UNIDAD DIDCTICA XIV

SOCIEDAD, EMPRESA Y ESTADO

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SOCIEDAD DE ECONOMA MIXTA, SOCIEDAD CON PARTICIPACIN ESTATAL MAYORITARIA Y SOCIEDAD DEL ESTADO Sociedad de economa mixta Concepto La sociedad de economa mixta es aquella formada por personas jurdicas (fsicas o colectivas) privadas y el Estado (Nacional, Provincial o Municipal) para la realizacin de alguna actividad econmica u otra actividad de inters general. Caracteres Los caracteres fundamentales de la sociedad de economa mixta pueden deducirse de su concepto: - participacin del Estado, por una parte, y de personas privadas por la otra, - puede tener por objeto la satisfaccin de necesidades de orden colectivo o la implantacin, el fomento o el desarrollo de actividades econmica. Segn cul sea la finalidad que se proponga la sociedad al constituirse, se tratar de una persona de Derecho Pblico o de Derecho Privado. Rgimen legal (decreto 15.349/46 ratificado por ley 12.962) Este ente regido por el decreto 15.349/46, ratificado por las leyes 12.962 y 17.318. Cuando se trate de una persona de derecho privado se regir, en primer trmino, por el derecho privado, el Cdigo de Comercio y las disposiciones relativas a sociedades annimas (conf. art. 3 del decreto 15.349/46), pero tambin por normas de derecho administrativo en virtud de la participacin estatal en la sociedad. Si la sociedad de economa mixta fuese pblica, la aplicacin del derecho administrativo es de mayor alcance, dada la finalidad de inters general que gestiona, la existencia de ciertas prerrogativas de poder pblico y el control constante del Estado sobre la entidad. Seguimos en este punto las nociones vertidas por Patricia Martnez en la obra colectiva Manual de Derecho Administrativo, dirigida por FARRANDO, I (h) y MARTNEZ, P., Ediciones Depalma, Bs. As., 1996, pg. 129. El veto Segn el artculo 8 del decreto citado El presidente de la sociedad, o en su ausencia cualquiera de los directores nombrados por la administracin pblica, tendrn la facultad de vetar las resoluciones del Directorio o las de las Asambleas de accionistas cuando ellas fueren contrarias a esta ley o la de su creacin o a los estatutos de la sociedad, o puedan comprometer las conveniencias del Estado vinculadas a la sociedad.

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En este caso se elevarn los antecedentes de la resolucin objetada a conocimiento de la autoridad administrativa superior de la administracin pblica asociada, para que se pronuncie en definitiva sobre la confirmacin o revocacin correspondiente del veto, quedando entretanto en suspenso la resolucin de que se trata. Si el veto no fuere confirmado por dicha autoridad dentro de los veinte das subsiguientes al recibo de la comunicacin que dispone este artculo, se tendr por firme la resolucin adoptada por el Directorio o por la Asamblea de la sociedad en su caso. Cuando el veto se fundamentase en la violacin de la ley o de los estatutos sociales, el capital privado podr recurrir a la justicia por la resolucin definitiva dictada. Aporte Este tipo de sociedades tambin se caracteriza por la circunstancia de que el aporte estatal reviste carcter de estmulo a la actividad privada para realizar una actividad industrial o comercial de inters general (conf. MARTNEZ, P., ob. cit pg. 127). El art. 4 del decreto dispone que el aporte podr consistir en cualquier clase de aportacin, y en especial los siguientes: a)Concesin de privilegios de exclusividad o monopolio, exencin de impuestos, proteccin fiscal, compensacin de riesgo, garantas de inters al capital invertido por los particulares; b) Primas y subvenciones, aporte tecnolgico; c) Anticipos financieros; d) aportes de carcter patrimonial, en dinero, en ttulos pblicos o en especie, concesin de bienes en usufructo. El aporte privado no est reglado en la ley, pero la extensin a estas sociedades de las normas de la Ley de Sociedades Comerciales determina la aplicacin de las reglas generales all consagradas. Disolucin y Liquidacin En el estatuto de la sociedad se debe establecer el trmino de duracin de aqulla (art. 9 del dec. 15.349/46 y ley 17.318). As como, en principio, las sociedades de economa mixta deben durar el trmino establecido y convenido al efecto, mientras est vigente la actividad que fue objeto principal de su formacin. En general la disolucin debe ser por acuerdo de partes; pues la sociedad implica un contrato, ste no puede quedar sin efecto unilateralmente. Excepcionalmente las sociedades de economa mixta pueden ser disueltas por imperio legal. Ello ocurrir en los supuestos que prevn los artculos 369 a 371 del Cdigo de Comercio. Estas sociedades no pueden ser declaradas en quiebra (art. 11 dec. 15.349/46 y ley 17.318). En la actual Ley de Concursos y Quiebras 24.522, se considera sujetos comprendidos a aquellas sociedades en las que el Estado nacional, provincial, o municipal sea parte, cualquiera sea el porcentaje de su participacin (art. 2), no obstante, la misma norma in fine excluye del concurso a las entidades excludas por leyes especiales (con. MARTNEZ, P.,ob. cit. pg. 128).

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Sociedad annima con participacin estatal mayoritaria Rgimen legal El art. 308 fija el concepto de esta clase de sociedad annima. Sus caractersticas estn determinadas as: 1) Pueden ser socios el Estado nacional, los Estados provinciales, los municipios, los organismos estatales legalmente autorizados al efecto o las sociedades annimas sujetas a este rgimen. 2) Propietarios en forma individual o conjunta que representen por lo menos el cincuenta y uno por ciento del capital social y que sean suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias. Es decir que el art. 308 fija en el punto dos requisitos diversos: 1) mayora de capital de propiedad estatal, 2) que sean acciones suficientes para que el Estado prevalezca en las asambleas; stas deben permitirle tener qurum propio y tantos votos como para decidir cualquier cuestin incluible en el orden del da, con lo que resulta que el Estado debe ser titular del sesenta por ciento del capital. Estas sociedades contemplan la posibilidad de que el Estado tome participacin activa en empresas en cuyo desarrollo existe preponderante inters pblico o en las cuales la aplicacin del capital privado en un momento determinado satisface la polica de la prosperidad. Es decir, caben dos subclases: a) Sociedades de prevaleciente inters pblico en las cuales se inscribir el requisito del cambio por ley. b) Sociedades de inters pblico transitorio. En la constitucin y funcionamiento deben ajustarse a estas reglas: 1) Requieren pluralidad de constituyentes, aunque todos sean entes estatales organizados como una sociedad annima. 2) En la organizacin del directorio se aplican todas las disposiciones analizadas para la sociedad annima excepto: a) en las prohibiciones e incompatibilidades no se aplica el inc. 4 del art. 264 y exclusivamente respecto del Estado o entes estatales; b) en la eleccin de directores no se aplica el voto acumulativo. El estatuto puede prever que la minora elegir uno o ms directores, pero su nmero no puede exceder de la proporcin que le corresponde del capital social. c) los directores son elegidos por la asamblea y removidos por sta. Si el director es el ente estatal, ste es quien designa su delegado y lo reemplaza.

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3) En la organizacin de la sindicatura, conforme a la ley 19.550, se debe tener en cuenta que ser plural y colegiada y cuando el capital privado alcance el 20% elegir por lo menos uno de los sndicos y se le aplicarn las prohibiciones e incompatibilidades establecidas para la sociedad annima. 4) En lo que respecta a la asamblea: la ley impone la sindicacin legal. Tambin se exige que el inters del particular no sea contrario al inters de la sociedad, lo que se debe resguardar es el inters del Estado. Estn sujetas a la fiscalizacin permanente de la autoridad administrativa de control de las sociedades por acciones, de acuerdo con el art. 299 de la ley 19.550. No se aplican las limitaciones del art. 31 sobre los mximos de participacin de otras sociedades, atento a su rgimen, sus fines, etc. De acuerdo con el art. 309, la constitucin de esta sociedad puede ser originaria o por transformacin posterior. Destacamos el trmino transformacin porque, no obstante operar en la sociedad un cambio estructural importante, no son aplicables las reglas de transformacin como instituto legal sino las de esta norma que exige la voluntad social en tal sentido expresada en asamblea especial, convocada al efecto y en la que no medie oposicin expresa de ningn accionista, as que la ausencia o la abstencin de votar implican conformidad. Segn el art. 312, cuando desaparezcan los elementos caracterizantes de estos entes, es decir, la prevalencia del Estado Nacional, provincial o dems entes indicados en el art. 308 en el capital social o en la formacin de la voluntad societaria, dejarn de aplicarse las modificaciones al rgimen de la sociedad annima establecidas por la seccin relativa a las sociedades con participacin estatal mayoritaria. En tal caso cesa ipso iure la aplicacin de dichas normas. Los artculos 313 y 314 L.S. fueron derogados por la ley 24.522. Conforme a esta norma pueden ser declaradas en concurso las personas de existencia visible, las de existencia ideal de carcter privado y aquellas sociedades en las que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte, cualquiera que sea el porcentaje de su participacin. Sociedades del Estado Lea, en el Cdigo de Comercio, la ley 20.705 que da las normas y funciones de las sociedades del Estado. El Estado comerciante y empresario Las empresas del Estado Las empresas estatales no son empresas mercantiles: en su actividad con los particulares realizarn actos de comercio, pero la empresa no adquiere calidad mercantil; falta el propsito principal de lucro; ya que el Estado desarrolla esa empresa con el fin superior de cumplir sus propios fines en beneficio de la comunidad (sea por la prestacin de un servicio pblico, para el afianzamiento del desarrollo industrial o fomento regional, para asegurar una mejor defensa nacional: esto es, aun en el supuesto de que la empresa arroje un beneficio econmico o como tal persiga separadamente el lucro como si fuera una empresa privada, su obtencin es secundaria para el Estado, que es su titular).

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La organizacin de estas empresas no es ms que un medio de descentralizacin de la actividad del Estado para alcanzar esos fines. En nuestro pas se hizo transportador, empresario de telfonos, productor de electricidad y de petrleo, distribuidor de gas, fabricante de hierros y aceros, minero (carbn y uranio) exportador de cereales y oleaginosas e, incluso, en determinado momento intent el monopolio del comercio exterior. Cuando el Estado asume cualquiera de estas actividades, directamente o por medio de un rgano administrativo autrquico, slo busca la realizacin de una funcin estatal, no busca esencialmente la utilidad econmica, el incremento de su patrimonio, y a veces hasta trabaja con prdidas. Estos organismos no adquieren con su actividad calidad de comerciantes, por ms que su actividad sea comercial y los contratos que celebre con particulares sean actos de comercio: son entes de derecho pblico sometidos en su organizacin y funcionamiento al derecho administrativo pues slo se trata de un modo de descentralizacin para realizar los fines del Estado. Aqu nos estamos refiriendo a las denominadas empresas pblicas derivadas o resultantes de la intervencin del Estado en la actividad econmica. Roberto Dromi, clasifica las distintas formas de gestin pblica econmica: a) entes autnomos o autrquicos; b) empresas del Estado; c) sociedades del Estado; d) empresas mixtas; e) empresas privadas controladas y/o administradas por el Estado; f) consorcios pblicos y cooperativas pblicas. De este modo, las formas de las empresas pblicas son diversas, ponindose unas veces el acento de un rgimen de derecho pblico y otras en un rgimen de derecho privado. Las empresas del Estado en particular constituyen un tipo intermedio entre el ente autrquico, integrante estatal y dotado de prerrogativas de poder pblico y la sociedad del Estado, sometida al derecho privado. stas realizan actividades de ndole comercial o industrial, y son regidas por la ley 13.653 y sus modificatorias. De acuerdo con esto las empresas del Estado quedan sometidas al derecho privado, en todo lo que se refiere a sus actividades especficas (comerciales e industriales), y al derecho pblico en todo lo que atae a sus relaciones con la Administracin o el servicio pblico que estuviere a su cargo. Cabe tener presente que en el ao 1989 se sancion la ley 23.696 de Reforma del Estado y reestructuracin de empresas pblicas, que declaraba en estado de emergencia la situacin econmica financiera de la administracin pblica nacional centralizada y descentralizada, entidades autrquicas, empresas del Estado, sociedades del Estado, sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria, sociedades de economa mixta, servicios de cuentas especiales, obras sociales del sector pblico, bancos y entidades financieras oficiales, nacionales y/o municipales, y todo otro ente en el que el Estado nacional o sus organismos descentralizados tuvieran participacin total o mayoritaria de capital o en la formacin de las decisiones societarias (conf. DROMI, Roberto, Derecho Administrativo, editorial Ciudad Argentina, Bs. As. 1998, pg. 60).

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Por esto se procedi a la racionalizacin del sector pblico empresario (en palabras de Dromi) mediante la intervencin a las empresas para proceder a su organizacin, privatizacin y/o modificacin del status jurdico de aquellas que continuaron en propiedad del Estado: Entel, Aerolneas SE, SEGBA, Obras Sanitarias de la Nacin, Gas del Estado SE, Ferrocarriles Argentinos, Y.P.F. As, el Estado pas a gobernarse por el principio de subsidiaridad, que en el aspecto econmico implica que el Estado tiende a proteger la libre iniciativa mediante el abandono de la intervencin, encargndose en forma supletoria de la salud, educacin, servicios pblicos (los presta cuando tales actividades no son prestadas o bien cuando lo son de manera insuficiente), pero conservando su poder indelegable de regulacin y control Sociedades nacionalizadas Las sociedades no tienen nacionalidad, porque sta presupone una vinculacin poltica entre sbdito o ciudadano y Estado, ausente en las sociedades que slo crean entre sus participantes un vnculo jurdico de base econmica. El art. 124 de la ley 19.550 propone aplicar la ley nacional si en la Repblica tiene su sede social efectiva o el lugar donde debe cumplirse su principal objeto. Con motivo de la Primera Guerra Mundial (1914-1918) y de la agudizacin de la lucha en el campo econmico como un aspecto de la guerra total, los diversos pases aplicaron la doctrina del control econmico de la sociedad: sta se consideraba enemiga o no segn la nacionalidad o personas que tenan la efectiva conduccin de los negocios sociales. Nuestro pas la adopt con el decreto 7032/45. Pero la ley de Sociedades Comerciales 19.550 no atribuye nacionalidad a las sociedades; se limita a considerar las sociedades constituidas en el extranjero, estableciendo en qu medida le son aplicables a esas sociedades nuestras leyes cuando actan dentro del territorio nacional. Con igual criterio las leyes de inversiones extranjeras y de entidades financieras no hablan de nacionalidad de las sociedades, sino del capital de ellas. As, la Ley de Entidades financieras 21.526 modific la anterior (ley de facto 18.061/69) que s reconoca nacionalidad a las sociedades, disponiendo en cambio que las entidades sern locales, de capital nacional o de capital extranjero, y sern consideradas en esta ltima situacin aquellas entidades cuando personas fsicas o jurdicas domiciliadas fuera del territorio de la Repblica sean propietarias directa o indirectamente con la cantidad de votos necesarios para prevalecer en las asambleas de accionistas (art. 11, primer prrafo). Distinto al problema de la nacionalidad o no de las sociedades es el de la regulacin jurdica de su actuacin extraterritorial, es decir, fuera del territorio nacional donde fue constituida. La regla sentada por la ley argentina es que la sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma por las leyes del lugar de constitucin (conf. VILLEGAS, C. G. Sociedades Comerciales, t. I, Rubinzal Culzoni Editores, Bs. As. 1997, pg. 419). Este tema fue materia de tratamiento en la unidad VII, y all nos remitimos adems de estudiarlo en el texto de la materia.

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ACTIVIDADES

1. Enuncie los puntos principales del Tratado de Montevideo que se refieren a las sociedades que cumplen sus funciones en el pas y son de formacin extranjera.

2. Qu funciones cumplen las empresas del Estado?