HLCIO VALENTIM. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.
No mesmo sentido, a jurisprudncia deste egrgio Tribunal de Justia:

Crime ambiental. Princpio da insignificncia. Inaplicabilidade. - Sendo o meio ambiente um bem jurdico reconhecido como verdadeiro direito humano fundamental (art. 225, CF/88), em que se lhe reconhece a natureza de patrimnio de toda a humanidade, assegurando-se a esta e s futuras geraes sua existncia e explorao racional, impossvel acolher a tese de que eventual leso seja insignificante aos olhos do direito penal. Recurso improvido (TJMG - AC n 2.0000.00.486599-8/000 - Rel. Des. Antnio Armando dos Anjos - j. em 17.05.2005 - publ. em 18.06.2005). Apelao criminal. Crime ambiental. Corte de rvores em rea de preservao permanente. Art. 39 da Lei 9.605/98. Princpio da insignificncia inaplicvel. Conduta reiterada. Erro de proibio inocorrente. Ausncia de confisso espontnea. Condenao mantida. Reduo da pena-base. Circunstncias judiciais favorveis. I - O princpio da insignificncia de aplicao excepcional quando o caso envolve delito contra o meio ambiente, bem jurdico merecedor de especial proteo no contexto atual. II - No se afigura crvel a hiptese de erro sobre a ilicitude do fato, notadamente tendo em conta a ampla divulgao que se tem dado aos crimes ambientais, sendo notria a proibio de corte de rvores sem autorizao do Poder Pblico (TJMG - AC n 1.0518.04.067596-0/000 - Rel. Des. Matheus Chaves Jardim - j. em 02.09.2010 - publ. em 24.09.2010).
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Competncia originria - Prefeito municipal Dispensa de licitao - Ministrio Pblico Investigao administrativa - Ilicitude de provas Prova emprestada - Ampla defesa - Contraditrio - Denncia - Recebimento
Ementa: Processo. Crime de competncia originria. Prefeito municipal e outros. Denncia. Crimes do art. 89, caput, e do art. 89, pargrafo nico, da Lei n 8.666/93. Competncia. Questo j decidida pelo STJ. Investigao administrativa efetuada no mbito do Ministrio Pblico. Irrelevncia. Ilicitude das provas. Prova emprestada. Validade. Observncia dos princpios da ampla defesa e do contraditrio. Alegao de inpcia da denncia. Improcedncia. Preliminares rejeitadas. Defesas preliminares. Alegao de ausncia de justa causa e de improcedncia da acusao. Impossibilidade de acolhimento. Denncia baseada em dados que indicam a efetiva possibilidade de cometimento do delito. Necessidade de apurao dos fatos. Denncia. Requisitos do art. 41 do Cdigo de Processo Penal. Recebimento. - Se a competncia do Tribunal para processamento do feito j foi reconhecida pelo STJ, no cabe discusso a respeito. - No causa de nulidade do processo o fato de o Ministrio Pblico ter procedido a investigaes acerca da possvel prtica de crime por parte de agente poltico. - A prova emprestada s deve prejudicar o julgamento de fato delituoso se esta no observar os princpios da ampla defesa e do contraditrio. - No inepta a denncia que descreve as condutas imputadas aos acusados, permitindo sua defesa. - A denncia deve ser recebida se os requisitos do art. 41 do CPP esto preenchidos e se a defesa preliminar no
Ademais, no pode o aludido princpio constituir vlvula de escape para a impunidade de criminosos. Agasalhar a tese em questo significaria tornar insignificantes a moral, a tica e os bons costumes, fato que causaria verdadeira balbrdia na ordem pblica, trazendo intranquilidade social, pois todos, indistintamente, estariam autorizados a danificar o meio ambiente impunemente, desde que a rea afetada fosse pequena. No vejo, pois, como acolher o pleito absolutrio, uma vez que a condenao proferida em primeira instncia se encontra firmemente amparada nos elementos de prova amealhados durante a persecuo penal. Considerando que a defesa do apelante foi patrocinada por defensor pblico, isento-o do pagamento das custas processuais.
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logrou elidir, de plano, o alegado na pea acusatria inicial, impondo suas alegaes na realizao de instruo probatria. AO PENAL - PROCEDIMENTO ORDINRIO N 1.0000.09.511420-3 3/000 - Comarca de Jacutinga Denunciantes: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, Procuradoria-G Geral de Justia - Denunciados: Darci de Morais Cardoso - Prefeito Municipal de Jacutinga -, , Joo Bosco Drummond Andrade, Nilton de Aquino Andrade, Nelson Batista de Almeida, Sinval Drummond Andrade, Cleide Maria de Alvarenga Andrade, Luciane Veiga Borges de Almeida - Relator: DES. JOS ANTONINO BAA BORGES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Antonino Baa Borges, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E RECEBER A DENNCIA. Belo Horizonte, 17 de fevereiro de 2011. - Jos Antonino Baa Borges - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo denunciado Darci de Morais Cardoso, o Dr. Pedro Augusto de Arajo Freitas. Proferiram sustentaes orais, pelos demais denunciados, a Dr. Andra Elizabeth Leo Rodrigues e, pelo denunciante, o Procurador de Justia Dr. Mrcio Gomes de Souza. DES. JOS ANTONINO BAA BORGES - O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais oferece denncia contra Darci de Morais Cardoso, Prefeito Municipal de Jacutinga, como incurso nas sanes do art. 89 da Lei n 8.666/93, c/c o art. 29, na forma do art. 71, ambos do Cdigo Penal, bem como contra Joo Bosco Drummond Andrade, Nilton de Aquino Andrade, Nelson Batista de Almeida, Sinval Drummond Andrade, Cleide Maria de Alvarenga Andrade e Luciane Veiga Borges de Almeida, dando todos como incursos nas sanes do art. 89 e pargrafo nico da Lei n 8.666/93, c/c o art. 29, na forma do art. 71, ambos do Cdigo Penal. Alega a acusao que teria Darci de Morais Cardoso, no exerccio do cargo de Prefeito Municipal da Comarca de Jacutinga, em concurso de pessoas com os demais denunciados, dispensado licitao fora das hipteses previstas em lei, celebrando contratos com o
SIM - Instituto de Gesto Fiscal, no perodo compreendido entre 11.02.2005 e 31.12.2009, sendo certo que todos os coautores e partcipes, que integraram ou no o Poder Executivo Municipal, concorreram para a consumao da ilegalidade e dela se beneficiaram ao celebrar contratos com o Municpio. Segundo apurado, em 11.02.2005, teria sido celebrado o primeiro contrato entre a Prefeitura Municipal da Comarca de Jacutinga e o SIM (f. 214/221), mediante procedimento de dispensa de licitao n 008/2005 (f. 18/228), no valor de R$ 139.427,00 (cento e trinta e nove mil quatrocentos e vinte e sete reais) para o exerccio de 2005 e R$ 13.000,00 (treze mil reais) para o exerccio de 2006, com vigncia at 31.01.2006 (f. 235). Em 27.01.2006, foi o contrato prorrogado para vigorar at 31.12.2007, mediante pagamento de R$ 135.000,00 (cento e trinta e cinco mil reais) para o exerccio de 2006 e R$ 14.000,00 (catorze mil reais) para o exerccio de 2007. J em 08.01.2008, foi o contrato novamente prorrogado, passando a vigorar at 31.01.2009, mediante o pagamento de R$ 160.000,00 (cento e sessenta mil reais) para o exerccio de 2008 e R$ 14.500,00 (catorze mil e quinhentos reais) para o exerccio de 2009 (f. 247). Pela terceira vez, em 21.01.2009, teria o Prefeito Municipal prorrogado o contrato com a SIM, passando este a vigorar at 31.12.2008, pelo valor de R$ 176.000,00 (cento e setenta e seis mil reais) para o exerccio de 2008 (f. 248). E, em 17.12.2008, por mais uma vez, teria sido o contrato prorrogado, passando a vigorar at 31.12.2009, ao custo de R$ 116.000,00 (cento e dezesseis mil reais) para o exerccio de 2009 (f. 336). Na celebrao do contrato, bem como em suas quatro prorrogaes, foi dispensado procedimento licitatrio. Segundo a acusao, a contratao do SIM no poderia dispensar procedimento licitatrio, uma vez que, ao contrrio do disposto no art. 24, XIII, e no art. 25, II, ambos da Lei n 8.666/93, possua a empresa fins lucrativos para a prestao de servios de consultoria, sendo seus servios ordinrios e rotineiros, pelo que poderiam ser prestados por vrias outras empresas que, se chamadas a procedimento licitatrio, certamente ofereceriam ao Municpio condies de contratao mais vantajosas. Registra a acusao, de forma individualizada, a participao dos acusados nos delitos a eles imputados, afirmando que a SIM - Sistemas - e o SIM - Instituto -, mediante atos de captao de vontade dos scios e diretores Nilton de Aquino Andrade, Nelson Batista de Almeida e Sinval Drummond Andrade, levaram Darci de Morais Cardoso, Prefeito Municipal de Jacutinga, a indevidamente dispensar licitao para a contratao do SIM - Instituto de Gesto Fiscal -, celebrando o Contrato de
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Prestao de Servios n 012/2005 e quatro sucessivas prorrogaes, mediante assinatura do tambm acusado Joo Bosco Drummond Andrade (f. 214/221, 235, 247/248 e 336). Afirma, ainda, o Ministrio Pblico que Nilton de Aquino Andrade, Nelson Batista de Almeida e Sinval Drummond Andrade se beneficiaram diretamente dos contratos realizados com o Municpio mediante a venda e transferncia de ativos para a empresa 3D Participaes Ltda., da qual eram os nicos scios, de forma a permitir que parte das receitas auferidas pelo SIM fosse a eles repassada por meio de remunerao pelo uso desses ativos. Por fim, afirma que Cleide Maria de Alvarenga Andrade e Luciane Veiga Borges de Almeida, como responsveis pela administrao nica e tesouraria do SIM - Instituto e Grupo SIM, eram pessoas fundamentais na emisso de cheques, realizao de pagamentos e representao das empresas perante reparties federais, estaduais, municipais, autrquicas e bancrias, viabilizando a contratao do SIM - Instituto mediante dispensa de licitao (f. 02/48). Nos termos do art. 4 e seus pargrafos da Lei n 8.038/90, c/c a Lei n 8.658/93, foram os denunciados notificados para a apresentao de defesa preliminar (f. 1.034). Os acusados Joo Bosco Drummond Andrade, Nilton de Aquino Andrade, Nelson Batista de Almeida, Sinval Drummond Andrade, Cleide Maria de Alvarenga Andrade e Luciane Veiga Borges de Almeida manifestaram-se conjuntamente, s f. 1.064/1.089, juntando os documentos de f. 1.090/2.323, alegando, preliminarmente, a incompetncia do juzo para processamento do feito, a ilicitude das provas extradas do Inqurito n 603STJ e a inpcia da denncia, j que ausente descrio individualizada dos fatos, incorrendo o Ministrio Pblico na imputao de responsabilidade objetiva aos acusados. No mrito, afirmam que falta justa causa para oferecimento da denncia, ausente dolo especfico dos acusados e dano ao errio, pedindo a rejeio da denncia. Darci de Morais Cardoso, por sua vez, manifestouse s f. 2.334/2.356, alegando, em preliminar, que o Ministrio Pblico no possui legitimidade para presidir de forma exclusiva investigao criminal e que inepta seria a denncia. No mrito, afirma que deve ser rejeitada a denncia, ante a ausncia de fato tpico, no se enquadrando as condutas do denunciado no tipo penal a ele imputado, seja por atipicidade de sua conduta, seja por erro de tipo, no tendo o acusado conscincia da ilicitude do fato por ele praticado. Afirma, ainda, que no h dolo algum na conduta a ele imputada ou prejuzo causado ao errio. Pede, pois, a rejeio da denncia, por ausncia de justa causa. Ajuizada exceo de incompetncia, declinei da competncia para processamento do feito ao Superior Tribunal de Justia, conforme deciso de f. 2.361/2.363.
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Entretanto, o em. Min. Castro Meira, conforme deciso de f. 2.380/2.382, determinou o retorno dos autos ao Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Novamente instada a se manifestar, a d. Procuradoria ratificou o pedido de recebimento da denncia, sendo ainda pela rejeio das preliminares suscitadas (f. 2.390/2.423). Decido. Das preliminares. De incio, cumpre examinar as preliminares de nulidade da denncia suscitadas pelos acusados. Afirma a defesa de Joo Bosco Drummond Andrade, Nilton de Aquino Andrade, Nelson Batista de Almeida, Sinval Drummond Andrade, Cleide Maria de Alvarenga Andrade e Luciane Veiga Borges de Almeida que incompetente seria este Tribunal para o processamento do feito. Entretanto, a competncia para conhecimento e para apreciar e julgar o presente feito j foi decidida pelo STJ, conforme deciso proferida pelo em. Min. Castro Meira s f. 2.380/2.382, pelo que prejudicada a anlise do suscitado. Rejeito a preliminar. Sustenta a defesa de Darci de Morais Cardoso, em preliminar, que o Ministrio Pblico no possui legitimidade para presidir de forma exclusiva investigao criminal, no pode substituir a autoridade policial e judicial na investigao de possvel prtica de infrao criminal. Inmeros so os argumentos no sentido de que no se pode negar ao Ministrio Pblico o poder de proceder a investigaes administrativas, mesmo quando se trata de prtica de possvel infrao criminal. A propsito, o que leciona Hugo Nigro Mazzilli (Manual do promotor de justia. 2. ed. So Paulo: Editora Saraiva, 1991, p. 122-123). , ainda, Hugo Nigro Mazzilli quem sustenta que
a regra a de que a investigao de crimes, na fase prprocessual, seja feita por meio da atividade de polcia judiciria. Por certo se inclui, entre as excees regra, a investigao de crimes por iniciativa ministerial nas investigaes administrativas presididas por rgo do Ministrio Pblico (art. 129, VI) [...] (Ob. cit., p. 178-179).
Parece mesmo que a norma do inciso IX do art. 129 da Constituio Federal estaria a deixar aberta a possibilidade de o Ministrio Pblico no apenas acompanhar o desenrolar do inqurito policial, mas de instaurar procedimento administrativo para apurar infraes penais, o que, parte a questo jurdica, se mostra, muitas das vezes, absolutamente necessrio, tendo em vista diversas situaes prticas em que a apurao dos fatos pela polcia se revela muito mais difcil de ser realizada, sobretudo porque os membros do MP possuem total independncia e segurana no exerccio de suas atribuies, o que no ocorre com as autoridades policiais.
Por fim, tenho repetidamente, em julgamentos nesta Segunda Cmara Criminal, entendido da possibilidade de tais investigaes pelo Ministrio Pblico. A propsito, foi o que restou decidido quando do julgamento da Apelao Criminal n 1.0348.06.500010-4/001, da Comarca de Jacu, da qual fui Relator. tambm o que restou decidido na Apelao Criminal n 1.0132.05.001502-4/00, de que foi Relator o eminente Des. Renato Martins Jacob, de cujo acrdo se extrai o seguinte trecho, constante de sua ementa:
A legitimidade do Ministrio Pblico para proceder s investigaes preliminares decorre de sua prpria funo constitucional - titular exclusivo da ao penal pblica -, cabendolhe, para tanto, a coleta de elementos de convico, a fim de apurar a materialidade e a autoria delitivas (Data do julgamento: 16.04.2009 - Data da publicao: 11.05.2009).
Rejeito a preliminar. Alegam as defesas que ilcitas so as provas constantes dos autos, uma vez que extradas do Inqurito n 603-STJ e produzidas por Juzo incompetente. Entretanto, tem-se que as provas produzidas pelo Inqurito 603-STJ so aquelas a que chamamos de prova emprestada e podem embasar o oferecimento da denncia em virtude da prtica de outro ilcito que no o investigado nos autos do citado inqurito, desde que respeitados os princpios da ampla defesa e do contraditrio. No caso em questo, o processo instrudo por meio de peas e documentos extrados de procedimento investigatrio em momento processual oportuno, em sede de inqurito policial, sendo observados os princpios do contraditrio e da ampla defesa, haja vista a possibilidade de apresentao de tese de defesa pelos denunciados antes mesmo do recebimento da denncia, conforme Lei n 8.038/90. Ressalto, ainda, que eventual irregularidade contida no inqurito policial no acarreta nulidade do processo, sendo ele mera pea informativa, cuja finalidade a de fornecer ao titular da ao penal elementos que o habilitem a promov-la. Rejeito a preliminar. Por fim, melhor sorte no tm as defesas ao aduzirem ser inepta a denncia. A exposio das condutas expostas na denncia (f. 02/48) se deu de forma clara e objetiva, com todas as circunstncias e, diversamente do sustentado pelas defesas dos acusados, restaram demonstrados a prova da materialidade e os indcios de autorias, atribudos individualizadamente aos acusados. Nesse sentido, no h dvida de que a participao de cada um dos denunciados restou suficientemente delineada na exordial acusatria. Certo que a descrio particularizada do delito imputado permitiu aos denunciados o regular exerccio do direito ao contraditrio e ampla defesa.
DES. BEATRIZ PINHEIRO CAIRES - Sr. Presidente. Rejeito as preliminares e, quanto ao mrito, pelo prprio teor das sustentaes orais muito bem postas da tribuna, verifica-se a necessidade de dilao probatria. Na forma, como V. Ex. bem reconheceu, os requisitos do art. 41 esto preenchidos, o fato tpico, em tese, e desafia a prova. Por isso, recebo a denncia. DES. RENATO MARTINS JACOB - Sr. Presidente. Anotando que ouvi, atentamente, as sustentaes orais proferidas da tribuna, rejeito as preliminares e, tambm, recebo a denncia, na esteira do voto de V. Ex., como Relator. DES. NELSON MISSIAS DE MORAIS - Sr. Presidente. Acompanho o voto de V. Ex., como Relator, tanto nas preliminares quanto no recebimento da denncia. DES. MATHEUS CHAVES JARDIM - Sr. Presidente. Acompanho o voto de V. Ex., como Relator, nas preliminares e no recebimento da denncia. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E RECEBERAM A DENNCIA.
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Por isso mesmo, no cabe falar em desatendimento da norma do art. 41 do CPP . Portanto, rejeito a preliminar. Rejeitadas as preliminares, passo ao exame do mrito. Do mrito. No mrito, entendo que as alegaes dos acusados envolvem o exame aprofundado de toda a prova que j se encontra juntada aos autos, bem como a que possa vir a ser produzida durante a instruo, que se faz indispensvel para uma melhor anlise do que cuidam os autos, pois as defesas preliminares apresentadas no lograram elidir, de plano, tudo o que se alega na denncia. Os fatos narrados, em tese, constituem crimes, e os documentos acostados aos autos fornecem indcios de materialidade e de autoria. As demais alegaes da defesa exigem um exame mais apurado, a ser feito durante a instruo do processo. Ainda que possam proceder aos argumentos postos na pea de defesa, bem de ver que tanto os fatos quanto as justificativas pedem maiores esclarecimentos a serem feitos aps a produo de prova. No mais, esto preenchidos os requisitos do art. 41 do CPP , estando a acusao devidamente amparada pelos documentos que a instruram. Por todo o exposto, recebo a denncia. Se acompanhado pelos eminentes Pares, venhamme conclusos os autos, para as providncias cabveis.
Abandono material - Casal que deixa de prover a subsistncia dos seis filhos - Acusada submetida a constante violncia domstica - Poder de agir Pressuposto indispensvel para a tipicidade do crime - No ocorrncia - Cincia dos fatos pelo Poder Pblico - Ausncia de interveno junto famlia - Ausncia de medida protetiva acusada - Absolvio decretada
Ementa: Penal. Abandono material. Coautoria. Tipicidade omissiva. Circunstncias do fato. Possibilidade de agir. Ausncia de elementos de convico. In dubio pro reo. Recurso provido. - Se as circunstncias do fato revelam a possibilidade de que a acusada no dispunha de condies materiais para realizar a conduta exigida pelo tipo omissivo prprio previsto no art. 244 do CP , a absolvio medida que se impe na forma do art. 386, VII, do CPP . Recurso provido. APELAO CRIMINAL N 1.0116.08.014927-5 5/001 Comarca de Campos Gerais - Apelante: V.B.S. Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Corru: E.S. - Relator: DES. HLCIO VALENTIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Duarte de Paula, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 24 de maro de 2011. - Hlcio Valentim - Relator. Notas taquigrficas DES. HLCIO VALENTIM - Cuida-se de ao penal pblica, promovida pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais perante o Juzo da Comarca de Campos Gerais contra E.S. e V.B.S., imputando-lhes a prtica de fato tipificado como abandono material, nos termos do art. 244, caput, do Cdigo Penal. Narra a denncia que, ao longo do ano de 2006 e de parte do ano de 2007, os denunciados, na condio de genitores e responsveis legais pelas crianas D.B.S., A.B.S., L.B.S., A.F.B.S., T.B.S. e L.B.S., deixaram, sem justa causa, de prover sua subsistncia (f. 2/3).
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A inicial acusatria veio acompanhada de inqurito policial, instrudo com cpia dos autos da ao de alimentos (f. 4/42). Recebida a denncia (f. 56), os acusados foram citados (f. 59-v. e 60-v.) e interrogados, ocasio em que E. confessou parcialmente os fatos narrados na denncia (f. 61/62) e V. aceitou proposta de suspenso condicional do processo. O feito foi ento desmembrado, prosseguindo em relao ao acusado. Descumprida injustificadamente uma das condies da suspenso, o processo retomou seu curso em relao r (f. 73-v.). Desse modo, estes autos se referem a ela, to s. Devidamente intimada a acusada, a Defesa ofereceu resposta escrita acusao (f. 77). Durante a instruo, foram ouvidas duas testemunhas (f. 84/89) e interrogada a r, que negou a autoria dos fatos narrados na denncia (f. 90). Em alegaes finais, o Ministrio Pblico pugnou pela condenao da acusada nos exatos termos da denncia (f. 91/92). A Defesa, por sua vez, apontou, preliminarmente, falta de prova da materialidade e pediu a absolvio da acusada ao argumento da inexistncia de provas suficientes para a condenao (f. 93/94). s f. 95/103, veio aos autos cpia da sentena proferida no feito de n 0116.06.007360-2, em que os acusados restaram condenados pela prtica do crime de abandono material em ocasies anteriores ao ano de 2006. Instado a se manifestar, o Ministrio Pblico demonstrou a inexistncia de coisa julgada (f. 103) e, assim como a Defesa (f. 104), ratificou as alegaes finais. Sentena s f. 105/108, mediante a qual restou a r condenada como incursa nas iras do art. 244 do CP , a 1 (um) ano e 2 (dois) meses de deteno, em regime aberto, e multa de um e meio salrio-mnimo. A pena privativa de liberdade foi substituda por restritivas de direitos, de prestao de servios comunidade. As partes, bem como a ilustre Defensora, foram intimadas da sentena s f. 108-v., 109-v. e 114-v. Inconformada, apelou a Defesa (f. 109-v.), em cujas razes requer a absolvio dos denunciados ao argumento da inexistncia de provas suficientes e, alternativamente, a aplicao da pena no mnimo legal cominado (f. 112/113). Em contrarrazes, o Parquet rebate as teses defensivas, pugnando pela manuteno da sentena recorrida (f. 115/117). A douta Procuradoria de Justia, por sua vez, opina pelo desprovimento do recurso, ratificando os argumentos da Promotoria (f. 123/127). Eis, do que importa, o relatrio. Juzo de admissibilidade. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos para a sua admisso.
Preliminares. No h preliminares a serem analisadas, nem nulidades a serem declaradas de ofcio. Mrito. No mrito, verifico assistir razo combativa Defesa quando aponta a inexistncia de provas suficientes para a condenao da r. No h dvidas quanto ao fato de que os menores foram deixados prpria sorte, enquanto os seus genitores se entregavam ao excessivo consumo de substncias alcolicas, certamente com o propsito de tornarem suportveis as condies em que sobrevivem, considerada a renda declarada do ru E., de aproximadamente R$ 400,00 (quatrocentos reais) mensais, e a necessidade de proporcionar, nesse contexto, uma existncia digna para si prprios e para as seis crianas que geraram. No entanto, a participao dolosa da acusada no descuido com os filhos, a meu ver, no foi suficientemente provada. Examinando os elementos reunidos nos autos, vislumbro a possibilidade consistente de que a acusada, submetida a violncia domstica intensa e regular e a condies materiais inadequadas, no dispunha da possibilidade de agir para evitar a ocorrncia do fato tpico. Em primeiro lugar, verifico que o Poder Pblico tomou cincia das condies em que se encontravam as vtimas mediante um pedido de providncias formulado pela acusada perante o Conselho Tutelar de Campos Gerais (aparentemente, a nica esfera do Poder Pblico com a qual os acusados mantm contato regular), em relao ao seu esposo E., que, como declarou a r, naquela ocasio:
[...] deu uma srie de murros, sendo na cabea, nos braos, e o seu companheiro estava drogado, e que o seu corpo est doendo, e que a jogou para cima do fogo para bater, e a declarante relata que bebeu algumas cervejas, porque estava muito nervosa, e que, no dia 09 de maio, o E. pegou uma enxada e foi para cima de sua filha T. de oito anos, e se encontrava completamente alcoolizado, e chega at a ameaar a declarante com uma faca, sendo que a mesma estava com o seu filho de um ano e trs meses. E relata ainda que est grvida e seu companheiro sempre fala que vai matar a declarante e seus filhos (sic - f. 15).
sete, quatro, dez e um ano e trs meses; que a declarante alega ainda que teve um aborto devido a pancadas que seu marido lhe deu; que a declarante no faz uso de bebida alcolica; que no agride seus filhos; que a declarante no trabalha; que a declarante alega que E. trocou sua casa na casa atual, sendo que nesta casa no tem nada: o vaso sanitrio est cado, no tem chuveiro; que os filhos maiores da declarante no esto indo embora devido E. lhes dizer que no para ir, pois ele quem manda neles; que E. agride constantemente a declarante; que a declarante alega estar grvida de quatro meses (sic - f. 24).
O estudo social de f. 30/34, por seu turno, descreve a rotina do casal:

O Sr. E. troca os gneros alimentcios, chuveiro etc. por bebidas alcolicas; a Sra. V. vai para os bares atrs de seu esposo, fazendo tambm o uso de bebidas e deixando as crianas sozinhas. A Sra. M.D. reside em Belo Horizonte, mas sempre visita a famlia, tendo assim conhecimento da situao. Acredita que a irm tenha algum tipo de transtorno ou deficincia mental, devido a sua falta de iniciativa na resoluo dos problemas familiares. [...] A indiciada prefere que a filha T. fique na casa de sua me, porque o indiciado leva homens alcoolizados para dormir em sua casa [...]. Relataram que E. continua fazendo uso contnuo de bebidas alcolicas, no exerce atividade laborativa, frequentemente leva quatro a seis homens para dormir em sua residncia. Se V. discordar do seu comportamento, agredida fisicamente (sic - f. 31).
Quando ouvida em Juzo, a acusada negou a autoria do abandono, possivelmente por desconhecer os padres prprios das classes que dispem de recursos para se manterem com algum conforto material (f. 90). Mas em seu depoimento extrajudicial que encontro mais um indcio a reforar a possibilidade de que ela foi, juntamente com as crianas, submetida ao contexto produzido pelo acusado E., de temperamento violento e dependente de drogas. Perante a autoridade policial, V. declarou:
[...] que a declarante casada com E.S. e com ele possui seis filhos: T., A., A., L., L. e D., respectivamente com oito, trs,
E, s f. 37/40, h minucioso histrico do acompanhamento da famlia pelo Conselho Tutelar do Municpio de Campos Gerais, cujos primeiros registros so datados do ano de 1996, j relatando o excessivo consumo de bebidas alcolicas de ambos e o histrico de violncia de V. contra V. Pelo que se l no documento, h inmeros pronturios em nome dos rus, embora no haja notcia de qualquer outra interveno do Poder Pblico junto famlia, alm da concesso de donativos, os quais so negociados por bebida pelo acusado E. Anoto que no h nos autos notcia de que, em razo de tais declaraes e pedidos de ajuda, foi suscitada alguma das medidas protetivas de urgncia previstas na Lei 11.340/06, as quais, ao que tudo indica, eram a providncia cabvel, no o indiciamento de V.B.S. O depoimento da testemunha R.C.T.S., por sua vez, demonstra que a acusada no se comportava da mesma maneira que seu marido:
[...] que em todas as vezes que fez visita na casa da denunciada, nunca a encontrou alcoolizada, mas E., sim; que o casal vivia com muita dificuldade e, quando faltavam alimentos, V. pedia na rua ou ao Conselho Tutelar, ou, s vezes, a av das crianas os alimentava; que E. trocava os alimentos da casa por bebidas alcolicas, a denunciada, no (sic f. 89).
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certo que a acusada descuidou-se das crianas sob sua responsabilidade e de seu marido. Como afirmou a testemunha K.S.P .:
[...] por diversas vezes, foram casa da denunciada e encontraram o casal alcoolizado; que eles gastavam o dinheiro da bolsa escola para comprar bebidas; que o casal pedia cesta bsica no Conselho, mas os garotos reclamavam que algumas vezes ficavam sem comida; que havia denncia que o casal trocava alimentos por bebida (sic f. 84).
Falsidade ideolgica - Declarao de pobreza Atipicidade - Posterior apreciao judicial Possibilidade - Investigao - Instaurao da ao penal - Ausncia de justa causa Trancamento do inqurito policial - Habeas corpus - Concesso da ordem
Ementa: Habeas corpus. Falsidade ideolgica. Declarao de pobreza. Possibilidade de posterior apreciao judicial. Fato atpico. Trancamento de inqurito policial. Cabimento. Ausncia de justa causa. Ordem concedida. - Por no haver qualquer perigo ao bem jurdico tutelado, dada a possibilidade de posterior apreciao judicial acerca de sua veracidade, a declarao de pobreza para obteno dos benefcios da justia gratuita no pode ser considerada documento para os fins de falsidade ideolgica, revelando-se o fato atpico. - Concede-se a ordem para o fim de trancar o inqurito policial se restou evidenciado que no existe justa causa para o prosseguimento da investigao e instaurao da ao penal. HABEAS CORPUS N 1.0000.10.074690-8 8/000 Comarca de Juiz de Fora - Paciente: Victorino Srgio Meirelles - Autoridade coatora: Juiz de Direito da 4 Vara Criminal da Comarca de Juiz Fora - Relator: DES. CATTA PRETA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Evandro Lopes da Costa Teixeira, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER O HABEAS CORPUS. Belo Horizonte, 15 de maro de 2011. - Catta Preta - Relator. Notas taquigrficas DES. CATTA PRETA - Trata-se de ordem de habeas corpus, impetrada em favor de Victorino Srgio Meirelles, ao fundamento de estar a sofrer patente constrangimento ilegal perpetrado pelo MM. Juiz de Direito da 4 Vara Criminal da Comarca de Juiz de Fora/MG. Alega o impetrante que no h justa causa para o oferecimento de denncia, uma vez que as informaes lanadas na declarao de pobreza no se subsumem ao tipo do art. 299 do CP (falsidade ideolgica). A liminar foi indeferida, em planto, pelo eminente Des. Antnio Armando dos Anjos, tendo sido requisitadas informaes autoridade apontada como coatora (f. 51).
In casu, todavia, entendo que a prova autoriza tanto a existncia de dvida quanto a existncia de dolo na conduta da acusada. As inmeras circunstncias, j vistas, indicam que o acusado, por meio de violncia fsica praticada contra a acusada, trocava por bebida os alimentos que o casal obtinha na forma de doaes. A me, encarregada de zelar por seis crianas, uma delas com pouco mais de um ano de idade, no dispunha das condies materiais para se conduzir da forma exigida pela norma. A conduta omissiva da acusada, em tal contexto, pode, com bastante grau de probabilidade, no ter sido fruto de sua vontade consciente. A tipicidade dos crimes omissivos prprios exige que, alm do dever de agir (estabelecido pela norma), exista o poder de agir da pessoa, no sentido exigido pelo tipo. Como ensina Heleno Cludio Fragoso:
A omisso consiste na absteno da atividade devida, ou seja, na no realizao da conduta positiva que o agente tinha o dever jurdico e a possibilidade de realizar. A possibilidade de agir pressuposto indispensvel do dever jurdico de agir (FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de direito penal - parte geral. 16. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p. 282).
Havendo, in casu, dvida relevante sobre a possibilidade de agir na conduta da acusada, entendo que a absolvio, pela inexistncia de provas suficientes para a condenao, medida que se impe. Tudo considerado, dou provimento ao recurso, para absolver a acusada, V.B.S., da imputao contra si deduzida, na forma do art. 386, VII, do Cdigo de Processo Penal. Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CSSIO SALOM e AGOSTINHO GOMES DE AZEVEDO. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Informaes foram prestadas (f. 61). A d. Procuradoria opinou pela denegao da ordem (f. 71/75). o relatrio. Passa-se a decidir. Segundo as informaes prestadas pela autoridade judicial, foi o paciente indiciado pela suposta prtica do crime de falsidade ideolgica, ao fundamento de ter se declarado pobre para fins de pedido de assistncia judiciria, mesmo tendo renda elevada (f. 61 e 67/68). Salvo melhor juzo, ainda que se possa considerar estapafrdia a declarao do paciente, o que tambm no uma afronta ao direito, seria inimaginvel afirmar existir justa causa para a instaurao de uma ao penal. Como se sabe, o crime de falsidade ideolgica s se caracteriza quando a declarao falsa, inserida em documento, dotada de fora probante por si s, independente de qualquer comprovao posterior. A declarao de pobreza, apresentada em processo judicial, com o intuito de concesso dos benefcios da assistncia judiciria gratuita, implica apenas uma presuno. Comprovada a falsidade, h o indeferimento do benefcio e a aplicao de pena pecuniria - art. 4, 1, da Lei n 1.060/50. De mais a mais, pode o prprio magistrado, ao examinar o pedido, indeferir o benefcio. No caso em exame, a MM. Juza de Direito da comarca de origem, ao indeferir o pedido de assistncia judiciria formulado pelo Procurador do paciente, aps analisar o seu contracheque, determinou a remessa de cpias de todo o feito ao Ministrio Pblico, mediante ofcio, para adoo das medidas criminais que entender cabveis (f. 64/65). A jurisprudncia tem firmado entendimento de que as informaes lanadas em declarao passvel de posterior conferncia no configuram o crime de falsidade ideolgica, tendo em vista a ausncia de capacidade lesiva. Vejam-se:
Se a declarao prestada pelo agente estava sujeita necessariamente verificao de sua veracidade, no se tem como caracterizado o crime de falsidade ideolgica, pois,
para fins de incidncia do art. 299 do CP , indispensvel que o declarado tenha fora probante por si s, vale dizer, que seja apto para produzir efeito independentemente de qualquer verificao posterior (TJSP - Apelao n 247.7373/6-00 - DJ de 15.03.2000 - RT 779/548). Simples requerimento ou petio no considerado documento para fins penais, ainda que contenham informaes inverdicas. Declarao de pobreza e de no cobrana de honorrios, com fins ao benefcio da gratuidade provisria, acoplada a requerimento dirigido autoridade competente e cujo contedo dependa de verificao e despacho oportuno que poder ser favorvel ou desfavorvel, no constitui crime de falsidade ideolgica (TJRJ - HC 670/96 - DJ de 23.07.1996).
E no foi de outra forma que decidiu este Tribunal de Justia, em caso idntico:
Ementa: Penal. Processo penal. Habeas corpus. Trancamento do inqurito policial. Fato atpico. Ausncia de justa causa. Concesso da ordem. - O crime de falsidade ideolgica s se caracteriza quando a declarao falsa, inserida em documento, dotada de fora probante por si s, independente de qualquer comprovao ulterior. - A declarao de pobreza para obter os benefcios da justia gratuita no pode ser considerada documento para os fins de falsidade ideolgica, tendo-se em vista que o juiz pode, aps ulterior apreciao de provas, indeferir o pedido, no gerando, assim, perigo ao bem jurdico tutelado (HC n 1.0000.08.478046-9/000 - 4 Cmara Criminal - Rel. Des. Eli Lucas de Mendona - DJ de 27.08.2008).
Por isso mesmo, no h sustentao para a acusao. Falta, pois, a justa causa. Por todo o exposto, concede-se a ordem, determinando o trancamento do inqurito policial (n 2192010), com o seu arquivamento, por falta de justa causa. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EVANDRO LOPES DA COSTA TEIXEIRA e FURTADO DE MENDONA. Smula - CONCEDIDO O HABEAS CORPUS.
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SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

Direito civil e processual civil Prequestionamento - Ausncia - Smula 211/STJ - Dissdio jurisprudencial - Cotejo analtico e similitude ftica - Ausncia - Violao da coisa julgada - Reclamao trabalhista - Honorrios convencionais - Perdas e danos - Princpio da restituio integral - Aplicao subsidiria do Cdigo Civil
1. A ausncia de deciso acerca dos dispositivos legais indicados como violados, no obstante a interposio de embargos de declarao, impede o conhecimento do recurso especial. 2. O dissdio jurisprudencial deve ser comprovado mediante o cotejo analtico entre acrdos que versem sobre situaes fticas idnticas. 3. A quitao em instrumentos de transao tem de ser interpretada restritivamente. 4. Os honorrios convencionais integram o valor devido a ttulo de perdas e danos, nos termos dos arts. 389, 395 e 404 do CC/2002. 5. O pagamento dos honorrios extrajudiciais como parcela integrante das perdas e danos tambm devido pelo inadimplemento de obrigaes trabalhistas, diante da incidncia dos princpios do acesso Justia e da restituio integral dos danos e dos arts. 389, 395 e 404 do CC/2002, que podem ser aplicados subsidiariamente no mbito dos contratos trabalhistas, nos termos do art. 8, pargrafo nico, da CLT. 6. Recurso especial ao qual se nega provimento. RECURSO ESPECIAL N 1.027.797-M MG - Relatora: MINISTRA NANCY ANDRIGHI Recorrente: Construtel Tecnologia e Servios S.A. Advogados: Luiz Guilherme Tavares Torres e outros. Recorrido: Paulo Gonalves de Assis. Advogados: Regina Mrcia Viegas Peixoto Cabral Gondim, Mrcia Izabel Viegas Peixoto Onofre e outros; Abelardo Flores, Carlos Alberto Viegas Peixoto, Abelardo de Oliveira Flores e Adriana Maria Viegas Meireles. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas constantes dos autos, por unanimidade, negar provimento ao recurso especial, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Massami Uyeda, Sidnei Beneti, Paulo de Tarso Sanseverino e Vasco Della Giustina votaram com a Sra. Ministra Relatora. Sustentao oral: Dr. Guilherme Luiz de Souza Pinho, pela parte recorrida, Paulo Gonalves de Assis. Braslia (DF), 17 de fevereiro de 2011(data do julgamento) - Ministra Nancy Andrighi - Relatora. Relatrio MINISTRA NANCY ANDRIGHI - Cuida-se de recurso especial interposto pela Construtel Tecnologia e Servios S.A., com fundamento nas alneas a e c do permissivo constitucional. Ao: de reparao por danos materiais, ajuizada por Paulo Gonalves de Assis, em face da recorrente, na qual requer o ressarcimento pelos gastos com a contratao de advogado para o ajuizamento de reclamao na Justia do Trabalho, em virtude da reteno indevida de verbas trabalhistas. Sentena: julgou improcedente o pedido. Acrdo: deu provimento apelao interposta pelo recorrido, conforme a seguinte ementa (f. 303):
Apelao. Ao de indenizao. Falta de interesse de agir. Inovao recursal. No conhecimento. Ajuizamento de reclamatria trabalhista. Contratao de advogado. Ato ilcito demonstrado. Ressarcimento devido. O recibo quita o valor nele inserto, no excluindo a possibilidade de o credor requerer, judicialmente, sua complementao, sentindo-se lesado, pois h garantia constitucional a ampar-lo, eis que nenhuma leso ou ameaa a direito pode ser subtrada do Poder Judicirio (art. 5, XXXV, da Constituio Federal). A inovao de tese em sede recursal no pode ser conhecida, porque traz a lume argumentos no declinados na primeira instncia, sequer abordados na sentena recorrida, ofendendo o princpio do duplo grau de jurisdio. Quando a omisso do empregador obriga o empregado a buscar a proteo judicial e sua pretenso acolhida, caracterizouse a desdia do ru e, por bvio, a despesa atinente ao pleito deve ser ressarcida, sob pena de a indenizao no ficar completa e haver locupletamento por parte daquele que deu causa demanda.
Embargos de declarao: interpostos pela recorrente, foram parcialmente acolhidos. Recurso especial: alega violao dos arts. 267 do CPC; 188, I, do CC/2002; 791 da CLT, alm de dissdio jurisprudencial. Sustenta: i) a inexistncia de interesse de agir, pois houve acordo na Justia do Trabalho, e a ampla e irrestrita quitao dada pelo recorrido no referido acordo incluiria os honorrios advocatcios; ii) o dever de indenizar no pode ser imputado por defenderJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 333-343, jan./mar. 2011
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Superior Tribunal de Justia
se em reclamatria trabalhista, pois estava exercendo o seu direito de defesa; iii) no pode ser onerado pelo exerccio de uma faculdade do recorrido, pois o empregado poderia ter obtido assistncia judiciria gratuita por meio do sindicato ou da Defensoria Pblica e, alm disso, a presena de advogado na Justia do Trabalho facultativa. Prvio juzo de admissibilidade: o TJMG admitiu o recurso especial (f. 357/358), determinando a subida dos autos ao STJ. o relatrio. Voto MINISTRA NANCY ANDRIGHI - I - Da delimitao da controvrsia. Cinge-se a controvrsia a determinar se cabvel reparao por danos materiais ao empregado que contrata advogado para o ajuizamento de reclamao trabalhista. II - Prequestionamento. O acrdo recorrido no decidiu acerca dos argumentos invocados pelo recorrente quanto violao do art. 188, I, do CC/2002, no obstante a interposio de embargos de declarao. Acrescente-se ainda que no houve deciso acerca da possibilidade de o recorrido obter assistncia judiciria por meio do sindicato ou da Defensoria Pblica. Incide, na espcie, o bice da Smula 211/STJ. Por outro lado, no que concerne ao art. 791 da CLT, todavia, entendo ser possvel admitir o seu prequestionamento implcito, na forma abordada pela recorrente, tendo em vista que a questo, ainda que sucintamente, foi abordada pelo TJMG. III - Da admissibilidade recursal pela alnea c do permissivo constitucional. O recurso especial no ultrapassa o juzo de admissibilidade quanto ao dissdio jurisprudencial, pois a divergncia no foi devidamente demonstrada. Com efeito, a recorrente cuidou apenas de transcrever o julgado tido por paradigma, sem evidenciar os pontos que caracterizam o dissdio, bem como a similitude entre as bases fticas dos julgados. A jurisprudncia desta Corte pacfica no sentido de que a simples transcrio de ementas no configura divergncia jurisprudencial, que deve ser comprovada por meio da demonstrao analtica das teses dissidentes dos arestos confrontados. IV - Do acordo realizado entre as partes e da ofensa coisa julgada. A recorrente suscita preliminar de ofensa coisa julgada, contudo, verifica-se, da anlise dos autos, que esta no ocorreu. Isso porque, consoante a disposio expressa do art. 843 do CC/2002, a transao interpreta-se restritivamente.
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Acrescente-se, ainda, que a jurisprudncia do STJ pacfica no sentido de que a declarao de quitao em instrumentos de transao tem de ser interpretada restritivamente (EREsp n 292.974/SP , 2 Seo, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 15.9.2003). Salienta-se que o acordo celebrado entre as partes no estabeleceu disposies sobre o pagamento de honorrios advocatcios convencionais, tendo apenas estabelecido os valores devidos a ttulo de verbas trabalhistas e honorrios periciais. Assim, a interposio de ao de reparao por danos materiais no significa violao do instituto da coisa julgada. V - O jus postulandi das partes como fundamento para no se conceder honorrios advocatcios nas causas trabalhistas. O art. 791 da CLT, ao estabelecer que os empregados e os empregadores podero reclamar pessoalmente perante a Justia do Trabalho, deixou evidente a facultatividade da presena do advogado nos processos trabalhistas. Por ser uma faculdade, a concesso do jus postulandi no pode ser utilizada como fundamento para penalizar o trabalhador que resolve contratar um advogado particular. Nessa linha de ideias, no se pode deixar de afirmar que a referida norma foi criada com a finalidade de permitir o efetivo acesso ao Poder Judicirio. Ocorre que o acesso Justia, como lembra Marinoni (MARINONI, Luiz Guilherme. Teoria geral do processo. 4. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2010), no se resume eliminao dos bices que impedem o acesso ao Poder Judicirio. O direito de acesso Justia compreende, entre outros, o direito daquele que est em juzo poder influir no convencimento do magistrado, participando adequadamente do processo. Nessa dimenso, assume especial relevncia a funo do advogado no processo como fator de concretizao do acesso Justia, na medida em que, utilizando os seus conhecimentos jurdicos, otimiza a participao do seu cliente no processo de convencimento do magistrado. Nesse contexto, salutares so as ponderaes de Francisco das Chagas Lima Filho (LIMA FILHO, Francisco das Chagas. O direito aos honorrios advocatcios no processo do trabalho: exegese dos artigos 389 e 404 do Cdigo Civil. Justia do Trabalho, v. 24, n 283, p. 4145, jul., 2007):
Desse modo, e embora a norma consolidada visando precipuamente garantir ao trabalhador e ao empresrio, especialmente o pequeno e microempresrio o efetivo acesso justia atravs de um processo informal onde no se exige, ao contrrio do processo comum o patrocnio do advogado como pressuposto de validade da relao processual (art. 36/38 do CPC), no se pode deixar de lembrar, e a experincia diria comprova isso, que na grande maioria dos
casos submetidos a julgamento da Justia do Trabalho a presena e a assistncia do profissional do direito se revelam mesmo indispensveis, mxime quando em jogo questes intricadas de fato ou de direito que o trabalhador e o empregador ou empresrio, especialmente aquele, sem a devida assistncia de um profissional competente jamais ter condies de entender e, como conseqncia, de discutir, o que na prtica pode redundar em injusto prejuzo para a defesa de seu direito, e no raro terminar violando a garantia fundamental inserta no inciso LV, do art. 5 do Texto de 1988, qual seja o direito ampla defesa.
conseqncias do descumprimento das obrigaes, validando, no sistema, o vetusto alterum no laedere que, desde Ulpiano, demanda o respeito s esferas pessoal e patrimonial alheias. A justia, a par de suas diversas acepes, deve ser entendida e compreendida como critrio de ordenamento da aplicao das normas, significando, no que pertine restituio integral, nas palavras de Paulo Hamilton Sirqueira Junior, a virtude de dar a cada um o que seu.
Assim sendo, analisada a questo sob a tica do acesso Justia, deve-se concluir que o empregado tem o direito de optar por ser representado em juzo por advogado de sua confiana. Por fim, cumpre pontuar que o processo no pode importar prejuzos parte a quem, ao final, se reconhea ter razo. Assim, aquele que deixou de pagar verbas trabalhistas tem de restituir ao empregado o que esse despendeu com os honorrios advocatcios contratuais. Nesse contexto, como bem destaca Chiovenda:
A necessidade de servir-se do processo para obter razo no pode reverter em dano a quem tem razo, pois a administrao da justia faltaria ao seu objeto, e a prpria seriedade dessa funo do Estado estaria comprometida se o mecanismo organizado para o fim de atuar a lei tivesse de operar como prejuzo de quem tem razo (CHIOVENDA apud SCAVONE JUNIOR, Luiz Antonio. Do descumprimento das obrigaes: conseqncias luz do princpio da restituio integral: interpretao sistemtica e teleolgica. So Paulo: J. de Oliveira, 2007, p. 173).
Assim, apesar do silncio da CLT, se o empregado entende que necessita contratar um advogado para que possa obter a tutela jurisdicional pretendida, aquele que deu causa ao ajuizamento da reclamao trabalhista por descumprir suas obrigaes deve pagar os honorrios contratuais para restituir integralmente o prejuzo causado. Ademais, o Cdigo Civil de 2002 determina, de forma expressa, que os honorrios advocatcios integram os valores devidos a ttulo de reparao por perdas e danos. Os arts. 389, 395 e 404 do CC/2002 estabelecem, respectivamente:
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado.
precisamente com base nessa linha de raciocnio que se entende que aquele que deu causa ao ajuizamento da reclamao trabalhista dever arcar com os honorrios contratuais, de modo que o vencedor no suporte o dano sofrido pelo inadimplemento da obrigao trabalhista. VI - Princpio da reparao integral e os honorrios advocatcios contratuais. O princpio da restituio integral se entrelaa com os princpios da equidade, da justia e, consequentemente, com o princpio da dignidade da pessoa humana, tendo em vista que, minimizando-se os prejuzos efetivamente sofridos, evita-se o desequilbrio econmico gerado pelo descumprimento da obrigao e protege-se a dignidade daquele que teve o seu patrimnio lesado por um ato ilcito. Sobre o tema, Luiz Antonio Scavone Jnior pondera (Do descumprimento das obrigaes: conseqncias luz do princpio da restituio integral. So Paulo: J. de Oliveira, 2007, p. 172-173):
Seja como for, o difcil equilbrio, exigido pela funo social do contrato e pela boa-f, demanda a restituio integral que deve ser extrada da Constituio Federal como princpio apto a valorar a interpretao das normas atinentes s
Art. 404. As perdas e danos, nas obrigaes de pagamento em dinheiro, sero pagas com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, abrangendo juros, custas e honorrios de advogado, sem prejuzo da pena convencional.
Os honorrios mencionados nos referidos artigos so os honorrios extrajudiciais, pois os sucumbenciais relacionam-se com o processo e constituem crdito autnomo do advogado. Assim, como os honorrios contratuais so retirados do patrimnio do lesado para que haja reparao integral do dano sofrido, o pagamento dos honorrios advocatcios previsto na Lei Civil s pode ser o dos contratuais. Nesse tocante, elucidativa a doutrina de Luiz Antonio Scavone Jnior (Do descumprimento das obrigaes: conseqncias luz do princpio da restituio integral. So Paulo: J. de Oliveira, 2007, p. 172-173):
Sendo assim, os honorrios mencionados pelos arts. 389, 395 e 404 do Cdigo Civil, ressarcitrios, evidentemente no so aqueles decorrentes do Estatuto da Advocacia, ou seja, os honorrios de sucumbncia; de outro lado, so pagos diretamente pelo credor ao advogado e constituem em prejuzo (dano emergente) decorrente da mora e do inadimplemento.
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Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros, atualizao dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado.
Assim, os honorrios atribudos a ttulo de sucumbncia no se confundem como os honorrios ressarcitrios, convencionais ou arbitrados. Os honorrios ressarcitrios, convencionais ou arbitrados, representam dispndio do credor e, por essa razo, perdas e danos decorrentes do inadimplemento das obrigaes, notadamente em razo da necessidade de contratao de advogado para efetivar o direito de receber o objeto da prestao da relao jurdica obrigacional. Rompe-se, em razo do ordenamento jurdico, o entendimento corrente, porm equivocado, que decorria do direito anterior, segundo o qual apenas haveria lugar para a condenao do devedor nos honorrios de sucumbncia. No crvel, ante o princpio da restituio integral, que os honorrios pagos pelo credor sejam por ele suportados sem qualquer ressarcimento pelo devedor, que a eles deu causa. Antonio de Pdua Soubhie Nogueira preleciona (Honorrios advocatcios extrajudiciais: breve anlise e harmonizao dos artigos 389, 395 e 404 do novo Cdigo Civil e do artigo 20 do Cdigo de Processo Civil. Revista Forense, v. 105, n 402, p. 597-607, mar../abr., 2009):
Pela sistemtica do direito material, que garante a ampla indenizao, amparada no conhecido princpio da restitutio in integrum, mostra-se bastante razovel a interpretao no sentido de que os dispositivos do Cdigo Civil visam, realmente, disciplinar a indenizao dos honorrios advocatcios extrajudiciais. O direito material, portanto, vai alm das regras de direito processual, permitindo a recomposio de tudo aquilo que a parte despendeu para fazer valer seus interesses (em juzo ou fora dele), inclusive as verbas contratuais comprometidas aos advogados que atuam em sua representao (p. 602).
mente no mbito dos contratos trabalhistas, nos termos do art. 8, pargrafo nico, da CLT. Na mesma linha de entendimento:
Os honorrios advocatcios no Cdigo Civil (arts. 389 e 404) tm natureza jurdica indenizatria, pois visam compensao parte do montante do crdito que despender com o pagamento de advogado particular. Caso a parte tenha contratado advogado particular ter que destinar parte do seu crdito ao pagamento deste e, portanto, no ter o seu direito reparado integralmente e, desse modo, se mostra justo e razovel o deferimento dos honorrios advocatcios no processo do trabalho com suporte no Cdigo Civil, por fora do permissivo dos arts. 8 e 769 da CLT.
Com efeito, na realidade forense, os honorrios sucumbenciais so apenas uma parcela, cada vez mais importante, de todo remuneratrio fixado pelos servios jurdicos prestados pelo advogado. Pressupondo-se que, principiologicamente, a reparao civil deve ser integral, e no parcial, para que o cliente (vtima do ato ilcito) seja efetivamente ressarcido, de rigor que na conta indenizatria seja computada, igualmente, a chamada verba extrajudicial, na hiptese de sua contratao. Essa exegese reforada pelo fato de a previso processual que determina o pagamento de honorrios sucumbenciais no acarretar prejuzo parte lesada, j que a sucumbncia devida pelo vencido. No teria sentido lgico o Cdigo Civil garantir o ressarcimento de honorrios de advogado que, pela sistemtica do art. 20 do CPC c/c o art. 23 do EOAB (Lei n. 8.906/94), so suportados pelo vencido e no pela vtima do ato ilcito. Sublinhe-se, por oportuno, que os referidos dispositivos do Cdigo Civil podem ser aplicados subsidiaria336
No obstante, pensamos perfeitamente aplicvel ao processo do trabalho os honorrios advocatcios previstos no Cdigo Civil por compatveis com o princpio de acesso real e efetivo do empregado Justia, bem como restituio integral do crdito trabalhista (SCHIAVI, Mauro. Manual de direito processual do trabalho. So Paulo: LTr, 2010, p. 259). Por fim, para evitar interpretaes equivocadas da presente deciso, cumpre esclarecer que, embora os honorrios extrajudiciais componham os valores devidos pelas perdas e danos, o valor cobrado pela atuao do causdico no pode ser abusivo. Sendo o valor dos honorrios contratuais exorbitante, o juiz poder, analisando as peculiaridades do caso concreto, arbitrar outro valor, podendo utilizar como parmetro a tabela de honorrios da OAB. Corroborando essa ideia, Antonio de Pdua Soubhie Nogueira assevera (Honorrios advocatcios extrajudiciais: breve anlise e harmonizao dos artigos 389, 395 e 404 do novo Cdigo civil e do artigo 20 do Cdigo de processo civil. Revista Forense, v. 105, n. 402, p. 597-607, mar./abr., 2009):
No h como temer o excesso na cobrana dessa verba, na hiptese de comprovado abuso, poder o juiz arbitrar o valor que entender devido (art. 946, CC), valendo-se de auxlio pericial, na forma do art. 475-A do CPC, ou mesmo da tabela de honorrios advocatcios divulgada pela Ordem dos Advogados do Brasil da Seccional correspondente. De igual forma, na desproporo entre o valor dos honorrios de advogado e o prprio montante requerido a ttulo de prejuzo principal, nada obsta a aplicao analgica do pargrafo nico do art. 944 do Cdigo Civil, que admite reduo equitativa da indenizao (grifos no original) (p. 606).
Tendo em vista que no houve pedido da recorrente quanto ao reconhecimento da abusividade das verbas honorrias, a referida questo no ser analisada no presente recurso especial, pois, nos termos do princpio da congruncia, a deciso no pode ultrapassar os limites do pedido.
Forte nessas razes, nego provimento ao recurso especial. Certido Certifico que a egrgia Terceira Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso especial, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Massami Uyeda, Sidnei Beneti, Paulo de Tarso Sanseverino e Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJRS) votaram com a Sra. Ministra Relatora. Braslia, 17 de fevereiro de 2011. - Maria Auxiliadora Ramalho da Rocha - Secretria. (Publicado no DJe de 23.02.2011.)
V - Recurso especial improvido. RECURSO ESPECIAL N 1.194.378 - MG - Relator: MINISTRO MASSAMI UYEDA Recorrente: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais. Interessada: Shaiane da Silveira Cndido Ferreira. Advogados: Carim de Cssia Alves de Oliveira, Defensora Pblica, e outros. Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, a Turma, por unanimidade, negar provimento ao recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Paulo de Tarso Sanseverino, Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJRS) e Nancy Andrighi votaram com o Sr. Ministro Relator. Ausente, ocasionalmente, o Sr. Ministro Sidnei Beneti. Braslia, 15 de fevereiro de 2011(data do julgamento). - Ministro Massami Uyeda - Relator. Relatrio O EXMO. SR. MINISTRO MASSAMI UYEDA (Relator) - Cuida-se de recurso especial interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais fundamentado no art. 105, inciso III, alneas a e c, do permissivo constitucional, em que se alega violao do art. 109 da Lei 6.015/73, bem como divergncia jurisprudencial. Os elementos existentes nos autos noticiam que Shaiane da Silveira Cndido Ferreira, ora interessada, ajuizou ao de retificao de registro civil, referente ao seu assento de casamento, sob fundamento de que, por equvoco, inseriu-se nele, como sua profisso, a de secretria, quando, na verdade, deveria constar trabalhadora rural, tendo em conta que, segundo alegou, sempre trabalhou na lavoura. Ato contnuo, apresentou documentos em seu favor (f. 04/08), bem como foram ouvidas trs testemunhas (f. 16/18). O r. Juzo da Comarca de Lajinha/MG, Dr. Luiz Augusto de Souza Melo, julgou improcedente o pedido inicial. Dentre outros fundamentos, destacou que:
[...] Da anlise pormenorizada dos autos, constata-se que no houve efetiva comprovao da ocorrncia de erro no assentamento de casamento. A meu sentir, a prova testemunhal produzida frgil e no se mostra suficiente para comprovar a ocorrncia do erro em questo. Lado outro, tambm, no h documentos de que poca do registro a requerente exercia a profisso declinada na inicial (f. 30/32).
...
I - No se pode perder de vista que, dentre as finalidades dos registros pblicos, esto a preservao da eficcia, a autenticidade e a segurana dos atos jurdicos. II - Sendo certo que a pretenso ora deduzida obter comeo de prova para requerimento, no futuro, de benefcios previdencirios e, para tal objetivo, acredita-se, deve-se valer de procedimento autnomo, em via processual prpria, utilizando-se, inclusive, do disposto na Smula n 242/STJ. III - No possvel que se permita desnaturar o instituto da retificao do registro civil que, como notrio, serve para corrigir erros quanto a dados essenciais dos interessados, a saber, filiao, data de nascimento e naturalidade, e no quanto a circunstncias absolutamente transitrias como domiclio e profisso. IV - Se, de um lado, a regra contida no art. 109 da Lei 6.015/73 autoriza a retificao do registro civil, por outro lado, consta ali a ressalva de que a mesma somente ser permitida na hiptese de haver erro em sua lavratura. Inexistncia, in casu.
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Recurso especial - Direito civil - Registro civil Finalidade - Eficcia, autenticidade e segurana dos atos jurdicos - Assento de casamento Retificao de dados a respeito da profisso Inadequao da via eleita - Incidncia da Smula 242/STJ - Ao de retificao - Medida excepcional que exige comprovao inequvoca de erro em sua lavratura - Ausncia, in casu Recurso improvido
Inconformada, a ora interessada, Shaiane da Silveira Cndido Ferreira, interps recurso de apelao (f. 35/37), ao fundamento de que, em resumo, a ausncia de retificao da sua profisso poder acarretar-lhe, no futuro, dificuldades para se aposentar, bem como a efetiva comprovao do exerccio da atividade laboral alegada. Todavia, na oportunidade do julgamento do recurso apelatrio, o egrgio Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, por unanimidade, negou-lhe provimento. A ementa est assim redigida:
Ao de retificao de registro civil. Autora qualificada como secretria em assento de casamento. Alegao de que sempre exerceu a profisso de trabalhadora rural. Ausncia de erro essencial no registro. Recurso desprovido. - O registro pblico tem presuno de veracidade; sendo assim, o seu procedimento retificatrio (previsto nos arts. 212 e seguintes da Lei 6.015/73) serve para corrigir erros essenciais nos assentos, no se prestando para alterar dados transitrios neles constantes, como aqueles quanto atividade profissional exercida pela declarante, pois que absolutamente irrelevante sua validade (f. 58).
Os embargos de declarao de f. 67/72 foram rejeitados s f. 75/78. Nas razes do presente recurso especial, o ora recorrente, Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, na condio de fiscal da lei, sustenta, em resumo, que possui legitimidade para interpor recurso especial, nos termos da Smula 99/STJ. Assevera, tambm, que o art. 109 da Lei de Registros Pblicos prev a possibilidade de retificao de seu assentamento, tendo em conta a evidncia do erro quanto sua profisso. Aduz, igualmente, que o contedo do registro civil deve corresponder realidade dos fatos. Aponta, ainda, em seu favor, divergncia jurisprudencial em face de acrdo proclamado pelo egrgio Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina. Sem contrarrazes (f. 93). O Ministrio Pblico Federal, em parecer da lavra do Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Antnio Fonseca, opinou pelo improvimento do recurso especial. o relatrio. Voto O EXMO. SR. MINISTRO MASSAMI UYEDA - A irresignao no merece prosperar. Com efeito. Resumidamente, a ora interessada, Shaiane da Silveira Cndido Ferreira, props demanda em que pretendia ver corrigida, na certido de casamento, sua atividade profissional. Apontou que, ao contrrio do que consta no assento civil, exerce a atividade de trabalhadora rural. O r. Juzo a quo julgou improcedente o pedido de retificao de assento de casamento, por insuficincia probatria sobre a alegada profisso exercida.
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O Tribunal de origem, por sua vez, entendeu que o registro pblico tem presuno de veracidade e que, portanto, qualquer procedimento de retificao s deve prosperar se apto a reparar erros essenciais dos registros, no se prestando para alterar dados transitrios, tais como a atividade profissional. Assim, a presente controvrsia reside no exame da possibilidade ou no de correo de erro, tido como transitrio pelo v. acrdo recorrido, existente no assento de casamento da ora interessada, Shaiane da Silveira Cndido Ferreira, por meio da ao de retificao do registro civil. Inicialmente, registra-se que no se pode perder de vista que, dentre as finalidades dos registros pblicos, esto a preservao da eficcia, a autenticidade e a segurana dos atos jurdicos. Dessa forma, qualquer autorizao judicial para a retificao de dados constantes de assentamento civil deve guardar conformidade com o princpio da verdade real, conferindo publicidade a situaes efetivas e reais. Dentro dessa ordem de ideias, afigura-se-me equvoca a via eleita para correo dos dados relativos profisso da ora interessada, Shaiane da Silveira Cndido Ferreira. E por mais de uma razo. A uma, observa-se que a pretenso da ora interessada, Shaiane da Silveira Cndido Ferreira, obter comeo de prova para requerimento, no futuro, de benefcios previdencirios e, para tal objetivo, acredita-se, deve se valer de procedimento autnomo, em via processual prpria, utilizando-se, inclusive, do disposto na Smula n 242 desta Corte Superior de Justia, que estabelece, in verbis: cabe ao declaratria para reconhecimento de tempo de servio para fins previdencirios, em face de quem for entendido de direito. A duas, importante registrar que no se desconhece a noo trazida por Vicente Ro, acerca do conceito de ao de estado, admitindo a possibilidade de qualificar-se tambm a pessoa em funo da atividade profissional exercida. Em outras palavras, sustenta o renomado autor que
O meio constante de ser das pessoas na sociedade, em razo de qualidades, ou do exerccio de atividades submetidas estas e aquelas a um particular, corresponde ao seu estatuto jurdico (ut O direito e a vida dos direitos, Max Limonad, 2 volume, 2 tiragem, p. 185).
Contudo, pelo menos na compreenso desta Relatoria, no possvel, data venia, que se permita desnaturar o instituto da retificao do registro civil que, como notrio, serve para corrigir erros quanto a dados essenciais dos interessados, a saber, filiao, data de nascimento e naturalidade, e no quanto a circunstncias absolutamente transitrias, como domiclio e profisso. A trs, certo que o resultado da presente demanda traria consequncias na rbita previdenciria, o que
exigiria, acredita-se, a prvia manifestao da autarquia previdenciria acerca do pedido, por evidente interesse na soluo da demanda. No bastassem essas circunstncias, observa-se, da doutrina, que
a retificao do Registro Civil das Pessoas Naturais um processo destinado a restabelecer a verdade do contedo dos assentos inerentes aos atos do Estado Civil, desfazendo o erro de fato ou de direito, suprindo uma omisso, produzindo por declaraes erradas ou deficientes, compreendendo as consignadas de um modo diverso pelo Oficial, em conseqncia de erro ou engano, ao reproduzir a declarao que lhe foi prestada (SERPA LOPES, Miguel Maria de. Tratado dos registros pblicos. 5. ed. Editora Braslia Jurdica, v. 1, p. 400).
Relator. Ausente, ocasionalmente, o Sr. Ministro Sidnei Beneti. Braslia, 15 de fevereiro de 2011. - Maria Auxiliadora Ramalho da Rocha - Secretria. (Publicado no DJe de 24.02.2011.)
...
[...] Ocorre que tal finalidade no basta, in casu, para justificar a alterao no seu registro de casamento, uma vez que a profisso, como circunstncia transitria que , no dado essencial ao registro, somente se justificando, pois, a anulao ou alterao do registro civil, quando se constatar erro substancial quanto atividade profissional exercida pela declarante, pois que absolutamente irrelevante validade do registro (f. 58)
Finalmente, importa registrar que no se pode ter como efetivamente caracterizado o erro registrrio e, por decorrncia lgica e jurdica, no se vislumbra substrato ftico-jurdico apto a determinar a retificao pretendida, razo pela qual a improcedncia do pedido era mesmo a soluo pertinente para o caso sub judice. Nega-se, portanto, provimento ao recurso especial. o voto. Certido Certifico que a egrgia Terceira Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Paulo de Tarso Sanseverino, Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJRS) e Nancy Andrighi votaram com o Sr. Ministro
III. Hiptese de ao penal pblica condicionada representao, nos termos do revogado 1 do art. 225 do Cdigo Penal. IV. A representao irretratvel depois de oferecida a denncia. Eventual retratao ocorrida aps o oferecimento da acusatria no importa em trancamento da ao penal. V. A presuno de violncia pela idade da vtima - prevista no art. 224, I, do Cdigo Penal - tem carter absoluto, no podendo ser afastada em razo de seu consentimento. VI. Recurso desprovido. RECURSO ESPECIAL N 1.199.147 - MG (2010/0114693-9 9) - Relator: MINISTRO GILSON DIPP Recorrente: R.M.F. Advogado: Guilherme Tinti de Paiva, Defensor Pblico. Recorrido: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais.
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De qualquer sorte, se, de um lado, a regra contida no art. 109 da Lei 6.015/73 autoriza a retificao do registro civil, por outro lado, consta ali a ressalva de que a mesma somente ser permitida na hiptese de haver erro em sua lavratura. Assim, mister a indispensvel comprovao por prova idnea e segura da ocorrncia de erro aparente de escrita ou de motivo superveniente legtimo apto a embasar o pedido de retificao. Indispensvel, pois, portanto, a demonstrao cabal no sentido da ocorrncia do erro registrrio, sem o que no se pode acolher o pedido de retificao. E, quanto a tal aspecto, bem detectou o v. acrdo recorrido, que
Penal - Leso corporal leve - Lei Maria da Penha - Ao penal pblica condicionada representao - Retratao da vtima - Audincia especial - Necessidade - Estupro Irretratabilidade posterior denncia Condies pessoais da vtima e consentimento Violncia presumida - Carter absoluto Recurso desprovido
I. Nas aes penais pblicas condicionadas representao da ofendida de que trata a Lei Maria da Penha, s ser admitida a renncia representao perante o juiz, em audincia especialmente designada com tal finalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico. II. O ato praticado pela ofendida e sua representante ao se dirigirem ao Cartrio no pode ser tido como uma retratao formal nos termos da Lei de Violncia Domstica, dada a sua irregularidade procedimental, atentando contra a prpria finalidade da norma, que cria mecanismos para coibir e prevenir a violncia domstica e familiar contra a mulher.
Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia. A Turma, por unanimidade, conheceu do recurso, mas lhe negou provimento. Os Srs. Ministros Laurita Vaz, Napoleo Nunes Maia Filho, Jorge Mussi e Adilson Vieira Macabu (Desembargador convocado do TJRJ) votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia (DF), 3 de maro de 2011. - Ministro Gilson Dipp - Relator. Relatrio EXMO. SR. MINISTRO GILSON DIPP (Relator) Trata-se de recurso especial interposto por R.M.F. atravs da Defensoria Pblica do Estado de Minas Gerais, com fulcro nas alneas a e c do permissivo constitucional, contra acrdo proferido pelo Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, que deu parcial provimento ao recurso em sentido estrito interposto pelo Ministrio Pblico Federal, nos termos da seguinte ementa:
Recurso em sentido estrito. No recebimento da denncia. Insurgncia ministerial. Delito de leso corporal leve contra a mulher. Art. 129, 9, do Cdigo Penal. Retratao da vtima em Cartrio. Impossibilidade. Violncia domstica. Lei n 11.340/06. Irregularidade na retratao da ofendida. Retratao anterior ao recebimento da denncia. Art. 16 da Lei n 11.340/06. Formalidade especial a ser cumprida. Estupro com violncia presumida. Retratao depois de oferecida a denncia. Impossibilidade. Ato que no produz nenhum efeito. Cassao da deciso do Juiz a quo. Necessidade. Recurso parcialmente provido. - A ao penal para o crime de violncia domstica, na hiptese de leso corporal leve, pblica condicionada representao, podendo haver retratao, nos moldes estabelecidos pela Lei 11.340/06. - A regra estabelecida pelo art. 16 da Lei n 11.340/06 excepciona a norma de carter geral prevista no art. 102 do Cdigo Penal, oportunizando ocasio diversa para a retratao da representao pela vtima, em audincia especialmente designada para esse fim. - A retratao da representao ocorrida aps o oferecimento da denncia pelo Ministrio Pblico incapaz de gerar qualquer efeito, a teor do art. 102 do CP .
O recorrente foi denunciado como incurso nas sanes do art. 213 c/c os arts. 224, a, e 225, 1, I, c/c o art. 71, todos do Cdigo Penal, bem como no art. 129, 9, c/c o art. 61, II, f, por duas vezes, na forma do art. 69 do Cdigo Penal. Consta dos autos que o Juiz de Direito da 1 Vara Criminal da Comarca de Governador Valadares/MG intimou a vtima e sua representante, que teriam se retratado da representao e manifestado desejo de no prosseguir com a ao penal promovida em face do acusado.
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Posteriormente, rejeitou a denncia, por falta de interesse da vtima, deciso contra a qual o Ministrio Pblico interps recurso em sentido estrito. O Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais deu parcial provimento ao recurso para cassar a deciso e determinar o regular andamento da ao penal. Relativamente ao delito do art. 129, 9, do CP , entendeu que a retratao s teria validade se realizada em audincia especialmente designada para tal fim, na forma do art. 16 da Lei 11.340/06. E que, relativamente ao delito de estupro, em face da irretratabilidade da representao depois de oferecida a denncia, nos termos do art. 25 do Cdigo de Processo Penal. No presente recurso especial, aponta a Defensoria Pblica ofensa ao art. 563 do Cdigo de Processo Penal, sob o argumento de que o simples fato de a retratao no ter sido feita em audincia prpria no motivo para se anular o feito, visto que um simples vcio procedimental no poderia ter o condo de macular todo o procedimento. Afirma que o art. 16 da Lei 11.340/06 no retirou da esfera de disponibilidade da mulher o direito de impulsionar a ao penal. Aponta divergncia jurisprudencial relativamente nulidade por vcio procedimental. Refere que o Tribunal a quo, ao determinar o prosseguimento do feito relativamente ao crime de estupro, incorreu em violao aos arts. 1, 213 e 224, a, todos do Cdigo Penal, uma vez que se afastou das peculiaridades do caso, em que a vtima, embora menor de 14 anos, possui com o acusado uma relao amorosa, residindo juntos. Pugna pela concesso de habeas corpus de ofcio para trancar a ao penal com relao ao delito de estupro, na forma do art. 654 do Cdigo de Processo Penal. Requer, ainda, a reforma do acrdo para se reconhecer como mera irregularidade a ausncia de audincia prevista no art. 16 da Lei 11.340/06, com a extino da punibilidade do recorrente pelo delito do art. 129 do Cdigo Penal. No foram apresentadas contrarrazes. Admitido o recurso (f. 276), a SubprocuradoriaGeral da Repblica opinou pelo seu parcial provimento (f. 291/298). o relatrio. Voto EXMO. SR. MINISTRO GILSON DIPP (Relator) Trata-se de recurso especial interposto por R.M.F. atravs da Defensoria Pblica do Estado de Minas Gerais, com fulcro nas alneas a e c do permissivo constitucional, contra acrdo proferido pelo Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, que deu parcial provimento ao recurso
em sentido estrito interposto pelo Ministrio Pblico Federal, para cassar a deciso e determinar o regular andamento da ao penal. Relativamente ao delito do art. 129, 9, do CP , entendeu que a retratao s teria validade se realizada em audincia especialmente designada para tal fim, na forma do art. 16 da Lei 11.340/06 e, quanto ao delito de estupro, determinou o prosseguimento em face da irretratabilidade da representao depois de oferecida a denncia, nos termos do art. 25 do Cdigo de Processo Penal. Em razes, aponta a Defensoria Pblica ofensa ao art. 563 do Cdigo de Processo Penal, sob o argumento de que o simples fato de a retratao no ter sido feita em audincia prpria no motivo para se anular o feito, visto que um simples vcio procedimental no poderia ter o condo de macular todo o procedimento. Afirma que o art. 16 da Lei 11.340/06 no retirou da esfera de disponibilidade da mulher o direito de impulsionar a ao penal. Aponta divergncia jurisprudencial relativamente nulidade por vcio procedimental. Refere que o Tribunal a quo, ao determinar o prosseguimento do feito relativamente ao crime de estupro, incorreu em violao aos arts. 1, 213 e 224, a, todos do Cdigo Penal, uma vez que se afastou das peculiaridades do caso, em que a vtima, embora menor de 14 anos, possui com o acusado uma relao amorosa, residindo juntos. Pugna pela concesso de habeas corpus de ofcio para trancar a ao penal com relao ao delito de estupro, na forma do art. 654 do Cdigo de Processo Penal. Requer, ainda, a reforma do acrdo para se reconhecer como mera irregularidade a ausncia de audincia prevista no art. 16 da Lei 11.340/06, com a extino da punibilidade do recorrente pelo delito do art. 129 do Cdigo Penal. O recurso tempestivo. A Defensoria Pblica do Estado de Minas Gerais foi intimada na pessoa de seu representante legal no dia 08.05.2009 (f. 122), e a petio de interposio do recurso especial foi protocolada em 1.06.2009 (f. 126). A matria foi devidamente prequestionada. O recorrente, no entanto, no logrou demonstrar a divergncia jurisprudencial nos moldes determinados no art. 255 do RISTJ. Satisfeitos em parte os requisitos de admissibilidade, conheo do recurso especial. Passo anlise da irresignao. No presente caso, conforme j referido, a vtima e sua representante compareceram em Cartrio e teriam manifestado o desejo de se retratarem. No entanto, o art. 16 da Lei Maria da Penha (11.340/06) dispe que,
nas aes penais pblicas condicionadas representao da ofendida de que trata esta Lei, s ser admitida a renncia representao perante o juiz, em audincia especialmente designada com tal finalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico.
Processo penal. Lei Maria da Penha. Crime de leso corporal leve. Ao penal pblica condicionada representao da vtima. Audincia especial. Retratao. Agravo desprovido. 1. A ao penal nos crimes de leso corporal leve cometidos em detrimento da mulher, no mbito domstico e familiar, pblica condicionada representao da vtima. 2. Nos termos do art. 16 da Lei Maria da Penha, a retratao da ofendida somente poder ser realizada perante o magistrado, o qual ter condies de aferir a real espontaneidade da manifestao apresentada. 3. Na espcie, no h ilegalidade na deciso do tribunal recorrido que determinou a realizao da audincia de retratao perante o juzo especializado. 4. Agravo regimental a que se nega provimento (AgRg no REsp 1.154.504/ES, Rel. Min. Jorge Mussi, DJe de 29.11.2010). Habeas corpus preventivo. Leso corporal leve praticada no mbito familiar contra a mulher. Instaurao da ao penal condicionada representao da vtima. Precedente da 3 seo desta Corte. Ressalva do ponto de vista do Relator. Pretenso persecutria manifestada pela vtima com o registro da ocorrncia em delegacia e submisso a exame pericial. Desnecessidade de maiores formalidades. Retratao que somente pode ocorrer em juzo. Indispensabilidade, portanto, da audincia do art. 16 da Lei 11.340/06. Parecer do MPF pela denegao da ordem. Ordem parcialmente conJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 333-343, jan./mar. 2011
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Referido dispositivo buscou dificultar a renncia ou a retratao da representao, exigindo a sua realizao em audincia especialmente designada para tanto pelo juiz, com prvia oitiva do Ministrio Pblico. O que se pretende, segundo Guilherme de Souza Nucci (Leis penais e processuais penais comentadas, Ed. Revista dos Tribunais, 2010, p. 1.273), atingir um maior grau de solenidade e formalidade para o ato, buscando alcanar maior grau de conscientizao da retratao da mulher, que afastar a punio do agressor. E continua: Na audincia, o magistrado deve tornar bem claro desistente as consequncias do seu ato, advertindo-a novamente dos benefcios e medidas de proteo trazidas por esta Lei. Dentro dessa perspectiva, verifica-se que o ato praticado pela ofendida e sua representante ao se dirigirem ao Cartrio, no presente caso, no pode ser tido como uma retratao formal nos termos da Lei de Violncia Domstica, dada a sua irregularidade procedimental, atentando contra a prpria finalidade da norma, que cria mecanismos para coibir e prevenir a violncia domstica e familiar contra a mulher. Nesse sentido, cito os seguintes precedentes desta Corte:
cedida para anular o processo desde o recebimento da denncia, para que seja oportunizada a realizao da audincia do art. 16 da Lei 11.340/06. 1. A Terceira Seo desta Corte Superior de Justia, por maioria de votos, por ocasio do julgamento do REsp. 1.097.042/DF, ocorrido em 24.02.2010, acolheu a tese da necessidade de representao da vtima como condio de procedibilidade da ao penal por crime de leso corporal leve cometida no mbito familiar. Ressalva do ponto de vista do Relator. 2. Todavia, pacfico o entendimento de que o oferecimento da representao prescinde de maiores formalidades, bastando que a ofendida demonstre o interesse na apurao do fato delituoso, o que evidenciado, no caso dos autos, pelo registro da ocorrncia na Delegacia de Polcia e a submisso a exame para apurar as leses ocasionadas. Precedentes. 3. Admitida a representao, indispensvel a designao da audincia do art. 16 da Lei 11.340/06, porquanto eventual retratao somente pode ocorrer perante o juiz. 4. Ordem parcialmente concedida para anular o processo desde o recebimento da denncia, para que seja designada a audincia prevista no art. 16 da Lei 11.340/06 (HC 134.866/ES, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, DJe de 28.06.2010). Processual penal. Habeas corpus. Crime de leso corporal leve. Lei Maria da Penha. Natureza da ao penal. Representao da vtima. Necessidade. Ordem concedida. 1. A Lei Maria da Penha compatvel com o instituto da representao, peculiar s aes penais pblicas condicionadas e, dessa forma, a no aplicao da Lei 9.099, prevista no art. 41 daquela lei, refere-se aos institutos despenalizadores nesta previstos, como a composio civil, a transao penal e a suspenso condicional do processo. 2. O princpio da unicidade impede que se d larga interpretao ao art. 41, na medida em que condutas idnticas praticadas por familiar e por terceiro, em concurso, contra a mesma vtima, estariam sujeitas a disciplinas diversas em relao condio de procedibilidade. 3. A garantia de livre e espontnea manifestao conferida mulher pelo art. 16, na hiptese de renncia representao, que deve ocorrer perante o magistrado em audincia especialmente designada para esse fim, justifica uma interpretao restritiva do art. 41 da Lei 11.340/06. 4. O processamento do ofensor, mesmo contra a vontade da vtima, no a melhor soluo para as famlias que convivem com o problema da violncia domstica, pois a conscientizao, a proteo das vtimas e o acompanhamento multidisciplinar com a participao de todos os envolvidos so medidas juridicamente adequadas, de preservao dos princpios do direito penal e que conferem eficcia ao comando constitucional de proteo famlia. 5. Ordem concedida para determinar o trancamento da Ao Penal 2006.01.1.119499-3, em curso no Juizado da Violncia Domstica Familiar contra a Mulher do Tribunal de Justia do Distrito Federal e dos Territrios (HC 95.261/DF, Rel. Min. Laurita Vaz, Rel. para o acrdo Min. Arnaldo Esteves Lima, DJe de 08.03.2010).
2007 (anteriormente vigncia da Lei 12.015/2009), tendo a vtima apresentado atestado de pobreza. Extrai-se dos autos que a genitora da vtima (menor de 13 anos) representou criminalmente em desfavor do recorrente em 02.04.2007 (f. 12), tendo sido oferecida a denncia em 15.02.2008. Posteriormente, conforme j referido, as representantes teriam comparecido em Cartrio, manifestando o desejo de se retratarem. Ocorre que a representao irretratvel depois de oferecida a denncia. Sendo assim, eventual retratao ocorrida aps o oferecimento da acusatria no importa em trancamento da ao penal. Nesse sentido, a jurisprudncia desta Corte:
Penal. Estupro. Representao. Oferecimento da denncia. Retratao. Crime hediondo. Pena privativa de liberdade. Lei n 8.072/90. Progresso de regime. Impossibilidade. 1. Consoante a Smula n 7 do STJ, o reexame do conjunto ftico-probatrio no se coaduna com a via estreita do recurso especial. 2. Nos termos do art. 25 do Cdigo de Processo Penal e do art. 102 do Cdigo Penal, a representao ser irretratvel, depois de oferecida a denncia. 3. Os crimes de estupro e atentado violento ao pudor, ainda que nas formas simples e mesmo com violncia presumida, tm natureza hedionda, devendo a respectiva pena ser cumprida em regime prisional integralmente fechado. Precedentes desta Corte e do Pretrio Excelso. 4. Recurso conhecido parcialmente e, nessa parte, desprovido (REsp 327.313/DF, Rel. Min. Laurita Vaz, DJ de 28.04.2003). Processual penal. Recurso ordinrio de habeas corpus. Crime contra os costumes. Retratao da representao. Oferecimento da denncia. I - Os arts. 25 do CPP e 102 do CP deixam claro que a retratao s tem relevncia jurdica se realizada antes do oferecimento da denncia. O recebimento desta no referencial para a verificao da eficcia da retratao. II - Oferecida a proemial acusatria, a ao penal se torna indisponvel. Recurso desprovido (RHC 10.176/SP , Quinta Turma, Rel. Min. Felix Fischer, DJ de 05.02.2001). Ademais, no que diz respeito ao pleito de trancamento da ao penal em face das caractersticas pessoais da vtima, a jurisprudncia desta Corte pacfica no sentido de que a violncia ficta, ou seja, aquela que presumida pelas circunstncias do art. 224 do Cdigo Penal, tem carter absoluto, sendo irrelevante o consentimento do menor de 14 (quatorze) anos para a caracterizao do tipo previsto no art. 213 do Cdigo Penal, tendo em vista a finalidade da norma que visa a coibir a prtica de atos sexuais com menores (REsp. 1.021.634, Rel. Min. Jorge Mussi, DJe de 04.10.2010; EREsp 666.474/MG, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia, DJe de 03.04.2009; EREsp 688.211/SC, Rel. Min. Laurita Vaz, DJe de 17.11.08).
No que diz respeito retratao pelo delito de estupro, ainda sem razo o recorrente. A ao penal pblica, condicionada representao, porquanto o delito foi praticado em 1 de abril de
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Diante do exposto, nego provimento ao recurso. como voto.
Certido Certifico que a egrgia Quinta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, conheceu do recurso, mas lhe negou provimento.
Os Srs. Ministros Laurita Vaz, Napoleo Nunes Maia Filho, Jorge Mussi e Adilson Vieira Macabu (Desembargador convocado do TJRJ) votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia, 3 de maro de 2011. - Lauro Rocha Reis Secretrio. (Publicado no DJe de 14.03.2001.)
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SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

Constitucional, Penal e Processual Penal Tribunal do Jri - Confisso espontnea no debatida no Plenrio - Autodefesa - Plenitude de defesa - Reconhecimento pelo magistrado de ofcio - Possibilidade - Natureza objetiva da atenuante - Direito pblico subjetivo do ru Princpios da individualizao da pena e da proporcionalidade resguardados - Harmonizao do art. 492, I, do Cdigo de Processo Penal, aos arts. 65, III, d, do Cdigo Penal, e 5, XXXVIII, a, e XLVI, da Constituio da Repblica
1 - Pode o Juiz Presidente do Tribunal do Jri reconhecer a atenuante genrica atinente confisso espontnea, ainda que no tenha sido debatida no Plenrio, quer em razo da sua natureza objetiva, quer em homenagem ao predicado da amplitude de defesa, consagrado no art. 5, XXXVIII, a, da Constituio da Repblica. 2 - direito pblico subjetivo do ru ter a pena reduzida, quando confessa espontaneamente o envolvimento no crime. 3 - A regra contida no art. 492, I, do Cdigo de Processo Penal deve ser interpretada em harmonia aos princpios constitucionais da individualizao da pena e da proporcionalidade. 4 - Conceder a ordem. HABEAS CORPUS 106.376-M MG - Relatora: MINISTRA CRMEN LCIA Pacientes: Geraldo Roque da Silva e Joo Roque da Silva. Impetrante: Defensoria Pblica da Unio. Procurador: Defensor Pblico-Geral Federal. Coator: Superior Tribunal de Justia. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Primeira Turma, sob a Presidncia da Ministra Crmen Lcia, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, unanimidade, em conceder a ordem de habeas corpus, nos termos do voto da Relatora. Braslia, 1 de maro de 2011. - Ministra Crmen Lcia - Relatora. Relatrio MINISTRA CRMEN LCIA - 1. Habeas corpus, com pedido liminar, impetrado pela Defensoria Pblica da Unio, em favor de Geraldo Roque da Silva e Joo Roque da Silva, contra deciso colegiada da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, que deu provimento ao Recurso Especial n 1.157.292-MG, interposto pelo Ministrio Pblico, nos termos seguintes:
Penal e processual penal. Recurso especial. Jri. Dosimetria da pena. Aplicao de atenuante. Confisso espontnea. Julgamento realizado nos termos da Lei n 11.689/08. Necessidade de ter sido a tese alvo dos debates. I - Com a reforma introduzida pela Lei n 11.689/08, no h mais necessidade de submeter aos jurados quesitos acerca da existncia de circunstncias agravantes ou atenuantes. II - No obstante, embora tenha sido transferido o exame da presena das referidas circunstncias ao Juiz Presidente do Tribunal do Jri, elas somente sero consideradas na dosimetria da pena desde que suscitadas nos debates orais, a teor do que prescreve o art. 492, inciso I, alnea b, do CPP . Recurso especial provido.
2. Em 1.12.2010, indeferi a liminar e destaquei os aspectos relevantes da impetrao, verbis:

[...] 2. Historiou a impetrante que os pacientes foram denunciados pela prtica de fato tipificado no art. 121, 2, II, c/c o art. 29, caput, do Cdigo Penal. A deciso de pronncia afastou a qualificadora e foram ambos submetidos a julgamento popular, tendo sido condenados ao cumprimento da pena privativa de liberdade correspondente a nove anos de recluso. A sentena de primeiro grau reconheceu, de ofcio, a atenuante relativa confisso espontnea - art. 65, III, d, do Cdigo Penal -, o que motivou o recurso de apelao apresentado pelo Ministrio Pblico. Sem xito no Tribunal de Justia de Minas Gerais, o Ministrio Pblico interps recurso especial ao Superior Tribunal de Justia, que o proveu, reconhecendo que somente as circunstncias atenuantes e agravantes debatidas em Plenrio poderiam ser valoradas. 3. A impetrante argumentou que a deciso do Superior Tribunal de Justia encerra flagrante ilegalidade, especialmente em virtude das modificaes introduzidas pela Lei 11.689/08 no Cdigo de Processo Penal, que prev que o juiz ao proferir a sentena deve considerar as circunstncias agravantes e atenuantes alegadas nos debates. Assinalou, ainda, que o Superior Tribunal de Justia no observou o texto do art. 65 do Cdigo Penal, pois a confisso espontnea uma circunstncia atenuante obrigatria, no se tratando de mera faculdade do juiz.
3. A impetrante pediu a concesso da ordem de habeas corpus para manter a deciso do Presidente do Tribunal do Jri, sendo reconhecida a atenuante da confisso espontnea, com a devida adequao da pena.
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Supremo Tribunal Federal
4. A Procuradoria-Geral da Repblica opinou favoravelmente impetrao, destacando que no deve prevalecer a interpretao restritiva que o Superior Tribunal de Justia conferiu ao art. 492, I, do Cdigo de Processo Penal, posto que
a clusula alegada nos debates no pode impedir o Juiz Presidente de considerar as declaraes do ru para efeito de reconhecimento da atenuante, sob pena de ofensa ao princpio constitucional da individualizao da pena (as atenuantes so de aplicao obrigatria, conforme o caput do art. 65 do Cdigo Penal).
impedir o reconhecimento da atenuante pelo Juiz Presidente, o entendimento adotado pelo Superior Tribunal de Justia, e que combatido neste habeas corpus, iguala aquele que confessa ao que nega os fatos, prestigiando a forma, ou a ausncia dela, em detrimento do contedo. Para Bettiol:
[...] todo direito penal moderno orientado no sentido da individualizao das medidas penais, porquanto se pretende que o tratamento penal seja totalmente voltado para caractersticas pessoais do agente, a fim de que possa corresponder aos fins que se pretende alcanar com a pena ou com as medidas de segurana (BETTIOL, Giuseppe. Direito penal. Campinas: Red Livros, 2000, p. 336).
o relatrio. Voto MINISTRA CRMEN LCIA - 1. Discute-se neste habeas corpus a possibilidade de poder o Juiz Presidente do Tribunal do Jri reconhecer a atenuante genrica da confisso espontnea, mesmo no tendo sido o tema debatido em Plenrio, no curso do julgamento. 2. O Superior Tribunal de Justia, ao prover o recurso especial interposto pelo Ministrio Pblico de Minas Gerais, alicerou-se no art. 492, I, b, do Cdigo de Processo Penal, que estabelece, verbis:
Em seguida, o presidente proferir sentena que: I - no caso de condenao: a) fixar a pena-base; b) considerar as circunstncias agravantes ou atenuantes alegadas nos debates; [...].
Ademais, o legislador infraconstitucional, no art. 68 do Cdigo Penal, ao determinar que o juiz percorra, na segunda fase da dosimetria, as circunstncias legais, consistentes nas agravantes e nas atenuantes, quis, como no caso dos autos, premiar o ru que confessa, distinguindo-o daquele que dificulta a prestao jurisdicional e que no demonstra qualquer arrependimento. O acrdo do Superior Tribunal de Justia, insistase, ignora o princpio da proporcionalidade, que deriva do princpio da individualizao da pena, medida que estabelece um resultado final incompatvel com as circunstncias que envolvem o delito e o seu protagonista. Como adverte Alberto Silva Franco:
O princpio da proporcionalidade rechaa, portanto, o estabelecimento de cominaes legais (proporcionalidade em abstrato) e a imposio de penas (proporcionalidade em concreto) que caream de relao valorativa com o fato cometido considerado em seu significado global. Tem, em conseqncia, um duplo destinatrio: o poder legislativo (que tem de estabelecer penas proporcionadas, em abstrato, gravidade do delito) e o juiz (as penas que os juzes impem ao autor do delito tm de ser proporcionadas sua concreta gravidade (FRANCO, Alberto Silva. Crimes hediondos. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, p. 67).
3. O Tribunal de Justia de Minas Gerais, entretanto, quando negou provimento apelao apresentada pelo Ministrio Pblico, baseou-se no art. 65, III, d, do Cdigo Penal, verbis:
So circunstncias que sempre atenuam a pena: [...] III - ter o agente: [...] d - confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime; [...].
4. Essa antinomia poderia ser resolvida pelos critrios da cronologia e da especialidade, conferindo ao art. 492 do Cdigo de Processo Penal primazia frente ao art. 65 do Cdigo Penal. Primeiro, porque a norma processual mais recente (Lei 11.689/2008). Segundo, porque dispensa um tratamento especfico atenuante, impondo condies ao seu reconhecimento apenas no julgamento pelo Tribunal do Jri. Essa linha de raciocnio, entretanto, no se harmoniza com o princpio constitucional da individualizao da pena, consagrado no inciso XLVI, do art. 5. Ao
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5. Por outro lado, no se pode descuidar da natureza da atenuante. A confisso espontnea, a exemplo do que ocorre tambm com outras circunstncias atenuantes, como a menoridade e a senilidade (art. 65, I, do Cdigo Penal), tem um carter objetivo, pelo que a sua constatao independe do subjetivismo do Julgador. Afigura-se imprprio, porque incuo, determinar que seja debatido algo que documentalmente se comprovou e sobre tema do qual no subsistem dvidas. O legislador, ao impor a clusula dos debates, voltou-se s agravantes e atenuantes de natureza subjetiva, despertando no Juiz Presidente a ateno para dados que, a teor do art. 483 do Cdigo de Processo Penal, no so submetidos apreciao dos jurados, mas que repercutem na pena.
Somente elas, por seu carter subjetivo, reclamam alegao nos debates. 6. de se ponderar tambm que a natureza cogente do art. 65 do Cdigo Penal (so circunstncias que sempre atenuam a pena) insere a confisso espontnea no rol do direito pblico subjetivo do ru, no podendo ser ignorada pelo juiz. Presentes os elementos caracterizadores da atenuante, deve o Magistrado reconhec-la. 7. Por ltimo, no se pode olvidar que o interrogatrio do ru integra a defesa (autodefesa) e no pode ser desprezado no julgamento. O art. 5, XXXVIII, a, da Constituio da Repblica assegura a plenitude de defesa nos julgamentos populares, no sendo possvel ao legislador ordinrio a possibilidade de mitigar essa prerrogativa. Para Nestor Tvora e Rosmar Rodrigues Alencar:
A plenitude de defesa revela uma dupla faceta, afinal a defesa est dividida em tcnica e autodefesa. A primeira, de natureza obrigatria, exercida por profissional habilitado, ao passo que a ltima uma faculdade do imputado, que pode efetivamente trazer a sua verso dos fatos, ou valer-se do direito ao silncio. Prevalece no jri a possibilidade no s da utilizao de argumentos tcnicos, mas tambm de natureza sentimental, social e at mesmo de poltica criminal, no intuito de convencer o corpo de jurados (TVORA, Nestor; ALENCAR, Rosmar Rodrigues. Curso de direito processual penal. 4. ed. So Paulo: RT, 2010, p. 746).
tionamento quanto matria surgida nos debates no Plenrio, a sugerir defesa tcnica. Acompanho Vossa Excelncia, concedendo a ordem. MINISTRA CRMEN LCIA (Presidente e Relatora) - S um comentrio rapidssimo, Ministro. MINISTRO MARCO AURLIO - No fossem as duas decises das Minas Gerais. MINISTRA CRMEN LCIA (Presidente e Relatora) - Eu achei curioso que o Superior Tribunal est adotando majoritariamente, na jurisprudncia que pesquisei, este entendimento: se no estiver nos debates orais, no pode ser levado em considerao. A caminharmos por a, significa que a autodefesa no vale nada. Ento a Constituio estabelece que a ampla defesa restringe a prpria parte. MINISTRO MARCO AURLIO - Um fato que surge ante a autodefesa, que a confisso espontnea. A confisso espontnea no pode ser veiculada pela defesa tcnica! sempre pessoal. Parte do acusado. MINISTRA CRMEN LCIA (Presidente e Relatora) - Mas a tendncia jurisprudencial l essa, porque eu achei muitas decises como esta. MINISTRO MARCO AURLIO - interessante. MINISTRA CRMEN LCIA (Presidente e Relatora) - Mas no achei nesse sentido, achei a doutrina no sentido em que ns estamos adotando, mas no Superior Tribunal no. MINISTRO MARCO AURLIO - A confisso, repito, prpria, pessoal. Extrato de ata Deciso: A Turma concedeu a ordem de habeas corpus, nos termos do voto da Relatora. Unnime. Presidncia da Senhora Ministra Crmen Lcia. 1 Turma, 1. 03.2011. Presidncia da Senhora Ministra Crmen Lcia. Presentes Sesso os Senhores Ministros Marco Aurlio, Ricardo Lewandowski e Dias Toffoli. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Wagner Mathias. Carmem Llian - Coordenadora. (Publicado no DJe de 1.06.2011.)
MINISTRO MARCO AURLIO - Presidente, impressiona-me o fato de ser alterada, em sede extraordinria, a deciso que confirmara a do juzo, colocando em segundo plano premissa bsica: a autodefesa, no campo do processo penal, integra a defesa como um grande todo. MINISTRA CRMEN LCIA (Presidente e Relatora) - Foi exatamente isso que mais me chamou a ateno neste caso, Ministro. Eu acho que cumpre o art. 5 da Constituio. No art. 5 da Constituio se quer toda a defesa. MINISTRO MARCO AURLIO - Veiculou no interrogatrio. Confessou a autoria. Por isso, penso que se olvidou o art. 482 do Cdigo de Processo Penal, dandose nfase maior ao 492, no que alude realmente a ques-
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No caso dos autos, de se anotar que a confisso do ru, ainda que no debatida pelo seu advogado em Plenrio, foi exteriorizada no curso do processo, o que permite reconhec-la como atenuante genrica. 8. Pelo exposto, atenta ao que se debateu neste habeas corpus, encaminho a votao no sentido de conceder a ordem, mantendo a condenao dos pacientes nos moldes estipulados pelo Juiz Presidente do Tribunal do Jri da Comarca de Tefilo Otoni.
1. Ao Direta de Inconstitucionalidade. Lei Estadual 10.180, de 19 de junho de 1990, de Minas Gerais.

2. Custas judiciais cobradas pelo Oficial do Registro Civil e recolhidas disposio do Juiz de Paz. 3. lnconstitucionalidade formal. Ocorrncia. Competncia do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais para propositura da lei. Projeto de Lei proposto pelo Governador do Estado. 4. Os juzes de paz, na qualidade de agentes pblicos, ocupam cargo cuja remunerao deve ocorrer com base em valor fixo e predeterminado, e no por participao no que recolhido aos cofres pblicos. Alm disso, os juzes de paz integram o Poder Judicirio e a eles se impe a vedao prevista no art. 95, pargrafo nico, Il, da Constituio, a qual probe a percepo, a qualquer ttulo ou pretexto, de custas ou participao em processo pelos membros do Judicirio. Inconstitucionalidade material. 5. Inconstitucionalidade da expresso recolhidas disposio do Juiz de Paz. 6. Ao direta de inconstitucionalidade julgada procedente. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE 954MG - Relator: MINISTRO GILMAR MENDES Requerente: Procurador-Geral da Repblica. Requerido: Governador do Estado de Minas Gerais. Advogado: Ronaldo Maurlio Cheib. Requerida: Assembleia Legislativa do Estado de Minas Gerais. Advogados: Mrcio Heleno da Silva e outros. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Sesso Plenria; sob a presidncia do Senhor Ministro Cezar Peluso, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, julgar procedente a ao direta, nos termos do voto do Relator. Braslia, 24 de fevereiro de 2011. Ministro Gilmar Mendes - Relator. Relatrio O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES (Relator) - Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade, com pedido de medida liminar, proposta pelo ProcuradorGeral da Repblica, contra o pargrafo nico do art. 2 da Lei 10.180, de 19 de junho de 1990, do Estado de Minas Gerais, que altera a redao de dispositivos da Lei
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7.399, de 1 de dezembro de 1978 (Regimento de Custas do Estado de Minas Gerais). Eis o teor do dispositivo normativo impugnado:
Art. 2. A Tabela 5 do Anexo II da Lei n 7.399, de 1 de dezembro de 1978, passa a vigorar na forma constante do anexo desta Lei. Pargrafo nico. As custas por atos previstos na tabela 5, referida neste artigo, sero cobradas pelo Oficial do Registro Civil e recolhidas disposio do Juiz de Paz.
O Procurador-Geral da Repblica alega que:

a) o item 2 da Tabela 5, a que se refere disposio transcrita, fixa o valor de 15% do VR para habilitao de casamento (inclusive religioso com efeitos civis) e o item 3 dessa mesma Tabela estabelece o valor de 50% do VR para celebrao de casamento, no permetro urbano, e 1% do VR, no permetro suburbano, sendo gratuita, porm a celebrao de casamento em Cartrio, na casa do Juiz ou do Escrivo de Paz ou em edifcio pblico; [...]. b) ao determinar que as custas cobradas para processo de habilitao de casamento fossem recolhidas disposio do Juiz de Paz, remunerado pelos cofres pblicos e responsvel somente pela verificao do processo de habilitao e pelo ato de celebrao, conquanto seja a habilitao promovida perante o Oficial do Registro Civil, em carter privado, como prev o art. 236 da Constituio Federal, o dispositivo impugnado afrontaria os arts. 98, II, e 236 da Lei Magna.
Por fim, solicita, Iiminarmente, a suspenso da eficcia do dispositivo impugnado at a deciso final da ao, em face da relevncia dos fundamentos jurdicos do pedido e do periculum in mora, porque os emolumentos relativos habilitao de casamento no esto sendo destinados, como deveriam, aos Oficiais de Registro Civil, mas sim ao Juiz de Paz, que s pode ser remunerado pelos cofres pblicos. A Procuradoria-Geral da Repblica, por meio de oficio dirigido ao Procurador-Geral de Justia do Estado de Minas Gerais, indagou sobre o destino dado s custas cobradas por atos do Juiz de Paz, relativas habilitao de casamento (inclusive religioso com efeitos civis), previstas no item 2 da Tabela 5, anexo Lei n 10.180, de 19 de junho de 1990, do Estado de Minas Gerais, e colocadas disposio do Juiz de Paz, nos termos do pargrafo nico do art. 20. Questionou tambm se havia previso legal de cobrana de emolumentos ou custas sobre a habilitao de casamento alm da prevista no item 2 da Tabela 5, anexa Lei 10.180, de 1990. Em resposta a esse ofcio, o Corregedor de Justia do Estado de Minas Gerais informou que os emolumentos cobrados por atos do Juiz de Paz relativos habilitao de casamento, em consonncia com a redao da lei impugnada, tm como destinatrio o Juiz de Paz, embora sejam recolhidos pelo Oficial do Registro Civil. Em informaes de f. 81/85, o Governador do Estado de Minas Gerais, salientou que:
a) a lei ora impugnada tem o intuito de adaptar a Lei Estadual 7.399/78 - que, em seu art. 16, conceituou como emolumentos judiciais as despesas com atos extrajudiciais praticados em razo do ofcio e especificados nas tabelas anexas - atual Constituio Federal, em razo da amplitude da competncia por ela autorizada; b) pelo art. 16 da Lei 7.399/78, norma no impugnada, os emolumentos esto vinculados ao ofcio praticado, e a atribuio de verificar o processo de habilitao do casamento compete ao Juiz de Paz, no constituindo motivo de surpresa ser-lhe conferida remunerao por tal ofcio; c) na verdade, a presente ao faz pano de fundo para a reivindicao da Associao dos Oficiais do Registro Civil das Pessoas Naturais do Estado de Minas Gerais - Recivil, que vem interpretando o texto constitucional da maneira mais aprazvel para si data venia; d) defeso ao direta de inconstitucionalidade ter por objeto a interpretao de norma estadual; e) se no se entender prejudicada a ao, prefervel, entre duas interpretaes possveis, a que no infirma o ato; f) caber lei federal ordinria prevista pelo art. 236, 2, da Constituio de 1988, estabelecer as normas gerais para a fixao dos emolumentos relativos aos atos praticados pelos servios notariais e de registro, mas, sendo da Unio a competncia para a fixao de normas gerais - art. 22, inciso XXV -, da Lei Maior, no fica excluda a competncia suplementar dos Estados para legislar a respeito, consoante o art. 24, 2, da Lei Magna de 1988; g) se nem mesmo as normas gerais foram efetivadas, o Estado de Minas Gerais podia, sem dvida, disciplinar sobre a matria.
A Advocacia-Geral da Unio, em manifestao de f. 139/145, alega que, na Representao n 1.271, o Ministro Rafael Mayer pronunciou-se no sentido de que o fato de a remunerao se fazer com as custas pagas pelos interessados no atrita com proibio constitucional alguma. Ademais, no se pode incluir os juzes de paz na proibio do recebimento de custas dirigida ao magistrado da jurisdio em carter permanente. O parecer da Procuradoria-Geral da Repblica pela improcedncia do pedido de declarao de inconstitucionalidade (f. 147/152). o relatrio. Voto O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES (Relator) - Versam os autos desta ao direta de inconstitucionalidade sobre a incompatibilidade do pargrafo nico do art. 2 da Lei 10.180, de 16 de junho de 1990, do Estado de Minas Gerais, com os arts. 98, II, e 236 da Constituio Federal. O referido dispositivo altera a redao de dispositivos do Regimento de Custas do Estado de Minas Gerais, determinando que as custas sero cobradas pelo Oficial do Registro Civil e recolhidas disposio do Juiz de Paz. As normas constitucionais que ensejam a presente ao possuem o seguinte teor:
Art. 98. A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: [...] II - Justia de Paz, remunerada, composta de cidados eleitos pelo voto direto, universal e secreto, com mandato de quatro anos e competncia para, na forma da lei, celebrar casamentos, verificar, de ofcio ou em face de impugnao apresentada, o processo de habilitao e exercer atribuies conciliatrias, sem carter jurisdicional, alm de outras previstas na legislao. [...] Art. 236. Os servios notariais e de registro so exercidos em carter privado, por delegao do Poder Pblico. 1 Lei regular as atividades, disciplinar a responsabilidade civil e criminal dos notrios, dos oficiais de registro e de seus prepostos, e definir a fiscalizao de seus atos pelo Poder Judicirio. 2 Lei federal estabelecer normas gerais para fixao de emolumentos relativos aos atos praticados pelos servios notariais e de registro. 3 O ingresso na atividade notarial e de registro depende de concurso pblico de provas e ttulos, no se permitindo que qualquer serventia fique vaga, sem abertura de concurso de provimento ou de remoo, por mais de seis meses.
A Assembleia Legislativa do Estado de Minas Gerais sustenta:

a) se, em momento algum, o autor se insurge contra o recolhimento de custas, disposio do Juiz de Paz, referentes ao ato de celebrao do casamento em si, reconhecendo, assim, tacitamente, a constitucionalidade desse recolhimento, razo no h para a arguio de inconstitucionalidade do dispositivo impugnado, j que o mesmo diz respeito s custas pelos atos previstos na Tabela 5, ou seja, todos os atos de Juiz de Paz, inclusive aqueles cujos recolhimentos das custas foram reconhecidos como constitucionais; b) houve equvoco na impugnao do dispositivo, pois, considerando-se que a Tabela 5 do Anexo II faz parte da Lei 7.399/78 e possui contedo normativo, [...] a ao deveria ter como objeto a declarao de sua inconstitucionalidade, mais especificamente de seu n 2, para que se mantivesse coerncia com os fundamentos expostos. c) havendo o art. 98, Il, da Lei Maior inovado o ordenamento constitucional, uma vez que a Justia de Paz sempre foi gratuita, no prevalece a assertiva do autor de que o Juiz de Paz s pode ser remunerado pelos cofres pblicos, pois a forma de sua remunerao no indicada; d) no h afronta ao art. 236 da Constituio Federal, pois este diz respeito somente aos servios notariais e de registro, atos que no so atribuies de Juiz de Paz, como se verifica pela Tabela 5 a que se refere o pargrafo nico impugnado.
Em acrdo de f. 125/135, esta Corte, unanimidade, indeferiu o pedido de Iiminar, por no vislumbrar incompatibilidade material entre a norma impugnada e a Constituio.
Nesses dispositivos, no se verifica qualquer bice norma impugnada. No se fala que a Justia de Paz ser remunerada pelos cofres pblicos. Fala-se apenas em remunerao, no se determinando, pois, se a remunerao ser pblica ou privada.
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No entanto, a alnea b, inciso lI, do art. 96 da Carta Magna dispe o seguinte:

Art. 96. Compete privativamente: [...] II - ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores e aos Tribunais de Justia propor ao Poder Legislativo respectivo, observado o disposto no art. 169: [...] b) a criao e a extino de cargos e a remunerao dos seus servios auxiliares e dos juzos que lhes forem vinculados, bem como a fixao do subsdio de seus membros e dos juzes, inclusive dos tribunais inferiores, onde houver.
A alnea b desse dispositivo, apesar das modificaes trazidas pelas Emendas Constitucionais 19/1998 e 41/2003, no sofreu alterao substancial de seu contedo. A sua redao original determinava que era de competncia do Supremo Tribunal Federal, dos Tribunais Superiores e dos Tribunais de Justia propor ao Poder Legislativo respectivo a criao e a extino de cargos e a fixao de vencimentos de seus membros, dos juzes, inclusive dos tribunais inferiores, onde houver, dos servios auxiliares e os dos juzos que lhes forem vinculados. Assim, a competncia para propor a referida lei ao Poder Legislativo mineiro do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Verifico que a lei impugnada foi proposta pelo Governador Newton Cardoso (Projeto de Lei 923/1988, publicado no Dirio do Judicirio de 21.06.1988), padecendo de inconstitucionalidade formal. Esse foi o entendimento esposado por este Tribunal no julgamento da ADI 1.051, ReI. Min. Maurcio Corra, DJ de 13.10.1995: A remunerao dos juzes de paz somente pode ser fixada em lei de iniciativa exclusiva do Tribunal de Justia do Estado. Ademais, entendo que os juzes de paz, na qualidade de agentes pblicos, ocupam cargo cuja remunerao deve ocorrer com base em valor fixo e predeterminado, e no por participao no que recolhido aos cofres pblicos. Alm disso, os juzes de paz integram o Poder Judicirio e a eles se impe a vedao prevista no art. 95, pargrafo nico, II, da Constituio, a qual probe a percepo, a qualquer ttulo ou pretexto, de custas ou participao em processo pelos membros do Judicirio. Por isso, reconheo, tambm, a inconstitucionalidade material da norma impugnada. Ante o exposto, voto pela declarao de inconstitucionalidade da expresso recolhidas disposio do Juiz de Paz contida no pargrafo nico do art. 2 da Lei 10.180, de 16 de junho de 1990, do Estado de Minas Gerais. como voto. O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO Presidente, apenas para firmar o convencimento - e re350
vel-Io - quanto ao fato de as custas serem atribudas ao Juiz de Paz. Penso que tambm h a inconstitucionalidade material. Quando a Constituio se refere a Juiz de Paz remunerado, remunerado pelos cofres pblicos. E j foi o tempo em que servidor, no sentido largo, tinha participao no que deveria ser arrecadado pelo Estado. Tivemos no passado a situao dos fiscais. Findou, na nossa Administrao Pblica, essa forma de se partilhar algo que deve ser recolhido aos cofres pblicos. O Juiz de Paz ocupa um cargo, vinculado a um mandato de quatro anos, e a remunerao deve partir estritamente dos cofres pblicos. No possvel dizer que as custas, porventura devidas pelos usurios do servio, devam ser recolhidas e atribudas pessoa natural, que o Juiz de Paz. Voto O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO - No se desconhece que a Constituio da Repblica, ao dispor sobre a organizao do Poder Judicirio, nesta incluiu a Justia de Paz, que se qualifica como verdadeira magistratura eletiva, a quem se outorgou, dentre outras atribuies, competncia de carter judicirio (exerccio da atividade de conciliao), vedando-se-lhe, no entanto, no contexto dessa estrita funo de ordem material, o desempenho de atividades revestidas de ndole jurisdicional (CF, art. 98, II). Com efeito, a Justia de Paz temporria, alm de compor o Poder Judicirio, integra a organizao judiciria local, como resulta da interpretao conjugada do art. 98, II, c/c o art. 92, VII, da Constituio da Repblica. O Juiz de Paz qualifica-se como rgo judicirio estadual, pois, insista-se, a Justia de Paz temporria posiciona-se na estrutura orgnica do Poder Judicirio do Estado-membro, segundo prescreve a LOMAN (art. 112 c/c o art. 17, 5), em texto plenamente compatvel com o que dispe a prpria Constituio (art. 98, lI, c/c o art. 92, VII). Se certo, portanto, tal como adverte Pontes de Miranda (Comentrios Constituio de 1967 com a Emenda n 1 de 1969, 2. ed. So Paulo: RT, 1974, item n. 27, tomo IV, p. 333), que o Juiz de Paz no juiz togado, nem exerce funo jurisdicional, no menos exato que esse agente pblico est vinculado Justia de Paz temporria, constitucionalmente qualificada como rgo que compe a estrutura institucional do Poder Judicirio (CF, art. 98, 11). Na realidade, os juzes de paz, embora no sejam vitalcios - porque eleitos pelo voto direto, universal e secreto, com mandato de quatro anos (CF, art. 98, II) , qualificam-se como membros integrantes de uma especial e expressiva magistratura, a que se referiram, desde
a Independncia, as sucessivas Constituies brasileiras, notadamente a Carta Poltica do Imprio do Brasil (art. 162), sob cuja gide foi editada a Lei imperial de 15 de outubro de 1827, que disps sobre a organizao da Justia de Paz em nosso Pas. A qualificao dos juzes de paz, como membros integrantes da Magistratura, ressaltada por Pontes de Miranda (Comentrios Constituio de 1967 com a Emenda n 1 de 1969, 2. ed. So Paulo: RT, 1974, item n. 25, tomo IV, p. 328), cujo autorizado magistrio assim examina o tema:
Os juzes de que trata o texto no so vitalcios. So inamovveis; gozam de irredutibilidade de vencimentos, se os tm. No podem ter mais de setenta anos de idade; e os deveres so os de todos os juzes, no se lhes permitindo o exerccio de outra funo pblica [...] porquanto, se no fazem parte da Justia de carreira, juzes so, e juzes no h sem as garantias reputadas indispensveis ao bom cumprimento da sua funo especfica [...]. (grifei)
Por tal razo, vale dizer, pelo fato de incluir-se a Justia de Paz na organizao estrutural do Poder Judicirio, que o Supremo Tribunal Federal firmou entendimento no sentido de que, tratando-se da definio do estipndio funcional devido aos juzes de paz, compete ao Tribunal de Justia do Estado, com exclusividade (CF, art. 96, II, b), a iniciativa do concernente processo legislativo: A remunerao dos juzes de paz somente pode ser fixada em lei de iniciativa exclusiva do Tribunal de Justia do Estado (RTJ 158/767, ReI. Min. Maurcio Corra - grifei). As razes que venho de expor evidenciam que a matria veiculada no diploma normativo ora em exame subsume-se, em funo de seu prprio contedo, a noo de organizao judiciria, a significar, portanto, que a respectiva proposio legislativa inclui-se na esfera do poder de iniciativa que o ordenamento constitucional reservou, com exclusividade, ao Tribunal de Justia (CF, art. 125, 1). Disso resulta que se registrou, na espcie, tpica hiptese configuradora de usurpao do poder de instaurao do processo legislativo, pois no se revelava constitucionalmente lcito ao Governador do Estado submeter, por sua prpria iniciativa, projeto de lei destinado a disciplinar, no Estado de Minas Gerais, a remunerao devida aos juzes de paz. Como acentuei, em passagem anterior deste voto, o Supremo Tribunal Federal, ao apreciar a questo concernente ao estipndio funcional devido aos juzes de paz, deixou estabelecido, nesse tema, que A remunerao dos juzes de paz somente pode ser fixada em lei de iniciativa exclusiva do Tribunal de Justia do Estado (ADI 1.051/SC, ReI. Min. Maurcio Corra - grifei). Evidente, pois, considerada a usurpao ocorrida, que a norma legal em questo revela-se formalmente
inconstitucional, na linha do magistrio jurisprudencial desta Suprema Corte. Cabe assinalar, ainda, que a sano ao projeto de lei no convalida o vcio de inconstitucionalidade resultante da usurpao do poder de iniciativa (ADI 2.867/ES, ReI. Min. Celso de Mello), eis que, como anteriormente referido, a instaurao do processo legislativo, na matria ora em exame, s poderia ser legitimamente formalizada pelo Tribunal de Justia, revelando-se inaplicvel, por incompatvel com o modelo institudo pela vigente Constituio, a frmula contida na Smula n 5/STF, cuja insubsistncia foi reconhecida, em diversos precedentes, pelo Plenrio desta Suprema Corte (RTJ 168/87, Rel. Min. Celso de Mello - RTJ 180/91, ReI. Min. Maurcio Corra - ADI 1.38l-MC/AL, ReI. Min. Celso de Mello - ADI 2.192-MC/ES, ReI. Min. Marco Aurlio - ADI 2.840/ES, ReI. Min. Ellen Gracie, v.g.). H, ainda, Senhor Presidente, um outro aspecto a ser considerado e que constituiu objeto de destaque feito pelo eminente Ministro Marco Aurlio. Refiro-me ao fato de que os juzes de paz, porque componentes de uma magistratura especial, eletiva e temporria (CF, art. 98, II), esto sujeitos vedao imposta pelo art. 95, pargrafo nico, inciso II, da Lei Fundamental, que os impossibilita de receber, a qualquer titulo ou pretexto, custas ou emolumentos referentes aos processos (como o de habilitao matrimonial) em que atuem. O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - Eles no exercem uma atividade... Supremo Tribunal Federal O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO - ... jurisdicional. O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO - No de carter privado, como ocorre relativamente aos notrios e registradores ante o concurso pblico previsto no art. 236 da Constituio Federal. O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Qualifica-se como estatal a atividade desempenhada pelos juzes de paz, que no podem, sob pena de grave ofensa ao ordenamento constitucional, receber custas ou emolumentos, como autorizado pelo diploma legislativo mineiro questionado, nesta sede processual, pelo Senhor Procurador-Geral da Repblica. Isso significa que a Lei estadual mineira incide em dupla inconstitucionalidade: uma, de ndole formal (usurpao, pelo Governador do Estado, do poder de iniciativa reservado ao Tribunal de Justia local), e outra, de carter material (autorizao para o Juiz de Paz receber custas por efeito de sua atuao no procedimento administrativo de habilitao para o casamento).
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O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES (Relator) - Presidente, incorporo esses fundamentos porque, parece-me, at por razes de poltica judiciria, fundamental que haja essa definio. Do contrrio, podemos incorrer em ampliao da possibilidade deste modelo remuneratrio alternativo com srios riscos para todo o sistema. O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO Cancelado. O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES (Relator) - . Voto O SENHOR MINISTRO AYRES BRITTO - Senhor Presidente, quero votar na mesma linha, assentando a inconstitucionalidade formal e material da... uma resoluo, no , Ministro Gilmar Mendes? O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO Cancelado. O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES (Relator) - uma tabela. O SENHOR MINISTRO AYRES BRITTO - uma tabela anexa Lei n 7.399. O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES (Relator) - uma lei de iniciativa do Poder Executivo. O SENHOR MINISTRO AYRES BRITTO - Do Poder Executivo. O SENHOR MINISTRO GILMAR MENDES (Relator) - E tratava a questo como se fosse de emolumentos. O SENHOR MINISTRO AYRES BRITTO - Isso. Acho que o Ministro Marco Aurlio trouxe baila uma considerao muito importante, uma observao procedente: os notrios so remunerados por emolumentos, porque eles so delegatrios de atividade pblica, mas uma atividade que exercida em carter privado, diz a Constituio. Aqui, no, cuida-se de Justia de Paz, feita por agentes pblicos, recrutados, entretanto, mediante um processo eletivo - no h nomeao propriamente dita, a investidura diferenciada, eletiva -, mas, alm dessa previso constitucional, a Constituio deixa claro que eles so agentes pblicos. Eu s no quero, neste momento, Senhor Presidente, comprometer-me com a tese de que essa Justia de Paz faa parte da estrutura do Poder Judicirio, por enquanto.
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O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO - A Justia de Paz temporria, alm de compor o Poder Judicirio, integra a organizao judiciria local, como resulta da interpretao conjugada do art. 98, lI, c/c o art. 92, VII, da Constituio da Repblica. O SENHOR MINISTRO AYRES BRITTO - porque a Constituio, no art. 92, ao inventariar, ao listar os rgos do Poder Judicirio, no falou de Justia de Paz. Mas verdade tambm que, muitas vezes, a norma, por inteiro, que se extrai de um dispositivo, pode estar fragmentada. O art. 92 contm um fragmento de norma, e o art. 98 contm outro fragmento de norma. O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO - O Juiz de Paz qualifica-se como rgo judicirio estadual, pois, insista-se, a Justia de Paz temporria posiciona-se na estrutura orgnica do Poder Judicirio do Estado-membro, segundo prescreve a LOMAN (art. 112 c/c o art. 17, 5), em texto plenamente compatvel com o que dispe a prpria Constituio (art. 98, II, c/c o art. 92, VII). A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - um juiz estadual. O SENHOR MINISTRO AYRES BRITTO - Bem, nessa medida, eu apenas no me comprometo de todo, com esse fundamento, mas seguirei meditando e cumprimentando o Ministro Celso de Mello pelo brilhantismo do seu voto, na mesma linha do brilho do Ministro Gilmar Mendes. O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO Cancelado. O SENHOR MINISTRO AYRES BRITTO - Mas, ao que parece, a Justia de Paz vai alm dessa atividade. O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI Historicamente, h uma distino entre a celebrao do casamento e a habilitao para o casamento. O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO - H, sim! O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI - O pargrafo nico do art. 1.512 do Cdigo Civil vigente deixa claro que a habilitao ser gratuita para os que declararem pobreza. O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO - verdade, no h dvida de que existe clara distino entre o procedimento administrativo de habilitao para o
casamento e o seu momento culminante, que a celebrao do prprio ato de casamento. A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - A celebrao que gratuita. O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO Embora gratuita a celebrao do casamento civil, por efeito de expressa determinao constitucional (CF, art. 226, 1), o mesmo no ocorre com o procedimento de habilitao para o casamento (Lei dos Registros Pblicos, arts. 67/69, e Cdigo Civil, arts. 1.525/1.532), ressalvada, por bvio, a situao dos reconhecidamente pobres, que ficaro isentos do pagamento de emolumentos. O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI - As custas seriam para a habilitao, para aqueles que no se declaram pobres na forma da lei. O SENHOR MINISTRO AYRES BRITTO - No, mas a celebrao do casamento civil gratuita, diz a Constituio. O SENHOR MINISTRO DIAS TOFFOLI - Exato, a celebrao gratuita para qualquer pessoa, independentemente de sua situao econmica.
O SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO - Para qualquer pessoa, observando-se, no ponto, velha tradio que nos advm da primeira Constituio republicana, a Constituio de 1891 (art. 72, 4). Obs.: Texto sem reviso da Exma. Sra. Ministra Crmen Lcia ( 3 do art. 96 do RISTF, com a redao dada pela Emenda Regimental n 26, de 22 de outubro de 2008). Extrato de ata Deciso: O Tribunal, por unanimidade e nos termos do voto do Relator, julgou procedente a ao direta. Votou o Presidente, Ministro Cezar Peluso. Ausentes, neste julgamento, a Senhora Ministra Ellen Gracie e o Senhor Ministro Joaquim Barbosa. Plenrio, 24.02.2011. Presidncia do Senhor Ministro Cezar Peluso. Presentes sesso os Senhores Ministros Celso de Mello, Marco Aurlio, Ellen Gracie, Gilmar Mendes, Ayres Britto, Joaquim Barbosa, Ricardo Lewandowski, Crmen Lcia e Dias Toffoli. Vice-Procuradora-Geral da Repblica, Dra. Deborah Macedo Duprat de Britto Pereira. p/ Luiz Tomimatsu - Secretrio. (Publicado no DJe de 26.05.2011.)
...
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NDICE NUMRICO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS Corte Superior
Nmero Espcie Comarca Salinas Relator: Des. Pg.
1.0570.07.014954-9/002 Inc.Arg.Inc.Cv.
Jos Antonino Baa Borges . . . . . . . . .49
Jurisprudncia Cvel
Nmero 1.0000.10.048744-6/000 1.0024.04.213378-5/001 1.0024.05.701460-7/008 1.0024.05.737788-9/001 1.0024.06.217741-5/001 1.0024.07.392982-0/001 1.0024.07.571770-2/001 1.0024.07.683355-7/001 1.0024.08.104256-6/001 1.0024.08.248251-4/001 1.0024.08.841426-3/001 1.0024.08.966200-1/001 1.0024.09.322206-5/001 1.0024.09.479362-7/001 1.0024.09.534896-7/001 1.0024.09.576383-5/001 1.0024.09.663704-6/001 1.0024.09.692363-6/001 1.0024.09.705408-4/001 1.0024.09.719691-9/001 1.0024.09.739994-3/001 1.0024.10.012971-7/001 1.0024.10.034029-8/002 1.0024.10.038969-1/001 1.0024.10.113189-4/001 1.0024.10.121432-8/001 1.0024.10.175778-9/001 1.0024.10.204218-1/001 1.0024.10.211250-5/001 1.0024.10.254770-0/001 1.0024.83.039325-2/002 1.0026.07.028688-0/001 1.0035.08.131812-9/001 1.0042.06.014280-1/001 1.0056.10.011182-4/001 1.0071.07.031093-4/001 1.0105.09.315947-0/001 1.0105.09.324941-2/001 Espcie Comarca Relator: Des. Pg.
Confl.Comp. Juiz de Fora Ap.Cvel Belo Horizonte Agr.Instr.Cv. Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Reex.Nec.Cv. Belo Horizonte Agr.Instr.Cv. Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cv./Reex.Nec. Belo Horizonte Ap.Cv./Reex.Nec . Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Reex.Nec.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Agr.Instr.Cv. Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Reex.Nec.Cv. Belo Horizonte Agr.Instr.Cv. Belo Horizonte Agr.Instr.Cv. Belo Horizonte Agr.Instr.Cv. Belo Horizonte Ap.Cvel Belo Horizonte Agr.Instr.Cv. Belo Horizonte Agr.Instr.Cv. Belo Horizonte Ap.Cvel Andradas Ap.Cvel Araguari Ap.Cvel Arcos Agr.Instr.Cv. Barbacena Ap.Cvel Boa Esperana Ap.Cvel Gov.Valadares Ap.Cvel Gov.Valadares
Sandra Fonseca . . . . . . . . . . . . . . . .95 Eduardo Andrade . . . . . . . . . . . . . .117 Jos Flvio de Almeida . . . . . . . . . .143 Wander Marotta . . . . . . . . . . . . . . .241 Maurcio Barros . . . . . . . . . . . . . . . .201 Jos Antnio Braga . . . . . . . . . . . . .133 Generoso Filho . . . . . . . . . . . . . . . .185 Selma Marques . . . . . . . . . . . . . . . .188 Osmando Almeida . . . . . . . . . . . . .108 Luiz Carlos Gomes da Mata . . . . . .176 Alberto Henrique . . . . . . . . . . . . . . .147 Audebert Delage . . . . . . . . . . . . . . .149 Edilson Fernandes . . . . . . . . . . . . . .104 Rogrio Medeiros . . . . . . . . . . . . . .181 Fernando Botelho . . . . . . . . . . . . . .208 Elias Camilo . . . . . . . . . . . . . . . . . .141 Francisco Kupidlowski . . . . . . . . . . .206 Roney Oliveira . . . . . . . . . . . . . . . .215 Manuel Saramago . . . . . . . . . . . . .145 Vieira de Brito . . . . . . . . . . . . . . . . .190 Antnio Bispo . . . . . . . . . . . . . . . . .251 Edivaldo George dos Santos . . . . . .192 Armando Freire . . . . . . . . . . . . . . . .195 Silas Vieira . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .84 Drcio Lopardi Mendes . . . . . . . . . .111 Nicolau Masselli . . . . . . . . . . . . . . .166 Mota e Silva . . . . . . . . . . . . . . . . . .115 Teresa Cristina da Cunha Peixoto . . .237 Eduardo Marin da Cunha . . . . . . .246 Fernando Caldeira Brant . . . . . . . . .123 Mauro Soares de Freitas . . . . . . . . . .87 Tibrcio Marques . . . . . . . . . . . . . .161 Valdez Leite Machado . . . . . . . . . . .170 Almeida Melo . . . . . . . . . . . . . . . . . .65 Albergaria Costa . . . . . . . . . . . . . . . .64 Mrcia De Paoli Balbino . . . . . . . . . .74 Tarcsio Martins Costa . . . . . . . . . . .127 Cludia Maia . . . . . . . . . . . . . . . . .130
355
ndice Numrico
1.0114.10.012043-4/001 1.0142.08.022446-2/001 1.0145.02.002879-4/002 1.0145.03.062467-3/003 1.0145.06.293575-7/006 1.0145.06.294008-8/002 1.0145.08.491031-7/001 1.0145.08.503179-0/001 1.0145.09.528621-0/001 1.0145.10.032892-4/001 1.0145.10.053815-9/001 1.0151.09.029599-0/001 1.0153.10.001552-5/001 1.0153.10.005999-4/001 1.0194.10.001688-1/001 1.0231.10.009531-5/001 1.0271.08.122676-0/001 1.0287.06.028329-1/001 1.0287.07.035692-1/002 1.0312.09.012841-3/001 1.0324.05.031106-1/001 1.0338.09.093409-6/001 1.0358.07.014507-5/001 1.0382.10.001219-6/001 1.0433.10.017925-1/002 1.0439.09.104716-7/001 1.0470.10.005867-1/001 1.0479.07.137300-1/001 1.0480.05.077708-9/003 1.0480.06.082783-3/001 1.0487.05.014273-5/001 1.0512.08.056958-9/003 1.0517.06.000793-0/004 1.0607.07.036557-4/001 1.0672.03.102704-4/002 1.0672.07.250553-6/003 1.0672.08.309766-3/001 1.0689.08.005653-4/001 1.0701.06.162775-1/001 1.0702.07.356265-5/001 1.0702.08.434615-5/001 1.0702.10.003278-9/001 1.0702.10.040861-7/001 1.0702.10.048012-9/001 1.0707.10.000272-4/004
Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel Agr.Instr.Cv. Agr.Instr.Cv. Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr.Cv. Emb.Infr.Cv. Ap.Cvel Agr.Instr.Cv. Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel Reex.Nec.Cv. Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cv./Reex.Nec. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr.Cv. Ap.Cvel
Ibirit Carmo do Cajuru Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Cssia Cataguases Cataguases Cel. Fabriciano Rib.das Neves Frutal Guaxup Guaxup Ipanema Itajub Itana Jequitinhonha Lavras Montes Claros Muria Paracatu Passos Patos de Minas Patos de Minas Pedra Azul Pirapora Poo Fundo Santos Dumont Sete Lagoas Sete Lagoas Sete Lagoas Tiros Uberaba Uberlndia Uberlndia Uberlndia Uberlndia Uberlndia Varginha
Jos Marcos Rodrigues Vieira . . . . .244 Guilherme Luciano Baeta Nunes . . . .68 Arnaldo Maciel . . . . . . . . . . . . . . . . .58 Batista de Abreu . . . . . . . . . . . . . . . .98 Maurlio Gabriel . . . . . . . . . . . . . . .124 Otvio Portes . . . . . . . . . . . . . . . . .125 Vanessa Verdolim Hudson Andrade .135 Lucas Pereira . . . . . . . . . . . . . . . . . .138 Brando Teixeira . . . . . . . . . . . . . . .203 Gutemberg da Mota e Silva . . . . . . . .80 Andr Leite Praa . . . . . . . . . . . . . .199 Moreira Diniz . . . . . . . . . . . . . . . . . .72 Alvimar de vila . . . . . . . . . . . . . . . .54 Belizrio de Lacerda . . . . . . . . . . . . .60 Alberto Vilas Boas . . . . . . . . . . . . . . .55 Maria Elza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .62 Afrnio Vilela . . . . . . . . . . . . . . . . . .169 Peixoto Henriques . . . . . . . . . . . . . . .70 Alberto Aluzio Pacheco de Andrade . .82 Antnio de Pdua . . . . . . . . . . . . . .155 Ddimo Inocncio de Paula . . . . . . . .78 Tiago Pinto . . . . . . . . . . . . . . . . . . .105 Saldanha da Fonseca . . . . . . . . . . .160 Geraldo Augusto . . . . . . . . . . . . . . . .92 Kildare Carvalho . . . . . . . . . . . . . . . .67 Wanderley Paiva . . . . . . . . . . . . . . .164 Bitencourt Marcondes . . . . . . . . . . . .93 Wagner Wilson . . . . . . . . . . . . . . . .174 Luciano Pinto . . . . . . . . . . . . . . . . .217 Pedro Bernardes . . . . . . . . . . . . . . . .99 Marcelo Rodrigues . . . . . . . . . . . . .157 Jos Affonso da Costa Crtes . . . . . .96 Edgard Penna Amorim . . . . . . . . . . . .53 Antnio Srvulo . . . . . . . . . . . . . . . .198 Caetano Levi Lopes . . . . . . . . . . . . .106 Cabral da Silva . . . . . . . . . . . . . . . .119 Evangelina Castilho Duarte . . . . . . .178 Pereira da Silva . . . . . . . . . . . . . . . .153 Helosa Combat . . . . . . . . . . . . . . .112 Sebastio Pereira de Souza . . . . . . .249 Hilda Teixeira da Costa . . . . . . . . . .179 Marcos Lincoln . . . . . . . . . . . . . . . .152 Barros Levenhagen . . . . . . . . . . . . . .88 Domingos Coelho . . . . . . . . . . . . . . .90 Nilo Lacerda . . . . . . . . . . . . . . . . . .191
Jurisprudncia Criminal
Nmero Espcie Comarca Relator: Des. Pg.
1.0000.09.511420-3/000 A.Penal-Proc.Ord. Jacutinga 1.0000.10.018676-6/000 Rev.Criminal Belo Horizonte

356
Jos Antonino Baa Borges . . . . . . . .324 Beatriz Pinheiro Cares . . . . . . . . . . .264
1.0000.10.044431-4/000 1.0000.10.061066-6/000 1.0000.10.063880-8/000 1.0000.10.072605-8/000 1.0000.10.074690-8/000 1.0024.08.845134-9/001 1.0040.08.080787-4/001 1.0056.04.067998-9/001 1.0056.05.107194-4/001 1.0069.08.022479-8/001 1.0071.06.028385-1/001 1.0079.09.970221-3/001 1.0112.08.084791-9/001 1.0145.04.127904-6/001 1.0183.08.144987-2/001 1.0183.09.157056-8/001 1.0239.08.009706-0/001 1.0261.10.001662-3/001 1.0330.06.005076-3/001 1.0334.07.011609-3/001 1.0342.06.082963-3/001 1.0352.08.043036-1/001 1.0453.04.002836-8/001 1.0456.08.062860-9/001 1.0470.08.050315-9/001 1.0499.07.004705-9/002 1.0525.07.122234-9/002 1.0672.05.182645-7/001 1.0701.06.148666-1/001 1.0116.08.014927-5/001
Exc.Susp.Crim. Confl.de Jurisd. Mand.Segur.Crim. Confl.Jurisd. Habeas Corpus Rec.Sent.Estr. Ap.Crim. Ap.Crim. Ap.Crim. Ap.Crim. Ap.Crim. Agr.Exec.Penal Ap.Crim. Ap.Crim. Ap.Crim. Rec.Sent.Estrito Ap.Crim. Ap.Crim. Ap.Crim. Rec.Sent.Estrito Ap.Crim. Ap.Crim. Ap.Crim. Agr.Exec.Penal Agr.Exec.Penal Ap.Crim. Ap.Crim. Ap.Crim. Ap.Crim. Ap.Crim.
Montes Claros Carangola Tefilo Otoni Ipatinga Juiz de Fora Belo Horizonte Arax Barbacena Barbacena Bicas Boa Esperana Contagem Campo Belo Juiz de Fora Cons.Lafaiete Cons.Lafaiete Entre-Rios de Minas Formiga Itamonte Itapajipe Ituiutaba Januria Novo Cruzeiro Oliveira Paracatu Perdes Pouso Alegre Sete Lagoas Uberaba Campos Gerais
Duarte de Paula . . . . . . . . . . . . . . .315 Herbert Carneiro . . . . . . . . . . . . . . .276 Alexandre Victor de Carvalho . . . . . .277 Nelson Missias de Morais . . . . . . . .281 Jos Mauro Catta Preta Leal . . . . . .330 Jlio Csar Lorens . . . . . . . . . . . . . .298 Doorgal Andrada . . . . . . . . . . . . . .310 Eduardo Machado . . . . . . . . . . . . .279 Agostinho Gomes de Azevedo . . . . .322 Antnio Carlos Cruvinel . . . . . . . . . .268 Marclio Eustquio Santos . . . . . . . .269 Eduardo Brum . . . . . . . . . . . . . . . . .300 Judimar Biber . . . . . . . . . . . . . . . . .318 Cssio Salom . . . . . . . . . . . . . . . .311 Alberto Deodato Neto . . . . . . . . . . .290 Antnio Armando dos Anjos . . . . . . .314 Rubens Gabriel Soares . . . . . . . . . .259 Delmival de Almeida Campos . . . . .255 Ediwal Jos de Morais . . . . . . . . . . .257 Adilson Lamounier . . . . . . . . . . . . . .263 Flvio Leite . . . . . . . . . . . . . . . . . . .283 Fortuna Grion . . . . . . . . . . . . . . . . .272 Furtado de Mendona . . . . . . . . . . .301 Evandro Lopes da Costa Teixeira . . . .308 Paulo Czar Dias . . . . . . . . . . . . . .274 Renato Martins Jacob . . . . . . . . . . .306 Pedro Vergara . . . . . . . . . . . . . . . . .288 Matheus Chaves Jardim . . . . . . . . . .295 Jlio Cezar Guttierrez . . . . . . . . . . .292 Hlcio Valentim . . . . . . . . . . . . . . . .328
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

Nmero 1.027.797-MG 1.194.378-MG 1.199.147-MG Espcie Recurso Especial Recurso Especial Recurso Especial Relator: Min. Pg. ndice Numrico
Nancy Andrighi . . . . . . . . . . . . . . . . 333 Massami Uyeda . . . . . . . . . . . . . . . .337 Gilson Dipp . . . . . . . . . . . . . . . . . .339
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

mero N 954-MG 106.376-MG Espcie Ao Direta de Inconst. Habeas Corpus Relator: Min. Pg.
Gilmar Mendes . . . . . . . . . . . . . . .348 Carmen Lcia . . . . . . . . . . . . . . . .345

357
NDICE ALFABTICO E REMISSIVO
A ABANDONO MATERIAL Casal que deixa de prover a subsistncia dos seis filhos - Acusada submetida a constante violncia domstica - Poder de agir - Pressuposto indispensvel para a tipicidade do crime - No ocorrncia - Cincia dos fatos pelo Poder Pblico - Ausncia de interveno junto famlia - Ausncia de medida protetiva acusada - Absolvio decretada . . . .328 AO CAUTELAR Protesto contra a alienao de bens - Risco de insolvabilidade do devedor - Preveno de direitos de eventuais adquirentes de boa-f - Averbao no cartrio de registro de imveis - Possibilidade - Deferimento da medida 246 AO DE COBRANA Seguro de veculo - Acidente - Motorista alcoolizado - Prova - Agravamento do risco - Clusula excludente de cobertura - Licitude - Descumprimento do contrato por parte da segurada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .185 Tratamento hospitalar - Estado de perigo - No comprovao - Art. 156 do Cdigo Civil . . . . . . . . . . . . . . . .130 AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Lei Estadual 10.180 - Custas judiciais cobradas pelo oficial do registro civil e recolhidas disposio do juiz de paz - lnconstitucionalidade formal - Ocorrncia - Competncia do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais para propositura da lei - Projeto de lei proposto pelo Governador do Estado - Inconstitucionalidade da expresso recolhidas disposio do juiz de paz - Ao direta de inconstitucionalidade julgada procedente (STF) . . . . . . . 348 AO MONITRIA Nota promissria assinada em branco - Preenchimento posterior - Possibilidade - Smula 387 do STF - Falecimento do emitente - Mandato tcito - Extino - Dvida - Inexigibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .157 AO ORDINRIA Detran/MG - Ilegitimidade passiva - Veculo - Aquisio em leilo - Restrio financeira - Ente pblico - Ausncia de culpa - Conduta omissiva - Responsabilidade civil do Estado - Requisitos - Ato ilcito - Dano e nexo causal Inexistncia - Dano moral - Indenizao Descabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .198 AO ORDINRIA POR VCIO REDIBITRIO Decadncia - No ocorrncia - Compra e venda de veculo - Automvel j com muitos anos de uso - Desgastes naturais - No caracterizao de defeito oculto - Desfazimento do negcio e devoluo do valor pago Inadmissibilidade - Negligncia do comprador demonstrada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .108 ACIDENTE Via pblica - Buraco - Sinalizao - Ausncia - Municpio - Negligncia - Dever de conservao - Omisso - Dano esttico - Indenizao - Obrigao - Quantum - Arbitramento - Moderao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .112 ACIDENTE DE TRNSITO Concessionria de servio pblico - Responsabilidade objetiva - Dano moral e esttico - Lucros cessantes - No configurao - Honorrios advocatcios - Minorao - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .161 GUA DE CRREGO Uso domstico - Alterao para uso em agronegcio - Prejuzo na utilidade - Impossibilidade - Sentena - Nulidade - Deciso citra petita - Carncia de resoluo obrigatria - Inocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .160
359
ndice Alfabtico e Remissivo
ALIENAO FIDUCIRIA Devedor - Constituio em mora - Notificao - Necessidade - Efetiva entrega - Prova - No ocorrncia - Medida liminar de busca e apreenso - Revogao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .166 ALIMENTOS PROVISRIOS Avs paternos - Obrigao complementar - Impossibilidade do genitor - Ausncia de prova - Fixao - Descabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .195 ALVAR DE FUNCIONAMENTO Estabelecimento comercial - Medida cautelar incidental - Cabimento - Ausncia de dano grave e iminente sade pblica - Princpios da razoabilidade e proporcionalidade - Aplicao - Impossibilidade jurdica do pedido Ingerncia do Poder Judicirio - Ato prprio da Administrao Pblica - Ilegalidade - Cessao - Possibilidade de exame . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .237 ANTECIPAO DE TUTELA Medida cautelar - Litispendncia - Princpio da fungibilidade - Obrigao de fazer - Tutela especfica - Requisitos Concurso pblico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .93 Requisitos - Verossimilhana das alegaes - Receio de dano irreparvel ou de difcil reparao - Ausncia de prova - Indeferimento - Penso por morte - Filho maior - Invalidez - Processo de interdio em trmite - Ipsemg - Incluso de dependente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .199 APELAO CVEL Intempestividade - Ilegitimidade passiva - No ocorrncia - Indenizao - Acidente de trnsito - Concessionria de servio pblico - Responsabilidade objetiva - Dano moral e esttico - Lucros cessantes - No configurao Honorrios advocatcios - Minorao - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .161 APREENSO DE VECULO Ausncia de interesse para o processo - Restituio - Despesas de remoo e estadia - Iseno - Necessidade .277 ARMA DE FOGO Porte ilegal - Arma desmuniciada - Crime de mera conduta e perigo abstrato - Erro de proibio - Confisso espontnea - Atenuante - Prestao pecuniria e multa - Cumulao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .295 ARMA DE FOGO DE USO PERMITIDO Posse ilegal - Abolitio criminis temporalis - Constitucionalidade - Atipicidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .272 ARREMATAO Nulidade - Arguio por simples petio nos autos - Inviabilidade - Art. 746 do CPC - Embargos - Recurso prprio - Exigncia - Art. 694 do CPC - Auto assinado - Carta expedida - Arrematao concretizada e acabada . . . . . .78 ARREMATAO DO BEM Crdito obtido - Preferncia do crdito condominial sobre o hipotecrio - Cabimento - Execuo . . . . . . . . . . .98 ARTIGO JURDICO Ementa jurisprudencial: constituio e particularidades - Reginaldo de Carvalho Machado . . . . . . . . . . . . . . . .47 O agravo retido em audincia - ngela de Lourdes Rodrigues . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .23 Os direitos humanos e as escolas de magistratura - Sandra Fonseca . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .19 Transao penal: cabimento nos delitos de ao penal privada - Tiago Antonio de Barros Santos . . . . . . . . . . .33 ASSDIO POR INTRUSO Stalking - Perseguio deliberada e reiterada - Ex-marido - Importunao ex-companheira - Invaso da privacidade e da intimidade - Conduta perversa - Dolo - Prova testemunhal e documental - Dano moral - Configurao Indenizao devida - Deciso mantida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .147
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ASSISTNCIA MATERNO-I INFANTIL Direito assegurado nas Constituies Federal e Estadual - Ipsemg - Suspenso da concesso do benefcio atravs de deliberao - Ato administrativo - Ausncia de motivao - Nulidade declarada - Verba honorria - Fixao - Art. 20, 3 e 4, do Cdigo de Processo Civil - Referencial - Apreciao equitativa do magistrado - Manuteno . . .208 B BEM IMVEL Compra e venda - Registro - Ausncia - Art. 1.245, caput e 1, do Cdigo Civil - Execuo fiscal - Ajuizamento Smula 84 do Superior Tribunal de Justia - Embargos de terceiro fundados na posse - Admissibilidade - Penhora Manifesta ilegalidade - Princpio da boa-f do comprador - Smula 84 do Superior Tribunal de Justia . . . . . . .72 BUSCA E APREENSO Alienao fiduciria - Proibio - Ausncia de amparo legal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .244 C CDULA DE CRDITO BANCRIO Equiparao a contrato de abertura de crdito em conta-corrente - Inexistncia de liquidez - Ttulo executivo Descaracterizao - Execuo - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .251 CDULA DE CRDITO RURAL Reviso contratual - Cdigo de Defesa do Consumidor - Aplicao - Resoluo n 3.785/2009 do Bacen Reescalonamento da dvida - Direito do devedor - Art. 60, 2, do Decreto-lei 167/67 - No atendimento - Aval Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .191 CERTIDO DE CASAMENTO Retificao - Lei 6.515/77 - Art. 258 do Cdigo Civil de 1916 - Nova redao - Processo de habilitao Anterioridade - Regime de bens - Comunho universal - Pacto antenupcial - Inexigibilidade - Princpio tempus regit actum - Aplicao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .169 CHEQUE Devoluo - Alnea 35 - Rasura nos algarismos - Instituio financeira - Exerccio regular de direito - Dano moral Inviabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .164 COISA JULGADA Imutabilidade - Novas decises e recursos sobre a matria - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .124 COMPETNCIA ORIGINRIA Prefeito municipal - Dispensa de licitao - Ministrio Pblico - Investigao administrativa - Ilicitude de provas - Prova emprestada - Ampla defesa - Contraditrio - Denncia - Recebimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 324 ndice Alfabtico e Remissivo CONCURSO PBLICO Antecipao de tutela - Medida cautelar - Litispendncia - Princpio da fungibilidade - Obrigao de fazer - Tutela especfica - Requisitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .93 Mdico legista - Candidato portador de necessidades especiais - Vaga destinada a deficiente fsico - Exame de capacidade fsica em igualdade de condies com os demais candidatos - Exigncia descabida - Princpios constitucionais da igualdade e da razoabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .201 CONDOMNIO Extino - Direito potestativo - Usucapio - Matria de defesa - Inventrio e partilha - Deciso - Quota-parte ideal Sucessores - Benfeitorias - Realizao por quem a ttulo de permisso ou tolerncia ocupou a coisa - Irrelevncia Sentena - Nulidade - Suficincia de provas - Exame - Juzo - Destinatrio da prova - Cerceamento de defesa Inocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .188
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Reintegrao de posse - Imvel rural - rea certa e determinada - No configurao - Art. 927 do CPC - Requisitos - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .68 CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA Regulao de visitas - Interdio e curatela - Ausncia de identidade das partes e causa de pedir ou pedido - Curatela transitada em julgado - Reunio dos processos - Ausncia de pressupostos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .95 CONFLITO NEGATIVO DE JURISDIO Leso corporal praticada no mbito domstico - Vtima do sexo masculino - Lei Maria da Penha - Inaplicabilidade Exigibilidade de que a vtima seja mulher - Competncia do Juizado Especial Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . .276 Tribunal do Jri - Transferncia de comarca - Competncia - Princpio da perpetuao da jurisdio . . . . . . . .281 CONSUMIDOR Aquisio de veculo novo - Vcio de fabricao - Defeito no sistema eltrico - Prova pericial - Defeito sanvel - Troca do produto - Impossibilidade - Art. 18 da Lei 8.078/90 - Relao de consumo - Fabricante e revendedor Responsabilidade solidria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .206 CONTRATO Reviso de clusulas - Competncia territorial - Natureza relativa - Alterao de ofcio - Impossibilidade - Smula 33 do STJ - Aplicao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .123 CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL Competncia territorial - Foro competente - Domiclio do representante - Art. 39 da Lei 4.886/65 com redao da Lei 8.420/92 - Inteligncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .90 CONTRATO INTERNACIONAL Barreiras aduaneiras - Pneus usados - Importao - Terceiros - Princpio da relatividade - Aplicao . . . . . . . .152 CONTRAVENO PENAL Perturbao do sossego alheio - Briga de casal - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .268 CONTRIBUIO PARA CUSTEIO DE ASSISTNCIA SADE Incidncia sobre dois cargos efetivos - Bis in idem - Impossibilidade - Descontos - Suspenso em relao a um dos cargos - Restituio dos valores - Servios mdico-hospitalares - Manuteno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .192 CRIME AMBIENTAL Lei 9.605/1998 - Suspenso condicional do processo - Prazo expirado - Extino da punibilidade - Inadmissibilidade - Laudo de constatao de reparao do dano - No apresentao - Art. 28, I, da Lei 9.605/1998 - Obrigatoriedade - Prorrogao do prazo de suspenso do processo - Art. 28, II, da Lei 9.605/1998 - Deciso cassada . . . . . .263 Pessoa jurdica - Legitimidade passiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .283 Termo de ajustamento de conduta - Denncia - Justa causa - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .314 CRIME CONTRA O MEIO AMBIENTE Pesca artesanal - Circunstncias fticas - Exame - Ausncia de lesividade ao meio ambiente - Irrelevncia do fato para a esfera penal - Atipicidade material - Reconhecimento - Princpio da insignificncia - Ocorrncia - Absolvio decretada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .306 Unidade de conservao - Dano - Princpio da insignificncia - Aplicao - Inadmissibilidade - Ausncia de previso no ordenamento jurdico - Flora - Bem de uso comum - Dever de preservao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .322 CUMPRIMENTO DE SENTENA Penhora sobre aplicaes livres da instituio financeira - Substituio por seguro garantia - Recusa do credor - Prova da onerosidade - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .143
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D DANO MORAL Ao de indenizao - Legitimidade passiva - Instituio mantenedora do banco de dados restritivos ao crdito - Parte legtima - Prvia notificao do devedor - Obrigatoriedade - Smula 359 do STJ - Prova - Ausncia - Art. 43, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor - Descumprimento - Devedor contumaz - No comprovao - Dano moral caracterizado - Quantum - Majorao - Plausibilidade - Carter punitivo e compensatrio . . . . . . . . . . . . . . . . .181 Emprstimo consignado - Carto de crdito - Contratao indevida - Consumidor - Induo a erro - Ato ilcito - Dever de indenizao - Quantificao - Extenso do dano . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .80 Valor - Reduo - Inadmissibilidade - Situao apurada considerada grave - Risco para a vida da vtima - Indenizao - Tiro disparado por terceiro nas dependncias de um clube - Falha na segurana - M prestao de servio - Nexo causal - Prova - Culpa daquele que fez o disparo - Impossibilidade - Responsabilidade objetiva do estabelecimento que promoveu o evento - Litigncia de m-f - No ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .99 Veiculao de notcia - Jornal de grande circulao - Fonte - Boletim de ocorrncia - Veracidade dos fatos Verificao - No ocorrncia - Dano - Configurao - Ressarcimento - Obrigao - Quantum - Razoabilidade Sentena mantida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .176 DANOS MORAIS E MATERIAIS Dengue - Falecimento - Administrao Pblica Municipal - Ato omissivo - Prova - Ausncia - Responsabilidade subjetiva - Omisso genrica - Dever de indenizar - Inexistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .55 DESPEJO POR FALTA DE PAGAMENTO Liminar - Requisitos - Art. 59, 1, IX, da Lei 8.245/91 - Presena - Manuteno da liminar . . . . . . . . . . . . . .115 DIREITO AUTORAL Violao - Adequao social - Laudo pericial - Indicao das vtimas - Desnecessidade . . . . . . . . . . . . . . . . .290 DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL Prequestionamento - Ausncia - Smula 211/STJ - Dissdio jurisprudencial - Cotejo analtico e similitude ftica Ausncia - Violao da coisa julgada - Reclamao trabalhista - Honorrios convencionais - Perdas e danos Princpio da restituio integral - Aplicao subsidiria do Cdigo Civil (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .333 DIREITO PROCESSUAL CIVIL Converso de agravo de instrumento em agravo retido - Interposio de agravo regimental - Impossibilidade - Art. 527, pargrafo nico, do CPC, com redao dada pela Lei 11.187/2005 - No conhecimento do recurso . . . .67 DISPARO DE ARMA DE FOGO (ART. 15 DA LEI 10.826/2003) E RESISTNCIA Policial militar - Nulidade do feito - Incompetncia da Justia Comum - No cabimento - Crime cometido fora de servio - Prova - Competncia firmada - Legtima defesa - Absolvio - Inviabilidade - Verso isolada - Requisitos no atendidos (art. 25 do Cdigo Penal) - Pena corretamente aplicada - Manuteno - Custas - Iseno - Art. 12 da Lei 1.060/50 e Smula 58 do TJMG . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .259 DIVRCIO CONSENSUAL Homologao - Alimentos - Renncia - Posterior pretenso - Impossibilidade - Carncia de ao . . . . . . . . . . .88 DOAO VERBAL Imvel - Suposta doadora falecida - Ausncia de capacidade - Escritura pblica - Exigncia legal - Art. 541 do Cdigo Civil - Inteligncia - Suprimento judicial - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .135 DOENTE MENTAL Internao psiquitrica - Incapaz abandonado - Risco de morte - Art. 4 da Lei 10.216/01 . . . . . . . . . . . . . . . .64
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E EMBARGOS EXECUO Boleto bancrio - Protesto - Documento hbil - Notas fiscais de entrega juntadas - Fora executiva - Art. 8 da Lei 9.492/97 - Sentena cassada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .178 EMBARGOS DE TERCEIRO Desconstituio de impedimento judicial - Anterioridade da aquisio - Terceiro de boa-f - Bem mvel - Propriedade - Transmisso - Tradio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .174 EMISSO DE CHEQUE SEM PROVISO DE FUNDOS Estelionato - Prejuzo - Ressarcimento - Denncia - Recebimento a posteriori - Ao penal - Justa causa - Ausncia Extino da punibilidade - Aplicao da Smula 554 do STF . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .279 EMPRESA Mudana no quadro societrio - Negativa de arquivamento de alterao contratual - Vinculao ao pagamento de dbito fiscal do novo scio - Ilegalidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .141 ESTABELECIMENTO DE ENSINO PBLICO Menor - Escola mais prxima da residncia - Efetivao de matrcula - Negativa do Estado - Educao - Direito fundamental - Pedido administrativo - Conselho Tutelar - Mandado de segurana - Liminar - Deferimento . . . . . . .92 ESTABELECIMENTO DE SADE MENTAL Internao de preso - Antecipao de tutela - Efeito suspensivo - Deferimento primitivo mantido em liminar de agravo - Fato superveniente - Reforma da deciso - Princpio da soberania e unicidade das decises . . . . . . . . . . . .60 ESTADO DE PERIGO No comprovao - Art. 156 do Cdigo Civil - Ao de cobrana - Tratamento hospitalar . . . . . . . . . . . . . . .130 ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE Ato infracional anlogo ao delito do art. 14 da Lei 10.826/2003 - Remisso extintiva - Maioridade civil - Outorga ministerial - No ocorrncia - Oposio - Medidas socioeducativas - Aplicao - Idade-limite - 21 anos Possibilidade - Prosseguimento do feito determinado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .310 ESTELIONATO Emisso de cheque sem proviso de fundos - Prejuzo - Ressarcimento - Denncia - Recebimento a posteriori - Ao penal - Justa causa - Ausncia - Extino da punibilidade - Aplicao da Smula 554 do STF . . . . . . . . . . . . .279 Evento festivo - Venda de ingressos falsificados - Difcil percepo - Laudo pericial - Prova - Cincia da falsidade nus da prova - Desincumbncia - No ocorrncia - Presena do elemento subjetivo - Prejuzo para as vtimas Crime caracterizado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .255 Internet - Site de vendas - Pagamento - Comprovantes falsos enviados via e-mail - Fraude - Vtimas - Induo a erro - Mercadorias remetidas - Fraude civil - No ocorrncia - Finalidade - Obteno de vantagem indevida - Teoria da imputao objetiva - Inaplicabilidade - Lesividade patente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .292 ESTELIONATO E FALSIDADE IDEOLGICA Dolo especfico - Prova - Inexistncia - Presuno de inocncia - Prevalncia - Absolvio - Viabilidade . . . . . .311 EXCEO DE SUSPEIO Suspenso do feito - Inviabilidade - No reconhecimento pelo magistrado - Produo de provas - Precluso - Art. 98 do CPP - Atuao regular do magistrado em condenaes anteriores - Parcialidade no demonstrada - Exceo rejeitada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .315
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EXECUO Arrematao do bem - Crdito obtido - Preferncia do crdito condominial sobre o hipotecrio - Cabimento . . .98 Bem imvel de difcil alienao - Bloqueio/penhora de valores - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .105 Impossibilidade - Cdula de crdito bancrio - Equiparao a contrato de abertura de crdito em conta-corrente Inexistncia de liquidez - Ttulo executivo - Descaracterizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .251 EXECUO FISCAL Empresa - No localizao - Dissoluo irregular - Ato ilegal - Scio administrador - No incluso na CDA como coobrigado - Redirecionamento da execuo - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .104 IPTU - Responsabilidade superveniente - Transferncia de propriedade no curso da ao - Pedido de substituio das CDAs - Desnecessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .117 EXECUO PENAL Doena mental - Supervenincia - Pena privativa de liberdade - Medida de segurana - Converso . . . . . . . . .274 Falta grave - Art. 50, VII, da Lei 7.210/84, includo pela Lei 11.466/2007 - Posse de aparelho de telefonia celular no ambiente prisional - Prova - Ausncia de utilizao - Falta do chip - Desimportncia - Suficincia da posse .300 EXTINO DO PROCESSO POR ABANDONO DA CAUSA Art. 267, III, do CPC - No ocorrncia - Providncias cumpridas pela parte - Ato processual subsequente afeto ao Poder Judicirio - Sentena - Cassao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .155 F FALSA IDENTIDADE Autodefesa - Direito ao silncio (art. 5, LXIII, CF) - Princpio da legalidade (art. 5, II, CF) - Coliso - Elementos constitutivos do tipo - Presena - Conduta tpica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .318 FALSIDADE IDEOLGICA Declarao de pobreza - Atipicidade - Posterior apreciao judicial - Possibilidade - Investigao - Instaurao da ao penal - Ausncia de justa causa - Trancamento do inqurito policial - Habeas corpus - Concesso da ordem . . . . . . . . . . .330 FALTA GRAVE Execuo penal - Art. 50, VII, da Lei 7.210/84, includo pela Lei 11.466/2007 - Posse de aparelho de telefonia celular no ambiente prisional - Prova - Ausncia de utilizao - Falta do chip - Desimportncia - Suficincia da posse . . . . . . . . .300 FRAUDE EXECUO Usufruto - Penhora do exerccio do referido direito real - Possibilidade - Bem de famlia - Outros bens - No comprovao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .58 FURTO Pena - Trnsito em julgado para o rgo ministerial - Ru menor de 21 anos poca do crime - Prescrio da pretenso punitiva - Ocorrncia - Declarao de ofcio - Mrito prejudicado - Receptao - Negativa de autoria Ausncia de elementos de convico - Absolvio decretada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .269 G GARIMPAGEM Indenizao - Dano moral - Construo de hidreltrica - Obstruo do exerccio regular de profisso - Atividade no perodo - Ausncia de prova - Fato constitutivo - nus do autor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .170
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H HOMICDIO Aberratio ictus com unidade complexa - Morte da vtima visada - Leses corporais na vtima atingida por erro - Juizpresidente - Condenao contrria deciso dos jurados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .264 I IMVEL RURAL Reintegrao de posse - Condomnio - rea certa e determinada - No configurao - Art. 927 do CPC - Requisitos - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .68 IMPOSTO DE RENDA Cardiopatia grave e doena mental incapacitante (Alzheimer) - Iseno - Requisitos - Art. 6, inciso XIV, da Lei 7.713/88 - Comprovao - Termo inicial indeterminado - Percia mdica - Determinao - Sentena - Omisso quanto a juros moratrios e correo monetria - Complementao - Incidncia da Smula 162 do Superior Tribunal de Justia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .149 INCNDIO Desclassificao - Dano - Participao de menor importncia - Majorantes - Casa habitada - Depsito de combustvel - Multa - Indenizao - Custas - Iseno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .301 INCIDENTE DE INCONSTITUCIONALIDADE Decreto municipal - Vedao de venda de passagens de nibus fora do terminal rodovirio - Violao de princpios constitucionais - Livre iniciativa - Livre concorrncia - Defesa do consumidor - Proibio de carter geral sem edio de lei em sentido formal - Inconstitucionalidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .49 INDENIZAO Ao ordinria - Veculo - Aquisio em leilo - Restrio financeira - Detran/MG - Ilegitimidade passiva - Ente pblico - Ausncia de culpa - Conduta omissiva - Responsabilidade civil do Estado - Requisitos - Ato ilcito - Dano e nexo causal - Inexistncia - Dano moral - Descabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .198 Acidente de trnsito - Concessionria de servio pblico - Responsabilidade objetiva - Dano moral e esttico - Lucros cessantes - No configurao - Honorrios advocatcios - Minorao - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . .161 Dano material - Dano moral - Dano e nexo de causalidade - Inexistncia - Responsabilidade civil - No configurao - Culpa exclusiva da vtima - Indenizao indevida - Venire contra factum proprium e autonomia da vontade Participao ativa em programa de TV tarifado - Violao a dispositivos legais - No ocorrncia . . . . . . . . . . . .74 Dano moral - Construo de hidreltricas - Obstruo do exerccio regular de profisso - Garimpagem - Atividade no perodo - Ausncia de prova - Fato constitutivo - nus do autor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .170 Danos morais e materiais - Instituio de ensino superior - Alterao na denominao do curso - Ato ilcito - Prejuzo ao aluno - Ocorrncia - Dever de indenizar - Votos vencidos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .82 Erro mdico - Negligncia - Impercia - Recm-nascida - Quadro de risco - No encaminhamento da criana ao especialista competente - Culpa delineada - Hospital - Fornecimento de servios - Fatos ocorridos em suas dependncias - Ato de mdicos scios-quotistas - Responsabilidade objetiva - Exames imprescindveis - No realizao Diagnstico precoce - No ocorrncia - Agravamento do quadro - Tratamento agressivo e prolongado - Ausncia de prova de que a doena incidiu muito posteriormente ao parto - Dano moral - Dano material - Ocorrncia - Lucros cessantes - Acompanhamento do tratamento pela me - bice ao exerccio de sua profisso - Confirmao da percia - Cabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .217 Inscrio em concurso pblico - Erro da casa lotrica - Perda de uma chance - Dano moral e material - Valor Fixao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .138
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Seguro - Veculo - Furto qualificado - Recusa da seguradora - Risco excludo - Materialidade atestada pelo Parquet Pagamento devido - Litigncia de m-f - No configurao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .153 Seguro - Transporte de carga - Roubo - Contrato - Clusulas - Gerenciamento de risco - Descumprimento - Ausncia de prova - Cobertura devida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .249 Tiro disparado por terceiro nas dependncias de um clube - Falha na segurana - M prestao de servio - Nexo causal - Prova - Culpa daquele que fez o disparo - Impossibilidade - Responsabilidade objetiva do estabelecimento que promoveu o evento - Danos morais - Valor - Reduo - Inadmissibilidade - Situao apurada considerada grave - Risco para a vida da vtima - Litigncia de m-f - No ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .99 INFRAO DE TRNSITO Cancelamento - BHTrans - Sociedade de economia mista - Fiscalizao e aplicao de sanes administrativas Impossibilidade - Municpio - Delegao de poder de polcia - Limite de competncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . .84 INJRIA E DIFAMAO Atipicidade de conduta - Subsuno aos tipos penais - No ocorrncia - Animus diffamandi e animus injuriandi Ausncia - Rejeio da queixa-crime . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .298 INTERDITO PROIBITRIO Posse anterior - Turbao ou esbulho - Justo receio - Prova - Existncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .96 INTERESSE PROCESSUAL Utilidade e necessidade do provimento - Obrigao de fazer - Imvel abandonado - Ausncia de conservao e limpeza - Construo de muro e passeio - Riscos sade pblica - Direito de agir notrio - Art. 513, 3, do CPC - Inteligncia - Necessidade de dilao probatria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .203 INTERNET Estelionato - Site de vendas - Pagamento - Comprovantes falsos enviados via e-mail - Fraude - Vtimas - Induo a erro - Mercadorias remetidas - Fraude civil - No ocorrncia - Finalidade - Obteno de vantagem indevida - Teoria da imputao objetiva - Inaplicabilidade - Lesividade patente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .292 INVENTRIO Permisso de servio pblico - Explorao de servios de txi - Valor econmico - Transferncia a herdeiros - Incluso na partilha - Possibilidade - Art. 32 da Portaria DPR n 033/2005 da BHTrans . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .241 Suspenso em face de ao declaratria de unio estvel - Desnecessidade - Meao - Controvrsia - Reserva do quinho - Possibilidade - Aplicao do art. 1.001 do Cdigo de Processo Civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .87 IPTU Cobrana do esplio e sucessoras - Partilha homologada - Impossibilidade - Art. 131, II e III, do Cdigo Tributrio Nacional - Inteligncia - Sucessoras coproprietrias e copossuidoras - Execuo fiscal - Redirecionamento - Art. 4, I, Lei de Execuo Fiscal - Aplicao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .70 L LEGITIMIDADE PASSIVA Reintegrao de posse - Agente perturbador da posse - Dano material - Prova - Necessidade . . . . . . . . . . . . .125 LEI MARIA DA PENHA Penal - Leso corporal leve - Ao penal pblica condicionada representao - Retratao da vtima - Audincia especial - Necessidade - Estupro - Irretratabilidade posterior denncia - Condies pessoais da vtima e consentimento - Violncia presumida - Carter absoluto - Recurso desprovido (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .339
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LESO CORPORAL NO MBITO DOMSTICO Laudo pericial confeccionado por um s perito - Validade - Smula 20 do TJMG - Nulidade - Afastamento - Conduta praticada - Necessidade - Prova - Vtima - Comportamento violento - Prova testemunhal - Absolvio que se impe . . . . .288 LICENA GESTANTE Prorrogao - Lei 11.770/2008 - Regulamentao - Necessidade - Ausncia de lei especfica - Poder Judicirio Concesso - Ofensa separao dos Poderes - Sentena reformada em reexame necessrio . . . . . . . . . . . . .111 LICENA-M MATERNIDADE Prorrogao - Lei Federal 11.770/2008 - Necessidade de lei especfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .62 LIMINAR Despejo por falta de pagamento - Requisitos - Art. 59, 1, inciso IX, da Lei 8.245/91 - Presena - Manuteno da liminar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .115 LOCAO Fiador - Cnjuge-varo - Morte - Garantia fidejussria finda - Inadimplemento de obrigaes a posteriori - Responsabilidade do cnjuge sobrevivente - Subsistncia at a devoluo das chaves - Clusula expressa no contrato . . . . . . . . . . . . .133 M MANDADO DE SEGURANA Concesso da ordem - Veculo financiado - Quitao - Alienao fiduciria - Baixa da restrio - Pedido formulado junto ao rgo de trnsito - Recusa - Liberao do gravame somente por meio eletrnico - Exigncia do Detran Descabimento - Mandado de segurana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .215 MEDIDA CAUTELAR Litispendncia - Antecipao de tutela - Princpio da fungibilidade - Obrigao de fazer - Tutela especfica - Requisitos - Concurso pblico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .93 MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Nota biogrfica - Desembargador Sebastio Helvcio Rosenburg . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .15 Nota histrica - O Errio Rgio de Sua Majestade e a administrao fiscal nas Minas setecentistas . . . . . . . . . .16 MUNICPIO Negligncia - Via pblica - Buraco - Acidente - Sinalizao - Ausncia - Dever de conservao - Omisso - Dano esttico - Indenizao - Obrigao - Quantum - Arbitramento - Moderao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .112 MUTIRO CARCERRIO Juiz natural - Promotor natural - Tribunal de exceo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .308 N NOTA BIOGRFICA Desembargador Sebastio Helvcio Rosenburg - Memria do Judicirio Mineiro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .15 NOTA HISTRICA O Errio Rgio de Sua Majestade e a administrao fiscal nas Minas setecentistas - Memria do Judicirio Mineiro . .16 O OBRA PBLICA Canalizao - Servio inadequado e ineficiente - Chuva - Enchente e desmoronamento - Perda do lote, da casa e dos bens mveis - Nexo causal demonstrado - Indenizao moral e material devida - Valor - Critrio de fixao Razoabilidade - Manuteno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .65
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P PENHORA Parte de imvel do devedor - Intimao dos demais condminos - Desnecessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .54 PENHORA ON-L LINE Lei 11.382/06 - Dinheiro em espcie, depsitos e aplicaes financeiras - Bens preferenciais - Art. 655, I, do CPC Localizao de outros bens - Exaurimento de diligncias - Desnecessidade - Deciso reformada . . . . . . . . . . .179 PENSO POR MORTE Filho maior - Invalidez - Processo de Interdio em trmite - Ipsemg - Incluso de dependente - Antecipao de tutela - Requisitos - Verossimilhana das alegaes - Receio de dano irreparvel ou de difcil reparao - Ausncia de prova - Indeferimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .199 Incluso de companheira - Unio estvel - Reconhecimento - Deciso judicial - Trnsito em julgado - Prova - Ausncia - Sentena inoponvel a terceiros - Segurana denegada - Manuteno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .190 PERMISSO DE SERVIO PBLICO Explorao de servios de txi - Valor econmico - Transferncia a herdeiros - Incluso na partilha - Possibilidade Art. 32 da Portaria DPR n 033/2005 da BHTrans . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .241 POLICIAL MILITAR Disparo de arma de fogo (art. 15 da Lei 10.826/2003) e resistncia - Nulidade do feito - Incompetncia da Justia Comum - No cabimento - Crime cometido fora de servio - Prova - Competncia firmada - Legtima defesa Absolvio - Inviabilidade - Verso isolada - Requisitos no atendidos (art. 25 do Cdigo Penal) - Pena corretamente aplicada - Manuteno - Custas - Iseno - Art. 12 da Lei 1.060/50 e Smula 58 do TJMG . . . . . . . . . . . . .259 POSSE DE APARELHO DE TELEFONIA CELULAR NO AMBIENTE PRISIONAL Execuo penal - Falta grave - Art. 50, VII, da Lei 7.210/84, includo pela Lei 11.466/2007 - Prova - Ausncia de utilizao - Falta do chip - Desimportncia - Suficincia da posse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .300 PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR Servidor pblico - Pena de demisso - Ato infracional - Autoria - Ausncia de prova - Punio - Desproporcionalidade - Reintegrao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .145 PROMESSA DE COMPRA E VENDA Imvel - Valor parcelado - Indexao - Salrio-mnimo - Impossibilidade - Substituio - Reajuste de poupana Previso contratual - Valor da causa - Art. 259, V, do CPC - Inteligncia - Exceo ao comando legal - Reviso de contrato - Critrio - Proveito econmico - Nulidade - Julgamento ultra petita - Inocorrncia - Ausncia de provimento ampliativo ou extenso - Prescrio - Inocorrncia - Reviso do contrato - Nulidade de clusula contratual - Compra e venda - Ausncia de pretenso de ressarcimento e/ou reparao civil - Prazo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .119 PROTESTO JUDICIAL CONTRA A ALIENAO DE BENS Risco de insolvabilidade do devedor - Preveno de direitos de eventuais adquirentes de boa-f - Averbao no cartrio de registro de imveis - Possibilidade - Ao cautelar - Deferimento da medida . . . . . . . . . . . . . . . . .246 R RECEPTAO Negativa de autoria - Ausncia de elementos de convico - Absolvio decretada - Furto - Pena - Trnsito em julgado para o rgo Ministerial - Ru menor de 21 anos poca do crime - Prescrio da pretenso punitiva Ocorrncia - Declarao de ofcio - Mrito prejudicado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .269 RECURSO ESPECIAL Direito civil - Registro civil - Finalidade - Eficcia, autenticidade e segurana dos atos jurdicos - Assento de casamento - Retificao de dados a respeito da profisso - Inadequao da via eleita - Incidncia da Smula 242/STJ Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 359-371, jan./mar. 2011
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Ao de retificao - Medida excepcional que exige comprovao inequvoca de erro em sua lavratura - Ausncia, in casu - Recurso improvido (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .337 REINTEGRAO DE POSSE rea de preservao ambiental de domnio pblico - Posse nova e injusta - Comprovao - Esbulho - Caracterizao - Usucapio - Impossibilidade - Deferimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .106 Imvel rural - Condomnio - rea certa e determinada - No configurao - Art. 927 do CPC - Requisitos - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .68 Legitimidade passiva - Agente perturbador da posse - Dano material - Prova - Necessidade . . . . . . . . . . . . . .125 REMISSO EXTINTIVA Estatuto da Criana e do Adolescente - Ato infracional anlogo ao delito do art. 14 da Lei 10.826/2003 Maioridade civil - Outorga ministerial - No ocorrncia - Oposio - Medidas socioeducativas - Aplicao - Idadelimite - 21 anos - Possibilidade - Prosseguimento do feito determinado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .310 RESPONSABILIDADE CIVIL Indenizao - Ato praticado por promotora exercendo atribuio eleitoral - Ilegitimidade passiva ad causam do Estado de Minas Gerais - Extino do processo sem julgamento de mrito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .53 Indenizao - Inscrio em concurso pblico - Erro da casa lotrica - Perda de uma chance - Dano moral e material - Valor - Fixao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .138 RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO Conduta omissiva - Requisitos - Ato ilcito - Dano e nexo causal - Inexistncia - Veculo - Aquisio em leilo Restrio financeira - Ao ordinria - Detran/MG - Ilegitimidade passiva - Ente pblico - Ausncia de culpa - Dano moral - Indenizao - Descabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .198 S SEGURO Indenizao - Veculo - Furto qualificado - Recusa da seguradora - Risco excludo - Materialidade atestada pelo Parquet - Pagamento devido - Litigncia de m-f - No configurao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .153 Transporte de carga - Roubo - Contrato - Clusulas - Gerenciamento de risco - Descumprimento - Ausncia de prova - Indenizao devida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .249 SERVIO DE TELEFONIA Contratao de linha - No ocorrncia - Inverso do nus da prova - Verificao de dados - Negligncia da empresa - Incluso indevida no cadastro de inadimplentes - Dano moral caracterizado - Indenizao devida . . . . . .127 SERVIDOR PBLICO Processo administrativo disciplinar - Pena de demisso - Ato infracional - Autoria - Ausncia de prova - Punio Desproporcionalidade - Reintegrao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .145 SERVIDOR PBLICO ESTADUAL Ocupao de dois cargos efetivos - Contribuio para custeio de assistncia sade - Incidncia nos dois cargos Bis in idem - Impossibilidade - Descontos - Suspenso em relao a um dos cargos - Restituio dos valores - Servios mdico-hospitalares - Manuteno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .192 STALKING Assdio por intruso - Perseguio deliberada e reiterada - Ex-marido - Importunao ex-companheira - Invaso da privacidade e da intimidade - Conduta perversa - Dolo - Prova testemunhal e documental - Dano moral Configurao - Indenizao devida - Deciso mantida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .147
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T TXI Permisso de servio pblico - Explorao de servios - Valor econmico - Transferncia a herdeiros - Incluso na partilha - Possibilidade - Art. 32 da Portaria DPR n 033/2005 da BHTrans . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .241 TRFICO DE ENTORPECENTES Uso - Fornecimento gratuito - Pessoas desconhecidas do agente - Sucesso de leis no tempo . . . . . . . . . . . . .257 TRIBUNAL DO JRI Constitucional, Penal e Processual Penal - Confisso espontnea no debatida no Plenrio - Autodefesa - Plenitude de defesa - Reconhecimento pelo magistrado de ofcio - Possibilidade - Natureza objetiva da atenuante - Direito pblico subjetivo do ru - Princpios da individualizao da pena e da proporcionalidade resguardados - Harmonizao do art. 492, I, do Cdigo de Processo Penal, aos arts. 65, III, d, do Cdigo Penal, e 5, XXXVIII, a, e XLVI, da Constituio da Repblica (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .345 U USUFRUTO Fraude execuo - Penhora do exerccio do referido direito real - Possibilidade - Bem de famlia - Outros bens Existncia - No comprovao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .58 V VECULO Aquisio de veculo novo - Vcio de fabricao - Defeito no sistema eltrico - Prova pericial - Defeito sanvel - Troca do produto - Impossibilidade - Art. 18 da Lei 8.078/90 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .206
...
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Jurisprudncia Mineira

rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes

ISSN 0447-1 1768

Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Desembargador MRIO LCIO CARREIRA MACHADO

Desembargador JOAQUIM HERCULANO RODRIGUES

Desembargadora MRCIA MARIA MILANEZ

Composio de Cmaras e Grupos (em 1o.03.2011) - Dias de Sesso

Primeira Cmara Cvel Teras-feiras

Segunda Cmara Cvel Teras-feiras

Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Sexta Cmara Cvel Teras-feiras

Stima Cmara Cvel Teras-feiras

Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras

Nona Cmara Cvel Teras-feiras

Dcima Cmara Cvel Teras-feiras

Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras

Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras

Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras

Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras

Primeira Cmara Criminal Teras-feiras

Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras

Terceira Cmara Criminal Teras-feiras

Quinta Cmara Criminal Teras-feiras

Stima Cmara Criminal Quintas-feiras

Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms - Horrio: 14 horas)

Cludio Renato dos Santos Costa

Joaquim Herculano Rodrigues

Mrio Lcio Carreira Machado Mrcia Maria Milanez

Antnio Marcos Alvim Soares

Corte Superior (Sesses na segunda e na quarta quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)

Cludio Renato dos Santos Costa

Roney Oliveira Joaquim Herculano Rodrigues

Mrio Lcio Carreira Machado

Mrcia Maria Milanez

Jos Altivo Brando T eixeira

Antnio Marcos Alvim S oares

Antnio C arlos C ruvinel Edivaldo G eorge d os S antos

Procurador-Geral de Justia: Dr. Alceu Jos Torres Marques

Comit Tcnico da Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes

Comisso de Divulgao da Jurisprudncia

Desembargador SEBASTIO HELVCIO ROSENBURG

Memria do Judicirio Mineiro

Desembargador Sebastio Helvcio Rosenburg

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 13-18, jan./mar. 2011

Memria do Judicirio Mineiro

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO

O Errio Rgio de Sua Majestade e a administrao fiscal nas Minas setecentistas*

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 13-18, jan./mar. 2011

Memria do Judicirio Mineiro

O original encontra-se no Arquivo Pblico Mineiro, em Belo Horizonte.

Nas palavras de Zafaroni (1995):

Desembargadora do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 196, p. 19-48, jan./mar. 2011

O agravo retido em audincia