Jurisprudência Mineira - Ed.191

Jurisprudncia Mineira
rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais
Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Registro n 16, Portaria n 12/90. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais obtidas na Secretaria do STJ.
Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, a partir do dia 17.02.2000, conforme Inscrio n 27/00, no Livro de Publicaes Autorizadas daquela Corte. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias obtidas na Secretaria de Documentao do STF.
Jurisprudncia Mineira
Belo Horizonte
a. 60
v. 191
p. 1-370
out./dez. 2009
Escola Judicial Des. Edsio Fernandes

Superintendente Des. Reynaldo Ximenes Carneiro Superintendente Adjunto Des. Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Diretora Executiva de Desenvolvimento de Pessoas Mnica Alexandra de Mendona Terra e Almeida S Diretora Executiva de Gesto da Informao Documental Maria Cristina Monteiro Ribeiro Cheib Gerente de Jurisprudncia e Publicaes Tcnicas Rosane Brando Bastos Sales Coordenao de Publicao e Divulgao de Informao Tcnica Lcia Maria de Oliveira Mudrik - Coordenadora Alexandre Silva Habib Ana Mrcia Macedo Rezende Ceclia Maria Alves Costa Eliana Whately Moreira Karina Carvalho de Rezende Lcia de Ftima Capanema Maria Clia da Silveira Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte Mauro Teles Cardoso Tadeu Rodrigo Ribeiro Vera Lcia Camilo Guimares Wolney da Cunha Soares
Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes 8766 Rua Guajajaras, 40 - 22 andar - Centro - Ed. Mirafiori - Telefone: (31) 3247-8 30180-1 100 - Belo Horizonte/MG - Brasil www.tjmg.jus.br/ejef - codit@tjmg.jus.br Nota: Os acrdos deste Tribunal so antecedidos por ttulos padronizados, produzidos pela redao da Revista.
Fotos da Capa: Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza - Sobrado em Ouro Preto onde funcionou o antigo Tribunal da Relao - Palcio da Justia Rodrigues Campos, sede do Tribunal de Justia de Minas Gerais Srgio Faria Daian - Montanhas de Minas Gerais Rodrigo Albert - Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Projeto Grfico e Diagramao: ASCOM/CECOV Normalizao Bibliogrfica: EJEF/GEDOC/COBIB Tiragem: 400 unidades Distribuda em todo o territrio nacional
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JURISPRUDNCIA MINEIRA, Ano 1 n 1 1950-2009 Belo Horizonte, Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Trimestral. ISSN 0447-1768 1. Direito - Jurisprudncia. 2. Tribunal de Justia. Peridico. I. Minas Gerais. Tribunal de Justia. CDU 340.142 (815.1)
ISSN 0447-1 1768
Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Desembargador SRGIO ANTNIO DE RESENDE
Primeiro Vice-Presidente Presidente
Desembargador CLUDIO RENATO DOS SANTOS COSTA

Segundo Vice-Presidente
Desembargador REYNALDO XIMENES CARNEIRO

Terceiro Vice-Presidente
Desembargador JARBAS DE CARVALHO LADEIRA FILHO

Corregedor-Geral de Justia
Desembargador CLIO CSAR PADUANI Tribunal Pleno Desembargadores (por ordem de antiguidade)
Cludio Renato dos Santos Costa Srgio Antnio de Resende Roney O liveira Reynaldo X imenes C arneiro Joaquim Herculano R odrigues Mrio Lcio Carreira M achado Jos Tarczio de Almeida M elo Jos A ntonino B aa B orges Jos Francisco B ueno Clio C sar P aduani Kildare Gonalves Carvalho Mrcia Maria Milanez Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando T eixeira Jane Ribeiro Silva Antnio Marcos Alvim S oares Eduardo Guimares Andrade Antnio C arlos C ruvinel Edivaldo G eorge dos S antos Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Maria E lza de Campos Zettel Geraldo A ugusto de Almeida Caetano L evi L opes
Luiz Audebert D elage Filho Ernane F idlis dos Santos Jos Nepomuceno da Silva Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de L acerda Jos Edgard P enna A morim Pereira Jos Carlos Moreira Diniz Paulo Czar Dias Vanessa Verdolim Hudson Andrade Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte de Paula Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Armando Freire Delmival de Almeida Campos Alvimar de vila Drcio Lopardi Mendes Valdez Leite Machado Alexandre Victor de Carvalho Teresa Cristina da Cunha Peixoto Eduardo Marin da Cunha Maria Celeste Porto Teixeira Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Jos Affonso da Costa Crtes Antnio Armando dos Anjos
Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Osmando Almeida Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Francisco Kupidlowski Antoninho Vieira de Brito Guilherme Luciano Baeta Nunes Maurcio Barros Paulo Roberto Pereira da Silva Mauro Soares de Freitas Ediwal Jos de Morais Ddimo Inocncio de Paula Eduardo Brum Vieira Chaves Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos .... Costa Elias Camilo Sobrinho Pedro Bernardes de Oliveira Antnio Srvulo dos Santos Francisco Batista de Abreu Helosa Helena de Ruiz Combat Sebastio Pereira de Souza Selma Maria Marques de Souza Jos Flvio de Almeida Tarcsio Jos Martins Costa Evangelina Castilho Duarte Otvio de Abreu Portes Nilo Nvio Lacerda Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Hlcio Valentim de Andrade Filho Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos de Anchieta da Mota e Silva Jos Afrnio Vilela Elpdio Donizetti Nunes
Fbio Maia Viani Renato Martins Jacob Antnio Lucas Pereira Jos Antnio Braga Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Pedro Coelho Vergara Marcelo Guimares Rodrigues Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Judimar Martins Biber Sampaio Antnio Generoso Filho Fernando Alvarenga Starling lvares Cabral da Silva Fernando Neto Botelho Alberto Henrique Costa de Oliveira Marcos Lincoln dos Santos Rogrio Medeiros Garcia de Lima Carlos Augusto de Barros Levenhagen Electra Maria de Almeida Benevides Eduardo Csar Fortuna Grion Tibrcio Marques Rodrigues Tiago Pinto Antnio Carlos de Oliveira Bispo Luiz Carlos Gomes da Mata Jlio Cezar Guttierrez Vieira Baptista Doorgal Gustavo Borges de Andrada Jos Marcos Rodrigues Vieira Gutemberg da Mota e Silva Herbert Jos Almeida Carneiro Arnaldo Maciel Pinto Sandra Alves de Santana e Fonseca Alberto Deodato Maia Barreto Neto Eduardo Machado Costa
Composio de Cmaras e Grupos (em 30.11.2009) - Dias de Sesso
Primeira Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Segunda Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Primeiro Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Primeira e Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Roney Oliveira) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Eduardo Guimares Andrade* Geraldo Augusto de Almeida Vanessa Verdolim Hudson Andrade Armando Freire Alberto Vilas Boas
Roney Oliveira* Mrio Lcio Carreira Machado Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes Jos Afrnio Vilela
Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Segundo Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Terceira e Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Almeida Melo) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Kildare Gonalves Carvalho* Silas Rodrigues Vieira Ddimo Inocncio de Paula Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa Elias C amilo Sobrinho
Jos Tarczio de Almeida Melo* Jos Francisco Bueno Luiz Audebert Delage Filho Jos Carlos Moreira Diniz Drcio Lopardi Mendes
Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Sexta Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Terceiro Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Quinta e Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des.a Maria Elza) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Maria Elza de Campos Zettel Jos Nepomuceno da Silva* Manuel Bravo Saramago Mauro Soares de Freitas Carlos Augusto de Barros Levenhagen
Ernane Fidlis dos Santos* Edilson Olmpio Fernandes Maurcio Barros Antnio Srvulo dos Santos Sandra Alves de Santana e Fonseca
Stima Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Quarto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Stima e Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alvim Soares) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Antnio Marcos Alvim Soares* Edivaldo George dos Santos Wander Paulo Marotta Moreira Belizrio Antnio de Lacerda Helosa Helena de Ruiz Combat
Jos Edgard Penna Amorim Pereira* Teresa Cristina da Cunha Peixoto Antoninho Vieira de Brito Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Fernando Neto Botelho
Nona Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Dcima Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Quinto Grupo de Cmaras Cveis 2 tera-feira do ms (Nona e Dcima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Osmando Almeida) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Osmando Almeida* Pedro Bernardes de Oliveira Tarcsio Jos Martins Costa Jos Antnio Braga Antnio Generoso Filho
Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Paulo Roberto Pereira da Silva* lvares Cabral da Silva Electra Maria de Almeida Benevides Gutemberg da Mota e Silva
Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Sexto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Primeira e Dcima Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Duarte de Paula) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Geraldo Jos Duarte de Paula* Selma Maria Marques de Souza Fernando Caldeira Brant Marcelo Guimares Rodrigues Marcos Lincoln dos Santos
Alvimar de vila* Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Jos Flvio de Almeida Nilo Nvio Lacerda
Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Stimo Grupo de Cmaras Cveis 2 quinta-feira do ms (Dcima Terceira e Dcima Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Valdez Leite Machado) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Francisco Kupidlowski* Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Alberto Henrique Costa de Oliveira Luiz Carlos Gomes da Mata
Valdez Leite Machado* Evangelina Castilho Duarte Antnio de Pdua Oliveira Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Rogrio Medeiros Garcia de Lima
Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Jos Affonso da Costa Crtes* Maurlio Gabriel Diniz Tibrcio Marques Rodrigues Tiago Pinto Antnio Carlos de Oliveira Bispo
Francisco Batista de Abreu* Sebastio Pereira de Souza Otvio de Abreu Portes Wagner Wilson Ferreira Jos Marcos Rodrigues Vieira
Oitavo Grupo de Cmaras Cveis 3 quinta-feira do ms (Dcima Quinta e Dcima Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Affonso da Costa Crtes)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Nono Grupo de Cmaras Cveis 1 Quinta-feira do ms (Dcima Stima e Dcima Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Eduardo Marin da Cunha)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Eduardo Marin da Cunha* Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Antnio Lucas Pereira
Guilherme Luciano Baeta Nunes* Jos de Anchieta da Mota e Silva Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani Arnaldo Maciel Pinto
Primeira Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores
Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras

Desembargadores
Terceira Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores
Mrcia Maria Milanez* Delmival de Almeida Campos Ediwal Jos de Morais Judimar Martins Biber Sampaio Alberto Deodato Maia Barreto Neto
Joaquim Herculano Rodrigues* Jos Antonino Baa Borges Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Hlcio Valentim de Andrade Filho Renato Martins Jacob
Jane Ribeiro Silva*
Antnio Carlos Cruvinel Paulo Czar Dias Antnio Armando dos Anjos Eduardo Csar Fortuna Grion
* Presidente da Cmara
Primeiro Grupo de Cmaras Criminais (2 segunda-feira do ms) - Horrio: 13 horas Primeira, Segunda e Terceira Cmaras, sob a Presidncia do Des. Herculano Rodrigues
Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras

Desembargadores
Quinta Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores
Eduardo Brum Vieira Chaves* Fernando Alvarenga Starling Jlio Cezar Guttierrez Vieira Baptista Doorgal Gustavo Borges de Andrada Herbert Jos Almeida Carneiro
* Presidente da Cmara
Alexandre Victor de Carvalho* Maria Celeste Porto Teixeira Pedro Coelho Vergara Adilson Lamounier Eduardo Machado Costa
Segundo Grupo de Cmaras Criminais (1 tera-feira do ms) - Horrio: 13 horas Quarta e Quinta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alexandre Victor de Carvalho
Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms - Horrio: 14 horas)
Desembargadores
Srgio Antnio de Resende

Presidente
Maria Elza de Campos Zettel Jos Edgard P enna A morim Pereira Jos Carlos Moreira D iniz Paulo C zar D ias Vanessa V erdolim H udson A ndrade
Cludio Renato dos Santos Costa

Primeiro Vice-Presidente
Reynaldo Ximenes Carneiro

Segundo Vice-Presidente Corregedor-Geral de Justia
Clio Csar Paduani
Jarbas de Carvalho Ladeira Filho

Corte Superior (Sesses na segunda e na quarta quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)
Desembargadores
Cludio Renato dos Santos Costa

Primeiro Vice-Presidente
Jos Altivo Brando T eixeira Antnio Marcos Alvim S oares

Vice-Corregedor-Geral de Justia
Srgio Antnio de Resende

Presidente
Roney Oliveira Reynaldo Ximenes Carneiro

Segundo Vice-Presidente
Antnio C arlos C ruvinel Edivaldo G eorge d os S antos Wander Paulo Marotta Moreira Geraldo A ugusto de Almeida Caetano L evi L opes Luiz Audebert D elage Filho Ernane F idlis dos Santos Jos Nepomuceno da Silva Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de L acerda Alexandre V ictor d e C arvalho Alberto Deodato Maria Barreto Neto
Joaquim Herculano Rodrigues Mrio Lcio Carreira Machado Jos Tarczio de Almeida Melo
Presidente do TRE
Jos Antonino Baa Borges

Vice-Presidente e Corregedor do TRE
Jos Francisco Bueno Clio Csar Paduani

Corregedor-Geral de Justia
Kildare Gonalves Carvalho Jarbas de Carvalho Ladeira Filho

Procurador-Geral de Justia: Dr. Alceu Jos Torres Marques
Comisso de Divulgao e Jurisprudncia

(em 21.05.2008) Desembargadores Reynaldo Ximenes Carneiro - Presidente Ddimo Inocncio de Paula - 1, 2 e 3 Cveis Jos Domingues Ferreira Esteves - 4, 5 e 6 Cveis Helosa Helena de Ruiz Combat - 7 e 8 Cveis Paulo Roberto Pereira da Silva - 9, 10 e 11 Cveis Antnio de Pdua Oliveira - 12, 13, 14 e 15 Cveis Sebastio Pereira de Souza - 16, 17 e 18 Cveis Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires - 1, 2 e 3 Criminais Maria Celeste Porto Teixeira - 4 e 5 Criminais
SUMRIO
MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Desembargador Wilson Veado - Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .15 Sedes da 2 Instncia mineira (1873-1912) - As edificaes como fonte de pesquisa - Nota histrica . .16 DOUTRINA A impossibilidade da perda dos direitos polticos na condenao criminal - Doorgal Gustavo Borges de Andrada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .19 A funo jurisdicional atributiva dos direitos fundamentais - Carlos Frederico Braga da Silva . . . . . . . . .20 Da impossibilidade de se reconhecer eficcia executiva sentena declaratria (CPC, art. 475-N, I) Leonardo Hostalcio Notini . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .29 Apontamentos sobre o processo coletivo e as (novas) funes do Judicirio - Nathlia Mariel Ferreira de Souza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .35 TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS Corte Superior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .39 Jurisprudncia Cvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .49 Jurisprudncia Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .271 SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .331 SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .343 NDICE NUMRICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .349 NDICE ALFABTICO E REMISSIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .353
Desembargador WILSON VEADO

Memria do Judicirio Mineiro
NOTA BIOGRFICA*
WILSON VEADO (1918-2010)

Wilson Veado, mineiro de Entre Rios de Minas, nasceu em 11 de novembro de 1918. Era filho de Pedro Advncula Veado e de Dona Perina Corsini Veado, e casado com a Sra. Lusa Ventura Veado, com quem teve 3 filhos: Ricardo Wagner Advncula Veado, Carlos Weber Veado e Maria Luiza Ventura Veado. Bacharelou-se em Direito pela Faculdade de Direito da UFMG, em 14 de dezembro de 1944. Aprovado em concurso pblico para a Magistratura, foi nomeado Juiz de Direito da Comarca de Corao de Jesus, em 1949, onde entrou em exerccio no dia 17 de junho. Posteriormente, em 14 de agosto de 1954, assumiu o exerccio na Comarca de Cludio, para onde foi removido, a pedido. Em 22 de maro de 1967, foi promovido, por antiguidade, para o cargo de Juiz de Direito da 2 Vara, na Comarca de Sete Lagoas. Promovido, por antiguidade, para a Comarca de Corinto, assumiu o exerccio em 16 de setembro de 1971. Em 29 de dezembro de 1978, assume o exerccio na 10 Vara Cvel de Belo Horizonte, para onde foi promovido por antiguidade. No dia 26 de maio de 1982, aposentou-se, com elevao para o cargo de Juiz do Tribunal de Alada. O deferimento de sua aposentadoria neste cargo baseouse na prerrogativa concedida a magistrados ex-combatentes de guerra aposentarem-se em uma patente acima da do cargo ocupado na poca da aposentadoria. Cumpriu-se, dessa forma, os termos do art. 164, inciso II, da Resoluo n 61/75-TJMG, com a redao da Lei
7.655/79, combinado com os artigos 1 (redao dada pelo art. 1, da Lei 2.986, de 4 de dezembro de 1963) e 2, da Lei 1.479, de 17 de setembro de 1956. Em 17 de maro de 2005, quando ocorreu a integrao do Tribunal de Alada e do Tribunal de Justia, atingiu a grau mximo de sua carreira, promovido ao cargo de Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Faleceu no ltimo dia 17 de maio. No voto de pesar proferido pela 2 Cmara Cvel, em sua Sesso do dia 18 de maio, o Desembargador Roney Oliveira assim se manifestou:
Recebemos, com pesar, a notcia do falecimento do eminente Des. aposentado Wilson Veado [...] S. Exa., antes de ser o grande Magistrado que foi, mostrou-se homem de letras com destacadas publicaes, tanto de obras jurdicas, quanto literrias e poticas. Foi, tambm, heri da Ptria, eis que serviu Fora Expedicionria Brasileira durante a 2 Guerra Mundial. Era homem de bem, culto como poucos, um exemplo de Magistrado, assim como era seu irmo, tambm falecido, Des. Walter Veado. Deixa o Des. Wilson Veado uma grande lacuna nas letras jurdicas, no mundo jurdico em geral, mas deixa, sobretudo, um exemplo de cultura, de postura, de cavalheirismo, de boa educao. Um Magistrado de conduta retilnea, linear, sempre vertical. Um modelo para todos ns.
Referncias TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Arquivo de Provimento de Comarcas da Magistratura de Minas Gerais. Belo Horizonte. TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS. Nota taquigrfica de voto de pesar proferido pela 2 Cmara Cvel. Belo Horizonte. 18.maio.2010.
...
________________________
*
Andra Vanessa da Costa Val e Tnia Caador, sob a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 13-18, out./dez. 2009
15
MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO
NOTA HISTRICA
Sedes da 2 Instncia mineira (1873-1912) As edificaes como fonte de pesquisa

1
A Memria do Judicirio Mineiro, Mejud, tem como uma de suas premissas resgatar a trajetria histrica da 2 Instncia, em Minas Gerais. Vrias so as fontes de pesquisa disponveis que podem ser usadas para essa abordagem: documentos, fotografias, objetos, relatos de funcionrios, edificaes. Para o presente estudo, optou-se por utilizar como fonte principal o levantamento das edificaes que serviram como sede do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, no perodo compreendido entre a criao do Tribunal da Relao de Ouro Preto, em 1873, e sua instalao em sede prpria, o Palcio da Justia, em 1911, na nova capital, Belo Horizonte. As publicaes referentes histria da construo de Belo Horizonte embasaram na determinao dos objetos da pesquisa: o Casaro da Rua Direita, em Ouro Preto, a antiga Secretaria de Interior, na Praa da Liberdade (hoje Museu das Minas e do Metal), o Instituto de Educao e o Palcio da Justia. Foram tambm efetuadas consultas em peridicos na Hemeroteca Pblica de Minas Gerais, em legislaes estaduais e do Imprio, nas mensagens dos Presidentes de Provncias disponveis nos site www.crl.edu e em livros de Atas do Tribunal da Relao, pertencentes ao acervo da Mejud. A primeira sede a ser destacada nessa trajetria o Casaro da Rua Direita. O Tribunal da Relao de Ouro Preto foi criado pelo imperador Dom Pedro II, em seu Decreto Imperial n 2432, de 06 de agosto de 1873. O jornal Dirio de Minas, em 27 de janeiro de 1874, apresenta o registro do arrendamento da casa na qual ser instalada a sede da Relao do Estado:
A thesouraria de fazenda, remettendo, para os devidos effeitos, copia do contrato celebrado em 31 de Agosto ultimo com o cidado Francisco Candido da Gama para arrendamento da casa de sua propriedade, sita a rua Direita desta capital, afim de nella funccionar o tribunal da relao ultimamente creado.
Com a Proclamao da Repblica, a crescente ideia de mudana da capital mineira ficou mais forte. Ouro Preto, com suas ruas estreitas e insalubres, seu relevo acidentado e sua arquitetura colonial, tornara-se antiquada frente aos ares de progresso e modernidade que o novo regime trazia consigo. Apesar de todo movimento antagnico e ameaas de ouropretanos contrrios mudana, em 17 de dezembro de 1893, foi promulgada a Lei Adicional n 3, que designou Belo Horizonte para ser o local da nova capital do Estado e fixou o prazo mximo de quatro anos para a definitiva transferncia do governo para a nova capital. Dentre os grandes edifcios pblicos que seriam construdos, estava o Palcio da Justia que abrigaria o Tribunal da Relao. Segundo Ablio Barreto (1996, p. 497), aberta a concorrncia pblica para apresentao de projeto e construo do prdio, somente uma proposta foi recebida, e, mesmo assim, o contrato no foi celebrado, pois os proponentes desistiram do negcio. Referindo-se ao prdio da Secretaria do Interior, Ablio Barreto (1996, p. 504) apresenta a soluo encontrada pela administrao da poca para a transferncia do tribunal:
vista do adiantamento das obras, os engenheiros encarregados delas, Srs. Drs. Manuel Couto e Pedro Sigaud, pensavam na convenincia de se instalar, a, provisoriamente, o Tribunal da Relao em fins de maio ou princpios de junho, e isto mesmo ficou resolvido a 29 de maro, quando esteve em Belo Horizonte o desembargador Adolfo Olinto, presidente daquele tribunal.
Situado na Praa da Liberdade, o prdio destinado Secretaria de Interior, onde, posteriormente, funcionou a Secretaria da Educao e hoje o Museu das Minas e do Metal, foi a segunda sede do Tribunal da Relao. Dos poderes pblicos, o Poder Judicirio foi o primeiro a se instalar na nova capital, e, em 5 de agosto de 1897, os desembargadores reuniram-se, pela primeira vez em Belo Horizonte, em sesso extraordinria, conforme descreve o jornal Minas Gerais, de 08 de agosto de 1897:
RELAO DO ESTADO No dia 5 do corrente, funccionou pela primeira vez, em Bello Horizonte, o Tribunal da Relao, em conferencia extraordinria, para tomar conhecimento de duas peties de hbeas-corpus, conforme da Seco judiciria se v. Compareceram a essa primeira reunio em a nova Capital os srs. desembargadores Adolpho Augusto Olyntho, presidente, Joo Brulio, Rezende Costa, Gama Cerqueira, Pires do Amorim e Fernandes Torres, procurador geral do Estado. O Tribunal acha-se installado em trs vas-
Essa mesma casa presenciou a queda da Monarquia e o nascimento da Repblica. O Tribunal da Relao de Ouro Preto foi extinto2, e, em seu lugar, foi criado o Tribunal da Relao do Estado de Minas Gerais, instalado no dia 16 de dezembro de 1891.3 ________________________
1 Nota histrica elaborada por Andra Vanssa da Costa Val, Shirley Ker Soares Carvalho, sob a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro. 2 Ata de encerramento do Tribunal da Relao de Ouro Preto, de 15 de dezembro de 1891. 3 Ata da sesso de instalao do Tribunal da Relao do Estado de Minas Geraes, de 16 de dezembro de 1891.
16
tos sales do segundo pavimento da Secretaria do Interior, j completamente preparados, sendo um ocupado pela sala das sesses e os outros dous pela secretaria e cartrios, conveniente separados por paredes provisorias. Os srs. desembargadores Gama Cerqueira, Amorim e Fernandes Torres, que, conforme noticiamos, ainda no transferiram sua residncia para Belo Horizonte, foram expressamente quela localidade, a convite do desembargador Presidente do Tribunal, para tomar parte na sesso extraordinria.
Enquanto no se resolvia a questo de sua sede definitiva, o Tribunal da Relao foi transferido para o prdio onde atualmente funciona o Instituto de Educao. Essa transferncia atendeu tambm necessidade de local para instalao do frum da Comarca de Belo Horizonte (de quarta entrncia), criada pela Lei n 223, de 15 de setembro de 1897. Sobre esse fato, Ablio Barreto (1996, p. 509) esclarece:
J ento quase concludo, destinava-se ao funcionamento do ginsio; mas ao inaugurar-se a capital estava ainda em obras, tendo sido a sua planta executada pelo hbil desenhista e arquiteto Sr. Edgar Nascentes Coelho. Concludo em 1898, resolveu o governo instalar a o Tribunal da Relao e demais departamentos do Frum, tendo custado ao Estado 292:108$933. Era um belssimo edifcio, estilizado, onde, depois do Frum, funcionou a Escola Normal Modelo, [...].
Em Mensagem Dirigida pelo Presidente do Estado Julio Bueno Brando ao Congresso Mineiro, de 15 de junho de 1912, sesso Foro da Capital, registra-se o incio das atividades no novo prdio:
Desde 26 de agosto do anno passado, est funcionando o foro desta Capital no novo Palcio da Justia. Com a construco deste edifcio e conseqente installao do Tribunal da Relao e Foro da Capital, despendeu o Estado a quantia de 794:769$472.
Paulo Mouro relata que no dia 11 de setembro funcionou pela primeira vez, o Tribunal do Jri, no Palcio da Justia, cuja sesso foi presidida pelo Dr. Olavo de Andrade. O jornal Dirio de Minas, de 17 de janeiro de 1912, narra a visita do Presidente do Estado de Minas Gerais, Jlio Bueno Brando, e sua comitiva ao Palcio da Justia e descreve a riqueza de seus espaos internos:
O aspecto do edifcio, abundantemente iluminado, era de grande imponncia. A decorao do tecto, feita pelo conhecido artista Frederico Steckel, com tintas suaves, estava a se admirar, merecendo igual meno o servio de Mme. Bellagamba, que se encarregou da feitura das lindas cortinas, estofos, reposteiros e tapetes do palcio. [...] Suas exes. percorreram todas as dependncias do primeiro andar do edifcio, isto , a sala das audincias, gabinete do dr. juiz de direito, cartrios do 1 e 2 officios do judicial e notas, do contador e distribuidor, do 1 e 2 officios do crime, a grande sala das sesses do jury e os gabinetes do juiz municipal e promotor de justia. No andar superior foram suas exes. recebidos pelo presidente do Tribunal da Relao e desembargadores, acompanhados dos quaes, percorreram todos os compartimentos, recebendo a mais agradvel impresso de quanto viram.
A inaugurao do prdio e a instalao da comarca foi motivo de grande comemorao como retrata o jornal A Capital, de 24 de maro de 1898:
Realizou-se no dia 21 s 12 horas da manh a installao official da comarca de Bello Horizonte, no imponente edifcio destinado ao Frum e Tribunal da Relao. Compareceram no acto solemne e to significativo para os que vivamente se interessam pelo engrandecimento desta capital muitos e distinctos cidados que no occultaram o regosijo de ver felizmente inaugurada aqui a justia de primeira instancia. Aberta a audincia que foi presidida pelo exmo. sr. dr. Edmundo Lins, juiz de direito da comarca, tendo este a seu lado os srs. drs. Francisco Salles, digno secretario das Finanas e Agricultura; Estevam Lobo, talentoso official de gabinete da presidncia, Borja de Almeida, distincto promotor de justia; [...].
O Tribunal da Relao e o Frum de Belo Horizonte funcionaram nesse edifcio at agosto de 1911, quando, finalmente, ficou pronto o Palcio da Justia, na Avenida Afonso Pena. Sua arquitetura obedeceu ao novo estilo adotado para as demais construes da nova capital, o estilo ecltico, com predominncia de caractersticas neoclssicas. Encontraram-se informaes a respeito da fase de construo do Palcio no Relatrio apresentado ao Conselho Deliberativo pelo prefeito Benjamin Brando Em janeiro de 1910, sobre assumptos referentes ao anno decorrido de agosto de 1908 a setembro de 1909:
CONSTRUCOES DO GOVERNO Est o Governo do Estado construindo Avenida Affonso Penna e fronteiro ao
Todos esses prdios esto preservados e ainda fazem parte da paisagem urbana de suas cidades. O uso das edificaes como fonte de pesquisa permite-nos refletir sobre a importncia da preservao de nossos bens imveis. O patrimnio edificado e preservado testemunha viva de seu tempo e traz consigo vestgios de um passado que nos provoca o anseio de resgat-lo. Referncias BARRETO, Ablio. Belo Horizonte: memria histrica e descritiva. Belo Horizonte: Fundao Joo Pinheiro, Centro de Estudos Histricos e Culturais, 1996. 2v. 916 p. (Mineiriana, Clssicos)
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Parque um edifcio de gosto e aprimorada architectura, projecto do architecto Rebechi, e destinado ao Palcio da Justia. Com a imponncia do seu porte e elegncia sbria de suas linhas, vem o novo prdio contribuir para o aformoseamento do local, j em si, naturalmente, de to agradvel aspecto. (BRANDO, 1910, p. 17)
BRANDO, Benjamin. Em janeiro de 1910, sobre assumpto referentes ao anno decorrido de agosto de 1908 a setembro de 1909. Belo Horizonte: Imprensa Oficial do Estado de Minas de Minas Gerais, 1910. Relatrio. Disponvel em:<http://www.pbh.gov.br/arquivopublico/relatoriodosprefeitos>. Acesso em: 3 dez. 2009. BRANDO, Julio Bueno. Mensagem ao Congresso Mineiro em sua 2 Sesso ordinria da 6 legislatura. Belo Horizonte: Imprensa Oficial do Estado de Minas Gerais, 1912. Relatrio. Disponvel em: <http://brazil.crl.edu/bsd/bsd/u296>. Acesso em: 8 jul. 2010. COMARCA da Capital. A Capital, Belo Horizonte, p. 1, 24 mar. 1898. DIA 2, Dirio de Minas, Ouro Preto, 27 jan. 1874. Disponvel em: <http://www.siaapm.cultura.mg.gov.br/modules/jornaisdocs/photo.php?lid=773>Acesso em: 27 maio 2008.
MINAS GERAIS (Estado). Lei Adicional n 3, de 17/12/1893. Fixa o lugar em que deve ser construda a Capital do Estado, e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.almg.gov.br>. Acesso em: 27 maio 2008. MOURO, Paulo Krger Corra. Histria de Belo Horizonte de 1897 a 1930. Belo Horizonte: Imprensa Oficial, 1970. p. 160. PALCIO da Justia: visita presidencial. Dirio de Minas, Belo Horizonte, p. 1, 17 jan. 1912. RELAO do Estado. Minas Gerais, Belo Horizonte, p. 4, 8 ago. 1897. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Memria do Judicirio Mineiro. Livro de Atas do Tribunal da Relao, Belo Horizonte, 1890-1892. p. 210verso-212.
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DOUTRINA
A impossibilidade da perda dos direitos polticos na condenao criminal
Doorgal Gustavo Borges de Andrada* No estudo do direito penal constitucional, a aplicao da pena acessria de suspenso dos direitos polticos decorrente de deciso criminal matria recheada de divergncias jurisprudenciais, sobretudo pela falta de uma legislao apropriada sobre o tema. Uma corrente jurisprudencial entende que toda condenao criminal suspende automaticamente o exerccio dos direitos polticos, independentemente da espcie de pena aplicada, seja privativa de liberdade, seja restritiva de direitos. Outra prev que, havendo possibilidade de substituio da pena privativa por restritiva de direitos, no se justifica tal suspenso mencionada no art. 15, III, da Constituio Federal. Porm, ante terceiro e novo estudo, entendemos ser mais adequado juridicamente e mais prximo de uma interpretao sistmica da CF/88 a impossibilidade da suspenso dos direitos polticos do condenado independentemente da pena aplicada por ausncia de regulamentao legal. O art. 92 do Cdigo Penal (que trata dos efeitos da condenao) no incluiu a suspenso dos direitos polticos como efeitos da condenao. Ao contrrio, textual quando afirma ser necessria condenao a pena privativa de liberdade, provocando a perda de cargo, funo pblica ou mandato eletivo, exigindo-se que tal efeito seja motivado e declarado na sentena, no sendo automtico (art. 92, pargrafo nico). De outro lado, cumpre observar que a suspenso dos direitos polticos tem consequncias altamente danosas, pior que muitas penas principais. Impossibilita o apenado de estudar em instituies de ensino pblico, de prestar concurso pblico, servio militar, obter certido ou ttulo de eleitor, alm das dificuldades em ser contratado formalmente pela iniciativa privada, ficando, tambm, impedido de ajuizar ao popular. Ora, o art. 15, III, da Constituio Federal dispe de forma genrica e no est regulamentado pelos arts. 91 e 92 do Cdigo Penal nem por qualquer outra lei, no estando, portanto, claros os limites e a forma de aplicao. Desse modo, descabe aplicar ao preso restrio aos direitos e deveres da cidadania at que o legislador decida regulamentar detalhadamente a norma constitucional.
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* Desembargador integrante da 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia de Minas Gerais. Vice-Presidente da Associao dos Magistrados Brasileiros (AMB). Ex-Presidente da Associao dos Magistrados Mineiros (Amagis).
Vemos que, at para casos menos graves descritos no mesmo art. 15 (dos incisos I, II e V) da CF, o legislador ordinrio j regulamentou as matrias na Lei 6.815/80 (perda da naturalizao do estrangeiro), Lei 10.406/02 (incapacidade absoluta no Cdigo Civil), e a Lei 8.429/92 (improbidade administrativa). Logo, no h como aplicar a perda da cidadania como pena acessria, sem que haja tambm uma lei clara a detalhar a Constituio. E, no havendo regulamentao, em sede de direito penal, no possvel fazer analogia in malam partem, buscando nos arts. 91, 92 ou no pargrafo nico do art. 92 do Cdigo Penal as regras para esse tema. O direito penal rege-se pela legalidade estrita, regra inabalvel que no pode ser ignorada no mundo jurdico. Na verdade, sem regulamentao devida, a aplicao da suspenso como pena acessria pode se tornar mais grave que uma pena principal, numa inverso de valores. Sobretudo nos casos de penas principais com regime aberto ou restritivas de direitos, pois, como pena acessria, deixar de ser tecnicamente cidado, ou seja, perder os direitos de votar e de ser votado. H que se refletir sobre as consequncias da perda da cidadania no mundo moderno. como matar a alma poltica/participativa de uma pessoa. Ou arrancar da pessoa humana aqueles direitos consagrados na nacionalidade plena - deveres, direitos e obrigaes - inerentes vida poltica e cvica do pas-ptria em que vive. Ora, os conceitos modernos de direitos galgados pela humanidade colocam em xeque a suspenso da cidadania decorrente da sentena penal condenatria. E so fenmenos jurdicos que nos trazem lembrana (ilustrando o tema) velhas previses legais, por exemplo, que atingiam os negros norte-americanos at meados do sculo XX no Sul daquele pas, quando no eram considerados sequer cidados do seu pas. Em resumo, estamos convivendo com inmeras interpretaes e entendimentos que - data venia - ignoram os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, com aplicao dessa pena acessria com efeitos tecnicamente mais graves do que a da pena principal, sendo que no h lei regulamentando a aplicao dessa pena acessria to grave. E, num mundo que se diz civilizado, humano e moderno, seria factvel ainda admitir que o preso - ou qualquer pessoa - possa ser considerado no cidado, vivendo dentro do seu prprio pas/nao?
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Doutrina
A funo jurisdicional atributiva dos direitos fundamentais

Carlos Frederico Braga da Silva
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1 Introduo O ano de 2008 pode ser visto no Brasil como emblemtico: completaram-se duzentos anos da chegada do Rei de Portugal; cento e vinte anos da abolio da escravido; sessenta anos da adoo da Declarao Universal dos Direitos Humanos; e vinte anos da Constituio Federal de 1988. Nada obstante, os direitos e garantias fundamentais constantes da Lei Maior, assim como os previstos nos Tratados Internacionais de Direitos Humanos subscritos pelo Brasil, no se tm revelado capazes de alterar a excessiva desigualdade social: ainda no surtiram os efeitos que decorreriam da observncia voluntria das regras jurdicas. O Brasil tem um longo caminho a percorrer no que tange a assegurar a dignidade do ser humano. Este estudo considera o valor agregado ao tecido social aps a incidncia coercitiva dos Ttulos I e II da Constituio da Repblica, propondo, a final, uma mentalidade diferente para a funo jurisdicional e para as suas instituies essenciais. Compreende-se que o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico, a Advocacia e a Defensoria Pblica tm de desenvolver polticas pblicas aptas a concretizar a Constituio. Sugere-se que a funo jurisdicional no atue apenas repressivamente e tambm desenvolva projetos poltico-judicirios atributivos dos direitos fundamentais, impondo compulsoriamente ao Estado o dever de concretiz-los tempestivamente, com a justificativa precpua de reduzir o ingresso das pessoas na criminalidade e de proteger a sociedade. 2 O declnio de prestgio da priso na jurisprudncia do STF Consagrando a jurisprudncia das liberdades, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal2 concedeu habeas corpus consolidando a orientao de que a execuo provisria da pena, ausente a justificativa da segregao cautelar, fere o princpio da no culpabilidade. Anteriormente, j havia decidido que, em face do status supralegal das normas do Pacto de San Jose da Costa Rica, restaram derrogadas as normas estritamente legais definidoras da custdia do depositrio infiel3. Na linha do entendimento sufragado, o Tribunal concedeu habeas corpus4 e averbou expressamente a revogao da Smula 619 do STF (A priso do depositrio judicial
RESUMO: O presente estudo considera a ausncia histrica dos direitos fundamentais como causa do aumento da criminalidade urbana brasileira, a qual no tem diminudo com a aplicao da pena privativa de liberdade. Sugere-se a adoo de uma nova metodologia judiciria atributiva como alternativa para se obter a reduo do ndice de criminalidade. Prope-se, assim, que a funo jurisdicional coercitiva e previamente intervenha em favor de pessoas expostas a fatores de risco, e desenvolva projetos poltico-judicirios concretizadores dos direitos fundamentais, com a inteno de diminuir o ingresso dos mais jovens na criminalidade e de proteger a sociedade. PALAVRAS-CHAVE: Direito constitucional e criminal. Separao dos Poderes. Funo jurisdicional. Instituies essenciais. Atribuio dos direitos fundamentais. Preveno criminalidade. ABSTRACT: This paper considers that the lack of human rights enforcement has historically increased the Brazilian urban criminality, which has not been reduced by applying only imprisonment sentences. As an alternative to reduce crime rates, one suggests the adoption of a new judicial methodology, which attributes the fundamental rights to people. Hence, the judicial function can preventively intervene in favor of persons exposed to risk factors, by developing political and judicial projects to enhance fundamental rights. The state has the duty to implement the fundamental rights, in order to reduce the commission of crimes by young people and to protect society. KEY WORDS: Constitutional and criminal law. Checks and balances doctrine. Judicial function. Essential institutions. Human rights enforcement. Crime prevention. Sumrio: 1 Introduo. 2 O declnio de prestgio da priso na jurisprudncia do STF. 3 Anlise crtica. 4 A concretizao dos direitos fundamentais. 5 A efetividade da funo jurisdicional. 6 Boas prticas do Poder Judicirio. 7 Concluso. 8 Referncias bibliogrficas.
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Juiz de Direito Diretor de Cidadania e Direitos Humanos da Amagis/MG. Mestre em Direito Constitucional Comparado pela Cumberland School of Law, Alabama, EUA. Professor da Fundao de Ensino Superior de Passos. Coordenador do Ncleo da Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes do sudoeste mineiro. 2 STF, HC 84078/MG, Rel. Min. Eros Grau, deferido em 05.02.2009, por sete votos a quatro. 3 STF, HC 87585/TO, Rel. Min. Marco Aurlio, 3.12.2008.
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STF, HC 92566/SP , Rel. Min. Marco Aurlio, 3.12.2008.

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pode ser decretada no prprio processo em que se constituiu o encargo, independentemente da propositura de ao de depsito). A interpretao do guardio da Constituio sinaliza claramente: outros instrumentos diferentes do encarceramento tm de ser compulsoriamente desenvolvidos para a soluo dos conflitos relevantes ao Direito. No se admite a chamada justia de classe no Brasil; porm, a realidade que os denominados crimes de colarinho branco, porque praticados sem o emprego de violncia fsica, raramente acarretam a priso dos acusados. Enquanto isso, sabido que a maioria da populao carcerria brasileira originria das classes sociais pouco assistidas, uma vez que est acordado que pessoas desprovidas de qualificao profissional e de mnima formao cultural e estudantil so muito mais expostas a fatores sociais de risco e a situaes crimingenas (HECKMAN e CUNHA, 2006). Dissertando sobre a violncia de massa, COELHO (2005, p. 273/274) mencionou a linha analtica do urbanismo como modo de vida, enfatizando o debilitamento dos mecanismos sociais de controle do comportamento individual, a crescente impessoalidade dos contatos interpessoais no contexto das grandes cidades, o anonimato propiciado pelo sistema social urbano e, de resto, todas as consequentes manifestaes de anomia individual. Ressaltou, ainda, que muitas formulaes tenham de postular como uma das consequncias do urbanismo a elaborao de uma subcultura geradora da criminalidade. Mencionou que essas anlises terminam por ser teorias sobre a criminalidade do marginal urbano, via postulao de uma subcultura marginal, e no teorias sobre a criminalidade urbana. Disse que no a pobreza em si que gera a criminalidade (pois, afinal de contas, as reas rurais so mais pobres), mas a densidade da pobreza, ao permitir a elaborao de uma subcultura marginal. Por fim, Coelho (2005, p. 301) concluiu, impregnado de sincera revolta:
Ocorreu-me observar, depois de elaborado este trabalho, que a crescente taxa de criminalidade e violncia nas metrpoles brasileiras no deveria constituir razo moral para a denncia dos fatores socioeconmicos que permitem a existncia e permanncia de situaes de pobreza e marginalidade. Essa denncia deve vir, to indignada quanto nos seja possvel, da constatao de que a pobreza e a marginalidade constituem violao de direitos fundamentais do homem. Direito habitao decente, educao e ao trabalho. E prpria vida, se considerarmos as altas taxas de mortalidade infantil nas camadas socioeconmicas desprivilegiadas. A pobreza e a marginalidade jamais sero as
causas do crime, pelo simples fato de que so o crime do Estado e da sociedade contra os despossudos de poder.
O suposto crime socioestatal - o qual poderia ser classificado de comissivo por omisso - prtica de vitimizao certeira. Ainda, revela-se anticonstitucional, principalmente quando se percebe que as suas consequncias ultrapassam as pessoas dos condenados5 (a viver sem direitos); bem como que a inrcia daqueles que tm o dever jurdico de agir obsta a concretizao dos objetivos fundamentais da Constituio da Repblica Federativa do Brasil6. No discurso de posse do atual Presidente do STF, o Ministro Celso de Mello explicou que a omisso do Estado - que deixa de cumprir, em maior ou em menor extenso, a imposio ditada pelo texto constitucional - qualifica-se como comportamento revestido da maior gravidade poltico-jurdica, visto que, mediante inrcia, o Poder Pblico tambm desrespeita a Constituio, tambm ofende direitos que nela se fundam e tambm impede, por ausncia (ou insuficincia) de medidas concretizadoras, a prpria aplicabilidade dos postulados e princpios da Lei Fundamental. 3 Anlise crtica O Estado descumpridor das promessas constitucionais enfrenta dificuldades para o reconhecimento pblico da presuno de legitimidade dos seus atos, em uma inconsciente distoro da exceo de contrato (social) no cumprido. Ora, a omisso estatal no plano socioeconmico em nenhuma hiptese justificaria o cometimento de crime ou contraveno, porm autoriza que se investigue e se decida pela corresponsabilidade dos (ag)entes polticos, por omisso, porquanto eles tm o dever jurdico-constitucional de agir contra os efeitos nocivos de inconcebvel letargia, em face dos diagnsticos j entregues. Existe considervel base dogmtica para o implemento de novos meios de asseguramento dos direitos humanos. MLLER (2006, p. 38) ensina que a fundamentao filosfica dos direitos humanos deve adotar uma perspectiva transdisciplinar de modo a envolver o estudo dos problemas histricos, sociais, econmicos, psicolgicos, que so inerentes ao seu reconhecimento em uma comunidade humana constituda politicamente, abarcando tanto a prestao de justificativas dos fins e valores desejados por esta comunidade de interesses como a prestao de justificativas dos meios constitudos para efetivar o seu reconhecimento. SILVA (2008, p. 304) leciona que ampliar o direito sociedade requer a construo de uma metodologia adequada e capaz de
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Constituio Federal, art. 5, XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, [...]. Idem, art. 3.
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Doutrina
enfrentar temticas e problematizaes provenientes da sociedade e do cotidiano prtico da comunidade jurdica. SANTOS (2001, p. 176) esclarece que as reformas que visam a criao de alternativas constituem hoje uma das reas de maior inovao na poltica judiciria. Elas visam criar, em paralelo administrao da justia convencional, novos mecanismos de resoluo de litgios cujos traos constitutivos tm grandes semelhanas com os originalmente estudados pela antropologia e pela sociologia do direito, ou seja, instituies leves, relativa ou totalmente desprofissionalizadas, por vezes impedindo mesmo a presena de advogados, de utilizao barata, se no mesmo gratuita, localizados de modo a maximizar o acesso aos seus servios, operando por via expedita e pouco regulada, com vista obteno de solues mediadas entre as partes. SOUTO (2008, p. 28) enfatiza que h no Estado uma enchente legislativa e processual, atravs da burocratizao. No chamado primeiro mundo, j se verifica uma reao a isso sob a forma de maneiras de desregulamentao e de alternativas dentro da Justia e de alternativas Justia. No Brasil, uma jusalternatividade chega ao prprio contra legem, a um direito alternativo propriamente dito, embora se reconhea, como princpio geral, o do acatamento da lei. A soluo processual no permite o enfrentamento que se faz necessrio em ambientes multicomplexos. NOGUERA (2008, p. 73) ensina que se deve reservar o conceito de emergncia para uma verdade trivial (tanto em fsica, como em qumica, biologia, economia, sociologia ou qualquer outra cincia), segundo a qual o fenmeno resultante da interao de vrios elementos tem propriedades (emergentes) que no so as mesmas que os elementos tomados isoladamente, ainda se explica (isto , se reduz) essa interao7. No Brasil, as gigantescas aglomeraes so dotadas de propriedades emergentes do agrupamento desordenado das pessoas. O produto da adio causa problemas superiores aos fatores individualmente considerados, por falta de estrutura urbana eficiente. A resistncia observncia da lei decorre de frustraes e da ausncia de espao existencial minimamente aceitvel, num ambiente liberal e capitalista excessivamente competitivo, alm de enfraquecedor da antiga moralidade social. Nesse sentido, o quadro de ocorrncias infracionais do ano de 2008, desenvolvido pela Justia da Infncia e da Juventude de Belo Horizonte, indica como principais problemas o trfico de drogas e o crime contra o patrimnio.
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Ato infracional MAS Trfico 1501 Roubo 616 Porte ou posse 403 de arma Uso de txico 219 Furto 234 Ameaa 75 Leso corporal 60 Homicdio 87 Danos materiais 104 Quadrilha 15 Infrao de 8 trnsito Desacato 17 Contraveno 13 Estupro 5 Sequestro 0 Outros 167 TOTAL 3.524
FEM 204 41 20 11 20 20 28 3 11 0 0 2 10 0 0 19 389
TOTAL 1705 657 423 230 254 95 88 90 115 15 8 19 23 5 0 186 3.913
% 43,57 16,79 10,81 5,88 6,49 2,43 2,25 2,30 2,94 0,38 0,20 0,49 0,59 0,13 0 4,75 100
O Sistema Nacional de Polticas Pblicas sobre Drogas deve-se articular com os rgos do Ministrio Pblico e com os Poderes Legislativo e Judicirio visando cooperao mtua nas suas atividades8, considerandose, ainda, que o usurio e dependente de drogas no mais submetido priso9. DURKHEIM (2004, passim), em conhecida monografia sobre o suicdio, que muito se assemelha ao abuso de drogas, mencionou que preciso, sem afrouxar os laos que ligam cada parte da sociedade ao Estado, criar poderes morais que tenham sobre a multido de indivduos uma ao que o Estado no pode ter; bem como que s se barra a corrente de tristeza coletiva atenuando pelo menos a doena coletiva da qual ela resultado e sinal. Por fim, conclui afirmando que, uma vez estabelecida a existncia do mal, em que ele consiste e de que depende, quando se conhecem, por conseguinte, as caractersticas gerais do remdio e o ponto em que ele deve ser aplicado, o essencial no fixar de antemo um plano que prev tudo; por resolutamente mos obra. 4 A concretizao dos direitos fundamentais A dificuldade de concretizao dos direitos fundamentais decorre da tradio de lenta atuao repressiva da funo jurisdicional, o que dificulta a responsabilizao dos (ag)entes polticos que no atuaram. A legis-
Adaptao livre do texto original em espanhol. Lei 11.343/2006, art. 4, VIII. Idem, art. 28.
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lao demanda atitude para ser efetivada, no se podendo olvidar a lio de KANT de que o dever a necessidade da ao por respeito lei (MATTA MACHADO, 1999, p. 97). SOUTO (2008, p. 27/28) chama regra de direito aquela em consonncia com o sentimento humano de justia e com dados de conhecimento cientfico-emprico; e seria conduta jurdica aquela em consonncia com a norma de direito. Reconhece a destacada importncia, para as sociedades complexas organizadas em Estado, das formas de coercibilidade estatal, nessas sociedades tendendo as regras em consonncia com o sentimento de justia e com dados de cincia as regras de direito de nossa terminologia a ser contedo dessas formas para ganharem maior fora de atuao social ou maior positivao. Registre-se que a Constituio Brasileira10 foi suficientemente clara ao estabelecer um particular conjunto normativo-protetivo11 que prev a necessidade de ao em benefcio do grupo mais sensvel a situaes de risco: dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. Na rbita infraconstitucional, outro dever de todos prevenir a ocorrncia de ameaa ou violao dos direitos da criana e do adolescente12. GAMBOGI (2006, p. 170) diz que, se lhe fosse pedida uma definio de juiz, diria: homem que, alm de um slido alicerce tico, tem vocao para decidir. Isto , gosta mais da ao que da especulao terica. Gosta menos da engabelao, das firulas, das veleidades tericas e processuais que da deciso. Portanto, deve ter tanto o desenvolvimento da razo prtica, da racionalidade tico-poltica quanto o da razo pura, lgico-terica. Em pesquisa divulgada no site da Associao dos Magistrados Brasileiros, na qual os juzes foram questionados se a magistratura deve envolver-se no debate das questes sociais brasileiras, apenas 6,04% dos participantes foram contra o referido envolvimento, argumentando que esse tema no tem ligao direta com a atuao dos magistrados. Outros 74,78% foram favorveis, pois, como atores da sociedade, os integrantes do Poder Judicirio no podem ficar alheios ao que acontece no Pas. Para finalizar, os restantes 19,18% tambm so favorveis, mas desde que o envolvimento tenha alguma relao com a atuao do Poder Judicirio.
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Em se tratando da dignidade do ser humano, a neutralidade do juiz uma impossibilidade jurdicoantropolgica e no equivale imparcialidade. Exigir a inao do magistrado, atualmente, significa manter odiosos privilgios e condenar os menos favorecidos a no desfrutar dos direitos fundamentais, sendo desnecessrio qualquer tipo de debate sobre a relevncia do tema. A Declarao Universal dos Direitos Humanos13 foi aprovada por 48 votos a favor e nenhum contra, havendo, ainda, oito abstenes. BONAVIDES e ANDRADE (1991, p. 465) registram que, com respeito aos artigos do Ttulo I, versando sobre direitos fundamentais, constaram da votao no Plenrio da Assemblia Nacional Constituinte os seguintes resultados: 480 votos a favor, 9 contra e 4 abstenes. As liberdades civis clssicas no se encontram mais to ameaadas no Brasil, porm a precarizao dos direitos econmicos e sociais passa a ser um motivo de procura do Judicirio, o que significa que a litigao tem a ver com culturas jurdicas e polticas, mas tem a ver, tambm, com um nvel de efetividade da aplicao dos direitos e com a existncia de estruturas administrativas que sustentam essa aplicao (SANTOS, 2008, p. 16/17). Livres da culpa, cabe queles que ocupam os cargos do aparelho judicirio se desacorrentarem da responsabilidade decorrente do fraco desempenho, em verdade, do sistema judicial, o qual estruturado para ser lento e formal. Talvez para que a responsabilidade possa fluir com energia para acertar as contas, em cheio, com a verdadeira causa do problema: processos judiciais repressivos tendem (ou tem de?) a ser trocados por projetos poltico-judicirios atributivos dos direitos minimamente necessrios, para que se estabelea uma poltica de segurana pblica suplementar da atuao da polcia e da justia repressiva. 5 A efetividade da funo jurisdicional BARROSO (2009, p. 82) ensina que a efetividade significa a realizao do direito e o desempenho concreto de sua funo social, bem como representa a materializao, no mundo dos fatos, dos preceitos legais e simboliza a aproximao, to ntima quanto possvel, entre o dever-ser normativo e o ser da realidade social. Como o sufixo da palavra indica, a efetividade tem de ser uma qualidade da funo jurisdicional exercida em tempo razovel, alm de prestadora de um resultado conforme ao senso de justeza preponderante na comunidade jurdica. SADEK (2004) sustenta parecer inquestionvel que a atual estrutura do Judicirio no tem sido
Art. 227. STF, HC 93784/PI, Rel. Min. Carlos Britto, 16.12.2008. Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990, art. 70. Resoluo 217 A (III), da Assemblia Geral da Organizao das Naes Unidas, de 10.12.48.
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Doutrina
capaz de atender minimamente s exigncias de um servio pblico voltado para a cidadania. A reao no pode chegar atrasada. SARMENTO (2006, p.3) atribui ao carter pacfico do povo brasileiro o fato de ainda no ter rebentado alguma revoluo violenta por esses tristes trpicos. AMADO (2008, p. 44) enfatiza que o importante do direito que funcione. Diz que o direito chega a existir por uma necessidade funcional do sistema social, no como produto da reflexo intelectual. Mas, no momento em que os indivduos tratam de governar aquele elemento organizador, valendo-se da reflexo sobre o mesmo, surge o direito em termos de validez: deixa de ser mecnica social irreflexiva ou espontnea e passa a ser produto de uma teoria enquanto sua conformao e funcionamento, mantendo a sua funo; dizer, ser direito o que opere como direito debaixo das condies de validez impostas pelo discurso tericoprtico14. A Emenda Constitucional n 45/04 desvelou a insatisfao com a ausncia de justia, nos sentidos de sentimento e de valor jurdico fundamental, a qual foi redirecionada ao Poder Judicirio. Aquele que deveria ser o principal garantidor de uma Constituio repleta de decises polticas no implementadas est na berlinda nos dias atuais, em face da dificuldade de se afirmar na condio de efetivo prestador jurisdicional (SADEK, 2004). Isso no surpreende, pois o sistema judicial foi elaborado para que o Poder Judicirio somente atue a final, e o tempo necessrio para a efetiva soluo reparadora da paz jurdico-social aumenta os efeitos nocivos da leso perpetrada, assim como os juros de uma dvida rolada. A meu sentir, a to desejada efetividade do direito necessita do melhor desempenho poltico da funo jurisdicional, bem como das suas instituies essenciais, capazes de provocar e sacudir o Poder Judicirio. A morosidade decorre do excesso de demandas e da legislao ultrapassada, mas tambm de apego indeclinvel a uma formalidade exagerada e de certo desprezo s tcnicas da oralidade e s possibilidades de inovao. intuitivo que efetividade adjetiva a jurisdio, denota atitude e ao, inconcilivel com o esttico plano formal. Sob um prisma social e antropolgico, o comportamento humano e, especialmente, os meios coercitivos de fazer cumprir as disposies fundamentais no mudaram em consequncia dos atuais direitos fundamentais. Assim, a implantao das disposies de direitos fundamentais poderia se basear em metodologia atributiva, devendo ser os (ag)entes polticos compelidos pelas instituies essenciais funo jurisdicional a priori a concretizar os direitos fundamentais, para que se evite a
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ocorrncia de qualquer omisso lesiva ao interesse da sociedade. Enquanto CAVALCANTI (1958, p.196) ensinou que uma das funes primordiais do Estado garantir os direitos de todos que vivem em seu territrio, impondo precpua e coercitivamente o respeito ordem jurdica, BARROSO (2009, p. 121 e 163 ) cita gabaritada doutrina para sustentar que a funo jurisdicional tipicamente restaurativa da ordem jurdica, quando vulnerada, e destina-se formulao e atuao prtica da norma concreta que deve disciplinar determinada situao. Afirma que o seu exerccio pressupe uma controvrsia em torno da realizao do direito e visa remov-la pela definitiva e obrigatria interpretao da lei. Ressalta, tambm, no existir diferena ontolgica entre a funo jurisdicional e a funo administrativa, por isso que ambas se voltam para a realizao do Direito, ao passo que a funo legislativa se liga ao fenmeno de sua criao. Distinguem-se, no entanto, as duas primeiras, pela forma com que so acionadas e pelo momento e finalidade de seu exerccio. Assevera que em uma democracia no apenas possvel, como desejvel, que parcela do poder pblico seja exercida por cidados escolhidos com base em critrios de capacitao tcnica e idoneidade pessoal, preservados das disputas e paixes polticas. Afirmou, ainda, que a falta de emanao popular do poder exercido pelos magistrados menos grave do que o seu envolvimento em campanhas eletivas, sujeitas a animosidades e compromissos incompatveis com o mister a ser desempenhado. Tambm em nota de rodap citou ensaio de Victor Nunes Leal, o qual teria desmistificado o dogma da diviso dos Poderes, assentando que, em seu verdadeiro sentido sociolgico, foi concebido menos para impedir as usurpaes do Executivo do que para obstar as reivindicaes das massas populares (ainda em embrio, mas j carregadas de ameaa). No Brasil, h uma distncia abissal entre a letra das normas constitucionais de direitos fundamentais e a realidade; somos um pas com necessidades prprias, que ainda desenha seu perfil definitivo, que ainda formula suas opes (REZEK, 2008, p. 32). MLLER (2006, p. 48) esclarece que a idia moderna de Constituio, entendida como o documento normativo que firma o compromisso para a vida associativa, deriva do termo Politeia, o qual era utilizado pelos gregos para determinar a articulao entre o fim visado pela poltica e os meios que tinham de ser empregados para realiz-la. O eminente ministro BRITO, citando LOURIVAL VILANOVA, explica que o Poder Judicirio cumpre uma funo poltica, porm com necessria fundamentao tcnica ou jurdica, ao interpretar e aplicar a Constituio, inclusive na perspectiva da demarcao dos espaos de legtima
Adaptao livre do texto original em espanhol.

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atuao dos Poderes15. Por sua vez, DALLARI (2008, p. 1) enfatiza a inadequao dos Poderes para a realidade poltica e social do nosso tempo, porque a sociedade brasileira vem demonstrando um dinamismo crescente, no acompanhado pela organizao poltica formal e pelos mtodos de atuao do setor pblico. evidente que o sistema judicial no pode resolver todos os problemas causados pelas mltiplas injustias. Mas, tem que assumir a sua quota-parte de responsabilidade na soluo (SANTOS, 2007, p. 34). Consequentemente, a funo jurisdicional e as suas instituies essenciais no deveriam se apegar a antigas balizas da doutrina de separao dos Poderes, que no soluciona totalmente os atuais e complexos problemas brasileiros, mas sim desenvolver a articulao apta a cumprir a misso poltica de concretizar os direitos fundamentais, porque se trata de importante dever do corpo tcnico criado pela Constituio para zelar pela observncia do ordenamento jurdico. Ainda, podem as instituies essenciais funo jurisdicional situar o (ag)ente poltico, ironicamente, no polo passivo da demanda, posio adequada a responder pela inobservncia do dever. O Pretrio Excelso decidiu que o consagrado princpio da responsabilidade objetiva do Estado resulta da causalidade do ato comissivo ou omissivo, e no s da culpa do agente16, bem como que o cidado teria o direito de exigir do Estado, o qual no poderia se demitir das consequncias que resultariam do cumprimento do seu dever constitucional de prover segurana pblica, a contraprestao da falta desse servio. Ressaltou-se que situaes configuradoras de falta de servio podem acarretar a responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico, considerado o dever de prestao pelo Estado, a necessria existncia de causa e efeito, ou seja, a omisso administrativa e o dano sofrido pela vtima17. A Corte Interamericana de Direitos Humanos, quando decidir que houve a violao de um direito ou liberdade protegidos, determinar que se assegure ao prejudicado o gozo do seu direito ou liberdade violados, bem como que sejam reparadas as consequncias da medida ou situao que haja configurado a violao desses direitos, bem como o pagamento de indenizao justa parte lesada18. 6 Boas prticas do Poder Judicirio Agora a hora do Poder Judicirio ser ativista, por causa das necessidades e peculiaridades da sociedade brasileira, no que diz respeito a direitos e garantias fundamentais, mister frisar. Porm, necessrio que
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assuma a condio de Poder, com a indispensvel participao consensual do Ministrio Pblico e da Advocacia e Defensoria Pblica. Em nota de rodap SANTOS (2001, p. 162) mencionou que DURKHEIM recusava a distino entre direito pblico e privado, por consider-lo insustentvel no plano sociolgico, substituindo-a pela distino entre direito repressivo (o direito penal) e direito restitutivo (direito civil, direito comercial, direito processual, direito administrativo e constitucional). Explicou, ainda, que cada um desses tipos de direito corresponde a uma forma de solidariedade social. O direito repressivo corresponde solidariedade mecnica, assente nos valores da conscincia coletiva, cuja violao constitui um crime, uma forma de solidariedade dominante nas sociedades do passado. O direito restitutivo corresponde solidariedade orgnica, dominante nas sociedades contemporneas, assente na diviso do trabalho social, cuja violao acarreta a sano simples de reposio das coisas. J MATTA MACHADO (1999, p. 218) cita as lies de MAUSS e MARITAIN para sustentar que preciso dar ao outro o que na realidade constitui parcela de sua natureza e substncia, bem como que no corao do conceito do direito a alguma coisa o que est a noo de debitum, o que devido pessoa humana. A omisso na atribuio dos direitos fundamentais s pessoas uma das causas do cometimento de crimes. A necessria (re)ao humanista, por dever de defesa eficiente da sociedade, e para que o Estado proceda restaurao do equilbrio social rompido, no comporta amadorismo nem dispensa a coero. MATTA MACHADO (1999, p.46) cita palavras de R. SICHES no original espanhol, para que se lhes comprove a nfase e no se lhes perca o sabor:
El Derecho es Derecho, la norma jurdica es jurdica, precisamente y solo en tanto que tiene una pretnsion de imperio inexorable, de imposicin coercitiva irresistible. Este especial modo de imperio o de mando que consiste em la imposicin inexorable (a todo trance) es lo que funda y determina la dimensin jurdica.
Assim, em benefcio do interesse coletivo, deve a funo jurisdicional prestar sociedade projetos polticojudicirios que atribuam os direitos fundamentais ao maior nmero possvel de jurisdicionados. No por acaso a educao formal bsica obrigatria. HECKMAN e CUNHA (2006) afirmam que uma das mais bem estabelecidas regularidades empricas em Economia que a educao reduz a criminalidade, bem como que uma importante estratgia de preveno ao aumento do
STF, MS 26.603-1 DF, 04.10.2007. STF, RE 215981/RJ, 08.04.2002, Segunda Turma, Relator o Ministro Nri da Silveira. STF, STA 223 AgR/PE, Rel. para o acrdo Min. Celso de Mello, j. em 14.4.2008, maioria. Pacto de San Jos da Costa Rica, Art. 63, 1.
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Doutrina
crime consiste em obrigar a concluso do ensino mdio. A lio de BANDEIRA DE MELLO (2003, p. 47) de que a liberdade administrativa acaso conferida por uma norma de direito significa o dever jurdico funcional de acertar, ante a configurao do caso concreto, a providncia ideal, capaz de atingir com exatido a finalidade da lei, dando, assim, satisfao ao interesse de terceiros - interesse coletivo e no do agente - tal como afirmado na regra aplicanda. A funo jurisdicional pode indubitavelmente auxiliar o Pas, especialmente nessa fase de transio, em que impera nos grandes centros uma cultura predominantemente violenta, para uma sociedade na qual a dignidade humana seja um valor fundante presente no inconsciente coletivo. A coero pblica, antes presente na ameaa de priso, deve agora migrar para a poltica preventiva ao crime, excercendo presso sobre o livre arbtrio. Sugere-se que a funo jurisdicional intervenha no comportamento humano que inicia o descolamento do socialmente aceitvel e toma o rumo do ilcito, pois no so justos os atos do indivduo que visam obstaculizar a atuao das leis gerais do Estado. A justia preventiva , sob cada princpio de razo, de humanidade e de adequada poltica, prefervel em todos os aspectos justia repressiva. Com efeito, se considerarmos numa perspectiva ampla e estendida as punies inflingidas aos seres humanos, ns as encontraremos muito melhor empregadas para prevenir futuros crimes do que para expiar o passado (BLACKSTONE, 1753). SHELTON (2007) ensina que o foco atual deve ser preventivo. As violaes generalizadas dos direitos humanos, assim como os desastres ambientais, envolvem danos catastrficos e muitas vezes irreversveis. Preveno em vez de reparao, por conseguinte, deve ser o objetivo, e conceber programas para reforar o respeito pelos direitos humanos deve ser uma prioridade19. Registre-se que os procedimentos judiciais ajuizados contra os indivduos que caram na rede repressiva ao crime quase nunca infirmam a causa de insero dos agentes na seara do ilcito; e a sano posterior ao acontecido no tem revelado eficcia para a transformao do tecido social. A alta taxa de reincidncia e o perfil social da populao carcerria demonstram a imprestabilidade da priso, isoladamente considerada, no combate preventivo ao crime e na conformao ao legal. Nesse sentido, independentemente da existncia de uma ordem jurdica cogente e representativa de uma tentativa meio que frustrada de controle social, ainda
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bem mais forte e presente o eixo de deslocamento de parcela da populao urbana para fora da legalidade. Considerando-se a fase em que se encontra a democracia brasileira, v-se que as boas prticas judicirias refletem os legtimos anseios dos cidados brasileiros, que tomaram conscincia de que os processos de mudana constitucional lhes deram significativos direitos sociais e econmicos e de que, por isso, veem no Direito e nos Tribunais um instrumento importante para fazer reivindicar os seus direitos e as suas justas aspiraes a serem includos no contrato social (SANTOS, 2008, p. 29). Cabe ao Conselho Nacional de Justia elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias, sobre a situao do Poder Judicirio no Pas e as atividades do Conselho, o qual deve integrar mensagem do Presidente do Supremo Tribunal Federal a ser remetida ao Congresso Nacional, por ocasio da abertura da sesso legislativa20. Registre-se que o CNJ criou o banco de boas prticas do Poder Judicirio do Brasil21. O Canad, reconhecidamente um dos pases mais seguros do mundo, possui uma estratgia nacional de preveno criminalidade, com foco estabelecido em parcerias com os principais interessados e baseada em anlise cuidadosa das tendncias-chave da criminalidade. As prioridades so: enfrentar fatores precoces de risco presentes entre as famlias vulnerveis, bem como entre as crianas e os jovens em risco; responder a questes de criminalidade prioritrias (gangues de jovens, criminalidade relacionada com a droga); evitar a reincidncia entre grupos de alto risco; e promover a preveno em comunidades aborgines22. certo que uma anlise baseada em dados empricos e de direito comparado sobre a possvel eficcia de projetos polticojudicirios no tecido social brasileiro recomenda uma pesquisa cientfica, jurdica e sociolgica muito mais aprofundada, a qual no cabe neste espao. 7 Concluso A experincia forense ensina que as concluses da Sociologia Jurdica e a jurisprudncia dos Tribunais Superiores deveriam ser preceptivas, e no descritivas, em homenagem ao valor da segurana jurdica. Penso que a atividade judiciria atributiva dos direitos fundamentais no pode desconsiderar o que os atores urbanos fazem nas prprias vidas, bem como por que assim procedem, uma vez que tais prticas sociais produzem
Adaptaes livres dos textos originais em ingls. Art. 103-B, 4, VII. 21 Conforme http://www.cnj.gov.br/index.php?option=com_content&view=category&layout=-blog&id=120&Itemid=321, ltimo acesso em 11.02.2009. 22 Disponvel em http://www.publicsafety.gc.ca/prg/cp/_fl/ncps-blu-prin-eng.pdf, adaptao livre do texto original em Ingls, ltimo acesso em 18.02.2009.
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efeitos relevantes ao Direito. Para a otimizao da capacidade resolutiva da funo jurisdicional, sugere-se a adoo de metodologia informal e coletiva, que rompa com a tradicional tendncia torturante processualizao sem-fim, ao invs da soluo do problema; porm, sem abandonar a compulsria orientao tico-racional impregnada nos direitos humanos e o recurso coero, inerente funo jurisdicional do Estado. Os objetivos fundamentais da Repblica tm de ser atingidos, pois no h opo vlida diferente da constitucional. Para tanto, mister que se desenvolvam estudos empricos, alm da observao e do desenvolvimento do interesse pela vida dos cidados, mediante interao social, criatividade e consenso a ser obtido com as instituies essenciais da funo jurisdicional e com o restante da comunidade jurdica. Ora, concorde-se ou no com o desenvolvimento de projetos poltico-judicirios, o argumento ainda sem resposta o de que os processos judiciais, mesmo os coletivos, por imperativo legal somente produzem efeitos restritos aos sujeitos da relao processual. Consequentemente, no tm como ser os instrumentos viabilizadores da j constitucionalmente decidida necessidade de transformao nacional, uma vez que no detm as propriedades imprescindveis ao reconhecimento de ampla coercibilidade s normas de direitos fundamentais. Acrescento, ainda, que na grande maioria das vezes o que est no mundo no est nos autos; dessa forma, fora do espectro da atuao tradicional do Poder Judicirio. Quando a criao do novo est em jogo, resignar-se ao provvel e ao exequvel condenarse ao passado e repetio. No universo das relaes humanas, o futuro responde fora e ousadia do nosso querer (GIANNETTI, 2005, p. 277). Dessa maneira, pretendendo exponencializar os efeitos das disposies sobre direitos fundamentais, podemos utilizar a funo jurisdicional para extrair da Constituio a vontade poltico-cidad deflagradora do dever de transformao do futuro. Tal raciocnio torna imprescindvel ao Ministrio Pblico concentrar mais as suas foras nas curadorias especializadas, incrementando a sua atuao resolutiva e extrajudicial em relao s omisses estatais pertinentes aos direitos fundamentais; e que se aparelhe a Defensoria Pblica com estrutura equivalente destinada quele. Por causa da generosidade da nossa Constituio, atente-se que o Poder Judicirio no deveria se furtar a apreciar casos ligados s omisses constitucionais, sob o argumento de que estariam fora do estrito mbito do controle judicial do ato administrativo, em face da discricionariedade do administrador pblico. Para se guiar durante o processo decisrio, basta ao juiz mirar a luz das disposies da Lei Maior, que, literalmente, afirmam quais so os fundamentos, os objetivos e as prioridades da Repblica Federativa do Brasil.
Nos violentos dias atuais, em que encaramos noticirios com nmeros de mortos tpicos de guerras civis, a alegao de que uma poltica pblica de preveno criminalidade urbana no atribuio da funo jurisdicional no se sustenta. O desfrute de direito fundamental tem de ser tempestivo, produzindo efeitos quase incuos quando concedido ulteriormente, porquanto a evidncia emprica revela que as habilidades cognitivas e no cognitivas das pessoas so adquiridas paulatinamente, desde a primeira infncia (HECKMAN e CUNHA, 2006). O desempenho atributivo da jurisdio rene chances de impedir a sua futura atuao punitiva; enraizando-se a noo de dever, profundamente, na conscincia dos indivduos, antes de recorrer fora coercitiva da lei para lhe assegurar a execuo (GILLET, citado por MATTA MACHADO, 1999, p. 66). Nesse sentido, a funo jurisdicional atributiva dos direitos fundamentais contribuiria a priori para realizar a igualdade material e para abreviar a sem-graceza do plano formal. 8 Referncias bibliogrficas AMADO, Juan Antonio Garcia. Sobre los modos de conocer el derecho o como construir el ojbeto jurdico. In Sociologia do direito: na prtica da teoria. Artur Stamford da Silva (Coordenador). Curitiba: Juru, 2008. BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio de. Discricionariedade e controle judicial. So Paulo: Malheiros, 2003. BARROSO, Lus Roberto. O direito constitucional e a efetividade de suas normas limites e possibilidades da Constituio Brasileira. 9. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2009. BLACKSTONE, William. Commentaries on the laws of England in four books, vol. 2 [1753], disponvel em http://app.libraryofliberty.org/index.php?option=com_st aticxt&staticfile=show.ph-p%3Ftitle=2142&layout=html#chapter_198921 BONAVIDES, Paulo e ANDRADE, Paes. Histria constitucional do Brasil. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1991. CAVALCANTI, Themstocles Brando. Princpios gerais de direito pblico. Rio de Janeiro: Borsoi, 1958. COELHO, Edmundo Campos. A oficina do diabo e outros estudos sobre a criminalidade. Rio de Janeiro: Record, 2005. DALLARI, Dalmo de Abreu. O poder dos juzes. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. DURKHEIM, mile. O suicdio. So Paulo: Martins Fontes, 2004.
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Doutrina
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Da impossibilidade de se reconhecer eficcia executiva sentena declaratria (CPC, art. 475-N, I)

Leonardo Hostalcio Notini
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2 Breve esboo histrico sobre a origem da discusso O Cdigo de Processo Civil de 1939 vedava expressamente a execuo de sentena declaratria em seu art. 290,1 porm havia grande polmica na doutrina quanto possibilidade de se propor demanda meramente declaratria quando j ocorrida a violao do direito. O Cdigo de Processo Civil de 1973 sepultou de vez essa polmica ao trazer, no pargrafo nico de seu art. 4,2 a possibilidade de ajuizamento de ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao de direito. Nessa ordem de ideias, desapareceu para alguns a diferena que havia entre sentena declaratria e condenatria, surgindo o entendimento de que pode ser conferida sentena declaratria proferida em tais circunstncias a mesma eficcia executiva da condenatria. A primeira manifestao nesse sentido foi a da Comisso Revisora do Cdigo de Processo Civil de 1985, composta pelos seguintes processualistas: Lus Antonio de Andrade (presidente), Calmon de Passos, Kazuo Watanabe, Joaquim Correia de Carvalho Jnior e Srgio Bermudes. Por ocasio do anteprojeto em referncia,3 acrescentava-se um inciso IV ao rol de ttulos executivos judiciais no art. 584 com a seguinte redao: a sentena declaratria transitada em julgado, quando tenha ocorrido a violao do direito (art. 4, pargrafo nico). A proposta legislativa em questo, entretanto, no vingou. Em 1992, Fernando Tourinho Neto reacendeu as discusses sobre o tema em artigo intitulado A eficcia executiva da sentena declaratria (1992), mas foi com Teori Albino Zavascki (1996) que a questo ganhou relevo na doutrina e muitos adeptos ao posicionamento de que a sentena declaratria poderia dar incio fase de satisfao do direito, inclusive com respaldo na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia. 3 Da inconstitucionalidade formal da alterao Como adverte o magistrado Fabio Guidi Tabosa Pessoa (2006), a alterao legislativa ocorrida no art. 475-N, I, do CPC no foi propriamente desejada pelos artfices do anteprojeto que resultou na Lei 11.232. A redao originria encaminhada ao Congresso Nacional pela Presidncia da Repblica e elaborada pelo IBDP - Instituto Brasileiro de Direito Processual -, de
Sumrio: 1 Introduo. 2 Breve esboo histrico sobre a origem da discusso. 3 Da inconstitucionalidade formal da alterao. 4 Posicionamento da doutrina sobre o tema. 5 Do real alcance do art. 475-N, I, do CPC. 6 Concluso. 7 Referncias. 1 Introduo Com o advento da Lei n 11.232, de 22 de dezembro de 2005, o rol dos ttulos executivos judiciais restou modificado. O novel art. 475-N, I, do CPC prescreve que ttulo executivo judicial a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia. Retirou-se do texto legal a meno que havia no art. 584, I, CPC, ora revogado, de sentena condenatria. De se observar que a redao do inciso I do art. 475-N do CPC no deixa claro qual tipo de sentena poderia ser hbil a instaurar a fase de cumprimento de sentena. Pelo contrrio, a redao aberta, o que gera incerteza jurdica inconcebvel e acirradas divergncias na doutrina. Diversos processualistas tm enxergado nessa mudana a possibilidade de se executar uma sentena meramente declaratria, como sustentam Teori Albino Zavascki (2007), Humberto Theodoro Jnior (2006) e Fredie Didier Jr. (2007). Para essa corrente doutrinria, a sentena civil no precisa ter necessariamente um contedo condenatrio para permitir a execuo, basta que reconhea a existncia da obrigao, declarando imperativamente o an debeatur. De outro norte, parcela significativa da doutrina posiciona-se no sentido de que a sentena meramente declaratria no ttulo executivo judicial, o que entende Ada Pellegrini Grinover (2006) e Nelson Nery Jnior (2006). A premissa de que a sentena meramente declaratria do pargrafo nico do art. 4 do CPC pode ter contedo idntico ao de uma sentena condenatria no parece estar correta, e isso o que se pretende demonstrar com o trabalho proposto.
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Bacharel em Direito pela Universidade Fumec. Ps-graduado em Direito Pblico pela Ucam Universidade Cndido Mendes. Assessor de juiz lotado na 10 Vara Cvel de Belo Horizonte MG. 1 Art. 290: Na ao declaratria, a sentena que passar em julgado valer como preceito, mas a execuo do que houver sido declarado somente poder promover-se em virtude de sentena condenatria. 2 Art. 4, pargrafo nico: admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido violao do direito. 3 Publicado junto com sua exposio de motivos no suplemento ao n 246 do Dirio Oficial da Unio de 24.12.1985.
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Doutrina
autoria dos ex-ministros do Superior Tribunal de Justia Slvio de Figueiredo Teixeira e Athos Gusmo Carneiro, definia expressamente, no art. 475-N, I, como ttulo executivo judicial a sentena condenatria proferida no processo civil. Na Cmara dos Deputados, a redao em questo foi mantida, vindo a ser, entretanto, alterada apenas na Comisso de Constituio e Justia do Senado Federal (Projeto de Lei 52/2004) para assumir a configurao atual. De se observar que, embora a Constituio da Repblica de 1988 no abra qualquer exceo em relao ao fato de que, em caso de emenda, o projeto deve voltar para a casa iniciadora, o Regimento Interno do Congresso Nacional dispe, em seu art. 135,4 que retificao de incorrees de linguagem que no altere o sentido da proposio no constitui emenda que exija sua volta Cmara iniciadora. A emenda ocorrida no Senado Federal, com as consequncias da advindas ao processo legislativo correspondente, no foi apenas de forma, mas de contedo. Esperava-se, com isso, que o projeto fosse devolvido Cmara para a devida apreciao, como determina a Constituio da Repblica de 1988, em seu art. 65.5 Nesse nterim, caso se entenda que a mudana da redao havida no Senado Federal alterou substancialmente o alcance da regra, impe-se reconhecer a sua inconstitucionalidade formal, com a consequente inaplicabilidade. Sobre o tema ensina o ilustre constitucionalista Jos Afonso da Silva (2006, p. 353):
Se, porm, na fase de reviso, o projeto sofrer alterao, volver Cmara iniciadora para apreciao das alteraes, que consistir exclusivamente na aprovao ou rejeio do que foi alterado. Vale dizer: se no se proceder desse modo, comete-se inconstitucionalidade em face do disposto nos arts. 65 e 66 da CF.
4 Posicionamento da doutrina sobre o tema Como cedio, o objetivo da ao declaratria solucionar a crise de certeza instalada em determinada relao jurdica, limitado ao reconhecimento de sua existncia ou no. No se pretende buscar a efetivao de qualquer direito, razo pela qual tais aes no se sujeitam a qualquer prazo prescricional. Diante da alterao legislativa advinda da Lei 11.232/05, alguns processualistas enxergaram, na nova redao do inciso I do rol de ttulos executivos judiciais, a possibilidade de se instaurar a fase de satisfao do direito a partir de uma sentena declaratria. Para Jos Miguel Garcia Medina (2006, p. 77), h que se reconhecer eficcia de ttulo executivo s sentenas declaratrias, em determinadas hipteses, pois a expresso reconhea a existncia de obrigao, contida no art. 475-N, inciso I, significa [...] que a sentena deve conter todos os elementos da relao jurdico obrigacional, identificando, precisamente, partes credora e devedora, natureza e objeto da obrigao, etc. De igual forma, ensina o ilustre processualista Teori Albino Zavascki (2007, p. 41):
Ora, se tal sentena traz definio de certeza a respeito, no apenas da existncia da relao jurdica, mas tambm da exigibilidade da prestao devida, no h como negar-lhe, categoricamente, eficcia executiva. Conforme assinalado anteriormente, ao legislador ordinrio no dado negar executividade a norma jurdica concreta, certificada por sentena, se nela estiverem presentes todos os elementos identificadores da obrigao (sujeitos, prestao, liquidez, exigibilidade), pois isso representaria atentado ao direito constitucional tutela executiva, que inerente e complemento necessrio do direito de ao.
E Fredie Didier Jr. (2007, p. 421):

A sentena declaratria, proferida com base no art. 4, par. n., CPC tem fora executiva, independentemente do ajuizamento de outro processo de conhecimento, de natureza condenatria. O que importa, para que uma deciso judicial seja ttulo executivo, que haja o reconhecimento da existncia de um dever de prestar, qualquer que seja a natureza da sentena ou da prestao.
Por outro lado, caso se repute que se tratou de mera alterao redacional, imperioso dar ao dispositivo em questo interpretao conforme a Constituio, lendo ali o que antes constava, de modo que a expresso
[...] sentena que reconhece obrigao deve ser entendida como sinnimo da expresso sentena condenatria constante do revogado art. 584 do CPC e do texto do projeto de lei, que veio a se tornar a Lei 11.232/2005, aprovada na Cmara dos Deputados (MONNERAT, p. 160, 2007).
Esse o posicionamento dos seguintes doutrinadores: Athos Gusmo Carneiro (2006), Carlos Alberto Carmona (2006), Humberto Theodoro Jnior (2006),
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Art. 135. A retificao de incorrees de linguagem, feita pela Cmara revisora, desde que no altere o sentido da proposio, no constitui emenda que exija sua volta Cmara iniciadora. 5 O projeto de lei aprovado por uma Casa ser revisto pela outra, em um s turno de discusso e votao, e enviado sano ou promulgao, se a Casa revisora o aprovar, ou arquivado, se o rejeitar. Pargrafo nico. Sendo o projeto emendado, voltar casa iniciadora.
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Luiz Fux (2006), Luiz Rodrigues Wambier (2006), entre outros. H quem diga, ainda, que a alterao legislativa em questo ampliou tanto a possibilidade de formao de ttulos executivos judiciais que uma sentena que julgue improcedente uma ao, mas reconhea uma obrigao em favor do ru, est apta a ser executada, do mesmo modo que nas aes dplices presentes nos casos especiais previstos no Cdigo de Processo Civil. Nesse sentido, Ernani Fidlis dos Santos (2006, p. 31) tece a seguinte observao:
outro aspecto da nova disposio a possibilidade da sentena de improcedncia transformar-se, desde logo, em ttulo executivo judicial, desde que haja o reconhecimento, em sentido oposto pretenso, da respectiva obrigao. Tal hiptese ocorrer, certamente, nas constantes e repetidas aes declaratrias de inexistncia de dvida fiscal, antes da execuo, podendo, desde logo, apresentar o reconhecimento como lquido ou depender de liquidao.
tente o direito, o inadimplemento no poder ser afastado pela tutela executiva, pois a sentena declaratria no ttulo. Ter o credor que postular nova tutela cognitiva, de contedo condenatrio, para obter acesso via executiva.
ocorre que pensar no inciso I do art. 475-N como se ele pretendesse revolucionar, de uma penada s, mais de uma centena de anos de estudos de processo civil sobre o contedo e os efeitos caracterizadores de uma sentena condenatria, apartando-a de outras sentenas, de seus contedos e de seus efeitos, parece-me um despropsito sem tamanho.
H, entretanto, quem considera que a modificao do texto legal teria sido puramente semntica e que as sentenas mencionadas na nova redao continuariam sendo as condenatrias. Em reforo a essa segunda corrente, vale transcrever a lio de Enrico Tullio Liebman (1976, p. 36), segundo a qual a sentena condenatria a nica deciso capaz de ensejar posterior execuo forada, j que as sentenas constitutivas e declaratrias dispensariam a realizao de atos executivos para a satisfao do direito em litgio:
A sentena condenatria confere ao vencedor o poder de pedir a execuo em seu favor: este um dos seus efeitos, ou antes o seu efeito caracterstico, porque a distingue dos outros tipos de sentenas, as declaratrias e as constitutivas. As sentenas destas ltimas categorias preenchem sua funo e esgotam a tutela jurdica, pedida pelo autor, com o simples fato de estarem revestidas da autoridade da coisa julgada; elas no so suscetveis nem carecem de execuo.
Dentre outros adeptos dessa ltima corrente, podemos citar: Ada Pellegrini Grinover (2006), Nelson Nery Jnior (2006), Jos Eduardo Carreira Alvim (2006), Araken de Assis (2006) e Alexandre Freitas Cmara (2006). 5 Do real alcance do art. 475-N N, I, do CPC Como se no bastasse a inconstitucionalidade formal anteriormente tratada, a interpretao sistemtica do Cdigo de Processo Civil conduz ao raciocnio de que a fase de satisfao do direito somente pode ser instaurada a partir de uma sentena condenatria. Ressalte-se que, em diversos dispositivos atinentes liquidao e ao cumprimento de sentena, o Cdigo de Processo Civil continua a fazer meno ao valor da condenao, devedor condenado ou montante da condenao, como o caso dos arts. 475-B,6 475-E,7 e 475-J.8 Ademais, como j mencionado, a ao declaratria imprescritvel, por se limitar a dar certeza ao que j existe. Assim, a apresentao de demanda declaratria no poderia servir de escudo para proteger o titular de ao condenatria prescrita, como bem adverte Luis Guilherme Aidar Bondioli (2006, p. 143144). Imperioso observar, por oportuno, que o provimento final declaratrio, seja em demanda proposta antes ou depois da chamada violao do direito, versar apenas sobre a existncia da obrigao, ao passo que a sentena condenatria no s declara a existncia da obrigao como tambm a exigibilidade do crdito.
Jos Roberto dos Santos Bedaque (2005, p. 49), comentando o pargrafo nico do art. 4 do CPC, afirma que, para se obter acesso via executiva, o credor dever valer-se da tutela cognitiva de contedo condenatrio, in verbis:
Essa tutela, todavia, no ter o condo de eliminar completamente a crise de direito material. Embora declarado exis-
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6 Art. 475-B. Quando a determinao do valor da condenao depender apenas de clculo aritmtico, o credor requerer o cumprimento da sentena, na forma do art. 475-J desta Lei, instruindo o pedido com a memria discriminada e atualizada do clculo. (Grifou-se.) 7 Art. 475-E. Far-se- a liquidao por artigos, quando, para determinar o valor da condenao, houver necessidade de alegar e provar fato novo. (Grifou-se.) 8 Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao. (Grifou-se.)
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Doutrina
No mesmo sentido, Cassio Scarpinella Bueno (2006, p. 132) defende inexistir alterao substancial na alterao legislativa, argumentando no comportar o provimento meramente declarativo execuo, in verbis:
Nesse sentido a lio de Carlos Alberto lvaro de Oliveira (2006, p. 36-43), ao se referir ao novo inciso I do art. 475-N:
[...] para que se possa cogitar em reconhecimento da obrigao, da exigibilidade da prestao e sua posterior execuo, e exatamente disso que cuida o dispositivo ora comentado, revela-se indispensvel o pressuposto do reconhecimento do inadimplemento da obrigao, pois o comando legal no pode ser realizado praticamente e, por consequncia, ser objeto de ttulo executivo judicial, sem que o juzo opere intelectivamente a respeito da existncia da obrigao e da transgresso.
normal jurdica individualizada. A meu juzo, muito embora apelidada de declaratria, tal sentena constitui realmente uma sentena condenatria.
Sobre a distino entre sentena condenatria e declaratria ensina Srgio Shimura (2005, p. 243):
o carter condenatrio deve provir da natureza da deciso, e no de suas palavras. Por exemplo: malgrado o art. 76, CPC, diga que a sentena declarar o direito do evicto ou a responsabilidade por perdas e danos, valendo como ttulo executivo judicial, no se trata de sentena meramente declaratria, mas sim condenatria. O mesmo se diga quanto ao art. 918, CPC, que preceitua que o saldo declarado na sentena pode ser cobrado em execuo forada.
Ora, o provimento jurisdicional final no pode abarcar o contedo exigibilidade se a atividade procedimental realizada mediante os argumentos produzidos em contraditrio pelas partes se restringiu anlise do contedo existncia, sob pena de ofensa ao princpio fundamental do devido processo legal e ao princpio da correlao (correspondncia entre o que foi pedido pelas partes e o que foi decidido). Vale lembrar que, no Estado Democrtico de Direito, a funo jurisdicional deve ser concretizada dentro da estrutura constitucional do devido processo legal, em que o processo procedimento que se desenvolve em contraditrio entre as partes, em condies de paridade (DIAS, 2007, p. 339). Afinal, a jurisdio, na viso de Rosemiro Pereira Leal (2000, p. 73), deve ser entendida como atividadedever estatal do rgo jurisdicional de cumprir e fazer cumprir o direito positivo, mediante a observao das garantias constitucionais do processo e do princpio da reserva legal, cujo fundamento submete os provimentos (sentenas, decises judiciais) ao dado prvio da lei. Assim, o provimento jurisdicional jamais poder alcanar efeitos, como o contedo exigibilidade da obrigao declarada, por ato isolado ou onipotente do rgo jurisdicional, j que, como sustenta o ilustre processualista Ronaldo Brtas de Carvalho Dias (2007, p. 42), ser a sentena
resultado lgico de uma atividade realizada com a obrigatria participao em contraditrio dos interessados que suportaro seus efeitos.
Discorda-se, portanto, da tese da sentena meramente declaratria como ttulo executivo liderada por Teori Albino Zavascki e Jos Miguel Garcia Medina, visto que ou a sentena em questo ofender o princpio do devido processo legal, por no ser fruto de ampla discusso paritria das partes para formao de seu contedo exigibilidade, ou, na verdade, no se tratar de sentena declaratria, mas sim de sentena de natureza condenatria, haja vista seu contedo. Seguindo essa linha, adverte Andr de Freitas Iglesias (2007, p. 25-26), em sua excelente dissertao de mestrado:
Note-se que tal sentena refletiria crdito certo e exigvel que, ainda que no fosse lquido, poderia ser liquidado. Este o contedo de uma condenao (declarao da existncia e da exigibilidade do crdito). Caso se entendesse que este contedo pudesse estar em uma sentena meramente declaratria, haveria de se indagar: qual seria o objeto de uma demanda condenatria posterior? E a seguinte resposta seria inevitvel: no haveria o que se discutir. A coisa julgada da ao anterior abrangeria tudo sobre o que se poderia controverter na demanda posterior. No se pode justificar uma ao subsequente apenas para mudar o verbo de declaro para condeno, como so obrigados a fazer os que adotam a teoria da condenao como sano. Importa a essncia, no a forma.
Lado outro, necessrio ressaltar que, caso a sentena abarque o contedo de declarao da existncia da obrigao e tambm de sua exigibilidade, com amplo debate em contraditrio das partes litigantes na sua formao, haver inequvoco contedo condenatrio, haja vista que tal carter deve provir da natureza da deciso, e no de suas palavras. o que entende Carlos Alberto lvaro de Oliveira (2006, p. 42):
[...] Alm disso, a eficcia executiva atribuda apenas sentena declaratria que contenha definio integral da
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Mostra-se invivel, outrossim, a formao de ttulo executivo judicial com o julgamento de improcedncia do pedido na ao declaratria negativa. Ora, o ru, ao ofertar resistncia ao pedido do autor, no exerce pretenso positiva, a menos que interponha reconveno ou pedido contraposto com formulao expressa condenatria. certo que tanto o autor quanto o ru possuem faculdades, poderes e deveres, relativos construo do processo como procedimento em contraditrio, sendo ambos legitimados ativos do contraditrio, consoante lio de Aroldo Plnio (1992, p. 146):
Anote-se que a prpria concepo de parte j tem seu ponto focal de definio deslocado do pedido (parte no mais
apenas aquele que pede...) para o destinatrio do provimento, e, por isso, sujeito do processo, com a garantia de participao nos atos que o preparam.
Ocorre que a defesa do ru no tem o condo de ampliar o objeto do provimento jurisdicional formado pelo amplo debate das partes em simetria de paridade, sendo certo que a sentena de improcedncia to somente rejeita o pedido do autor, nos moldes do que dispe o art. 459 do Cdigo de Processo Civil.9 No mesmo sentido, adverte Luiz Rodrigues Wambier (2006, p. 57):
haver quem diga que a sentena que julgar improcedente o pedido de declarao de inexistncia da obrigao estaria reconhecendo tal obrigao e, portanto, constituindo ttulo executivo. Mas no parece correto esse entendimento. A sentena que rejeita o pedido de declarao da inexistncia de um direito, na verdade, no reconhece a existncia desse direito. Apenas nega a possibilidade de declarar a sua inexistncia por aquele fundamento que foi ali apresentado como causa de pedir.
debate pelas partes no processo, com participao em simetria de paridade, que a qualifica como tal. Assim, quando esse contedo estiver presente, no h que se negar a formao do ttulo executivo. Afinal, o carter condenatrio deve provir da natureza da deciso, e no de suas palavras. Por derradeiro, vale ressaltar que a sentena declaratria negativa no tem o condo de atribuir ao ru um bem da vida, j que esse somente resiste ao acolhimento do provimento final almejado pelo autor e amplamente debatido no iter processual, a menos que interponha reconveno ou pedido contraposto com formulao expressa condenatria. 7 Referncias ALVIM NETTO, Jos Manoel de Arruda. Manual de direito processual civil. 11. ed. So Paulo: RT, 2007, v. II. ASSIS, Araken de. Manual da execuo. 10. ed. So Paulo: RT, 2006. BEDAQUE, Jos dos Santos. Cdigo de Processo Civil comentado. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2005. BONDIOLI, Luis Guilherme Aidar. O novo CPC: a terceira etapa da reforma. So Paulo: Saraiva, 2006. BUENO, Cassio Scarpinella. A nova etapa da reforma do Cdigo de Processo Civil. So Paulo: Saraiva, 2006, v. 1. CMARA, A. F. A nova execuo de sentena. Rio de janeiro: Lumen Juris, 2006. CARMONA, Carlos Alberto. Novidades sobre a execuo civil: observaes sobre a Lei 11.232/2005. In: RENAULT, Srgio; BOTTINI, Pierpaollo Cruz (Coords.). A nova execuo de ttulos judiciais - comentrios Lei 11.232/05. So Paulo: Saraiva, 2006. CARNEIRO, Athos Gusmo. Do cumprimento de sentena, conforme a Lei n 11.232/2005. Parcial retorno ao medievalismo? Por que no? In: RENAULT, Srgio; BOTTINI, Pierpaollo Cruz (Coords.). A nova execuo de ttulos judiciais - comentrios Lei 11.232/05. So Paulo: Saraiva, 2006. DIAS, Ronaldo Brtas de Carvalho. A fundamentao das decises jurisdicionais no Estado Democrtico. In: Revista do Instituto dos Advogados de Minas Gerais, 13, 2007.
O insigne processualista Arruda Alvim (2007, p. 599) elimina qualquer dvida sobre o assunto:
conquanto nem sempre assim tenhamos pensado no que diz com a sentena que julga improcedente ao declaratria negativa, julgamos que no h exceo regra geral. Vale dizer, se se prope uma ao declaratria de inexistncia de dvida, sendo ela julgada improcedente, na realidade, ter o magistrado negado que exista o direito pleiteado pelo autor. Juridicamente, portanto, a sentena declaratria de inexistncia do direito declarao pretendida. No se deve confundir, como alguns autores, que duas negativas seriam, tal como em matemtica, redutveis ou equivaleriam a positivo.
6 Concluso Em resumo, agregar exequibilidade s sentenas meramente declaratrias no parece ser a soluo mais adequada a partir de uma leitura do art. 475-N, I, do Cdigo de Processo Civil sob a tica do devido processo constitucional. No se mostra condizente com o paradigma do Estado Democrtico de Direito e com a noo do processo como procedimento em contraditrio a possibilidade de se formar ttulo executivo judicial quando a atividade procedimental realizada mediante os argumentos produzidos em contraditrio pelas partes se restringiu anlise do contedo existncia da obrigao. No se pode olvidar, por outro lado, que a extenso do objeto da sentena condenatria (declarao da existncia e da exigibilidade da obrigao), posta em
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9 Art. 459. O juiz proferir a sentena, acolhendo ou rejeitando, no todo ou em parte, o pedido formulado pelo autor. Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito, o juiz decidir em forma concisa. (Grifou-se.)
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Doutrina
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Apontamentos sobre o processo coletivo e as (novas) funes do Judicirio

Nathlia Mariel Ferreira de Souza* : O objetivo do presente trabalho analisar as RESUMO: principais caractersticas do processo coletivo em face da mudana do Estado de Liberal para Social Democrtico de Direito, a utilizao e adequao dos instrumentos expostos com base na tutela individual e o papel do juiz em face das necessrias mudanas e relativizao de institutos como produo de provas, atuao jurisdicional e outros a fim de conceder tutela efetiva dos direitos coletivos. PALAVRAS-CHAVE: processo coletivo, Estado Liberal, funo. Sumrio: 1 Introduo. 2 Mudana de paradigma do Estado. 3 Fases do processo civil. 4 A transformao brasileira em sede de processo coletivo. 5 O papel do juiz na efetivao do processo coletivo. 6 A prova e a instrumentalidade das formas no processo coletivo. 7 Concluso. 8 Referncias bibliogrficas. 1 Introduo O processo civil brasileiro, da forma como foi concebido, passou por diversas fases, todas construdas e idealizadas com base no Estado Liberal. Inclusive, o Cdigo de Processo Civil de 1973 adotou o modelo liberalista extrado dos diplomas processuais europeus. Logo, o processo como cincia jurdica possuiu por muito tempo a preocupao e notadamente o perfil de tutelas individuais, razo pela qual, a partir do momento em que o Estado busca justia social, mudando seu perfil a fim de atender s necessidades de toda coletividade, o processo civil precisa se adequar ao novo modelo, modificando dogmas e relativizando institutos. O presente trabalho busca, sem inteno de esgotar o tema, sistematizar algumas das modificaes necessrias para efetivao dos novos papis do Estado e do novo papel do processo na atual situao. 2 Mudana de paradigma do Estado O Estado Liberal foi construdo e pensado como uma resposta antagnica ao antes representado pelo Estado Absolutista. Logo, valorizao da propriedade, individualismo, pragmatismo, defesa da liberdade, do acmulo de riquezas, da autonomia contratual, dentre outros institutos, passaram a ser absolutos e encarados
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como dogmas aptos a afastar definitivamente o fantasma do absolutismo das relaes sociais. Inspirado nessa ideologia, nosso Cdigo de Processo Civil foi feito em 1973. Nele, o Estado no intervencionista adotou diversas posturas como a adoo da neutralidade e inrcia do magistrado, representante do Estado na prestao da tutela jurisdicional, o apego s formalidades e supervalorizao do interesse de agir, o pensamento da prova no processo nos moldes privados, dentre vrias medidas de valorizao e proteo de institutos defendidos pelo Estado, como propriedade, autonomia contratual, liberdade etc. Contudo, apesar da busca de diviso entre o que era pblico e o que era privado e da busca de defesa da no interveno do Estado, possuindo este um dever negativo, o prprio mercado e as relaes sociais comearam a clamar por mudanas. O capitalismo comea a sentir a necessidade de proteo do social, tendo em vista que este social responsvel pela acumulao de riquezas, objetivo-mor do sistema capitalista. Comeam a surgir no mbito do Direito os chamados direitos transindividuais, direitos que ultrapassam a esfera egosta e individual imposta pelo modelo antes adotado, surge a Constituio Federal consagrando direitos comuns a toda coletividade, tem-se ento o surgimento do Estado Social, Democrtico de Direito, preocupado com a promoo dos chamados direitos coletivos, nova funo do Estado, mais destinado proteo do meio ambiente, direito sade, previdncia, direito dos trabalhadores, dentre outros direitos e garantias destinados a toda populao. Tomou-se conscincia de que o modelo antes apresentado com o Cdigo de Processo Civil no era apto resoluo dos novos conflitos que surgiam no contexto do Judicirio. Dessa maneira, precisou o processo se adequar a esse novo papel, buscar meios para conseguir dirimir as lides relacionadas a esses novos direitos. Questes como legitimao, sentena, coisa julgada, representao, dentre outras figuras do processo, passam a ser pensadas de maneira diversa da exposta atravs dos instrumentos j existentes, advindo da inmeras mudanas no sistema processual. 3 Fases do processo civil O processo civil, bem como o Estado, transitou atravs de algumas fases a fim de aprimorar seu papel e seus meios de efetividade, tais fases foram trs: praxismo, instrumentalidade e formalismo valorativo. O praxismo acompanha a fase em que o Direito no era papel exclusivo do Estado; o prprio particular
Acadmica do 4 ano de Direito do Centro Universitrio do Par.

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Doutrina
poderia buscar resolver suas lides. O processo, tal como atualmente pensado, no existia. Havia direitos e deveres que no possuam entre si a noo de casustica. Temos, portanto, nessa fase, a existncia apenas do direito material convivendo diretamente com a lei de Talio. Com o advento do sculo XIX, fase moderna do Estado, temos a evoluo para a fase da instrumentalidade, na qual o processo ganha autonomia cientfica. Temos o incio do processo estudado de maneira autnoma como cincia. A tutela jurisdicional passa ao monoplio do Estado, responsvel pela concesso de respostas s lides a ele levadas. O Estado passa a ser devedor dos cidados. Deve a prestao da tutela jurisdicional, tornando-se verdadeiro rbitro dos conflitos, ainda pensados de maneira individual. Nessa fase, o direito material acaba sendo afastado do direito processual, h a supervalorizao do processo, do instrumento, das formas, esquecendo-se do contedo material a ele inerente. Como ltima e atual fase do processo, evoluiu-se para o formalismo valorativo, que acompanha o novo papel do Estado, possuidor de maior interveno no meio social a fim de garantir igualdade real e concretizao de direitos e garantias. Logo, todos os institutos que eram marcados pelo liberalismo sofrem diversas transformaes, dentre elas, a postura do magistrado, a interveno do Estado em sua funo jurisdicional a fim de garantir a igualdade entre as partes, a maior utilizao de tutelas que busquem a efetividade do processo, o desapego s formas ou ao excessivo formalismo, buscando-se mais a concretizao dos direitos, dentre outras alteraes, a leitura constitucional do processo, o deslocamento do individual para o coletivo. Nesse sentido, passam a ser necessrias certas adequaes do magistrado em face do novo papel do Estado, que representa a soluo dos conflitos. 4 A transformao brasileira em sede de processo cole tivo Na dcada de 70, houve a promulgao da Lei 6.513, de 20 de dezembro de 1977, que modificou o 1 do art. 1 da Lei da Ao Popular, bem como a Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, que institui a ao civil pblica, completada posteriormente com a promulgao do Cdigo de Defesa do Consumidor, perfazendo o chamado microssistema de processo coletivo, voltado para aplicao dos direitos transindividuais, sendo que, com o advento da Constituio Federal, foram confirmadas as novas necessidades do Estado e suas novas funes, elevando estatura constitucional os instrumentos para a tutela processual desses novos direitos. Segundo o respeitvel doutrinador Barbosa Moreira, O Brasil pode orgulhar-se de ter uma das mais completas e avanadas legislaes em matria de proteo de interesses supraindividuais. De acordo com
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esta meno, entendeu o professor que existem instrumentos aptos a efetivar os direitos coletivos, o problema no tocante sua aplicao concreta em face da manuteno de ideologias e institutos referentes tutela individual que precisam ser mudados e que a seguir passam a ser expostos. 5 O papel do juiz na efetivao do processo coletivo Apesar da existncia de instrumentos aptos concretizao dos direitos transindividuais, notria a percepo de que o despreparo e a manuteno de dogmas liberais impregnados no processo civil acabam por retirar eficcia aos meios hbeis existentes. claro que o tratamento dispensado erroneamente s aes coletivas, diariamente apresentadas nos meios de comunicao, demonstra o aqui aludido. De uma vez por todas, preciso impregnar na mentalidade jurdica deste Pas que o direito metaindividual no pode jamais ser confundido com o direito individual em face das prprias peculiaridades da sociedade de massa, que reclama por disposies diferenciadas. Dentro do prisma acima apresentado, percebemos o papel fundamental que o Judicirio tem em programar e aplicar as adequaes necessrias ao cumprimento e efetivao dos direitos coletivos, em sentido lato. Portanto, primeiramente, necessrio entender o princpio do inquisitivo, princpio regedor mximo do processo coletivo, o qual dispe justamente que, uma vez proposta a demanda, o juiz atuar normalmente, bastando a provocao inicial; agir de acordo com o impulso oficial. Tutelas de urgncia, colheita de provas, dentre outras medidas, devem ser encaradas de ofcio pelo magistrado em razo justamente da importncia do direito posto em litgio. O juiz pensado como neutro e inerte do processo individual no possui espao na demandas coletivas. Tal neutralidade inclusive pode ser interpretada como parcialidade; entretanto, claro que o magistrado no poder com essa participao ofender os demais direitos garantidos, como contraditrio e ampla defesa, mas deve ao mximo aproveitar a tutela jurisdicional, garantindo a efetividade de sua prestao. Tal forte presena do juiz no processo retirada da prpria experincia americana com as chamadas class actions, onde existe o chamado judicial activism, que deriva do prprio interesse pblico nessas causas e tambm pode ser considerado faceta do impulso oficial. Nessas aes, o juiz estimula os legitimados a usarem da ao coletiva como instrumento apto a concretizar seus direitos. No caso brasileiro, tal previso est exposta no Anteprojeto de Cdigo de Processo Coletivo do IBDP , possuindo tambm previso iniciante na prpria Lei de Ao Civil Pblica, art. 17: Se no exerccio de suas funes os juzes e tribunais tiverem conhecimento de fatos que possam ense-
jar a propositura da Ao Civil, remetero as peas ao Ministrio Pblico para as providncias cabveis. Logo, preciso do magistrado posio que assuma o controle da concreta efetividade do processo coletivo. Deve este possuir intensa participao na colheita de provas, inclusive utilizando-se de inspees judiciais e outras medidas que julgar necessrias nos termos de seu livre convencimento motivado, impondo que esse magistrado procure e aplique todos os meios que julgar serem necessrios prpria garantia e defesa dos direitos difusos e coletivos expostos na lide. Dessa forma, deveria haver clara mitigao do princpio da congruncia, uma vez que a correlao entre o pedido e a sentena no seria de maneira obrigatria, se conferiria assim maior maleabilidade ao juiz a fim de solucionar a lide da melhor maneira possvel. A existncia e a confiabilidade que as class actions possuem nos Estados Unidos garantida em grande parte devido ao sistema Common Law adotado naquele pas, mas tambm graas ao posicionamento dos magistrados, que possuem a conscincia do poder e da responsabilidade que decidir causas que afetam milhares de indivduos, que asseguram ou no a aplicabilidade de pretenso direito, que compreendem a dimenso da ao coletiva a partir do momento em que um juiz neutro no conseguiria efetivar a tutela ali pretendida. Tal conscincia deve ser transportada para o juiz brasileiro, para, somente aps a mitigao dos dogmas do processo liberal e a abertura e concesso de maior poder, tendo em vista a maior atividade do magistrado, que ele consiga aplicar o princpio-mor do processo constitucional brasileiro, qual seja o do acesso justia e prestao efetiva da tutela jurisdicional. 6 A prova e a instrumentalidade das formas no processo coletivo O juiz no processo coletivo deve possuir ampla liberdade no que diz respeito ao quesito provas, provas estas que em seu conceito devem ser entendidas como pertencentes ao Estado-juiz e jamais ao particular, sendo permitida ao mesmo a produo ex oficio destas bem como a expedio de medidas destinadas obteno de outras provas. Vale ressaltar que, na questo do nus da prova e nas tcnicas de distribuio, fica a encargo do juiz manter ou inverter os mesmos sobre alguns dados ou todos a fim de esclarecimentos. Logo amplo o leque de possibilidades conferidas ao magistrado na ao coletiva, devendo este sopesar de acordo com seu juzo de convenincia e necessidade a instruo do processo, buscando sempre a proteo dos direitos litigados. No tocante concesso de tutelas liminares, mais estritamente questo da tutela antecipada, devemos
ressaltar que, para concesso da mesma, se requer prova inequvoca do direito, entendendo a melhor doutrina que tal prova inequvoca deve ser lida como prova robusta, e no prova de direito certo. Assim, tal pedido na ao coletiva denota o risco de provvel probabilidade de existncia. Nesse caso, a prova deve ser destinada s convices provveis e deve ser admitida e sopesada no caso concreto em face do perigo de prejuzo ocasionado pela sua no concesso, perigo este aumentado tendo em vista os sujeitos atingidos pela deciso. Quanto instrumentalidade das formas, deve o magistrado recordar que o rol imposto de legitimados para tutela coletiva foi feito pelo legislador, abstrato. No tal legitimado escolhido pela sociedade, este um impulsionador da tutela, razo pela qual o apego s formas deve ser atenuado. Tal pensamento j aplicado em diversos casos na prpria tutela individual com a existncia de princpios como os da fungibilidade e do aproveitamento dos atos processuais. Relembrando a mxima de que no existem nulidades sem prejuzos, deve o juiz buscar ao mximo o aproveitamento dos atos processuais garantindo sempre que possvel a continuao do exerccio jurisdicional. Nas class actions, o legitimado ativo pessoa escolhida para representar a coletividade e papel do juiz averiguar se est ocorrendo a adequada representao, verificar se o legitimado ativo est de fato procurando produzir provas, informando os legitimados, lutando pela concretizao do direito exposto na lide. Se tal atividade no estiver correndo de maneira efetiva e adequada, o magistrado pode substituir o legitimado por outro, razo pela qual as formalidades so excessivas e devem ser cumpridas ao mximo, justamente devido garantia de que h representatividade adequada e de que houve participao dos legitimados na construo da lide. Entretanto, devido ao atraso do Judicirio brasileiro e devido imposio dos legitimados ativos aptos propositura de aes coletivas, deve haver de fato aplicao da instrumentalidade dos atos e aproveitamento ao mximo da atividade jurisdicional. 7 Concluso A ao porta de entrada para que o cidado busque a prestao de tutela jurisdicional e resposta lide ali proposta, esta a viso do direito de ao e do processo sob prisma individual; entretanto, com a transformao do Estado e com o surgimento dos novos papis que devem ser efetivados, apresentam-se novos direitos a serem concretizados, direitos metaindividuais, que englobam em seu bojo toda uma coletividade. Por isso, deve o processo se adequar a essas novas necessidades e novos meios de resolver lides, apesar da existnJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 19-38, out./dez. 2009
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Doutrina
cia de meios e leis que apresentam o mtodo de aplicao do processo coletivo, deve-se mudar a forma e pensar o processo no caso concreto dos direitos coletivo, comeando tal mudana por meio do Judicirio, responsvel pela prestao da tutela jurisdicional. O Estado social deve estimular facilitar, abrir os caminhos para o acesso justia e garantir a efetividade da jurisdio, revendo dogmas, relativizando institutos, forando os atores principais do processo a se adequarem s necessidades trazidas pelos novos direitos, buscando justamente aumentar a potncia de medidas que de fato concretizem os direitos expostos na lide, garantindo tempo razovel, garantindo acima de tudo justia social.
8 Referncias bibliogrficas DIDIER JUNIOR, Fredie. Curso de direito processual civil. Salvador: JusPODIVM, 2007, v. 4. ABELHA RODRIGUES, Marcelo. Aes constitucionais. Organizado por Fredie Didier. 3. ed. Salvador: JusPODIVM, 2008. ZAVASCKI, Teori Albino. Processo coletivo: tutela de direitos coletivos e tutela coletiva de direitos. So Paulo: RT, 2006. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Processo de conhecimento. 6. ed. So Paulo: RT, 2006.
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TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS Corte Superior

Incidente de inconstitucionalidade - Lei municipal - Servios de telefonia - Assinatura bsica mensal - Taxa - Iseno - Matria de competncia privativa da Unio - Inconstitucionalidade
Ementa: Lei municipal. Vcio de competncia. Matria de competncia privativa da Unio. - Padece de inconstitucionalidade formal a lei municipal que regulamenta atividade de telecomunicaes, que constitui matria de competncia privativa da Unio, a teor do disposto nos arts. 21, inciso XI, e 22, IV, da Carta Magna, incompatibilizando-se, portanto, com o disposto no art. 165, 1, da CEMG. INCIDENTE DE ARGUIO DE INCONSTITUCIONALI DADE CVEL N 1.0686.06.170878-6 6/002 NA APELAO CVEL EM REEXAME N 1.0686.06.1708786/001 - Comarca de Tefilo Otoni - Requerente: 2 Cmara Cvel - Requerida: Corte Superior - Relator: DES. WANDER MAROTTA Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER A ARGUIO. Belo Horizonte, 12 de agosto de 2009. - Wander Marotta - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela interessada Telemar Norte Leste S.A., o Dr. Andr Myssior. DES. WANDER MAROTTA - Cuida-se, originariamente, de ao cominatria proposta pela Telemar Norte Leste S.A. contra o Municpio de Tefilo Otoni, objetivando a autora que o Municpio requerido se abstenha de praticar [...] quaisquer atos contra a autora ou impor-lhe quaisquer sanes pelo descumprimento da Lei Municipal 5.342/2004 (f. 15). A ilustre Juza da 1 Vara Cvel da Comarca de Tefilo Otoni deferiu a liminar pretendida (f. 91/92) e, ao final, julgou procedente o pedido (f. 199/201) para reconhecer, incidentalmente, a inconstitucionalidade da Lei Municipal n 5.342/04 e confirmar a medida liminar deferida, estando a sentena sujeita a reexame necessrio. Contra a deciso, o Municpio de Tefilo Otoni interps recurso voluntrio. Vieram os autos a este Tribunal, tendo a 2 Cmara Cvel deste rgo, quando do julgamento do Reexame Necessrio/Apelao Cvel n 1.0686.06.170878-6/001, de relatoria do eminente Des. Brando Teixeira, suscitado o incidente de inconstitucionalidade da Lei Municipal n 5.342/2004, da competncia desta Corte para deliberar (f. 213/216). O Cartrio de Feitos Especiais informou no ter localizado outro incidente questionando a inconstitucionalidade da mesma lei (f. 223). Foram os autos douta PGJ, que opina pela procedncia do incidente (f. 227/239). A lei objeto do incidente de inconstitucionalidade a Lei Municipal n 5.342/2004, que dispe sobre a proibio de cobrana de taxa de assinatura mensal de servios de telefonia e est assim redigida:
Art. 1 Fica vedada no Municpio de Tefilo Otoni a cobrana de taxa de assinatura mensal pela empresa concessionria do servio de telefonia. Pargrafo nico. A iseno prevista nesta Lei dar-se- em contrapartida pela ocupao e uso do solo e espao areo e pelo tempo que durar a concesso dos servios de telefonia no Municpio. Art. 2 Revogam-se as disposies em contrrio, entrando a presente lei em vigor na data de sua publicao.
O Municpio no tem competncia para legislar sobre o tema. Nos termos da Constituio Federal em vigor:
Art. 21. Compete Unio: [...] XI - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de telecomunicaes, nos termos da lei, que dispor sobre a organizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos institucionais; [...]. Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: [...] IV - guas, energia, informtica, telecomunicaes e radiodifuso; [...] XXVII - normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1, III; [...] Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas das matrias relacionadas neste artigo.
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TJMG - Corte Superior
Compete Unio, como se viu, legislar privativamente sobre concesso de servios de telefonia, devendo ser ressaltado que o contrato de concesso de servio telefnico foi originariamente firmado entre a Anatel e a Telemig, nos termos da Lei Federal 9.472/97, sendo a clusula 4.3 da avena expressa no sentido de que a concessionria
[...] explorar o servio objeto da concesso por sua conta e risco, dentro do regime de ampla e justa competio estabelecido na Lei n 9.472, de 1997, e no Plano Geral de Outorgas, sendo remunerada pelas tarifas cobradas e por eventuais receitas complementares ou acessrias que perceba nos termos do presente contrato (f. 29).
a) o plano plurianual, as diretrizes oramentrias e os oramentos anuais; b) caa, pesca, conservao da natureza e defesa do solo e dos recursos naturais; c) educao, cultura, ensino e desporto; d) proteo infncia, juventude, gestante e ao idoso. 1 O Municpio se sujeita s limitaes ao poder de tributar de que trata o art. 150 da Constituio da Repblica. 2 As diretrizes, metas e prioridades da administrao municipal sero definidas, por Distrito, nos planos de que trata a alnea a do inciso II deste artigo.
Como bem observou a ilustre Procuradora de Justia:

[...] conquanto dotada de autonomia, esta entidade federada (no caso o Municpio), como partcipe do federalismo preponderantemente cooperativo plasmado na Constituio da Repblica possui limitaes impostas pelo texto constitucional de 1988, vale dizer: os Municpios, no exerccio de sua autonomia, esto vinculados pelos princpios constitucionais sensveis, pelos princpios federais extensveis e pelos princpios constitucionais estabelecidos. [...] Destarte, no que toca especificamente repartio de competncia (princpios constitucionais estabelecidos), impe-se a sua observncia irrestrita por parte do Municpio, assim como de todas as entidades perifricas, sob pena de incursionar em plena inconstitucionalidade (f. 232),
De outro lado, segundo o contrato, qualquer alterao nas condies da prestao do servio [...] somente poder ocorrer por determinao da Anatel ou mediante sua prvia e expressa aprovao (clusula 5.2, f. 30), autorizando esta agncia reguladora que a concessionria cobre dos usurios tarifas de uso de redes (f. 37) e cobrana da tarifa de assinatura (f. 83), incumbindo Anatel regulamentar a prestao do servio concedido (f. 55) e deliberar sobre reviso das tarifas cobradas (f. 55 e 57/58). No pode o Municpio editar lei vedando a cobrana da referida tarifa mensal por no tratar-se de questo afeta sua competncia, como se verifica dos arts. 21 e 22 da CF e da Constituio Mineira, esta expressa no sentido de que:
Art. 165. Os Municpios do Estado de Minas Gerais integram a Repblica Federativa do Brasil. 1 O Municpio, dotado de autonomia poltica, administrativa e financeira, organiza-se e rege-se por sua Lei Orgnica e demais leis que adotar, observados os princpios da Constituio da Repblica e os desta Constituio. [...] Art. 171. Ao Municpio compete legislar: I - sobre assuntos de interesse local, notadamente: a) o plano diretor; b) o planejamento do uso, parcelamento e ocupao do solo, a par de outras limitaes urbansticas gerais, observadas as diretrizes do plano diretor; c) a polcia administrativa de interesse local, especialmente em matria de sade e higiene pblicas, construo, trnsito e trfego, plantas e animais nocivos e logradouros pblicos; d) a matria indicada nos incisos I, III, IV, V e VI do artigo anterior; e) o regime jurdico nico de seus servidores, observada a diversificao quanto aos da administrao direta, da autrquica e da fundacional em relao aos das demais entidades da administrao indireta; f) a organizao dos servios administrativos; g) a administrao, utilizao e alienao de seus bens; [...] II - sobre os seguintes assuntos, entre outros, em carter regulamentar, observadas as peculiaridades dos interesses locais e as normas gerais da Unio e as suplementares do Estado:
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sendo nesse sentido a vasta doutrina citada pelo Parquet (f. 233/236). Alis, nos termos da Lei 8.987/95, que regulamenta o art. 175 da Constituio da Repblica:
Art. 1 As concesses de servios pblicos e de obras pblicas e as permisses de servios pblicos reger-se-o pelos termos do art. 175 da Constituio Federal, por esta Lei, pelas normas legais pertinentes e pelas clusulas dos indispensveis contratos. Pargrafo nico. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios promovero a reviso e as adaptaes necessrias de sua legislao s prescries desta Lei, buscando atender as peculiaridades das diversas modalidades dos seus servios. Art. 2 Para os fins do disposto nesta Lei, considera-se: I - poder concedente: a Unio, o Estado, o Distrito Federal ou o Municpio, em cuja competncia se encontre o servio pblico, precedido ou no da execuo de obra pblica, objeto de concesso ou permisso; II - concesso de servio pblico: a delegao de sua prestao, feita pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade de concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco e por prazo determinado; [...] Art. 9 A tarifa do servio pblico concedido ser fixada pelo preo da proposta vencedora da licitao e preservada pelas regras de reviso previstas nesta Lei, no edital e no contrato. 1 A tarifa no ser subordinada legislao especfica anterior e somente nos casos expressamente previstos em lei, sua cobrana poder ser condicionada existncia de servio pblico alternativo e gratuito para o usurio.
2 Os contratos podero prever mecanismos de reviso das tarifas, a fim de manter-se o equilbrio econmico-financeiro. 3 Ressalvados os impostos sobre a renda, a criao, alterao ou extino de quaisquer tributos ou encargos legais, aps a apresentao da proposta, quando comprovado seu impacto, implicar a reviso da tarifa, para mais ou para menos, conforme o caso. 4 Em havendo alterao unilateral do contrato que afete o seu inicial equilbrio econmico-financeiro, o poder concedente dever restabelec-lo, concomitantemente alterao.
Ao direta de inconstitucionalidade julgada procedente (ADIN 3.729, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em 17.09.07, DJ de 09.11.07). A Lei Distrital n 3.596 inconstitucional, visto que dispe sobre matria de competncia da Unio, criando obrigao no prevista nos respectivos contratos de concesso do servio pblico, a serem cumpridas pelas concessionrias de telefonia fixa - art. 22, inciso IV, da Constituio do Brasil (ADIN 3.533, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 02.08.06, DJ de 06.10.06).
A Lei 9.472/97 estabelece:

Art. 93. O contrato de concesso indicar: I - objeto, rea e prazo da concesso; II - modo, forma e condies da prestao do servio; III - regras, critrios, indicadores, frmulas e parmetros definidores da implantao, expanso, alterao e modernizao do servio, bem como de sua qualidade; IV - deveres relativos universalizao e continuidade do servio; V - o valor devido pela outorga, a forma e as condies de pagamento; VI - as condies de prorrogao, incluindo os critrios para fixao do valor; VII - as tarifas a serem cobradas dos usurios e os critrios para seu reajuste e reviso; VIII - as possveis receitas alternativas, complementares ou acessrias, bem como as provenientes de projetos associados; IX - os direitos, as garantias e as obrigaes dos usurios, da Agncia e da concessionria; [...] Pargrafo nico. O contrato ser publicado resumidamente no Dirio Oficial da Unio, como condio de sua eficcia.
DESEMBARGADORES GERALDO AUGUSTO, AUDEBERT DELAGE, ERNANE FIDLIS, MANUEL SARAMAGO, BELIZRIO DE LACERDA, ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO, CLUDIO COSTA, RONEY OLIVEIRA, REYNALDO XIMENES CARNEIRO, HERCULANO RODRIGUES, CARREIRA MACHADO, ALMEIDA MELO, JOS ANTONINO BAA BORGES, JOS FRANCISCO BUENO, CLIO CSAR PADUANI, KILDARE CARVALHO, JARBAS LADEIRA, BRANDO TEIXEIRA, ALVIM SOARES, ANTNIO CARLOS CRUVINEL, EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS, DRCIO LOPARDI MENDES e SELMA MARQUES - De acordo. Smula - ACOLHERAM.
De tudo, pode-se ver que no cabe ao Municpio deliberar sobre a cobrana de tarifas em contratos de concesso de telefonia. Nesse sentido, alis, a jurisprudncia do STF:
Projeto de lei estadual de origem parlamentar. Veto total. Promulgao da lei pela Assemblia. Norma que disciplina forma e condies de cobrana pelas empresas de telecomunicaes. Matria privativa da Unio (ADIN 2.615-MC, Rel. Min. Nelson Jobim, julgamento em 22.05.02, DJ de 06.12.02). Ao direta de inconstitucionalidade contra a expresso energia eltrica, contida no caput do art. 1 da Lei n 11.260/2002, do Estado de So Paulo, que probe o corte de energia eltrica, gua e gs canalizado por falta de pagamento, sem prvia comunicao ao usurio. Este Supremo Tribunal Federal possui firme entendimento no sentido da impossibilidade de interferncia do Estado-membro nas relaes jurdico-contratuais entre Poder concedente federal e as empresas concessionrias, especificamente no que tange a alteraes das condies estipuladas em contrato de concesso de servios pblicos, sob regime federal, mediante a edio de leis estaduais. Precedentes. Violao aos arts. 21, XII, b, 22, IV, e 175, caput e pargrafo nico, incisos I, II e III, da Constituio Federal. Inconstitucionalidade.
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Incidente de inconstitucionalidade - Art. 14, V, da Lei n 9.571/07, do Municpio de Uberlndia Programa municipal de habitao - Inscrio Requisitos
Ementa: Incidente de inconstitucionalidade. Art. 14, V, Lei Municipal n 9.571/07. Requisitos para inscrio no programa municipal de habitao. Trs anos consecutivos de residncia e domiclio eleitoral no Municpio de Uberlndia. Suposta afronta aos princpios constitucionais de igualdade e razoabilidade. Poltica urbana, competncia do Municpio. Requisitos de inscrio fixados por lei municipal no violam princpios da igualdade e da razoabilidade. Incidente de inconstitucionalidade rejeitado. INCIDENTE DE ARGUIO DE INCONSTITUCIONALI DADE CVEL N 1.0702.07.413950-3 3/002 NA
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Em suma: a lei municipal objeto do presente incidente trata de matria afeta competncia da Unio, razo pela qual deve ser reconhecida a sua inconstitucionalidade. Pelo exposto, dou provimento ao presente incidente, para julgar inconstitucional a regra municipal que veda a cobrana de tarifas pelo servio telefnico. Sem custas.
APELAO CVEL N 1.0702.07.413950-3 3/001 Comarca de Uberlndia - Requerente: Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais - Requerido: Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. RONEY OLIVEIRA Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR O PEDIDO. Belo Horizonte, 28 de outubro de 2009. - Roney Oliveira - Relator. Notas taquigrficas DES. RONEY OLIVEIRA - Trata-se de incidente de inconstitucionalidade, suscitado pelo ilustre Relator, quando do julgamento (acrdo s f. 77/84-TJ) da apelao cvel (f. 51/55-TJ) interposta nos autos do processo do mandado de segurana, impetrado por Kelly Cristina de Almeida em face do Municpio de Uberlndia/MG e da Secretria Municipal de Desenvolvimento Social, Habitao e Trabalho. O objeto da presente arguio incidental de inconstitucionalidade o art. 14 da Lei Municipal de Uberlndia n 9.571/07, por afronta aos princpios constitucionais da igualdade e da razoabilidade. Anteriormente arguio de inconstitucionalidade pelo Relator da apelao cvel, a Procuradoria-Geral de Justia j se havia manifestado nos autos, s f. 70/72-TJ, pelo desprovimento do recurso, uma vez que ausente qualquer direito lquido e certo a ser amparado pela via mandamental. Manifestao da d. Procuradoria-Geral de Justia s f. 91/101-TJ. o relatrio. Conheo do incidente de inconstitucionalidade, por admitir a relevncia da matria arguida pelo ilustre Desembargador Manuel Saramago, Relator da apelao interposta nos autos do mandando de segurana, impetrado por Kelly Cristina de Almeida com vistas a que o apelado, Municpio de Uberlndia, aceite a sua inscrio para que possa participar do projeto de habitao popular. Afirma a impetrante, apelante, que o art. 14 da Lei n 9.571/2007, ao estabelecer a necessidade de comprovao de residncia e domiclio eleitoral da famlia por mais de trs anos no Municpio de Uberlndia, como requisito para a inscrio nos programas de habitao da Secretaria Municipal de Desenvolvimento Social, Habitao e Trabalho, ofende os princpios da igualdade e da razoabilidade constitucionalmente defendidos.
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De incio, vale ressaltar a competncia municipal para estabelecer os critrios e executar as polticas de habitao de acordo com as diretrizes legais, conforme determina art. 182 da Constituio de 1988. Assim, em consonncia estrita com a determinao constitucional no que tange competncia para as polticas urbanas, estabelece o texto legal impugnado:
Art. 14. So condies obrigatrias para inscrio nos Programas de Habitao da Secretaria Municipal de Desenvolvimento Social, Habitao e Trabalho: [...]. V - a famlia dever residir no Municpio e ter domiclio eleitoral a pelo menos 3 (trs) anos consecutivos; [...].
Em sede de mandado de segurana, ainda na sentena de primeiro grau, o Magistrado julgou improcedente o pedido, pelo que vale transcrever trecho da deciso a quo, em que analisa a alegao de afronta aos princpios da igualdade e da razoabilidade:
[...] Ademais, cumpre assinalar que tal exigncia no contraria os princpios da igualdade e da razoabilidade, pois, conforme dito acima, alm de a autora no atender a todas as exigncias fixadas em lei, compete Administrao Pblica municipal estabelecer as diretrizes de organizao da poltica de expanso urbana, de acordo com os seus critrios de convenincia e oportunidade (art. 182, CF/88). [...] (f. 50-TJ).
O princpio da igualdade est expressamente previsto na Constituio da Repblica (CR/88), em seu art. 5, caput, o qual dever reger a Constituio Estadual, por expressa determinao da mesma (art. 1, 2, da Constituio mineira - CE/89). Passo a transcrever os dispositivos constitucionais mencionados: CR/88:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...].
Constituio do Estado de Minas Gerais:

Art. 1 O Estado de Minas Gerais integra, com autonomia poltico-administrativa, a Repblica Federativa do Brasil. [...] 2 O Estado se organiza e se rege por esta Constituio e leis que adotar, observados os princpios constitucionais da Repblica.
Quanto ao tema princpio constitucional da igualdade, vale transcrever trecho da obra Direitos fundamentais: proteo e restries, do Professor Jairo Gilbeto Schfer, uma vez que esclarece a questo que envolve o mencionado princpio:
[...] O contedo do princpio da igualdade foi enfrentado pelo Supremo Tribunal Federal, quando do julgamento do
Mandado de Injuno n 58/DF, atravs de seu rgo pleno, tendo por Relator para o acrdo o Ministro Celso de Mello, oportunidade em que ficou assentado que o princpio da isonomia, cuja observncia vinculada, incondicionalmente, a todas as manifestaes do Poder Pblico, deve ser considerado, em sua precpua funo de obstar discriminaes e de extinguir privilgios, sob duplo aspecto: a) o da igualdade na lei e b) o da igualdade perante a lei. A igualdade na lei - que opera numa fase de generalidade puramente abstrata constitui exigncia destinada ao legislador que, no processo de sua formao, nela no poder incluir fatores de discriminao, responsveis pela ruptura da ordem isonmica. [...]. (SCHFER, Jairo Gilberto. Direitos fundamentais: proteo e restries. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001, p. 69-70.)
direito, serve de regra de interpretao para todo o ordenamento jurdico. [...]. (MENDES, Gilmar Ferreira. Curso de direito constitucional. 2. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 120-121.)
A professora Valeuska e Silva Braga, ao tratar exclusivamente do tema aqui discutido em sua obra Princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, explica que:
[...] A atitude desarrazoada da Administrao violaria, conseqentemente, o princpio da finalidade, tendo em vista que vai alm ou aqum do fim legal e, por isso, o referido autor fundamenta a razoabilidade nos mesmos preceitos constitucionais nos quais se arrimam aquele princpio e o da legalidade (arts. 5, II e LXIX, 37 e 84). Cumpre analisar se realmente est a razoabilidade to vinculada ao fim da lei. que, se a submisso daquela a esta ocorrer na intensidade apontada pelo administrativista ptrio, no haveria que se falar em controle de edio de normas legais ofensivas a tal critrio, pois s os atos baseados na lei podero ser considerados razoveis. [...] Observe-se que a maioria das noes apresentadas no chega a definir, efetivamente, o que seria desarrazoado, permitindo, portanto, que fique suscetvel subjetividade do aplicador. Alis, essa abertura necessria razoabilidade. De fato, mister que permanea um conceito fluido, suscetvel de certo elastecimento, para no ser engessado, impedindo-se-lhe a adaptao s mudanas sociais, pois no senso comum que encontra sua justificao, sendo num dado momento histrico que se poder apreender se o senso comum repreender determinada conduta ou no. Por outro lado, muitas vezes a irrazoabilidade de uma medida to flagrante que pode ser observada por uma pessoa mediana e, sem dvida, ser desarrazoada e ilgica, por exemplo, uma norma que determine condutas insuscetveis de alcanar a finalidade. De qualquer forma, cumpre destacar que a razoabilidade indica a congruncia lgica entre as circunstncias fticas e as decises estatais, ensejando a verificao de compatibilidade entre o meio empregado pelo legislador e os fins visados, bem como a aferio da legitimidade dos fins [...]. (BRAGA, Valeuska e Silva. Princpios da proporcionalidade e da razoabilidade. Curitiba: Juru, 2005, p. 50 e 53-54.)
Sendo assim, no que se refere ao princpio da igualdade, isto , ao direito e garantia fundamental e individual de que todos sero tratados de forma igual pela lei, como se constata do art. 14 da lei municipal mencionada, no h violao alguma a esse princpio, uma vez que o requisito para inscrio foi estabelecido de forma igual para todos os cidados. Se a requerente ainda vier a preencher tais requisitos e o Municpio novamente estiver efetivando inscrio de candidatos para o programa de habitao, a mesma, indubitavelmente, poder participar e at vir a ser contemplada com o benefcio municipal. Nota-se, dessa forma, que no foi usado nenhum tipo de conceito discriminatrio para sua pessoa. Conforme narrado nos autos e, saliente-se, no contrariado pela autora da presente demanda, ela de fato no preencheu os pressupostos para inscrio, pelo qual teve sua respectiva entrada no programa negada, em conformidade estrita com a previso legal. No que se refere ao princpio da razoabilidade ou da proporcionalidade, o qual deve ser observado pela Administrao Pblica, previsto expressamente no art. 37 da CR/88, sero feitas a seguir algumas observaes detalhadas. Ressalte-se, de incio, que o importante, quando estabelecidos critrios de limitao, que eles se baseiem em argumentos jurdicos plausveis e obedeam aos princpios da razoabilidade e proporcionalidade, de modo que no seja pura e simplesmente uma vedao por capricho ou preconceito. O ilustre Min. Gilmar Mendes, Presidente do Supremo Tribunal Federal, assim discorreu quanto ao citado princpio constitucional:
[...] Utilizado, de ordinrio, para aferir a legitimidade das restries de direitos - muito embora possa aplicar-se, tambm, para dizer do equilbrio na concesso de poderes, privilgios ou benefcios - o princpio da proporcionalidade ou da razoabilidade, em essncia, consubstancia uma pauta de natureza axiolgica que emana diretamente das idias de justia, eqidade, bom senso, prudncia, moderao, justa medida, proibio de excesso, direito justo e valores afins; precede e condiciona a positivao jurdica, inclusive a de nvel constitucional; e, ainda, enquanto princpio geral do
Ainda nesse tema, passo a transcrever os ensinamentos do Professor Jos Srgio da Silva Cristvam, em sua obra Colises entre princpios constitucionais: razoabilidade, proporcionalidade e argumentao jurdica, no que se refere, mais uma vez, ao princpio da razoabilidade, supostamente violado, in casu:
[...] Partindo agora para a discusso acerca dos nveis de razoabilidade de um ato normativo ou de outra medida estatal, Barroso sustenta que deve ser aferida enquanto razoabilidade interna - compatibilidade entre meios e fins - e razoabilidade externa - legitimidade dos fins. A primeira exige uma relao racional entre seus motivos, meios e fins. A razoabilidade deve ser cotejada dentro da lei. Constatada a regularidade interna da norma, h que se verificar sua adequao aos meios e fins preconizados pelo texto constiJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 39-47, out./dez. 2009
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tucional, a razoabilidade externa. Ainda que internamente razovel, se contrria aos valores e princpios albergados pela Constituio, a medida eleita dever ser considerada desarrazoada [...]. (CRISTVAM, Jos Srgio da Silva. Colises entre princpios constitucionais: razoabilidade, proporcionalidade e argumentao jurdica. Curitiba: Juru, 2007, p. 205-206.)
Como se v, aplicada a doutrina citada ao presente caso, nota-se que os requisitos de tempo de moradia e de domiclio eleitoral estabelecidos na cidade so totalmente razoveis no aspecto interno, uma vez que h compatibilidade entre meios e fins: busca-se, atravs do programa de habitao, a melhoria das condies de vida dos cidados de menor renda do Municpio de Uberlndia (fim). Para que seja destinado especificamente a esses indivduos, isto , visando garantia do direito de participao do programa aos moradores de Uberlndia, especificamente a esses indivduos, requer a comprovao de moradia e domiclio eleitoral em Uberlndia, por trs anos (meio). No mbito externo, v-se que aferida da mesma forma a razoabilidade, pois os fins so plenamente legtimos, pois o objetivo inicial promover e ampliar a oferta de moradia, e, ao final, como de todas as polticas pblicas, defender o interesse pblico e social, supremo e indisponvel. Especificamente quanto aplicao desse princpio constitucional s polticas pblicas, ensina o citado Professor:
[...] Outro mbito do discurso jurdico onde a aplicao mxima da proporcionalidade se reveste de extrema relevncia est relacionado ao controle jurisdicional de polticas pblicas. A problemtica da justiciabilidade de polticas pblicas, que guarda estreita relao com a temtica central desse trabalho, encontra na proporcionalidade um importante parmetro de conformao. A garantia de direitos fundamentais de liberdade e, principalmente, a implementao dos direitos fundamentais sociais, exige um ativismo judicial responsvel e comprometido, que, embora reconhecendo os inolvidveis limites da reserva do possvel, torne vivel e efetiva a paulatina realizao dos compromissos sociais constitucionalmente assegurados. Dentre os inmeros espaos de aplicao dessa mxima, sem dvida na defesa da justiciabilidade plena da Administrao Pblica e na concretizao dos direitos fundamentais sociais podem ser colhidos os frutos mais significativos teoria constitucional e efetiva justia social [...]. (CRISTVAM, Jos Srgio da Silva. Colises entre princpios constitucionais: razoabilidade, proporcionalidade e argumentao jurdica. Curitiba: Juru, 2007, p. 213-214.)
moradia e domiclio eleitoral dos candidatos ao programa de habitao no consubstancia excesso, abuso ou aplicao de critrio discriminatrio de forma alguma. Vale enfatizar que, no caso em comento, em se tratando de programa que visa melhoria das condies de vida dos habitantes, moradores do Municpio de Uberlndia, razovel que se exija do cidado que se inscreva para possvel beneficirio, que seja morador e eleitor no Municpio citado. Constata-se a observncia ao princpio da igualdade e isonomia, uma vez que tal limitao foi imposta a todos os candidatos, sem qualquer exceo. Somado ao exposto, anote-se que, de acordo com o mencionado princpio, invivel seria, inclusive, a determinao de que fosse aceita a inscrio da requerente, uma vez que ensejaria situao injusta aos demais que tiveram a inscrio indeferida e aos que deixaram de se inscrever por no atenderem limitao de idade prevista no edital. Frente ao exposto, rejeito o presente incidente de inconstitucionalidade. Cumpra-se, oportunamente, o disposto no art. 250 do Regimento Interno deste Tribunal. Faam-se as comunicaes de estilo. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HERCULANO RODRIGUES, CARREIRA MACHADO, ALMEIDA MELO, JOS ANTONINO BAA BORGES, JOS FRANCISCO BUENO, CLIO CSAR PADUANI, KILDARE CARVALHO, JARBAS LADEIRA, BRANDO TEIXEIRA, EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS, WANDER MAROTTA, GERALDO AUGUSTO, CAETANO LEVI LOPES, AUDEBERT DELAGE, ERNANE FIDLIS, NEPOMUCENO SILVA, MANUEL SARAMAGO, BELIZRIO DE LACERDA, ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO, ALBERTO DEODATO NETO, CLUDIO COSTA e JANE SILVA. Smula - REJEITARAM.
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Em assim sendo, em conformidade com o que ensinam os grandes autores, a restrio quanto aos candidatos pode ocorrer, desde que amparada por justificativas plausveis, j explicitadas, de forma a no violar os princpios da igualdade, da isonomia e da razoabilidade. Sendo assim, em consequncia da anlise detalhada do caso e do princpio, o estabelecimento dos requisitos de
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Serventia extrajudicial - Titularidade - Investidura - Concurso pblico - Demora na realizao - Vaga - Designao - Carter precrio - Provisoriedade Interinidade - Servidor designado - Exonerao ad nutum - Possibilidade - Direito lquido e certo permanncia - Ausncia - Mandado de segurana - Denegao da ordem
Ementa: Mandado de segurana. Serventia extrajudicial. Designao para responder pela serventia vaga, at
provimento por concurso. Interinidade. Alterao ad nutum por mero ato/vontade do administrador. Direito lquido e certo de permanncia. Ausncia. - O atraso da Administrao na realizao de concurso pblico para formalizao das serventias no se convola em benefcio de efetivao daqueles que se encontram designados interinamente/provisoriamente e em situao precria, nem lhes proporciona a aquisio do direito, mormente quando a Constituio e a lei que trata das delegaes para o exerccio da atividade cartorria extrajudicial especfica diz que este se sujeita aprovao em concurso pblico de provas e ttulos. - O servidor designado em carter precrio, por no ter direito estabilidade, pode ser exonerado ad nutum pela Administrao, independentemente de processo administrativo para sua dispensa, no havendo que se falar em ofensa ao devido processo legal, pertinente somente aos servidores concursados. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.09.5024071/000 - Comarca de Belo Horizonte - Impetrante: Antnio Mrcio Ferraz Baio - Autoridade coatora: Desembargador Clio Cesar Paduani, Corregedor-G Geral de Justia; Maurlio Cardoso Naves, Juiz de Direito da Comarca de Divino - Relator: DES. GERALDO AUGUSTO Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DENEGAR A SEGURANA. Belo Horizonte, 11 de novembro de 2009. Geraldo Augusto - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo impetrante, o Dr. Raimundo Cndido Jnior. DES. GERALDO AUGUSTO - Trata-se de mandado de segurana contra ato do Desembargador Corregedor-Geral de Justia do Estado e do Juiz de Direito da Comarca de Divino que dispensou o impetrante da designao para responder pela Serventia/Cartrio de Registro de Imveis da Comarca de Divino. Pretende o impetrante a sua permanncia na funo, at que seja realizado o concurso pblico destinado outorga da delegao. Alega, em resumo, que foi designado e responde, desde novembro/2001, pela referida serventia extrajudi-
cial, em virtude da aposentadoria compulsria da ento titular; que, em julho de 2009, o primeiro impetrado determinou ao segundo impetrado o afastamento do impetrante, com base na Resoluo CNJ 07/05; que inexiste o invocado nepotismo, tendo em vista ter sido designado por ser o escrivo mais antigo; que o parentesco com a autoridade designante s ocorreu muitos anos depois da designao; que j era vinculado Administrao Pblica e tambm sua filha, quando ocorreu o matrimnio dela com o segundo impetrado; que sua designao ato jurdico perfeito, tendo adquirido o direito de s ser afastado por fato superveniente legal e jurdico (outorga da delegao por concurso pblico); que as resolues do CNJ no possuem fora e efeito retroativo para prejudicar o direito adquirido; que o nepotismo foi apontado sem a observncia do devido processo legal. O primeiro impetrado prestou informaes, em sntese, no sentido de que o impetrante titular, to somente, do 2 Ofcio do Tabelionato de Notas da Comarca de Divino, tendo sido designado, em carter interino e precrio, para assumir as funes do Cartrio do Registro de Imveis da mesma comarca, em razo do afastamento compulsrio, da ento titular da serventia; que o impetrante no era o oficial substituto mais antigo do registro de imveis, e sim Tabelio do 2 Ofcio de Notas, sendo sua designao de forma temporria; que, em decorrncia da precariedade de que se reveste o ato de designao do impetrante, bem como pelo fato de no ser o substituto mais antigo da serventia, nos termos do 2 do art. 39 da Lei Federal 8.935/1994, razo no existe para ser mantido como responsvel interino do servio do Registro de Imveis, no havendo que se falar em direito adquirido; que a relao de parentesco por afinidade entre o impetrante e o Juiz Diretor do Foro, incumbido da fiscalizao dos servios notariais e de registro, fere o que restou deliberado na Res. 20/06 do CNJ; que a situao existente vem trazendo inmeros transtornos, uma vez que o Juiz Diretor do Foro se v impedido do regular exerccio do seu dever de fiscalizao no mbito do servio de registro de imveis, nos termos do art. 65 da LC 59/01; que, em virtude da deciso proferida na ADIN n 2.062 do STF, a qual considerou inconstitucional a aplicao da aposentadoria compulsria aos notrios e registradores, a antiga titular do RI da comarca vem intentando inmeros questionamentos judiciais acerca de seu afastamento do servio, entre outros a Ao Anulatria n 0024.07.441.920-1, perante a 2 Vara da Fazenda Pblica Estadual. O segundo impetrado, por sua vez, prestou informaes, em resumo, argumentando que no havia qualquer relao de parentesco entre o Magistrado e o impetrante e/ou sua filha na poca em que as designaes foram efetuadas, e tal relao de parentesco ocorreu
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mais de cinco anos aps a expedio do ato de designao do impetrante. Parecer do ilustre representante do Ministrio Pblico junto Corte, em resumo, pela ilegitimidade passiva do segundo impetrado, tendo em vista que o ato deste somente foi consequncia e foi realizado por determinao do primeiro impetrado. No mrito, pela denegao da segurana, tendo em vista o nepotismo, a ferir os princpios da moralidade, ilegalidade e impessoalidade, e porque o afastamento do impetrante do cargo exercido provisria e precariamente prescinde do prvio processo administrativo, no havendo ofensa ao devido processo legal. o relatrio. No mandado de segurana, como se sabe, quando manifesta a comprovao de situao ftica reveladora da prtica de ato ilegal por autoridade pblica ofensiva a direito lquido e certo do impetrante, impese a concesso da segurana (art. 1 da Lei 12.016/09). Em princpio, tem-se que a determinao de afastamento do impetrante se originou de determinao direta do Desembargador Corregedor-Geral de Justia ao MM. Juiz de Direito da Comarca de Divino, [...] sob pena de responsabilidade [...], nos termos da deciso de f. 21-TJ. Assim, correta e adequada a manifestao do digno Procurador de Justia, no sentido da ilegitimidade passiva do segundo impetrante, visto que no houve prtica de nenhum ato por sua deliberao e vontade; mas sim em estrito cumprimento determinao superior do Corregedor-Geral de Justia, no caso concreto e especfico. Portanto, no houve, na prtica, um segundo ato, nem mesmo um ato distinto e voluntrio do segundo impetrante que tenha determinado o afastamento do impetrante. Por consequncia, exclui-se da lide mandamental, como segunda autoridade coatora, o MM. Juiz de Direito da Comarca de Divino. No mais, tem-se que o impetrante foi designado pelo MM. Juiz de Direito, em virtude de vacncia do cargo, para responder pelo servio do Registro de Imveis da Comarca, at a realizao de concurso pblico, em data de 7 de novembro de 2001 (f. 18-TJ). O MM. Juiz de Direito casou com a filha do designadoimpetrante, em data de 29 de junho de 2007 (quase seis anos depois). S por isso, com base no que dispe a exceo emanada do prprio CNJ para atender a essas circunstncias de fato, afastada se encontra a pecha de nepotismo, uma vez que o casamento e a consequente relao de parentesco, ento, ocorreu aps e quando o impetrante j se encontrava no exerccio da funo designada. o que se extrai do Enunciado Administrativo n 01 do CNJ:
c) As vedaes previstas no art. 2 da Resoluo n 07, de 18 de outubro de 2005, no se aplicam quando a designao ou a nomeao do servidor tido como parente para a
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ocupao de cargo comissionado ou de funo gratificada foram anteriores ao ingresso do magistrado ou do servidor gerador da incompatibilidade, bem como quando o incio da unio estvel ou o casamento forem posteriores ao tempo em que ambos os cnjuges ou companheiros j estavam no exerccio das funes/cargos, em situao que no caracterize ajuste prvio para burlar a proibio geral de prtica de nepotismo.
No caso concreto dos autos, constata-se que o impetrante foi designado para responder pelo servio de registro de imveis da Comarca de Divino at a realizao de concurso pblico de provas e ttulos (f. 17/18-TJ). Ora, embora o impetrante tenha sido designado, naquela ocasio, para o exerccio da funo de oficial, tal se fez de modo interino, provisrio e apenas at o efetivo provimento do cargo; ou seja, o impetrante foi designado a ttulo precrio. Por bvio, o que exige a Constituio da Repblica o concurso pblico de provas e ttulos para o acesso titularidade dos servios notariais e de registro e, embora o impetrante esteja exercendo atos daquele ofcio, tal no faz como titular efetivo da serventia, mas, conforme anotado acima, diante da designao precria e provisria at o provimento efetivo do cargo, que deve se dar na forma determinada pela Constituio, qual seja atravs do concurso pblico. Conforme o entendimento jurisprudencial:
Cartrio de notas. Depende da realizao de concurso pblico de provas e ttulos a investidura na titularidade de serventia cuja vaga tenha ocorrido aps a promulgao da Constituio de 1988 (art. 236, 3), no se configurando direito adquirido ao provimento, por parte de quem haja preenchido, como substituto, o tempo de servio contemplado no art. 208, acrescentado, a Carta de 1967, pela Emenda n 22, de 1982. (STF, RE 182.641, Rel. Min. Octvio Gallotti, DJ de 15.03.1996.) O servidor designado em carter precrio, por no ter direito estabilidade, pode ser exonerado ad nutum pela Administrao, independentemente de abertura de processo administrativo para sua dispensa. Precedentes. (STJ, RMS 11.464/MG, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, DJ de 14.05.2007.) Os ocupantes de cargos, empregos ou funes temporrias, em razo da instabilidade do vnculo, da precariedade da admisso e do lapso temporal a que se subordinaram desde o incio, podem ser demitidos ad nutum, no se cogitando qualquer afronta ao devido processo legal, pertinente somente aos servidores concursados. (TJMG, MS 1.0000.06.437812-8/000, Rel. Des. Clio Csar Paduani, pub. em 18.10.2006.)
Por outras palavras, o atraso da Administrao na realizao do concurso pblico para formalizao das serventias no se convola em benefcio de efetivao daqueles que se encontram designados provisoriamente e em situao precria, nem lhes proporciona a aquisio de direito, mormente quando a Constituio e
Smula - DENEGARAM A SEGURANA.
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a lei que trata das delegaes para o exerccio da atividade notarial e de registro diz que este se sujeita aprovao em concurso pblico de provas e ttulos. Por fim, de ser acrescentado que o impetrante, designado para o cargo de oficial, apenas, interinamente, a ttulo precrio, pode ser afastado ad nutum, independentemente de processo administrativo para sua dispensa, no se cogitando qualquer afronta ao devido processo legal, pertinente somente aos servidores concursados. Assim, ausentes, no caso concreto, os requisitos para a impetrao do mandado de segurana - violao do direito lquido e certo do impetrante e o ato ilegal praticado pelas autoridades apontadas como coatoras , a segurana deve ser denegada.
Com tais razes, denega-se a segurana. DESEMBARGADORES CAETANO LEVI LOPES, AUDEBERT DELAGE, ERNANE FIDLIS, ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO, ALBERTO DEODATO NETO, ALMEIDA MELO, JOS FRANCISCO BUENO, KILDARE CARVALHO, BRANDO TEIXEIRA, EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS, JANE SILVA, PAULO CZAR DIAS, VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE, DUARTE DE PAULA, ARMANDO FREIRE, DRCIO LOPARDI MENDES e SELMA MARQUES - De acordo.
Jurisprudncia Cvel
Ao civil pblica - Improbidade administrativa Servidores pblicos municipais - Ociosidade imposta por agentes polticos - Vencimentos recebidos - Prejuzos ao errio - Princpios constitucionais - Violao
Ementa: Apelao cvel. Ao civil pblica. Ato de improbidade administrativa. Colocao de servidores em cio proposital. Perda patrimonial e violao aos princpios da Administrao. - Constitui ato de improbidade administrativa a conduta do agente que mantm servidores em estado de cio, remunerados pelos cofres pblicos, sem que houvesse, em contrapartida, a devida prestao do servio. - A sano de ressarcimento deve limitar-se ao perodo em que os servidores se mantiveram em inatividade. Recurso conhecido. Preliminar rejeitada. Recurso parcialmente provido. APELAO CVEL N 1.0474.04.009499-4 4/001 Comarca de Paraopeba - Apelantes: Jos Antnio de Matos e outro - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relatora: DES. ALBERGARIA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 8 de outubro de 2009. - Albergaria Costa - Relatora. Notas taquigrficas DES. ALBERGARIA COSTA - Trata-se de recurso de apelao interposto contra a sentena de f. 223/227, que julgou procedente o pedido da ao civil pblica por ato de improbidade administrativa e condenou Jos Antnio de Matos, Fbio Botelho Porto e Roberto Carlos Campos s sanes previstas no art. 12, incisos II e III, da Lei n 8.429/92, bem como ao pagamento de honorrios advocatcios no importe de R$5.000,00 (cinco mil reais). Em suas razes recursais, os apelantes reiteraram a preliminar de ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico para propor ao civil pblica na defesa de interesses individuais. No mrito, aduziram que no houve leso ao errio, pois os servidores municipais reintegrados ficaram disposio da Administrao e aproveitados em novas tarefas. Aduziram que no houve dolo na conduta dos agentes e que a real inteno dos apelantes no foi a de perseguir adversrios polticos, mas sim proteger o patrimnio pblico. Eventualmente, requereram a observncia do princpio da proporcionalidade na cominao das sanes legais, bem como a reduo dos honorrios advocatcios. Pediram o provimento do apelo. Contrarrazes s f. 255/261, em que o recorrido requereu o provimento parcial da apelao, apenas para a correo das penas impostas. Ouvida, a Procuradoria-Geral de Justia opinou pela reforma parcial da sentena (f. 269/276). o relatrio. Conhecido o recurso, uma vez presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Questes preliminares. 1 - Ilegitimidade ativa. O Ordenamento Constitucional, em seu art. 129, confere ao Ministrio Pblico a legitimidade para promover a ao civil pblica para a defesa de interesses difusos e coletivos, como o patrimnio pblico e social:
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico: [...] III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos;
A matria encontra-se inclusive sumulada pela Corte Especial do Superior Tribunal de Justia: Smula n 329. O Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao civil pblica em defesa do patrimnio pblico. Isso significa que a ao civil pblica a via adequada para resguardar o errio e garantir a observncia dos princpios da Administrao, tendo efeito sobre todos os agentes pblicos, inclusive polticos, de que trata o art. 2 da Lei n 8.429/92. Na espcie, no se trata da defesa dos direitos individuais dos servidores reintegrados, mas sim da proteo do errio diante da narrativa de malversao da coisa pblica. Por tais razes, rejeito a preliminar. Questes de mrito.
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TJMG - Jurisprudncia Cvel
Cuidam os autos de ao civil pblica por ato de improbidade administrativa em que o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais pretendeu imputar ao exPrefeito Municipal de Paraobepa (Jos Antnio de Matos), ao ex-Secretrio Municipal de Administrao e Recursos Humanos (Fbio Botelho Porto) e ao exSecretrio Municipal de Obras (Roberto Carlos Franco) as condutas tipificadas nos arts. 10, caput, e 11, inciso I, da Lei n 8.429/92, em razo da suposta colocao de servidores municipais em situao de cio, motivada por razes de perseguio poltica. O pedido foi julgado procedente, e os apelantes condenados s penas de ressarcimento ao errio, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos, pagamento de multa civil e proibio de contratao com o Poder Pblico, sendo esta a razo do inconformismo recursal. Com efeito, verifica-se que os recorrentes Jos Antnio de Matos e Fbio Botelho Porto, por meio do Decreto n 149/2002 (f. 66/69) e das Portarias n 465/2002 (f. 62/63) e 470/2002 (f. 64/65), colocaram em disponibilidade os servidores Pedro Luis, Wagner Antnio e Wanderley Gomes, os quais, posteriormente, reingressaram no servio pblico por fora de deciso judicial transitada em julgado (f. 55/59). Significa que o objeto da presente ao no diz respeito legalidade ou no dos atos que declararam desnecessrios os cargos pblicos ocupados por aqueles servidores - o que j foi resolvido por deciso judicial com trnsito em julgado -, mas sim narrativa de que, uma vez reintegrados ao servio pblico, foram mantidos pelos recorrentes em situao de inatividade. Nesse sentido, veja-se o que dizem as declaraes tomadas no curso do inqurito civil:
[...] que os trs funcionrios acima, apesar de reintegrados ao servio pblico estavam proibidos de exercerem suas funes; [...] que a administrao disponibilizou ainda trs outros funcionrios para exercerem as funes dos funcionrios proibidos de trabalhar; que dois desses funcionrios foram desviados de suas funes e o terceiro contratado para cobrir o servio dos funcionrios afastados [...] (f. 12/13.) [...] que os referidos funcionrios ficavam no setor de obras o dia inteiro [...], sentados sem exercer qualquer atividade; [...] que o declarante esclarece que os funcionrios chegam no servio e no recebem qualquer ordem para trabalhar; [...] que o declarante j foi chefe dos funcionrios Wanderley, Wagner e Pedro; [...] que os trs funcionrios eram bons profissionais [...] (f. 28/29.) [...] que o depoente acredita que tenha havido perseguio poltica aos funcionrios [...] (f. 30).
atividades; [...] que, com base nas alegaes anteriores do depoente, a Administrao conjuntamente, ou seja, o Prefeito Municipal, o Secretrio de Administrao e o depoente decidiram no atribuir atividade aos trs referidos funcionrios [...] (f. 38).
Ou seja, a anlise dos autos revela que os apelantes, motivados por questes de rivalidade eleitoral, mantiveram trs servidores integrantes de seus quadros em situao de inegvel ociosidade, ao passo que recebiam seus vencimentos, sem que prestassem servios para tanto. Alm disso, observa-se que outros servidores foram desviados de suas funes para substitu-los, havendo at mesmo a contratao de terceiros para exercer as funes de um cargo provido. Nesse ponto, destaca-se o depoimento do prprio recorrente Fbio Botelho Porto, colhido na fase judicial:
Que, melhor esclarecendo, havia excesso de motorista somente na Secretaria de Obras; que houve contratao de motoristas, por prazo determinado, mas isso ocorreu principalmente na rea da sade - ambulncia [...]; que pode ter ocorrido alguma contratao de motorista na Secretaria de Obras (f. 190/191).
evidente, portanto, que a conduta praticada pelos apelantes gerou prejuzos ao errio, na medida em que implicou o desembolso com folha de pagamento, sem que houvesse, em contrapartida, a devida prestao do servio. Alm disso, ao elegerem a Administrao como palco para dirimir suas rivalidades pessoais, os recorrentes transgrediram os princpios que deveriam nortear a atuao do agente estatal. Em relao ao elemento subjetivo, a conduta descrita na inicial revelou-se flagrantemente dolosa, porquanto foi deliberada a vontade dos agentes de manter os servidores Pedro, Wagner e Wanderley em estado de inoperncia. Trata-se, portanto, da prtica do ato de improbidade descrito nos arts. 10, caput, e 11, inciso I, ambos da Lei n 8.429/92, in verbis:
Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no artigo 1 desta Lei, e notadamente: [...] Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade s instituies, e notadamente: I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele previsto, na regra de competncia;
Note-se que os prprios recorrentes, ouvidos s f. 35/36, 37/38 e 39/40, no negaram o fato de os servidores terem sido colocados em situao de completa inoperncia:
[...] que os funcionrios Wagner, Wanderley e Pedro voltaram a seus cargos por deciso judicial e no tiveram servios atribudos por falta de confiana da Administrao nas suas
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Indiscutvel, pois, a possibilidade de aplicao das sanes previstas no art. 12, II e III, da Lei n 8.429/92.
No caso presente, a sentena recorrida condenou os apelantes Jos Antnio de Matos e Fbio Botelho Porto pena de ressarcimento integral do dano, correspondente ao valor dos salrios pagos aos servidores Pedro, Wagner e Wanderley, durante todo o mandato. Contudo, conforme o prprio Ministrio Pblico reconheceu em suas contrarrazes e tambm no parecer de segundo grau, a condenao deve ser ajustada para abranger apenas o perodo em que os servidores permaneceram no estado de inatividade, que corresponde, efetivamente, ao tempo em que foram despendidas quantias desnecessrias com a remunerao de servios no prestados. J a condenao ao pagamento de multa civil, correspondente a 1 (uma) vez o prejuzo sofrido pelo errio, apurado na forma do pargrafo anterior, e a suspenso dos direitos polticos devem ser mantidas, pois correspondem leitura do art. 12, inciso II, da Lei 8.429/92 e se adequam gravidade da falta cometida, sendo recomendvel o afastamento temporrio dos agentes mprobos das nobres funes polticas. Por outro lado, devem ser decotadas da sentena a sano de proibio de contratao com o poder pblico, inaplicvel espcie, bem como a perda da funo pblica, que ficou prejudicada desde quando os recorrentes deixaram seus cargos, no ano de 2004. Por ltimo, devem ser reduzidos os honorrios advocatcios para o valor de R$1.500,00 (mil e quinhentos reais), quantia que melhor atende aos parmetros do art. 20 do CPC. Isso posto, dou parcial provimento ao recurso de apelao para 1) ajustar a condenao de ressarcimento ao perodo em que os servidores se mantiveram em inatividade; 2) decotar da sentena as sanes de proibio de contratao com o Poder Pblico e perda da funo pblica; 3) reduzir os honorrios advocatcios para R$1.500,00 (mil e quinhentos reais). Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ELIAS CAMILO e KILDARE CARVALHO. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
do credor e capacidade contributiva do devedor. Valor. Arbitramento confirmado. Recurso no provido. - Deve ser conhecida a apelao sem o preparo, mas com pedido de gratuidade de justia formulado pelo apelante, para prestgio do princpio constitucional de acesso justia. - O valor dos alimentos arbitrado na proporo da necessidade do credor e da possibilidade do devedor. - A constituio de nova famlia pelo devedor no motivo para ser admitido o desequilbrio (art. 26 da Lei n 6.515, de 1977). - Inexistente a prova de falta de capacidade contributiva do devedor e presente a necessidade da credora, revelase correto o arbitramento que atendeu ao binmio. Apelao cvel conhecida e no provida, mantida a sentena que acolheu em parte a pretenso inicial e rejeitada uma preliminar. APELAO CVEL N 1.0611.06.021914-8 8/001 Comarca de So Francisco - Apelante: P.D.M. Apelado: E.M.A.M. - Relator: DES. CAETANO LEVI LOPES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 13 de outubro de 2009. - Caetano Levi Lopes - Relator. Notas taquigrficas DES. CAETANO LEVI LOPES - Em juzo de admissibilidade, verifico que a apelada, ao contrariar o recurso, deduziu preliminar de no conhecimento do apelo por desero, entendendo que seria vedado o pedido de gratuidade de justia na fase recursal. Entretanto, para prestigiar o princpio constitucional do acesso amplo justia e tendo em conta a gratuidade requerida, deve o apelo ser conhecido. Assim, rejeito a preliminar e conheo do recurso porque presentes os requisitos de admissibilidade. A apelada aforou esta ao de separao judicial cumulada com guarda, alimentos e partilha de bens contra o apelante. Asseverou, no que interessa a este recurso, que o casal contraiu matrimnio em 14.10.1972, geraram trs filhos, sendo uma filha ainda menor, e
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Separao judicial - Alimentos - Guarda - Partilha de bens - Valor - Critrio de fixao

Ementa: Apelao cvel. Ao de separao judicial. Gratuidade de justia requerida na apelao. Princpio constitucional do acesso amplo Justia. Alimentos. Constituio de nova famlia. Irrelevncia. Necessidade
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adquiriram bens. Asseverou que o recorrente descumpriu deveres do casamento e esto separados de fato h quase dois anos. Pleiteou penso alimentcia para si e para a filha menor, no valor equivalente a trs salriosmnimos mensais. O recorrente negou ter capacidade contributiva e ofertou alimentos na base de meio salriomnimo, apenas, em favor da filha menor. Pela r. sentena de f. 177/179, a pretenso inicial foi parcialmente acolhida, com arbitramento de um salrio-mnimo para a filha menor, at que ela complete a maioridade, e mais 30% do salrio-mnimo para a recorrida. A vexata quaestio consiste em perquirir se est correto o arbitramento da penso alimentcia. O exame da prova revela o que passa a ser anotado. A recorrida carreou vrios documentos. Destaco a certido de casamento de f. 9 e a certido de nascimento da filha do casal de f. 130, datada de 22.05.1991. O recorrente fez juntada de vrios documentos. Merece ateno a declarao de estabelecimento comercial (f. 123), informando que a apelada utiliza crdito do recorrente, para pagamento de feira, no limite de R$ 400,00, datada de 11.04.2007. Tanto a recorrida quanto o apelante, em seus depoimentos pessoais de f. 171, foram unnimes em afirmar que este ltimo pagou a conta de supermercado daquela e dos filhos, aps a separao, no valor de R$ 400,00. A prova testemunhal (f. 174/175) resumiu-se a afirmar que a recorrida, atualmente, no trabalha e nunca trabalhou, porque cuidava do lar e dos filhos. Esses os fatos. Em relao ao direito, sabe-se que a penso alimentcia tem como pressupostos a existncia de um vnculo jurdico entre o credor e o devedor; a necessidade daquele e a potencialidade econmica deste. Eis, nesse sentido, a lio de Orlando Gomes, na obra atualizada por Humberto Theodoro Jnior, Direito de famlia, 12. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2000, p. 429:
So pressupostos da obrigao de prestar alimentos: a) a existncia de determinado vnculo de famlia entre o alimentando e a pessoa obrigada a suprir alimentos; b) o estado de miserabilidade do alimentando; c) as possibilidades econmico-financeiras da pessoa obrigada a prestar alimentos. [...] O estado de miserabilidade da pessoa que necessita de alimentos um pressuposto de exigibilidade da obrigao enquanto o vnculo de famlia apresenta-se como pressuposto de configurao. Este suficiente para tornar vivel a relao jurdica entre o alimentando e a pessoa obrigada a prestar alimentos, mas tal relao vingar apenas se o credor eventual estiver legitimado a suscit-la por se encontrar nas condies exigidas pela lei para o nascimento do seu direito.
nova famlia e tem mais quatro filhos do novo relacionamento, alm de ter pago a conta de supermercado da recorrida e de seus filhos, advindos deste casamento, aps a separao, no valor aproximado de R$ 400,00, o que torna certo que ele aufere mais do que essa quantia. O fato de o apelante ter constitudo nova famlia no tem influncia na medida em que no altera as obrigaes decorrentes de casamento anterior, nos exatos termos do art. 26 da Lei n 6.515, de 1977. E nem poderia ser diferente. Se o recorrente vier a ter mais trs filhos, por exemplo, e observada a proporcionalidade da reduo pretendida, a apelada e sua filha menor tero que pagar ao invs de receber penso, o que, evidentemente, um absurdo. Logo, o inconformismo do apelante, nesse aspecto, impertinente. A reduo da possibilidade deve ter outro motivo; ocorre que inexiste qualquer prova de que a eventual crise no setor rural tenha afetado a capacidade econmica do apelante. Por outro lado, verifico, pelo documento de f. 130, que o pensionamento em relao filha menor, T.S.A., j chegou ao fim, uma vez que ela atingiu a maioridade, em maio de 2009, e a condenao teve o referido limite temporal. Assim, a situao do recorrente foi atenuada, com a reduo de um salrio-mnimo para a filha. Quanto necessidade da recorrida, observo pelo documento de f. 9 que ela se encontra com cinquenta e quatro anos de idade, e a prova testemunhal revela que ela nunca trabalhou. Sabe-se que a colocao no mercado de trabalho para pessoas dessa idade muito difcil. E o fato de os filhos j serem maiores no pressupe que possam assumir a manuteno do lar. Assim, entendo razovel a condenao do apelante em 30% do salrio-mnimo a ttulo de penso para a mulher que se dedicou ao lar por mais de trinta anos. Portanto, pelo conjunto probatrio carreado, verifica-se que inexiste desequilbrio no binmio, o que torna impertinente o inconformismo do recorrente, impondo-se a manuteno do encargo arbitrado. Com esses fundamentos, nego provimento apelao. Custas, pelo apelante, observado o disposto na Lei n 1.060, de 1950, visto que defiro a gratuidade de justia que ele requereu. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES AFRNIO VILELA e RONEY OLIVEIRA. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
Quanto capacidade contributiva do recorrente, a prova revela que ele produtor rural, mas inexiste prova de sua renda mensal. Restou inconteste que ele constituiu
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Abertura de sucesso - Inventrio - Decurso de prazo - Art. 988, VI, do Cdigo de Processo Civil Habilitao de crdito - Credor do autor da herana - Prova - Ausncia - Ilegitimidade ativa Art. 989 do Cdigo de Processo Civil - Juzo competente - Decretao de ofcio
Ementa: Apelao cvel. Pedido de abertura de inventrio. Legitimidade. Credor do de cujus. Expectativa de direito. Impossibilidade. Instaurao de ofcio. Possibilidade. Recurso conhecido, e no provido. - O credor do autor da herana possui legitimidade concorrente para requerer a instaurao do inventrio, diante da inrcia dos legitimados pelo art. 987 do Cdigo de Processo Civil. - No comprovada a qualidade de credor, impe-se o reconhecimento da carncia de ao. - Ultrapassado o prazo legal do art. 983 do Cdigo de Processo Civil, dever o magistrado determinar a abertura do inventrio de ofcio, quando devidamente provocado e advertido pelo suposto credor, a teor do art. 989 do mesmo estatuto processual. APELAO CVEL N 1.0309.09.026405-7 7/001 Comarca de Inhapim - Apelante: Viao Rio Doce Ltda. - Apelado: Esplio de Messias Martins da Silva - Relator: DES. BITENCOURT MARCONDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO E FAZER DETERMINAO, VENCIDO O 1 VOGAL. Belo Horizonte, 8 de outubro de 2009. - Bitencourt Marcondes - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela apelante, o Dr. Evandro Frana Magalhes. DES. BITENCOURT MARCONDES - Sr. Presidente. Registro ter ouvido, com ateno, as palavras do ilustre advogado. Examinei os autos e trata-se de uma questo, realmente, inusitada. Trata-se de apelao interposta por Viao Rio Doce Ltda. em face da sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito Mauro Simonassi, da 2 Vara Cvel, Criminal
e da Infncia e da Juventude da Comarca de Inhapim, que, nos autos do pedido de abertura de inventrio de Messias Martins da Silva, indeferiu a inicial, com fulcro no art. 295, II, do CPC, e julgou extinto o processo. Pleiteia a reforma da sentena, ao argumento de que possui legitimidade para propor a abertura do inventrio, visando habilitar seu crdito para com o de cujus, em face da inrcia da viva em faz-lo. Aduz que, para demandar contra o esplio objetivando a reparao do dano que o de cujus lhe causou, necessria a existncia de inventrio. Sustenta, ainda, que a certido de bito expressa no sentido de que o falecido deixou bens, sendo possvel at mesmo a abertura do inventrio de ofcio pelo magistrado, nos termos do art. 989 do CPC. Manifestao da Procuradoria-Geral de Justia opinando pela no interveno no feito. o relatrio. Conheo do recurso, uma vez presentes os pressupostos de admissibilidade. I. Do objeto do recurso. Trata-se de pedido de abertura de inventrio movida pela Viao Rio Doce Ltda., ao argumento de que Messias Martins da Silva faleceu, tendo deixado esposa e bens a inventariar, contudo, em face da inrcia do cnjuge suprstite, requer seja determinada a abertura do inventrio, com a nomeao de inventariante dativo de confiana do Juzo. O il. Magistrado indeferiu a inicial, em face da ilegitimidade ativa do autor, por no haver comprovao de que o requerente credor do autor da herana, uma vez que a ao de indenizao ainda est sendo processada, no existindo ttulo judicial executivo que comprove o crdito lquido e certo. Pleiteia a reforma da sentena, ao argumento de que possui legitimidade para propor a abertura do inventrio, visando habilitar seu crdito para com o de cujus, em face da inrcia da viva em faz-lo. A - Da abertura do inventrio. Iniciada a sucesso, dispe o art. 983 do Cdigo de Processo Civil, com redao dada pela Lei 11.441, de 4 de janeiro de 2007, que o processo de inventrio e partilha deve ser aberto no prazo de 60 dias a contar do bito, ultimando-se nos 12 meses subsequentes, podendo o juiz prorrogar tais prazos. A legitimidade para requerer o inventrio encontra previso no art. 987 do estatuto processual, impondo o nus a quem estiver na posse e administrao do esplio. Verifica-se dos autos que o autor da herana faleceu, sem que houvesse testamento e filhos, contudo, deixou esposa e bens a inventariar (f. 19), a qual at hoje no requereu a abertura do inventrio. Nessas hipteses, prev o inciso VI do art. 988 do Cdigo de Processo Civil, in verbis:
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Art. 988. Tem, contudo, legitimidade concorrente: [...] VI - o credor do herdeiro, do legatrio ou do autor da herana; [...].
Depreende-se do dispositivo acima que o credor do autor da herana tem legitimidade para requerer a abertura do inventrio, sendo prescindvel que tal pedido esteja amparado em dvida lquida, pois no cabe ao intrprete fazer restrio quando o legislador no a fez. Nelson Nery Jnior ensina que:
A herana responde pelo pagamento das dvidas do falecido e cada herdeiro na proporo da parte que lhes couber (CC 1796). Por isso podem os credores do esplio requerer ao juzo do inventrio o pagamento das dvidas vencidas e exigveis (CPC 1017), lquidas ou ilquidas (CC 1533). Tambm a lei dispe como devam proceder os credores dos herdeiros (CC 1800) e CPC (674) para a defesa de seus crditos, legitimando-os tambm abertura do inventrio.
No presente caso, o falecimento ocorreu em 20.10.2008 e a certido de f. 21 demonstra que, at a presente data, no foi iniciado o inventrio, sendo certo que o de cujus deixou bens a inventariar, conforme atestado de bito. Assim, devidamente provocado e advertido por suposto credor, o inventrio deve ser aberto ex officio pelo Magistrado. Nesse sentido, o entendimento do Superior Tribunal de Justia:
Processual civil. Inventrio. Abertura ex officio. Arts. 987 e 988 do CPC. - Ao tomar conhecimento de que ultrapassado o prazo (art. 983 do CPC), ningum requereu a abertura do inventrio, o juiz deve faz-lo de ofcio. A norma do art. 989 do CPC imperativa. (STJ. REsp 515034/RS. 3 Turma. Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, j. em 08.03.2007.)
Do mesmo modo, o precedente deste Tribunal:

Direito processual civil - Direito das sucesses - Apelao Inventrio - Inrcia dos legitimados - Cdigo de Processo Civil, art. 989 - Aplicabilidade - Recurso parcialmente provido. - Nos termos do art. 989 do Cdigo de Processo Civil, no h bice para que o magistrado, alertado por supostos herdeiros, de ofcio, instaure processo de inventrio e partilha, ante a inrcia dos legitimados legais para requerer a instaurao. (Apelao Cvel 1.0148.08.058491-2/001. Rel. Des. Moreira Diniz, j. em 04.12.2008.)
Entretanto, a meu aviso, faz-se necessria a demonstrao da qualidade de credor, ou seja, deve existir prova da dvida contrada pelo de cujus, que, repiso, no precisa ser lquida. No presente caso, pleiteia o apelante a abertura do processo de inventrio, ao argumento de que credor do esplio em razo da ao de indenizao (n 134 08 109569-4), na qual pretende se ver ressarcido dos danos decorrentes de acidente de veculo em que se envolveu com o de cujus. Desse modo, como bem entendeu o il. Magistrado, tenho que o apelante parte ilegtima para requerer a instaurao do inventrio, pois no h comprovao de que o apelante seja credor do autor da herana, j que o acertamento do direito ainda est sendo processado na ao de indenizao, ou seja, somente existe expectativa de direito por parte do recorrente. Dessarte, no demonstrada a qualidade de credor, impunha-se o reconhecimento da carncia da ao. Nesse sentido:
Requerimento de abertura de inventrio. Pretenso externada por quem se diz credora. Extino do processo, sem exame do mrito, por ausncia de interesse processual. Inconformismo. Desacolhimento. Condio de credor no consolidada. Direito reivindicado a ttulo de honorrios advocatcios, sem contrato firmado e objeto de ao de arbitramento. Sentena confirmada. Recurso desprovido. (TJSP - Apelao n 2031324700 - Rel. Grava Brasil - j. em 07.04.2009).
II - Concluso. Ante o exposto, nego provimento ao recurso, recomendando ao Magistrado que proceda abertura de inventrio ex officio, na forma do art. 989 do Cdigo de Processo Civil. como voto. DES. EDGARD PENNA AMORIM - Cumprimento o Dr. Evandro Frana Magalhes, a cuja defesa oral atentei, como de costume, e permito-me indagar de S. Ex. uma questo de fato. O requerimento de sua constituinte fora dirigido ao juiz no prazo de 60 dias de que trata o art. 983 do CPC? DR. EVANDRO FRANA MAGALHES - Sr. Presidente. A certido de bito que se encontra f. 19 informa que ele se deu no dia 20.10.2008. A Viao Rio Doce ajuizou ao de reparao de danos, segundo documento de f. 28 e seguintes. A petio est datada de 17.11.2008. O pedido foi feito ao Juzo de primeiro grau no dia 1 de abril de 2009, no sentido de que S. Ex. determinasse a abertura do inventrio e nomeasse o inventariante dativo. A Viao Rio Doce no requereu, ela prpria, como parte, a abertura do inventrio, diante da ausncia do requisito para acertamento da relao processual. Sem regularizar isso, nunca haver o acertamento processual.
Lado outro, dispe a norma inserta no art. 989 do Cdigo de Processo Civil que o juiz determinar, de ofcio, o incio do inventrio, diante da inrcia das pessoas mencionadas nos arts. 987 e 988 do mesmo estatuto processual, ou seja, ao tomar conhecimento de que os legitimados deixaram de requerer sua abertura no prazo legal, abrir o inventrio.
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DES. EDGARD PENNA AMORIM - Agradeo os esclarecimentos desses aspectos fticos e passo a proferir o meu voto. A questo a se decidir, como bem observado pelo eminente Relator, acerca do direito de um credor do autor da herana de requerer o inventrio do seu devedor. Segundo consta do art. 987 do CPC, o direito a este requerimento se reconhece a quem estiver na posse e administrao do esplio, que deve faz-lo, antes como uma faculdade, como um dever, no prazo de 60 dias da abertura da sucesso, a teor do art. 983 do mesmo diploma processual. J o art. 988 cogita de legitimidade concorrente a quem estiver na posse e administrao do esplio para requerer o inventrio, constando do respectivo inciso VI a figura do credor do autor da herana, entre outros. A questo, a meu ver, no se encontra na dissipao de dvida sobre se a ora apelante preenche a condio de credora, tida por suficiente para os fins de requerer o inventrio, isto , se para configurar essa condio necessitaria ela de dispor de um ttulo com as caractersticas de executivo j com a liquidez, certeza e exigibilidade, como parece ter decidido o Juiz, at porque, nesse aspecto, conveno-me de que da letra do inciso VI do art. 988 no se pode inferir essa especfica qualificao de credor, detentor de ttulo lquido e certo e exigvel, sob pena de configurar-se uma situao inusitada, como a que chega nos presentes autos, de nem se poder ajuizar a ao em que se busca o alegado crdito e no haver inventrio aberto nem se poder identificar ou requerer a sua abertura, tendo em vista o crdito lquido, certo e exigvel a ser reconhecido na pretensa ao de indenizao. A questo est assim, a meu ver, primeiro, em indagar se a legitimidade concorrente do credor se sujeita ou est limitada ao prazo de 60 dias em que aquele que estiver na posse do bem h de requerer, ou mesmo se seria sucessiva esta legitimidade ou aparecimento dela, pelo menos, num caso de credor que no se compara, obviamente, com o de cnjuge suprstite, de herdeiro, de legatrio, de testamenteiro que tem muito mais, no s, interesse patrimonial direto, como mesmo interesse, digamos, extrapatrimonial de que se abra o inventrio e se promova a partilha. S por isso j me pareceria suficiente que a credora, embora depois do prazo de 60 dias, se manifestasse ao Juzo diante da inrcia de quem de direito, estando a determinar a abertura do inventrio na forma feita, porquanto, repito, seria razovel a tese de que o prazo de 60 dias no limitaria o exerccio da legitimidade concorrente aps a omisso, mesmo porque, insisto, se aquele que se acha na posse tem obrigao de requerer a abertura do inventrio naquele prazo, em tese, s depois de escoado este que alguns desses legitimados poderiam pretender a abertura do inventrio.
De toda sorte, a soluo a que chega o eminente Relator seria tambm de se considerar razovel, ao afastar essa linha de raciocnio que acabei de deduzir, para, no obstante no reconhecendo a legitimidade da autora, ora apelante, de ofcio, recomendar que o Juiz aplique o art. 989 e determine a abertura. No obstante reconhecer, tambm, essa razoabilidade, conveno-me de que, se ao Juiz de primeiro grau dado assim proceder e, certamente, o faria em face da mera recomendao deste Tribunal, devolvida a questo ao prprio Tribunal, tambm ele, de ofcio, pode aplicar o art. 989 e apenas nesse particular que peo licena ao eminente Relator para dissentir e concluir por prover o recurso, para determinar que o Juiz promova a abertura do inventrio, fazendo-o, eu, com base no art. 989 do CPC. DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO - Sr. Presidente. Sem a limitao de um exame mais acurado sobre o tema em debate, por ora, acompanho o Relator. DES. BITENCOURT MARCONDES - Sr. Presidente, pela ordem. Para que no fique nenhuma dvida, esclareo que, em meu voto, considero que dever de ofcio do juiz abrir o inventrio quando decorrido o prazo estabelecido no art. 983; trata-se de norma imperativa, como j deixei consignado. Portanto, a recomendao, na realidade, implica uma determinao. Smula - NEGARAM PROVIMENTO E FIZERAM DETERMINAO, VENCIDO O 1 VOGAL.
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Mandado de segurana - Concurso pblico Agente penitencirio - Candidato - Excluso Incluso em cadastro de inadimplentes - SPC Princpio da razoabilidade - Violao
Ementa: Mandado de segurana. Administrativo. Constitucional. Concurso pblico para agente penitencirio. Excluso do certame em razo de negativao do nome junto ao SPC. Exigncia discriminatria. - O art. 37, I, da CR/88 deve ser aplicado em consonncia com princpios constitucionais da razoabilidade e da isonomia. Concesso da segurana, levando em conta as especialidades da espcie. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0024.08.043294-1 1/003 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 4 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelado: Carlos Honrio da Silveira Netto Autoridade coatora: Diretor-G Geral da Acadepol Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009
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Academia da Polcia Civil de MG - Relator: DES. BRANDO TEIXEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMAR A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 3 de novembro de 2009. Brando Teixeira - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelado, o Dr. Jorge Xavier Coelho. DES. BRANDO TEIXEIRA - Trata-se de reexame necessrio e de recurso voluntrio contra a r. sentena de f. 96/99-TJMG, pela qual o ilustre Juiz da causa concedeu a ordem no presente mandado de segurana impetrado por Carlos Honrio da Silveira Netto contra ato praticado pelo Diretor-Geral da Academia de Polcia Civil de Minas Gerais. O autor alegou que exerce a funo de agente penitencirio junto ao Centro de Internao Provisria So Benedito, a ttulo precrio. Alegou que se inscreveu no concurso pblico da carreira de agente de segurana penitencirio de Minas Gerais, sendo impedido de prosseguir no certame (5 fase) em razo de que no apresentara certido negativa de dbito do SPC. Asseverou que interps recurso para a Superintendncia Central de Gesto de Recursos Humanos, sendo seu pleito indeferido em 08.05.2008. Aduziu que, em razo de desemprego por longo perodo, necessitou recorrer a emprstimos diversos que, descumpridos por motivo de fora maior, culminaram com a negativao de seu nome no SPC. Alegou que possui direito lquido e certo para continuar as demais fases do concurso, em razo de que a exigncia editalcia no comprova sua idoneidade moral, inexistindo qualquer fato que desabone sua conduta. Requereu a segurana para prosseguir nas demais fases do concurso, considerando-o apto ao curso que se iniciara em 05.05.2008. Liminar deferida f. 69-TJMG. A autoridade coatora apresentou informaes s f. 71/75-TJMG, aduzindo a inexistncia de direito lquido e certo. Argumentou que o candidato no apresentara certido negativa de SPC, sendo esse um documento obrigatrio e que autoriza a excluso do impetrante do certame; a ausncia do documento frustra a verificao da capacidade moral do candidato; o agente penitencirio
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por estar em contato imediato com as mazelas do sistema carcerrio brasileiro no pode ter em seu passado, bem como em seu presente, nada que o desabone (sic - f. 73); a excluso do autor se deu em razo dos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. O ilustre Juiz sentenciante concedeu a segurana, sob o fundamento de que
descabida a excluso de candidato ao cargo de Agente Penitencirio somente pelo fato da existncia de certido positiva de dbitos do impetrante, emitida por rgos de proteo ao crdito. E, vejo como demasiadamente excessivo exigir de candidato que possua uma vida financeira completamente regular para que comprove sua idoneidade e conduta ilibada (sic - f. 98).
Inconformado com a r. sentena proferida, o Estado de Minas Gerais interps apelao cvel s f. 103/114 - TJMG, requerendo a reforma da r. sentena retromencionada. Em suas razes recursais, o Estado de Minas Gerais aduziu, em preliminares, ilegitimidade passiva da autoridade coatora e, no mrito, alegou, em sntese que: a Administrao agiu dentro da legalidade, cumprindo o edital do concurso; a natureza do cargo autoriza a excluso do candidato inidneo; no se pode negar a possibilidade de investigao social do candidato, no sendo injusta ou imotivada a excluso do impetrante do certame. Conheo em reexame necessrio e do recurso voluntrio porque presentes os requisitos e pressupostos de admissibilidade. Preliminar. Ilegitimidade passiva. O Estado de Minas Gerais requereu, preliminarmente, a extino do processo, sem julgamento de mrito, ao argumento de que a homologao do resultado foi realizada pela Seplag e pela SEDS, no tendo o impetrado condies de corrigir ou decidir sobre o ato administrativo questionado. Verifica-se que a autoridade apontada como coatora apresentou informaes (f. 71/75), assegurando o contraditrio e a ampla defesa do ato impugnado, sendo certo que a posio de supremacia do Poder Pblico, na prtica de ato administrativo e o seu interesse na manuteno do ato impugnado, possibilitam-lhe a defesa e a qualidade de parte no mandado de segurana. H que se notar que o Estado de Minas Gerais interps agravo de instrumento (f. 85/94) contra a deciso que deferiu a liminar rogada pelo autor, impugnando todos os pontos deduzidos na inicial. Tem-se, portanto, que o Estado de Minas Gerais, ao encampar a defesa do ato administrativo, supriu qualquer eventual ilegitimidade passiva. Desse modo, rejeita-se a preliminar eriada. DES. CAETANO LEVI LOPES - De acordo. DES. RONEY OLIVEIRA - De acordo.
DES. BRANDO TEIXEIRA - O edital do concurso para o qual o impetrante se inscreveu estabelece o seguinte requisito para o provimento do cargo de agente de segurana penitencirio:
13.5 Os documentos comprobatrios de idoneidade e conduta relacionados a seguir devero ser apresentados conforme locais, datas e horrios definidos no ato prprio de convocao para esta etapa do concurso: a) comprovante de residncia; b) prova de idade, mediante documento oficial de identificao; c) prova de quitao eleitoral e comprovante de votao do ltimo pleito ou certido da justia eleitoral; d) certido negativa de Dbitos do Servio de Proteo ao Crdito - SPC, expedida pela entidade competente na Comarca onde reside (sic - f. 15).
a funo, se inexiste em sua ficha funcional falta que desabone sua conduta. Desse modo, se o registro constante do SPC no afetou a idoneidade do candidato, que foi contratado para a mesma funo, no razovel exclu-lo do concurso. Idntico posicionamento restou assentado por este egrgio Tribunal de Justia, in verbis:
Ementa: Administrativo. Concurso pblico. Agente de segurana penitencirio. Candidato. Excluso. Inscrio do nome no servio de proteo ao crdito. Fase de investigao social. Princpio da razoabilidade. Exerccio precrio da funo. - A Administrao Pblica tem discricionariedade para escolher as regras de concurso pblico, desde que observado o princpio da razoabilidade. A inscrio do nome de candidato a concurso pblico no Servio de Proteo ao Crdito - SPC, por si s, no tem o efeito de atestar sua inidoneidade e de afastar sua conduta ilibada para o exerccio do cargo pblico, especialmente quando se observa que j ocupa precariamente a funo, sob pena de ofensa ao princpio da razoabilidade. Concedida a segurana. Mandado de Segurana n 1.0000.08.475283-1/000. Relator: Des. Almeida Melo.
In casu, o apelado no ocupa cargo pblico do Estado de Minas Gerais em carter efetivo, sendo contratado pela Administrao Pblica para exercer a mesma funo para a qual se inscreveu no concurso, a ttulo precrio. Verifica-se nos autos que o impetrante, desde a poca do certame, j executava a funo de agente de segurana socioeducativo, tendo firmado contrato de prestao de servios com o impetrado pelo prazo de 6 (seis) meses, como se infere pelo documento de f. 29. Dessarte, em permanecendo a exigncia de certido negativa de dbito do Servio de Proteo ao Crdito (SPC), tem-se que o impetrante restaria excludo do concurso, impossibilitando-o de continuar a disputar as vagas ofertadas. conhecida a possibilidade de controle administrativo na admisso de pessoas em cargos pblicos, com a imposio de requisitos ao candidato. O art. 37, I, da CR/88, ao garantir o livre acesso aos concursos pblicos, permite Administrao, nos termos da lei, fixar os requisitos exigidos para ingresso no servio pblico. No entanto, a fixao de critrios e exigncias para admisso no pode violar princpios como o da igualdade, da isonomia e o da razoabilidade. A anlise do item questionado, data venia, demonstra a existncia de um aspecto discriminatrio, violador do princpio do livre acesso ao cargo pblico, valendo-se ainda de dois pesos e duas medidas, isto , para contratao a ttulo precrio, o Poder Pblico admite a contratao do impetrante sem que se exiba certido negativa de dbito ao SPC e, para contratao por concurso pblico, exige referido documento como se este fosse o nico e exclusivo modo de se aferir a conduta ilibada e idnea do candidato. Ressalte-se que, apesar de considerar razovel a exigncia de requisitos que afastem do servio pblico pessoas cuja conduta no se compadece com o exerccio da funo pblica, no se apura nos autos desvio de conduta que se possa qualificar de inidneo para a funo. No caso em tela, tem-se que no razovel a excluso do candidato que j presta servios e j exerce
Dessa forma, correta a sentena que concedeu a segurana, ao fundamento de que a exigncia era demasiadamente excessiva. Concluso. Pelo exposto, em reexame necessrio, confirma-se a r. sentena de 1 instncia. Prejudicado o recurso voluntrio. Custas, na forma da lei. DES. CAETANO LEVI LOPES - Sr. Presidente. Ouvi, com ateno, a sustentao oral e verifico que o apelado participa de concurso pblico para o cargo de agente penitencirio. claro que o cargo a que ele aspira deve permitir acesso para quem tenha idoneidade moral. Quem responde, por exemplo, a aes penais no tem condies de ser agente penitencirio, evidentemente. Mas a mera negativao do nome do candidato no SPC, em si, no quer dizer que seja inidneo moralmente para o referido cargo. Ento, acompanho, na ntegra, o voto do eminente Relator e, tambm, confirmo a sentena, considerando prejudicado o recurso voluntrio. DES. RONEY OLIVEIRA - O devedor contumaz, com muitos processos, com muitas execues em andamento, poderia, em tese, at ser considerado pessoa contraindicada para ocupar determinados cargos, inclusive, o de agente penitencirio, onde, com muita frequncia, lemos nos noticirios, pode haver tentativa de suborno consumado, e que atinge, com certeza, os mais endividados, os mais fragilizados. Todavia, uma simples anotao espordica, eventual, no SPC, ou mesmo no Serasa, pode comprovar, apenas, um acidente de percurso, uma dificuldade finanJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009
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ceira eventual que, por si s, no suficiente para comprovar inidoneidade moral do candidato, mormente se ele j estiver exercendo o cargo, a ttulo precrio, como bem acentuou o eminente Des. Relator em seu voto. Na hora da contratao temporria, o Estado no teve esse cuidado de espiolhar, esmiuar os antecedentes do candidato junto ao SPC e ao Serasa. Na hora da nomeao, ou da aprovao do concurso pblico, j teve esse cuidado que no tivera antes. Entendo que, se para exercitar to relevante funo, a ttulo precrio, no necessrio tamanho cuidado, ipso facto, esse cuidado, tambm, no se deve exigir quando a espordica anotao vai ser vasculhada para fins de nomeao definitiva. O contraditrio na sociedade brasileira que, para exercitar cargos pblicos eletivos, pode haver, at, condenao criminal na 1 e 2 instncias. Se h pendncia de recurso especial ou recurso extraordinrio, sabidamente, sem efeito suspensivo, a, para todos os efeitos, a ficha dos polticos considerada limpa. So dois pesos e duas medidas. s vezes, a dificuldade financeira do candidato decorre mesmo do seu prprio desemprego, do seu salrio aqum do necessrio. Entendo que a deciso do eminente Relator, assim como a liminar dantes concedida so revestidas de bom senso, equilbrio, sensatez, tanto que a sentena h de ser confirmada e o voto do Relator h de ser seguido na sua inteireza. Portanto, nego provimento ao recurso, no sem antes parabenizar o Dr. Jorge Xavier Coelho pela sua sensata e bem-sucedida sustentao oral. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
ao curatelado, mas apenas o isenta de prestar contas, quando no exigidas pelo juiz. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.98.046967-0 0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: J.A.N.O., representado pela curadora, M.J.G.O. - Relator: DES. ANTNIO SRVULO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Maurcio Barros, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de dezembro de 2009. Antnio Srvulo - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO SRVULO - Trata-se de agravo de instrumento interposto por J.A.N.O., representado pela curadora, M.J.G.O., contra a deciso de f. 382, que deferiu o alvar para a venda do imvel de propriedade do interditado/agravante, em condomnio com seus irmos, mas determinou o depsito de sua cota-parte em conta judicial, indeferindo o pedido de depsito do valor diretamente na conta-corrente da curadora. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade, e, dele conhecendo, no vejo outro caminho seno o de negar-lhe provimento. que, conforme ressaltou o douto Magistrado a quo, o imvel a ser alienado possui valor bastante expressivo, sendo que, ao que consta dos autos, o nico outro bem imvel de que o agravante proprietrio um terreno cujo valor bem menor do que o da casa em questo. Por outro lado, nada h nos autos que demonstre ter o agravante a necessidade imediata de todo esse valor ou que justifique seja tal importncia posta livre disposio de sua curadora. Aqui, importa ressaltar que o art. 1.753, caput, do NCC, aplicvel ao instituto da curatela por fora do art. 1.774, tambm do NCC, categrico ao dispor que os tutores no podem conservar em seu poder dinheiro dos tutelados, alm do necessrio para as despesas ordinrias com o seu sustento, sua educao e a administrao de seus bens. Alm disso, o art. 1.754 do NCC, tambm aplicvel espcie por fora do art. 1.774 daquele diploma legal, dispe que os valores que existirem em estabelecimento bancrio oficial no podero ser retirados, seno por ordem do juiz, e, ainda assim, somente mediante justificativa, elencando, entre elas, as despesas
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Curatela - Bem imvel - Alienao extrajudicial Legalidade - Conta bancria - Livre movimentao pelo curador - Impossibilidade
Ementa: Curatela. Bem imvel. Venda. Depsito. Contacorrente da curadora. Impossibilidade. Conta judicial. - Ausente a prova da necessidade imediata de todo o valor proveniente da venda de bem imvel de propriedade do curatelado ou de circunstncia que justifique seja tal importncia posta livre disposio de sua curadora, o indeferimento do pedido de depsito da importncia em conta-corrente da curadora medida que se impe. - O art. 1.783 do NCC no concede ao curador a livre disposio de todo o patrimnio em pecnia pertencente
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Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SANDRA FONSECA e MAURCIO BARROS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Reclamao trabalhista - Servidor pblico Regime estatutrio - Contratao - Carter precrio - CLT - Inaplicabilidade
Ementa: Reclamao trabalhista. Designao a ttulo precrio. Regularidade da contratao. Regime estatutrio. Fundo de garantia por tempo de servio. Aviso prvio. Anotao em CTPS. Direitos previstos na CLT. Inaplicabilidade. - O servidor designado a ttulo precrio para exercer a funo de tcnico judicirio no tem direito ao recebimento de FGTS, aviso prvio ou anotao em CTPS, diante da natureza do vnculo estabelecido com a Administrao, que se rege pelas normas estatutrias, e no celetistas. APELAO CVEL N 1.0596.08.052158-3 3/001 Comarca de Santa Rita do Sapuca - Apelante: Nadia Maria Clarindo Ferreira da Silva - Apelado: Estado de Minas Gerais - Relatora: DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incor-
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ordinrias, com investimentos, para cumprir obrigao instituda por doador e para entregar queles que deixarem de ser incapazes. Portanto, a legislao em vigor no admite a livre disposio de dinheiro oriundo de alienao de bem de incapaz, pouco importando seja a curadora casada com o curatelado sob o regime da comunho universal de bens. Ora, o art. 1.783 do NCC apenas isenta a curadora da prestao de contas, porm no lhe concede a livre disposio de todo o dinheiro e bens imveis do curatelado, sendo certo que, de qualquer forma, o dispositivo legal ressalva a circunstncia em que houver determinao judicial para que se prestem contas. O artigo acima referido, ento, em nada modificou os arts. 1.753 e 1.754 do NCC, at porque cuidam de hipteses diversas. Pelo exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelo agravante.
porando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 8 de outubro de 2009. - Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Relatora. Notas taquigrficas DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Conheo do recurso, por estarem reunidos os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de sua admissibilidade. Trata-se de reclamao trabalhista ajuizada por Nadia Maria Clarindo Ferreira da Silva em face do Estado de Minas Gerais, alegando, em sntese, que foi nomeada para exercer a funo pblica junto ao Tribunal de Justia de Minas Gerais no cargo de assistente social, em 09.07.2004, lotada na Comarca de Santa Rita do Sapuca, onde permaneceu at 23.06.2006, sendo, ento, dispensada do cargo, conforme Portaria n 27/2006, e que, mesmo tratando-se de contratao ilegal perante o art. 37, II, da Constituio da Repblica de 1998, no h como negar reclamante o pagamento do FGTS (f. 04), requerendo, por isso, a procedncia do pedido, declarando nulo o contrato e condenando o reclamando ao pagamento do FGTS, desde a data de sua admisso at a sua dispensa, alm do pagamento da multa do FGTS, correspondente a 40% do total, bem assim como na anotao da CTPS desde 09.07.2004 at 23.06.2006, e no pagamento de aviso prvio no valor de R$1.928,93 (mil novecentos e vinte e oito reais e noventa e trs centavos (f. 09). Os autos, originariamente, foram distribudos junto Justia do Trabalho, que proferiu a deciso de f. 121/122, acolhendo a preliminar de incompetncia material arguida pelo Estado de Minas Gerais, declarando-se incompetente para apreciar e julgar o presente feito (f. 122) e determinando a remessa dos autos a uma das Varas Cveis da Comarca de Santa Rita do Sapuca. O MM. Juiz de primeiro grau, ento, julgou improcedente o pedido (f. 134/137), consignando que a suplicante foi designada, pelo TJMG, nos termos do art. 37, IX, da CF, combinado com o que dispe a Lei Estadual n 10.254/90, em seu art. 10, incisos I e II e 1 a 5, em regime especial para o exerccio de funo pblica, cuja atividade tinha prazo determinado para suprir necessidade de pessoal, vale dizer, temporria e excepcional, e tanto que, com o preenchimento do cargo que ocupava nessas condies, por outrem, aprovado em regular concurso pblico, foi a autora dispensada e que, durante o tempo em que labutou como serventuria da Justia, percebeu todas as verbas a que tinha direito, principalmente aquela de natureza previdenciria, e, lgico e sabido, funcionrio pblico, na sua
expresso mais lata, no faz jus a alguma das verbas que agraciam o empregado celetista, tais como FGTS, aviso prvio, seguro-desemprego etc., no se devendo, ainda, falar em anotao em sua CTPS, como roga em sua pea de ingresso (f. 137), condenando a autora no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 10% do valor da causa, suspensa a exigibilidade, nos termos da Lei n 1.060/50. Inconformada, apelou a requerente (f. 139/149), sustentando, em resumo, que foi contratada sem concurso pblico e por prazo indeterminado e permaneceu no cargo por 2 (dois) anos consecutivos e ininterruptos, o que afronta o disposto no art. 37, incisos II e IX, da Constituio Federal e art. 22 da Constituio Estadual Mineira, e que o no atendimento deste referido dispositivo constitucional implica a nulidade do ato e a punio da autoridade responsvel, acrescentando que a sua contrao contrariou o disposto nos 3 e 5 do art. 10 e no art. 11 da Lei Estadual 10.254/90, uma vez que o legislador estabeleceu a condio de previso de tempo determinado na contratao excepcional, o que no foi observado no caso da autora (f. 145), pugnando, ao final, pelo provimento do recurso. Contrarrazes apresentadas s f. 152/156. Revelam os autos que Nadia Maria Clarindo Ferreira da Silva ajuizou reclamao trabalhista em face do Estado de Minas Gerais, pretendendo fosse declarada a nulidade de sua contratao, condenando-se o ru ao pagamento de FGTS, aviso prvio, bem como anotao de sua CTPS, tendo o Magistrado de primeiro grau julgado improcedente o pedido inicial, o que motivou o presente recurso. Sobre o tema, imprescindvel dizer que, nos termos da Constituio Federal, art. 37, inciso II, a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, sendo que a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico, consoante prescreve o inciso IX do mesmo art. 37 da CF/88. Segundo a doutrina de Alexandre de Moraes, trs so os requisitos obrigatrios para a utilizao dessa exceo, muito perigosa, como diz Pinto Ferreira, por tratar-se de uma vlvula de escape para fugir obrigatoriedade dos concursos pblicos, sob pena de flagrante inconstitucionalidade: excepcional interesse pblico; temporariedade da contratao; hipteses expressamente previstas em lei (Direito constitucional. 16. ed. Atlas, 2004, p. 332/333), e, mais adiante:
A ltima categoria a dos servidores pblicos temporrios, os quais, na verdade, se configuram como um agrupamento excepcional dentro da categoria geral dos servidores pblicos. A previso dessa categoria especial de servidores est contemplada no art. 37, IX, da CF, que admite a sua contratao por tempo determinado para atender necessi60
dade temporria de excepcional interesse pblico. A prpria leitura do texto constitucional demonstra o carter de excepcionalidade de tais agentes. Entretanto, admitido o seu recrutamento na forma da lei, sero eles considerados como integrantes da categoria geral dos servidores pblicos (ob. cit., p. 482).
Assim, certo que o contratado, para atender necessidade temporria de excepcional interesse pblico, servidor pblico, com relao funcional de natureza contratual e com regime especial estabelecido na forma da lei. No caso em espeque, extrai-se dos autos que a autora foi admitida no servio pblico atravs da Portaria n 13/2004, para exercer as funes do cargo de Tcnico Judicirio C, especialidade Assistente Social, com desligamento automtico no caso de provimento efetivo do cargo ou dispensa pelo Diretor do Foro ou pelo Presidente do Tribunal de Justia (f. 104), o que demonstra a regularidade da contratao a ttulo precrio, no havendo que se falar em sua nulidade, destacando-se, por oportuno, que a autora tinha cincia de que seu vnculo com a Administrao Pblica perduraria apenas enquanto no ocorresse o provimento efetivo e durasse a necessidade e convenincia da Administrao Pblica. Ainda de se ressaltar que inconteste que a contratao se deu pelo regime estatutrio, j que no Estado de Minas Gerais foi institudo, atravs da Lei n 10.254/90, o regime nico do servidor pblico como sendo o estatutrio. Dessa forma, resta patente que eventuais direitos da autora devem ser examinados luz do disposto no art. 39 da Constituio Federal e com base no Estatuto dos Servidores do Estado de Minas Gerais, que, em seu art. 118, elenca que
Alm de vencimento ou da remunerao do cargo o funcionrio poder auferir as seguintes vantagens: I - ajuda de custo; II - dirias; III - auxlio para diferena de caixa; IV abono de famlia; V - gratificaes; VI - honorrios; VII - quotas-partes e percentagens previstas em lei; VIII - adicionais previstos em lei.
Dessa feita, quanto ao requerimento de pagamento do FGTS, anoto que, nos termos do art. 39, 3, da CF/88, o servidor pblico no perceber esse direito social, no havendo tambm que se falar em direito a aviso prvio ou anotao na CTPS, como pretendido pela autora. Nesse sentido:
Ementa: Direito administrativo. Apelao cvel. Preliminares. Incompetncia absoluta do juzo. Nulidade da sentena. Rejeio. Cobrana. Contratao a ttulo precrio. Ausncia de concurso pblico. FGTS. Inviabilidade. - O servidor pblico do Poder Judicirio estadual, contratado a ttulo precrio, no faz jus ao FGTS, por ausncia de previso legal.
(Apelao Cvel n 1.0702.07.368208-1/001 - Relator: Des. Silas Vieira.) Ementa: Apelao cvel. Ao de cobrana. Contratao temporria. Renovao ilegal. Verbas rescisrias. Direitos sociais estendidos aos servidores pblicos. FGTS. Descabimento. Adicional de insalubridade. Submisso do servidor a condies insalubres de trabalho. Ausncia de prova. Improcedncia do pedido. - Considera-se ilegal e nula a contratao temporria de servidor, quando renovada por sucessivas vezes, evidenciando tratar-se de servios de cunho habitual e permanente, ressalvando-se, contudo, os direitos do contratado que adimpliu sua obrigao. - A extino do contrato no gera direito ao recebimento de FGTS e indenizao, inexistindo previso legal e contratual nesse sentido. - No faz jus o servidor ao adicional por desempenho de atividade insalubre, se no comprovada a existncia desse gravame. - Recurso a que se nega provimento. (Apelao Cvel n 1.0702.06.279254-5/001 Relatora: Des. Helosa Combat.)
Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. VIEIRA DE BRITO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de dezembro de 2009. - Vieira de Brito - Relator. Notas taquigrficas DES. VIEIRA DE BRITO - Trata-se de agravo de instrumento interposto pela Cmara Municipal de Pedro Leopoldo contra a deciso do MM. Juiz de Direito da 2 Vara da Comarca de Pedro Leopoldo, que, nos autos da Ao Civil Pblica de n 0210.08.052703-4, no recebeu a apelao manejada pela agravante, ao fundamento de no possuir a mesma interesse recursal (f. 57/58). Alega a agravante, em suas razes postadas s f. 02/07, que possui interesse recursal, uma vez que, no corpo da sentena proferida nos autos da ao civil pblica (f. 24/40), o ilustre Juzo a quo declarou de forma incidental a inconstitucionalidade do art. 3 da Resoluo n 565, de 1.10.2004, por ela editada. Assim, nos termos do art. 499, CPC, teria interesse recursal, quer na modalidade de parte, quer na modalidade de terceiro prejudicado. Requereu, liminarmente, a reforma da deciso agravada, uma vez demonstrada nos autos a presena do fumus boni iuris e do periculum in mora, a fim de que este Relator receba o recurso de apelao, o qual no fora recebido pelo preclaro Julgador singular. Ao final, requereu seja o recebimento da apelao confirmado pela Turma Julgadora. Juntou traslados s f. 08/66-TJ. Liminar deferida s f. 75/76. Informaes prestadas pelo Juzo a quo s f. 82/85-TJ. Ouvido, o Ministrio Pblico manifestou-se pelo improvimento do agravo (f. 85/89). No mesmo sentido, manifestou-se a douta PGJ (f. 92/95-TJ). o breve relatrio. Conheo do recurso, visto que presentes os requisitos intrnsecos e extrnsecos para sua admissibilidade. O presente agravo tem como foco o interesse recursal da Cmara Municipal de Pedro Leopoldo em recorrer da deciso proferida na ao civil pblica (Autos n 0210.08.052703-4) - proposta pelo Ministrio Pblico estadual contra os vereadores e a ora agravante. Em anlise da referida ao civil pblica, o ilustre Juzo a quo decidiu:
Dessa feita, concluindo-se que o regime jurdico imposto autora era o estatutrio, deve ser mantida a deciso primeva, que julgou improcedente o pedido inicial, no havendo que se falar em fazer jus aos direitos trabalhistas como previstos na CLT. Mediante tais consideraes, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela apelante, suspensa a exigibilidade, na forma do art. 12 da Lei n 1.060/50. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES VIEIRA DE BRITO e BITENCOURT MARCONDES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Cmara Municipal - Personalidade jurdica Inexistncia - Interesse recursal Reconhecimento - Capacidade processual Admissibilidade
Ementa: Agravo de instrumento. Constitucional. Resoluo editada pela Cmara Municipal. Declarao parcial de inconstitucionalidade. Cmara Municipal. Interesse recursal. Possibilidade. - Ainda que a Cmara Municipal no possua personalidade jurdica, possui ela personalidade judiciria, podendo atuar em juzo para defender suas prerrogativas e direitos. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0210.08.0527034/002 - Comarca de Pedro Leopoldo - Agravante: Cmara Municipal de Pedro Leopoldo - Agravado:
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[...] Extingo processo, relativamente Cmara Municipal de Pedro Leopoldo (art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil), razo pela qual, aps o trnsito em julgado desta sentena, d-se baixa em seu nome no Siscom; (b) Julgo procedentes os pedidos para declarar a inconstitucionalidade do art. 3 da Resoluo n 565, de 01/10/2004, editada pela Cmara Municipal de Pedro Leopoldo, e condenar os Vereadores, qualificados na petio inicial, a ressarcir os cofres pblicos do Municpio de Pedro Leopoldo com valores por eles recebidos, a ttulo de 13 subsdio, atualizados, com correo monetria, pela tabela da Egrgia CorregedoriaGeral de Justia de Minas Gerais, desde a data do recebimento de cada parcela, e juros de 1% ao ms, desde a citao (28/11/2008), conforme dispem os arts. 405 e 406 do Cdigo Civil, c/c o art.161, 1, do Cdigo Tributrio Nacional [...] (f. 24/40-TJ).
Irresignada com o teor da r. deciso, a Cmara Municipal de Pedro Leopoldo interps, a tempo e modo, recurso de apelao, que no foi recebido pelo preclaro Julgador primevo, segundo se afere da deciso postada s f. 59/60-TJ. Antes de adentrar no mrito da questo em debate, vale trazer a comento que a Cmara Municipal trata de rgo carente de personalidade judiciria prpria no que tange s atividades atpicas de suas prerrogativas. Segundo os ensinamentos do mestre Hely Lopes Meirelles,
[...] a capacidade processual da Cmara para a defesa de suas prerrogativas funcionais hoje pacificamente reconhecida pela doutrina e pela jurisprudncia. Certo que a Cmara no tem personalidade jurdica, mas tem personalidade judiciria. Pessoa jurdica o Municpio. Mas nem por isso se h de negar capacidade processual, ativa e passiva, Edilidade, para ingressar em juzo quando tenha prerrogativas ou direitos a defender (Direito municipal brasileiro. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1993, p. 444-445).
Numa palavra, o interesse que qualifica para estar em juzo - e que, no caso da Cmara Municipal, pode conferir-lhe a referida personalidade judiciria - aquele, atual, realizvel, assegurado pelo sistema jurdico e cuja satisfao no se possa lograr por outra via, que no a da interveno judiciria. Dessarte, in casu, no resta dvida do interesse da Cmara Municipal de Pedro Leopoldo em recorrer da deciso prolatada nos autos da Ao Civil Pblica de n 0210.08.052703-4, visto que, mais que o interesse pblico, o ato incidentalmente declarado inconstitucional pelo Magistrado singular trata de uma resoluo por ela elaborada, o que demonstra que, valendo-se de sua personalidade judiciria, pretende aqui defender suas prerrogativas e direitos. No podemos olvidar que o ato de instituio do 13 subsdio para os Vereadores, Prefeito e demais agentes polticos municipais fora expedido pela Cmara Municipal de Pedro Leopoldo, atravs da Emenda LOM n 01/2004, Lei n 2.771/2004, e Resoluo n 565/2004; portanto exsurge inconteste que, ao apelar da deciso proferida pelo douto Juzo, est agindo com intuito de defender suas prerrogativas. Isso posto, mediante tais consideraes, dou provimento ao agravo, para determinar o recebimento da apelao interposta pela Cmara Municipal, ratificando a liminar deferida s f. 75/76. Custas, ex lege. o voto. DES. FERNANDO BOTELHO - De acordo. DES. EDGARD PENNA AMORIM - Acompanho o em. Relator, reservando-me, porm, o eventual e oportuno aprofundamento do estudo da matria. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
Quanto ao interesse processual, indispensvel ao exerccio do direito de pleitear em juzo, o Digesto Processual Civil discorre, in verbis:
Art. 3 Para propor ou contestar ao necessrio ter interesse e legitimidade. [...] Art. 267. Extingue-se o processo, sem julgamento do mrito: [...] Vl - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; [...].
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Financiamento habitacional - Cohab - Contrato de promessa de compra e venda Inadimplemento - Resciso - Reintegrao de posse - Possibilidade - Devoluo de prestaes - Inaplicabilidade
Ementa: Civil. Ao de resciso contratual cumulada com reintegrao de posse. Cohab. Reconhecimento, de ofcio, de nulidade de clusulas contratuais. Restituio de parcelas e indenizao de benfeitorias. Impossibilidade. - Sob a tica do Superior Tribunal de Justia, no cabvel que o juiz intervenha, de ofcio, na relao contratual e amplie os limites objetivos da lide.
Acerca do tema, trago o esclio de Nelson Nery Jr. e Rosa Maria Andrade Nery:
[...] O interesse processual se consubstancia na necessidade de o autor vir a juzo e na utilidade que o provimento jurisdicional lhe poder proporcionar [...] (Cdigo de Processo Civil comentado. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 249).
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- Em contrato de promessa de compra e venda de imvel popular disponibilizado pela Cohab, no qual o muturio se encontra inadimplente h mais de 9 anos, no cabe a devoluo de parcelas pagas antes do inadimplemento ou indenizao de benfeitorias cuja existncia no restou demonstrada. APELAO CVEL N 1.0245.04.057315-7 7/001 Comarca de Santa Luzia - Apelante: Cohab MG/Cia. de Habitao de Minas Gerais - Apelados: Irismar Pereira dos Santos e outra, representados pelo Curador Especial Jos Maria Carvalho - Relator: DES. ALBERTO VILAS BOAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de novembro de 2009. Alberto Vilas Boas - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO VILAS BOAS - Conheo do apelo. A apelante objetiva a resciso de contrato de promessa de compra e venda e a reintegrao de posse de imvel em face dos apelados, que, h mais de oito anos, no quitam prestao mensal alguma e permaneceram na fruio do bem, tendo inclusive o alienado ou o locado a terceiros. Citados por edital, foram os demandados Irismar Pereira dos Santos e sua mulher representados por curador especial, que pleiteou a restituio das parcelas quitadas e indenizao por benfeitorias, pedidos que foram parcialmente acolhidos. No obstante existam posies antagnicas nesta Corte acerca da possibilidade de se pleitear a restituio de parcelas em aes desta espcie, bem como quanto aos poderes do curador especial para tal pedido, tenho que a questo perde relevo, na medida em que os elementos dos autos indicam que os rus no fazem jus devoluo de qualquer valor. Com efeito, o contrato foi celebrado em 1987, com Mnica Maria Silva Fernandes, que, em maio de 1993, cedeu os direitos e obrigaes a ele inerentes aos rus (f. 30/32) e, a partir de julho de 2000, cessaram os pagamentos das prestaes mensais. Ou seja, h cerca de nove anos, os apelados - ou a quem foram cedidos irregularmente direitos - ocupam o imvel sem desembolsar quantia alguma e, diante disso, tenho como vivel considerar que as parcelas j quitadas sejam utilizadas como reparao para perdas e
danos (advindas da natural depreciao) e fruio do bem, como alegado pela apelante. No razovel pretender-se que os apelados sejam desonerados dessa medida, porquanto seria o mesmo que lhes propiciar a moradia gratuita em detrimento de milhares de outros cidados que se encontram espera de imveis a baixo custo, financiados pela autora e que tm condies de honrar as prestaes mensais. A respeito do tema, esta Cmara j decidiu:
Promessa de compra e venda. Resciso contratual e reintegrao de posse. Reviso de ofcio de clusulas e multa contratuais. Determinao, na sentena, de devoluo de parte das parcelas pagas. Inviabilidade. Inexistncia de reconveno, sequer de pedido do ru a respeito. Caso concreto especfico. Companhia estadual de habitao. Atividade de financiamento para populao de baixa renda. - No h de se falar em devoluo do valor de parte das parcelas pagas do financiamento ao promitente comprador, em reviso de clusulas e multa contratuais, nem tampouco em reteno de benfeitorias, quando inexistente nos autos reconveno, nem sequer pedido do ru a respeito. Ademais, no caso concreto e especfico, a financiadora, por sua prpria denominao, companhia estadual de habitao, sociedade de economia mista que desenvolve atividade de relevante interesse pblico e social, tendo por objetivo facilitar o financiamento de imveis residenciais populao de baixa renda. No busca, pois, primordialmente, o lucro por si, o qual, diferentemente do que ocorre nos moldes das entidades similares de carter estritamente privado, revertido, em parte, para outros financiamentos coletividade carente de maior renda. Assim, a devoluo de parte das parcelas pagas tambm poder prejudicar a concretizao da finalidade coletiva em benefcio do interesse individual da apelada. (Ap. Cv. n 1.0245.02.014260-1/001, Rel. Des. Geraldo Augusto, j. em 15.5.07.)
igualmente inadmissvel a devoluo de valores a ttulo de benfeitorias cuja existncia nem sequer foi demonstrada, inexistindo prova de sua necessidade e valor. Demais disso, h notcia de que o imvel nem mesmo est mais na posse dos rus (f. 37, 58-v.), donde possvel inferir que houve negcio jurdico entre estes e o atual morador - que, por certo, envolveu algum valor monetrio, ainda que diminuto -, burlando at mesmo a lista de espera referida, alm dos fins a que se presta o financiamento em comento. Enfatizo, por conseguinte, que deve ser excluda da sentena qualquer espcie de compensao a ser realizada em favor dos rus que fraudaram a inteno estabelecida no contrato e impediram que o seu objetivo social fosse alcanado, na medida em que a habitao popular uma necessidade premente no Pas. Por certo, no se pode permitir que, aps habitar gratuitamente o imvel por quase dez anos e, aparentemente, ainda dele se desfazer, queira o curador especial garantir, como conseguiu, o direito de reaver as prestaes pagas antes do inadimplemento e benfeitorias cuja existncia, repita-se, nem sequer restou demonstrada.
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A pretenso juridicamente imoral e viola a funo social do contrato na espcie em julgamento, sendo certo, ainda, que precedentes mais recentes do Superior Tribunal de Justia no autorizam o juiz a intervir de ofcio, no contrato, sem que haja solicitao da parte interessada:
Processual - Ao rescisria - Cdigo do Consumidor Direitos disponveis - Revelia - Clusulas contratuais Apreciao ex officio - Princpio - Dispositivo Impossibilidade. I - Ao dizer que as normas do CDC so de ordem pblica e interesse social, o art. 1 da Lei 8.078/90 no faz indisponveis os direitos outorgados ao consumidor - tanto que os submete decadncia e torna prescritveis as respectivas pretenses. II - Assim, no processo em que se discutem direitos do consumidor, a revelia induz o efeito previsto no art. 319 do Cdigo de Processo Civil. III - No ofende o art. 320, II, do CPC, a sentena que, em processo de busca e apreenso relacionado com financiamento garantido por alienao fiduciria, aplica os efeitos da revelia. IV - Em homenagem ao mtodo dispositivo (CPC, art. 2), defeso ao juiz rever de ofcio o contrato para, com base no art. 51, IV, do CDC anular clusulas que considere abusivas (EREsp 702.524/RS). V - Ao rescisria improcedente. (REsp n 767.052/RS - Rel. Ministro Humberto Gomes de Barros - DJU de 1.8.2007, p. 459.)
Menor. Estatuto da Criana e do Adolescente. Direito lquido e certo. Configurao. - preciso distinguir se a prestao do servio pblico que se busca constitui mera poltica pblica governamental ou obrigao que a prpria Constituio Federal destacou como sendo vinculada e no mais discricionria do agente pblico. - Se a obrigao tem fundamento na Constituio Federal e vem especificada na legislao estadual, cabvel a anlise pelo Judicirio, em face do princpio da inafastabilidade da jurisdio. - Revela-se ilegal a negativa de efetivao da matrcula do menor no estabelecimento mais prximo de sua residncia, cujo cadastramento restou devidamente demonstrado, porquanto o Estatuto da Criana e do Adolescente, em seu art. 53, inciso V, expressamente assegura o direito do impetrante. REEXAME NECESSRIO CVEL N 1.0382.09.0975667/001 - Comarca de Lavras - Remetente: Juiz de Direito da Vara Criminal e da Infncia e Juventude da Comarca de Lavras - Autor: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Ru: Estado de Minas Gerais - Autoridade coa tora: Diretora da Escola Estadual Firmino Costa Relatora: DES. SANDRA FONSECA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 17 de novembro de 2009. - Sandra Fonseca - Relatora. Notas taquigrficas DES. SANDRA FONSECA - Cuida-se de reexame necessrio da r. sentena prolatada nos autos do mandado de segurana impetrado pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais em face de ato da Diretora da Escola Estadual Firmino Costa, que concedeu a segurana pleiteada, para determinar a efetivao da matrcula do menor F.R.T. na escola mais prxima de sua residncia. Conheo do reexame, a teor do art. 14, 1, da Lei n 12.016/09. Decorre do sistema republicano a liberdade de o agente pblico escolher entre um gasto ou outro, ou mesmo em no fazer gasto algum.
Logo, se o pedido formulado na contestao de f. 88/91 se refere apenas restituio de parcelas quitadas e benfeitorias e se nada se discutiu quanto eventual nulidade de outras clusulas contratuais, defeso inovar e ampliar objetivamente os limites da defesa de modo a mitigar a clusula penal, bem como determinar o percentual de juros a incidir na espcie. Por conseguinte, dou provimento ao recurso e julgo procedente o pedido inicial, prejudicadas as demais preliminares invocadas pelo apelante (art. 249, 2, CPC). Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDUARDO ANDRADE e GERALDO AUGUSTO. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Mandado de segurana - Reexame necessrio Menor - Direito educao - Garantia constitucional - Estatuto da Criana e do Adolescente Estabelecimento de ensino - Matrcula Indeferimento - Ilegalidade - Direito lquido e certo - Configurao
Ementa: Mandado de segurana. Educao bsica gratuita. Tutela constitucional. Negativa de matrcula.
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Nessa seara, por se tratar do modo de administrar do agente, o Judicirio no tem mesmo que impeli-lo a praticar qualquer ato, porquanto se trata de poltica pblica e se insere na categoria dos atos administrativos discricionrios. Sucede que a prpria Constituio Federal, e no o Judicirio, pode entender que determinada obrigao, na qual se ressalta o interesse social, retirando do campo da discricionariedade do agente e, assim, tornando-o ato, inicialmente discricionrio, no campo do ato vinculado. Por isso, preciso diferenciar a mera poltica pblica governamental da obrigao que a prpria Constituio Federal destacou como sendo vinculada, e no mais discricionria do agente pblico. Deve-se observar que a discricionariedade supe a existncia, de escolhas igualmente possveis ao administrador, isto , a irrelevncia jurdica de uma opo em detrimento de outra. Nesse raciocnio, a prestao educacional, em se tratando de ensino fundamental, consagrada na Constituio da Repblica no se insere no mbito da atuao discricionria da Administrao Pblica, porquanto a lei no oferece alternativas igualmente vlidas, mas impe dever, respaldada nas garantias fundamentais que constituem a base da Repblica e do Estado Democrtico de Direito. Estabelece o texto federal, verbis:
Art. 205. A educao, direito de todos e dever do Estado e da famlia, ser promovida e incentivada com a colaborao da sociedade, visando ao pleno desenvolvimento da pessoa, seu preparo para o exerccio da cidadania e sua qualificao para o trabalho. [...] Art. 208. O dever do Estado com a educao ser efetivado mediante a garantia de: I - ensino fundamental, obrigatrio e gratuito, assegurada, inclusive, sua oferta gratuita para todos os que a ele no tiveram acesso na idade prpria; [...] 3 Compete ao Poder Pblico recensear os educandos no ensino fundamental, fazer-lhes a chamada e zelar, junto aos pais ou responsveis, pela frequncia escola.
com os princpios estatudos na Constituio (art. 206); que ele tem que ampliar cada vez mais as possibilidades de que todos venham a exercer igualmente esse direito; e, em segundo lugar, que todas as normas da Constituio, sobre educao e ensino, ho de ser interpretadas em funo daquela declarao e no sentido de sua plena e efetiva realizao. A Constituio mesmo j considerou que o acesso ao ensino fundamental, obrigatrio e gratuito, direito pblico subjetivo; equivale reconhecer que direito plenamente eficaz e de aplicabilidade imediata, isto , direito exigvel judicialmente, se no for prestado espontaneamente (in Curso de direito constitucional positivo. 21. ed.).
O texto constitucional, alm de proclamar a universalidade do direito educao, consagra a opo pelo ensino fundamental, que dever ser obrigatrio e gratuito, pois, conforme salientado pelo Ministro Celso de Mello, a educao infantil, por qualificar-se como direito fundamental de toda criana, no se expe, em seu processo de concretizao, a avaliaes meramente discricionrias da Administrao Pblica, nem se subordina a razes de puro pragmatismo governamental. [...] (in Direito constitucional. 24. ed.).
Via de consequncia, a consagrao legal do dever do Estado permite a interveno judicial, a fim de se efetivar a garantia fundamental educao bsica dos jovens muncipes. Este eg. Tribunal de Justia assim j decidiu:
Educao - Ensino fundamental - Escola pblica e gratuita Matrcula - Direito constitucional - Dever do Estado. - A matrcula em escola pblica e gratuita de ensino fundamental direito constitucionalmente assegurado criana e ao adolescente, que dele no pode ser privado por no ter sido inscrito no cadastro escolar. Consectariamente dever do Estado assegur-lo. - Inobservado esse dever, a determinao judicial do seu cumprimento no encerra suposta ingerncia judiciria na esfera da Administrao Pblica, pois no h discricionariedade do administrador frente aos deveres consagrados. Nesse campo a atividade vinculada. - Em reexame necessrio, sentena confirmada, prejudicado o recurso voluntrio. (TJMG Processo n 1.0024.06.988207-4/001 - Rel. Des. Nilson Reis Publicao: 01.04.2008.)
Como se v, a Constituio da Repblica no oferece alternativas viveis, ou seja, inexiste possibilidade de opo pela prestao ou no dos servios indispensveis educao bsica das crianas e adolescentes. Trata-se, pois, de atividade vinculada, que deve ser exercida de lege ferenda, razo pela qual o controle que se faz, in casu, de legalidade. Ao comentar a eficcia da norma constitucional que estabelece o dever do Estado de fornecer o acesso educao, esclarece Jos Afonso da Silva:
[...] o Estado tem que aparelhar-se para fornecer, a todos, os servios educacionais, isto , oferecer ensino, de acordo
Sendo assim, a matrcula do estudante menor consectrio do dever do Estado de fornecer a educao gratuita.
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Assim, a determinao ao ente estadual para oferecer as vagas necessrias em escolas pblicas no ofende o princpio da separao dos Poderes, porquanto cabe ao Judicirio zelar pelo fiel cumprimento da lei, sendo certo que o Administrador no pode se furtar do seu dever ao argumento de que a disponibilizao de vagas na educao pblica constitui escolha discricionria que lhe creditada, visto que o mandato constitucional juridicamente vinculante. Alexandre de Morais, com esteio na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, AI n 596.927-6/SP , de relatoria do Min. Celso de Mello, assevera:
Nesse ponto, estabeleceu o Estatuto da Criana e do Adolescente:

Art. 53 - A criana e o adolescente tm direito educao, visando ao pleno desenvolvimento de sua pessoa, preparo para o exerccio da cidadania e qualificao para o trabalho, assegurando-se-lhes: [...] V - acesso escola pblica e gratuita prxima de sua residncia.
matrcula escolar no ensino fundamental da rede pblica em escola prxima residncia do aluno. Cadastramento devidamente realizado. Direito lquido e certo. Segurana concedida. - Havendo o impetrante comprovado que realizou o cadastramento exigido, seu direito ser matriculado em escola pblica mais prxima de sua residncia. Segurana concedida. (TJMG - Processo n 1.0000.06.448120-3/000 - Rel. Des. Ernane Fidlis - Publicao: 21.11.2007.)
A jurisprudncia deste eg. Tribunal de Justia vem reconhecendo:

Mandado de segurana - Matrcula em escola pblica Menor - ECA - Educao - Direito fundamental. - No pode o Municpio erguer barreiras burocrticas, ensejando obstaculizar ou mesmo impedir o acesso de menores carentes em escolas pblicas, visto que a educao direito fundamental, assegurado pela Constituio Federal, e no pode ser restringido. (TJMG - Processo n 1.0713.08.083910-1/001 - Rel. Des. Wander Marotta - Publicao: 17.03.2009.) Mandado de segurana com pedido liminar - Matrcula de menor em local mais prximo sua residncia - Estatuto da Criana e Adolescente - Art. 53, V. - O direito educao assegurado pelos arts. 205 e 208 da Constituio Federal. O art. 53, V, do ECA, Lei 8.069/90, assegura que a criana e o adolescente tem direito escola pblica em lugar prximo sua residncia. No demonstrada a absoluta impossibilidade de atendimento a esse direito, deve ser respeitado. (TJMG - Processo n 1.0702.07.343930-0/001 - Rel. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Publicao: 21.08.2007.)
Como se v, resta assegurada, pela legislao infraconstitucional, a mxima proteo criana e ao adolescente no que se refere educao, razo pela qual a negativa da autoridade impetrada em efetivar a matrcula do menor F.R.T. no estabelecimento educacional mais prximo de sua residncia contraria a garantia constitucional de acesso educao, pelo que constitui ato ilegal, passvel de tutela atravs do mandado de segurana. Isso porque o impetrante cuidou de comprovar que efetuou devidamente o cadastramento escolar junto rede pblica (f. 18) e no conseguiu se matricular na escola mais prxima de sua casa. Alm disso, constam dos autos declaraes do Conselho Tutelar junto ao Ministrio Pblico estadual, que confirma as alegaes do impetrante:
[...] desde o incio do ano diversos pais tm procurado o Conselho Tutelar sob a alegao de que a matrcula de seus filhos menores na rede oficial de ensino foi negada pela Direo dos educandrios; que a alegao dos Diretores a falta de vaga; que tais escolas so as mais prximas s residncias destas crianas e adolescentes; que o Conselho Tutelar de Lavras buscou solucionar a situao junto s escolas, mas as Diretoras das referidas instituies de ensino pblico, mais uma vez se negaram a efetuar a matrcula dos menores [...] (f. 14/17).
Com essas consideraes, no reexame necessrio, confirmo a r. sentena prolatada. como voto. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ERNANE FIDLIS e EDILSON FERNANDES. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO.
Assim, imperioso que se reconhea ao impetrante o direito ao ensino pblico e gratuito consagrado constitucionalmente, mormente porque no h qualquer indcio nos autos do excessivo nmero de alunos matriculados ou ausncia de vagas junto escola pretendida, nem mesmo qualquer providncia no sentido de preservar o direito educao do impetrante. Dessarte, a pretenso do impetrante est amparada pela existncia de direito lquido e certo, a quem providenciou seu cadastro para estudar na escola mais prxima de sua residncia e tal direito lhe foi negado, o que evidencia a ilegalidade da autoridade impetrada, que deixou de garantir o ensino fundamental gratuito ao menor. Vale ressaltar que o em. Des. Ernane Fidlis, ao relatar o Mandado de Segurana n 1.0000.06.448120-3/000, concluiu:
Mandado de segurana. Direito educao. Realizao de
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Cobrana - Seguro de vida em grupo - Segurado solteiro - Filhos menores - Legitimao ativa Suicdio - Boletim de ocorrncia - Presuno iuris tantum no elidida - Sinistro ocorrido dentro do binio estabelecido em lei - Art. 798 do Cdigo Civil - Indenizao securitria devida Premeditao - No comprovao
Ementa: Cobrana. Seguro de vida em grupo. Segurado solteiro. Legitimao ativa dos filhos menores. Suicdio. Boletim de ocorrncia. Presuno iuris tantum no elidida. Sinistro ocorrido dentro do binio estabelecido em
lei. Art. 798 do Cdigo Civil. Indenizao securitria devida. Premeditao no comprovada. - Em se tratando de suicdio cometido durante o binio imediatamente subseqente ao da celebrao do contrato ou de sua renovao, aps suspenso, necessrio que a seguradora, para elidir o dever de indenizar, comprove que o suicdio foi premeditado, sob pena de ter que quitar o pagamento da indenizao contratada. APELAO CVEL N 1.0439.09.099346-0 0/001 Comarca de Muria - Apelante: MAPFRE Vera Cruz Vida e Previdncia S.A. - Apelados: J.F.N.B. e outro - Relator: DES. ALBERTO HENRIQUE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 12 de novembro de 2009. Alberto Henrique - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO HENRIQUE - Trata-se de apelao cvel interposta por MAPFRE Vera Cruz Vida e Previdncia S.A., contra a sentena de f. 54/57, prolatada nos autos da Ao de Cobrana que lhe movem D.F.N.B. e J.F.N.B., representados por sua me, E.F.N., via da qual o MM. Juiz a quo julgou procedente o pedido para condenar a requerida a pagar aos requerentes a quantia de R$12.500,00 (doze mil e quinhentos reais). Inconformada, recorre MAPFRE Vera Cruz Vida e Previdncia S.A., buscando a reforma da r. sentena, suscitando a preliminar de ilegitimidade ativa dos filhos do segurado para pleitear o pagamento do capital segurado, argumentando que somente a Sra. E.F.N., companheira do segurado falecido, possui legitimidade ativa. No mrito, invoca em sua defesa o art. 798 do Cdigo Civil, o qual estabelece que os beneficirios no tm direito ao capital segurado na hiptese de suicdio ocorrido nos dois primeiros anos de vigncia do contrato. Alega, ainda, que no se discute se houve ou no premeditao, uma vez que tal dispositivo legal no faz esta exigncia. Preparo regular f. 149. Contrarrazes s f. 153/167. Parecer da d. Procuradoria-Geral de Justia s f. 176/181 pelo no provimento do recurso. o relato.
Conheo do recurso, presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Preliminar - Ilegitimidade ativa ad causam Suscita a Seguradora/apelante a preliminar de ilegitimidade ativa dos filhos do segurado para pleitear o pagamento do capital segurado, argumentando que somente a Sra. E.F.N., companheira do segurado falecido, possui legitimidade ativa. A preliminar foi afastada pelo MM. Juiz a quo, com amparo em vrios argumentos, entre eles o de no ter sido estipulado o beneficirio no referido pacto do seguro, o que conferia aos filhos menores do segurado falecido a legitimidade ativa, at porque eram eles os seus nicos herdeiros. Com efeito, tenho que a preliminar, nesse caso, deve mesmo ser rejeitada, pois se extrai da certido de bito, f. 17, ter o segurado falecido no estado de solteiro, mas deixando dois filhos menores, como se infere das certides de f. 15/16. Aliado a isso, extrai-se da inicial que a me dos menores, E.F.N., compe o polo ativo, o que afasta eventual prejuzo para a companheira do falecido com a participao dos menores na ao. Ademais, v-se que o contrato de adeso. Portanto, se existem outros beneficirios precedentes aos filhos, essa clusula me parece nula, porque no foi o segurado quem indicou tais beneficirios. Dessa forma, tenho como inequvoca a legitimidade ativa dos menores para pleitearem o direito securitrio deixado por seu pai. Rejeito, pois, a preliminar. Mrito. Trata-se de ao de cobrana de seguro de vida em grupo, ajuizada pelos filhos menores do segurado falecido, ao argumento de ter a seguradora se negado a pagar a indenizao contratada, f. 30-TJ, ao fundamento de ter o segurado cometido suicdio, no prazo de dois anos aps a contratao, o que afastava o direito ao capital segurado nos termos do art. 798 do Cdigo Civil. O MM. Juiz julgou procedente o pedido, para condenar a seguradora a pagar aos autores o seguro contratado, ao fundamento de no ter a seguradora comprovado a ocorrncia de suicdio premeditado do segurado. Insurge-se a Seguradora, invocando em sua defesa o art. 798 do Cdigo Civil, o qual estabelece que os beneficirios no tm direito ao capital segurado na hiptese de suicdio ocorrido nos dois primeiros anos de vigncia do contrato. Alega, ainda, que no se discute se houve ou no premeditao, uma vez que tal dispositivo no faz essa exigncia. Inicialmente, devo ressaltar que os fatos ocorreram j na vigncia do Novo Cdigo Civil, como afirmado na inicial e certificado pelo documento de f. 30. Extrai-se do Boletim de Ocorrncia, elaborado pelo Corpo de Bombeiros Militar, f. 26/28, a notcia do
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falecimento de A.M.S.B. por autoextermnio (suicdio), na forma de enforcamento. A certido de bito de f. 17, por seu turno, confirmando a notcia constante do BO firmado pelos policiais militares, afirmou ser a causa mortis asfixia mecnica por constrico do pescoo. O MM. Juiz a quo, no entanto, entendeu no ter sido comprovada nos autos a morte do segurado por suicdio. Discorda o apelante dessa deciso, afirmando que o Boletim de Ocorrncia, alm de ter sido lavrado por policiais militares, acompanhados de duas peritas, dotado de presuno iuris tantum de veracidade, prevalecendo at que se prove o contrrio. Com efeito, tenho que razo assiste Seguradora nesse aspecto. No existe nos autos nenhuma prova que poderia infirmar o teor do Boletim elaborado pelos policiais do Corpo de Bombeiros, contra o qual nada de plausvel se aventou. Constata-se, f. 27, que aquele Boletim foi lavrado por quatro policiais do Corpo de Bombeiros, acompanhado ainda de duas peritas (Luci e Andrea), como consta do histrico da ocorrncia. No demais ressaltar que os policiais que elaboram aquele documento so imparciais, pois no tm nenhum interesse em eventual lide a ser travada e o fazem apenas para cumprir o seu mister, relatando de forma clara e precisa como se deram os fatos, ou pelo menos como viram a situao no momento da sua chegada ao local da ocorrncia. O em. Des. Luciano Pinto, deste Tribunal, no julgamento da apelao cvel n 1.0024.08.957717-5/002, em situao parecida, destacou a respeito da veracidade do contedo de um BO:
Embora o apelante insista que o Boletim de Ocorrncia no define a lide, a verdade que ele uma prova bastante idnea, que somada ao Pronturio do Paciente, elaborado pelo Hospital Joo XXIII no seu atendimento, se harmonizam. Isso porque os policiais que o elaboraram no tm qualquer interesse na lide e, assim, patente sua imparcialidade em relao a qualquer informao que fizeram constar no referido documento. Alm disso, de largo conhecimento que os boletins de ocorrncia policial gozam de presuno iuris tantum, isto , de veracidade at prova em contrrio, sendo dispensada a confirmao deles em Juzo pelos policiais que o elaboraram, embora essa questo tambm tenha sido levantada pelo apelante.
Diante dessas evidncias, tenho que no se pode desprezar a fora probatria do Boletim de Ocorrncia, como foi feito na r. sentena. Aps essa preleo sobre a fora probatria do Boletim de Ocorrncia, a despeito dos argumentos em contrrio do apelante, tenho que devem prevalecer, quanto ao mais, os termos da r. sentena. Sobre o tema, inclusive, j me posicionei quando do julgamento da Apelao Cvel 1.0702.05.241700.4001, no sentido de ser devida a indenizao securitria quando a seguradora no comprova que o suicdio, ocorrido antes de dois anos da contratao, foi premeditado. Ocorrendo o suicdio nos dois anos subsequentes ao incio da vigncia do contrato ou de sua renovao, aps suspenso, a indenizao no ser devida se demonstrado, de forma inequvoca, pela seguradora, que houve premeditao. Sobre o tema, leciona o civilista Caio Mrio da Silva Pereira:
O Cdigo de 2002 deu tratamento inusitado s hipteses de suicdio. Em seu art. 798 determinou que o beneficirio no tem direito ao capital estipulado quando o segurado se suicida nos primeiros 2 (dois) anos de vigncia inicial do contrato, ou da sua reconduo depois de suspenso. Esta regra deve ser interpretada no sentido de que aps 2 anos da contratao do seguro presume-se que o suicdio no foi premeditado. Se o suicdio ocorrer menos de 2 anos aps a contratao do seguro caber seguradora demonstrar que o segurado assim fez exclusivamente para obter em favor de terceiro o pagamento da indenizao. Essa prova da premeditao imprescindvel, sob pena de o segurador obter enriquecimento sem causa, diante das pesquisas da cincia no campo da medicina envolvendo a patologia da depresso. Essa tinha sido a soluo sugerida por mim no Cdigo das Obrigaes, e adotada no Cdigo de 2002 (PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. 11. ed. Rio de Janeiro, 2004, v. 3, p. 467).
Temos, ainda, a seguinte jurisprudncia:

Competir seguradora o nus da prova de que houve premeditao no suicdio, durante os primeiros anos do contrato. No se compreendem, nessa hiptese, os casos em que no houver inteno deliberada de se matar (RT, v. 575, p. 150 e, ainda, RT, v. 444, p. 127, v. 538, p. 235, alm de outros tantos). Assim, no prevalece a tese da seguradora de que pouco importa se o suicdio foi premeditado ou no, tendo em vista o disposto no art. 798 do Cdigo Civil. Tal prova imprescindvel sob pena de fomentar o enriquecimento indevido da seguradora sendo neste sentido o norte da doutrina e da jurisprudncia.
Nesse caso especfico, ainda se extrai que a certido de bito confirma a forma como se deu o bito do segurado - asfixia mecnica por constrico do pescoo - o que est em consonncia com o referido Boletim.
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Pelo exposto, nego provimento ao apelo, para manter inalterada a r. sentena. Custas, ex lege.
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES LUIZ CARLOS GOMES DA MATA e FRANCISCO KUPIDLOWSKI. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO APELAO.
Notas taquigrficas DES. TIBRCIO MARQUES - Trata-se de recursos de apelao interpostos por GPS Loteadora Ltda. e por Luciano Guilherme da Silva e Cristina de Ftima Ferreira do Amparo contra a r. sentena proferida pelo Juzo da 2 Vara Cvel da Comarca de Araguari que, na ao de Resciso Contratual c/c Reintegrao de Posse ajuizada pela primeira apelante em face dos segundos, julgou parcialmente procedente o pedido inicial, para rescindir o contrato de compromisso de compra e venda decorrente do inadimplemento dos rus, com efeitos a partir da citao, bem como para reintegrar a autora na posse do imvel. Condenou os rus ao pagamento do valor dos aluguis devidos pelo uso do imvel desde a data do inadimplemento (26/10/2006), at a efetiva desocupao, conforme se apurar em liquidao de sentena. Concedeu aos rus o direito de indenizao pelas benfeitorias necessrias realizadas no imvel, nos termos do art. 1.220 do CC, como tambm o direito devoluo das parcelas pagas, exceto o valor pago a ttulo de arras, compensando-se o valor dos aluguis devidos pelo uso do imvel, conforme art. 1.221 do CC. Entendeu que houve sucumbncia recproca, motivo pelo qual condenou as partes ao pagamento das custas processuais razo de 50% para cada, suspendendo, todavia, a exigibilidade em relao aos rus, por deferir-lhes os benefcios da justia gratuita. Determinou que os honorrios advocatcios fossem compensados, consoante disposto no art. 21 do CPC. Da primeira apelao. No se conformando com a procedncia parcial do pedido, apela a autora s f. 115/126, alegando que faz jus ao percentual previsto na clusula penal estipulada no contrato, diante do descumprimento da obrigao. Aduz que no configura bis in idem a reteno das arras e da clusula penal, pois so duas penalidades distintas quanto ao fato jurdico incidente. Quanto s benfeitorias, sustenta que, quando os apelados aderiram ao compromisso de compra e venda, concordaram com o pargrafo quarto da clusula oitava, o qual determinava que, em caso de resciso causada pelo promissrio-comprador, no seria devida qualquer indenizao por benfeitorias edificadas. Requer o provimento do recurso e a reforma da sentena quanto aos pontos rebatidos. Os rus apresentaram contrarrazes s f. 142/149, pugnando pelo improvimento do recurso. Da segunda apelao. Os rus apresentaram apelao s f. 136/149, alegando que, de boa-f, realizaram acesses no terreno objeto do contrato, o que lhes d o direito de permanecer na posse do imvel at posterior indenizao.
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Resciso contratual - Reintegrao de posse Cumulao de aes - Imvel - Compra e venda - Arras - Clusula penal - Cumulao - Acesso Indenizao - Reteno
Ementa: Apelao cvel. Ao de resciso contratual. Compra e venda de imvel. Arras. Clusula penal. Cumulao. Acesso. Indenizao. Reteno. - A cobrana cumulada de valor, previsto em clusula penal com a reteno de valor a ttulo de arras, configura enriquecimento ilcito da promitente vendedora, uma vez que o promissrio-comprador estaria sendo penalizado duas vezes pela sua desistncia do negcio. - ilcita a clusula contratual que exclui a obrigao de a promitente vendedora indenizar a acesso levantada pelo promissrio comprador, por causar desequilbrio entre as partes, uma vez que o vendedor ter um aumento de seu patrimnio e no apenas um retorno ao estado anterior ao contrato, com a simples resciso do mesmo. - O possuidor de boa-f tem direito reteno do bem enquanto no indenizado pelas construes (acesses) erguidas sobre o imvel. APELAO CVEL N 1.0035.07.109259-3 3/001 Comarca de Araguari - Apelantes: 1) GPS Loteadora Ltda. - 2) Luciano Guilherme da Silva - Apelados: GPS Loteadora Ltda., Luciano Guilherme da Silva - Relator: DES. TIBRCIO MARQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR AS PRELIMINARES. NEGAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO. DAR PROVIMENTO AO SEGUNDO RECURSO. Belo Horizonte, 3 de dezembro de 2009. - Tibrcio Marques Relator.
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Requer a reforma da sentena nesse aspecto. A autora apresentou contrarrazes s f. 156/166, arguindo, preliminarmente, a intempestividade do recurso. Arguiu, tambm, que o recurso no deve ser conhecido, em razo da falta de fundamentos que motivem a reforma da deciso. No mrito, requer o improvimento do apelo. Em sntese, este o relatrio. I - Da primeira apelao. Conhece-se do recurso, j que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Cuida-se de ao de resciso de compromisso de compra e venda de imvel, cumulada com pedido de reintegrao de posse. Restringe-se a controvrsia, no presente apelo, legalidade da clusula penal, bem como ausncia de direito indenizao por benfeitorias edificadas. a) Da clusula penal. A apelante entende que faz jus ao percentual previsto na clusula penal estipulada no contrato, diante do descumprimento da obrigao, e que tal cobrana no configura bis in idem com a reteno das arras. Muito embora haja previso legal de cobrana de percentual a ttulo de clusula penal, o fato que a forma, como prevista no contrato, realmente demonstra abusividade. No possvel cumular a cobrana de valor previsto em clusula penal com as arras, pois configuraria enriquecimento ilcito do promitente vendedor, uma vez que o promissrio-comprador estaria sendo penalizado duas vezes pela sua desistncia. Conforme j decidido por este Tribunal,
qualquer prejuzo sofrido pela promissria-vendedora com a resciso contratual dever ser ressarcido ou pela reteno de arras ou pela incidncia de uma multa contratual, sob pena de estar ocorrendo bis in idem e consequente enriquecimento ilcito por parte da apelante (Apelao Cvel n 417.8509 Relator: Des. Elias Camilo).
aluguis, pelo uso do imvel desde o incio do inadimplemento at a efetiva desocupao. Dessa forma, deve-se assentar que no se permite cumulao de clusula penal com taxa devida a ttulo de fruio, porquanto tanto a clusula penal como a indenizao pela fruio tambm tm funo de compensar o promitente vendedor por eventuais prejuzos decorrentes do uso da coisa pelo promissrio comprador, causando uma dupla penalizao. A esse respeito:
Autorizado o desconto de percentual a ttulo de multa compensatria, no faz o alienante jus percepo de qualquer outra verba, seja a ttulo de multa penal, seja a ttulo de fruio do imvel, j que tal importaria em verdadeiro bis in idem, com dupla penalizao do adquirente pelo mesmo fato, qual seja a resciso contratual. [...] (TJMG, 14 Cmara Cvel, AC 2.0000.00.514275-6/001, Relator: Des. Ddimo Inocncio de Paula, j. em 22/9/2005, DJ de 19/10/2005.)
E ainda:
Cumular-se a multa por inadimplemento do contrato com a reteno das arras pelo mesmo motivo, ou seja, com vistas ao ressarcimento de eventuais prejuzos, constituiria um bis in idem que resultaria no enriquecimento sem causa da construtora custa do apelado (TAMG, 7 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 310.612-9, trecho do voto do relator Juiz Fernando Brulio, j. em 14/12/2000).
Considerando, portanto, que foi deferida apelante a reteno do valor referente s arras, bem como aluguis a ttulo de fruio, no possvel cumular as citadas verbas com a multa prevista em clusula penal, sob pena de dupla penalizao do adquirente pela resciso contratual. Nesse aspecto, a sentena no merece reparos. b) Das benfeitorias. Baseando-se no pargrafo quarto da clusula oitava do contrato de compra e venda, a apelante sustenta que os rus, ao aderirem ao compromisso, concordaram que, em caso de resciso causada pelo promissriocomprador, no seria devida qualquer indenizao por benfeitorias edificadas. Por oportuno, ressalto que, no obstante a apelante, bem como a sentena, tenha se referido a benfeitoria, trata-se, na verdade, de acesso, uma vez que o contrato tem como objeto um lote vago. As construes lanadas ao solo so acesses e resultam em acrscimos novos feitos na coisa, que elevam o valor da propriedade, enquanto as benfeitorias so aprimoramentos feitos na coisa j existente, com o escopo de melhor-la, embelez-la ou conserv-la. Mas, para efeitos de indenizao e reteno, as acesses so equiparadas s benfeitorias necessrias e teis. Nesse sentido, vale destacar:
O direito de reteno previsto no art. 1.219 do CC decorrente da realizao de benfeitorias necessrias e teis tambm se aplica s acesses (construes e plantaes), nas mesmas circunstncias (Enunciado aprovado n 81, Jornada de Direito Civil, STJ-CEJ/CJF, 11 a 13-9-2002-DF, Autor: Marco Aurlio B. de Melo). Possuidor - Construes - Indenizao - Reteno - O direito a ressarcimento por construes, que se reconheceu ao
Portanto, a reteno do montante pago a ttulo de arras, cumuladas com percentual referente a clusula penal, em razo do inadimplemento do contrato, no deve prevalecer, pois constitui bis in idem, conforme decidido pelo Magistrado a quo. Alm disso, verifica-se que os compradores foram condenados, a ttulo de fruio, ao pagamento de
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possuidor, garante-se com a reteno. Inexistncia de razo para tratamento diferenciado de acesses e benfeitoria, quanto ao ponto. Tanto mais que o Cdigo Civil nem sempre empregou os termos no sentido rigorosamente tcnico, como se depreende de seu artigo 548 (STJ - REsp 28489/SP - Rel. Min. Eduardo Ribeiro - j. em 19.10.93). As edificaes, conquanto acesses industriais, equiparamse s benfeitorias teis, admitida a pretenso reteno (STJ - REsp 739/RJ - Rel. Min. Athos Carneiro - j. em 21.08.90 RSTJ 17/293).
In casu, a clusula contratual que estabeleceu no caber indenizao de qualquer espcie por benfeitorias edificadas no imvel se revela abusiva, nos termos do art. 51, incisos I e XVI, do Cdigo de Defesa do Consumidor e art. 34 da Lei n 6.766/79, que vedam clusulas que impliquem renncia ou disposio de direito, especificamente indenizao por benfeitorias necessrias. Ademais, tal estipulao implica desequilbrio entre as partes, sendo devida a reparao, sob pena de gerar o enriquecimento ilcito da apelante, que ter em verdade um aumento de seu patrimnio, e no apenas um retorno ao estado anterior ao contrato, com a simples resciso do mesmo. As fotos e os documentos juntados aos autos no deixam dvidas sobre a edificao no terreno, da qual os rus tm direito a indenizao, conforme se apurar em liquidao de sentena. Neste sentido:
Ementa: Ao ordinria de resciso - Contrato particular de promessa de compra e venda [...] valor das benfeitorias e acesses - liquidao de sentena. [...] Comprovada a realizao de benfeitorias e/ou acesses no imvel, a sua indenizao medida que se impe, sendo perfeitamente possvel a apurao de seu valor atravs de liquidao da sentena (TJMG - Apelao Cvel n 1.0114.01.004985-5/001 - 12 Cmara Cvel - Relator Des. Alvimar de vila - p. em 16/04/2009).
Portanto, a indenizao da acesso a medida mais justa, sob pena de se causar o enriquecimento ilcito da apelante, que receber o imvel valorizado pelos melhoramentos nele edificados. Tambm nesse aspecto, a sentena no merece reparos, devendo os promitentes compradores ser indenizados pela edificao lanada no terreno. II - Da segunda apelao. a) Da preliminar de intempestividade do recurso. Em sede de contrarrazes, a autora levantou a preliminar de intempestividade do recurso. Alega que o defensor pblico, citado na certido de f. 133, no poderia se eximir de receber intimao relativa sentena, mesmo atuando na rea criminal, restando equivocado o despacho de f. 151/152, que recebeu o recurso de apelao depois de transcorrido o prazo legal.
No procede a afirmao da autora. Muito embora na certido de f. 133, datada de 09/02/2009, tenha constado que os defensores da rea cvel estavam de frias e que o defensor da rea criminal no tinha competncia para se manifestar nesses autos, o fato que o prazo do recurso se iniciou a partir da referida data, consoante termo de vista de f. 134-verso. Assim, como prerrogativa dos membros da Defensoria o recebimento de intimao pessoal em qualquer processo e grau de jurisdio, contando-se-lhe em dobro todos os prazos, o recurso encontra-se tempestivo. Ao receber o recurso interposto pelos rus, o MM. Juiz foi claro ao prever que o prazo se iniciou a partir da intimao de f. 134-verso, ou seja, da data da intimao pessoal do Defensor, efetivada em 09/02/2009, estando, portanto, tempestiva a apelao protocolizada dentro do prazo de 30 dias, no caso em 09/03/2009 (f. 136). Logo, afasta-se a alegao de intempestividade do recurso. b) Da preliminar de inadmissibilidade do recurso. Arguiu, tambm, a autora que o recurso dos rus no deve ser conhecido, em razo da falta de fundamentos que motivem a reforma da deciso. Para o conhecimento da apelao, mister o preenchimento dos requisitos previstos no art. 514 do CPC, entre os quais as razes de fato e de direito que justificam o pedido de nova deciso. Em que pese o inconformismo da autora, ora recorrida, da leitura da pea recursal apura-se que h impugnao especfica aos fundamentos da sentena, sendo que as alegaes da parte so suficientes demonstrao do interesse pela reforma do julgado. Portanto, havendo os apelantes, nas razes do recurso, efetivamente se insurgido contra o entendimento do Juiz sentenciante, atacando os fundamentos de fato e de direito, bem como requerendo a reforma da sentena, no h que se falar em inadmissibilidade do recurso. Desta maneira, de se rejeitar a preliminar suscitada. Presentes, pois, os pressupostos de admissibilidade, o recurso deve ser conhecido. c) Das acesses. Os rus apresentaram apelao s f. 136/149, alegando que, de boa-f, realizaram acesses no terreno objeto do contrato, o que lhes d o direito de permanecer na posse do imvel at posterior indenizao. O MM. Juiz entendeu que os rus no tinham direito reteno, uma vez que foram eles que deram causa resciso do contrato, tornando a posse sobre o imvel ilegal. Conforme contrato de f. 23/28, os rus adquiriram o lote em 23/04/04. O valor total do imvel foi de R$ 12.380,00 (doze mil trezentos e oitenta reais), a ser pago
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mediante uma entrada de R$293,00 e mais 79 prestaes de R$153,00, com o primeiro vencimento em 26/05/2004. De acordo com a notificao de f. 29/30, os rus deixaram de pagar as prestaes do imvel a partir de outubro de 2006. Como a compra e venda, realizada entre os litigantes, foi de um terreno, sem edificao alguma (f. 23/28), e tendo os rus permanecido nesse imvel por mais de trs anos at a propositura da presente ao (19/10/07 - f. 02 verso), por certo que a edificao de uma casa era esperada. Sem dvida, no era o intuito dos rus rescindirem o contrato de compra e venda, tendo deixado de pagar as prestaes unicamente em face de sua impossibilidade econmica. Dessa forma, ao contrrio do afirmado pelo Magistrado a quo, vislumbra-se que a acesso realizada no terreno, pelos rus, foi na mais absoluta boa-f, at porque pretendiam permanecer no imvel por muito tempo, edificando ali a sua moradia. Alm disso, a posterior inadimplncia dos apelantes no tem o condo de desvirtuar a natureza da sua posse, quando da construo. Portanto, os rus fazem jus indenizao dessa acesso, bem como sua reteno, ante o entendimento jurisprudencial dominante:
Acesso. Construes. Posse de boa-f. Reteno. O possuidor de boa-f tem direito reteno do bem enquanto no indenizado pelas construes (acesses) erguidas sobre o imvel. Precedentes. Recurso conhecido e provido (REsp 430.810/MS, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, 4 Turma, j. em 1/10/2002, DJ de 18/11/2002, p. 226). Ao ordinria. Contrato de promessa de compra e venda de imvel. Apelao. Benfeitorias. Reteno. Valor a ser restitudo. Parcelas pagas. O direito de reteno previsto no art. 1.219 do CC decorrente da realizao de benfeitorias necessrias e teis tambm se aplica s acesses (construes e plantaes), nas mesmas circunstncias. O promitente comprador tem direito reteno do imvel at ser indenizado pelas benfeitorias edificadas durante sua posse de boa-f, mesmo que no tenha obtido aprovao da obra junto vendedora e ao Poder Pblico, pois o fundamento do ressarcimento , efetivamente, o dispndio de numerrio para a edificao. [...] (Apelao Cvel n 1.0024.01.549356-2/001 - 17 Cmara Cvel - Relator Des. Eduardo Marin da Cunha - p. em 20/12/2005.)
autorizar a reteno, pelos rus, das acesses realizadas no imvel at sua integral indenizao. Custas recursais, pela primeira apelante. DES. TIAGO PINTO - Acompanho o voto do eminente Relator em toda a sua extenso e contedo, inclusive na parte em que determinou o provimento do segundo recurso para autorizar a reteno do imvel pelos rus, at que as acesses realizadas no imvel sejam devidamente indenizadas. a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
Recurso especial. Ao de resciso de compromisso de compra e venda de imvel cumulada com pedido de reintegrao de posse. Indenizao pelas construes e benfeitorias. Direito de reteno. Pendentes da Corte. 1. O pedido de indenizao foi requerido pelos rus na contestao e corretamente deferido pelo acrdo, devendo-se comparar as construes, acesses industriais, as benfeitorias. 2. O pedido de reintegrao de posse, porm, dada a sua natureza executiva, exige que o ru solicite o direito de reteno j na contestao, sob pena de precluso. Recurso Especial conhecido parcialmente e, nessa parte, provido (REsp 51794/SP , Rel. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, 3 Turma, j. em 03/09/1996, DJ 11/11/1996, p. 43.707).
DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES - De acordo com o eminente Relator. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES. NEGARAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO. DERAM PROVIMENTO AO SEGUNDO RECURSO.
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Indenizao - Desapropriao indireta - Direito real - Prazo - Prescrio vintenria

Ementa: Desapropriao indireta. Indenizao. Ao de natureza real. Prazo prescricional vintenrio. - de vinte anos o prazo prescricional da ao de indenizao pela desapropriao indireta promovida pelo Poder Pblico, conforme entendimento consagrado pela Smula 119 do STJ. APELAO CVEL N 1.0245.07.124507-1 1/001 Comarca de Santa Luzia - Apelantes: Eustquio Antnio Salomo Salim e outro - Apelado: Municpio de Santa Luzia - Relatora: DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incor-
Dessarte, no h se falar em m-f dos apelantes, que, ao adquirirem um lote, no tiveram outra inteno seno a de construir a casa prpria. Enfim, tendo os rus direito indenizao pela acesso realizada no imvel sub judice, reforma-se a sentena nesse ponto e autoriza-se a reteno at a integral indenizao. III - Concluso. Mediante tais consideraes, nego provimento ao primeiro recurso e dou provimento ao segundo, para
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porando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de novembro de 2009. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Relatora. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelos apelantes, o Dr. Joo Antnio Lima Castro. DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Trata-se de apelao proposta s f. 145/159 por Eustquio Antnio Salomo Salim e outro, nos autos da ao de indenizao por danos materiais ajuizada em face do Municpio de Santa Luzia, contra a sentena de f. 140/143, que reconheceu a prescrio e extinguiu o processo, com resoluo de mrito, nos termos do art. 269, IV, do CPC. Os apelantes refutam a prescrio quinquenal e pedem seja aplicado o prazo decenal previsto no art. 177 do Cdigo Civil de 1916, vigente poca dos fatos. Dizem, ainda, que o STJ reconhece o prazo vintenrio para casos semelhantes (Smula 119) e citam jurisprudncia. No mais, reafirmam seu direito indenizao pela desapropriao indireta. Intimado, o apelado apresentou contrarrazes s f. 161/172. Alega, em preliminar, que o recurso no merece ser conhecido, pois no enfrenta as razes da sentena. No mrito, ratifica o prazo prescricional de cinco anos, tal como posto na sentena. Conheo da apelao, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Preliminar - inadmissibilidade do recurso. Antes de enfrentarmos o mrito, imperioso dirimirmos a questo prefacial suscitada pelo Municpio recorrido. Segundo aduz, os fundamentos da apelao no desafiam a sentena, motivo pelo qual a apelao no pode ser conhecida. Sem razo o apelado. Analisando a sentena, fica fcil perceber a extino do feito, com resoluo de mrito, com fulcro na prescrio do direito de ao dos requerentes, que deixaram transcorrer in albis o perodo de cinco anos para o ajuizamento da ao reparatria. Nesses termos, o recurso apresentou uma breve sinopse dos fatos (f. 145/148) e, em seguida, argumentou sobre a inaplicabilidade do prazo quinquenal da prescrio (f. 148/149). Tanto a prescrio como o prazo adotado pelo Juiz foram alvo especfico de impugnao no recurso. Em sntese, percebe-se que a apelao refutou o fundamento da sentena, no havendo motivo para seu desconhecimento. Rejeito a preliminar e passo ao exame do mrito recursal.
Mrito. Compulsando os autos, verifico tratar-se de desapropriao de imvel por motivo de interesse pblico, cujo decreto autorizador foi posteriormente revogado por outro decreto, superveniente. Seguindo-se a isso, a manuteno da posse do terreno outrora expropriado configura inegvel desapropriao indireta. Figura reconhecida pelos tribunais, a desapropriao indireta configura-se pela ilegal interveno estatal na propriedade imobiliria do particular, impedindo-lhe o pleno gozo dos direitos inerentes propriedade e retirando-lhe, ainda que parcialmente, o contedo econmico, que aproveita ao prprio ente constritor ou a terceiro (como o caso). A simples inrcia do Municpio em restituir o imvel, aps a revogao da expropriao, mantendo o impedimento fsico de acesso do real proprietrio ao bem, configura a malfadada desapropriao indireta. O instituto, naturalmente, enseja o direito subjetivo do proprietrio esbulhado reparao por eventuais danos materiais que fiquem comprovados, em ao prpria, mesmo que o bem volte a integrar seu patrimnio. precisamente o que os autores buscam na presente demanda, cujo objeto a reparao pela desapropriao. Em sede recursal, no entanto, no vamos debater acerca da indenizao em si; a questo posta baila cinge-se configurao ou no da prescrio do direito de ao dos proprietrios. Os apelantes suscitam o prazo decenal (art. 177, CC/1916) ou vintenrio (Smula 119/STJ), enquanto o Municpio, na esteira da deciso primeva, pugna pelo prazo quinquenal, nos termos do pargrafo nico do art. 10 do Decreto 3.365/41, cuja redao foi dada pela MP 2.183-56/01, que veio a substituir a anterior MP 2.02740/00:
Art. 10 [...] Pargrafo nico. Extingue-se em cinco anos o direito de propor ao que vise a indenizao por restries decorrentes de atos do Poder Pblico.
Em que pese o texto legal, o entendimento pretoriano no sentido de que a regra insculpida no pargrafo nico do preceptivo retrocitado no tem aplicabilidade s desapropriaes indiretas realizadas anteriormente sua vigncia. Observe-se a orientao jurisprudencial, inclusive desta 1 Cmara Cvel:
Apesar da alterao promovida no texto originrio do Decreto-lei n 3.365/41, contrariando, inclusive, entendimento sumulado pelo STJ (Smula 119), o prazo de cinco anos estabelecido na superveniente MP 1.577/97, e suas reedies posteriores, dentre elas a MP n 2.183-56/01, atualmente em vigncia, que se refere especificamente s expropriaes indiretas, no pode ser aplicado aos apossamentos administrativos ocorridos anteriormente sua vigncia. (TJMG, Apelao Cvel n 1.0024.96.042759-9/001, Rel. Des. Brando Teixeira, j. em 9.11.2004.)
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O eminente Des. Eduardo Andrade corrobora, conforme trecho abaixo, referente a julgamento em que participei como Vogal:
Sobreleva ressaltar que, mesmo aps o advento da Medida Provisria 2.183-56, que acrescentou o pargrafo nico ao art. 10 do Decreto-lei 3.365/41, assentando o limite de cinco anos para a propositura da ao indenizatria em caso de desapropriao indireta, tal fato no socorre a Municipalidade, tendo em vista que o eg. Supremo Tribunal Federal, na Ao Direta de Inconstitucionalidade 2.260, suspendeu a eficcia das expresses ao de indenizao por assentamento administrativo ou desapropriao indireta, bem como, contidas naquele dispositivo legal. [...] Dessa forma, restando afastada a prescrio quinquenal na hiptese de ao de indenizao por desapropriao indireta, de natureza real, permanece o entendimento doutrinrio e jurisprudencial pacfico no sentido de que o prazo prescricional poca da vigncia do Cdigo Civil de 1916 o vintenrio. (TJMG, Apelao Cvel n 1.0625.07.0731249/001, Rel. Des. Eduardo Andrade, j. em 26.8.2008.)
Como cedio, o STF, em deciso liminar, acolheu o pedido feito pelo Conselho Federal da OAB em sede da ADIN 2.260 MC/DF e determinou a suspenso, ex nunc, da eficcia do trecho ao de indenizao por apossamento administrativo ou desapropriao indireta, bem como, contido no pargrafo nico do art. 10 do Decreto-lei n 3.365/1941, a ele acrescentado pelo art. 1 da Medida Provisria n 2.027-40, de 29 de junho de 2000, e suas subsequentes reedies. Jos Carlos de Moraes Salles critica a Medida Provisria n 2.027-40, aduzindo que a inteno do Executivo era de favorecer a Fazenda, pela diminuio do prazo vintenrio, com irrefutvel negao da natureza jurdica da ao de desapropriao, que desde muito tempo j era reconhecida como uma ao real. Observem-se as palavras do doutrinador:
A expresso suspensa objetivava, claramente, reduzir o prazo de prescrio da ao real de desapropriao indireta para prazo de prescrio de ao (obrigacional) de apossamento administrativo, como se fosse possvel, por um simples passe de mgica, transformar o que os tribunais do Pas tm afirmado ser ao real em ao de contedo meramente pessoal ou obrigacional (in A Desapropriao luz da doutrina e da jurisprudncia. 5. ed. RT, 2006, p. 252/253).
preceptivo impugnado, tudo conforme a vigente MP 2.183-56/01. Como frisado acima, a regra no se aplica s desapropriaes indiretas realizadas anteriormente sua vigncia. O caso concreto, em se tratando de expropriao indireta datada de 1999, quando revogado o decreto de utilidade pblica do bem, atrai a aplicao do prazo vintenrio, consoante enunciado da Smula 119 do STJ: A ao de desapropriao indireta prescreve em vinte anos. (Smula 119/STJ.) O verbete baseia-se no art. 177, c/c art. 550 do Cdigo Civil de 1916, vigente poca, e que previa o prazo vintenrio para o usucapio extraordinrio, forma pela qual o proprietrio perderia seus direitos de propriedade do bem esbulhado. Ressalto que a desapropriao e a consequente indenizao so questes afetas ao direito real, j que versam, primordialmente, sobre a propriedade imobiliria e seus efeitos. Vejamos o teor dos artigos mencionados:
Art. 177. As aes pessoais prescrevem, ordinariamente, em 20 (vinte) anos, as reais em 10 (dez), entre presentes, e entre ausentes, em 15 (quinze), contados da data em que poderiam ter sido propostas. Art. 550. Aquele que, por 20 (vinte) anos, sem interrupo, nem oposio, possuir como seu um imvel, adquirir-lhe- o domnio, independentemente de ttulo de boa f que, em tal caso, se presume, podendo requerer ao Juiz que assim o declare por sentena, a qual lhe servir de ttulo para transcrio no Registro de Imveis.
Isso de d porque o particular esbulhado pela Administrao, no podendo reivindicar o imvel utilizado pelo Estado, ou cedido a terceiro, vislumbra na indenizao pela perda o nico instrumento cabvel para assegurar seu direito. Valho-me das palavras do j citado Jos Carlos de Moraes Salles para concluir:
Eis por que acabou por se pacificar a tese segundo a qual tal ao [indenizatria] tem natureza real, sendo inatingida pela prescrio extintiva, s cedendo ante a prescrio aquisitiva (usucapio). Por isso mesmo, de h muito, a jurisprudncia consagrara o entendimento de que a prescrio quinquenal, estabelecida em favor da Fazenda Pblica pelo Dec. Federal 20.910, de 6.1.1932, no se aplicava s desapropriaes indiretas. Assim sendo, a prescrio das aes ordinrias de indenizao, intentadas por fora de desapropriao indireta, s se verificaria no prazo de vinte anos. (Op. cit., p. 253.)
Diante disso, foi editada a atual MP 2.183-56/01, que alterou o pargrafo nico do art. 10 do Decreto 3.365/41, dando-lhe a redao que vemos atualmente e que, com a vnia pela redundncia, volto a citar:
Art. 10 [...] Pargrafo nico. Extingue-se em cinco anos o direito de propor ao que vise a indenizao por restries decorrentes de atos do Poder Pblico.
Em maio de 2004, a ADIN em referncia foi julgada prejudicada, haja vista a alterao da redao do
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Note-se que a doutrina em comento coaduna a tese defendida pela jurisprudncia dominante neste Tribunal. A presente ao de indenizao no tem carter obrigacional, mas real, pois advm da perda do domnio imobilirio, por ato ilegal do Poder Pblico, que avana sobre o bem particular, esquecendo-se das formalidades legais. Em se tratando de ao de natureza
real, aplica-se a prescrio aquisitiva, nos termos dos arts. 177 e 550 do CC/1916, como j esposado. , portanto, de vinte anos o prazo prescricional da ao indenizatria decorrente da desapropriao indireta. Data venia, a tese despendida na sentena encontrase equivocada. Apenas para ilustrar, trago baila os seguintes julgados:
Indenizao. Desapropriao indireta. Prescrio vintenria. Inteligncia do art. 550 do CC e Smula 119 do STJ. No ocorrncia. Incidncia de juros compensatrios, moratrios e correo monetria. Sentena que se confirma, em reexame. (Apelao Cvel 272.906-9, Rel. Des. Hugo Bengtsson, j. em 28.11.2002.) Desapropriao indireta. Prescrio. Alienao do imvel antes da ocupao. Sub-rogao. Juros compensatrios e moratrios. Incidncia. - de vinte anos o prazo prescricional da ao de desapropriao indireta, contados a partir da ocupao pelo Poder Pblico. Nesse sentido, a Smula 119 do Superior Tribunal de Justia. Se, aps a ocupao do imvel, este for alienado, o adquirente sub-rogase nos direitos e aes do alienante, ao passo que a transferncia do domnio para o patrimnio pblico s se conforma com o pagamento da indenizao devida. - Sendo suficientemente demonstrada a desapropriao indireta, h que ser procedente o pleito indenizatrio. Incluem-se na verba referida os juros compensatrios - devidos a partir da ocupao; e os moratrios - computados a partir do trnsito em julgado da deciso. (Apelao Cvel 271.783- 3, Rel. Des. Maria Elza, j. em 17.10.02.) Desapropriao. Indenizao. Prescrio. Propriedade. Juros compensatrios. Juros moratrios. Incidncia. Honorrios advocatcios. - O prazo prescricional para o ajuizamento da ao de desapropriao indireta vintenrio, na forma da Smula n 119 do Superior Tribunal de Justia. - Os proprietrios do imvel declarado de utilidade pblica e objeto de desapropriao fazem jus justa indenizao. Sobre o valor da indenizao incidiro juros remuneratrios, independentemente da comprovao de renda decorrente da posse do bem, desde a data da ocupao do imvel e juros moratrios, na forma da Smula 70 do STJ, aplicvel ao caso dos autos. O legislador determinou que os honorrios advocatcios, naquelas aes em que for vencida a Fazenda Pblica, sejam fixados equitativamente pelo Magistrado, levando-se em considerao as alneas a, b e c do 3 do art. 20 do CPC, ao que se acresce no estar adstrito ao mnimo de 10% e mximo de 20% sobre a condenao. (TJMG, Ap. Cv. 1.0027.06.095568-2/001, Rel.: Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto, pub. em 6.3.08.) Desapropriao indireta. Processual civil. Administrativo. Desapropriao indireta. Prescrio vintenria. Sentena cassada. Apelo provido. - pacfica a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia no sentido de que, em se tratando de direito real, o prazo prescricional nas aes de desapropriao indireta vintenrio. (TJMG, Ap. Cv. 1.0024.03.885353-7/001, Rel.: Des. Jos Domingues Ferreira Esteves, pub. em 1.7.05.) Desapropriao indireta. Ao de indenizao. Prazo prescricional. Prescreve em vinte anos o prazo para o ajuiza-
mento de ao de indenizao por danos decorrente de desapossamento ilegtimo pelo Poder Pblico Municipal. (TJMG, Ap. Cv. 1.0000.00.292431-7/001, Rel.: Des. Fernando Brulio, pub. em 11.8.04.)
Dessarte, o prazo quinquenal defendido pelo il. Magistrado cai por terra, prevalecendo o prazo vintenrio. Com tais consideraes, rejeito a preliminar e, no mrito, dou provimento ao recurso e casso a sentena, afastando a prescrio quinquenal e reconhecendo que o prazo prescricional aplicvel o vintenrio. Nesses termos, determino o retorno dos autos instncia a quo para regular prosseguimento do feito. Custas recursais, pelo recorrido, na forma da lei. DES. ARMANDO FREIRE - De acordo. DES. ALBERTO VILAS BOAS - De acordo. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO AO RECURSO. TJMG - Jurisprudncia Cvel
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Honorrios advocatcios - Defensor dativo Verba honorria - Requerimento - Via administrativa - Ausncia - Ao de cobrana - Interesse de agir - Pagamento devido
Ementa: Ao de cobrana. Honorrios. Advogado dativo. Interesse de agir. Pagamento devido. Honorrios advocatcios fixados na ao de cobrana. Adequao. Primeiro recurso provido, para majorar a verba. Segundo recurso desprovido. - Comprovado o trnsito em julgado da sentena proferida na causa em que o autor atuou como advogado dativo e sendo incontroversa a ausncia de pagamento dos honorrios que foram arbitrados na respectiva ao judicial, presente o interesse de agir, sendo que a ausncia de requerimento na via administrativa no pode constituir entrave anlise do pedido. - Se o juiz da comarca nomeou o autor como advogado dativo, ante a ausncia de defensor pblico, fixando os honorrios advocatcios no respectivo processo, resta ao Estado de Minas Gerais o pagamento do valor devido. Honorrios advocatcios. Adequao. Primeiro recurso provido. Segundo recurso desprovido. APELAO CVEL N 1.0024.08.170400-9 9/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Viviane
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Saud Sallum Gonalves, 2) Estado de Minas Gerais Apelados: Viviane Saud Sallum Gonalves, Estado de Minas Gerais - Relator: DES. EDUARDO ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR, DAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E NEGAR PROVIMENTO AO SEGUNDO. Belo Horizonte, 24 de novembro de 2009. Eduardo Andrade - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela primeira apelante, o Doutor Elmo Antnio Fortes. DES. EDUARDO ANDRADE - Trata-se de ao de cobrana ajuizada por Viviane Saud Sallum Gonalves em face do Estado de Minas Gerais, objetivando receber o valor de R$600,00 (seiscentos reais), relativo aos honorrios advocatcios arbitrados em seu favor no processo n 1.0701.07.204766-8, em que atuou como defensora dativa. Adoto o relatrio da sentena de origem, acrescentando-lhe que o pedido foi julgado procedente, para condenar o Estado de Minas Gerais a pagar primeira apelante a importncia de R$600,00 (seiscentos reais), acrescida de correo monetria de acordo com a tabela da Corregedoria de Justia do TJMG e de juros de 1% ao ms, a contar da citao. O d. Juiz a quo condenou o ru, ainda, ao pagamento de honorrios advocatcios sucumbenciais, fixados no valor equivalente a 5% do valor da condenao, em observncia ao disposto no art. 20, 4, do CPC. Custas e despesas, ex lege. Inconformada, a primeira apelante alega que a deciso merece reforma no tocante verba honorria sucumbencial, afirmando que o valor arbitrado no remunera dignamente o patrono e no se conforma com a orientao contida no art. 20 do CPC (f. 131/139-TJ). O segundo apelante, Estado de Minas Gerais, argui, preliminarmente, a falta de interesse de agir da autora, tendo em vista que no requereu, administrativamente, o recebimento da verba ora pleiteada, na forma do art. 10 da Lei Estadual n 13.166/99. No mrito, aduz que no foram observados os demais requisitos previstos na referida lei; que no restou demonstrado que o nome da autora constava da lista de advogados dativos, elaborada pela OAB; que o acolhimento da pretenso representaria desrespeito ordem de apresentao das certides, contendo crditos de advogados
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dativos. Por fim, sustenta ser indevida a sua condenao ao pagamento de nus sucumbenciais, por aplicao do princpio da causalidade, uma vez que no deu causa pretenso da autora, sendo certo que esta nem sequer chegou a requerer Administrao o pagamento da verba honorria. Contrarrazes pela apelada s f. 179/185, pugnando pelo desprovimento do segundo recurso. Contrarrazes pelo Estado de Minas Gerais s f. 186/190, requerendo o desprovimento do recurso da primeira apelante. Preliminar. Carncia de ao. De incio, cumpre analisar a preliminar arguida pelo Estado de Minas Gerais, de ausncia de interesse de agir da autora, ao argumento de que h exigncia legal de prvio requerimento na via administrativa, a fim de se demonstrar o preenchimento dos requisitos que autorizam o exerccio do direito em debate, na forma do art. 10 da Lei Estadual n 13.166/99, in verbis:
Aps o trnsito em julgado da sentena, ser certificado repartio fazendria competente o valor dos honorrios arbitrados, a fim de que seja realizado o pagamento no prazo de um ms, observada a ordem de apresentao das certides.
Na verdade, se o art. 5, XXXV, da Constituio Federal de 1988 dispe que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito, garantindo, portanto, o livre acesso ao Poder Judicirio, o interessado no est obrigado a recorrer Administrao antes do ajuizamento da ao competente. A esse respeito, colhe-se o seguinte julgado deste eg. TJMG:
Processual civil. Ao de cobrana. Ttulo executivo. Honorrios advocatcios institudos em favor de defensor dativo. Preliminar. Ausncia do interesse de agir. No configurao. Rejeio. Mrito. - Os advogados, quando nomeados para o exerccio de tal munus, devem ser remunerados pelo Estado, nos termos da Lei n 13.166/99, ainda que o ente no tenha sido parte no processo em que instituda a verba, tendo em vista que a assistncia jurdica integral aos necessitados constitui dever do Estado, nos termos estabelecidos em nossa Carta Magna. A circunstncia de no se ter exaurido a via administrativa no se constitui em bice cobrana judicial dos honorrios institudos em deciso judicial transitada em julgado, tendo em vista que no vlida a jurisdio condicionada, estabelecida por norma infraconstitucional. Recurso desprovido (TJMG, Ap. Cv. 1.0024.05.697916-4/001, Rel. Des. Pinheiro Lago, p. em 25.08.06).
Alis, depreende-se da redao do art. 10 da Lei Estadual n 13.166/99 que compete autoridade judiciria, e no ao advogado dativo, certificar repartio fazendria competente o valor dos honorrios arbitrados, a fim de que seja realizado o pagamento no prazo
O advogado que no for Defensor Pblico, quando nomeado para defender ru pobre, em processo civil ou criminal, ter os honorrios fixados pelo juiz, no ato da nomeao, segundo tabela organizada pelo Conselho da Ordem dos Advogados do Brasil, Seo do Estado de Minas Gerais, os quais sero pagos pelo Estado, na forma que a lei estabelecer.
Com efeito, se o (a) Juiz (a) que preside a referida Vara nomeou a primeira apelante como defensora dativa, fixando os honorrios advocatcios no respectivo processo em que atuou nesta condio, resta ao Estado de Minas Gerais o pagamento dos valores, sob pena de se configurar enriquecimento sem causa. Lado outro, no h espao para se perquirir, aqui, se o nome da apelada consta como inscrita na lista da OAB/MG, a atuar como defensora dativa, e em que posio se encontra na ordem de inscritos. O nmero da inscrio do causdico na referida instituio, que consta da certido dos autos, j se afigura suficiente para esse fim, sendo certo que tal documento, conforme j colocado, goza de presuno juris tantum de veracidade. Outrossim, reputo insubsistente a tese do segundo apelante de que se afigura indevida a sua condenao ao pagamento de honorrios advocatcios para a presente causa, j que, induvidosamente, restou sucumbente na demanda, ante o acolhimento integral do pedido da autora, sendo irrelevante, portanto, o fato de a mesma no ter postulado administrativamente, conforme j colocado. Logo, tendo a autora atuado como defensora dativa, e no tendo o Estado lhe pagado a verba honorria correspondente, inegvel que o Estado deu causa, sim, pretenso da autora, afigurando-se aplicvel o princpio da causalidade.
Finalmente, advirto ao patrono do autor sobre a desnecessidade da juntada de inmeras cpias de acrdos deste Tribunal de Justia sobre a matria ora exame. Alm desta Corte ter cincia de sua prpria jurisprudncia, em tempos de aquecimento global e preocupao com os impactos do desperdcio sobre o meio ambiente, totalmente sem razo a reiterada e repetitiva juntada de cento e sessenta pginas de cpias de decises sobre a obrigao do Estado de pagar honorrios ao defensor dativo. Mais aceitvel seria, apenas, indicar os nmeros dos precedentes na prpria pea [como o fez nas razes recursais de f. 170], conduta que no ir desmerecer a atuao do advogado nesta instncia (nmero do processo: 1.0024.07.4407883/001/ Relator: Alberto Vilas Boas / Relator do acrdo: Alberto Vilas Boas / Data do julgamento: 02.09.2008 / Data da publicao: 03.10.2008).
Com tais consideraes, dou provimento ao primeiro recurso, para majorar os honorrios, na forma acima, e nego provimento ao segundo recurso. DES. GERALDO AUGUSTO - De acordo. DES. ARMANDO FREIRE - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR, DERAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E NEGARAM PROVIMENTO AO SEGUNDO.
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de um ms, observada a ordem de apresentao das certides. Rejeito, pois, a preliminar arguida. Mrito. Conheo dos recursos, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Infere-se da certido de f. 10, expedida pela Secretaria da 2 Vara de Famlia e Sucesses da Comarca de Uberaba/MG, que a advogada Viviane Saud Sallum Gonalves, inscrita na OAB/MG sob o n 99.815, foi nomeada como defensora dativa no processo n 1.0701.07.204766-8, que tramitou naquela Vara, sendo que foram arbitrados honorrios advocatcios em seu favor no montante de R$600,00 (seiscentos reais). Dessarte, restou amplamente comprovado, atravs da referida certido, que goza de presuno iuris tantum de veracidade, que a autora fora nomeada advogada dativa no referido feito, para os fins da Lei Estadual n 13.166/99. Ademais, o art. 272 da Constituio Estadual de Minas Gerais assim dispe:
Doutro norte, com relao verba honorria fixada para esta ao, entendo que, de fato, o valor correspondente a 5% do valor da condenao no remunera o patrono da autora de forma adequada ao disposto no art. 20 e pargrafos do CPC, data maxima venia. Dessa forma, fixo em R$250,00 (duzentos e cinquenta reais) os honorrios advocatcios - assim como o fez o eminente Des. Armando Freire, no julgamento de processo anlogo ao presente (Apelao Cvel n 1.0024.07.487049-4/001), ao qual aderi, integralmente, como 2 Vogal -, porquanto reputo tal importncia adequada e razovel, alm de justa pelo trabalho prestado pelo advogado. A propsito, assim tambm entendi nas Apelaes Cveis n 1.0024.07.744520-3/001 e n 1.0024.08.044443-3/001, das quais fui Relator. No poderia, contudo, com a devida vnia, deixar de integrar ao presente decisum as palavras do eminente Des. Alberto Vilas Boas, proferidas quando do julgamento da Apelao Cvel n 1.0024.07.440788-3/001, em que atuei como Revisor. que a advertncia feita pelo douto Desembargador muito tem a contribuir para o desestmulo da indesejvel prtica que vem sendo adotada em feitos como este, patrocinados pelo advogado da ora primeira apelante, concernente aos numerosos documentos acostados s f. 58/130. Confira-se:
Assistncia judiciria gratuita - Partilha de bens Unio estvel - Declarao de pobreza Requisito essencial - Atendimento - Patrimnio comum - Valor elevado - Acolhimento parcial do benefcio
Ementa: Agravo de instrumento. Ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel. Justia gratuita. Pessoa fsica. Declarao de pobreza apresentada. Valor da causa. Pedido de partilha de bens. Correspondncia com o proveito econmico pretendido. Citao. Expedio de ofcios. Questes prejudicadas. - pacfica a jurisprudncia no sentido de que, para o deferimento da justia gratuita s pessoas fsicas, basta a competente declarao de pobreza firmada pela parte. - O simples fato de a agravante pretender a partilha de vultoso patrimnio no faz presumir que tenha condies imediatas de arcar com todas as despesas decorrentes do processo. - O valor atribudo causa deve guardar imediata correspondncia com o proveito econmico passvel de ser auferido pelo autor da ao. A impossibilidade de avaliar a dimenso integral desse benefcio no justifica a fixao do valor da causa em quantia muito inferior ao de um valor mnimo desde logo estimvel. (STJ - 1 Turma - REsp 642488/DF - Rel. Min. Teori Albino Zavascki - j. em 12.9.2006 - DJ de 28.9.2006, p. 193.) AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0024.08.1753337/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: A.P.G.A. - Agravado: A.G.L.T. - Relator: DES. ARMAN DO FREIRE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 3 de novembro de 2009. Armando Freire - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pela agravante, o Dr. Leonardo Miguel de Lima. DES. ARMANDO FREIRE - Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto por A.P .G.A., j qualificada nos autos, contra deciso proferida pelo MM. Juiz
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de Direito da 11 Vara de Famlia desta comarca, em autos de ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel c/c partilha de bens e liminar de bloqueio de bens, que consistiu em determinar a emenda da petio inicial. Em suas razes, a agravante, em sntese, alega que, em relao ao pedido de justia gratuita, h provas nos autos de que a prpria parte contrria reconhece a sua precariedade financeira. Tal prova mais do que suficiente para demonstrar que no possui recursos para custear a demanda, sem prejuzo do seu sustento e dos seus dois filhos menores. Aduz, quanto ao valor da causa, que no possui, no momento, condies de realizar uma apurao exata do patrimnio a ser partilhado. Assegura que se trata de ao de declarao de unio estvel e que somente aps o trnsito em julgado e com a definio do marco inicial e final da unio estvel e da definio judicial dos bens que sero partilhados que se poder aferir o valor exato dos bens. Assevera, quanto aos pedidos de ofcio a diversas instituies, que no possui recursos e meios mais eficientes do que uma determinao judicial para encontrar onde o agravado alocou o patrimnio comum. Pugna pela antecipao dos efeitos da tutela recursal. E, ao final, pelo provimento do recurso para
[...] reformar integralmente a v. deciso agravada e, suprindo-a, deferir agravante os benefcios da justia gratuita; determinar a expedio dos ofcios elencados na inicial como imprescindveis para a comprovao do alegado e do patrimnio a partilhar; bem como suprir a deciso agravada para determinar a citao do agravado [...].
Recurso recebido pelo eminente Desembargador plantonista Caetano Levi Lopes s f. 263/264, que deferiu
[...] em parte o efeito suspensivo ativo para determinar ao Julgador de primeiro grau, no prazo de vinte quatro horas e sob pena de responsabilidade funcional, deliberar sobre a liminar e o pedido de expedio de ofcios, bem como, no mesmo prazo, providenciar a expedio do documento hbil para a citao.
Redistribudos os autos, ratifiquei a deciso atravs do despacho de f. 272. Informaes prestadas s f. 289/290. O agravado apresentou contraminuta s f. 328/329 e requer o desprovimento do recurso. Em parecer de f. 442/450, a douta Procuradoria de Justia opina pelo provimento parcial do recurso. Atendidos os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso interposto. Quanto questo da justia gratuita, pacfica a jurisprudncia no sentido de que o deferimento da justia gratuita s pessoas fsicas independe de prova pr-constituda da condio de miserabilidade; em regra, basta
apenas a competente declarao de pobreza. Ora, no caso em apreo, confere-se que a agravante comprovou ter requerido o benefcio na petio inicial da ao por ela ajuizada, tendo feito juntar, outrossim, a competente declarao de pobreza, conforme se v f. 32-TJ, tudo nos termos e forma da Lei n 1.060/50. Em sendo assim, faz jus a litigar sob o plio da justia gratuita. Nesse sentido, a jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia:
Processual civil. Execuo. Pedido de assistncia judiciria gratuita. Declarao de hipossuficincia. Suficincia. Recurso provido. 1 - Consoante entendimento jurisprudencial, a simples afirmao da necessidade da justia gratuita, nos termos do art. 4 da Lei n 1.060/50, suficiente para o deferimento do benefcio da assistncia judiciria gratuita. 2 - Recurso provido para conceder aos recorrentes, nos autos da execuo, os benefcios da assistncia judiciria gratuita. (STJ - 4 Turma - REsp 721.959/SP - Rel. Min. Jorge Scartezzini - j. em 14.3.2006, DJ de 3.4.2006, p. 362.)
no momento, condies de realizar uma apurao exata do patrimnio a ser partilhado. Com efeito, o valor atribudo causa deve guardar imediata correspondncia com o proveito econmico passvel de ser auferido pelo autor da ao. Todavia, o valor dado causa, R$ 10.000,00 (dez mil reais) apresenta-se muito inferior ao montante pretendido. De fato, da anlise do item III da inicial (do patrimnio comum a ser partilhado e da necessidade e urgncia de bloqueio dos bens), constata-se que os valores dos bens, crditos e direitos pretendidos superam, em muito, o valor dado causa. Ademais, v-se a possibilidade de aferir, com razoabilidade, um valor mais adequado para a demanda, ainda passvel de readequao na sentena. Registro, ainda, que
[...] a impossibilidade de avaliar a dimenso integral desse benefcio no justifica a fixao do valor da causa em quantia muito inferior ao de um valor mnimo desde logo estimvel. (1 Turma - REsp 642488/DF - Rel. Min. Teori Albino Zavascki - j. em 12.09.2006, DJ de 28.9.2006, p. 193.)
No mesmo sentido, julgados deste egrgio Tribunal de Justia:

Assistncia judiciria. Declarao de pobreza. Deferimento. - O direito assistncia jurdica gratuita assegurado ao jurisdicionado, bastando mera declarao de pobreza, de mo prpria ou por advogado com poderes especiais, tratando-se de direito pblico subjetivo, outorgado pela Constituio e pela Lei a toda pessoa cuja situao econmica no lhe permita arcar com os nus da sucumbncia sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia. O 1 do art. 4 da Lei 1.060/50 presume pobre quem afirmar essa condio nos termos desta Lei, cominando pena de pagamento at o dcuplo das custas judiciais para o caso de prova em contrrio. (Agravo n 1.0175.05.007184-4/001 - Comarca de Conceio do Mato Dentro - Rel. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - j. em 28.3.2006.) Agravo de instrumento. Assistncia judiciria. Pessoa fsica. Declarao de incapacidade financeira. Deferimento. - cedio que, para as pessoas fsicas obterem os benefcios da justia gratuita, basta a simples afirmao de que no possuem recursos suficientes para arcar com as despesas processuais, que se presume verdadeira, podendo o benefcio ser impugnado pela parte contrria, mediante prova cabal. (Agravo n 1.0024.05.775654-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Rel. Des. Lucas Pereira - j. em 23.3.2006.)
Por fim, quanto questo da expedio de ofcios e citao do ru, verifica-se que o recurso perdeu parcialmente o objeto, uma vez que o digno Juiz a quo, atendendo a deciso do em. Desembargador plantonista, determinou a expedio dos ofcios requeridos e a citao do ru (f. 323/324-TJ). Com efeito, o prprio agravado reconhece que esta questo se encontra prejudicada. De fato, na contraminuta de f. 328/329, o recorrido informa que, citado, requereu, em sede de contestao, a reconsiderao da deciso que deliberou acerca dos pedidos liminares. Pelo exposto, dou provimento parcial ao recurso, apenas para conceder agravante os benefcios da justia gratuita. Custas, ex lege. o meu voto. DES. ALBERTO VILAS BOAS - A agravante ajuizou o presente recurso objetivando o deferimento da gratuidade de justia, a expedio de diversos ofcios para a localizao do patrimnio comum e a manuteno do valor determinado para a causa. Compartilho da argumentao desenvolvida pelo Relator para dar parcial provimento ao recurso, ressaltando somente que, embora a parte goze da presuno de impossibilidade em arcar com as despesas judiciais, em face da competente declarao de pobreza anexada aos autos, certo que o patrimnio a ser partilhado extenso, sendo necessria, inclusive, a adequao do valor dado causa. Assim, ainda que a pretenso de partilha do patrimnio no configure a existncia de liquidez econmica, certo que, ao final, efetivando-se a partiJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009
E, ainda, ressalte-se que a presuno, nesse caso, ao contrrio do que entendeu o digno Juzo de origem, opera em favor da agravante. O simples fato de ela pretender a partilha de vultoso patrimnio no faz presumir que tenha condies imediatas de arcar com todas as despesas decorrentes do processo. Por outro lado, agora em relao ao valor da causa, sem razo a agravante. O digno Juiz a quo, na deciso agravada, registrou que o valor da causa o somatrio do proveito que se pretende com a demanda [...]. A agravante, como relatado, alega que no possui,
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lha requerida, a recorrente receber o que lhe couber por direito, tornando-se apta a arcar com as custas judiciais. Dessa forma, possvel se deferir a justia gratuita neste momento, adiando o pagamento das custas processuais para o final da lide, respeitada a sucumbncia. DES. EDUARDO ANDRADE - Data venia, acompanho o voto proferido pelo em. Primeiro Vogal, porque tenho entendido que, nesses casos, de se pagarem as custas ao final do inventrio. DES. ARMANDO FREIRE - Sr. Presidente, pela ordem. Pela prpria disposio da Lei 1.060/1950, com as alteraes que lhe sobrevieram, pode, em se alterando a situao ftica, as condies econmico-financeiras da parte beneficiada, arcar esta com as custas judiciais. Prevalece, portanto, nos mesmos termos da lei, a observao do eminente Des. Alberto Vilas Boas. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
Notas taquigrficas Produziram sustentao oral o Dr. Joo Carlos de Faria Soares, pelo apelante, e Dr. Jos Carlos Pires da Silva Filho, pelo apelado. DES. NILO LACERDA - Trata-se de apelao interposta por Lara Jahel Ltda. contra a r. sentena de f. 150/154, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 6 Vara Cvel de Governador Valadares-MG, nos autos da ao de anulao de negcio jurdico ajuizada por Fabiano Rodrigues Vieira, que julgou procedente o pedido inicial e declarou rescindidos os contratos de compra e venda do veculo descrito na inicial, havidos entre o autor e a primeira r, bem como o arrendamento mercantil existente entre o autor e a segunda r. Condenou, tambm, a primeira r a devolver ao autor o valor de R$10.000,00 (dez mil reais), pago como parcela vista, com juros moratrios de 1% ao ms, desde a citao e atualizao monetria com base nos ndices da CGJMG, a contar do ajuizamento at o efetivo pagamento, bem como a restituir segunda r os valores recebidos a ttulo de financiamento em nome do autor. Interpostos embargos de declarao, estes rejeitados f. 189. A apelante sustenta, em sntese, ser necessria a reforma da sentena, tendo em vista que uma empresa intermediria de prestao de servios de compra e venda de automveis, sendo que o veculo em comento foi adquirido de boa-f pela empresa, assim como sua venda. Pondera que, anteriormente Resoluo 282 do Contran, no era obrigatria a conferncia da numerao do motor, pelo que no poderia ter procedido a tal verificao se, poca, no havia exigncia legal para tanto. Argumenta que, inclusive, providenciou junto ao antigo proprietrio a nota fiscal do motor, a qual foi juntada f. 46 e possibilita a transferncia do veculo. Contrarrazes s f. 198/199. Preparo f. 195-v. Em juzo de admissibilidade, conheo do recurso, visto que prprio, tempestivo e corretamente processado. A controvrsia cinge-se verificao de se h ou no motivos para a resciso da compra e venda firmada entre as partes. A presente ao anulatria foi proposta pelo apelado, em razo da impossibilidade de transferncia do veculo, adquirido junto primeira r, ora apelante, para o seu nome, em razo de ter sido constatada em vistoria junto ao Detran que o motor do automvel no era original, isto , que a sua numerao no era compatvel com o chassi. Alega a apelante que agiu de boa-f, pois no tinha conhecimento da troca do motor pelo antigo pro-
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Ao anulatria - Negcio jurdico - Compra e venda - Veculo - Motor incompatvel com o chassi - Vcio oculto - Resilio - Possibilidade
Ementa: Ao anulatria. Compra e venda. Motor incompatvel com o chassi. Vcio oculto. Resilio. Possibilidade. - Evidenciado vcio oculto no produto - motor no original -, o qual inviabiliza a fruio do bem em face da impossibilidade de circulao lcita com o veculo, tendo em vista a constituio de entrave sua transferncia junto ao Detran, outra soluo no se vislumbra do que a resciso do negcio jurdico celebrado, com o retorno das partes ao status quo. APELAO CVEL N 1.0105.07.213818-0 0/001 CONEXO APELAO CVEL N 1.105.07.2358440/001 - Comarca de Governador Valadares - Apelante: Lara Jahel Ltda. - Apelado: Fabiano Rodrigues Vieira Litisconsorte: Cia. Itauleasing Arrendamento Mercantil Relator: DES. NILO LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO Belo Horizonte, 2 de dezembro de 2009. - Nilo Lacerda - Relator.
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prietrio. Alm disso, sustenta que a legislao poca no exigia a conferncia da numerao do motor do veculo. Ocorre que, diferentemente do que afirma a apelante, desde a Resoluo n 199, de 25 de agosto de 2006, vigente no momento da compra e venda, j havia norma estabelecendo critrios para a regularizao da numerao dos motores, tendo apenas as Resolues 250 e 282 do Contran substitudo aquela, mas mantendo a exigncia de regularizao. Sendo assim, incumbia apelante, na qualidade de revendedora de veculos, certificar-se de que o motor do veculo era original, fosse por fora das resolues do Contran, fosse por fora de um dever profissional, o qual no pode ser transferido para o consumidor, pois constitui um risco do prprio negcio. Por outro lado, no h como atribuir validade e eficcia, como pretende a apelante, nota fiscal de f. 46, pois emitida por uma empresa de distribuio de material escolar, e com data posterior celebrao da compra e venda. Exsurge, portanto, que evidenciado o vcio oculto no produto - motor no original -, o qual inviabiliza a fruio do bem em face da impossibilidade de circulao lcita com o veculo, tendo em vista a constituio de entrave sua transferncia junto ao Detran, outra soluo no se vislumbra do que a adotada pela sentena, ou seja, a resciso do negcio jurdico celebrado, com o retorno das partes ao status quo. Nesse sentido:
Ao anulatria de ato jurdico c/c indenizao por danos morais e materiais. Revendedora de automveis. Veculo usado. Relao de consumo. Vcio oculto. Anulao. Possibilidade. Danos morais e materiais configurados. Aplicvel espcie o Cdigo de Defesa do Consumidor, reconhecendo-se a responsabilidade do revendedor, que resta equiparado, para esses efeitos, figura do fornecedor, aplicando-se, ento, espcie, o disposto no art. 18 do referido Diploma Legal. Constatado que o veculo adquirido apresenta um vcio/defeito, faz jus a autora anulao do contrato de compra e venda, bem como a restituio do valor por ela desembolsado quando da aquisio do veculo. O Superior Tribunal de Justia tem entendimento firmado no sentido de que, para a configurao do dano moral, no h que se falar em prova, devendo-se, sim, comprovar o fato que gerou a dor, o sofrimento, sentimentos ntimos que o ensejam. Provado o fato, impe-se a condenao. -V.v.:- indevido o dano moral, pois incomprovado qualquer dissabor psquico que ultrapasse o mero malogro contratual (Apelao Cvel 1.0027.08.149997-5/001. Rel. Des. Antnio de Pdua. 14 C. Cv do TJMG. DJ de 31.03.2009).
prova dos autos toda ela no sentido em que S. Ex. conduz a sua deciso, lastreada, evidentemente, na deciso bem-lanada do ilustre Colega de primeiro grau. DES. DOMINGOS COELHO - Senhor Presidente, ouvi com ateno os ilustres advogados e do exame que fiz cheguei mesma concluso do em. Relator. A apelante tem que zelar pela documentao do veculo que negocia, mormente quando atua no mercado de automveis, por evidente. Alm do mais, se se aplicarem ao caso as normas do CDC, a responsabilidade da empresa que comercializa veculos, na condio de fornecedor dos servios, objetiva, teria que pagar independentemente de culpa. Estou acompanhando o em. Relator. TJMG - Jurisprudncia Cvel Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Aposentadoria - Anulao - Devido processo legal - Inobservncia - Decurso de prazo Decadncia - Aplicabilidade
Ementa: Direito administrativo. Ato de aposentadoria. Anulao. Devido processo legal. Inobservncia. Decorridos mais de cinco anos. Decadncia. Sentena reformada parcialmente. - Decorridos 5 (cinco) anos do ato concessivo da aposentadoria, prazo durante o qual se quedou inerte a Administrao, opera-se a decadncia, visto que o ato administrativo, aqui, gera efeitos no campo de interesses individuais, no sendo absoluto o poder de autotutela da Administrao. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.06.218137-5 5/003 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 5 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelados: Guineramira Guedes Siman e outros - Relator: DES. CARREIRA MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, REFORMAR PARCIALMENTE A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 15 de dezembro de 2009. Carreira Machado - Relator.
Mediante tais consideraes, nego provimento apelao, mantendo hgida a r. sentena. Custas recursais, pela apelante. DES. ALVIMAR DE VILA - Acompanho integralmente o voto do ilustre Relator, at mesmo porque a
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Notas taquigrficas DES. CARREIRA MACHADO - Trata-se de reexame necessrio e de recurso de apelao cvel interposto pelo Estado de Minas Gerais contra sentena de f. 150/157, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 5 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos da ao ordinria ajuizada por Guineramira Guedes Siman e outros, julgou procedente o pedido inicial para determinar o restabelecimento do pagamento integral de seus adicionais por tempo de servio e declarar a ilegalidade dos descontos efetuados no contracheque da parte autora a ttulo de reposio de vencimentos e vantagens. Condenou o requerido a restituir as parcelas descontadas da aposentadoria, com juros de 1,0% ao ms, a partir da citao e correo monetria desde a poca em que seriam devidos os pagamentos, tudo a ser apurado em liquidao de sentena. Condenou, ainda, o requerido ao pagamento de honorrios advocatcios, que fixou em R$ 1.300,00 (mil e trezentos reais), nos termos do art. 20, 4, do CPC. Custas, nos termos da Lei 14.939/2003. O apelante alega em suas razes recursais, f. 162/173, que no ocorreu a decadncia, j que apenas com o advento da Lei 14.184/02 se regulamentou o prazo de que dispe a Administrao Pblica para anular seus prprios atos, quando eivados de ilegalidade; que, at a data em que passou a vigorar a mencionada lei estadual, detinha a Administrao o direito-dever de, a qualquer tempo, proceder anulao/reviso de seus atos, nos termos da Smula n 473 do STF; que a Lei Federal n 9.784/99 no se aplica ao caso dos autos, tendo em vista a autonomia poltico-administrativa dos entes federados; que, no havendo legislao que impusesse ao Poder Pblico prazo para rever seus atos, o acolhimento da decadncia implica ofensa ao princpio da legalidade, nos termos do art. 37 da CF; que a anulao de ato ilegal pela Administrao decorre do exerccio de autotutela, prescindindo, pois, do contencioso administrativo; que, em face da existncia de processo judicial, no h que se falar em desrespeito ao devido processo legal e ampla defesa, visto que instaurada a ao e citado o ru, composta estar a lide; que nem mesmo a boa-f constitui impedimento para a Administrao efetuar o desconto em folha de pagamento, sendo inteiramente regular a atuao do Estado no caso dos autos; que, caso seja mantida a deciso, sejam fixados os juros de mora razo de 6% ao ano, em ateno ao que dispe o art. 1-F da Lei 9.494/97. Almeja o provimento do apelo, para julgar improcedente o pedido inicial. H contrarrazes (f. 175/178). Deixo de remeter os autos Procuradoria-Geral de Justia, visto que reiteradamente reputa desnecessria sua interveno neste tipo de feito, nos termos da
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Recomendao n 01/2001, do Conselho Superior do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais. o relatrio. Conheo do reexame necessrio e do recurso de apelao, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. Depreende-se dos autos que as apeladas ajuizaram ao ordinria contra o Estado de Minas Gerais objetivando a anulao do ato administrativo que resultou na diminuio de seus proventos, sem observncia do devido processo legal. Alegam, em sntese, que ocorreu a decadncia do direito da Administrao para anular esse tipo de ato e ainda que no houve processo legal. Depreende-se dos autos que Guineramira Guedes Siman se aposentou em 09.08.1997 e, em 21.06.2005, foi informada da retificao de seus proventos, com a anulao do adicional trintenrio; por sua vez Maria de Lourdes Lima Vasconcelos, aposentada desde 1997, com direito a proventos integrais, teve anulado em 21.07.2004 o seu adicional trintenrio e Teresinha Arleu Tavares, aposentada desde 02.07.94, teve seus proventos retificados em 1.07.04, com anulao do seu stimo quinqunio. Verifico pelos documentos de f. 16, 32 e da publicao de f. 48 que a Administrao procedeu reduo do benefcio sem dar oportunidade de defesa s apeladas. Primeiramente, deve ser feita a anlise acerca da possibilidade ou no de a Administrao Pblica anular seus prprios atos quando editados com ilegalidade; se, anulados os atos, a reviso tem efeito ex nunc ou ex tunc; finalmente, se, detectada necessidade de correo de seus atos, pode a Administrao Pblica faz-lo, ou no, de ofcio, sem necessidade de processo legal administrativo ou judicial. A primeira questo tem resposta afirmativa e j restou pacificada nas Smulas 346 e 473 do excelso Supremo Tribunal Federal, respectivamente, in verbis:
Smula 346: A Administrao Pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos. Smula 473: A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.
A segunda questo deve ser interpretada a favor da Administrao Pblica, uma vez que o ato nulo no gera direito, devendo, por isso, ter efeito ex tunc. Quanto ao poder da Administrao de rever o seu prprio ato, h que se distinguir as seguintes hipteses: se o ato maculado de ilegalidade decorreu to somente de erro seu; se o ato, mesmo maculado, integrou o
Parece-nos que a exigncia de motivao dos atos administrativos, contempornea prtica do ato, ou pelo menos anterior a ela, h de ser tida como uma regra geral, pois os agentes administrativos no so donos da coisa pblica, mas simples gestores de interesses de toda a coletividade, esta, sim, senhora de tais interesses, visto que, nos termos da Constituio, todo poder emana do povo [...] (art. 1, pargrafo nico). Logo, parece bvio que, praticado o ato em um Estado onde tal preceito assumido e que, ademais, qualifica-se como Estado Democrtico de Direito (art. 1, caput), proclamando, ainda, ter como um de seus fundamentos a cidadania (inciso II), os cidados e em particular os interessados no ato tm o direito de saber por que foi praticado, isto , que fundamentos o justificam (Curso de direito administrativo. 10. ed. So Paulo: Malheiros, 1998, p. 245).
[...] a parte autora vinha recebendo regularmente seus proventos, quando, passados mais de cinco anos da data de concesso de sua aposentadoria, concluiu a Administrao Pblica pela retificao de seu clculo, o que defeso (f. 153).
Prescrevem os arts. 64 e 65 da Lei Estadual n 14.184/02, que dispe sobre o processo administrativo no mbito da Administrao Pblica estadual, in verbis:
Art. 64. A Administrao deve anular seus prprios atos quando eivados de vcio de legalidade, e pode revog-los por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos. Art. 65. O dever da Administrao de anular ato de que decorram efeitos favorveis para o destinatrio decai em cinco anos contados da data em que foi praticado, salvo comprovada m-f.
Certo que a Administrao Pblica no pode suprimir parcelas correspondentes aos proventos de aposentadoria do servidor, sem a prvia instaurao do contraditrio administrativo, de forma a garantir o direito constitucional de defesa. No presente caso, a inobservncia do devido processo legal, apesar de no possuir carter punitivo, implica ofensa ao patrimnio jurdico das apeladas e somente poderia ter ocorrido aps a instaurao de procedimento administrativo, garantindo-se o contraditrio e a ampla defesa. Dessa forma, in casu, configura-se inadmissvel a anulao do ato de aposentadoria sem a instaurao do devido processo legal, mormente como no caso concreto, em que os referidos adicionais vinham sendo pagos s apeladas h quase 10 anos, existindo presuno de veracidade e legalidade em seu pagamento. Nesse sentido, a nossa jurisprudncia:
Deste egrgio Tribunal de Justia:

Ementa: Cassao de aposentadoria. Decurso do prazo decadencial. - Decorridos 5 (cinco) anos do ato concessivo da aposentadoria, prazo durante o qual se quedou inerte a Administrao, opera-se a decadncia, visto que o ato administrativo, aqui, gera efeitos no campo de interesses individuais, no sendo absoluto o poder de autotutela da Administrao. Mesmo antes da edio da Lei Estadual n 14.184, de 1 de fevereiro de 2002 (art. 65), o direito de a Administrao invalidar os atos por ela praticados estava sujeito ao prazo decadencial por fora do princpio da igualJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009
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patrimnio jurdico daquele a quem ele foi dirigido, ou seja, se dele nasceu um direito pblico subjetivo. Na primeira hiptese, se o ato ainda no tiver produzido efeito, a Administrao poder anul-lo ao seu talante, utilizando-se do poder de autotutela. Contudo, na segunda hiptese, perde a Administrao tal poder, tornando-se indispensvel o devido processo legal, quer administrativo, quer judicial, com obedincia aos princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa para o destinatrio da anulao do ato, sob pena de evidente nulidade do ato anulatrio. Com efeito, a Constituio da Repblica, no art. 5, LIV, prescreve que ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. J o art. 37 determina que a Administrao Pblica obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. A Constituio do Estado de Minas Gerais, no art. 13, 2, determina que o agente pblico motivar o ato administrativo que praticar, explicitando-lhe o fundamento legal, o ftico e a finalidade. Doutrinariamente, eis a autorizada opinio de Celso Antnio Bandeira de Mello, in litteris:
Ementa: Administrativo - Mandado de segurana - Poder de autotutela - Revogao de ato administrativo - Ausncia do devido processo legal - Decadncia. - O Estado, utilizandose do seu poder de autotutela, pode anular ou revogar seus prprios atos, quando eivados de nulidades, mas deve respeitar o devido processo legal e a segurana jurdica das relaes, observando o lapso temporal mximo de 05 anos da realizao do ato, para que seja possvel sua reviso. Confirmada a sentena, em reexame necessrio. Prejudicado o apelo voluntrio. (Nmero do processo: 1.0024.03.087956-3/001; Relator: Lamberto SantAnna; data do acrdo: 17.06.2004; data da publicao: 1.07.2004.)
Indiscutvel o poder/dever de autotutela da Administrao, respeitados, contudo, os direitos individuais. O ato de aposentao, configurando-se ato vinculado, porque decorrente de lei, uma vez preenchidos os seus pressupostos fticos, jamais poderia ser revogado discricionariamente. Logo, o ato vinculado no se mostra passvel de revogao, mas de anulao, que deve ser necessariamente precedida de procedimento administrativo, explicitados os motivos pelos quais o ato de aposentadoria concedido se mostra ilegal. Como bem asseverado na sentena de 1 grau, ocorreu, no caso em tela, a decadncia do direito da Administrao Pblica de revisar as aposentadorias das apeladas, j que
dade entre os sujeitos da relao jurdica. (Apelao Cvel/Reexame Necessrio n 1.0024.02.833379-7/001 Relator: Des. Wander Marotta - j. em 23.03.2004.)
Dessa forma, j decaiu o direito da Administrao de rever ou anular o ato impugnado. Apesar de ter posicionamento sobre o percentual de juros de mora a ser aplicado, o qual sempre defendi que deveria ser fixado em 1% ao ms, mas, atento busca da celeridade da prestao jurisdicional, curvo-me ao entendimento esposado pelo STJ no julgamento do Recurso Especial n 1.086-944/SP , tomado como representativo acerca da questo, para reduzir os juros para 0,5% ao ms:
Recurso especial representativo da controvrsia. Administrativo. Juros moratrios. Fazenda Pblica. Dbito em relao remunerao dos servidores pblicos. Ao ajuizada aps a edio da MP n 2.180/01. Fixao no patamar de 6% ao ano. 1. O art. 1-F da Lei 9.494/97, que fixa os juros moratrios nas aes ajuizadas contra a Fazenda Pblica no patamar de 6%, de ser aplicado to somente s demandas ajuizadas aps a sua entrada em vigor. Inaplicabilidade do art. 406 do Cdigo Civil de 2002. Precedentes. 2. Constitucionalidade do art. 1-F da Lei 9.494/97 declarada pelo Supremo Tribunal Federal. Ressalva do ponto de vista da relatora. 3. Recurso especial provido (REsp 1086944/SP , Rel. Ministra Maria Thereza de Assis Moura, Terceira Seo, julgado em 11.03.2009, DJe de 04.05.2009).
- No h que se falar em impossibilidade jurdica do pedido de reconhecimento de filiao socioafetiva, visto que essa pretenso encontra respaldo no art. 1.593 do CC/2002, que prev que o parentesco no se funda apenas no critrio da consaguinidade, mas tambm no de outra origem, dentre os quais, conforme entendimento jurisprudencial e doutrinrio, se inclui a parentalidade socioafetiva. APELAO CVEL N 1.0701.09.260881-2 2/001 Comarca de Uberaba - Apelante: L.R.O. - Apelado: Esplio de S.M., representado pelo inventariante E.P. Relator: DES. ELIAS CAMILO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 3 de dezembro de 2009. - Elias Camilo - Relator. Notas taquigrficas DES. ELIAS CAMILO - Trata-se de recurso de apelao interposto contra sentena de f. 24/25, que, nos autos da ao de reconhecimento de filiao socioafetiva pstuma c/c petio de herana, reconhecendo a inpcia da inicial, por entender ser o pedido juridicamente impossvel e no possuir o autor a legitimidade ativa, julgou extinto o processo sem resoluo de mrito, nos termos do art. 267, I e VI, do CPC. Fundamentando sua deciso, o ilustre Sentenciante sustenta que o pedido de adoo s avessas, ou seja, o pedido de adoo manejado pelo adotando em face da adotante, no encontra suporte no ordenamento jurdico vigente, haja vista que os arts. 1.618 e 1.692 do CC/2002 permite to somente que o processo de adoo seja de iniciativa privativa dos adotantes. Na pea recursal de f. 29/43, sustenta o apelante, em apertada sntese, que a sentena proferida pelo Juzo a quo, ao julgar pela impossibilidade jurdica do pedido, fere o seu direito pblico subjetivo, consagrado pelo art. 5, XXXV, da CR/88, de invocar a atividade jurisdicional. Arremata requerendo o provimento do recurso, para reformar a deciso objurgada, com a concesso da liminar e regular prosseguimento do processo. Recebido o recurso no duplo efeito, o d. Juiz sentenciante manteve a deciso recorrida. Sem contrarrazes do apelado, sequer integrado relao processual. Parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia de f. 55/58, opinando pelo desprovimento do recurso.
Tida em conta a deciso acima, fixo os juros de mora no percentual de 0,5% (meio por cento) ao ms. Ante o exposto, reformo parcialmente a sentena em reexame necessrio, prejudicado o recurso voluntrio. Custas, pelo apelante, isento, nos termos do art. 10, I, da Lei Estadual n 14.939/2003. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BRANDO TEIXEIRA e AFRNIO VILELA. Smula - REFORMARAM PARCIALMENTE A SENTENA, EM REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
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Filiao socioafetiva - Reconhecimento post mortem - Art. 1.593 do Cdigo Civil/2002 Possibilidade jurdica do pedido
Ementa: Direito de Famlia. Ao declaratria de filiao socioafetiva pstuma. Garantia prevista no ordenamento. Art. 1.593 do Cdigo Civil. Possibilidade jurdica do pedido.
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Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso, porque prprio, tempestivamente apresentado, regularmente processado, isento de preparo por litigar o apelante sob o plio da justia gratuita. Pretende o apelante ver reconhecida a sua filiao socioafetiva em face de S.M. falecida em dezembro de 2008, ao argumento de que foi criado por esta como filho, desde quando possua 5 (cinco) anos de idade at a data do seu bito, ressaltando que esta no possua filhos biolgicos. Afirma que S.M. sempre manifestou interesse em realizar a sua adoo, somente no o tendo feito, por motivos alheios sua vontade (sic, f. 31). Como sabido, a possibilidade jurdica encontrase presente quando o ordenamento jurdico no veda o exame da matria por parte do Judicirio, ensinando os doutos que esse requisito dever restar previamente examinado pelo Magistrado, a fim de obstar pretenses sabidamente vedadas ou no autorizadas pelo direito positivo. Conforme ensinamento do eminente professor E. D. Moniz de Arago (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 4. ed. Rio de Janeiro: Ed. Forense, v. 2, p. 524), o pedido s ser juridicamente impossvel havendo proibio expressa sua deduo, o que no se verifica na hiptese em exame. Com efeito, in casu, v-se que, com a devida vnia do d. Juiz sentenciante, no h pedido de que o autor, ora apelante, seja reconhecido como filho adotivo de S.M., mas sim que seja reconhecido o vnculo socioafetivo (me e filho) existente entre eles, o que encontra respaldo no art. 1.593 do CC/2002, in verbis: O parentesco natural ou civil, conforme resulte de consanguinidade ou outra origem. Verifica-se assim que, segundo o referido dispositivo legal, o parentesco no se funda apenas no critrio da consanguinidade, tendo-se acolhido a tese da paternidade socioafetiva, fundada na posse de estado do filho. Sobre o tema, leciona Milton Paulo de Carvalho Filho - in: PELUSO, Cezar (Coord.). Cdigo Civil comentado: doutrina e jurisprudncia. 2. ed. rev. e atual. Barueri, So Paulo: Manole, 2008:
O dispositivo classifica o parentesco, distinguindo os que resultam da consanguinidade do que tenha outra origem. De acordo com a regra em exame, o parentesco civil todo aquele que no tem origem biolgica. [...] O termo outra origem, usado pelo legislador, admite como fontes de parentesco os casos de reproduo artificial e as relaes socioafetivas, sem vnculo biolgico ou de adoo. [...] A respeito do tema, a Jornada de Direito Civil, [...] na III Jornada cristalizou-se o entendimento enunciado da seguinte forma: a posse do estado de filho (parentalidade socioafetiva) constitui modalidade de parentesco civil (Enunciado n 256). A parentalidade socioafetiva, por sua vez, no decorre de uma declarao, nem tampouco, de um fato biolgico. Ela surge em razo da existncia de estreitos laos afetivos e
sociais que unem determinadas pessoas que se relacionam como entidade familiar, independentemente da correspondncia com a verdade biolgica ou aquela constante do assento de nascimento. A posse do estado de filho, como tambm denominado o relacionamento socioafetivo, reconhecida pela prpria sociedade que identifica o vnculo parental pela observncia daquele ncleo familiar que possui uma relao verdadeira entre pais e filhos ligados pelo amor, carinho, considerao, respeito e cumplicidade (p. 1.678 e 1.682).
A esse respeito, tambm cumpre transcrever a lio de Luiz Edson Fachin:

O contido no art. 1.593 permite, sem dvida, a construo da paternidade socioafetiva ao referir-se a diversas origens de parentesco. Dele se infere que o parentesco pode derivar do lao de sangue, do vnculo adotivo ou de outra origem, como prev expressamente. No sendo a paternidade fundada na consaguinidade ou no parentesco civil, o legislador se referiu, por certo, relao socioafetiva. possvel, ento, agora, luz dessa hermenutica construtiva do Cdigo Civil, sustentar que h, tambm, um nascimento socioafetivo, suscetvel de fundar um assento e respectiva certido de nascimento. Mesmo no reducionismo desatualizado do novo Cdigo possvel garimpar tal horizonte, que pode frutificar por meio de uma hermenutica construtiva, sistemtica e principiolgica (Boletim do Instituto Brasileiro de Direito de Famlia, n. 19, mar./abr., p. 3, 2003).
Dessarte, no obstante o silncio da lei, verifica-se que a doutrina e a jurisprudncia no hesitam em considerar a posse de estado de filho como o instituto apto a permitir o reconhecimento da filiao socioafetiva, desde que fundada em ato de declarao espontnea de vontade por parte das pessoas interessadas no reconhecimento do vnculo. Entretanto, como no caso em espeque, trata-se de ao que visa ao reconhecimento de filiao socioafetiva pstuma, por aplicao analgica dos entendimentos jurisprudenciais e doutrinrios aplicveis aos casos em que se requer a adoo pstuma, fundada no art. 42, 5, do ECA, caber ao autor, ora apelante, comprovar a alegao contida na inicial, de que S.M. tinha a inteno de adot-lo, s no se concretizando por fato alheio. Nesse sentido, em julgado sobre adoo pstuma, ponderou o Ministro Ruy Rosado de Aguiar:
O art. 42, 5, do ECA permite a chamada adoo pstuma, desde que o respectivo pedido j tenha sido encaminhado pelo adotante ao juiz. Dando-se interpretao extensiva a tal enunciado, cabe muito bem entender que a exigncia do processo instaurado pode ser substituda por documento que evidencie o propsito de adotar a criana, que s no se concretizou por fato alheio. Isso porque o referido dispositivo menciona a inequvoca manifestao de propsito, que pode existir independentemente do procedimento (REsp 457.635/PB - Quarta Turma - julgado em 19.11.2002 - DJ de 17.03.2003, p. 238).
Dessa forma, havendo no ordenamento jurdico a

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figura do parentesco socioafetivo, no h que se falar em impossibilidade jurdica do pedido. Entretanto, para a procedncia ou no da pretenso no caso dos autos, caber ao autor comprovar que S.M., antes do seu falecimento, tinha a inequvoca inteno de reconhec-lo como filho, s no se efetivando por motivos alheios, sendo certo que a no comprovao de tal fato, que diz respeito ao mrito da demanda, culminar na improcedncia do pedido, porm, jamais, em sua impossibilidade jurdica autorizadora da precoce extino do processo. Tanto assim que este Tribunal, quando do julgamento da Apelao Cvel n 1.0382.06.064486-3/001, manifestou-se, em caso semelhante ao dos autos, pela improcedncia do pedido, e no pela extino do processo sem julgamento do mrito, sendo vlido citar trechos da fundamentao constante do voto condutor:
De outra sorte, com a devida vnia do eminente relator, a paternidade socioafetiva s ter abrigo no ordenamento jurdico, como relao de filiao, se fundada num ato de declarao espontnea de vontade por parte das pessoas interessadas no reconhecimento do vnculo. Assim, a paternidade socioafetiva ora reivindicada s teria sentido se declarada pelos requerentes e por Valrio de Souza ainda em vida. [...] Dessarte, muito embora estejam presentes os requisitos ensejadores para a caracterizao da posse de estado de filho, porquanto D.L.G. e L.C.G. criaram e educaram V.S. por dezesseis anos, aproximadamente, como se filho fosse, sendo assim reconhecido no seio da famlia e da sociedade, fato que no se pode admitir o reconhecimento da paternidade socioafetiva post mortem, sem uma declarao de vontade de todas as partes interessadas, notadamente quando o interesse dos requerentes puramente financeiro (TJMG - Apelao Cvel n 1.0382.06.064486-3/001 - 1 Cmara Cvel - Relator para o acrdo: Des. Eduardo Andrade - julgado em 18.11.2008).
Parece-me interessante determinar a emenda da inicial, para que o apelante a instrua com documento que comprove a manifestao de vontade da pretensa me adotiva, ou, afirmando a impossibilidade de faz-lo, por no se achar em sua posse, indicar onde poder ser encontrado, requerendo o que entender necessrio, e a sim poder o douto Juiz decidir o que entender de direito, indeferindo a pea inaugural ou julgando improcedente o pedido. Com tais consideraes, dou provimento ao recurso para cassar a sentena vergastada, determinando a emenda da inicial na forma antes explicitada, com o regular prosseguimento do feito. Custas, ao final. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES KILDARE CARVALHO e DDIMO INOCNCIO DE PAULA. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Agravo de instrumento - Negativa de recebimento de apelao - Smula 668 do STF - Discusso sobre sua aplicabilidade - Impossibilidade
Ementa: Agravo de instrumento. Deciso que obstaculariza recurso de apelao interposto. Discusso sobre aplicabilidade da Smula 668 do STF. Impossibilidade. - inadmissvel a imposio de bice ao processamento de recurso de apelao, com fundamento no instituto da smula impeditiva, prevista no art. 518, 1, do CPC, quando as razes de insurgncia discutidas na pea recursal se fundam, nica e exclusivamente, na inaplicabilidade da smula do STF ao caso concreto. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0313.08.2669836/001 - Comarca de Ipatinga - Agravante: Municpio de I pa t inga - A gravada: M arinalva Garc ia d a S ilva Relator: DES. FERNANDO BOTELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 22 de outubro de 2009. Fernando Botelho - Relator.
Acrescento de outra banda, a ttulo de esclarecimento, que o interesse processual existe para a parte quando nasce para ela a necessidade de provocar a mquina judiciria no sentido de tutelar um direito que entenda ter, sendo irrelevante o desate final da questo. Como ensina Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery,
[...] existe interesse processual quando a parte tem necessidade de ir a juzo para alcanar a tutela pretendida e, ainda, quando essa tutela jurisdicional pode trazer-lhe alguma utilidade do ponto de vista prtico (Cdigo de Processo Civil comentado e legislao processual civil extravagante em vigor. 3. ed. So Paulo: Ed. RT, nota de rodap ao art. 267 do CPC).
Portanto, eventual insucesso na ao, da mesma forma, tampouco implica falta de interesse de agir, no podendo obstar, assim, a busca da tutela judiciria.
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Notas taquigrficas DES. FERNANDO BOTELHO - Trata-se de agravo de instrumento interposto pela Fazenda Pblica do Municpio de Ipatinga contra deciso interlocutria proferida pelo MM. Juiz de Direito da Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Ipatinga/MG, que, nos autos da ao anulatria ajuizada por Marinalva Garcia da Silva, deixou de receber o recurso de apelao interposto, ao fundamento de que a sentena proferida estava em conformidade com a Smula 668 do STF (f. 147/148-TJ). Em sntese, ope-se o agravante ao no recebimento do recurso interposto, sustentando, para tanto, que o caso presente no se enquadra na hiptese prevista na Smula 668 do STF , porquanto o IPTU institudo pelo Municpio de Ipatinga seria seletivo, e no progressivo, pelo que no poderia ter o Juzo a quo deixado de receber o recurso ao argumento de que a sentena proferida estava em conformidade com a smula do colendo STF . Pede, ao final, o provimento do recurso de agravo interposto, a fim de que, reformada a deciso recorrida, seja processado o recurso de apelao. O pedido de efeito suspensivo formulado foi deferido pela deciso de f. 155/161-TJ. Informaes prestadas pelo Juzo singular f. 172TJ, noticiando a mantena do decisum agravado e o cumprimento do disposto no art. 526 do CPC. Contraminuta de agravo s f. 166/167, batendose pela manuteno da deciso recorrida. o relatrio. Juzo de admissibilidade. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Trata-se de agravo contra deciso interlocutria proferida nos autos de ao anulatria de dbito fiscal, na qual pretendida anulao de crdito tributrio referente a IPTU indevidamente exigido (f. 14/20-TJ). A deciso agravada deixou de receber o recurso de apelao interposto, ao argumento de que [...] estando a sentena deste juzo em conformidade com a Smula 668 do STF[...] (f. 148-TJ). Insurge-se o agravante, nas razes recursais de f. 02/09, sustentando que no poderia o juzo ter obstado o processamento do apelo, porquanto este objetivava o prprio reconhecimento de inaplicabilidade da smula do STF ao caso concreto. Inexistindo qualquer alterao, de fato ou de direito, no recurso, aps a anlise que fizemos da questo por ocasio da prolao da deciso monocrtica de f. 155/161-TJ, ratificamos, aqui, seus fundamentos. So eles:
O art. 527, III, do Cdigo de Processo Civil permite ao relator deferir total ou parcialmente a pretenso recursal, desde estejam presentes os requisitos exigidos pelo art. 273 do mesmo diploma legal - norma que regula o instituto da tutela antecipada.
Consigna o referido art. 273:

O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru.
Art. 518. Interposta a apelao, o juiz, declarando os efeitos em que a recebe, mandar dar vista ao apelado para responder. 1 O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal.
Dita norma resulta de alterao introduzida no codex processual pela Lei n 11.276, de 2006, com o fito de imprimir celeridade aos processos judiciais, visando alcanar a to almejada efetividade das decises judiciais, alada expressamente a status de garantia constitucional pela Emenda n 45, de dezembro de 2004, litteris:
Art. 5 Omissis LXXVIII - a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
No caso presente, o argumento para o no recebimento do recurso na instncia recorrida - que equivale a tambm rejeio de processamento do apelo - deriva de exclusivo fundamento: o de que o fundamento da apreciao recorrida, que conduziu o desate procedncia da ao anulatria de dbito fiscal, estar adstrito ao disposto na smula do STF (668). Maxima venia , o enquadramento da quaestio iuris no ambiente e na casustica sumuladas deriva, no caso especfico, de exclusivo posicionamento, ou de individual deductio, do prprio Prolator da sentena.
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No caso em apreo, ainda que em cognio sumria atinente a esta fase, entendo demonstrada a evidncia da veracidade do direito alegado, formando um juzo seguro de probabilidade aceitao da proposio aviada, ante a existncia de prova inequvoca, de modo que, concessa venia, o decreto judicial atacado merece reviso, at o pronunciamento final desta Cmara. O agravante pretende a reforma da deciso interlocutria que no recebeu o recurso de apelao interposto, ao fundamento de que a sentena proferida estava em conformidade com a Smula 668 do STF. Extrai-se dos autos que o Juzo a quo no recebeu a apelao interposta contra a sentena, fazendo-o nos termos do art. 518, 1, do CPC:
que a tipificao da causa especfica - aqui, da presente causa - na generalidade da disciplina sumulada, depende, por bvio, da depurao de certas circunstncias, fticas e jurdicas, que, detectadas, o autorizem. O douto Juzo recorrido inferiu a presena dessas circunstncias no caso presente. F-lo, s f. 147/148-TJ, ao fundamento de se estar, afirmou, tratando, na espcie, de progressividade de alquotas do IPTU e, por isso, a questo se ajustar, por inteiro, ao thema sumulado. Discordo, maxima venia. Se, por um lado, a smula em foco - Smula 668/STF - apresenta condicionadores amplos e eminentemente fticos, quais os de serem progressivas as alquotas do imposto predial e de no se enquadrarem em ressalva de destinao que a prpria smula arbitra como exceo de sua aplicao ([...] se destinada a assegurar o cumprimento da funo social da propriedade urbana [...]), no se pode, apriorstica ou automaticamente, intuir esteja a matria sob seu alcance. Sua aplicao, em face de seus prprios e textuais termos, requer positivo, concreto, ou episdico enquadramento, sobretudo quando, como ocorre, visese negar seguimento a recurso na prpria instncia esgotada de jurisdio. Quando, como aqui ocorre, o thema da progressividade haja sido ventilado na inicial, no se pode olvidar o direito recursal da parte que, vendo-o tratado no desate de mrito do petitum, deseje t-lo reapreciado pela instncia ad quem. O contrrio equivale a submeter o interesse processual da parte ao exclusivo alvedrio de nica instncia, ou interpretao unitria da prpria origem. Noutras palavras, a invocao formal da smula superior no basta, por si s, para objetar o processamento integral do recurso. Demanda a lei - nova, no ponto - seja delimitado, in concreto, o ajuste ou os pontos de ajuste do caso especfico ao tema sumulado. De se dizer que a questo no se afigura nova no mbito deste Tribunal de Justia, tendo, inclusive, j externado esta nossa viso em outras oportunidades, quando do julgamento das Apelaes Cveis nos 1.0313.07.224737-9/001(1):
Tributrio. IPTU. Taxa de servio urbano. Inconstitucionalidade. Declarao de ofcio. Prescrio. - I A aplicao do art. 518, 1, do CPC, alterado pela Lei n 11.276, de 2006, com escopo de celeridade a processos judiciais e obteno de efetividade das decises judiciais, exige adequao da causa a smula de Tribunal Superior, descabendo, a tanto, a viso exclusiva do juzo prolator da sentena. Preliminar de ofcio suscitada e acolhida, conhecida integralmente a apelao. - II - Inimpugnada execuo de taxas de servios e ausente a arguio de progressividade do IPTU, no se pode intuir de ofcio a inconstitucionalidade dos tributos, visto que, no controle difuso da constitucionalidade das leis, descabe aferir abstratamente a validez da
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norma, exigindo-se enfrentamento casustico, especfico, da causa e seus limites. - III - Transcorrido o lapso quinquenal a contar da data em que ordenada pelo juiz a citao, e ausente prova de interrupo da prescrio, impe-se proclamao da prejudicial. (Nmero do processo: 1.0313.07.224737-9/001(1), Relator: Fernando Botelho, p. em 03.02.2009.)
e 1.0313.07.223105-0/001(1):
Tributrio. IPTU. Taxa de servio urbano. Inconstitucionalidade. - I - Para aplicao do art. 518, 1, do CPC, alterado pela Lei n 11.276, de 2006, para imprimir celeridade aos processos judiciais e alcanar a efetividade das decises judiciais, exige-se adequao concreta da causa a smula de Tribunal Superior, descabendo, a tanto, a viso exclusiva do juzo prolator da sentena. Preliminar de ofcio suscitada e acolhida, conhecida integralmente a apelao. - II - Inimpugnada execuo de taxas de servios e incomprovada a quitao de IPTU, ambos executados por CDAs formalizadas, no se pode conferir presuno de validez arguio de quitao. De rigor a improcedncia dos embargos do devedor. (Nmero do processo: 1.0313.07.223105-0/001(1) Relator: Fernando Botelho, p. em 03.02.2009.)
Tambm nesse sentido a jurisprudncia desta Corte:

Ementa: Agravo de instrumento. Tributrio. IPTU. Sentena conforme smula do STF. Apelao no recebida. Impossibilidade. Existncia de questes passveis de discusso recursal. Divergncia acerca de qual o critrio utilizado na variao das alquotas. Recurso provido. - Persistindo incertezas quanto absoluta fidelidade da sentena smula do STF, visto que restam questes ainda controversas, passveis de serem discutidas em esfera recursal, deve o recurso ser devidamente recebido, no sendo o caso de aplicao do instituto da smula impeditiva`, previsto no art. 518, 1, do CPC. (Agravo n 1.0313.07.215262-9/001. Relator Des. Eduardo Andrade, p. em 11.03.2008.) Ementa: Agravo de instrumento. Negativa de seguimento ao apelo. Art. 518, 1, CPC. Smula impeditiva de recurso. Razes recursais. Alegao de inaplicabilidade da Smula n 668, STF. Provimento do recurso. - Pode o julgador de primeiro grau, em atendimento ao princpio constitucional da celeridade processual, negar seguimento ao recurso de apelao, quando houver sido aplicada ao caso em concreto smula do Supremo Tribunal Federal ou mesmo do Superior Tribunal de Justia a respeito da matria discutida na lide. Quando o apelante discute em seu recurso sobre a aplicabilidade ou no da smula que rege a matria versada nos autos, isto , defende em suas razes recursais que o caso em concreto se difere da hiptese normativa que ensejou a fundamentao da sentena em conformidade com a smula do STF ou STJ, o recurso deve ser admitido, sob pena de violao do princpio da ampla defesa. (Agravo n 1.0313.07.226444-0/001 - Relatora: Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto, p. em 06.08.2008.) Ementa: Agravo de instrumento. Negativa de recebimento de apelao. Aplicao do art. 518, 1, do CPC. Impossibilidade. - Quando a matria a ser apreciada em sede recursal se referir inaplicabilidade de smula do
Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal adotada pelo magistrado na sentena prolatada, impossvel a aplicao do art. 518, 1, do CPC, devendo o juiz receber a apelao em seus efeitos legais. (Agravo n 1.0313.07.230547-4/001. Relator: Des. Ddimo Inocncio de Paula, p. em 19.06.2008.)
No tendo o r. decisum de f. 147/148-TJ, que no recebeu o apelo - para vedao de processamento do recurso na instncia recorrida -, aptido vinculativa para o colegiado incumbido do reexame de toda a quaestio iuris e lembrando que o efeito devolutivo do apelo restitui exame de toda a matria ao Tribunal, entendo que deve ser a apelao conhecida. A verossimilhana das alegaes est, portanto, estampada frente prova inequvoca de que, ao obstar o processamento de recurso de apelao, em interpretao prpria de smula, violou o juzo recorrido o duplo grau de jurisdio, garantia esta assegurada s partes em funo do princpio da ampla defesa. Quanto leso grave, dvida no remanesce no sentido de que a imposio de bice ampla defesa poder causar dano de difcil ou incerta reparao, mormente na espcie, em que a negativa de recebimento do recurso de apelao interposto impedir o Municpio agravante de buscar eventual reforma de deciso primeva desfavorvel. Assim, pelos fundamentos expostos, impe-se a reforma da deciso que obstou o processamento do recurso de apelao, a fim de que seja conhecido o recurso de apelao interposto. Concluso. Com tais fundamentos, dou provimento ao recurso, para, reformando a r. deciso agravada, confirmar o provimento liminar que determinou o processamento do recurso de apelao interposto em primeira instncia. Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO e BITENCOURT MARCONDES. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
- Vlida, para os fins do art. 2, 2, do DL n 911/69, notificao extrajudicial expedida por Oficial de Registro de Ttulos e Documentos de comarca distinta da residncia do devedor, visto no estar sujeito s normas definidoras de circunscries geogrficas, a teor do art. 12 da Lei n 8.935/94. - O mbito de delegao restringe a atuao do Tabelio de Notas, no alcanando nenhum outro titular de servio notarial e de registro, nos exatos termos do art. 9 da Lei n 8.935/94. - O princpio da territorialidade albergado pelo art. 130, caput, da Lei de Registros Pblicos (6.015/73) alcana somente os atos enumerados nos arts. 127 e 129, dos quais no se extrai a notificao extrajudicial. - Comprovado o inadimplemento do devedor fiducirio e no sendo tomada qualquer medida com o fito de concretizar a purga da mora, a teor do Decreto-lei n 911/69, impe-se a procedncia do pedido inicial formulado na ao de busca e apreenso para consolidar nas mos do credor fiduciante a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem alienado. APELAO CVEL N 1.0313.09.271893-8 8/001 Comarca de Ipatinga - Apelante: Aymor Crdito, Financiamento e Investimento S.A. - Apelada: Aracy Eugnia Valentim - Relatora: DES. CLUDIA MAIA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARA CASSAR A SENTENA E, NOS TERMOS DO ART. 515, 3, DO CPC, JULGAR PROCEDENTE O PEDIDO INICIAL. Belo Horizonte, 19 de novembro de 2009. Cludia Maia - Relatora. Notas taquigrficas DES. CLUDIA MAIA - Trata-se de recurso de apelao interposto por Aymor Crdito, Financiamento e Investimento S.A. contra sentena proferida pela Juza de Direito Maria Aparecida de Oliveira Grossi Andrade, investida na 2 Vara Cvel da Comarca de Ipatinga, que, nos autos da ao de busca e apreenso movida em face de Aracy Eugnia Valentim, extinguiu o feito, sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, IV, do CPC. A apelante apresentou suas razes recursais s f. 49/64. Sustenta, em suma, que teria atendido todas as
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Busca e apreenso - Alienao fiduciria Notificao - Validade - Sentena cassada - Art. 515, 3, do CPC - Aplicabilidade - Purga de mora - Ausncia
Ementa: Alienao fiduciria. Notificao. Validade. Sentena cassada. Aplicao do art. 515, 3, do CPC. Purga da mora. Ausncia. Procedncia.
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exigncias legais, comprovando a mora pela notificao extrajudicial entregue no endereo informado pela prpria apelada. Ressalta que no seria necessria a realizao de notificao em cartrio situado na comarca. Aduz, ainda, ter alienado o bem, sendo, portanto, impossvel sua restituio. Por fim, pugna pelo provimento do recurso. A apelada apresenta contrarrazes recursais, f. 70/73. o relatrio. Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade, conheo do recurso. Por sentena proferida s f. 44/47, entendeu por bem a d. Juza a quo indeferir a inicial e extinguir o processo, sem resoluo do mrito, sob o fundamento de que defeso ao tabelio praticar atos fora do mbito de sua delegao. Inconformada, a autora insurge-se, por via do recurso de apelao, alegando, em sntese, que a mora teria sido comprovada e, ainda, que estariam presentes todos os requisitos necessrios para o prosseguimento do feito. A irresignao recursal merece prosperar. Utilizando-se da ao de busca e apreenso, o credor fiducirio pode obter, de forma liminar, o bem alienado fiduciariamente em garantia do cumprimento de determinado contrato, desde que verificada a mora ou o inadimplemento do devedor. Com efeito, na forma do art. 3, caput, do Decretolei 911/69, requisito para ingresso da ao de busca e apreenso a mora ou inadimplncia do devedor, devendo o credor comprovar, nos termos do art. 2, 2, do Decreto-lei 911/69, que notificou o devedor por meio de Cartrio de Ttulos e Documentos ou pelo protesto do ttulo. Na esteira da jurisprudncia dominante, a simples entrega da notificao no endereo do devedor ou mesmo o protesto do ttulo no Cartrio de Ttulos e Documentos so meios vlidos para efeito de sua constituio em mora. No caso dos autos, depreende-se que a apelante apresentou prova suficiente das medidas enunciadas, j que efetivou regularmente a entrega da notificao extrajudicial no endereo indicado no contrato, conforme certido de f. 13. Com a devida vnia, considera-se equivocada a concluso exposta pelo d. Juiz a quo acerca da ilegalidade dos atos praticados pelo tabelio, o qual no se sujeita s normas definidoras de circunscries geogrficas, a teor do art. 12 da citada Lei n 8.935/94, in litteris:
Art. 12. Aos oficiais de registro de imveis, de ttulos e documentos e civis das pessoas jurdicas, civis das pessoas naturais e de interdies e tutelas compete a prtica dos atos relacionados na legislao pertinente aos registros pblicos, de que so incumbidos, independentemente de prvia dis90
tribuio, mas sujeitos os oficiais de registro de imveis e civis das pessoas naturais s normas que definirem as circunscries geogrficas.
Eis a manifestao deste egrgio Tribunal de Justia em caso anlogo:

Apelao - Processo extinto sem julgamento do mrito Busca e apreenso - Notificao extrajudicial - Cartrio de outra circunscrio - Admissibilidade - Fato que no leva extino do feito. - O fato de a notificao ter sido efetivada por cartrio alheio circunscrio da r no conduz extino do processo, pois, em conformidade com o art. 2, 2, do Decreto-lei 911, para a comprovao da mora basta a expedio da carta registrada pelo cartrio, no importando de qual jurisdio seja. A notificao pode ser feita pelo prprio credor mediante correspondncia epistolar com aviso de recebimento em nome do devedor (TJMG Autos n 2.0000.00.489851-5/000(1); Rel. Des. Batista de Abreu; publicado em 13.09.2006).
Ademais, releva notar que o princpio da territorialidade albergado pelo art. 130, caput, da Lei de Registros Pblicos (6.015/73), alcana somente os atos enumerados nos antecessores arts. 127 e 129, dos quais no se extrai a notificao extrajudicial. A esse respeito, veja a dico do citado art. 130, caput, in verbis:
Art. 130. Dentro do prazo de 20 (vinte) dias da data da sua assinatura pelas partes, todos os atos enumerados nos arts. 127 e 129 sero registrados no domiclio das partes contratantes e, quando residam estas em circunscries territoriais diversas, far-se- o registro em todas elas.
Corroborando a tese ora exposta, mister transcrever o seguinte aresto, emanado pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro:
Alienao fiduciria. Ao de busca e apreenso. Mora. Prova. Notificao expedida por Cartrio de Ttulos e Documentos. Validade. Ato de natureza meramente documental. Territorialidade. Princpio que h de ser observado apenas na hiptese de prtica de ato registral. Art. 130 da Lei do Registro Pblico. Liminar. Agravo de instrumento. Recurso provido. - Na alienao fiduciria em garantia, conforme regra do art. 2, 2, do Decreto-lei 911/69, a mora ex re, pois decorre do simples vencimento do prazo para o pagamento. A carta registrada, exigncia legal, tem por finalidade exclusiva comprovar a mora. Assim, no se impe demonstrar sua efetiva entrega ao destinatrio; basta a prova da remessa ao endereo certo do devedor. vlida a notificao levada a efeito por Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos de comarca diversa da do domiclio do devedor fiduciante, quando preenchidos os requisitos legais, por tratar-se de ato meramente documental, que no pode ser confundido com o ato registral. O princpio da territorialidade consagrado no art. 130 da Lei 6.015/73 de ser observado apenas no caso de registro dos atos enumerados nos arts. 127 e 129, elencos nos quais no se insere a notificao cartorria (TJRJ - Autos n 2008.002.03883; Rel. Des. Nametala Machado Jorge; julgado em 02.04.2008).
De tal modo, casso a sentena proferida e passo ao julgamento imediato da lide, nos termos do art. 515, 3, Cdigo de Processo Civil, uma vez que a causa se encontra em condies de imediato julgamento. Como cedio, o direito subjetivo de purga da mora um consectrio lgico do princpio da conservao dos contratos, devendo, sempre que possvel, ser prestigiado em detrimento da resciso. Nessa linha, luz do art. 3, 2, do Decreto-lei n 911/69, facultado ao devedor em sede de busca e apreenso purgar a mora, hiptese em que o bem lhe ser restitudo, livre de quaisquer nus. Alm disso, a purgao da mora deve tambm ser admitida nas relaes consumeristas, consoante prev o art. 54, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Ocorre que, no caso dos autos, embora tenha a r, ora apelada, manifestado interesse na purgao da mora, no foi tomada qualquer medida no sentido de efetiv-la, seja atravs do depsito dos valores no prazo fixado em lei, ou mesmo atravs da demonstrao de tal inteno quando intimada para especificao de provas. Sendo assim, tendo sido comprovado o inadimplemento do devedor fiducirio e no havendo a purga da mora, a teor do Decreto-lei n 911/69, impe-se a procedncia do pedido inicial para consolidar nas mos do credor fiduciante a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem alienado. Em semelhante teor, confira precedentes deste egrgio Tribunal:
Ementa: Decreto-lei n 911/69 - Busca e apreenso - Purga da mora - Depsito insuficiente. - Consolida-se nas mos do credor fiduciante a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem alienado quando, comprovado o inadimplemento do devedor fiducirio, este no procede purga da mora, ou efetua depsito insuficiente, a teor do Decreto-lei 911/69 (TJMG, Ap. n 1.0024.03.137891-2/001, Rel. Des. Antnio de Pdua, julgado em 13.07.2007, DJ de 28.07.2007). Busca e apreenso. Purga da mora. Inrcia do requerente. Consolidao da propriedade e da posse plena e exclusiva em favor do proprietrio fiducirio. - Se requerida e no purgada a mora, a consolidao da propriedade e da posse plena e exclusiva nas mos do proprietrio fiducirio medida que se impe em respeito ao 5 do art. 3 do Decretolei n 911, de 1.10.69 (TJMG, Ap. n 2.0000.00.3675045/000, Rel. Des. Saldanha da Fonseca, julgada em 28.08.2002, DJ de 07.09.2002).
recursais, assim como honorrios advocatcios, que arbitro em R$800,00 (oitocentos reais). Suspendo a exigibilidade de tais verbas, uma vez que concedo apelante os benefcios da assistncia judiciria, conforme requerido f. 28. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES NICOLAU MASSELLI e ALBERTO HENRIQUE. Smula - DERAM PROVIMENTO PARA CASSAR A SENTENA E, NOS TERMOS DO ART. 515, 3, DO CPC, JULGARAM PROCEDENTE O PEDIDO INICIAL.
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Ementa: Apelao cvel. Pedido de falncia. Extino do processo. Princpio da preservao da empresa. No configurao. - O princpio da preservao da empresa no pode sobrepor ao devido processo legal, sendo injustificvel a extino prematura do processo de falncia, sem ao menos aguardar a instaurao do contraditrio. APELAO CVEL N 1.0702.08.472295-9 9/001 Comarca de Uberlndia - Apelante: Biognesis Bag Sade Animal Ltda. - Apelado: Petvet Brasil Ltda. Relator: DES. SILAS VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de novembro de 2009. - Silas Vieira - Relator. Notas taquigrficas DES. SILAS VIEIRA - Trata-se de recurso interposto contra a r. sentena de f. 146/148, proferida nos autos do pedido de falncia requerido por Biognesis Bag Sade Animal Ltda. contra a Petvet Brasil Ltda., via da qual o MM. Juiz da causa extinguiu o processo, nos termos do art. 267, I, do CPC. Inconformado, o autor interps o presente recurso sustentando, em apertada sntese que restou configurada a hiptese do art. 94, II, da Lei n 11.101/05,
Pelo exposto, com respaldo nos princpios do livre convencimento motivado e da fundamentao dos atos jurisdicionais, dou provimento ao recurso para cassar a sentena e, nos termos do art. 515, 3, CPC, julgo procedente o pedido formulado na presente ao de busca e apreenso para consolidar nas mos do credor fiduciante a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem alienado, confirmando a liminar concedida f. 19. Inverto o nus da sucumbncia para condenar a r, ora apelada, ao pagamento das custas, inclusive
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Falncia - Extino do processo - Princpio da preservao da empresa - No configurao Princpio do devido processo legal - Prevalncia
restando presente o interesse processual no ajuizamento do pedido falimentar. Sem contrarrazes. A douta Procuradoria-Geral de Justia opina pelo desprovimento do recurso. Preparo regular. Conheo do recurso, visto que presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Cinge-se a controvrsia acerca do pedido de falncia formulado pela apelante Biognesis Bag Sade Animal Ltda., em face de Petvet Brasil Ltda., com base no art. 94, II, da Lei n 11.101/05, aduzindo ser credora da importncia de R$ 79.633,48, decorrente de instrumento particular de confisso de dvida, devidamente executado. Pois bem. A sentena, a meu aviso, merece ser reformada. Isso porque entendo que o douto Magistrado de primeiro grau foi precipitado e, pelos elementos de prova contidos nos autos, seria recomendvel que ele tivesse determinado o processamento do pedido de falncia. Infere-se dos autos que o pedido de falncia veio estribado na execuo frustrada da requerida Petvet Brasil Ltda. (art. 94, II, da Lei n 11.101/05), ou seja, a empresa devedora que, executada, no paga, no deposita, nem nomeia bens penhora no prazo legal, verbis:
Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que: [...] II - executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal; [...]. 4 Na hiptese do inciso II do caput deste artigo, o pedido de falncia ser instrudo com certido expedida pelo juzo em que se processa a execuo. [...].
pagamento, depsito ou nomeao de bens penhora, para, em seguida, formular, perante o juiz competente, o pedido de falncia instrudo com aquele documento. Notese que, nesse caso, dispensvel o protesto do ttulo, j que no se cuida de impontualidade injustificada, mas da trplice omisso no bojo do processo executivo. (Curso de direito comercial. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 236-237.)
No caso em comento, verifico que a petio de ingresso foi instruda com cpia do processo executivo (f. 43/132), o que implica dizer que restou atendida a regra do art. 94, II, 4, da Nova Lei de Recuperao de Empresas e Falncia, porquanto consta que a executada foi regularmente citada, e no realizou o pagamento do dbito, nem mesmo nomeou bens penhora suficientes para garantir o crdito dentro do prazo legal, conforme demonstra a certido de f. 118. Assim sendo, injustificvel se me afigura o rigorismo exacerbado adotado pelo Julgador monocrtico. A propsito:
Ementa: Apelao cvel. Ao de falncia. Interesse de agir presente. Recurso provido. - 1. O interesse de agir consiste na necessidade concreta de o autor vir a juzo para que o Estado decida a controvrsia existente entre as partes. - 2. Frustrado o cumprimento de sentena, est presente o interesse de agir para o pedido de decretao de falncia do devedor, independente do valor do ttulo. - 3. Apelao cvel conhecida e provida para cassar a sentena que indeferiu a petio inicial. (Apelao Cvel n 1.0079.06.313649-7/001 - Relator: Des. Caetano Levi Lopes, j. em 25 de setembro de 2007.) Ementa: Falncia decretada nos termos do art. 99 da Lei Federal n 11.101/05 (Lei de Recuperao de Empresas e Falncia). [...]. Pedido fundado em certido expedida pelo juzo em que se processou a execuo de ttulo extrajudicial. Possibilidade. Art. 94, II, da Lei n 11.101/05. Antecipao de tutela recursal requerida. Inadmissibilidade ante a ausncia de relevncia da fundamentao. Recurso improvido. (Agravo n 1.0024.06.149624-6/001 - Relator: Des. Nepomuceno Silva, j. em 27 de maro de 2008.)
Lecionando sobre o tema, Fbio Ulhoa Coelho assevera que so atos de falncia:
a) Execuo frustrada. A sociedade empresria devedora que, executada, no paga, no deposita, nem nomeia bens penhora no prazo legal pratica ato de falncia (art. 2, I, da LF). Trata-se de hiptese mais usual de pedido de falncia, tirante os fundados na impontualidade. Se est sendo promovida contra a sociedade empresria uma execuo individual, isso significa que ela no pagou, no vencimento, obrigao lquida, certa e exigvel (CPC, art. 586). Por outro lado, se no nomeou bens penhora, sinal de que talvez no disponha de meios sequer para garantir a execuo. Esses fatos denunciam a insolvabilidade da executada e possibilitam a decretao da falncia. O pedido de falncia da executada com fundamento no art. 2, I, da LF no se faz nos autos da execuo individual. Esta, na verdade, deve ser suspensa ou extinta (alguns juzes condicionam o processamento do pedido de falncia prova do encerramento definitivo da execuo). O exequente deve, ento, solicitar uma certido atestando a falta do
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Ora, o princpio da preservao da empresa no pode atropelar o devido processo legal, sendo injustificvel a extino prematura do processo de falncia, sem ao menos aguardar a instaurao do contraditrio. Ademais, entendo que tal medida, qual seja a extino do processo sem julgamento do mrito, antes mesmo da instaurao do contraditrio, somente se revela possvel quando h forte presuno de solvncia da empresa devedora, sendo certo que o caderno probatrio colacionado para os autos revela justamente o contrrio. Em face do exposto, dou provimento ao recurso, para cassar a sentena, determinando o retorno dos autos instncia de origem, para adoo das medidas cabveis e pertinentes ao processamento do feito. Custas, ao final, pelo vencido.
como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DDIMO INOCNCIO DE PAULA e KILDARE CARVALHO. Smula - DERAM PROVIMENTO.
Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo impetrante, o Dr. Thiago Thomaz S. Pessoa. DES. EDILSON FERNANDES - Sr. Presidente. Registro que ouvi, com bastante ateno, a brilhante sustentao oral. Trago voto escrito e passo sua leitura. Trata-se de mandado de segurana impetrado por Igor Augusto de Medeiros Provinciali contra ato supostamente praticado pelo Procurador-Geral de Justia, que indeferiu a inscrio definitiva do impetrante no XLVIII Concurso de Ingresso na Carreira do Ministrio Pblico de Minas Gerais, sob o fundamento de no ter comprovado o exerccio de 3 (trs) anos de atividade jurdica nos termos do art. 22 do Regulamento e dos arts. 1 e 2 da Resoluo n 29/2008, do Conselho Nacional do Ministrio Pblico. O impetrante, bacharel em Direito pela Faculdade de Direito Milton Campos desde 2004, alega que cumpriu todas as exigncias legais para participao e inscrio definitiva no certame. Afirma que o cargo que ocupa no Poder Judicirio mineiro, de Oficial de Justia Avaliador, hoje cargo privativo de bacharel em Direito; que, quando foi empossado no cargo, no havia a exigncia do diploma, mas no se pode falar que suas atribuies no so jurdicas, tanto que a legislao mineira foi alterada em razo da Resoluo 48/2007 do CNJ, que determinou aos tribunais a exigncia, para provimento do cargo de oficial de justia avaliador, a concluso de curso superior, preferencialmente em Direito; que outros Estados da Federao j exigiam a concluso no curso de Direito para o exerccio das funes do cargo de oficial de justia e no aceitar a atividade do impetrante como atividade jurdica configuraria afronta ao art. 5, caput e inciso II, da CF/88. Sustenta que concluiu o curso superior h 4 (quatro) anos e que, durante esse perodo, exerceu as funes dos cargos de oficial de apoio judicial e oficial de justia avaliador, tendo tempo suficiente para o cmputo do trinio exigido de atividade jurdica. Pugna pelo deferimento de liminar, a fim de suspender a eficcia do ato impugnado at a deciso final, de forma a permitir a participao do impetrante nas demais fases do certame, e a concesso da ordem, para invalidar o ato impugnado e consolidar a inscrio definitiva do impetrante no certame, com seus demais efeitos (f. 02/17). Liminar concedida (f. 173/174). Em suas informaes, o impetrado sustenta que o impetrante buscou demonstrar o exerccio de 3 (trs) anos de atividade jurdica mediante exerccio de cargo que no era privativo de bacharel em Direito, o que no encontra amparo no regulamento do concurso, na Resoluo 29/2008 do CNMP e na deciso proferida
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Ementa: Mandado de segurana. Concurso pblico. Ministrio Pblico. Comprovao de trs anos de atividade jurdica. Art. 129, 3, CF. Servidor pblico. Cargo no privativo de bacharel em Direito. Desempenho de atividades com a utilizao preponderante de conhecimentos jurdicos. Requisito preenchido. - Nos termos do art. 129, 3, da Constituio Federal de 1988, o ingresso na carreira do Ministrio Pblico farse- mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em sua realizao, exigindo-se do bacharel em Direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica. - Demonstrando o servidor pblico, no caso especfico dos autos, que, no exerccio de suas funes, utilizava preponderantemente conhecimentos de Direito, deve serlhe reconhecido o implemento do requisito previsto no art. 129, 3, da CF/88, visto que possui a experincia jurdica buscada pela norma, desde que o exerccio das funes do cargo por, no mnimo, trs anos tenha ocorrido depois da concluso do curso de Direito. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.09.4948395/000 - Comarca de Belo Horizonte - Impetrante: Igor Augusto de Medeiros Provinciali - Autoridade coatora: Procurador-G Geral de Justia - Relator: DES. EDILSON FERNANDES Acrdo Vistos etc., acorda o 3 Grupo de Cmaras Cveis do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A SEGURANA. Belo Horizonte, 21 de outubro de 2009. - Edilson Fernandes - Relator.
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Mandado de segurana - Ministrio Pblico Concurso pblico - Atividade jurdica - Requisito essencial - Art. 129, 3, da Constituio Federal - Comprovao - Servio pblico Atendimento
pelo STF na ADIN n 3.460; que, na data da inscrio definitiva, ainda faltavam para o impetrante 23 dias para completar trs anos de atividade jurdica, tempo relevante que no pode ser arredondado. Afirma que no restou comprovada a existncia de direito lquido e certo do impetrante. Pugna pela denegao da segurana (f. 193/205). O Ministrio Pblico opinou pela concesso da ordem, conforme r. parecer de f. 236/243-TJ, da lavra do ilustre Procurador de Justia, Dr. Vtor Incio Peixoto P . Henriques. Trata-se de mandado de segurana impetrado por Igor Augusto de Medeiros Provinciali depois de ter sido indeferida sua inscrio no XLVIII Concurso de Ingresso na Carreira do Ministrio Pblico, diante da suposta no comprovao do exerccio de trs anos de atividade jurdica. Nos termos do art. 129, 3, da Constituio Federal de 1988, o ingresso na carreira do Ministrio Pblico far-se- mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em sua realizao, exigindo-se do bacharel em Direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica. Analisando cuidadosamente os autos, verifico que o impetrante, em 25.04.2006, iniciou o exerccio das funes do cargo de oficial judicirio D, especialidade oficial de justia avaliador, tendo permanecido no cargo at, pelo menos, a data da expedio da certido de f. 28 (03.04.2009). De acordo com a citada certido, a qualificao exigida para o impetrante, quando da posse no cargo de oficial de justia avaliador era o certificado de concluso de ensino em nvel mdio. Ocorre que o Conselho Nacional de Justia, atravs da Resoluo 48/2007, determinou aos Tribunais que passassem a exigir, como requisito para o provimento do cargo de oficial de justia, a concluso de curso superior, preferencialmente em Direito. Nessa linha, o Poder Legislativo de Minas Gerais, atravs da Lei Complementar 105/2008, alterou a Lei Complementar 59/2001, que versa sobre a Organizao e Diviso Judicirias do Estado, acrescentando o art. 255-A, com a seguinte redao: requisito para a investidura em cargo de Oficial de Justia a titularidade do grau de bacharel em Direito. A alterao vem apenas reforar a tese do impetrante de que, apesar de ter assumido o cargo com a exigncia apenas do certificado de concluso de ensino em nvel mdio, suas atribuies exigem a utilizao preponderante de conhecimentos jurdicos. E, tendo o impetrante exercido tais atribuies depois da concluso do curso de Direito, deve o perodo ser computado para fins de comprovao do exerccio de atividade jurdica. Outra no poderia ser a concluso, sob pena de se criar uma situao injusta, tratando desigualmente indi94
vduos que se encontrem em uma mesma posio. Isso porque, o cargo de oficial de justia em outros Estados da Federao, mesmo antes da Resoluo 48/2007 do CNJ, j era privativo de bacharel em Direito. Assim, mesmo exercendo as mesmas funes, um oficial de justia avaliador de outro Estado teria sua atividade computada, enquanto que um oficial de justia do Estado de Minas Gerais, como o caso do impetrante, no teria, situao que afrontaria princpios constitucionais, o que inconcebvel. Esse, inclusive, foi o entendimento adotado pelo egrgio Supremo Tribunal Federal no julgamento da Reclamao 4906-6/PA, da relatoria do ilustre Ministro Joaquim Barbosa:
Ementa: Reclamao. Mrito. Acrdo-parmetro. Declarao de constitucionalidade de norma diversa daquela cuja aplicao invocada pelos reclamantes. Identidade material. Conhecimento da reclamao. Concurso para ingresso na carreira do Ministrio Pblico do Estado do Par. Exigncia de requisito temporal. Constitucionalidade afastada pelas decises reclamadas. Violao ao que decidido na ADIN 3.460/DF. Atividade privativa de bacharel em Direito. Particularidades do caso concreto. Reclamao parcialmente procedente. Agravos regimentais prejudicados. - 1. A deciso-paradigma, proferida na ADIN 3.460/DF, declarou a constitucionalidade de dispositivo que regia o concurso do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios, no que tange exigncia, do bacharel em Direito, de trs anos de exerccio de atividade jurdica. - 2. A norma afirmada inconstitucional pelas decises reclamadas, que regeu o concurso do Ministrio Pblico do Estado do Par, possui idntico contedo ao daquela declarada constitucional por esta Corte na ADIN 3.460/DF, razo pela qual a presente reclamao deve ser conhecida. - 3. As decises reclamadas, ao questionarem a constitucionalidade da exigncia de trs anos de bacharelado dos candidatos ao cargo de promotor, reservando vaga para candidatos que no haviam obtido o grau de bacharel no trinio anterior nomeao, efetivamente afrontaram o que foi decidido no julgamento da ADIN 3.460/DF. Procedncia da reclamao nesta parte. - 4. Em relao s decises reclamadas que reservaram vaga para duas candidatas que cumpriam o requisito temporal, embora as atividades por elas desempenhadas no fossem, no Estado do Par, privativas de bacharel em Direito poca da nomeao, no possvel vislumbrar afronta ao acrdo apontado como paradigma, tendo em vista particularidades dos respectivos casos concretos, sobre as quais no se pronunciou o Supremo Tribunal Federal naquele julgamento, que se deu em controle abstrato de constitucionalidade. - 5. O Conselho Nacional de Justia e o Conselho Nacional do Ministrio Pblico vieram a considerar que os cargos ocupados pelas referidas candidatas, de oficial de justia e de escriv de polcia, preencheriam o requisito previsto no edital, tendo em vista as atividades por elas desempenhadas. Situao em que impossvel ao bacharel em Direito o exerccio da advocacia, dada sua incompatibilidade com o cargo pblico ocupado. - 6. Assim, por no ter cuidado diretamente das situaes especficas verificadas nestas duas decises, no h de se falar em afronta ao acrdo da ADIN 3.460/DF. - 7. Reclamao conhecida e julgada parcialmente procedente. - 8. Agravos regimentais prejudicados (j. em 17.12.2007).
Lavrar termos e atos processuais, subscrevendo aqueles em que no seja necessria a f pblica; digitar e/ou datilografar matria que lhe for submetida especialmente em audincias; proceder autuao de feitos e executar demais tarefas no andamento processual; auxiliar o Juiz na manuteno da ordem no seu gabinete e nas dependncias da Secretaria de Juzo; auxiliar o Juiz nas audincias; apregoar as partes nas audincias; controlar o movimento de pessoas em auditrios, quando designado; coadjuvar o Juiz na manuteno da ordem no seu gabinete e nas dependncias do Frum; substituir o Oficial de Apoio Judicial B no seu impedimento ou afastamento, nos termos do regulamento; atender as partes e seus procuradores, prestando informaes, observados o decoro e a urbanidade; minutar mandados diversos, editais, precatrios e demais servios das Secretarias de Juzo; executar atividades afins identificadas pelo superior imediato (f. 28/28-v.).
Ainda, de acordo com o art. 30, I, da Lei 8.906/94 (Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil), os servidores pblicos so impedidos de exercer a advocacia. Assim, o impetrante, enquanto exercia as funes do cargo de oficial de apoio judicial D, mesmo depois da concluso do curso de Direito (em 21.12.2004), no poderia ser inscrito nos quadros da Ordem dos Advogados do Brasil, no tendo como contar como atividade jurdica o exerccio da advocacia. Por outro lado, as atividades por ele desempenhadas enquanto oficial de apoio judicial D necessitavam da utilizao de conhecimentos jurdicos, ainda que no exigida a concluso do curso de Direito como qualificao para o mesmo. O objetivo da norma constitucional, ao exigir do bacharel em Direito a comprovao de, no mnimo, trs
DES. MAURCIO BARROS - Sr. Presidente. Ponhome de acordo com o Relator. Tanto que a atividade do
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Dessa forma, a atividade exercida pelo impetrante no cargo de oficial de justia avaliador, depois de sua concluso no curso de Direito, deve ser computada para fins do art. 129, 3, da Constituio Federal. Ocorre que a certido de f. 28 demonstra que o impetrante iniciou o exerccio das funes do cargo de oficial de justia avaliador em 25.04.2006. O dia final do prazo para a inscrio definitiva, data em que deveria comprovar o exerccio de trs anos de atividade jurdica, se deu em 03.04.2009, quando o impetrante contava com apenas 2 (dois) anos, 11 (onze) meses e 07 (sete) dias de exerccio nas funes do cargo. Ora, o requisito constitucional objetivo e deve ser plenamente cumprido, de modo que os 23 (vinte e trs) dias faltantes so relevantes e o requisito no pode ser tido como preenchido. No entanto, o caso especfico dos autos apresenta peculiaridade que deve ser considerada. Antes de exercer o cargo de oficial de justia avaliador, o impetrante trabalhou como oficial de apoio judicial D, no perodo de 29.10.2002 a 25.04.2006, cargo cuja qualificao exigida a concluso de curso de nvel mdio, com as seguintes atribuies:
anos de atividade jurdica para o ingresso na carreira do Ministrio Pblico (art. 129, 3), no foi recrutar pessoas mais velhas, mais idosas ou menos jovens, mas homenagear, prestigiar, valorizar a experincia profissional (voto proferido pelo Min. Carlos Britto, no julgamento do MS n 26.681/DF, j. em 26.11.2008). O exerccio de atividade jurdica nos cargos privativos de bacharel em Direito presumido. Por outro lado, entendo que, nos casos de cargos no privativos de bacharel em Direito, deve ser feita uma anlise das atribuies do cargo e, se verificada a utilizao preponderante de conhecimentos jurdicos, como o caso dos autos, o perodo de exerccio das funes do cargo deve ser considerado para fins de comprovao do requisito do art. 129, 3, da CF/88, por ser tal entendimento mais condizente com o princpio da razoabilidade. Desde a concluso do curso de Direito (21.12.2004) at 25.04.2006, ou seja, por cerca de 1 (um) ano e 4 (quatro) meses, o impetrante desempenhou atribuies que lhe exigiram a utilizao preponderante de conhecimentos jurdicos, sendo foroso concluir que adquiriu certa experincia jurdica, que a finalidade da norma constitucional. Somando-se o perodo de 1 (um) ano e 4 (quatro) meses de exerccio do cargo de oficial de apoio judicial D com o perodo de 2 (dois) anos, 11 (onze) meses e 7 (sete) dias de exerccio do cargo de oficial de justia avaliador, tenho como comprovado pelo impetrante tempo mais que suficiente (mais de trs anos) para a efetivao de sua inscrio definitiva no XLVIII Concurso para Ingresso na Carreira do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, tendo ele a experincia inicial necessria para o ingresso nos quadros do Ministrio Pblico do Estado, desempenhando a nobre funo de Promotor de Justia. Por fim, registro que a deciso aqui proferida analisou o caso especfico dos autos, com suas particularidades e no configura afronta ADIN n 3.460/DF, estando em conformidade com o entendimento adotado pelo egrgio Supremo Tribunal Federal no julgamento da Reclamao 4.906-0/PA, da relatoria do eminente Ministro Joaquim Barbosa, cuja ementa j foi transcrita neste voto. Concedo a ordem para, tornando definitiva a liminar, determinar autoridade coatora que realize a inscrio definitiva do impetrante no XLVIII Concurso para Ingresso na Carreira do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, visto que preenchido o requisito de trs anos de atividade jurdica. Sem honorrios advocatcios (art. 25 da Lei Federal n 12.016, de 07.08.2009). Isento de custas (Lei Estadual n 14.939/03).
exerccio da funo de oficial de justia configura atividade jurdica, que se exige dele conhecimentos, pelo menos, a respeito de determinadas matrias que so afetas sua atividade, como, por exemplo, como se faz uma citao, conhecimentos a respeito de penhora, sequestro, aresto, etc. Ento, no concebo como se possa entender que o exerccio da funo de Oficial de Justia no constitua atividade jurdica. Por essa razo, rogo vnia ao ilustre ProcuradorGeral de Justia para acompanhar integralmente o bemlanado voto do Des. Relator e conceder a segurana. DES. ANTNIO SRVULO - Sr. Presidente. Assisti, no dia 15 prximo passado, pela TV Justia, o julgamento de um mandado de segurana em que o excelso Supremo Tribunal Federal decidiu caso idntico a este ora em julgamento. No caso, foi concedida a segurana a dois candidatos que concorriam a cargo no Ministrio Pblico Federal. O voto do eminente Relator est em consonncia com aquele julgamento. Acompanho esse bem-lanado voto e concedo a segurana. DES. BARROS LEVENHAGEN - De acordo com o Relator. DES. ERNANE FIDLIS - A questo, aqui, no se limitou discusso se o oficial de justia est ou no includo nessa atividade jurdica e acho que nem havia razo de estar, porque, afinal de contas, todos sabem que o oficial de justia, principalmente aqueles que j so juzes h muitos anos, conforme meu caso, h mais de 40 anos, realmente, tem um bom cabedal de conhecimento jurdico por mais leigo que seja. Ento, nesse particular, no de se discutir. Se ele for bacharel em Direito, o requisito est preenchido. O problema seriam os 23 dias que o Des. Edilson Fernandes completa com o cargo de oficial de apoio. No h necessidade, porque a lei no to restrita, to estreita, conforme se pensa. O que so 23 dias dentro do contexto de um ano? Se tivermos uma interpretao mais flexvel, mais razovel, vamos verificar que, se contarmos de ms a ms, dar um ano certo. Ento, seria um verdadeiro absurdo, por causa de um tempo to exguo, negar e fechar as portas para um indivduo que est sendo aprovado em outras circunstncias, em outras matrias, para um cargo no Ministrio Pblico. Nem precisaria do cargo de oficial de apoio, basta o tempo que ele exerceu como oficial de justia para poder complementar, porque conto, no caso, em meses, e no em anos. Assim, os 23 dias, para mim, seriam irrelevantes. uma questo de razoabilidade de interpretao. Neste caso, tambm concedo a ordem da mesma forma.
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DES. NEPOMUCENO SILVA - Sr. Presidente. O Des. Ernane Fidlis falou no princpio da razoabilidade e dele que vou me valer para proferir meu voto. Poder-se-ia argumentar, com a voz do Ministrio Pblico, que o Parquet est jungido ao princpio da legalidade, pelo qual 23, 22 ou 1 dia seriam suficientes, j que no atendido pelo impetrante, no poderia ele ingressar na carreira do Ministrio Pblico. Entretanto o caso, conforme bem narra o eminente Des. Relator, guarda circunstncias peculiares que favorecem o impetrante. Dentre tantas elas, adotando, repito, o princpio da razoabilidade, vamos encontrar uma prtica, pelo impetrante, nos trabalhos de oficial de apoio, em que, isso consta no voto do em. Relator, h tarefas pertinentes quelas que conhecem o Direito. Isso vem dar endosso tese da razoabilidade. Seria, a meu sentir, um absurdo negarmos a segurana a esse cidado que, pelo que ouvi da tribuna, parece-me que, com a liminar, j est trabalhando. Inaceitvel seria que, ferido o princpio da razoabilidade, a situao retroagisse ao ponto inicial. Concedo a segurana. DES. MANUEL SARAMAGO - De acordo com o Relator. Smula - CONCEDERAM A SEGURANA.
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Conflito negativo de competncia - Conexo Competncia por preveno Art. 106 do Cdigo de Processo Civil Aplicabilidade
Ementa: Conflito negativo de competncia. Aes conexas. Juzo prevento. Primeiro despacho. Art. 106. Cdigo de Processo Civil. Aplicabilidade. - Havendo em trmite na mesma comarca duas aes conexas, em juzos distintos, possuindo ambos competncia para dirimir o feito, considera-se prevento para apreciar os feitos aquele que primeiro despachou nos autos. - Inteligncia do art.106 do Cdigo de Processo Civil. Julgado o conflito de competncia improcedente. CONFLITO DE COMPETNCIA N 1.0000.09.4986072/000, EM CONEXO COM O CONFLITO DE 1/000 COMPETNCIA N 1.0000.09.498561-1 Comarca de Leopoldina - Suscitante: Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Leopoldina - Suscitado:
Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Leopoldina - Relator: DES. KILDARE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM JULGAR IMPROCEDENTE O CONFLITO. Belo Horizonte, 17 de dezembro de 2009. - Kildare Carvalho - Relator. Notas taquigrficas DES. KILDARE CARVALHO - Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pelo MM. Juiz da 1 Vara Cvel da Comarca de Leopoldina, em desfavor do MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Leopoldina, nos autos de uma ao de arrolamento processada sob o n 0384.07.059015-1. Pugnando pela resoluo do conflito, aduz o Juzo suscitante, em sntese, que a litispendncia, acolhida pelo Juzo suscitado, no determina preveno, ao contrrio do que ocorre em relao conexo e continncia; a consequncia do acolhimento da preliminar de litispendncia a extino do processo, sem resoluo de mrito. Antes de adentrar o mrito da controvrsia trazida apreciao desta Instncia Revisora, tenho por necessria uma breve explicitao dos fatos. L.G. props, em desfavor de S.E., ao cautelar de arrolamento de bens, por meio de petio protocolizada aos 10.10.2007, s 13h48min, distribuda ao Juzo da 2 Vara Cvel da Comarca de Leopoldina, a qual recebeu o n 0384.07.059015-1 (f. 02-v.-TJ). Recebida a inicial, aos 16.10.2007 foi deferido o pedido liminar formulado pela autora (f. 62-TJ). Citado aos 19.10.2007 (f. 65-TJ), o requerido apresentou resposta, em forma de contestao, no bojo da qual pugnou pela extino do processo, sem resoluo de mrito, suscitando, para tanto, a preliminar de litispendncia. Na mesma data, qual seja a de 10.10.2007, por meio de petio protocolizada s 14h44min, distribuda junto ao Juzo da 1 Vara Cvel da Comarca de Leopoldina (f. 83 e 83-v.-TJ), S.E. moveu, em desfavor de L.G., ao cautelar por meio da qual requereu, alm da separao liminar de corpos, o arrolamento dos bens pertencentes aos litigantes, tendo tal feito recebido o n 0384.07.059018-5. No mesmo dia 10.10.2007, ou seja, na data em que distribudo o processo, foi apreciado pelo Juzo o pedido liminar ali contido, como se depreende da leitura de f. 112/113-TJ, oportunidade em que se determinou a citao da parte r.
Assim, o MM. Julgador da 2 Vara Cvel declinou, para o Juzo da 1 Vara Cvel, a competncia para processar e julgar o feito, considerando, para tanto, o fato de ter o suplicado ajuizado ao idntica, em trmite junto quele Juzo, bem como o fato de ter aquele despachado primeiro (f. 164-TJ). Esta, pois, a realidade posta nos autos, que ensejou a instaurao do presente conflito, que tem por objetivo declarar qual o Juzo competente para processar e julgar a ao de n 0384.07.059015-1. Ressalto, de incio, que, sem desmerecer as razes sustentadas pelo Juzo suscitante, faz-se necessria, para a soluo do presente conflito, a anlise de alguns institutos (fenmenos processuais), quais sejam: conexo, competncia, preveno e, por fim, litispendncia. Como se infere dos autos, no dia 10.10.2007 foram propostas por L.G. e S.E., respectivamente, em Juzos distintos (1 e 2 Varas Cveis), na mesma Comarca, duas aes com o mesmo objeto (arrolamento de bens) e a mesma causa de pedir (trmino da relao conjugal). Tem-se configurado, in casu, portanto, o fenmeno processual da conexo, cuja finalidade evitar a possibilidade de duas ou mais decises conflitantes, disciplinado pelo Cdigo de Processo Civil, que, em seu art. 103, assim prev: Art. 103. Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando Ihes for comum o objeto ou a causa de pedir. Distribudas, assim, duas aes conexas, em Juzos distintos (1 e 2 Varas Cveis) dentro da mesma comarca, conclui-se que ambos so competentes para a apreciao dos feitos, luz do disposto nos arts. 87 e 263 do Cdigo de Processo Civil, assim redigidos:
Art. 87. Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta. So irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente, salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia. [...] Art. 263. Considera-se proposta a ao, tanto que a petio inicial seja despachada pelo Juiz, ou simplesmente distribuda, onde houver mais de uma vara. A propositura da ao, todavia, s produz, quanto ao ru, os efeitos mencionados no art. 219 depois que for validamente citado.
Com efeito, resta aferir em qual dos dois Juzos dever prosseguir o processo de n 0384.07.015059-1, o qual deu ensejo ao presente conflito negativo, ressaltando-se, desde j, que a ocorrncia de conexo implica o fenmeno da preveno, o qual se mostra determinante para a soluo do presente conflito, tornando-se, assim, imperiosa a leitura do art. 106 do Cdigo de Processo Civil, in verbis:
Art. 106. Correndo em separado aes conexas perante Juzes que tm a mesma competncia territorial, considerase prevento aquele que despachou em primeiro lugar.
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Ora, como acima relatado, distribudas duas aes conexas em Juzos distintos e tendo sido o primeiro despacho proferido pelo Juzo da 1 Vara Cvel, nos autos do processo de n 0384.07.059018-5, ele se tornou prevento para processar e julgar a ao de n 0384.07.059015-1. Por fim, esclarecida a competncia do Juzo da 1 Vara Cvel para apreciao dos feitos em questo, em razo de sua preveno, acima explicitada, faz-se mister destacar que, de igual forma, a ele compete apreciar a preliminar de litispendncia e suas consequncias. Posto isso, consubstanciada no caso concreto a hiptese legal trazida pelo art. 106 do Cdigo de Processo Civil, julgo improcedente o presente conflito negativo, declarando a competncia do Juzo da 1 Vara Cvel da Comarca de Leopoldina para apreciar e julgar o feito de n 0384.07.059015-1, para onde devero os autos ser remetidos. D-se cincia a ambos os Juzos. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DDIMO INOCNCIO DE PAULA e ELIAS CAMILO. Smula - JULGARAM IMPROCEDENTE O CONFLITO.
unio estvel entre as mesmas partes, pois, em havendo casamento, o vnculo conjugal s poderia ser rompido mediante divrcio. APELAO CVEL N 1.0024.07.506350-3 3/002 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Miguel Virglio Maral de Souza - Apelada: Luciana Carla Maral de Souza - Relator: DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de outubro de 2009. - Ddimo Inocncio de Paula - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Joo Henrique C.L. Novais. DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA - Sr. Presidente. Ouvi, com ateno, a exposio feita da tribuna e anoto ter recebido memorial do escritrio do Dr. Joo Henrique Caf Novais. Trata-se de recurso de apelao aforado contra a r. sentena da lavra do douto Juiz de Direito da Vara de Registros Pblicos da Comarca de Belo Horizonte/MG (f. 356/359), proferida nos autos da ao anulatria ajuizada por Miguel Virglio Maral de Souza em face de Luciana Carla Maral de Souza. Insurge-se o recorrente contra a r. deciso monocrtica, que julgou improcedente o pedido prtico, argumentando que a averbao em cartrio brasileiro do casamento das partes, celebrado no exterior, no merece prosperar, porquanto realizada mediante dolo, fraude e simulao. Diz que, em sede da ao em que se autorizou a referida averbao, o Juzo foi induzido a erro pela recorrida, porquanto, poca da transcrio do registro das bodas, a sociedade conjugal j se encontrava extinta, inclusive atravs de deciso proferida no Brasil na qual se reconheceu a separao de fato do casal. Salienta, por fim, que o registro do casamento celebrado nos Estados Unidos da Amrica foi efetuado unilateralmente pela parte r e fora do prazo de 180 dias, previsto no art. 1.544 do CC/02. Recurso respondido, suscitando a apelada a preliminar de decadncia do direito anulao do registro, porquanto ultrapassado o prazo de quatro anos, previsto nos arts. 178 e 179 do CC/02, para a invocao dos vcios aludidos.
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Casamento - Nubentes brasileiros - Celebrao no exterior - Eficcia - Averbao em cartrio nacional - Prazo - Registro civil - Transcrio Ao anulatria - Improcedncia do pedido Separao de fato - Unio estvel - Dissoluo Deciso judicial transitada em julgado Irrelevncia
Ementa: Famlia. Apelao. Ao anulatria de transcrio em cartrio brasileiro de casamento celebrado no exterior. Deciso judicial anterior de dissoluo de unio estvel entre as mesmas partes. Irrelevncia. Recurso improvido. - O casamento entre brasileiros celebrado no exterior produz efeitos no territrio nacional mesmo que averbado aps o prazo de 180 dias previsto no art. 1.544 do CC/02, porquanto o traslado da referida certido para o cartrio brasileiro se destina apenas a fazer prova de sua celebrao, no interferindo em sua validade e eficcia no mbito do territrio nacional. - Assim, faz-se irrelevante a prvia existncia de deciso judicial transitada em julgado em que foi dissolvida a
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Parecer do Ministrio Pblico s f. 405/408-TJ, manifestando-se pelo desprovimento do recurso. o relatrio. Conheo do recurso, porquanto tempestivo e devidamente preparado (f. 381), estando presentes os demais pressupostos de sua admissibilidade. Em sede da preliminar de decadncia, suscitada em contrarrazes, no vejo como acolh-la. Isso porque o registro do casamento das partes no Registro Civil das Pessoas Naturais do Primeiro Subdistrito de Belo Horizonte decorreu de parecer favorvel do Ministrio Pblico, e, deciso do MM. Juiz de Direito da Vara de Registros Pblicos desta comarca, por sentena datada de 12 de agosto de 2002 (f. 25). Assim, cedio que os vcios elencados na petio exordial no se aplicam hiptese em tela, haja vista que no se est a tratar de ato ou de negcio jurdico, razo pela qual tampouco incide in casu o prazo decadencial elencado no CC/02 para a anulao de negcios jurdicos viciados pela ocorrncia de erro, dolo, coao etc. Nesse tempo, tenho que a causa de pedir aqui posta dever ser examinada no sob a tica da existncia de erro, dolo ou simulao, mas simplesmente da possibilidade de transcrio de casamento celebrado no estrangeiro, realizada unilateralmente e fora do prazo previsto em lei, quando j separadas de fato as partes, mediante sentena brasileira transitada em julgado. Dessarte, rejeito a preliminar de decadncia. No mrito, no vejo como prosperar a pretenso prtica. de se registrar que o casamento celebrado no exterior vlido no Brasil ainda que aqui no seja registrado ou que no o tenha sido no prazo de 180 dias a que se refere o art. 1.544 do CC/02.
Civil. Casamento realizado no estrangeiro, sem que tenha sido registrado no Pas. - O casamento realizado no exterior produz efeitos no Brasil, ainda que no tenha sido aqui registrado. Recurso especial conhecido e provido em parte, tos quanto fixao dos honorrios de advogado. (STJ, 3 Turma, REsp 440443/RS, Rel. Min. Ari Pargendler, DJU de 26.05.2003.)
Dessarte, destinando-se o registro mera prova, de acordo com a lei do pas em que foi celebrado o casamento, de que as partes efetivamente contraram referido compromisso, no sendo exigvel para a validade e eficcia do ato, cedio que as bodas celebradas no exterior produzem efeitos no Brasil ainda que no averbadas ou averbadas extemporaneamente em cartrio brasileiro. Segundo preleciona Caio Mrio,
[...] o casamento de brasileiro no exterior pode ser celebrado perante o cnsul ou perante autoridade competente de acordo com a lei local. Se for celebrado perante autoridade consular, provar-se- pela certido respectiva, que faz as vezes de assento no Registro Civil. Se se celebrar o casamento perante a autoridade local, prova-se na forma da lei do lugar, segundo a velha regra locus regit actum.
Em qualquer das hipteses, aduz o mencionado autor,

[...] quando os cnjuges, ou um deles, regressar ao Brasil, dever promover o registro no cartrio do respectivo domiclio. No fixando o domiclio, ou se no lugar em que o estabelecerem no houver cartrio, a inscrio far-seno 1 Ofcio da Capital do Estado em que passarem a residir. A referncia ao prazo de 180 dias no tem maior conseqncia. mera recomendao burocrtica, porque, se no for promovido o registro nesse prazo, no ficam impedidos os cnjuges de o fazerem ulteriormente. (GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro. 3. ed. So Paulo: Ed. Saraiva, v. 6, p. 101-102.)
Isso porque o registro no ato essencial validade do casamento, destinando-se a exigncia de sua averbao em cartrio apenas a fazer prova de sua ocorrncia quando celebrado no estrangeiro. o que se extrai do art. 1.544 do CC/02, correspondente ao art. 204 do CC/16:
Art. 1.544. O casamento de brasileiro, celebrado no estrangeiro, perante as respectivas autoridades ou os cnsules brasileiros, dever ser registrado em 180 (cento e oitenta) dias, a contar da volta de um ou de ambos os cnjuges ao Brasil, no cartrio do respectivo domiclio, ou, em sua falta, no 1 Ofcio da Capital do Estado em que passarem a residir.
Isso posto, cumpre lembrar que o vnculo conjugal s pode ser dissolvido em um dos casos do art. 1.571 do CC/02, quais sejam pela morte de um dos cnjuges, pela nulidade ou anulao do casamento ou pelo divrcio. Assim, de se notar que a simples concordncia das partes com o pedido de homologao de sua separao de fato, em sede de ao de extino de unio estvel, tal como se deu na hiptese dos autos, no basta para ensejar o desfazimento do vnculo conjugal, em face do no atendimento aos requisitos exigidos por lei para tal finalidade, no se permitindo convolar o pedido de extino de unio estvel em divrcio mediante a mera existncia de acordo entre as partes no que tange ao fim da convivncia em comum. Com efeito, em sede de direito de famlia no se pode olvidar que h efetiva ingerncia do Poder Pblico, com vistas a proteger o casamento, instituio de extrema importncia para a nossa sociedade. Dessarte, a meu ver, faz-se irrelevante para a possibilidade de transcrio no cartrio competente do casamento celebrado no exterior entre suplicante e suplicada o fato de que j se encontravam separados de fato ou mesmo a existncia de deciso judicial transitada em julgado extinguindo a unio estvel existente entre as
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partes, porquanto esta no basta, por si s, para desfazer o vnculo conjugal previamente existente. Nesse sentido, segue excerto do voto proferido pelo eminente Desembargador Moreira Diniz, com assento na 4 Cmara Cvel deste Tribunal de Justia, no bojo da Apelao Cvel n 1.0313.07.222346-1/001, julgada em 21.02.2008:
No caso, est caracterizada a impossibilidade jurdica do pedido, porque o pedido de reconhecimento e dissoluo de unio estvel, formulado por quem declara que manteve com a r relao amorosa por quase seis anos, tendo inclusive se casado com a mesma h mais ou menos uns cinco anos atrs nos Estados Unidos da Amrica (f. 02), no encontra respaldo no ordenamento jurdico, sendo o autor carecedor do direito de ao, conforme entendeu o MM. Juiz. O 3 do art. 226 da Constituio da Repblica reconhece a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, determinando que a lei facilite sua converso em casamento. Sendo assim, no h dvida de que o pedido no pode ser apreciado pelo Poder Judicirio, porque vedado pelo ordenamento jurdico, repise-se. O casamento de brasileiros, celebrado no estrangeiro, perante as respectivas autoridades ou os cnsules brasileiros, vlido no territrio nacional, nos termos dos arts. 32 da Lei n 6.015/73 (Lei de Registros Pblicos) e 1.544 do Cdigo Civil, caracterizando impedimento para aquisio de novo matrimnio. [...]. No ser demais dizer que quem j casado no pode ter unio estvel com a mesma pessoa. Ou prevalece uma, ou outra situao. A ausncia de averbao do casamento contrado no exterior no altera a situao; cabendo aos interessados promoverem a regularizao.
Questes de mrito. A controvrsia cinge-se a verificar se devida a anulao da transcrio de certido de casamento contrado no exterior pelos litigantes. O recorrente alega que a averbao em cartrio do casamento contrado nos Estados Unidos da Amrica nula, porque a apelada induziu o juzo a erro, visto que data da transcrio j havia sido homologada a separao de fato do casal. No entanto, no h que se falar em erro, dolo ou coao, haja vista que poca da transcrio os litigantes, conforme reconhecido por eles prprios, haviam retomado a relao conjugal, sendo este, inclusive, o objeto de outra ao. Alm disso, o registro do casamento contrado no exterior vlido no Brasil mesmo quando no averbado no prazo do art. 1.544 do CC, sendo certo que tal dispositivo diz respeito aos efeitos do casamento, e no sua validade. Ante o exposto, acompanho o eminente Relator para negar provimento ao recurso de apelao. como voto. DES. ELIAS CAMILO - Sr. Presidente. Fao o registro de ter ouvido, com ateno, a sustentao oral e, quanto questo em julgamento, tive acesso aos autos e, tambm, no cheguei outra concluso a no ser que chegaram os meus eminentes Pares. Tambm nego provimento. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO.
Por fim, mister salientar ainda que pouco importa tenha a r buscado, unilateralmente, a averbao de seu casamento em cartrio, j que tem manifesto interesse em faz-lo, sendo certo que a lei no exige a concorrncia de ambos os cnjuges para tal mister, como bem se depreende de uma simples leitura do art. 1.544 do CC/02. Com tais razes, nego provimento ao recurso, mantendo inclume a sentena de primeiro grau. Custas, pelo apelante. DES. ALBERGARIA COSTA - Sr. Presidente. Tambm estive atenta sustentao oral. Conheo do recurso de apelao, uma vez presentes os pressupostos de admissibilidade. Questo prejudicial - decadncia. A recorrida suscitou prejudicial de decadncia, sob a fundamentao de que se aplicam ao caso concreto os prazos previstos nos arts. 178 e 179 do Cdigo Civil. Todavia, tem-se que os prazos previstos nestes artigos se aplicam anulao de negcio jurdico, e no a ato judicial. Assim, rejeito a prejudicial.
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Conflito negativo de competncia - Ao de cobrana - Expurgos inflacionrios - Ajuizamento de demanda no domiclio do ru - Opo do consumidor - Competncia territorial relativa Declinao ex officio - Vedao
Ementa: Conflito negativo de competncia. Ao de cobrana. Expurgos inflacionrios. Ajuizamento da demanda no domiclio do ru. Opo do consumidor. Competncia territorial relativa. Declinao ex officio. Vedao. - O Cdigo de Defesa do Consumidor autoriza o ajuizamento da demanda que verse sobre relao de consumo no domiclio do consumidor. Contudo, nada impede que o consumidor, na qualidade de autor da ao, renuncie a tal prerrogativa e proponha a demanda no domiclio do ru, observando a regra geral prevista no Cdigo de Processo Civil.
- No se tratando da hiptese prevista no pargrafo nico do art. 112 do Cdigo de Processo Civil, a incompetncia relativa no pode ser declinada de ofcio, em conformidade com a Smula n 33 do Superior Tribunal de Justia. CONFLITO DE COMPETNCIA N 1.0000.09.5097036/000 - Comarca de Visconde do Rio Branco Suscitante: Juiz de Direito da Vara Cvel da Infncia e Juventude e Precatrias da Comarca de Visconde do Rio Branco - Suscitado: Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Ub - Relator: DES. ALVIMAR DE VILA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER O CONFLITO E DAR PELA COMPETNCIA DO JUIZ SUSCITADO. Belo Horizonte, 16 de dezembro de 2009. Alvimar de vila - Relator. Notas taquigrficas DES. ALVIMAR DE VILA - Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pela MM. Juza de Direito da Vara Cvel, Infncia e Juventude e Precatrias da Comarca de Visconde do Rio Branco, em face da MM. Juza de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Ub, nos autos da ao ordinria ajuizada por talo Benatti Caputo e outros em desfavor do Banco do Brasil S.A. A MM. Juza Suscitada, por entender que as contas no eram mantidas na Comarca onde foi ajuizada a ao, e por verificar que os autores no residem no Municpio de Ub, determinou a remessa dos autos para a Comarca de Visconde do Rio Branco (f. 146). Por sua vez, a MM. Juza Suscitante entende que incumbe aos autores optar pelo ajuizamento da ao em qualquer cidade onde o banco ru possua agncia, j que a sede da instituio financeira fica no Distrito Federal. Afirma que a incompetncia relativa no pode ser declinada de ofcio, sendo, portanto, o Juzo Suscitado o competente para julgamento da demanda (f. 148/149). A douta Procuradoria-Geral de Justia manifestouse s f. 157/159, opinando pelo provimento do conflito. o relatrio. Passa-se anlise. Cinge-se o presente conflito ao exame da competncia para o processamento e julgamento da ao de cobrana de expurgos inflacionrios, ajuizada pelos correntistas em face da instituio financeira depositria (f. 04/16).
A MM. Juza Suscitada, de ofcio, declinou da competncia para uma das Varas Cveis da Comarca de Visconde do Rio Branco, cidade onde residem parte dos autores, por entender que as contas de poupanas no eram mantidas na agncia da instituio financeira localizada em Ub/MG (f. 146). Tem-se que o entendimento jurisprudencial e doutrinrio que assenta a competncia do foro do domiclio do consumidor se embasa no pressuposto de que, dessa forma, se tornar efetivo seu direito de acesso justia, com todos os seus desdobramentos, inclusive sob o aspecto econmico-financeiro, de grande pertinncia nas relaes de consumo. Todavia, entende-se que tal regra tem aplicao obrigatria apenas quando se observa a violao ao direito do consumidor, com o estabelecimento do foro de eleio abusivo ou mesmo quando o fornecedor decide demandar em comarca diversa, para dificultar a defesa do hipossuficiente, o que no ocorre no caso dos autos. que, ainda que o Cdigo de Defesa do Consumidor autorize o ajuizamento da demanda que verse sobre relao de consumo no domiclio do consumidor, nada impede que este, na qualidade de autor, renuncie a tal prerrogativa e proponha a ao no domiclio do ru, observando a regra geral prevista no Cdigo de Processo Civil. No caso dos autos, os autores, voluntariamente, optaram por ajuizar a ao de cobrana no foro da sede de uma das agncias da instituio financeira, ressaltando que a questo unicamente de direito e no exigir a produo de provas ou realizao de audincia. Assim, nada impede que os requerentes optem por ajuizar a demanda na Comarca de Ub /MG, que possui sede do Banco do Brasil S.A., em observncia regra do art. 94, caput, bem como do art. 100, inciso IV, alnea a, ambos do Cdigo de Processo Civil. Torna-se importante salientar que, em se tratando de competncia territorial, portanto relativa, descabe ao juiz, ex officio, declinar da competncia para o exame e julgamento do feito. Apenas na hiptese prevista no pargrafo nico do art. 112 do Cdigo de Processo Civil que a competncia relativa pode ser declinada de ofcio, o que no o caso dos autos. A respeito do tema, foi editada a Smula n 33 do egrgio Superior Tribunal de Justia, que dispe que a incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio. Seguem precedentes no mesmo sentido:
Agravo de instrumento. Negcios jurdicos bancrios. Incompetncia relativa. Tratando-se de incompetncia relativa, descabe a declarao de ofcio, somente podendo ser reconhecida atravs de exceo. Incidncia da Smula n 33 do Superior Tribunal de Justia. Precedentes jurisprudenciais. Deciso monocrtica dando provimento. (Agravo de Instrumento N 70017825720, 12 Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Cludio Baldino Maciel, j. em 28.11.2006.)
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Conflito negativo de competncia. Execuo fiscal. Competncia relativa. Arguio de incompetncia ex officio. impossibilidade. [...]. 2. vedado ao rgo julgador declarar, de ofcio, a incompetncia relativa (Smula n. 33 do STJ), que somente poder ser reconhecida por meio de exceo oposta pelo ru/executado. 3. Conflito conhecido para declarar competente o Juzo Federal da 6 Vara da Seo Judiciria do Estado do Par, o suscitado (CC 47491/RJ. Ministro Castro Meira, 14.02.2005, DJ de 18.04.2005, p. 209).
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Caetano Levi Lopes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR OS EMBARGOS INFRINGENTES, VENCIDO O PRIMEIRO VOGAL. Belo Horizonte, 13 de abril de 2010. - Roney Oliveira - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela embargada, o Dr. Thiago Cardoso Penna. DES. RONEY OLIVEIRA - A embargada promoveu ao de indenizao em desfavor do embargante, Municpio de Belo Horizonte, visando condenao da Municipalidade ao pagamento de indenizao por danos materiais e morais, em razo da transferncia, a terceira pessoa, da titularidade de jazigo perptuo pertencente famlia de seu marido. Apelou, com xito, a ora embargada, conforme se verifica do acrdo de f. 117/131-TJ, que deu provimento ao recurso, vencido o Relator, Des. Caetano Levi Lopes, e vencedores o Revisor, Des. Afrnio Vilela, acompanhado pelo Vogal, Des. Carreira Machado. O entendimento majoritrio reformou a sentena de primeiro grau, reconhecendo a procedncia do pedido inicial, sob o fundamento de existncia de danos morais, no valor de R$10.000,00 (dez mil reais), e materiais, no montante de R$17.160,00 (dezessete mil cento e sessenta reais), autora, decorrentes da impossibilidade de enterrar seu marido no jazigo da famlia, bem como pelo desaparecimento do jazigo e dos restos mortais que ali se encontravam. Visam os presentes embargos infringentes, arrazoados s f. 134/143-TJ, prevalncia do voto do Relator, denegatrio do recurso manejado. Transcorreu in albis o prazo para apresentao de contrarrazes, conforme certido de f. 145-TJ. o relatrio. Conheo do recurso. Inicialmente, cumpre ressaltar que invivel o reexame quanto alegao de prescrio, em sede de embargos infringentes, tendo em vista que tal questo no foi objeto de divergncia no acrdo ora hostilizado. A controvrsia dos autos versa acerca do dever de a Municipalidade indenizar a autora, ora embargante, em decorrncia da transferncia, para terceira pessoa, da titularidade de jazigo perptuo pertencente famlia de seu marido e da impossibilidade de realizao do enterro do falecido marido no mencionado jazigo.
Portanto, a deciso que declinou da competncia relativa e determinou a remessa dos autos Comarca de Visconde do Rio Branco/MG no merece prevalecer. Pelo exposto, acolhe-se o presente conflito negativo de competncia e determina-se a remessa dos autos MM. Juza Suscitada, da 2 Vara Cvel da Comarca de Ub, a quem cabe dar andamento ao feito e decidir como for de direito. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SALDANHA DA FONSECA e DOMINGOS COELHO. Smula - ACOLHERAM O CONFLITO E DERAM PELA COMPETNCIA DO JUIZ SUSCITADO.
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Responsabilidade objetiva do Municpio Cemitrio pblico - Jazigo perptuo - Perda da titularidade - Lei n 7.013/95, do Municpio de Belo Horizonte - Procedimento administrativo Inobservncia - Violao dos restos mortais Impossibilidade do enterro junto famlia Danos morais e materiais - Caracterizao Indenizao devida - Voto vencido - Embargos infringentes - Rejeio
Ementa: Embargos infringentes. Ao de indenizao por danos morais e materiais. Jazigo perptuo. Cemitrio municipal. Perda da titularidade. Inobservncia do procedimento administrativo previsto na Lei Municipal n 7.013/95. Impossibilidade de enterro do cnjuge junto famlia. Violao dos restos mortais dos familiares. Responsabilidade objetiva do Municpio de Belo Horizonte. Caracterizados os danos morais e materiais. Manuteno do quantum indenizatrio. Embargos infringentes rejeitados. EMBARGOS INFRINGENTES CVEIS N 1.0024.07.671068-0 0/002 em apelao cvel Comarca de Belo Horizonte - Embargante: Municpio de Belo Horizonte - Embargada: Dilma dos Santos - Relator: DES. RONEY OLIVEIRA
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Inicialmente, ressalte-se que, ainda que comprovado que o jazigo perptuo pertencia famlia do marido da embargada, esta possui legitimidade para pleitear a pretendida indenizao. Em se tratando de reparao de danos, certo que os sucessores - no caso, a viva - possuem legitimidade para postular a indenizao pelos danos materiais decorrentes da supresso da construo do jazigo, bem como pela impossibilidade de realizao do enterro do cnjuge nas condies esperadas. Ademais, o art. 2 da Lei Municipal n 7.013/95 reconhece a possibilidade de transferncia da concesso da perpetuidade do jazigo causa mortis, observando as regras sucessrias, o que atesta a legitimidade da autora, ora embargada. Inolvidvel, no caso em comento, a aplicao da responsabilizao objetiva do Municpio, consagrada no art. 37, 6, da Constituio Federal, no sendo necessrio que se comprove a culpa do Municpio, apenas a ocorrncia do dano e o nexo de causalidade entre este e a conduta do agente. Dessa forma, o dano somente gerar a responsabilidade quando for possvel estabelecer um nexo causal entre ele e a conduta do agente, comissiva ou omissiva, direcionada a causar prejuzo ao outro, no importando se agiu com culpa ou dolo. Caracterizada, pois, a responsabilidade objetiva da Municipalidade, no h que se cogitar o elemento culpa, respondendo, por via de consequncia, na esfera civil, pelos danos causados injustamente a terceiros, independentemente de dolo ou culpa. A doutrina no destoa quando trata da matria:
[...] A Constituio Federal de 1988, atravs do 6 do art. 37, estipulou para as pessoas jurdicas de direito pblico responsabilidade objetiva por danos causados por seus agentes a terceiros [...], [sendo que] a Responsabilidade Objetiva do Estado representa a obrigao da Administrao Pblica, por seus entes de Direito Pblico interno e demais entidades estatais, inclusive as prestadoras de servio pblico, de indenizar, independentemente de culpa, no exerccio de suas atividades, os danos materiais, morais e estticos, ou seja, as violaes aos direitos fundamentais, ocasionadas por quaisquer de seus respectivos agentes pblicos ou polticos [...] (FREITAS, Srgio Henriques Zandona. Responsabilidade patrimonial do Estado. In MOTTA, Carlos Pinto Coelho (Coord.). Curso prtico de direito administrativo. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2004.)
Direito administrativo brasileiro. 24. ed. So Paulo: Malheiros, p. 588.)
No caso em comento, verifica-se que a responsabilidade do Municpio pelos danos alegados decorrem da inobservncia do procedimento administrativo, previsto no art. 4 da Lei Municipal n 7.013/95:
Art. 4 [...] c) importam em caducidade do ttulo de perpetuidade o abandono comprovado do mausolu ou a falta de pagamento da Taxa de Manuteno de Cemitrios Municipais por 2 (dois) anos consecutivos ou 3 (trs) alternados. 1 - Notificado o contribuinte do lanamento da taxa, ter ele o prazo de 90 (noventa) dias para recolher o tributo ou impugnar o lanamento, sob pena de ser declarada a caducidade do ttulo. 2 - Decorrido o prazo previsto no pargrafo anterior sem que tenham sido recolhidos os valores em atraso, o jazigo fica desimpedido para reutilizao, observadas as formalidades legais. 3 - Constatado o abandono, o titular da concesso de perpetuidade ser intimado a fazer os reparos necessrios ou a construir o mausolu no prazo de 120 (cento e vinte) dias.
Assim, tendo o Municpio de Belo Horizonte transferido a titularidade do jazigo perptuo em questo, inobservando a garantia constitucional ao devido processo legal, resta claro o dever de indenizar pelos danos sofridos, no s pela impossibilidade de enterrar o cnjuge junto famlia, mas tambm pela violao dos restos mortais de seus familiares. Em casos anlogos, j decidiu este eg. Tribunal de Justia:
Administrativo. Responsabilidade civil. Cemitrio pblico municipal. Concesso ao particular, aps o pagamento das taxas pertinentes, de autorizao para a construo de carneiro perptuo. Violao do jazigo, que redundou no desaparecimento dos restos mortais do filho da autora. Direito indenizao, j que o culto aos mortos constitui alicerce fundamental da sociedade crist, sendo certo que o sumio dos restos mortais de ente querido ocasiona indubitvel dano moral. Dano material. Configurao, devendo ser ressarcidos os valores despendidos pela autora para a obteno da autorizao para a construo do carneiro perptuo. Valorao dos danos morais. - Cabe ao prudente arbtrio do magistrado fixar o quantum referente indenizao por danos morais, devendo sopesar, entre outros fatores, a gravidade do fato, a magnitude do dano, a extenso das sequelas sofridas pela vtima, a intensidade da culpa, as condies econmicas e sociais das partes envolvidas, de forma a proporcionar ao ofendido uma satisfao pessoal, de maneira a amenizar o sentimento do seu infortnio. No caso em tela, exegese dos retromencionados elementos, deve ser minorado o quantum indenizatrio. Sucumbncia recproca. Configurao. Parcial provimento de ambos os recursos. (TJMG - Apelao Cvel n 1.0480.01.0223976/001 - Rel. Des. Pinheiro Lago, 7 Cmara Cvel, DJ de 25.10.2005.) Cemitrio. Terreno pblico. Jazigo. Concesso perptua ou temporria a terceiros. Violao. Indenizao. Sentimento de
Nesse sentido, Hely Lopes Meirelles, ao analisar o art. 37, 6, da CR/88, se posiciona:
O exame desse dispositivo revela que o constituinte estabeleceu, para todas as entidades estatais e seus desmembramentos administrativos, a obrigao de indenizar o dano causado a terceiros por seus servidores, independentemente da prova de culpa no cometimento da leso. Firmou, assim, o princpio objetivo da responsabilidade sem culpa pela atuao lesiva dos agentes pblicos e seus delegados. (In
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respeito. Ordenamento jurdico. Inteligncia do art. 159 do Cdigo Civil. - Os cemitrios, terrenos pblicos que so, tm concedido a terceiros o direito de uso perptuo ou temporrio de seus jazigos; uma vez violados, tem a famlia o direito de indenizao pelos danos morais da decorrentes. O sentimento de respeito e venerao aos mortos faz parte da cultura dos povos cristos, sendo, inclusive, objeto de proteo no ordenamento jurdico ptrio. (TJMG - Apelao Cvel n 1.0000.00.244628-4/000 - Rel. Des. Dorival Guimares Pereira, 6 Cmara Cvel, DJ de 10.10.2002.)
Desembargador prolator do voto isolado para, tambm, rejeitar os embargos. Smula - REJEITARAM OS EMBARGOS INFRINGENTES, VENCIDO O PRIMEIRO VOGAL. Acrdo embargado Ementa: Apelao cvel. Ao de indenizao. Jazigo perptuo. Taxa de manuteno. Pagamento efetuado. Mausolu desativado por abandono. Ausncia de comprovao. Titularidade transmitida a terceiro. Inobservncia ao prazo legal estabelecido na Lei n 7.013/95. Ilegitimidade do ato. Desaparecimento de restos mortais. Transtornos para enterro. Abalo psicolgico. Danos material e moral. Quantum. Critrios. - Para a configurao do dano material, necessria a demonstrao de leso ao patrimnio. - Comprovado que a perda de titularidade do jazigo perptuo no ocorreu dentro das normas estabelecidas na legislao pertinente, causando prejuzos, transtornos e constrangimento, mostra-se devida a reparao por danos morais. - V.v.: - Apelao cvel. Ao de indenizao. Fazenda Pblica. Prescrio quinquenal inocorrente. Jazigo perptuo. Titularidade de direito de uso no provada. Recurso no provido. - A prescrio contra a Fazenda Pblica regulada por prazo especial, cinco anos, o que afasta a trienal prevista no art. 206, 3, V, do Cdigo Civil de 2002. - Ausente a prova de ser a parte ativa titular do direito de uso de jazigo perptuo em cemitrio municipal, impossvel a existncia de danos morais e materiais desafiando indenizao. Apelao cvel conhecida e no provida, mantida a sentena que rejeitou a pretenso inicial. APELAO CVEL N 1.0024.07.671068-0 0/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Dilma dos Santos - Apelado: Municpio de Belo Horizonte - Relator: DES. CAETANO LEVI LOPES - Relator para o acrdo: DES. AFRNIO VILELA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL, VENCIDO O RELATOR.
O quantum devido a ttulo de dano moral tem por escopo dar conforto vtima pelo ato suportado, amenizando sua dor, proporcionando-lhe condies financeiras para, de acordo com sua posio social, praticar atos tendentes a aliviar o sofrimento e recompor o estado psicolgico afetado. Decerto, seu critrio de fixao deve seguir dois parmetros, alicerando-se a condenao no carter punitivo, para que o causador do fato sofra uma reprimenda pelo ilcito praticado, bem como possuir um carter de compensao, para que a vtima possa se recompor do mal sofrido e da dor suportada. cedio que este Sodalcio tem primado pela razoabilidade na fixao do montante das indenizaes por danos morais, que deve alcanar determinado valor que sirva de exemplo para o ru (sendo ineficaz o arbitramento de quantia excessivamente baixa ou simblica), sem, no entanto, ser fonte de enriquecimento para o autor, servindo-lhe apenas como compensao pela dor sofrida. Em assim sendo, tem-se que correto o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), a ttulo de danos morais, e R$ 17.160,00 (dezessete mil cento e sessenta reais), determinado pelo Des. Afrnio Vilela, no julgamento da apelao cvel. Pelo exposto, rejeito os embargos infringentes, com a prevalncia do entendimento adotado pelo Des. Afrnio Vilela e acompanhado pelo Des. Carreira Machado. Custas, na forma da lei. DES. CARREIRA MACHADO - Rejeito, tambm, os embargos. DES. CAETANO LEVI LOPES - Anoto que ouvi, com ateno, a sustentao oral, mas, pedindo vnia ao eminente Relator, confirmo o voto que proferi na apelao, acolhendo os embargos. DES. AFRNIO VILELA - Sr. Presidente. Mantenho o posicionamento j lanado no recurso de apelao e rejeito os embargos infringentes, na esteira do voto do eminente Relator. DES. CLUDIO COSTA - Sr. Presidente. Por tudo que me foi dado conhecer, peo vnia ao eminente
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Belo Horizonte, 15 de setembro de 2009. - Afrnio Vilela - Relator para o acrdo. - Caetano Levi Lopes Relator vencido. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela apelante, o Dr. Tiago Cardoso Pena. DES. CAETANO LEVI LOPES - Sr. Presidente. Ouvi, com ateno, a sustentao oral. Trago voto escrito, mas gostaria de fazer um acrscimo. Sabemos que entre os povos indoeuropeus, dos quais somos descendentes, h esse culto de respeito aos mortos. Fustel de Coulanges, numa obra clssica, A cidade antiga, mostra qual a origem de tudo isso, a origem religiosa, e ainda cita a Odisseia, quando o heri Ulisses, depois de longo tempo afastado, retorna ptria navegando, v-se envolvido por uma tempestade e invoca seus deuses, dizendo: Se eu morrer, quem cultuar os antepassados?. Nesses tempos em que vivemos, em que tudo relativizado, essas tradies tm sido um tanto ou quanto, se no desprezadas, pelo menos minimizadas. Sem dvida, um alento ver algum que est lutando por reavivar essas tradies, repito, com profundas e antigas razes de ordem religiosa. Entretanto, aqui, o enfoque outro. A apelante confessa que esse direito de uso - porque se trata de um cemitrio pblico e o que h uma concesso de uso apenas - surgiu h mais de um sculo, porque o patriarca da famlia de seu marido, Edson Macedo dos Santos, quem foi o primeiro a celebrar esse contrato com a Administrao Pblica. A documentao deixa claro que o marido da apelante no era nico descendente, e no estou vislumbrando como conceder a ela um direito prprio, que no dela. direito da famlia do marido dela. E repito: o patriarca, o av, deixou outros descendentes. Ento, por esse motivo, estou, realmente, a entender que no houve a prescrio trienal, na qual o apelado insiste, ao contrariar a apelao - essa prescrio no ocorreu -; e tambm que a apelante, porque no titular do direito material, no pode, evidentemente, receber a indenizao que pleiteia. Com esses acrscimos, nego provimento apelao, conforme o voto que trago escrito. Conheo da apelao, porque presentes os requisitos de admissibilidade. A apelante aforou esta ao de indenizao contra o apelado. Asseverou que, h mais de cem anos, a famlia de seu marido, Edson Macedo dos Santos, titular do direito de uso de um jazigo perptuo, no Cemitrio Municipal do Bonfim, administrado pelo recorrido, cdigo de perpetuidade n 0003294, quadra 6,
carneiro 09, em nome de Jos Francisco de Macedo, av materno de Edson. Acrescentou que este faleceu em 31.7.2004 e a recorrente, ao cuidar do funeral, foi informada de que a titularidade do direito de uso havia sido transferida para terceiro, por exaurimento da perpetuidade ante a ausncia de pagamento da Taxa de Manuteno de Cemitrios Municipais. Afirmou que o recolhimento da referida taxa foi feito e que os restos mortais da famlia de seu marido desapareceram, juntamente com os materiais de valor que compunham o mausolu. Acrescentou que no pde atender a vontade de seu marido de ser inumado no jazigo materno, alm de ser obrigada a gastos adicionais com o sepultamento, porque o tmulo paterno no estava preparado para o recebimento de mais um corpo. Entende que a circunstncia gerou danos morais e materiais e pleiteou a respectiva indenizao. O apelado invocou a prescrio e negou a prtica de ato ilcito. Pela r. sentena de f. 89/91, a pretenso foi rejeitada. O thema decidendum consiste em verificar se ocorreu a prescrio e se a apelante tem direito ao recebimento de indenizao por danos morais e materiais. Passo a analisar a prova. A recorrente, com a petio inicial, carreou os documentos de f. 16/35. Destaco a cpia da certido de bito, f. 18, comprovando o falecimento do marido dela e sua filiao, bem como a cpia da guia de recolhimento da Taxa de Manuteno de Cemitrios Municipais, de f. 19, comprovando o pagamento em 18.12.2002. Destaco, tambm, a cpia da certido de bito de Maria da Piedade Ferreira de Macedo, av materna do marido da apelante, casada com Jos Francisco de Macedo, titular do jazigo em questo e me de Maria Rosa de Macedo e Anita de Macedo, sendo a primeira genitora de Edson. Igual destaque merece, tambm, a cpia da certido de bito de Jos Francisco Macedo, av do marido da recorrente (f. 21), casado em segundas npcias e deixando um filho deste segundo casamento, tio do marido da recorrente. Destaco, ainda, a cpia da ficha nominal de inumado, comprovando que os corpos de Anna Macedo, filha de Jos Francisco de Macedo e Maria da Piedade Ferreira, foram sepultados no referido jazigo. O recorrido, com a contestao, trouxe os documentos de f. 47/54. Destaco cpia do ofcio expedido em 6.11.2007 pela Diviso de Necrpoles, Fundao de Parques, Prefeitura de Belo Horizonte, informando a perda da concesso do jazigo em 21.3.2002 e a demolio do mesmo pela ao do tempo. Destaco, tambm, os documentos de f. 48/49, comprovando a perpetuidade do jazigo concedida famlia do falecido esposo da recorrente e o sepultamento, ali, da me, tia e av dele. Esses os fatos. Em relao ao direito e no que respeita ao primeiro tema, observo que o apelado, ao contrariar o recurso,
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insistiu na tese da prescrio trienal prevista no art. 206, 3, V, do Cdigo Civil de 2002. Sabe-se que o instituto da prescrio tpico do direito privado, mas tem carter de interesse pblico, conforme ensina Antnio Luiz da Cmara Leal, em Da prescrio e da decadncia, 2. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1959, p. 33:
Do fundamento jurdico da prescrio, por ns esclarecido, facilmente se deduz o carter pblico do preceito legal que a instituiu. [...] Embora a utilidade pblica e privada sejam correlatas e coexistam em todas as normas de direito, para distinguir as de direito pblico das de direito privado, cumpre atender, como ensina Porchat, ao interesse que predomina, se o pblico, se o privado. Ora, na prescrio, dando-se o sacrifcio do interesse individual do titular do direito pelo interesse pblico da harmonia social, que exige a estabilidade do direito tornado incerto, evidente que sua instituio obedeceu, direta e principalmente, utilidade pblica e que a norma que a instituiu de ordem pblica.
1997, aps lio sobre a evoluo do instituto, esclarece na p. 269:

A doutrina objetiva, ao invs de exigir que a responsabilidade civil seja a resultante dos elementos tradicionais (culpa, dano, vnculo de causalidade entre uma e outro), assenta na equao binria cujos polos so o dano e a autoria do evento danoso. Sem cogitar da imputabilidade ou investigar a antijuridicidade do fato danoso, o que importa para assegurar o ressarcimento a verificao se ocorreu o evento e se dele emanou o prejuzo. Em tal ocorrendo, o autor do fato causador do dano o responsvel.
Assim, ao ser adotado pelo direito pblico, o Cdigo Civil tem natureza supletiva para as omisses. Nesse sentido, eis a lio Hely Lopes Meirelles, in Direito administrativo brasileiro, 27. ed., So Paulo: Malheiros, 2002, p. 696:
Prescrio a perda da ao pelo transcurso do prazo para seu ajuizamento ou pelo abandono da causa durante o processo [...]. A prescrio das aes a favor ou contra a Fazenda Pblica rege-se pelos princpios do Cdigo Civil, salvo as peculiaridades estabelecidas em leis especiais.
O recorrido teria adotado, segundo a recorrente, conduta comissiva, que teria lesado seus direitos. Portanto, tem pertinncia a exceo. Feito o reparo, observo, entretanto, que a recorrente no comprovou ser titular do direito de uso do jazigo. Alis, confessou que o direito foi conferido ao av de Edson, o qual deixou outros herdeiros alm da genitora do mesmo Edson. E no h prova no sentido de que, em inventrio, Edson tenha recebido o direito de uso em herana. Ora, se a apelante no tem o direito material de uso do jazigo, claro que resta impossvel ser lesado o inexistente. Assim, est correta a sentena, o que torna mesmo inacolhvel a irresignao. Com esses fundamentos, nego provimento ao apelo. Custas, pela apelante. DES. AFRNIO VILELA - Sr. Presidente. Ouvi, com a costumeira ateno, a sustentao oral. Trago voto escrito. sempre muito bom ouvir os votos do Des. Caetano Levi Lopes, porque sempre so recheados de situaes legais e, s vezes, fora da legalidade, que nos fazem refletir. Hoje no foi diferente. S. Ex. comeou o voto da maneira brilhante, como sempre o faz, e citou a histria dos povos indoeuropeus, com relao ao respeito pelos seus mortos. A par disso, acredito que a beleza do Direito est exatamente diante da interpretao diversa de um mesmo fato. Acredito que a funo nossa, nos tribunais, para depurar e apurar o direito, efetivamente exercitar essa interpretao sob diversos ngulos. E assim que, respeitosamente, lembro-me de um caso ocorrido, citado no livro do Professor Antnio Augusto Canado Trindade, membro do Tribunal Internacional de Haia, em uma aldeia indgena, de uma pas da Amrica do Sul, vizinho nosso, onde duas mes passaram a vida toda arregimentando recursos para pessoalmente comparecerem perante o Tribunal de Haia e fazerem uma petio de repdio a uma ao policial que naquela aldeia teria feito sucumbir um filho de cada uma delas. E o importante que, na petio, dirigida ao mais alto Tribunal Internacional com respeito aos integrantes
Caso persista o direito indenizao pretendida pela recorrente, a devedora a Fazenda Pblica. E esta goza de prazo especial, previsto no Decreto n 20.910, de 1932, e que de cinco anos. Ora, pelo princpio da especialidade (lex specialis derogat lege generale), a existncia de prazo especial afasta o prazo comum, previsto no 3, V, do art. 206 do Cdigo Civil de 2002, vigente poca do fato. E, aforada a ao dentro do quinqunio legal, no h falar em prescrio do direito de reclamar a pretensa indenizao. Logo, o inconformismo do recorrido, nesse aspecto, impertinente. Quanto ao segundo tema, elementar que o Brasil adotou, como regra, em matria de responsabilidade civil, a teoria subjetiva ou da culpa, em que a vtima deve provar a existncia de uma conduta antijurdica do agente (eventus damni), uma leso efetiva (dano) e a relao de causa e efeito entre uma e outra (nexo causal). Em carter excepcional, foi adotada a teoria objetiva ou do risco, que dispensa a prova da culpa. Caio Mrio da Silva Pereira, na obra Responsabilidade civil, 8. ed., Rio de Janeiro: Forense,
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da ONU, pediram to somente que fosse indicado pelo pas de origem o local onde estavam depositados os restos mortais de seus filhos, porque, pela crena daquele povo indgena, eles apenas alcanariam a paz eterna e apenas conseguiriam se reunir com seus semelhantes na eternidade, tanto com aqueles que j partiram quanto com aqueles que ainda viriam no futuro, se estivessem depositados, repito, segundo o ritual das suas crenas. E o Tribunal Internacional de Haia entendeu que essa matria, afeta ao depsito dos restos mortais, transcende aos direitos regulares, materiais, de um povo e adentra em uma seara que fica nos limites j da espiritualidade. E, modestamente, participo desse entendimento, e por esta razo que, com renovadas vnias e muito respeitosamente, ouso divergir do eminente Relator, para entender que, neste caso, houve, alm da ofensa a um princpio da dignidade humana com relao aos depsitos dos restos mortais que ali estavam dispostos, uma ofensa ao devido processo legal, estatudo pela Constituio Brasileira, ao determinar a perda do direito de posse daquele aforamento do cemitrio antes do prazo prescrito em lei. E, tambm, sem ter notificado a famlia, inclusive o prprio falecido que ali seria depositado, j que era ele o responsvel pelo pagamento das prestaes. Ento, o Municpio de Belo Horizonte encontrava, como sempre encontrou, na maior parte do tempo, o endereo dessa famlia para encaminhar as cobranas que eram quitadas, mas no encontrou endereo para localizar essa famlia e notific-la de que havia atrasos nos pagamentos e de que eles deveriam responder a um processo administrativo para perda daquele direito. Ento, com base nessa ofensa, art. 5, inciso LIV, da Constituio, entendo que o bem dessa famlia foi retirado por um ato cuja formatao foi ilegtima. Tambm entendo que o jazigo perptuo pode, sim, ser objeto de perda, obviamente respeitado o devido processo legal, mas ele equiparado ao bem de famlia, uso personalssimo dos diversos familiares que detm sobre ele, pelo menos, a expectativa de saber onde haver o sepultamento. Com a devida vnia, divirjo do eminente Relator, nos termos da fundamentao a seguir: A requerente props ao de indenizao por dano material e moral em face do Municpio de Belo Horizonte, porque, em 31.7.2004, seu marido faleceu e no pde ser enterrado no jazigo perptuo de sua famlia materna, j que o Cemitrio Municipal do Bonfim havia transferido o mausolu a terceiros, sem qualquer comunicao, desaparecendo com os restos mortais da famlia de seu cnjuge e com a estrutura do jazigo. Afirma que teve de enterr-lo em outro sepulcro e que esse transtorno trouxe um abalo psicolgico enorme, tendo em vista o difcil momento pelo qual passava.
O i. Magistrado julgou improcedente o pedido, por entender que a autora no apresentou qualquer prova de que realizou despesas no jazigo e, ainda, porque no vislumbrou dano moral pelo fato de o marido da requerente no ter sido enterrado no jazigo da famlia. Pela anlise dos autos, estou a acompanhar o voto do em. Relator, Desembargador Caetano Levi Lopes, no que diz respeito rejeio da prejudicial de mrito. Entretanto, peo vnia para divergir de seu judicioso voto quanto aos danos material e moral. Em relao ao dano material, observo que, apesar das alegaes do Municpio de Belo Horizonte sobre ser o oramento, apresentado f. 35-TJ, documento unilateral e, ainda, sobre a ausncia de comprovante de que o material de revestimento do tmulo descrito realmente existia, o pedido deve ser acolhido. A recorrente carreou aos autos diversas fotografias (f. 26/33), demonstrando que o jazigo possua a descrio constante no oramento e que a estrutura do sepulcro desapareceu, dando lugar ao mausolu de outro falecido desconhecido. O art. 333, II, do CPC dispe que o nus da prova incumbe ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Assim, caberia ao requerido comprovar que a estrutura jamais existiu, ou que as peas no seriam aquelas de grande porte, como ficou evidenciado no oramento, que corrobora as fotografias juntadas, e no acoimadas de falsas pelo Municpio. Como isso no ocorreu, torna-se devido o ressarcimento material pela leso causada ao patrimnio da apelante. Da mesma forma, em relao ao dano moral. Ao contrrio do entendimento esposado pelo em. Relator, tenho que a ausncia de comprovao da titularidade do direito de uso do jazigo e de que, em inventrio, o marido da apelante tenha recebido o direito de uso em herana no impede a indenizao por dano moral, pois ele configurado pelo constrangimento sofrido quando a recorrente tentou enterrar o corpo de seu marido no jazigo perptuo da famlia, sem xito, necessitando outro local para inum-lo. Decerto que o abalo psicolgico aconteceu em razo da forte surpresa pela desapario do sepulcro, visto que a taxa de manuteno estava sendo paga, conforme se v f.19-TJ. Ora, se a legislao pertinente dispe que a caducidade do ttulo de perpetuidade s ocorre por meio do abandono comprovado do mausolu ou pela falta de pagamento da Taxa de Manuteno de Cemitrios Municipais por 2 (dois) anos consecutivos ou 3 (trs) alternados, no era de se esperar tamanha falta de zelo e de respeito do Cemitrio Municipal do Bonfim. Isso porque, diante das datas constantes nos autos, comprovando que, em 18.12.2002, houve o pagamento da taxa de manuteno e que, em 31.7.2004, quanJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009
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do o cnjuge da recorrente faleceu, o jazigo j havia sido transferido a terceiros, possvel se constatar o desrespeito ao prazo legal de 2 (dois) anos, bem como o ato equivocado da Administrao do Cemitrio ao transferir o mausolu a pessoa diversa. No bastasse isso, o referido ato no ocorreu sob a gide do devido processo legal, visto que a perda do tmulo por abandono ou algo semelhante nem sequer foi informada famlia, impossibilitando-a de adotar providncia em relao ao fato, inclusive de ampla defesa e sob contraditrio, conforme mandamento constitucional vigente. Observe-se que o art. 5, inciso LIV, da CF dispe que ningum ser privado da liberdade e de seus bens sem o devido processo legal, assim como o inciso LV determina o contraditrio e a ampla defesa aos litigantes em processo judicial ou administrativo, o que no foi respeitado. Ademais, o jazigo perptuo deve ser equiparado ao bem de famlia, pois seu uso personalssimo dos familiares que detm o direito sobre ele. Saliente-se que, embora no haja documento comprovando que o mausolu tenha sido deixado como herana para o marido da recorrente, presumvel a sua posse, tendo em vista que as taxas de pagamento eram encaminhadas para o mesmo endereo constante na inicial, ou seja, a residncia da apelante e do falecido. Por bvio, a retirada dos restos mortais de familiares, mesmo de afins e no consanguneos, mostra-se do interesse de qualquer parente em casos como esse. de se esperar, no mnimo, respeito memria daqueles que ali jaziam, o que tambm no foi verificado no caso em apreo. Diante dos fatos descritos e pela falta de sensibilidade para com os familiares dos falecidos e, ainda, de observncia norma que regulamenta a questo de perda dos jazigos perptuos, causando prejuzos, transtornos e constrangimentos no momento do enterro, de rigor o ressarcimento pelo dano sofrido. Para a configurao da responsabilidade civil, o art. 186 do Cdigo Civil exige a prtica de ato ilcito, em razo de ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, que violem direito e causem dano a outrem, ainda que exclusivamente moral. Para que haja condenao em indenizao, mister se faz a configurao dos requisitos da responsabilidade civil, que so o dano, a conduta culposa do agente e o nexo de causalidade entre a atuao deste e o resultado. No caso, os mencionados requisitos esto comprovados, j que o ato injustificado do cemitrio municipal de transferir o jazigo causou transtornos autora, na tentativa de enterrar o seu marido. No que se refere ao quantum, entendo que o montante de R$100.000,00 (cem mil reais) excessivo e desproporcional, at mesmo em situao de extrema sensibilidade, como a dos autos. Pelo exposto, tenho
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como suficiente, para refazer o dano moral suportado, quantia inferior, conforme constar do dispositivo. de se ver que, com essa espcie de reparao, no se pretende refazer o patrimnio, mas dar pessoa lesada uma satisfao, que lhe devida, por uma situao dolorosa, aflitiva e constrangedora que vivenciou, buscando desestimular o ofensor prtica de atos lesivos, assumindo, portanto, um carter pedaggico. Quanto ao dano material, o importe deve ser arbitrado em relao ao oramento. Isso posto, dou provimento ao recurso, julgo procedente o pedido e condeno o Municpio de Belo Horizonte ao pagamento de R$17.160,00 (dezessete mil cento e sessenta reais) a ttulo de danos materiais e, por danos morais, arbitro em R$10.000,00 (dez mil reais). Diante da sucumbncia mnima da apelante, condeno o apelado ao pagamento das custas processuais e recursais, isento nos termos do art. 10 da Lei 14.939/03, bem como em honorrios advocatcios, que fixo em R$1.500,00 (mil e quinhentos reais). DES. CARREIRA MACHADO - Peo vista dos autos. Smula - O RELATOR NEGAVA PROVIMENTO, O REVISOR PROVIA EM PARTE. PEDIU VISTA O VOGAL. Notas taquigrficas DES. CARREIRA MACHADO (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 8.9.09, a meu pedido, aps votarem o Relator, negando provimento, e o Revisor, dando provimento em parte. O meu voto o seguinte: Pedi vista dos autos na sesso do dia 8.9.09 e, aps compulsar os autos, constato ter razo o ilustre Revisor, ao dar provimento parcial ao recurso, para julgar procedente o pedido e condenar o ru a pagar autora o valor de R$ 17.160,00, a ttulo de danos materiais, e R$ 10.000,00, a ttulo de danos morais. Efetivamente, no houve o devido processo legal, j que, apesar de o endereo da famlia constar na guia encaminhada para recolhimento da Taxa de Manuteno de Cemitrios Municipais (f. 10), no foi ela notificada no mesmo endereo da possibilidade de perda do tmulo por abandono, o que impossibilitou sua defesa. Alm disso, o fato de a guia ser encaminhada para o endereo de Edson Macedo dos Santos, marido da autora, demonstra que ele era o responsvel pelo pagamento. Ante o exposto, pedindo vnia ao ilustre Relator, acompanho o voto do Revisor. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL, VENCIDO O RELATOR.
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Investigao de paternidade - Impugnao de filiao - Registro civil - Ato jurdico perfeito Anulao - Impossibilidade - Vcio de consentimento - Ausncia - Improcedncia do pedido
Ementa: Civil. Direito de Famlia. Ao negatria de paternidade c/c anulatria de registro de nascimento. Adoo brasileira caracterizada. Ato jurdico perfeito. Ausncia de vcio. Pedido improcedente. - inatacvel a declarao de vontade da pessoa que, por ato livre e espontneo, reconhece, como seu, filho no biolgico, ausente qualquer prova de que est o ato eivado de qualquer dos vcios previstos no art. 171 do Cdigo Civil. - Impossibilidade de anular a intitulada adoo brasileira ocorrida, com o reconhecimento voluntrio e espontneo da filiao. APELAO CVEL N 1.0024.07.677384-5 5/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: L.M. - Apelado: B.P.R.O.M., representado pela me C.R.O. - Relator: DES. MAURCIO BARROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, VENCIDO O VOGAL. Belo Horizonte, 27 de outubro de 2009. - Maurcio Barros - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURCIO BARROS - Cuida-se de ao negatria de paternidade c/c anulatria de registro civil de nascimento, ajuizada por L.M. (apelante) contra o menor B.P .O.M. (apelado), alegando que, em funo de erro, registrou o autor como seu filho. Alegou o autor que, aps se envolver afetivamente com a me do ru nos idos de 1994, veio o nascimento da criana em janeiro de 1996. Passados quase sete anos, foi novamente procurado pela me do infante para que registrasse a criana, ocasio em que foi convencido, com a ajuda dos seus familiares, a registrar o ru como seu filho. Entretanto, como nunca se conformou com tal situao, trs anos aps o registro providenciou a realizao de um exame de DNA, no qual restou comprovado que o ru no seu filho biolgico. Em razo disso, por ter sido induzido a erro, requereu a declarao de nulidade da paternidade e o cancelamento do registro.
A r. sentena julgou improcedente o pedido. Recorreu o autor, afirmando a ocorrncia da revelia e a prova conclusiva de que no o pai biolgico do ru, e alegando, somente agora, nas razes de apelao, que foi coagido pelos familiares a promover o registro, pugnando, ao final, pela procedncia do pedido (f. 47/58). O recurso no foi respondido. A douta Procuradoria-Geral de Justia, s f. 65/70, opinou pelo provimento do recurso. Presentes os requisitos de sua admissibilidade, conheo do recurso. Quanto alegada revelia do ru, certo que, por se tratar de direito indisponvel, no enseja a presuno de veracidade dos fatos alegados na inicial, devendo o autor provar os fatos que constituem o seu direito. Passando em revista a prova dos autos, muito bem analisada na r. sentena, e especialmente por tudo o que envolveu o depoimento pessoal do autor, digo, sem medo de errar, que houve, sim, adoo, mesmo no se observando os trmites legais, mas adoo houve. Como gosta de dizer a doutrina, trata-se de adoo brasileira. Portanto, ainda que o apelante no seja o pai biolgico do menor, houve o reconhecimento da paternidade de forma espontnea, voluntria, como expressamente afirmado na inicial, tendo ocorrido a chamada adoo brasileira, que, embora ilegal, deve prevalecer no caso em julgamento. Ato jurdico perfeito e acabado, gerando seus efeitos ao longo do tempo. Como, ento, promover a anulao da adoo, que , em ltima anlise, o que pretende o autor? Para tanto, para se anular tal ato, deve ser provada a ocorrncia de erro, dolo ou coao, como previsto no art. 171 do Cdigo Civil. No caso dos autos, o mais plausvel seria a alegao de erro do pai registral, o que restou refutado diante da prova produzida no feito. Definitivamente, o autor no errou ao promover o registro, ele no tinha uma falsa percepo da realidade. Quanto ao exame de DNA, ainda que se admitisse o seu resultado como vlido, pois se trata de prova produzida unilateralmente, sem o crivo do Judicirio e do contraditrio, e se, de fato, o autor tinha dvida, ou seja, se desconfiava da paternidade, poderia muito bem ter realizado o exame antes de comparecer espontaneamente na serventia registral e reconhecer como seu filho o ru. Se assim no fez, por bvio foi porque no via necessidade, optando voluntariamente por registrar a criana como seu filho, agindo conforme a sua vontade. Da a prova maior da no ocorrncia de erro. Eventual coao da famlia do autor/apelante, alegada somente agora na apelao, por bvio no deve ser sequer considerada, por se tratar de clara inovao recursal.
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Enfim, no havendo comprovao de vcio no reconhecimento da filiao, no h possibilidade de sua desconstituio, ainda que o resultado do exame de DNA indique o contrrio. Assim, na hiptese em julgamento, afigura-se inatacvel a declarao de vontade que, por ato livre e espontneo da parte, reconhece como seu, filho no biolgico, ausente qualquer prova de que est o ato eivado de vcio. Com esses fundamentos, e considerando a profcua anlise da lide empreendida na r. sentena, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante, observando-se o disposto no art. 12 da Lei 1.060/1950. como voto. DES. ANTNIO SRVULO - De acordo com o Relator. DES. ERNANE FIDLIS - Com a devida vnia, a ao de impugnao de paternidade no novo sistema brasileiro imprescritvel e a qualquer momento pode ser requerida, principalmente quando se trata de prova da paternidade biolgica, que hoje definitiva, razo pela qual dou provimento ao recurso. Smula - NEGARAM PROVIMENTO, VENCIDO O VOGAL.
- admissvel a cumulao de danos morais e estticos, quando lesionados esses dois distintos valores da personalidade. - Considerando que a indenizao se mede pela extenso do dano (art. 944 do CC/02), no caso de leso ou outra ofensa sade, o ofensor deve indenizar o ofendido das despesas do tratamento at ao fim da convalescena (art. 949 do CC/02). (Des. Jos Flvio de Almeida) APELAO CVEL N 1.0024.02.709827-6 6/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) A.M.C.P.N. e seu marido representando e assistindo o menor V.C.P.N., 2) Companhia Brasileira de Distribuio, 3) Unibanco AIG Seguros S.A. - Apelados: A.M.C.P.N. e seu marido, Companhia Brasileira de Distribuio, Unibanco AIG Seguros S.A. - Relator: DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, DAR PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E NEGAR PROVIMENTO SEGUNDA E TERCEIRA. RECOMENDAR A PUBLICAO DO ACRDO. Belo Horizonte, 29 de outubro de 2009. - Jos Flvio de Almeida - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo primeiro apelante, o Dr. Tadeu Rodrigo Tito Oliveira. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - Conheo dos recursos de apelao porque presentes os requisitos de admissibilidade. Terceira apelao. Agravo retido. O terceiro apelante, Unibanco AIG Seguros S.A., pede o exame de agravo retido interposto contra a deciso que indeferiu a denunciao da lide a Bradesco Seguros S.A. em razo de contrato de cosseguro. Compulsando os autos, verifico que o terceiro apelante ofereceu contestao s f. 98/117, com denunciao da lide, em 14.02.2003. Na audincia de instruo e julgamento, em 24.08.2005, restou decidido:
[...] Fica consignado que a denunciao da lide a seguradora Bradesco pelo Unibanco [AIG] Seguros S.A., como coresponsvel em 40% da aplice, no tendo sido despacha-
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Responsabilidade civil - Dano material - Dano moral - Dano esttico - Cumulao de danos Admissibilidade - Culpa objetiva - Prestador de servio - Integridade fsica do consumidor
Ementa: Direito civil. Responsabilidade civil. Danos materiais, morais e estticos. Culpa objetiva. Prestador de servio. Integridade fsica do consumidor. - objetiva a responsabilidade do estabelecimento que presta servio defeituoso, disponibilizando espao recreativo para crianas sob a superviso de monitores, sem oferecer a segurana necessria para assegurar a incolumidade fsica dos usurios. - Para efeito de caracterizar a responsabilidade objetiva do prestador de servio, compete ao consumidor comprovar apenas a ocorrncia do fato danoso e do nexo de causalidade. - O arbitramento da reparao do dano moral deve satisfazer dupla funo: reparar o dano buscando minimizar a dor da vtima e repreender o ofensor, desestimulando efetivamente a reincidncia.
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da em tempo, ficou indeferida nesta assentada. Trata-se de denunciada por responsabilidade securitria, no essencial ao desenrolar da questo, o que, se fosse atendido neste ato, imporia atraso no processamento do feito (sic, f. 351/352).
O terceiro apelante interps agravo retido s f. 367/368, alegando que a deciso no tem fundamento e que o denunciado deve integrar a lide, pois terceiro interessado no resultado da demanda, em razo do mesmo contrato de seguro. Sustenta infringncia aos arts. 125, I, e 70, III, do CPC e arts. 5, LV, e 93, IX, da CR/88. A deciso agravada foi mantida, conforme despacho de f. 369. Verifica-se que o terceiro apelante integra a lide por fora de denunciao da lide ofertada pela segunda apelante, Cia. Brasileira de Distribuio, r na presente ao, em virtude do contrato de seguro de f. 69 e 122/147. Em que pese haver previso na especificao anexa aplice de cosseguro em relao ao Bradesco Seguros, no veio aos autos o contrato que explicite os termos da relao jurdica entre as seguradoras. Assim, no h como acolher a denunciao da lide, com fundamento no inciso III do art. 70 do Cdigo de Processo Civil, pois esta tem lugar somente quando o denunciado estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar em ao regressiva o prejuzo do que perder a demanda. No caso, remanesce para o terceiro apelante a possibilidade de defender seus interesses perante o cossegurado por via de ao prpria. Afasto a alegao de infringncia s normas legais invocadas. Nego provimento ao agravo retido. DES. NILO LACERDA - Tambm nego provimento ao agravo retido. DES. ALVIMAR DE VILA - De acordo com o Relator. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - O mrito da terceira apelao ser examinado oportunamente. Passo ao exame da segunda apelao, em face do carter de prejudicialidade da matria nela contida em relao ao objeto dos outros recursos. Segunda apelao. Cia. Brasileira de Distribuio (Extra Supermercados) insurge-se contra a sentena de f. 491/497, integrada pela deciso de f. 507/507-v., ao argumento de que o autor no fez prova do fato constitutivo de seu direito. Sustenta, ainda, inexistncia dos pressupostos da obrigao de indenizar, pois no restou demonstrada sua culpa pelo acidente e no h nexo de causalidade.
Observo que a responsabilidade civil decorre de uma ao ou omisso, dolosa ou culposa, cuja consequncia seja a produo de um prejuzo ou dano, desequilbrio ou descompensao do patrimnio de algum, seja de ordem moral ou patrimonial, exigindo-se a presena simultnea desses trs elementos para sua configurao: culpa, dano e nexo de causalidade. Caio Mrio da Silva Pereira, ao tratar dos requisitos da responsabilidade civil, ensina:
Deste conceito extraem-se os requisitos essenciais: a) em primeiro lugar, a verificao de uma conduta antijurdica, que abrange comportamento contrrio ao direito, por comisso ou omisso, sem necessidade de indagar se houve ou no propsito de malfazer; b) em segundo lugar, a existncia de dano, tomada a expresso no sentido de leso a um bem jurdico, seja este de ordem material ou imaterial, de natureza patrimonial ou no-patrimonial; c) e em terceiro lugar, o estabelecimento de um nexo de causalidade entre uma e outro, de forma a precisar-se que o dano decorre da conduta antijurdica, ou, em termos negativos, que sem a verificao do comportamento contrrio ao direito no teria havido o atentado a bem jurdico (Instituies de direito civil. Forense, v. I, p. 457).
No presente caso inegvel a existncia da relao de consumo, pois a segunda apelante considerada prestadora de servio e o autor consumidor nos termos dos arts. 2, 17 e 29 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Assim sendo, nos termos do art. 14 do CDC, o reconhecimento da responsabilidade objetiva est condicionado existncia de servio defeituoso, definido por seu pargrafo nico como o que no fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar, considerando-se o modo de seu fornecimento, o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam. Trata-se de responsabilidade pelo fato do servio. Para efeitos da caracterizao da responsabilidade objetiva do prestador de servio, compete ao consumidor comprovar apenas a ocorrncia do fato danoso e do nexo de causalidade. fato incontroverso que o autor, V.C.P .N., sofreu acidente em 13 de fevereiro de 2002 no estabelecimento da segunda apelante, em local destinado recreao infantil, colocado disposio dos consumidores para deixarem seus filhos durante o perodo em que estivessem fazendo compras no supermercado. Em decorrncia do acidente, o autor sofreu danos fsicos que resultaram em seqela antomo funcional de trauma cortante profundo na regio posterior do joelho direito, com debilidade em grau mdio do uso do p direito e deformidade permanente, conforme definido no laudo pericial de f. 215/236. A responsabilidade do segundo apelante advm da prestao de servio defeituoso, conquanto ofereceu
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espao destinado a brincadeira para crianas sob a superviso de monitores, sem oferecer a segurana necessria para assegurar a incolumidade fsica dos usurios. A falta de monitores especializados e com treinamento adequado, relatada nos depoimentos de f. 357 e 358, corrobora a concluso acerca da ineficincia do servio prestado. Acompanho o entendimento esposado pelo Ministrio Pblico (f. 486 e 610) e pelo MM. Juiz de Direito (f. 491) de que, no caso presente, no se pode atribuir responsabilidade vtima, por se tratar de uma criana poca com cinco anos, que no tem discernimento para prever as consequncias de seus atos e prevenir acidentes. Ademais, no se afigura adequada a existncia de uma parede de vidro em local destinado ao entretenimento e lazer de crianas. A propsito:
Responsabilidade civil. Criana que sofreu ferimentos quando estava sob os cuidados do estabelecimento ru. Responsabilidade objetiva. R que no comprova qualquer das excludentes previstas no Codecom. Dano moral. Ocorrncia. Correo monetria, cujo termo a quo se verifica da prolao da sentena. Sucumbncia recproca corretamente reconhecida. Verba indenizatria que foi fixada dentro dos princpios da razoabilidade e proporcionalidade, inexistindo motivos para sua majorao ou reduo. Improvimento de ambos os recursos. (TJRJ, 15 Cm. Cv., Ap. Cv. n 2008.001.18689, Rel. Des. Celso Ferreira Filho, p. em 09.06.2008.) Dano moral caracterizado. Defeito do servio. Criana que sofreu leso fsica quando utilizava brinquedo conhecido como piscina de bolinhas instalado no interior do supermercado em local especfico para receber os filhos dos consumidores. Indenizao elevada para cem salrios mnimos. Mantida a verba honorria em 5% ante a sucumbncia parcial decorrente da improcedncia do pedido de indenizao por danos materiais. (TJSP , 3 Cm. Dir. Privado, Ap. Cv. n 165.935.4/6-00, Rel. Des. Mrcia Tessitore, DJ de 29.11.05.)
econmica das partes, no deve ser nfima, de modo a servir de humilhao vtima, nem exorbitante, para no representar enriquecimento sem causa. De acordo com o tipo de ocorrncia, devem ser considerados o padecimento da vtima e a gravidade da conduta ofensiva. A leso causada integridade corporal da pessoa consiste em desrespeito a um direito da personalidade e, no caso concreto, implica reconhecer a ocorrncia de danos morais e estticos. Leciona Wladimir Valler que:
Toda leso da integridade corporal provoca um dano patrimonial indireto, que aquele produzido em bens extrapatrimoniais da vtima (in A reparao do dano moral. 2. ed. So Paulo: E.V. Editora, 1994, p. 204).
Yussef Said Cahali, na obra Dano moral (2. ed. RT, p. 245), nota de referncia, observa:
Dano psquico e dano esttico - Uma deciso memorvel, Ajuris 29/66. Rodolfo Valena Hernandes: O dano esttico distingue-se do moral. O primeiro - dano esttico - est voltado para fora, vulnera o corpo, atinge, desfigura a silhueta, a beleza e a plstica, corresponde ao patrimnio da aparncia. O segundo - dano moral - intrnseco, est voltado para dentro, afeta os sentimentos, macera a alma, penetra nos domnios da emoo, incorpora-se ao psiquismo, integra a essncia do ser: constitui o acervo da conscincia (O dote como reparao autnoma do dano moral, RT 655/239).
Do conjunto probatrio dos autos, resta patente a comprovao dos danos materiais e morais sofridos pelo autor, atingido em sua integridade fsica e psquica. Em relao reduo da condenao por danos morais, arbitrada em R$10.000,00 (dez mil reais), registro que a matria tambm objeto da primeira apelao, em que se pretende a sua majorao. Da mesma forma, a condenao dos danos materiais tema comum a ambos os recursos, sendo examinada a seguir. O arbitramento da reparao do dano moral deve satisfazer dupla funo: reparar o dano buscando minimizar a dor da vtima e repreender o ofensor, desestimulando efetivamente a reincidncia. A condenao tem carter pedaggico. A indenizao deve ser examinada e arbitrada no contexto do caso concreto e, sopesada a capacidade
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Registro que o acidente comprometeu a capacidade de locomoo do autor, que necessitou fazer uso de cadeira de rodas por um perodo, e posteriormente de um apoio para a perna acidentada (tutor). O autor segue mancando em razo de reduo em grau mdio do uso do p direito e deformidade permanente dinmica, fruto da marcha tpica escarvante, com elevao exagerada e assimtrica do membro inferior direito (f. 227/228). As fotografias de f. 235/236 revelam a existncia de profundas cicatrizes na parte posterior do joelho direito do menor, descritas f. 263 como permanentes e irreversveis. As sequelas tambm se constituem de edema duro na panturrilha, hipotrofia da musculatura da coxa direita e discreta hipertrofia do p esquerdo, conforme esclarecido f. 268. As consequncias psquicas e anmicas sofridas pelo autor, que na poca do acidente contava cinco anos, certamente imprimiram efeitos nocivos em seu desenvolvimento, tendo perdurado ao longo da infncia, talvez por toda a vida. Com efeito, a expectativa de desenvolvimento normal e saudvel do menor foi frustrada, tendo ele suportado um ms de imobilidade quase absoluta, meses de cadeira de rodas, outros tantos apoiado em bengala e tutor alm de extenso perodo submetendo-se a fisioterapia, sem recuperar-se totalmente.
Alm disso, no se pode negar que os reflexos sociais de tais condies causam interferncias negativas e minam a estima da criana. Reporto-me novamente s manifestaes do Dr. Srgio Eduardo Barbosa de Campos, Promotor de Justia, Dr. Janete Gomes Oliva, Procuradora de Justia e Dr. Tiago Pinto, poca Juiz de Direito, bem como s concluses do Perito Oficial lcio Nascentes Coelho e ao depoimento da testemunha de f. 353, Clotilde Maria Cerqueira Marandola, para concluir pela gravidade do sofrimento e angstia vivenciados pelo menor. Entendo que, no caso, afigura-se vivel, portanto, a cumulao dos danos morais e estticos, pois o autor foi profundamente atingido em sua esfera psicolgica e fsica. Nesse sentido:
Responsabilidade civil - Indenizao - Dano material - Danos morais e estticos - Cumulao - Acidente de trnsito Menor - Impercia - Valor - Fixao - Salrio-mnimo Impossibilidade - Sucumbncia recproca - No caracterizao. [...] Os danos morais prescindem de comprovao, j que se refletem na integridade psicolgica do indivduo, no tendo que apresentar, necessariamente, consequncias externas. - O dano esttico uma espcie do dano moral; porm, nada impede que sejam cumulados, j que o sofrimento e a dor causada pela leso no se confundem com aqueles decorrentes das marcas deixadas pelo acidente. [...]. (TJMG, Ap. Cv. n 2.0000.00.399.851-6/000, Rel. Des. Elias Camilo, DJ de 07.08.03.)
A propsito:
Embargos de declarao no recurso especial. Omisso. Inocorrncia. Juros de mora. Reformatio in pejus. Inocorrncia. - Rejeitam-se os embargos de declarao quando ausente omisso a ser sanada. - Se o acrdo, sem pedido da parte contrria, condena o recorrente, ao pagamento de juros moratrios, no h reformatio in pejus, pois tal pedido est implcito no pedido principal, nos termos do art. 293 do CPC. Embargos de declarao rejeitados. (STJ, EDcl no REsp 657717/RJ, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 16.02.2006, DJ de 06.03.2006, p. 375).
Finalmente, quanto ao no arbitramento de honorrios advocatcios decorrentes da denunciao da lide, tenho que desassiste razo segunda apelante. Observo que a denunciao da lide faz surgir incidentalmente nova relao jurdica em que se discutir o dever do litisdenunciado em responder, regressivamente, pela condenao do denunciante. Na espcie, verifica-se que o terceiro apelante (denunciado) no se ops litisdenunciao facultativa. Tal situao, em princpio, faz presumir que cumpriria espontaneamente a obrigao contratual. Essa presuno, sob a tica do princpio da causalidade, isenta o denunciado do nus da sucumbncia na lide secundria. Nesse sentido, o Superior Tribunal de Justia j decidiu:
Processo civil. Ao de indenizao. Honorrios. Denunciao da lide. Descabimento. Ausncia de resistncia da denunciada. Recurso provido. - No havendo resistncia da denunciada, ou seja, vindo ela a aceitar a sua condio e se colocando como litisconsorte do ru denunciante, descabe a sua condenao em honorrios pela denunciao da lide, em relao r-denunciante. (REsp 530744/RO, Rel. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, Quarta Turma, julgado em 19.08.2003, DJ de 29.09.2003, p. 273.)
Desse modo, atento s circunstncias do caso, tenho por bem majorar a reparao a ttulo de danos morais para R$20.000,00 (vinte mil reais), acrescentando a condenao por danos estticos, que arbitro em R$20.000,00 (vinte mil reais). Quanto aos juros de mora incidentes sobre a indenizao por danos morais, nota-se que foram fixados na sentena a partir da citao, f. 507, pretendendo a segunda apelante que incidam a partir da data da sentena. Em se tratando de responsabilidade extracontratual, os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, nos termos da Smula n 54, STJ. Nesse sentido:
Embargos de declarao. Recurso especial. Ao de indenizao. Danos morais. Correo monetria. Juros de mora. Termo inicial. - A orientao deste Tribunal de que, em se tratando de danos morais, o termo a quo da correo monetria a data da prolao da deciso que fixou o quantum da indenizao, devendo incidir os juros de mora a partir do evento danoso em caso de responsabilidade extracontratual (Smula 54/STJ). Embargos acolhidos (STJ, EDcl no REsp 615.939/RJ, Rel. Ministro Castro Filho, Terceira Turma, julgado em 13.09.2005, DJ 10.10.2005 p. 359).
Por se tratar de matria de ordem pblica, a sentena deve ser reformada, de ofcio, para que os juros incidam a partir do evento danoso.
No mesmo sentido: REsp 264.119/RJ; REsp 120.719/SP; REsp 139.806/MG . Assim, a pretenso da segunda apelante (denunciante) em ver o terceiro apelante (denunciado) condenado em honorrios advocatcios de sucumbncia pela denunciao da lide dependeria de manifestao de resistncia ao pedido da lide secundria. Como o terceiro apelante no se ops denunciao da lide, no h que falar em litgio, afastando a incidncia do princpio da sucumbncia e condenao em honorrios advocatcios. Ainda, o primeiro apelante busca a condenao por dano esttico e a majorao da condenao por danos materiais e morais, bem como dos honorrios advocatcios. Estando decidido a respeito dos danos morais e danos estticos, resta examinar o pedido relativo aos danos materiais e aos honorrios advocatcios.
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Dispe o art. 949 do Cdigo Civil que

no caso de leso ou outra ofensa sade, o ofensor indenizar o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes at ao fim da convalescena, alm de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido.
Assim, considerando ainda o teor do art. 944 do CC, que estabelece que a indenizao mede-se pela extenso do dano, observo que a reparao deve cobrir todas as despesas necessrias para o restabelecimento da sade da vtima. A ausncia de prova segura quanto ao valor a ser desembolsado com tratamento mdico e psicolgico no exime o agente da responsabilidade pela reparao do dano. O quantum debeatur deve ser apurado em liquidao de sentena. Assim, alm da quantia de R$729,50 (setecentos e vinte e nove reais) j apurada nos autos, a condenao deve ser estendida aos custos de tratamento do autor, includos medicamentos, internaes, servios de psicologia, honorrios mdicos, efetivamente comprovados, e enquanto necessrios. Confira-se:
Indenizao. Acidente de trnsito. Leses fsicas. Danos materiais. Liquidao de sentena. Danos morais. Individualizao do quantum indenizatrio. Desconto DPVAT. - Comprovadas as ocorrncias de leses fsicas, que levaram a tratamentos mdicos e fisioterpicos, caracterizados se encontram os danos materiais, cuja fixao pode se dar em liquidao de sentena. (TJMG, Ap. Cv. n 2.0000.00.401.416-0/000. Rel. Des. Unias Silva, DJ de 02.10.03, p. em 22.10.03.) Civil e processo civil. Acidente de trnsito. Coisa julgada. Culpa concorrente. Danos materiais, morais e lucros cessantes. 1. [...] 3. Em casos em que o ilcito provoca leso corporal vtima, o prprio Cdigo Civil, em seu artigo 949, prev o carter indenizvel das despesas com tratamento mdico. [...]. (TJMG, Ap. Cv. n 1.0382.07.080505-8/001, Rel. Des. Wagner Wilson, DJ 06.05.09, p. em 19.06.09.)
Diante do exposto, com base no art. 93, inciso IX, da Constituio Federal e art. 131 do Cdigo de Processo Civil, nego provimento ao agravo retido. Dou provimento primeira apelao para reformar a sentena, em parte, e condenar a r, Cia. Brasileira de Distribuio, ao pagamento de reparao por danos estticos arbitrada em R$20.000,00 (vinte mil reais), corrigida monetariamente a partir desta deciso e acrescida de juros de mora a partir do evento danoso, alm de majorar a condenao por danos morais para R$20.000,00 (vinte mil reais). De ofcio, determino que os juros de mora sejam aplicados a partir do evento danoso. Condeno a r tambm a ressarcir as despesas mdicas necessrias para a recuperao do autor, a serem apuradas em liquidao de sentena. Arbitro os honorrios advocatcios em 20% sobre o valor da condenao. Nego provimento segunda e terceira apelaes. Custas da primeira e segunda apelaes por Cia. Brasileira de Distribuio. Custas de terceira apelao por Unibanco AIG Seguros S.A. DES. NILO LACERDA - Sr. Presidente, ouvi com a ateno devida as palavras do Dr. Tadeu Rodrigo Tito Oliveira e nada tenho a acrescentar ao substancioso voto do eminente Des. Jos Flvio de Almeida. A profundidade com que ele analisou cada uma das questes trazidas com este apelo, quer com relao responsabilidade objetiva do fornecedor e aqui 2 apelante, quer quanto ao valor das indenizaes fixadas a ttulo de danos morais, estticos, materiais e de manuteno do tratamento da vtima e paciente, o apontamento dos juros de mora em conformidade com a Smula 54 do STJ, aplicada de ofcio por se tratar de matria de ordem pblica, quer, finalmente, ao tratamento que deu, com muita justia quanto aos honorrios advocatcios dos ilustres patronos do autor, dispensa qualquer acrscimo por parte deste Revisor, razo por que acompanho na ntegra o voto de Sua Excelncia e dou provimento ao 1 recurso e nego ao segundo e ao terceiro. DES. ALVIMAR DE VILA - Na condio de Vogal, quero registrar que ouvi com bastante ateno a sustentao oral produzida pelo Dr. Tadeu Rodrigo Tito de Oliveira, a quem cumprimento pelo brilhantismo na defesa de seus constituintes. No sei se Vossa Excelncia o mesmo advogado que acompanha a demanda desde o incio e, pelo que vi dos autos, acredito que tenha sido. De maneira que, nesta oportunidade, posso aquilatar que V. Ex., ao ouvir o brilhante voto proferido pelo em. Relator, Des. Jos Flvio de Almeida, deve estar, como se diz, de alma lavada. Advoguei durante muitos anos e nada engrandece mais o advogado - no tem honorrio [...] do que ver
Quanto aos honorrios advocatcios, entendo que o percentual arbitrado na sentena no condiz com o trabalho desenvolvido pelos procuradores do autor durante sete anos no patrocnio da causa. Assim, atento ao critrio legal das alneas a, b e c dos 3 e 4 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil, determino a majorao dos honorrios para 20% sobre o valor da condenao, observado o montante a ser apurado ao tempo da liquidao da sentena. Terceira apelao. O terceiro apelante alega que a condenao deve ser excluda, pois a franquia estabelecida no contrato de seguro supera o quantum da condenao. Nesse sentido, entendo que a sentena no merece reforma, pois imps observao aos limites do contrato, a serem aferidos em liquidao de sentena.
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Notas taquigrficas DES. ERNANE FIDLIS - Reexame necessrio. Trata-se de deciso proferida contra autarquia, cujo valor de improcedncia dos embargos ultrapassa a faixa dos sessenta salrios-mnimos. Da, ser obrigatrio o reexame necessrio, pelo que, assim, reconheo a remessa. Mrito. Se, no reexame necessrio, a devoluo das questes completa, independentemente do que se alegou e se decidiu, a nova deciso deve abranger toda matria arguida e ainda a que deve ser conhecida de ofcio. Infelizmente, nos dias atuais, em matria de processo, muito se fala e pouco se aproveita. O dispositivo sentencial que serve de fundamento da execuo por quantia certa o seguinte:
Ante ao exposto, julgo procedente a ao, para determinar que a autarquia r proceda, imediatamente, ao reajustamento dos vencimentos e proventos dos autores na base de R$1080,75 X 1,300, acrescida da gratificao especial (Lei 9.529/87), condenando-o ao pagamento das prestaes vencidas a partir de janeiro de 1995 at 31 de agosto de 2001, corrigidas [...] (f. 197 do processo de conhecimento). Em embargos infringentes a sentena foi confirmada integralmente (f. 250/253).
DES. SALDANHA DA FONSECA - Sr. Presidente, V. Ex. antecipa-se a uma proposta que eu pretendia fazer, mas gostaria de reiter-la, solicitando a publicao deste voto, para que ficasse recomendada, ento, a publicao. DES. ALVIMAR DE VILA - Vindo a solicitao do ilustre Des. Saldanha da Fonseca, Superintendente da Escola Judicial Des. Edsio Fernandes, isso muito honra o ilustre Relator, tenho certeza, de maneira que fica determinada a publicao desta deciso. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, DERAM PROVIMENTO PRIMEIRA APELAO E NEGARAM PROVIMENTO SEGUNDA E TERCEIRA. RECOMENDARAM A PUBLICAO DO ACRDO.
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Execuo contra a Fazenda Pblica - Ttulo executivo judicial - Quantia certa - Ausncia Sentena ilquida - Arts. 475-A e 475-B do Cdigo de Processo Civil - Aplicabilidade Liquidao de sentena - Necessidade
Ementa: Execuo contra a Fazenda Pblica. Ttulo judicial. Requisito de liquidez no observado. Liquidao de sentena necessria.
Nos termos do art. 475-A do CPC, Quando a sentena no determinar o valor devido, procede-se sua liquidao, e o art. 475-B completa: Quando a determinao do valor da condenao depender apenas
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que a sua luta no foi em vo, que a sua luta teve sucesso e que a justia deu respaldo quilo que o advogado busca, que nada mais do que justia para o seu cliente. Parabenizo o em. Des. Jos Flvio de Almeida, um voto brilhantssimo. Tive acesso a este processo, aps ler o voto do ilustre Relator e causou-me bastante reflexo quando deparei com fotografias e a angstia e a tristeza da jovem vtima e serve, inclusive, este julgamento, para que fatos como este no venham a se repetir, onde, s vezes, a ganncia pela venda desmesurada, no oferecendo segurana queles que procuram essas vendas, venham a ter os dissabores que os autos noticiam. Uma criana com cinco anos de idade, sem qualquer segurana decisiva para a tranquilidade de seus pais, hoje esse rapaz deve estar com seus doze ou treze anos de idade e talvez no tenha tido a oportunidade de brincar com uma bola, de corrida [...]. Acho que o trabalho que o ilustre advogado desenvolveu, neste aspecto, teve o respaldo do ilustre Relator, Des. Jos Flvio de Almeida, a quem peo vnia para acompanhar na integralidade de seu voto e sugerindo, inclusive que a deciso, ora prolatada, com as devidas conotaes de praxe, seja publicada para que se tome conhecimento, at mesmo por um critrio pedaggico caso o ilustre Relator e Revisor assim concordem.
- Se a sentena no declinar, de forma lquida, o valor da condenao, apenas se referindo a elementos que permitam atingir determinada importncia, no pode ser executada em forma de quantia certa, devendo, antes, passar pelo procedimento liquidatrio. APELAO CVEL N 1.0024.07.744234-1 1/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: DER/MGDepartamento de Estradas de Rodagem do Estado de Minas Gerais - Apelados: Alice de Castro Pinto Coelho e outro - Relator: DES. ERNANE FIDLIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, FEITO DE OFCIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 24 de novembro de 2009. - Ernane Fidlis - Relator.
de clculo aritmtico, o credor requerer o cumprimento da sentena [...], instruindo o pedido com a memria discriminada e atualizada do clculo. Tais dispositivos, evidentemente, se aplicam ao de execuo de sentena que ficou reservada, exclusivamente, execuo contra a Fazenda Pblica. Ora, no difcil verificar que, se a sentena condena simplesmente a pagamento de diferenas no declaradas concretamente, mas simplesmente fixando data de fluncia e condies particulares e genricas de cada um, sem nenhuma declinao de parcelas certas e, nomenclaturalmente, identificadas, no condenou em quantia certa e muito menos se permite que, atravs de simples clculo aritmtico, se atinja o valor devido, exatamente porque no se conhecem valores de onde se extrair o referido clculo. No caso dos autos, ainda se repara erro gravssimo de processo, quando, ao invs de a inicial trazer o quantum devido para cada um, estabelece tudo em quantia nica, e, o pior, com a prpria sentena aceitando a imperfeio. Evidente que tal forma esdrxula de execuo iria provocar novo processo liquidatrio de conhecimento, para fazer a partilha do bolo que a sentena criou. A sentena, pois, ilquida e no pode fundamentar processo de execuo, seno depois de liquidada e apurada em valor certo e indubitvel, contemplando cada um dos embargados isoladamente, pelo que, em reexame necessrio, a reformo, para anular radicalmente a execuo, com inverso dos nus da sucumbncia, prejudicado o recurso voluntrio. Custas recursais, pelos apelados. o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDILSON FERNANDES e ANTNIO SRVULO. Smula - REEXAME NECESSRIO, FEITO DE OFCIO, REFORMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
de especializao de hipoteca legal tem por finalidade garantir a responsabilidade civil do agressor, devendo, para tanto, ser apontada a estimativa da responsabilidade e a prova do domnio dos bens daquele. Havendo o procedimento tramitado regularmente, segundo determina a lei processual, com o preenchimento de todos os seus requisitos essenciais, no merece reforma a deciso primeva. APELAO CVEL N 1.0435.06.001907-0 0/001 Comarca de Morada Nova de Minas - Apelante: Sebastio Geraldo dos Santos - Apelados: Donizete Aparecido Jos da Silva, Ivonise de Siqueira Campos Silva - Relator: DES. ANTNIO BISPO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de dezembro de 2009. Antnio Bispo - Relator. Notas taquigrficas Sesso do dia 16.07.2009. DES. ANTNIO BISPO - Sebastio Geraldo dos Santos interps o presente recurso de apelao contra a r. sentena proferida s f. 89/95, que, nos autos da ao de especializao de hipoteca legal e arresto, proposta pelos apelados, julgou procedentes os pedidos iniciais. O MM. Juiz entendeu que, restando clara a presena da certeza da infrao, bem como os indcios suficientes de autoria, ante a existncia de acrdo condenatrio com trnsito em julgado, o deferimento do pleito medida que se impe, diante da premente necessidade de reparao dos danos sofridos pelos apelantes. Irresignado, o apelante insurge-se contra referida deciso, ao argumento de que inexistem provas de que estaria dilapidando seu patrimnio, no sendo juntado pelos apelados nenhum documento nesse sentido. Insurge-se contra a ausncia de citao de sua esposa. Discorre que, quanto ao seu veculo, bastaria aos apelados requererem fosse oficiado ao Detran-MG, no sentido de mencionar no print que corria pelo Juzo da Comarca de Morada Nova de Minas a ao indenizatria contra o proprietrio do veculo em questo. Ao final, pede o acolhimento do presente recurso, em ambos os efeitos, para declarar nula a sentena proferida, devolvendo os autos ao Juzo de origem, para que seja promovida a citao da esposa, sendo posteriormente proferida sentena com julgamento de mrito.
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Especializao de hipoteca legal - Condenao criminal - Trnsito em julgado - Responsabilidade civil - Garantia - Requisitos - Preenchimento
Ementa: Especializao de hipoteca legal. Condenao criminal. Trnsito em julgado. Responsabilidade civil. Garantia. Requisitos. Preenchimento. - A especializao de hipoteca legal est prevista nos arts. 1.205 a 1.210 do Cdigo de Processo Civil. A ao
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O error in procedendo est sempre ligado ao descumprimento de uma norma de natureza processual e consiste em vcio formal da deciso, que acarreta sua nulidade. Nesta hiptese, o objeto do recurso no ser a reforma da deciso recorrida, mas sua invalidao (CMARA, Alexandre Freitas. Lies de direito processual civil. 15. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008, p. 51).
Art.1.205. O pedido para especializao da hipoteca legal declarar a estimativa da responsabilidade e ser instrudo com a prova do domnio dos bens, livres de nus, dados em garantia.
Uma simples leitura da deciso leva a concluir que possui suficiente motivao, nos termos do que determina o art. 93, IX, da CF/88, no havendo que se falar em qualquer nulidade. Assim, rejeito a preliminar arguida e passo anlise do mrito. Mrito. Conheo do recurso, visto que prprio e tempestivo. Cinge-se o apelante a rechaar a deciso primeva, ao argumento de que inexistem provas de que estaria dilapidando seu patrimnio, no sendo juntado pelos apelados nenhum documento nesse sentido. A ao de especializao de hipoteca legal fora interposta com finalidade de garantir a responsabilidade civil do apelante, visto que, condenado por praticar homicdio culposo na direo de veculo automotor (f. 68/87), assassinando assim o filho dos apelados, qual seja Bruno Siqueira Campos Silva. Quanto ao direito, disciplina o NCCB in verbis:
Art.1.489. A lei confere hipoteca: [...] III - ao ofendido, ou aos seus herdeiros, sobre os imveis do delinquente, para satisfao do dano causado pelo delito e pagamento das despesas judiciais; [...].
Ora, incontroversa a certeza da infrao cometida, bem como sua autoria, visto que o acrdo criminal condenatrio transitou em julgado, conforme certido de f. 87. No se deve olvidar que, a partir de ento, a autoria certa. Na oportunidade colacionamos:
Apelao cvel. Condenao no juzo criminal. Reparao cvel. Laudo de especializao de hipoteca legal. Ttulo executivo ilquido. - A condenao em processo-crime torna certa a obrigao indenizatria. O laudo de especializao de hipoteca legal determina, apenas, um valor estimativo para garantia do juzo (TJRS - Apelao Cvel 70006735708 - 6 CC - Relator: Ney Wiedemann Neto - j. em 10.12.2003).
Por conseguinte, no que tange ao laudo de avaliao dos bens do apelante, verifica-se que fora elaborado regularmente, sendo dele intimadas ambas as partes (f. 87-v.). Assim, o procedimento tramitou regularmente, conforme preconiza o art. 1.207 do CPC, o qual transcrevo:
Art. 1.207. Sobre o laudo, manifestar-se-o os interessados no prazo comum de 5 (cinco) dias. Em seguida, o juiz homologar ou corrigir o arbitramento e a avaliao; e, achando livres e suficientes os bens designados, julgar por sentena a especializao, mandando que se proceda inscrio da hipoteca. Pargrafo nico. Da sentena constaro expressamente o valor da hipoteca e os bens do responsvel, com a especificao do nome, situao e caractersticos.
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Assim no entendendo, que sejam julgados improcedentes os pedidos da exordial, pelos fatos e fundamentos acima alegados, bem como pela contestao de f. 20/32. Recurso recebido em ambos os efeitos (f. 101-v.). Contrarrazes (f. 102/104). Preparo regular (f. 98). Preliminar. Insurge-se o apelante quanto ausncia de citao de sua esposa. Ora, razo no lhe assiste, visto que o objeto da ao a garantia material da sua responsabilizao pessoal, como bem opinado no parecer do Ministrio Pblico (f. 108). No se demanda aqui ao que recaia nas hipteses previstas no art. 10 do Cdigo de Processo Civil. Ademais, consta nos autos informao do prprio apelante de que se encontra separado judicialmente de sua esposa (f. 88). cedio que a invalidao e consequente cassao de uma deciso s pode ocorrer quando evidenciada nulidade na mesma, por inadequada aplicao da norma processual, o que no caso dos autos no ocorreu.
Sobre o tema, leciona Freitas Cmara:

Entende-se por especializao da hipoteca a indicao do imvel sobre o qual deve ela incidir, o seu valor e o montante da responsabilidade do devedor (CMARA, Alexandre Freitas. Lies de direito processual civil. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008, v. 3, p. 540).
No caso dos autos, verifica-se que, alm de ser o procedimento adequado, conforme comando legal, presentes todos os requisitos necessrios para sua propositura, especificando-se os bens que seriam suficientes para garantia da condenao. Nesse sentido, no merece acolhida a alegao do apelante de que haveria necessidade - para a propositura da ao originria - da comprovao de que estaria dilapidando seu patrimnio. O que determina a lei processual que, para o pedido de especializao, se estime a responsabilidade do agressor, bem como a prova do domnio de seus bens. Se no, vejamos:
Diante do preenchimento de todos os requisitos essenciais, no merece reforma a deciso primeva. Ante o exposto e acolhendo o parecer da Procuradoria-Geral de Justia, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante. vista. DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES - Peo Sesso do dia 17.12.2009. DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES - Aps examinar os autos, acompanho o eminente Relator e, em consequncia, no provejo o recurso. DES. MAURLIO GABRIEL - De acordo com o eminente Relator. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO.
Notas taquigrficas DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Conheo do recurso por presentes os requisitos objetivos e subjetivos para sua admissibilidade. Os apelados, Paulo Pires da Costa e sua esposa, Marina Maria da Silva Costa, ajuizaram ao demarcatria contra os apelantes, Cludio Ribeiro de Souza e sua esposa, Maria Jos de Souza, dizendo que so proprietrios de um imvel situado no Bairro Bela Vista, Municpio de Ipuiuna, neste Estado, com a rea de 13.735,60 metros quadrados, confrontante e confinante com outro imvel de propriedade dos promovidos, ora apelantes, no entanto, a linha divisria ou confinatria entre os referidos imveis no foi efetivamente demarcada, finalizando com pedido de procedncia, demarcao das duas propriedades com colocao dos marcos divisrios. Acionados, citados, apresentaram contestao de f. 45 e seguintes e depois de uma srie de marchas e contramarchas, inclusive com realizao de audincia de instruo e julgamento com colhida de prova oral, veio a sentena de f. 431/437, julgando procedente o pleito, declarando o traado da linha demarcanda como sendo aquele que, partindo do ponto B 4, a uma distncia de 241,80 metros atinja o ponto A-4 pelo rumo de 13 30, atualizado de acordo com a deflexo magntica da agulha imantada da bssola razo de 8 por ano desde dezembro de 1981 at a data da efetiva demarcao in loco, com a colocao dos marcos necessrios, responsabilizando os vencidos pelos nus de sucumbncia. Contra a sentena, foram opostos embargos declaratrios (f. 439/440), rejeitados s f. 442/443. Quando da apreciao da apelao interposta s f. 444/459, acrdo de f. 484/492, depois de rejeitada a preliminar, quanto ao mrito, foi-lhe negado provimento, permanecendo inclume a sentena recorrida, e, quanto aos embargos declaratrios opostos (f. 494/500), foram inacolhidos (f. 507/513), inadmitindo-se o recurso especial manejado (f. 542/545). Com o retorno dos autos comarca de origem, foi promovido o cumprimento da sentena (f. 552/555), requerendo que o perito oficial estabelea o traado da linha demarcanda, conforme consta da sentena, colocando-se os marcos divisrios, e, ao mesmo tempo, faz a execuo da verba honorria sucumbencial e demais despesas processuais. Quanto ao primeiro pedido, foi deferido f. 560, procedendo-se colocao de cerca de arame divisria, com a qual os apelantes no concordaram, advindo a deciso de f. 644, afastando todos os argumentos e fundamentos dos apelantes, dando por demarcado os imveis, determinando, ao mesmo tempo, que a execuo por ttulo judicial deveria limitar-se s verbas sucumbenciais. Contra essa deciso, veio o recurso de f. 650/655, de incio, manifestando dvida quanto ao recurso vivel
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Ao demarcatria - Segunda fase Demarcao e colocao de marcos necessrios - Arts. 959 e seguintes do CPC - Inobservncia
Ementa: Ao demarcatria. Segunda fase. Demarcao e colocao de marcos necessrios. - A primeira fase da ao demarcatria se encerra com a sentena que a julgar procedente, dela constando o traado da linha demarcada (art. 958/CPC). Quanto segunda fase, cabe ao agrimensor efetuar a demarcao, colocando os marcos necessrios, consignando todas as operaes em planta e memorial descritivo com as referncias convenientes para a identificao, em qualquer tempo, dos pontos assinalados. - nula a segunda fase da ao demarcatria quando houver inobservncia dos arts. 959 e seguintes do CPC. APELAO CVEL N 1.0592.05.001933-6 6/002 Comarca de Santa Rita de Caldas - Apelantes: Cludio Ribeiro de Souza e outro - Apelado: Paulo Pires da Costa - Relator: DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de novembro de 2009. - Jos Affonso da Costa Crtes - Relator.
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(apelao ou agravo de instrumento, f. 650), ao qual foi negado seguimento (deciso de f. 656/657) por entender o Sentenciante de primeiro grau que o recurso cabvel seria o agravo de instrumento e a interposio de apelao constitui erro grosseiro, afastando a aplicao do princpio de fungibilidade, finalizando com o pedido de decretao de nulidade do processo a partir da f. 552, para que a sentena seja executada como nela se contm. Contra a deciso que negou seguimento ao recurso, foi interposto agravo de instrumento (f. 658/670), ao qual o Relator deferiu efeito suspensivo (f. 674). Quanto ao mrito, foi dando provimento, por maioria de votos, vencido o Relator Des. Unias Silvas, que negou seguimento ao recurso de apelao interposto contra deciso interlocutria, enquanto o Revisor Des. Elpdio Donizetti lhe deu provimento, reformando a deciso agravada, admitindo a apelao, no que foi acompanhado pelo Vogal Des. Fbio Maia Viani (acrdo da 18 Cmara Cvel de 09.09.2008, f. 681). O julgamento foi transformado em diligncia para que os apelados respondessem o recurso, e suas contrarrazes se encontram s f. 695/696, pugnando pelo improvimento. Quanto dvida suscitada pelos apelantes, se o recurso cabvel o agravo de instrumento ou apelao, diante do acrdo de f. 681 proferido pela 18 Cmara Cvel deste Tribunal, que, por maioria de votos, o admitiu como apelao, nenhum comentrio e apreciao so possveis, em face do trnsito em julgado, tornando coisa julgada formal. Como fundamento do inconformismo, declaram os apelantes que reconhecem o trnsito em julgado da sentena proferida no processo de conhecimento, mas esto inconformados, porque os apelados fizeram a demarcao em desconformidade com o julgado e, assim, pretendem discutir a forma de fazer a execuo e a colocao das cercas nas divisas corretas, j que no o foram, finalizando com o pedido de decreto de nulidade processual a partir da f. 552, inclusive para que a execuo da sentena se efetive de forma processualmente correta. Ao exame dos autos, verifica-se que, na primeira fase da ao demarcatria, foi nomeado perito o Sr. Carlos Hermnio de Souza qualificado como Engenheiro Civil, que produziu o laudo de f. 90 e seguintes, com o qual no concordaram os assistentes indicados pelas partes, conforme consta das f. 96 e seguintes e f. 106 e seguintes, com ofensa direta ao art. 956 do CPC, que determina a nomeao de um agrimensor e dois arbitradores. Mesmo assim, foi proferida a sentena de f. 431 e seguintes, encerrando a primeira fase da demarcatria, descrevendo a linha demarcanda como sendo aquela que
[...] partindo do ponto B4, a uma distncia de 241,80 m atinja o ponto A4 pelo rumo 13 30, atualizado de acordo
com a deflexo magntica da agulha imantada da bssola, razo de 8 por ano desde dezembro de 1981 at a data da efetiva demarcao in loco com a colocao dos marcos necessrios.
Essa sentena transitou em julgado, iniciando sua dupla execuo: a primeira tem por base os arts. 959 e seguintes do CPC, efetuando a demarcao e colocao dos marcos necessrios; a segunda, execuo por ttulo judicial relativa s verbas sucumbenciais. Determina o art. 959/CPC que:
Tanto que passe em julgado a sentena, o agrimensor efetuar a demarcao, colocando os marcos necessrios. Todas as operaes sero consignadas em planta e memorial descritivo com as referncias convenientes para a identificao em qualquer tempo dos pontos assinados.
Devem ser observados o art. 960 e seguintes do CPC. No entanto, o perito nomeado que no agrimensor, mas engenheiro civil, ao invs do observar os comandos dos arts. 959 e seguintes do CPC, somente apresentou o comunicado de f. 578, afirmando que foi feita a demarcao da linha divisria conforme determinao, estando presente o Sr. Fernando Alberto Facco e ausente o Sr. Joaquim Reinaldo de Melo. Estou convicto de que o processo, a partir da f. 560, nulo por inobservncia dos arts. 959 e seguintes do CPC, primeiro, porque a efetuao da demarcao e colocao dos marcos necessrios funo que cabe a agrimensor, e no a engenheiro civil; segundo, porque no houve consignao em planta e memorial descritivo com as referncias convenientes para a identificao, em qualquer tempo, dos pontos assinados. Pelo exposto, dou provimento ao recurso, para anular o processo a partir da f. 560, inclusive, determinando que a segunda fase da demarcatria se proceda na forma e com estrita obedincia aos arts. 959 e seguintes do CPC. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MAURLIO GABRIEL e TIBRCIO MARQUES. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Cobrana - Cheque prescrito - Pagamento ao credor nominal do ttulo - Recibo - Prova de quitao - Validade
Ementa: Cobrana. Cheque prescrito. Pagamento ao credor nominal do ttulo. Recibo. Validade como prova de quitao.
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- A quitao vlida h de observar os ditames dos arts. 320 e seguintes do Cdigo Civil, sob pena de o devedor arriscar-se a pagar duas vezes o mesmo dbito. - O devedor s se exonera da obrigao de pagamento atravs de prova cabal, completa, sria e convincente da quitao da dvida, que pode se dar atravs da exibio do prprio ttulo de crdito, ou pela apresentao de recibo correspondente em que se identifica a liquidao do valor contido da citada crtula. APELAO CVEL N 1.0428.09.012857-3 3/001 Comarca de Monte Alegre de Minas - Apelante: Cooperativa de Economia e Crdito Mtuo dos Comerciantes de Confeces de Uberlndia Ltda. A p e l a d a : Cl e usa F erre i ra Di a s G o uve i a , e m c a usa prpria - Relator: DES. DUARTE DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de dezembro de 2009. - Duarte de Paula - Relator. Notas taquigrficas DES. DUARTE DE PAULA - Inconformada com a r. sentena que julgou improcedente o pedido de cobrana, contido na ao por ela movida contra Cleusa Ferreira Dias Gouveia, insurge-se a autora, Ubercoop Cooperativa de Economia e Crdito Mtuo dos Comerciantes de Confeces de Uberlndia Ltda., buscando reverter a deciso, atravs do recurso de apelao de f. 59/70. Alega a apelante parecer haver conluio entre a requerida e a empresa Toninho Automveis Ltda., no podendo prevalecer a concluso do Julgador de que o endosso teria sido falsificado, pois a assinatura semelhante e ainda se encontra acompanhada de recibo da empresa. Ademais, a prpria apelada poderia ter falsificado o recibo apresentado, que se trata de mera cpia, embora autenticada, no sendo crvel que tenha sustado o cheque por desacordo comercial e mesmo assim efetuado o pagamento desse ttulo sem exigi-lo de volta, ainda mais sendo ela uma advogada atuando em causa prpria. Conheo do recurso, pois presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de ao de cobrana, que tramitou pelo rito sumrio, atravs da qual pretende a autora receber o valor de cheque prescrito que lhe teria sido entregue atravs de operao de desconto de ttulo, por empresa que lhe associada.
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A r. sentena julgou improcedente o pedido, afastando a pretenso deduzida perante a emitente do ttulo, tendo em vista ter esta apresentado recibo de quitao afirmando a quitao do cheque cobrado, dado pela empresa favorecida a quem entregou o ttulo e que por sua vez o descontou perante a apelante. A despeito de pretender a apelante descaracterizar a validade do recibo apresentado, no se pode acolher a sua pretenso, especialmente com base em alegao de conluio entre a empresa descontria do cheque e a apelada para forjar o pagamento que, a seu ver, no foi feito. de se ressaltar que a quitao dos ttulos de crdito se faz pela posse do ttulo pelo devedor, ou com a formalizao da quitao, por documento hbil, que expresse a indicao do valor e a espcie da dvida quitada, o nome do devedor, ou a quem por este pagou, o tempo e lugar do pagamento, com assinatura do credor, ou do seu representante, na forma prescrita nos arts. 320 e 321 do Cdigo Civil. Alis, entendimento pacfico que:
Prova-se o pagamento integral do ttulo cambirio pela sua entrega pelo devedor e pela quitao passada pelo credor no mesmo ttulo ou em separado. A prova testemunhal inadmissvel, no s em virtude da natureza do ttulo como porque a importncia deste excede taxa legal (RT, v. 506, p. 232).
Nesse sentido, cabe ressaltar no ser apenas o resgate do cheque a forma de se comprovar o seu pagamento, at porque, devido s suas caractersticas de que no se constitui ttulo de crdito causal, sendo apenas um instrumento de pagamento, que se traduz em uma ordem de pagamento, inerente ao cheque o carter pro solvendo, ou seja, s o efetivo recebimento da correspondente importncia em dinheiro extingue a dvida. Nesse sentido, leciona Fran Martins:
Da, tambm, a concluso de que a entrega do cheque ao portador no vale como pagamento ou quitao do sacador; tal quitao s ocorre quando o banco sacado efetua o pagamento, servindo o cheque apenas como instrumento para esse pagamento final. Donde se poder afirmar que no se paga com cheque; o cheque apenas um instrumento para o pagamento se efetuar. Resultado dessa compreenso que o credor no obrigado a receber cheque para a quitao do seu crdito junto ao emitente. O que vai quitar a dvida o pagamento feito pelo sacado (Ttulos de crdito, 10. ed. Rio de Janeiro: Ed. Forense, v. 2, p. 42).
No caso dos autos, a prova da quitao consiste na exibio de recibo em que consta expressamente o nmero do cheque ora cobrado, o nome do banco sacado, o seu valor e a sua data de emisso, descrevendo e individualizando no documento o ttulo cambial, portanto, com mincias, j que este no foi devolvido aps o pagamento, justamente em virtude de j estar em mo da apelante.
Nesse esteio, apresentando a apelada recibo vlido de quitao do cheque, com todos os dados a ele relativos, passou a estar isenta do dever de por ele pagar, j que recebeu quitao plena e total da quantia por ele representada, trazendo, assim, aos autos a prova do fato impeditivo do direito da autora, que, em contrapartida, no apresentou prova robusta acerca de sua alegao de alegado conluio entre a apelada e a empresa de veculos de quem descontou o cheque, no afrontando, destarte, o recibo apresentado para quitar o ttulo, que deve prevalecer, mesmo em se tratando de cpia do original, j que se encontra devidamente autenticada por cartrio em sua autenticidade. Cumpre, de qualquer forma, ressaltar que, tendo a apelante um contrato com a empresa de automveis, que recebeu o pagamento antecipado do ttulo atravs da operao de desconto, deve perante esta empresa descontria buscar receber o valor do cheque cobrado, especialmente porque desconsiderou o endosso que j havia feito do ttulo, e em decorrncia a transferncia dos direitos creditcios nele representados, optando por embolsar o pagamento feito pela apelada, sem repasslo para a descontadora do ttulo, recebendo duas vezes seu valor. Dessarte, impe-se a confirmao da r. sentena, pois resta comprovado documentalmente que a quitao de fato ocorreu, de forma legal, pela apelada junto empresa destinatria do cheque, que assinou sem dvida o recibo apresentado com a contestao. Pelo exposto, nego provimento ao recurso, confirmando a r. sentena por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SELMA MARQUES e FERNANDO CALDEIRA BRANT. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
avaliar a necessidade de produo de cada um dos meios probatrios indicados pelas partes, indeferindo aqueles que forem desnecessrios. - O vnculo decorrente do aval, no mbito do direito cambirio, traduz a ideia de solidariedade, abstrao e autonomia, na qualidade de avalista da cdula de crdito rural exequenda, pela satisfao da obrigao representada pelo ttulo, em face do inadimplemento do devedor principal. - defeso ao emitente da cdula alegar, como motivo impeditivo para a entrega dos produtos objeto desta, a supervenincia de caso fortuito ou fora maior, pelo que resta incua a pretenso dos apelantes de demonstrar a inexigibilidade do ttulo, em virtude da frustrao da safra. APELAO CVEL N 1.0498.08.013074-9 9/001 Comarca de Perdizes - Apelantes: Srgio Luiz Petrachi e sua mulher Ivnia Mariani Petrachi - Apelado: ADM do Brasil Ltda. - Relator: DES. DOMINGOS COELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 2 de dezembro de 2009. Domingos Coelho - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelos apelantes, a Dr. Juliana Lima Pereira. DES. DOMINGOS COELHO - Trata-se de recurso de apelao aforado por Srgio Luiz Petrachi e outra contra a r. sentena de f. 66/72, que nos autos dos embargos do devedor ajuizado em face de ADM do Brasil Ltda., julgou improcedente o pedido inicial. Em suas razes, pleiteia a reforma da deciso, sustentando os apelantes o cerceamento de defesa pela ausncia de provas pericial e testemunhal. Ainda, afirmam serem apenas fiadores da cdula de produto rural, devendo a dvida ser cobrada dos devedores principais. Contrarrazes s f. 81/88, pelos embargados, pela manuteno da r. sentena recorrida. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. I - Preliminar de cerceamento de defesa. Os apelantes suscitaram, em suas razes recursais, o cerceamento de defesa, ante o julgamento antecipado
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Embargos do devedor - Cdula de produto rural Cerceamento de defesa - No ocorrncia Avalista - Devedor solidrio - Lei 8.929/94 - Caso fortuito - Art. 11 da Lei 8.929/94
Ementa: Embargos do devedor. Cdula de produto rural. Cerceamento de defesa. No ocorrncia. Avalista. Devedor solidrio. Lei n 8.929/94. Caso fortuito. Art. 11 da Lei n 8.929/94. Sentena mantida. - O juiz o verdadeiro destinatrio da prova, a qual visa a formar-lhe o convencimento, pelo que a ele cabe
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da lide, defendendo a necessidade da realizao de provas testemunhal e pericial para se vistoriar a rea onde se realizaria o plantio dos gros objeto da cdula de produto rural, a fim de verificar se houve o plantio e se haveria como plantar a soja. Bem agiu o juiz ao julgar antecipadamente a lide, pois era totalmente desnecessria a produo de provas adicionais, j que os elementos presentes nos autos eram suficientes para que se julgasse a demanda. A vistoria na rea destinada ao plantio dos gros desnecessria, pois os apelantes firmaram como avalistas a cdula de produto rural que deu embasamento propositura da ao de execuo. Tal posicionamento se justifica pelo fato de que o juiz o verdadeiro destinatrio da prova, a qual visa a formar-lhe o convencimento, pelo que a ele cabe avaliar a necessidade de produo de cada um dos meios probatrios indicados pelas partes, indeferindo aqueles que forem desnecessrios, sob pena de se atentar contra o princpio da economia processual. Nessa senda, colhe-se da jurisprudncia:
Embargos de devedor. Execuo de ttulo extrajudicial. Nota promissria. Ttulo de crdito. Endosso. Circulao. Julgamento antecipado da lide. Cerceamento de defesa no configurado. Nulidade. Prejuzo. Ausncia. Presentes as condies que ensejam o julgamento antecipado da causa, dever do Juiz, e no mera faculdade, assim proceder, no havendo que se falar em cerceamento de defesa. Inexiste nulidade sem prejuzo. No procedem os embargos de devedor opostos execuo de ttulo extrajudicial consubstanciado em nota promissria no prescrita, recebida por endosso, mesmo que o devedor alegue, em sua defesa, sem prova da quitao, que fez o pagamento ao beneficirio original, porque o ttulo dotado das caractersticas de literalidade, autonomia e abstrao. O excesso de penhora deve ser alegado nos autos da ao de execuo, no constituindo matria de embargos do devedor (Processo n 1.0702.05.214126-5/001 - Rel. Des. Jos Flvio de Almeida - pub. em 03.03.2007). Tendo o magistrado elementos suficientes para o esclarecimento da questo, fica o mesmo autorizado a dispensar a produo de quaisquer outras provas, ainda que j tenha saneado o processo, podendo julgar antecipadamente a lide, sem que isso configure cerceamento de defesa (STJ - 6 Turma - REsp 57.861/GO - Rel. Min. Anselmo Santiago - j. em 17.2.98). Constantes dos autos elementos de prova documental suficientes para formar o convencimento do julgador, no ocorre cerceamento de defesa se julgada antecipadamente a controvrsia (STJ - 4 Turma - Ag 14.952-DF-AgRg - Rel. Min. Slvio de Figueiredo - j. em 04.12.91 - negaram provimento, v.u. - DJU de 03.02.92, p. 472).
Por tais razes, rejeito a preliminar de cerceamento de defesa. A alegao de que faltaria aos executados a necessria legitimidade para figurarem no polo passivo da ao de execuo se confunde com o mrito do recurso e ser com ele examinada. E, nesse contexto, tenho que sem razo os recorrentes. Isso porque a cdula de produto rural um ttulo cambial que no se presta a materializar um financiamento ou emprstimo rural, mas denuncia uma compra e venda de produto rural, sendo uma promessa assumida pelo emitente-vendedor de entregar ao credor-comprador o bem nela descrito. Importante citar o parecer do Senado Federal em relao ao ento Projeto de Lei da Cdula de Produto Rural, que trouxe a seguinte definio:
A cdula de produto rural uma cambial pela qual o emitente vende antecipadamente a sua produo agropecuria, recebe o valor da venda no ato da formalizao do negcio e se compromete a entregar o produto vendido no local e data estipulados no ttulo.
Assim, considerando que os elementos constantes dos autos eram suficientes para a adequada prestao jurisdicional, no havendo razes para admitir as provas adicionais pretendidas, no h falar em cerceamento de defesa.
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Assim, resta claro ser a CPR uma cambial e, consequentemente, um ttulo de crdito, no havendo qualquer nulidade no fato de ela ser garantida por aval. A Exposio Interministerial 330, de 18.10.2003, ao destacar as principais caractersticas do projeto relativo CPR que ainda seria votada, informou que esta admitia a vinculao da garantia cedular livremente ajustada entre as partes, como hipoteca, penhor, alienao fiduciria e o aval. Dessarte, infere-se que a inteno do legislador foi dar CPR a condio de ttulo de crdito, aplicando-se, consequentemente, as regras de direito cambial. E, considerando que os apelantes se encontram obrigados satisfao da pretenso creditcia representada pela cdula rural pignoratcia exequenda, na condio de avalistas, fica evidenciada a legitimidade para integrar a demanda por meio da qual o credor pleiteia o adimplemento da obrigao. Em outras palavras, como o vnculo decorrente do aval, no mbito do direito cambirio, traduz a ideia de solidariedade, abstrao e autonomia, no h como afastar a responsabilidade dos apelantes, na qualidade de avalistas da cdula de crdito rural exequenda, pela satisfao da obrigao representada pelo ttulo, em face do inadimplemento do devedor principal. Avalista, na linguagem comum, que no pode ser desprezada, sempre significou aquele que, assinando um documento, cartular ou no, garante a dvida de terceiro, comprometendo-se a responder por ele, em caso de inadimplemento, na verdade, no como um simples garante solidrio, mas como, ele prprio, um devedor, e como tal obrigado, no lhe sendo lcito vir, depois,
arguir qualquer irresponsabilidade contratual, ao fundamento de que no se trata de obrigao lquida e certa em aberto. Assim que os apelantes figuraram como avalistas na cdula de produto rural, obrigando-se pelo pagamento integral do valor da dvida, acrescido dos encargos e demais obrigaes nele pactuados. Em que pese a argumentao expendida pelos apelantes, creio que essa oponibilidade no pode subsistir, havendo regularidade formal da cdula rural, razo pela qual pode o garantidor responder, a critrio do credor, como devedor que , pela responsabilidade assumida isolada ou solidariamente com o devedor principal, conforme a regra do art. 275 do Cdigo Civil, ao prescrever que o credor tem direito a exigir e receber de um ou alguns dos devedores, parcial ou totalmente, a dvida comum. Portanto, a meu ver, no presente caso, os apelantes so devedores solidrios, e, dessa forma, o inconformismo demonstrado nas razes recursais impertinente. Por fim, anota-se que, a teor do disposto no art. 11 da Lei n 8.929/94: Alm de responder pela evico, no pode o emitente da CPR invocar em seu benefcio o caso fortuito ou de fora maior. Assim, defeso ao emitente da cdula alegar como motivo impeditivo para a entrega dos produtos objeto desta a supervenincia de caso fortuito, v.g., os fatos do tempo, como a chuva, o granizo, a enchente, a seca, o incndio, dentre outros, ou fora maior, como a requisio do produto rural pelo Poder Pblico, pelo que resta incua a pretenso dos apelantes de demonstrar a inexigibilidade do ttulo, em virtude da frustrao da safra. Assim, mesmo que restasse configurada a ocorrncia de caso fortuito, o emitente de cdula de produto rural responderia pela evico, por fora do art. 11 da Lei n 8.929, de 22.08.1994, no podendo invocar em seu benefcio o caso fortuito ou de fora maior, no caracterizando, portanto, justo motivo para o no cumprimento da obrigao a ocorrncia de fatos naturais, imprevisveis ou inevitveis. Merc de tais consideraes, hei por bem negar provimento ao recurso, mantendo inalterada a bem lanada sentena da lavra do digno e operoso Juiz Cludio Henrique Cardoso Brasileiro. Custas recursais, pelo apelante. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - De acordo. DES. NILO LACERDA - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
Ao de cobrana - Representao comercial Comisses quantificadas a menor - Resciso do contrato - Distrato - Quitao plena
Ementa: Direito civil. Ao de cobrana. Representao comercial. Comisses quantificadas a menor. Resciso do contrato. Distrato. Quitao plena. - Ultimada a resciso do contrato de representao comercial atravs de distrato, no h lugar para cobrana de comisses ainda que outros tenham sido os contornos da transao anteriormente havida entre as partes. APELAO CVEL N 1.0699.02.019771-0 0/001 Comarca de Ub - Apelante: Distribuidora Farmacutica Panarello Ltda. - Apelado: Castro Peres Comrcio e Representao Ltda. - Relator: DES. SALDANHA DA FONSECA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E DAR PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 29 de outubro de 2009. Saldanha da Fonseca - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Alberto David Jardim Jnior. DES. SALDANHA DA FONSECA - Cuidam os autos de ao de cobrana ajuizada por Castro Peres Comrcio e Representaes Ltda. em face de Distribuidora Farmacutica Panarello Ltda. em que o autor, dizendo-se credor de comisso devida por atuao como representante comercial da r em intermediao de negcio, pugna pelo correspondente pagamento segundo percentuais acordados verbalmente. A teor da r. sentena de f. 459/466, o pedido foi julgado procedente, para condenar a r a pagar a quantia de R$ 9.539,89, bem como os valores referentes a televenda, apurando-se o montante recebido com a resciso do contrato. demandada coube arcar com os nus de sucumbncia. s f. 472/474, foram rejeitados os embargos de declarao de f. 468/470. Insatisfeita, recorre a requerida. Calcada na apelao de f. 475/488, sustenta, em resumo, ter remuJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009
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nerado o autor segundo os critrios estabelecidos em contrato, no sendo, outrossim, devidas quaisquer importncias nas negociaes realizadas pelo sistema de televendas, porque ausente a mediao. Por cautela, requer a deduo da quantia de R$ 7.547,19 constante do distrato. Apesar de devidamente intimado, o apelado no apresentou contrarrazes (f. 491). Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Agravo retido. Conheo do agravo retido de f. 400/401, j que a r pediu expressamente a sua apreciao em conformidade com o que dispe o 1 do art. 523 do Cdigo de Processo Civil. Sustenta a recorrente a ocorrncia da coisa julgada, uma vez que o autor, ora apelado, por sua prpria vontade em dar plena quitao ao contrato firmado entre as partes, celebrou transao extrajudicial consubstanciada no distrato de f. 144. Apesar de reconhecer que a transao, luz do art. 1.030 do CC/1916, implica extino de obrigaes com efeitos de coisa julgada entre as partes acordantes, circunstncia dessa natureza no inviabiliza o exame da pretenso posta a cotejo. Isso porque, quando as partes transigem fora do processo, no fazem cessar a jurisdio, j que ausente, nessas hipteses, propositura de idntica ao, como tal se compreendendo aquela que consigna as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido de outra j transitada em julgado. Observe-se que os efeitos advindos do pacto preventivo no se confundem com aqueles que decorrem da transao homologada por sentena. A coisa julgada material decorrente da sentena homologatria, esta sim, impede a discusso judicial acerca daquilo que restou acordado, ensejando a extino do segundo processo sem resoluo do mrito, com esteio no art. 267, V, c/c o art. 301, VI, do CPC. A propsito do tema, elucidam Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery:
Coisa julgada material (auctoritas judicatae) a qualidade que torna imutvel e indiscutvel o comando que emerge da parte dispositiva da sentena de mrito no mais sujeita a recurso ordinrio ou extraordinrio. A lei no pode modificar a coisa julgada material. Somente a lide (pedido) acobertada pela coisa julgada material, que a torna imutvel e indiscutvel, tanto no processo em que foi proferida a sentena, quanto em processo futuro. Somente as sentenas de mrito, proferidas com fundamento no CPC 269, so acobertadas pela autoridade da coisa julgada; as de extino do processo sem julgamento do mrito (CPC 267) so atingidas apenas pela precluso (coisa julgada formal) (Cdigo de Processo Civil comentado e legislao processual civil extravagante em vigor. 3. ed. So Paulo: RT, p. 676).
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No se trata, por bvio, de afastar a validade de negcio perfeito e acabado, mas to somente de imprimir-lhe o correspondente alcance, na espcie suficiente para a constituio de fato extintivo do pedido a ser apreciado como matria de defesa. Bem por isso, nego provimento ao agravo retido. DES. DOMINGOS COELHO - De acordo. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - De acordo. DES. SALDANHA DA FONSECA - Mrito. Sem prejuzo da argumentao agitada pelo demandante, e, ato contnuo, do entendimento adotado na origem, tenho que as diferenas perseguidas no presente feito, porque objeto de transao no viciada, no podem ser alvo de alteraes pelo Judicirio. Convm registrar, de incio, que a validade dos negcios e atos jurdicos constitudos antes da entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, consoante o disposto no art. 2.035, se subordina s previses contidas na legislao anterior. Nesse aspecto, o art. 1.025 do vetusto diploma legal estabelece que lcito aos interessados prevenirem ou terminarem o litgio mediante concesses mtuas, estipulando o art. 1.030, por seu turno, que a transao produz entre as partes o efeito da coisa julgada, e s se rescinde por dolo, violncia, ou erro essencial quanto pessoa ou coisa controversa. A transao , pois, um negcio jurdico bilateral, pelo qual as partes, fazendo-se concesses recprocas, previnem ou extinguem obrigaes litigiosas ou duvidosas (RT 146/266 e 236/117). Ajuste tal faz desaparecer a lide por ato autnomo da vontade, sendo defeso ao juiz, a posteriori, alterar-lhe a substncia material apenas porque no mais conveniente a um dos contratantes. A esse respeito, o Superior Tribunal de Justia assentou, ao apreciar o Recurso Especial 4.71-SP , relatado pelo Ministro Waldemar Zveiter, que
[...] a transao produz entre as partes o efeito de coisa julgada (art. 1.030 do Cdigo Civil), e o seu carter eminentemente contratual impede que o juiz se manifeste quanto sua substncia, modificando o que as partes livremente pactuaram, impondo restries no estabelecidas (Revista dos Tribunais, 663/206).
O distrato, por seu turno, a vontade bilateral dirigida expressamente extino da relao contratual. Trata-se, como alude a melhor doutrina, de um contrato para extinguir outro, eliminando todos os efeitos que do pacto original poderiam gerar.
Conquanto afirme o apelado que outros teriam sido os contornos das transaes existentes entre as partes, deve prevalecer aquilo que restou reduzido a termo, j que as manifestaes exteriorizadas tm carter constitutivo. Bem por isso, a importncia recebida pelo apelado, quando da resciso do contrato de representao comercial, deve ser compreendida como apta a satisfazer todos os crditos oriundos da relao comercial correlata (f. 144/145). Decerto que, a essa altura, exigir da r diferenas de comisses tornou-se impossvel, sobretudo porque a inicial no combate o acordo firmado, com quitao plena, pelo contrrio, omite que o tenha ajustado. E, ainda que assim no entenda o apelado, o instrumento de f. 144 envolve renncia de direitos e, diante da ausncia de nulidades, no se pode desconsider-lo to somente, porque no serve mais a seus propsitos. Alis, no reputo como verossmil a sua afirmativa no sentido de que apenas com a ruptura do enlace contratual percebeu que as comisses creditadas, alm de no contemplarem a totalidade dos negcios intermediados, no seguiam o patamar acordado verbalmente. Se assim ocorre, mostra-se agora irrelevante se equnimes as clusulas estipuladas no instrumento em testilha, mormente porque determinadas livremente por pessoas capazes, devendo prevalecer, por isso, a quitao plena sob pena de ofensa prpria segurana jurdica. Pelo exposto, dou provimento apelao para, em reforma, julgar improcedente o pedido. Invertam-se, por consequncia, os nus de sucumbncia, devendo o autor arcar com as custas processuais, j consideradas as recursais, e honorrios advocatcios fixados em R$ 1.000,00, restando suspensa sua exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. DES. DOMINGOS COELHO - Sr. Presidente, ouvi com ateno as palavras do ilustre advogado que se manifestou da tribuna. Com relao ao julgamento, tive acesso ao voto do eminente Colega e, tambm, tive acesso aos autos e pude constatar que tem inteira razo o eminente Relator, porque no possvel cobrar diferenas de comisses, quando o prprio credor j deu quitao geral e sem qualquer ressalva. Estou acompanhando o eminente Relator, para dar validade transao, com fundamento no art. 1.030 do Cdigo Civil. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E DERAM PROVIMENTO APELAO.
Reintegrao de posse - Qualidade de proprietrio - Irrelevncia - Art. 927 do CPC - Requisitos - Preenchimento - nus da prova - Direito do autor - Fato modificativo, extintivo ou impeditivo - Inexistncia de prova - Perdas e danos Indenizao - Pena pecuniria diria - Imposio
Ementa: Ao de reintegrao de posse. Irrelevncia da qualidade de proprietrio. Preenchimento dos requisitos do art. 927 do CPC. nus da prova do autor. Comprovao. Inexistncia de prova quanto ao fato modificativo, extintivo ou impeditivo do direito do autor. Indenizao por perdas e danos. Cabimento. Imposio de pena pecuniria diria. Sentena reformada. Recurso provido. - Nas aes possessrias, irrelevante a qualidade de proprietrio do bem objeto da ao, sendo vedada a discusso acerca da propriedade. - Preenchidos os requisitos previstos pelo art. 927 do CPC, faz jus a parte autora proteo possessria. - Reconhecido o direito do autor de ser reintegrado na posse do imvel e a demolio, por parte do ru, da construo ali existente, impe-se a este o dever de indenizar os danos causados. APELAO CVEL N 1.0180.05.027402-6 6/002 Comarca de Congonhas - Apelante: Eurides Gomes Pinheiro - Apelado: Jos Bernardo dos Santos - Relator: DES. NICOLAU MASSELLI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 29 de outubro de 2009. - Nicolau Masselli - Relator. Notas taquigrficas DES. NICOLAU MASSELLI - Verificados os pressupostos de admissibilidade do recurso, dele conheo. Trata-se de ao de reintegrao de posse proposta por Eurides Gomes Pinheiro em face de Jos Bernardo dos Santos, objetivando ser reintegrado na posse do imvel constitudo por um terreno de cerca de 80m2, situado na Rua Dr. Vitorino, s/n, na Vila So Vicente, no Municpio de Congonhas, ao argumento de que possuidor do imvel desde 03.02.1992.
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Alm do pedido possessrio, requer a condenao do suplicado ao pagamento de indenizao por perdas e danos causados em decorrncia do desfazimento da construo (barraco) existente no imvel, bem como a cominao de multa diria para o caso de nova turbao ou esbulho. Sobreveio a sentena de f. 146/148, na qual o MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Congonhas julgou improcedente o pedido formulado na exordial, sob o fundamento de que a prova da posse do autor, que j se mostrava frgil por ocasio da audincia de justificao de posse, foi posteriormente elidida pelas demais provas trazidas para os autos. Inconformado, apela o autor s f. 150/156, pleiteando a reforma da sentena que lhe foi desfavorvel, arguindo, em suma, que, apesar de fartamente comprovados os requisitos do art. 927 do CPC, entendeu o julgador primevo em dar estranho relevo aos argumentos e depoimentos testemunhais apresentados pela defesa, estes baseados unicamente na propriedade, discusso essa vedada na ao possessria. Ainda, afirma que o pedido de perdas e danos formulado na exordial no foi analisado no Juzo a quo, no obstante a existncia de provas robustas quanto existncia da benfeitoria no imvel e o desfazimento dela pelo apelado. Recurso contra-arrazoado s f. 158/160. Inicialmente, cumpre esclarecer que o que se discute em sede da presente ao de reintegrao to somente o fato da posse, que se caracteriza pelo exerccio de um dos poderes inerentes propriedade, sendo irrelevante a qualidade de proprietrio. Contudo, vale registrar que a propriedade do imvel em litgio plenamente passvel de ulterior discusso judicial atravs de meio processual prprio, como a ao reivindicatria, restringindo-se a presente demanda, portanto, a decidir a questo atinente posse. Logo, tratando-se de ao de reintegrao de posse, resta-nos saber se esto presentes os requisitos da proteo possessria reclamada, conforme preceitua o art. 927 do CPC, quais sejam a existncia da posse anterior exercida pelo apelante, o esbulho praticado pelo apelado, a data do esbulho e a perda da posse. Pois bem, no presente caso, relata o apelante que possuidor do imvel situado na Rua Dr. Vitorino, s/n, na Vila So Vicente, no Municpio de Congonhas, adquirido em 03.02.1992, mediante o contrato de compra e venda de f. 14/15. Aduz, ainda, que a posse sustentada na presente demanda foi ratificada nos autos da ao de reintegrao de posse de n 0180.01.0005726 proposta pelo ora recorrente em face de Osmar Godoy. Em seguida, afirma que, em meados de 2005, o apelado teria adentrado no imvel, destrudo o barraco ali existente e, posteriormente, edificado uma cerca de arame, segundo se denota dos documentos de f. 23/33.
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O ru, ora apelado, por sua vez, sustenta que legtimo proprietrio do imvel em questo e, de forma sucinta, alega que o recorrente no provou com documentos elementares a sua posse. Assim, diante do impasse que se instaurou acerca da comprovao da posse do autor e levando em considerao a norma insculpida no art. 333 e no art. 927 do Cdigo de Processo Civil, passo a analisar detidamente o conjunto probatrio. Numa anlise detida dos autos, constata-se que o autor exercia atos de posse sobre a rea sub judice, o que corroborado pelas provas documentais e testemunhais produzidas pelo recorrente. De incio, verifica-se que a exordial foi instruda com os seguintes documentos: contrato de compra e venda do imvel (f. 14/15), que foi firmado em 03.02.1992, no qual o apelante figura como promissrio comprador do bem objeto da demanda; boletins de ocorrncia acompanhados de fotos, que identificam a data do esbulho e comprovam a construo de uma cerca no imvel, obstando o acesso do autor. J os relatos das testemunhas que moram na mesma regio do imvel foram unssonos em confirmar a posse exercida pelo autor. Se no, vejamos:
[...] que o requerido nunca teve a posse do imvel. [...] que Osmar construiu no imvel, mas logo em seguida Eurides chegou com um documento dizendo que o imvel lhe pertencia; que de um ano para c o requerido no chegou a dizer que o imvel lhe pertencia; que tem muito tempo que o autor disse que teria comprado o imvel do pai dos empregados de Gerci [...] (f. 45). [...] que, por vrias vezes, o depoente j trabalhou no terreno para o autor, capinando, e no deixando que ningum tirasse tijolos do terreno [...] (f. 47).
Alm do mais, tem-se da ao de reintegrao de posse do aludido imvel proposta pelo autor em face de Osmar Godoy (Processo n 0180.01.000572-6), na qual este, na audincia de conciliao realizada em 07.05.2001, reconheceu a procedncia do pedido possessrio formulado pelo ora recorrente. Portanto, diante do conjunto probatrio apresentado pelo apelante, entendo que este se desincumbiu do seu nus processual de provar a sua posse exercida no imvel em litgio, o esbulho praticado pelo apelado, a data do esbulho e a perda da posse. Ou seja, restou comprovado cabalmente nos autos o preenchimento dos requisitos exigidos legalmente para a proteo possessria pretendida. Por outro lado, nota-se que o apelado, diversamente do consignado no juzo a quo, no demonstrou a existncia de qualquer fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do apelante. Digo isso, porque os argumentos de defesa, o depoimento das testemunhas arroladas pelo apelado, assim como a percia realizada nos autos visam demonstrar to somente que o ru o proprietrio do imvel em
litgio, provas essas que no se prestam a combater a pretenso autoral, pois, conforme dito alhures, o domnio no pode servir de substrato na ao possessria. Dessarte, tendo o apelante comprovado todos os requisitos exigidos pelo art. 927 do CPC, no h outro caminho seno reintegr-lo na posse do imvel descrito na exordial. Quanto ao pedido de perdas e danos, tenho que, reconhecido o direito do autor de ser reintegrado na posse do imvel e a demolio, por parte do apelado, do barraco ali existente, conforme os boletins de ocorrncia trazidos aos autos, impe-se a este o dever de indenizar os danos causados. Desse modo, devido ao apelante o ressarcimento por perdas e danos no valor de R$ 800,00 (oitocentos reais), quantia essa despendida pelo autor em favor de Osmar Godoy nos autos da Ao de Reintegrao de Posse n 0180.01.000572-6 para o pagamento do barraco edificado no terreno objeto do litgio e que foi demolido, posteriormente, pelo apelado. Por fim, acolho o pedido de cominao de multa para o caso de novo esbulho, para fix-la no importe de R$ 100,00 (cem reais) por dia. Em concluso e vista do exposto, dou provimento ao recurso, para julgar procedente o pedido formulado na inicial, determinando que o autor seja reintegrado na posse do imvel descrito na exordial, bem como seja indenizado pelos danos causados no importe de R$ 800,00 (oitocentos reais) e para cominar multa diria de R$ 100,00 (cem reais) para o caso de novo esbulho. Inverto o nus de sucumbncia. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALBERTO HENRIQUE e LUIZ CARLOS GOMES DA MATA. Smula - DERAM PROVIMENTO APELAO.
posta por herdeiros do scio falecido. Litispendncia com ao de liquidao de cotas proposta pela sociedade em litisconsrcio com o ex-scio. Ocorrncia. Mesmo resultado prtico pretendido nos dois processos. - Sujeita-se aos efeitos da litispendncia o processo que, ajuizado posteriormente ao pendente, ainda que pela parte que r neste, vise produo do mesmo resultado prtico pretendido no primeiro, pois a teoria da identidade dos elementos do processo no suficiente para atender ao objetivo legal de evitar o bis in idem. Preliminar rejeitada e recurso provido. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0024.06.0311107/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravantes: Jos de Castro Ferreira e outros - Agravados: Eloah Maria Ferreira Bringel e outros - Relator: DES. GUTEMBERG DA MOTA E SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 13 de outubro de 2009. Gutemberg da Mota e Silva - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelos agravantes, o Dr. Flvio Nunes Cassemiro. DES. GUTEMBERG DA MOTA E SILVA - Jos de Castro Ferreira, Dcio Freire e Advogados Associados e Dcio Flvio Gonalves Torres Freire interpuseram agravo de instrumento contra deciso do MM. Juiz da 3 Vara Empresarial da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos da ao anulatria de alteraes contratuais c. dissoluo parcial de sociedade que lhes movida por Eloah Maria Ferreira Bringel, Jos Geraldo Villela Vieira de Castro Ferreira, Lincoln Eduardo Villela Vieira de Castro Ferreira, Maria Paula Villela Vieira de Castro Ferreira e Regina Maria Villela Vieira de Castro Ferreira, rejeitou a preliminar de litispendncia entre a referida ao anulatria e a ao de liquidao de cotas de Jos de Castro Ferreira, scio falecido no escritrio de advocacia Jos de Castro Ferreira, Dcio Freire e Advogados Associados, por eles proposta, mais de quatro meses antes, contra os agravados, herdeiros do referido advogado. Alegaram que, com o indeferimento, pelo Magistrado, do pedido cumulado de anulao das alteJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009
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Ao anulatria de alterao contratual Dissoluo parcial de sociedade - Cumulao de aes - Falta de interesse de agir em outro processo - Descabimento de verificao em processo distinto - Litispendncia em ao de liquidao de cotas proposta pela sociedade em litisconsrcio com o ex-scio - Ocorrncia Mesmo resultado prtico pretendido nos dois processos
Ementa: Agravo de instrumento. Falta de interesse de agir em outro processo. Descabimento de verificao em processo distinto. Ao de dissoluo de sociedade pro-
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raes contratuais formulado na ao anulatria pelos agravados, aliado determinao de integrao do polo ativo por trs herdeiros litisconsortes, nela restou apenas o pedido de dissoluo parcial da sociedade, sendo este, exatamente, o pedido que eles, agravantes, formularam na ao de liquidao de cotas, o que configura a litispendncia entre as aes, uma vez que ambas tm as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido: a dissoluo parcial da sociedade, com a liquidao das cotas do scio falecido e a entrega do que for devido aos herdeiros, sendo o caso. Enfatizaram que, como o MM. Juiz reduziu o mbito da ao anulatria dos agravados, afastando a discusso sobre a alterao das clusulas contratuais, e determinou a incluso de mais trs herdeiros no polo ativo, as aes ficaram idnticas, impondo-se, por conseguinte, a extino da segunda, em face da litispendncia, julgando-se a lide entre as partes na ao preexistente, a ao de liquidao de cotas. Afirmaram que na deciso agravada, indeferindo a clara litispendncia, mas reconhecendo a conexo das aes, o Juiz determinou a suspenso da ao de liquidao de cotas, para prosseguimento da instruo na ao anulatria, o que acarretar a perda dos atos instrutrios se ao final o agravo for provido, com a extino da segunda ao pelo reconhecimento da litispendncia, causando prejuzos desnecessrios s partes. Requereram seja provido o agravo de instrumento de forma a reformar a deciso, acolhendo a preliminar de litispendncia por ele arguida e julgando extinta sem resoluo de mrito a ao anulatria movida pelos agravados. Foi deferido o pedido de efeito suspensivo deciso agravada, para determinar a paralisao da iminente instruo processual da anulatria, at a deciso do mrito do agravo (f. 188 a 191-TJ). Os agravados apresentaram contraminuta alegando, em sntese, a falta de interesse de agir dos agravantes em relao propositura da ao de liquidao de cotas, pois no respeitaram o procedimento adequado, que prev a fase de dissoluo da sociedade antes de sua liquidao, e a inocorrncia de litispendncia, pois so distintos os pedidos. Nesse sentido, afirmam no serem as partes dos processos conexas s mesmas, j que a r na presente ao de dissoluo de sociedade, Ana Amlia Menna Barreto de Castro Ferreira, tambm figura, juntamente aos agravados, no polo passivo da ao ordinria de liquidao de cotas proposta pelos agravantes. Requereram seja negado provimento ao presente recurso, mantendo-se a deciso agravada em seus prprios termos. Foram prestadas informaes pelo Juiz de primeira instncia (f. 196-TJ). o relatrio. Decido.
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O recurso tempestivo e foi devidamente preparado, pelo que dele conheo. Preliminar. Os agravados arguem a falta de interesse de agir dos agravantes na propositura da ao de liquidao de cotas de scio falecido, mas a presena da referida condio da ao em processo distinto do presente no pode ser verificada nestes autos, devendo a questo ser levantada nos autos do processo que se pretende extinguir por falta de interesse de agir. Rejeito a preliminar. Mrito. Os agravantes pretendem a reforma da deciso de f. 179 e 180-TJ, que afastou sua alegao de litispendncia entre esta ao de dissoluo de sociedade e a ao de liquidao de cotas de scio falecido que propuseram contra os agravados, autores desta ao, e tambm contra Ana Amlia Menna Barreto de Castro Ferreira, Alexandre Augusto Ramos Magalhes Ferreira, Maria Helena Ramos Magalhes Ferreira e Joo Paulo Menna Barreto de Castro Ferreira (os quatro ltimos includos no polo passivo por fora da deciso de f. 180, cumprida s f. 181 e 182-TJ). Segundo o art. 301, 1, 2 e 3, do Cdigo de Processo Civil:
1 Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2 Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3 H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso.
A ao de dissoluo, ajuizada pelos agravantes em 04.11.2005 (f. 98-TJ), cujo pedido de liquidao das quotas do scio falecido e entrega aos herdeiros daquilo que lhes for devido, tem como causa de pedir o falecimento de Jos de Castro Ferreira, ex-scio de Dcio Flvio Gonalves Torres Freire no escritrio Jos de Castro Ferreira, Dcio Freire e Advogados Associados. J a presente ao, distribuda em 20.03.2006, que anteriormente continha pedido de anulao de alteraes contratuais, passou, por fora da deciso de f. 179-TJ, a conter somente o pedido cumulado, de dissoluo parcial da sociedade, com a apurao de haveres do scio falecido [...], distribuindo-se aos herdeiros o montante apurado (f. 44-TJ), sendo sua causa de pedir tambm idntica da primeira ao, ou seja, o falecimento do antigo scio. Apesar de as partes envolvidas nos dois processos no serem idnticas, pois h pessoas que so rs nas duas aes, todos compem a lide, sendo o resultado prtico pretendido por ambos os processos tambm idnticos, ou seja, todos os envolvidos desejam que as cotas cuja titularidade cabia ao antigo scio sejam li-
quidadas, pagando-se aos seus herdeiros as quantias que lhes couberem em razo de no mais figurarem na sociedade. Assim, ainda que no sejam exatamente idnticas as partes de ambas as aes, ocorrem os efeitos da litispendncia, pois o objetivo do instituto evitar a reproduo da mesma pretenso, ou seja, evitar o bis in idem, que geraria insegurana jurdica. A respeito do tema, esclarece Cndido Rangel Dinamarco:
A chamada teoria dos trs eadem (mesmas partes, mesma causa petendi, mesmo petitum), conquanto muito prestigiosa e realmente til, no suficiente em si mesma para delimitar com preciso o mbito de incidncia do impedimento causado pela litispendncia. Considerando o objetivo do instituto (evitar o bis in idem), o que importa evitar dois processos instaurados com o fim de produzir o mesmo resultado prtico. Por isso, impe-se a extino do segundo processo sempre que o mesmo resultado seja postulado pelos mesmos sujeitos, ainda que em posies invertidas (p. ex., pedido de declarao de nulidade de um s contrato, formulado por um dos dois contratantes, e depois um pedido de declarao de validade do mesmo contrato, deduzido pelo mesmo adversrio) (Instituies de direito processual civil, 6. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2009, v. 2, p. 64).
Condeno ainda os agravados a pagarem as custas recursais. DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE - De acordo. DES. PEREIRA DA SILVA - De acordo. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO.
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A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia tambm do mesmo entendimento:

A identidade de demandas que caracteriza a litispendncia a identidade jurdica, quando, idnticos os pedidos, visam ambos o mesmo efeito jurdico (STJ, 1 Seo, MS 1.163DF-AgRg, Rel. Min. Jos de Jesus Filho, j. em 18.12.91, negaram provimento, v.u. DJU de 9.3.92, p. 2.528) (NEGRO, Theotonio; GOUVA, Jos Roberto F. Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 41. ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 462). A circunstncia de aes possurem ritos diversos - no caso, as aes cautelar e mandamental -, por si ss, no afasta a litispendncia, que se configura, na realidade, com a ocorrncia de identidade jurdica dos pedidos deduzidos (STJ - 2 T. - REsp 119.314 - Rel. Min. Joo Otvio - j. em 16.11.04 - negaram provimento, v.u. - DJU de 1.02.05, p. 459).
Ementa: Fase de cumprimento de sentena. Impugnao. Arguio de nulidade por ausncia de intimao do Ministrio Pblico. Momento inoportuno. Precluso. Aplicao do art. 249, 2, do CPC. Excesso de execuo que no se verifica. Agravo improvido. - As nulidades devem ser alegadas na primeira oportunidade que couber s partes se manifestarem, sob pena de precluso. - Conforme preceitua o art. 249, 2, do CPC, a nulidade no ser pronunciada quando o mrito puder ser decidido a favor da parte a quem aproveite a declarao da nulidade. - No permitida a rediscusso de temas definidos no processo de conhecimento, nos estreitos parmetros da impugnao ao cumprimento de sentena, at porque isso infringe a chamada coisa julgada que se consumou com livre trnsito da sentena que criou ttulo executivo. Agravo improvido. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.99.034716-3 3/002 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: CCCS Cadastro, Crdito, Cobrana e Servios Ltda. - Agravado: Helvcio Oliveira Coimbra em causa prpria - Relator: DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009
Assim, como a citao na ao de liquidao de cotas do scio falecido (Processo n 0024.05.8644451) se deu antes do ajuizamento da ao de liquidao parcial de sociedade pelos agravados, tanto que a sua contestao na primeira ao se deu em 10.03.2006, 10 dias antes da propositura da segunda ao, deve esta ser extinta, como efeito da litispendncia. Diante disso, rejeito a preliminar e dou provimento ao recurso para julgar extinto, por litispendncia, o Processo n 0024.06.031110-7, nos termos do art. 267, V, do Cdigo de Processo Civil. Condeno os agravados a pagarem as custas processuais e os honorrios advocatcios de R$ 930,00 aos agravados, que contestaram a ao.
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Sentena - Cumprimento - Impugnao Ministrio Pblico - Ausncia de intimao Arguio de nulidade - Momento inoportuno Precluso - Art. 249, 2, do CPC - Aplicao Exceo de execuo - No ocorrncia
porando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de novembro de 2009. Francisco Kupidlowski - Relator. Notas taquigrficas DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - Pressupostos presentes. Conheo do recurso. Contra uma deciso que, na Comarca de Belo Horizonte, 10 Vara Cvel, rejeitou a impugnao ao cumprimento de sentena apresentada pela recorrente, no se conforma a impugnante - devedora - CCCS Cadastro, Crdito, Cobrana e Servios Ltda., alegando nulidade dos atos processuais a partir de 06.12.2003, data em que a autora teve sua falncia decretada, de modo que se tornaram obrigatrias as intimaes do sndico da massa falida e do Ministrio Pblico, e, excesso de execuo, ao argumento de que o valor fixado a ttulo de honorrios pela Relatora da apelao foi de R$ 2.000,00 (dois mil reais), sendo que o agravado executa uma suposta condenao no suporte de R$ 20.000,00 (vinte mil reais). Analisando os autos, verifico que a impugnao ao cumprimento de sentena no pode ser considerada palco Judicirio para a reabertura de discusso em torno de um ttulo judicial, mesmo porque isso somente seria possvel atravs de uma ao rescisria de sentena. Dessa forma, entendo que restou precluso o direito da agravante de insurgir-se contra a ausncia de intimao do Ministrio Pblico, visto que, ato passvel de nulidade, deveria ter sido arguido na primeira oportunidade, e no anos depois da sua ocorrncia. Ademais, conforme dispe o art. 245 do Cdigo de Processo Civil, a nulidade dos atos processuais deve ser alegada na primeira oportunidade em que couber parte falar nos autos, sob pena de precluso. Sobre a questo, vale citar os seguintes julgados:
Agravo. Sentena. Intimao de parte. Irregularidade. Manifestao posterior. Silncio. Precluso. Consectrio lgico. No se admite, porque preclusa, arguio de nulidade erigida pela parte que, mesmo aps manifestar-se nos autos em data posterior prtica do ato reputado irregular, quedou-se silente a esse respeito. Inteligncia do art. 245, do CPC (AC n 2.0000.00.473730-4/000 - Relator: Saldanha da Fonseca - DJ de 18.12.2004).
2. Agravo regimental improvido (STJ - AgRg no REsp 361.319/SC - Rel. Ministra Eliana Calmon - Segunda Turma - j. em 09.11.2004 - DJ de 13.12.2004, p. 275).
Assim, tendo em vista que a agravante no alegou a nulidade por ausncia de intimao do Ministrio Pblico quando teve cincia da decretao de falncia da sociedade autora, por certo se aplica, no caso dos autos, o instituto da precluso, dada a ausncia de alegao no momento oportuno. Outrossim, conforme bem asseverado pelo Julgador singular, a ausncia de intimao do Ministrio Pblico e do sndico da massa falida, enquanto se aguardava o julgamento da apelao, no ensejou nenhum prejuzo ao autor, visto que o pedido inicial fora julgado procedente. Ora, conforme preceitua o art. 249, 2, do CPC, a nulidade no ser pronunciada quando o mrito puder ser decidido a favor da parte a quem aproveite a declarao da nulidade, de modo que no merece reforma a deciso hostilizada. Noutro giro, quanto alegao de excesso de execuo, diante da divergncia acerca do valor dos honorrios sucumbenciais, tambm no merece reparo a deciso vergastada, j que os honorrios advocatcios foram por mim fixados, na condio de Revisor, no patamar de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), sendo que o Vogal acompanhou tal voto, valendo a transcrio do dispositivo:
Com tais consideraes, dou provimento ao recurso de apelao para reformar a sentena e julgar procedente o pedido exordial, declarando a nulidade da cambial emitida pela apelante por inexigvel. Condeno a apelada ao pagamento das custas processuais, inclusive as recursais, alm da verba honorria da parte adversa, que fixo em R$ 20.000,00 (vinte mil reais), ex vi do disposto no pargrafo 4 do art. 20 do CPC (f. 404-TJ).
Desse modo, o nico valor dos honorrios existentes no acrdo o que fora por mim arbitrado, no havendo qualquer mcula no ttulo executivo, operandose, pois, a coisa julgada. Por tais razes, a deciso vergastada no possui qualquer impropriedade, devendo ser mantida in totum. Com o exposto, nego provimento ao agravo. Custas do recurso, pelo agravante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CLUDIA MAIA e ALBERTO HENRIQUE. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
E mais,
Processo civil. Agravo regimental. Recurso especial. Intimao. Erro na autuao. Precluso. 1. As nulidades devem ser alegadas na primeira oportunidade em que couber parte falar nos autos, sob pena de precluso (art. 245 do CPC).
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Ao reivindicatria - Reassentamento Barragem - Inundao - Poltica de administrao pblica direta - Trabalhador rural - Propriedade agrcola para subsistncia - Providncia no jurisdicional
Ementa: Ao reivindicatria. Reassentamento. Barragem. Inundao. Poltica de administrao pblica direta. Trabalhador rural. Propriedade agrcola para subsistncia. Providncia no jurisdicional. - Considerando que a poltica pblica de reassentamento objetivando alcanar as vtimas que tinham como subsistncia a propriedade rural que fora inundada pela barragem, encontra-se no mbito da competncia de atuao da administrao direta, descabe pedido da tutela jurisdicional no sentido de suprir-se o atuar e gerenciamento de tal atividade. APELAO CVEL N 1.0521.06.047870-3 3/001 Comarca de Ponte Nova - Apelantes: Silvano Marques Martins e outros - Apelados: Consrcio Candonga e outro - Relator: DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de novembro de 2009. Fernando Caldeira Brant - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT - Trata o recurso interposto de apelao contra a r. sentena de f. 179/202, dos autos da ao reivindicatria ajuizada perante o MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Ponte Nova, proposta por Silvano Marques Martins e Claudineia Aparecida dos Reis Silva em face de Consrcio Candonga, Companhia Vale do Rio Doce e Alcan Alumnio do Brasil. Atravs do feito ajuizado, o autor pretendeu a condenao dos rus a lhe reassentar nas condies existentes no meio ambiente em que os mesmos viviam antes da construo da barragem do Candonga, devendo ser tal assentamento feito em terra agricultvel, com gua potvel e toda infraestrutura necessria. A sentena julgou improcedente o pedido sob o argumento de que, de acordo com o diagnstico socioeconmico da rea rural, por meio do qual foi realizado levantamento das propriedades rurais e das famlias residentes afetadas, restou comprovado que a pecuria era a atividade principal na rea onde os autores moravam.
Na mesma oportunidade, transcreveu um parecer aduzindo que o projeto para recompor a condio de moradia e subsistncia da populao rural atingida que vivia em regime de dependncia da terra de terceiros se encontra concludo. Os autores apresentaram recurso trazendo as razes s f. 204/223. Alegam que a deciso recorrida merece ser transformada, visto que foi uma ingenuidade aceitar como verdade a verso do ru de que numa vasta regio habitada basicamente por trabalhadores rurais, todos nativos, apenas 12 famlias optaram pelo reassentamento rural com toda assistncia. Afirmam que os documentos juntados pelo ru aos Autos de n 521.06.047895-0 apontam o nmero de casas compradas pelo consrcio ru, a relao das propriedades rurais, o cadastro da populao que vivia na regio atingida. Contam que a nica opo que a populao atingida teve, com exceo das doze famlias privilegiadas, foi receber o que lhes estava sendo oferecido: pegar suas tralhas e procurar outro local. Defendem que o bem afetado cuja recuperao os autores buscam a recomposio das mnimas condies sociais e ambientais para que possam continuar vivendo. Ao final, pedem o provimento do recurso. Recebida a apelao f. 224. Contrarrazes s f. 225/231, requerendo a manuteno da sentena. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Sem preliminares, passo ao julgamento do mrito. Conforme noticiado, os autores pretendem, em suma, a condenao das requeridas, a fim de que sejam obrigadas a reassentar a sua famlia nas mesmas condies existentes no meio ambiente que vivia antes da construo da barragem do Candonga, na zona rural do Municpio de Santa Cruz do Escavaldo ou no Municpio de Rio Doce, com toda a infraestrutura necessria a uma pequena propriedade rural dedicada a agricultura familiar. Na impossibilidade de reassentamento, requereram indenizao por danos morais. Ora, ao exame que fiz dos autos, no h como acolher a pretenso autoral pelos fundamentos bem lanados na sentena. Conforme se verifica do estudo social de f. 35/36, os autores residem em um local bem estruturado, pois todos trabalham, a me aposentada e cuida da casa e da famlia. O referido estudo concluiu que a famlia no se encontra em situao de desamparo e vulnerabilidade social. Partindo dessa premissa e considerando que a poltica pblica de reassentamento objetiva alcanar as vtimas que tinham como subsistncia a propriedade
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rural que fora inundada pela barragem, o pedido do autor no encontra respaldo. Isso porque, segundo constou da sentena, os requerentes no se eximiram de seu nus probatrio, pois no comprovaram que exerciam atividades rurais. Ao contrrio, o autor Silvano no faz jus ao reassentamento justamente porque no trabalhador rural, mas funcionrio da Companhia de gua e Esgoto, percebendo um salrio de R$ 400,00 mensais. Por outro lado, do referido estudo social extrai-se que o autor Silvano mora com sua famlia em Novo Soberbo, sendo certo que as casas deste distrito, segundo notoriedade demonstrada na sentena, foram construdas pelo Consrcio Candonga, o que nos leva concluso de que sua famlia j foi reassentada. Diante disso, nego provimento ao recurso interposto para manter inclume a sentena hostilizada. Custas, pelos apelantes. Suspensa a exigibilidade em face dos autores. DES. AFRNIO VILELA - Extrai-se dos autos que os apelantes Silvano Marques Martins e Claudineia Aparecida dos Reis Silva ajuizaram pedido de reassentamento e, alternativamente, indenizao por danos morais no valor de R$ 300.000,00, contra o Consrcio Candonga, Companhia Vale do Rio Doce e Alcan Alumnio do Brasil em razo da construo da barragem do Candonga no Rio Doce, que culminou na inundao da rea de terra em que viviam ou trabalhavam, segundo alegam. Julgado improcedente o pedido exordial, pretendem o reexame da matria por este Tribunal. A prestao de amparo aos apelantes est prevista na Lei Estadual 12.812/1998, que dispe sobre a assistncia social s populaes de reas inundadas por reservatrios, e d outras providncias.
Art. 1 O Estado prestar assistncia social s populaes de reas inundadas por reservatrio destinado ao aproveitamento econmico de recursos hdricos, nos termos desta Lei, sem prejuzo da assistncia social assegurada pela legislao em vigor (Vide inciso I do art. 61 da Lei n 14.684, de 30/7/2003). Pargrafo nico. A assistncia social ser prestada queles que habitem imvel rural ou urbano desapropriado, bem como aos que nele exeram qualquer atividade econmica, a includos comerciantes, posseiros, assalariados, parceiros, arrendatrios, meeiros e assemelhados. [...] Art. 6 O plano de assistncia social de responsabilidade do empreendedor pblico ou privado, a que se refere o artigo anterior, ter como diretrizes: I - o cadastramento de todos os atingidos, levando em conta, no mnimo, as relaes de propriedade e de trabalho e o grau de instruo; II - o levantamento da rea das propriedades atingidas, relacionando-se benfeitorias, mquinas, implementos e outros bens de valor econmico nelas existentes; III - a garantia de reposio dos bens expropriados em espcie ou em bens equivalentes;
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IV - o reassentamento, por opo dos atingidos, incluindo-se aqueles que se dedicam agricultura familiar, mesmo quando exercida em terrenos de terceiros, observadas: a) a localizao preferencial do reassentamento no mesmo municpio ou na mesma regio do empreendimento; b) a participao voluntria de comisso representativa dos atingidos na escolha de rea para reassentamento.
Concedido ao Consrcio Candonga o direito da construo da barragem, de rigor a observncia tanto das clusulas contratuais, quanto das disposies legais concernentes, a fim de assegurar aos antigos moradores e trabalhadores o menor impacto possvel em suas vidas. A concesso de todas as licenas e autorizaes para o prosseguimento da obra pela Feam conduzem concluso de que foram observados os critrios, inclusive com a confeco de laudo de impacto socioambiental do empreendimento e da realocao das famlias atingidas. Os beneficirios do programa de reassentamento seriam aqueles que morassem ou trabalhassem na rea diretamente atingida pelo empreendimento, proprietrios ou no. Os moradores foram agrupados da seguinte forma: * proprietrios: desapropriados; * no proprietrios: famlias residentes na rea. Foram asseguradas as seguintes alternativas: * recomposio da moradia; * indenizao em dinheiro pelas benfeitorias e culturas; * reassentamento em terreno rural - 2ha ou urbano, com moradia em local que permita acesso a oportunidades de trabalho; *moradia e assistncia social para as famlias com chefes aposentados, ou que, por doena ou idade avanada, no possussem fora de trabalho familiar. Os autores, por no serem proprietrios, se enquadrariam no segundo grupo. Todavia, determinada a comprovao de que laboravam no local, no lograram xito em demonstrar qualquer vnculo, nem atravs de prova testemunhal, mesmo porque s f. 171/172 peticionaram noticiando que aceitavam o contedo de toda a documentao apresentada pela apelada e requereram o julgamento antecipado da lide. No que tange ao autor, Silvano Marques Martins, o estudo social de f. 35/36 comprova que, alm de ser funcionrio da Companhia de gua e Esgoto, reside em Novo Soberbo, Distrito de Santa Cruz do Escalvado, construdo pelo apelado para reassentar a populao de So Sebastio do Soberbo, pelo que no h como ser acolhida a pretenso de reassentamento, j que este se efetivou. Quanto Claudineia Aparecida dos Reis, no h prova nos autos de que residisse ou trabalhasse no local, retirando dali seu sustento, pelo que no se desincumbiu
do nus do art. 333, I, do CPC, notadamente diante das provas trazidas pelo recorrido de que realizou todo o procedimento necessrio ao cadastramento e realocao das famlias desalojadas pela inundao. Pelos mesmos motivos, no merece acolhida a pretenso alternativa de recebimento de indenizao por danos morais ao meio ambiente social, perda do meio de sobrevivncia e direito de residir na regio, como pleiteado na inicial. Feitas essas consideraes, na esteira do voto do em. Relator, Des. Fernando Caldeira Brant, nego provimento ao apelo, mantendo a bem lanada sentena da lavra da Exma. Juza Cludia Aparecida Coimbra Alves consoante prolatada. Custas, pelos apelantes, suspensa a exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. DES. SELMA MARQUES - De acordo com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
Notas taquigrficas DES. TARCSIO MARTINS COSTA - Cuida-se de agravo de instrumento interposto contra a r. deciso de f. 42-44, TJ, da lavra do MM. Juiz da 1 Vara Cvel da Comarca de Alfenas, que rejeitou o incidente de exceo de pr-executividade oposto por Banco Ita S.A., nos autos da ao de cobrana, em fase de cumprimento de sentena, que lhe move Hlio Martins de Oliveira em face de Banco Ita S.A., ao fundamento de que a matria nele versada (excesso de execuo) deve ser deduzida em sede de impugnao, consoante preceitua o art. 475-L, V, do CPC. Irresignado, pretende o banco agravante a reforma do r. decisum, sustentando, em resumo, que, emergindo incontroverso que a quantia exequenda absolutamente dissonante do dispositivo sentencial, indene de dvidas que, nessas circunstncias, basta uma cognio rpida e sumria para se constatar o excesso de execuo, revelando-se perfeitamente adequada, portanto, a exceo de pr-executividade. Tece consideraes acerca dos equvocos cometidos pelo exequente/agravado, ao elaborar seus clculos, apontando o valor que entende ser correto. Deferida a formao e o processamento do agravo, foi concedida a suspensividade vindicada (f. 42-44, TJ). Contrarrazes, em evidente infirmao, pugnando pelo desprovimento do recurso (f. 53-54, TJ). Presentes os pressupostos que regem sua admissibilidade, conhece-se do recurso. Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso que rejeitou exceo de pr-executividade. Cedio que o novo sistema de cumprimento de sentena, introduzido pela Lei n 11.232/05, no excluiu a possibilidade de a parte ingressar com exceo de prexecutividade. Todavia, igualmente, no houve alterao quanto aos requisitos da exceo. Com efeito, a exceo de pr-executividade uma criao doutrinria, com plena aceitao pretoriana, somente vivel em hipteses excepcionais, uma vez verificada a existncia de vcios formais do ttulo executivo, ou quando ausentes as condies da ao. Nesse aspecto, oportunos os ensinamentos de Jos Carlos Barbosa Moreira, citado por Humberto Theodoro Jnior:
Barbosa Moreira evidencia que, se o que se busca demonstrar que o credor no tem condies jurdicas para executar seu pretenso crdito, no de um requisito anterior (pr) executividade que se cogita. , isto sim, da falta de um requisito da prpria execuo proposta, que se ocupa a arguio. Afinal, a execuo j foi proposta, e o intento do devedor no se relaciona com requisitos ou dados anteriores, mas com aqueles que no momento deveriam existir e, na realidade, no existem. Enfim, o que falta no a prexecutividade, a executividade (Meios de defesa do devedor diante do ttulo executivo, fora dos embargos execuo.
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Ao de cobrana - Sentena - Cumprimento Excesso de execuo - Exceo de pr-executividade - Impossibilidade - Ausncia de requisitos
Ementa: Processual civil. Agravo de instrumento. Ao de cobrana. Cumprimento de sentena. Excesso de execuo. Exceo de pr-executividade. Impossibilidade. Ausncia de requisitos. - Afigura-se acertada a deciso que inadmitiu a exceo de pr-executividade, visando suscitar pretenso excesso de execuo, porquanto tal matria prpria do incidente de impugnao ao pedido de cumprimento da sentena (art. 475-L, V, do CPC). AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0016.07.0659608/002 - Comarca de Alfenas - Agravante: Banco Ita S.A. - Agravado: Hlio Martins de Oliveira - Relator: DES. TARCSIO MARTINS COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de novembro de 2009. Tarcsio Martins Costa - Relator.
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Aes autnomas e exceo de pr-executividade, Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 27).
Postas essas premissas, infere-se, portanto, que, diferentemente da impugnao ao cumprimento de sentena (ou dos embargos, no caso de execuo de ttulo extrajudicial), na exceo de pr-executividade somente podero ser alegadas questes atinentes s condies da ao ou nulidades e defeitos flagrantes do ttulo executivo, pois que, nesse meio de defesa, no se abre oportunidade para discusses relativas ao prprio mrito ou, ainda, para a ampla produo de provas. No caso vertente, verifica-se que a exceo de prexecutividade se encontra esteada em pretenso excesso de execuo. Nessas circunstncias, entendo que apenas o flagrante equvoco na memria de clculo, passvel de constatao imediata, poderia autorizar a reduo do valor da execuo, sem a necessria impugnao ao cumprimento da sentena, expressamente prevista no art. 475L, V, do Digesto Processual Civil. Entretanto, in specie, o banco agravante no logrou se desvencilhar do nus de comprovar a impropriedade dos clculos ofertados pelo credor, ora agravado, no cuidando nem mesmo de apresentar planilha dos valores que entende corretos. Destarte, a correo, ou no, da memria de clculo apresentada pelo agravado somente passvel de verificao aps anlise minuciosa dos elementos carreados aos autos, com ampla dilao probatria e a formao de contraditrio, o que vedado nos estreitos limites cognitivos da exceo de pr-executividade. Nesse sentido, o entendimento do eg. TJRS:
Agravo de instrumento. Direito privado no especificado. Brasil Telecom. Subscrio de aes. Pedido de cumprimento de sentena. Exceo de pr-executividade. Requisitos ausentes. A exceo de pr-executividade no o remdio apropriado para a discusso de questes peculiares impugnao ao pedido de cumprimento de sentena. Apenas se presta ao exame de matrias processuais que se relacionem com os pressupostos processuais, condies da ao ou nulidades e defeitos formais flagrantes do ttulo executivo, pois neste meio de defesa no se abre oportunidade para ampla produo de provas. Logo, no se insere nesse contexto a discusso que se relaciona com o critrio a ser utilizado para apurao da diferena acionria. Inviabilidade de apreciao da causa jurdica subjacente em sede de exceo de pr-executividade. Deciso mantida. Negado seguimento ao recurso por deciso monocrtica do Relator. (Agravo de Instrumento n 70027908011, 18 Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Pedro Celso Dal Pra, j. em 12/12/2008.) Agravo de instrumento. Brasil Telecom, S.A. Complementao de aes. Fase de cumprimento de sentena. Objeo de pr-executividade. Alegao de excesso. Balancete mensal. A viabilidade da exceo de pr-executividade se justifica quando se trata de matria de ordem pblica, em que seu reconhecimento prescinda do contra134
ditrio e de dilao probatria. Ou seja, a exceo de prexecutividade cabvel em casos excepcionais, quando a matria sob discusso estiver ligada carncia de pretenso executria ou ausncia de pressupostos processuais, conhecvel, inclusive, ex officio. No presente caso, a pretenso da demandante sustenta o excesso de execuo, objetivando seja utilizado o balancete mensal para apurao do valor patrimonial da ao, o que constitui matria prpria de impugnao sentena de execuo. Agravo de instrumento a que se nega seguimento, por manifesta improcedncia, nos termos do caput do art. 557 do Cdigo de Processo Civil. (Agravo de Instrumento n 70027297696, 20 Cmara Cvel, TJRS, Relator: Newton Carpes da Silva, j. em 05/11/2008.)
Destarte, no tendo o banco recorrente logrado xito em apontar qualquer defeito no ttulo, seja formal ou material, que viabilize, desde logo, a extino do feito executivo, sem que haja juzo de cognio, no h mesmo se falar em cabimento da exceo de pr-executividade. Com tais razes de decidir, nega-se provimento ao agravo, mantendo-se inclume a r. deciso atacada, por seus e por estes fundamentos. Custas recursais, pelo agravante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS ANTNIO BRAGA e GENEROSO FILHO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Previdncia privada - Reajuste dos benefcios Taxa referencial (TR) - Previso contratual Possibilidade de aplicao - Validade
Ementa: Apelao cvel. Previdncia privada. Reajuste dos benefcios. Taxa referencial (TR). Previso contratual. Possibilidade de aplicao. Validade. - A Taxa Referencial (TR) pode ser aplicada como ndice de reajuste dos benefcios de complementao de aposentadoria quando prevista expressamente no regulamento da entidade. APELAO CVEL N 1.0024.06.129970-7 7/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Ablio dos Santos e outro - Apelado: DESBAN - Fundao BDMG de Seguridade Social - Relator: DES. TIAGO PINTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na
conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de outubro de 2009. - Tiago Pinto - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela apelada, o Dr. Roberto Eiras Messina. DES. TIAGO PINTO - Ablio dos Santos, Octvio Gomes de Carvalho, Paulo Mendona Gama, Rubens de Azevedo Campello e Gelmar Benedito de Jesus Costa propuseram Fundao BDMG de Seguridade Social DESBAN ao ordinria para que fosse reconhecido o direito reposio das perdas financeiras em seus benefcios de complemento de aposentadoria, causadas pela aplicao no perodo de jan/2001 a abril/2004 de um ndice de correo monetria incapaz de recompor o poder aquisitivo da moeda. A sentena (f. 741/745) julgou improcedente o pedido e condenou os autores a pagarem as despesas processuais e os honorrios de sucumbncia de R$2.000,00. No se conformando com a sentena, recorreram os autores. Nas razes recursais (f. 752/772), os recorrentes fazem o relato dos fatos. Dizem que so aposentados e participantes assistidos da DESBAN. Informam que o ndice da TR para a correo monetria anual dos benefcios no perodo de janeiro/2001 a abril/2004 incapaz de recompor o poder aquisitivo da moeda. Entendem que o referido indexador no guarda correlao com os ndices de cestas de consumo, mas sim com o mercado financeiro (transcrevem o art. 100 - caput). Pontuam que o regulamento da apelada, no 4 do art. 100, autoriza expressamente a aplicao de ndice anual superior ao caput, desde que atendida a condio de superavitria da Fundao e mediante a aprovao da Secretaria de Previdncia Complementar. Dizem que, na Ata de Reunio n 0009 do Conselho Deliberativo da DESBAN, a recorrida aprova a aplicao do IPCA para o exerccio de 2003 como ndice de reajuste em detrimento da TR. Asseveram que a percia apurou que houve perda real nos benefcios dos recorrentes quando se aplicou a TR e que o ndice durante todo o plano (de maro/91 a junho/06) foi inferior s variaes do INPC. Asseveram que somente em maio/2004 a recorrida substituiu o ndice pelo IPCA, mas no recomps ou ressarciu as diferenas apuradas a partir de 1999.
Pedem o provimento do recurso para

julgar procedente a presente ao de forma a declarar a ocorrncia da perda real nos benefcios de complementao de aposentadoria e benefcios dos autores, em face da utilizao da variao acumulada do ndice de atualizao monetria dos depsitos de caderneta de poupana com aniversrio no dia 1 de cada ms, deduzido o percentual fixo de 0,5% (meio por cento), como ndice de reajuste anual, nos exerccios de 2001 a abril de 2004; consequentemente, determinar a recomposio do valor do benefcio de complementao de aposentadoria dos autores, aplicando-se nos exerccios de 2001 a abril/2004, como ndice de reajuste anual, o IPCA ou outro ndice oficial de medida de inflao.
Pedem tambm que seja a recorrida condenada a pagar as diferenas, calculadas ms a ms, apuradas em liquidao de sentena, com acrscimo de juros, correo, despesas processuais e honorrios advocatcios. Em contrarrazes (f. 778/820), a recorrida combate as teses dos apelantes e sustenta que os reajustes foram realizados em estrita observncia dos dispositivos de regncia. Pede que seja negado provimento ao recurso. Este o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Os apelantes fazem parte do regime de previdncia privada oferecido pela apelada DESBAN - Fundao BDMG de Seguridade Social, percebendo benefcio de aposentadoria. A pretenso posta nesta ao se resume em que seja concedido aos autores o reajuste dos benefcios pelo IPCA ou outro ndice diverso da TR. A tese dos autores/apelantes a de que a TR no seria o melhor ndice porque no representaria a recomposio das perdas inflacionrias, gerando, por isso, uma corroso no valor dos benefcios recebidos. O Regulamento do Plano de Benefcios da recorrida prev o art.100 (f. 159) que:
As prestaes asseguradas por fora deste Regulamento sero reajustadas anualmente pela variao acumulada do ndice de atualizao monetria dos depsitos de caderneta de poupana com aniversrio no dia 1 de cada ms, deduzido o percentual fixo de 0,5% (meio por cento), considerando-se para fins de enquadramento o ms de maio como data-base de reajuste. 1 O reajuste de que trata o artigo total ou parcial de acordo com o perodo compreendido entre o ms do incio do benefcio e do reajuste. 2 (omissis) 3 (omissis) 4 Condicionado permanncia de estado superavitrio da Fundao e aprovao da Secretaria de Previdncia Complementar/MPAS, poder o Conselho de Curadores, mediante proposta fundamentada da Diretoria Executiva, sujeita homologao da Diretoria do PatrocinadorInstituidor, autorizar, para determinado exerccio, o reajustamento segundo ndice superior ao previsto no caput do artigo.
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5 A concesso de reajustamento na forma autorizada no 4 do artigo no gera direito aos participantes-assistidos e beneficirios, exaurindo seus efeitos no exerccio.
Depreende-se do regulamento que a aplicao da TR prevista textualmente no caput. A respeito da aplicao do reajuste, apurou a percia (f. 456) que a recorrida aplicou no perodo de janeiro/2001 a abril/2004 os ndices tal como o referido art. 100 do regulamento. Ainda no laudo pericial, constou na planilha de f. 460 que a TR foi aplicada nos reajustes de maio/2001 e maio/2003. Nos demais anos, compreendidos no perodo reclamado pelos recorrentes, foi utilizado o IPCA. Este ltimo - o IPCA - tambm passvel de ser aplicado, diante da autorizao do 4 do mesmo artigo 100 do regulamento. Com esses destaques, o que resta para anlise se lcito manter a TR como ndice de reajuste nos anos de 2001 e 2003, afinal em demais anos aplicou-se IPCA. A resposta positiva. que nada h de ilegal na aplicao da Taxa Referencial quando h previso expressa para tal, como no caso dos autos. A propsito:
Previdncia privada. Reajuste dos benefcios. Taxa referencial (TR). Previso contratual. Validade. A Taxa Referencial (TR) constitui ndice vlido para o reajuste dos benefcios dos planos de complementao de aposentadoria, desde que pactuada. (TJMG, apelao n 1.0024.06.1231585/001(1), Rel. Des. Maurlio Gabriel, DJ de 16.04.2009). Previdncia privada - Reajuste anual de proventos de aposentadoria - Manuteno de indexador eleito antes da apurao. - Inexiste no nosso ordenamento jurdico qualquer disposio de lei que determine que o valor pago pelo rgo previdencirio deva ser complementado. Desse modo, se o trabalhador tem direito a tal suplementao, esta decorre necessariamente de previso contratual. Na hiptese vertente, no Regulamento da apelada, no sendo correto impugnar o indexador eleito em perodo recortado e admitir como correta a TR nas oportunidades em que a correo foi superior que seria auferida fossem observados outros ndices. No configura hiptese de reduo salarial o procedimento adotado por entidade privada que efetua o reajuste dos benefcios com base em indexador eleito antes de sua apurao. Situao diversa seria a decorrente da alterao efetuada no indexador eleito, objetivando expurgar valores j apurados (TJMG, Apelao Cvel n 1.0024.06.129677-8/001(1), Rel. Des. Nilo Lacerda, DJ de 28.05.2008).
a isso, a TR um dos indexadores previstos em lei e pode perfeitamente ser utilizada como meio de correo dos benefcios dos apelantes. Dessa forma, nego provimento ao recurso. Custas, pelos recorrentes. DES. ANTNIO BISPO - De acordo. DES. MAURLIO GABRIEL - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Execuo - Penhor cedular - Sacas de caf Garantia - Inexistncia - Imvel rural - Penhora Existncia de outras constries - Liberdade de iniciativa - Penhora de objeto de comrcio da empresa
Ementa: Execuo. Cdula de crdito bancrio. Penhor cedular. Sacas de caf. Inexistncia da garantia. Penhora de imvel rural. Existncia de outras constries. Liberdade de iniciativa. Penhora de objeto de comrcio da empresa. - A execuo, mesmo aps as reformas processuais dos ltimos anos, h de se realizar da forma menos gravosa para o executado. O cumprimento dos ttulos judiciais e extrajudiciais no pode servir como mecanismo de punio e martrio para aqueles que no honraram seus compromissos, mas como meio de efetivao do direito material em benefcio dos credores. - Os atos da execuo se submetem ao princpio da liberdade de iniciativa positivado nos arts. 1, inciso IV, e 170, sobre os quais se alicera a ordem econmica da Repblica. - Sobre a atividade empresarial est um dos pilares do Estado, sendo sua gerao de riquezas indispensvel prpria manuteno daquele e de sua utilidade para a sociedade. - A fraude garantia pactuada em penhor cedular permite que a execuo prossiga sobre o imvel rural de propriedade dos executados, sem excluir, portanto, a possibilidade de prosseguimento sobre as sacas de caf originalmente pactuadas como garantia. - A existncia de vrias outras penhoras sobre o imvel rural impede que se tenha certeza de que sua alienao ir satisfazer o crdito. Recurso no provido.
A questo j foi objeto da smula n 295 do STJ: A Taxa Referencial (TR) indexador vlido para contratos posteriores Lei n 8.177/91, desde que pactuada. Ento, pactuada a TR como meio de correo dos benefcios dos apelantes, no possvel pretender substitu-la, batendo-se pela aplicao de outro indexador que supostamente melhor medisse a inflao. Somando
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AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0707.08.1672933/004 - Comarca de Varginha - Agravantes: Lemos Lemos Agropecuria Ltda. e outro - Agravado: Banco Mercantil do Brasil S.A. - Relator: DES. CABRAL DA SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de outubro de 2009. - Cabral da Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. CABRAL DA SILVA - Trata-se de agravo de instrumento contra deciso de f. 424-TJ, que indeferiu o pedido de f. 380/381-TJ, que pretendia a desconstituio de penhora de quaisquer outros bens dos agravantes, especialmente as 40 sacas de caf de propriedade da executada. Aduzem as agravantes, em sntese, que a inteligncia dos arts. 620 e 655, 1, do CPC e 170, caput, da CR/88 revela que a execuo deve se operar de modo menos gravoso para o executado, j estando a presente garantida em sua integralidade pela penhora de imvel rural. Sustenta que a manuteno da penhora do objeto das atividades comerciais da agravada Lemos e Lemos Agropecuria Ltda. constitui ofensa ao princpio constitucional da liberdade de iniciativa. Afirma que a constrio impede o regular andamento das suas atividades empresariais e que a execuo deve ocorrer da forma menos onerosa para os executados. Em circunstanciado despacho de f. 435/436, indeferi o efeito suspensivo pleiteado. O il. Juzo primevo manifestou-se por meio do ofcio de f. 441, informando o cumprimento das prescries do art. 526 do CPC e a manuteno da deciso agravada. Devidamente intimado, o agravado apresentou sua contraminuta s f. 444/449, aduzindo que merece o decisum primevo ser mantido. Sustenta que os agravantes so rus em vrias outras execues, totalizando a importncia de R$ 887.005,83. Afirma que a garantia pignoratcia pactuada na cdula de crdito bancrio de 2.560 sacas de caf, sendo que foi possvel o arresto de apenas 40 delas. Diz que os agravantes incorrem em fraude execuo e que ocultam bens para que no sofram a expropriao para a garantia de seu crdito. Discorre o agravado, ainda, sobre as vrias outras penhoras que incidem sobre a fazenda, no bastando a mesma satisfao da totalidade do crdito. Esse o breve relatrio. Com a devida vnia aos argumentos esposados pelos agravantes, hei por bem em manter o r. decisum do il. Juzo primevo.
De fato, a execuo, mesmo aps as reformas processuais dos ltimos anos, h de se realizar da forma menos gravosa para o executado. O cumprimento dos ttulos judiciais e extrajudiciais no pode servir como mecanismo de punio e martrio para aqueles que no honraram seus compromissos, mas como meio de efetivao do direito material em benefcio dos credores. A reprovabilidade da conduta daqueles que no honram seus compromissos, portanto, apesar de manifestamente exigir firme resposta e adequada tutela jurisdicional, no tem por objetivo a runa daqueles em benefcio dos credores vidos na realizao de seu crdito. Tais consideraes ganham relevo quando se analisa o processo luz da Constituio da Repblica, verbi gratia, como bem apontaram os agravantes, tomando-se por base o princpio da liberdade de iniciativa positivado nos arts. 1, inciso IV, e 170, sobre os quais se alicera a ordem econmica da Repblica. Sobre a atividade empresarial est um dos pilares do Estado, sendo sua gerao de riquezas indispensvel prpria manuteno daquele e de suas utilidades para a sociedade. Assim, a preservao do bom andamento do que os agravantes denominaram atividades econmicas est na finalidade da prpria funo jurisdicional do Estado. Entretanto, apesar de fazer coro com os fundamentos jurdicos trazidos na bem delineada minuta recursal, a meu ver e sentir no se amoldam os mesmos aos fatos constantes dos autos de modo a se concluir pelo acolhimento da pretenso recursal. A anlise da situao trazida a lume revela que os agravados so devedores em cdula de crdito bancrio, havendo sido realizado o penhor cedular de 2.560 (duas mil quinhentos e sessenta) sacas de caf beneficiado (f. 23-TJ). Determinado o arresto de tal garantia, a fim de se garantir a penhora preferencial sobre a mesma, a teor do 1 do art. 655 do CPC, tornou-se impossvel seu cumprimento em virtude de no existir mais a garantia pactuada, denotando, assim, a ausncia de boa-f na execuo do contrato. Igualmente, a penhora realizada em imvel rural (f. 383-TJ) no d a certeza de garantia do crdito a ponto de que sua alienao possa satisfazer o crdito exequendo, visto que sobre ele incidem outras penhoras realizadas em outros feitos. Dessa forma, o prosseguimento da execuo sobre bens da mesma qualidade daqueles dados em garantia cedular possvel e at mesmo recomendvel. No constitui bice insupervel ao exerccio das atividades empresariais da primeira agravante o fato de o objeto da penhora ser o mesmo que comercializa, especialmente quando este foi de forma expressa oferecido em penhor cedular. Por todo o exposto, nego provimento ao agravo de instrumento. Custas, pelos agravantes.
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Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ELECTRA BENEVIDES e GUTEMBERG DA MOTA E SILVA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
Notas taquigrficas DES. MAURLIO GABRIEL - Cuida-se de agravo de instrumento interposto pelo Bar Recanto da Praa Ltda. (referido, na exordial da ao, como Bar e Choperia Recanto da Praa), por no se conformar com a deciso prolatada nos autos da ao civil pblica contra ele ajuizada pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais. Na citada deciso e nos aspectos que interessam, a ilustre Juza de primeiro grau, ao conceder os pleitos antecipatrios, determinou que o ru, ora agravante: 1) se abstivesse de qualquer tipo de sonorizao produzida por aparelhos ou por execuo ao vivo, que possa causar prejuzos aos moradores do entorno, nos moldes da legislao reguladora da matria; 2) se abstivesse de qualquer atividade que possa desaguar na aglomerao de pessoas, sem que, para tanto, conte com o necessrio tratamento acstico capaz de impedir que a sonorizao alcance o ambiente externo do estabelecimento; e 3) no prazo mximo de 03 (trs) dias, retirasse dos logradouros pblicos qualquer objeto por ele instalado (mesas, cadeiras, instrumento de sonorizao, telas etc.), sob pena de multa diria de R$ 1.000,00 (mil reais). Sustenta o agravante, preliminarmente, ser o Ministrio Pblico parte ilegtima para figurar no polo ativo da ao, uma vez que a ao posta em juzo exclusivamente de natureza individual, versando sobre direitos disponveis do cidado. Tambm em preliminar, assegura ser nula a deciso, por estar desprovida de fundamentao. No mrito, assevera que a referida determinao judicial inviabiliza a natureza da atividade exercida, qual seja bar e choperia, o que, alm de constituir absurdo jurdico, revela uma contradio intolervel, pois nem sequer houve realizao de avaliao tcnica para correta verificao dos fatos alegados. Argumenta que existe farta prova de que a maioria da vizinhana no reconhece os problemas alardeados na ao principal. Aduz que est instalado em rea comercial da cidade, com vocao recreacional, h mais de quinze anos, sendo certo que nunca teve outros problemas desta natureza. Alega que o som somente ocorre dentro dos limites estabelecidos pela lei e dentro do bar e que a determinao de suspenso do som acarreta prejuzos dirios com a perda de clientela que refletir na condio econmica da pessoa jurdica. Pugna, por fim, pelo provimento do recurso para o fim de cassar ou reformar a r. deciso vergastada, tudo na forma das razes acima expendidas. No foi atribudo efeito suspensivo ao recurso. A culta Juza da causa informou ter mantido a deciso agravada e ter o agravante cumprido com o disposto no art. 526 do Cdigo de Processo Civil.
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Ao civil pblica - Proteo do meio ambiente e da ordem urbanstica - Ministrio Pblico Legitimidade ativa - Tutela antecipada - Poluio sonora - Vedao - Praa e calada - Bens pblicos de uso comum do povo - Fruio privada - Vedao
Ementa: Agravo de instrumento. Ao civil pblica. Proteo do meio ambiente e da ordem urbanstica. Ministrio Pblico. Legitimidade ativa. Tutela antecipada. Poluio sonora. Vedao. Praa e calada. Bens pblicos de uso comum do povo. Fruio privada. Vedao. - Patente a legitimidade do Ministrio Pblico para propor ao civil pblica visando defesa de interesses difusos e coletivos voltados proteo do meio ambiente e da ordem urbanstica, alegadamente atingidos pela poluio sonora e pela ocupao indevida de bens de uso comum com fins particulares. - Deve ser mantida a deciso que, nos autos da ao civil pblica, veda, em antecipao de tutela, qualquer tipo de sonorizao produzida por aparelhos ou por execuo ao vivo que possa causar prejuzos aos moradores do entorno, nos moldes da legislao reguladora da matria. - Praa e calada so bens pblicos de uso comum do povo e, desse modo, como regra geral, no podem ou no devem ser submetidos fruio privada de ningum. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0701.08.2312912/001 - Comarca de Uberaba - Agravante: Bar Recanto da Praa Ltda. - Agravado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. MAURLIO GABRIEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de novembro de 2009. Maurlio Gabriel - Relator.
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Em contraminuta, o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais bate-se pela manuteno da deciso recorrida. Por estarem presentes os requisitos de admissibilidade, conheo do recurso. A deciso recorrida foi prolatada em ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais visando compelir o ora agravante: 1) a se abster, no exerccio de suas atividades, de qualquer tipo de sonorizao produzida por aparelhos ou por execuo ao vivo e que possa causar prejuzos aos moradores do entorno, nos moldes da legislao reguladora da matria; 2) a se abster tambm de qualquer atividade que possa desaguar na aglomerao de pessoas, sem que, para tanto, conte com o necessrio tratamento acstico capaz de impedir que a sonorizao alcance o ambiente externo do estabelecimento; e 3) a retirar, no prazo mximo de setenta e duas horas, qualquer objeto por ele instalado em logradouros pblicos (mesas, cadeiras, instrumentos de sonorizao, telas etc.) (cf. cpia da exordial da ao, s f. 24/32-TJ). Pretende-se, pois, com a citada ao, cessar alegados danos ao meio ambiente, ocasionados pela suposta poluio sonora, e proteger a ordem urbanstica, atingida pela colocao de objetos em logradouros pblicos. Os direitos a serem protegidos, in casu, so difusos, assim considerados
aqueles transindividuais (metaindividuais, supraindividuais, pertencentes a uma coletividade), de natureza indivisvel (s podem ser considerados como um todo), e cujos ttulos sejam pessoas indeterminadas (ou seja, indeterminabilidade dos sujeitos, no havendo individuao) ligadas por circunstncias de fato, no existindo um vnculo comum de natureza jurdica [...] (DIDIER JR., Fredie; ZANETI JR., Hermes. Curso de direito processual civil - Processo coletivo. 3. ed., Editora Podivm, v. 4, p. 76).
Se a casa noturna - no dotada do imprescindvel equipamento destinado ao isolamento acstico - emite rudos em volume acima do suportvel e permitido com inegvel prejuzo da sade das pessoas residentes nas cercanias ou no bairro inteiro, tem o Ministrio Pblico legitimidade para promover ao civil pblica contra ela (casa noturna), visto que presente o interesse difuso. Ademais, o direito ao meio ambiente equilibrado representa bem de uso comum, que ao Poder Pblico cabe defender e preservar, a teor do art. 225 da vigente Lei Fundamental da Repblica (TJMG - Apelao n 1.0079.04.121885-4/001 - 4 Cmara Cvel - Rel. Des. Hyparco Immesi - DJ de 11.07.2006). Ao civil pblica. Meio ambiente. Poluio sonora. Interesse difuso da populao local. Cabimento. Ministrio Pblico. Legitimidade. O Ministrio Pblico tem legitimidade para o manejo da ao civil pblica, meio processual adequado para a defesa do meio ambiente contra a poluio sonora como interesse difuso da populao local, no obstante o inqurito civil instaurado para esse fim tenha tido a iniciativa de um s vizinho do emissor dos rudos tidos como superiores ao limite permitido, impondo-se a cassao da sentena pela qual foi indeferida a petio inicial, por sua impropriedade, para que o processo tenha prosseguimento, com a oportuna apreciao da questo de mrito (TAMG Apelao Cvel n 1.0079.04.151549-9/001 - 8 Cmara Cvel - Rel. Juiz Fernando Brulio - DJ de 15.02.2006). Processual civil. Administrativo. Ao civil pblica. Meio ambiente. Poluio sonora. Interesse difuso. Legitimidade ad causam do Ministrio Pblico. 1. O Ministrio Pblico ostenta legitimidade para propor ao civil pblica em defesa do meio ambiente, inclusive, na hiptese de poluio sonora decorrente de excesso de rudos, com supedneo nos arts. 1 e 5 da Lei n 7.347/85 e 129, III, da Constituio Federal. Precedentes desta Corte: REsp 791.653/RS, DJ de 15.02.2007; REsp 94.307/MS, DJ de 06.06.2005; AgRg no REsp 170.958/SP , DJ de 30.06.2004; REsp 216.269/MG, DJ de 28.08.2000 e REsp 97.684/SP , DJ de 03.02.1997, Rel. Min. Ruy Rosado Aguiar. 2. Recurso especial provido (STJ - Primeira Turma - REsp 858547/MG - Rel. Ministro Luiz Fux - DJ de 04.08.2008).
O carter difuso e coletivo dos direitos a serem protegidos atribui legitimidade ao Ministrio Pblico deste Estado para ajuizar a ao em questo. Alm disso, a Lei 7.347, de 24 de julho de 1985, confere legitimidade ao Ministrio Pblico para, entre outras coisas, propor ao por danos causados ao meio ambiente e ordem urbanstica (cf. item I do art. 5 e incisos I e VI do art. 1). Por consequncia, patente a legitimidade do Ministrio Pblico para propor ao civil pblica visando a defesa de interesses difusos e coletivos voltados proteo do meio ambiente e da ordem urbanstica, alegadamente atingidos pela poluio sonora e pela ocupao indevida de bens de uso comum com fins particulares. Nesse sentido:
Ministrio Pblico. Meio ambiente. Poluio sonora. Casa noturna. Falta de equipamento destinado a isolamento acstico. Interesse difuso evidenciado. Ao civil pblica. Legitimidade ad causam ativa do MP . Seu reconhecimento. -
Rejeito, pois, a preliminar de ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais. Determina o art. 165 do Cdigo de Processo Civil que as decises judiciais sero fundamentadas, ainda que de modo conciso. Assim, nulas apenas so as decises judiciais desprovidas de fundamentao, e no aquelas que apresentam fundamentao concisa, como no caso em exame. Afasto, pois, a preliminar de nulidade da deciso agravada. No que se refere alegada poluio sonora, a culta Juza da causa limitou-se a determinar que o ru, ora recorrente, se abstivesse de qualquer tipo de sonorizao produzida por aparelhos ou por execuo ao vivo que possa causar prejuzos aos moradores do entorno, nos moldes da legislao reguladora da matria. Assim, a deciso agravada to somente tratou de proibir o agravante de agir de forma contrria lei, o que, evidentemente, no merece qualquer reparo.
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Na mesma deciso, determinou-se que o recorrente se abstivesse tambm de qualquer atividade que possa desaguar na aglomerao de pessoas, sem que, para tanto, conte com o necessrio tratamento acstico capaz de impedir que a sonorizao alcance o ambiente externo do estabelecimento. Estipulou-se, a, que a atividade que leva aglomerao de pessoas - no vedada em nossa legislao estaria condicionada ao prvio tratamento acstico capaz de impedir que a sonorizao alcance o ambiente externo do estabelecimento. Constato, pois, que, em rigor, tal determinao apenas refora e reitera a deciso que obrigou o recorrente a se abster de qualquer tipo de sonorizao produzida por aparelhos ou por execuo ao vivo que possa causar prejuzos aos moradores do entorno, nos moldes da legislao reguladora da matria. Deve, portanto, ser mantida a deciso, tambm neste tema. Anoto, por fim, que praa e calada so bens pblicos de uso comum do povo, e, desse modo, como regra geral, no podem ou no devem ser submetidos fruio privada de ningum (JUSTEN FILHO, Maral. Curso de direito administrativo. So Paulo: Editora Saraiva, 2005, p. 710). Por consequncia, no podem tais espaos ser ocupados pelo recorrente, salvo se este comprovasse ter autorizao para tanto, o que no ocorreu. Ressalto, por fim, que as determinaes feitas na deciso recorrida, por decorrerem da legislao em vigor, so de observncia obrigatria. Com tais consideraes, nego provimento ao agravo de instrumento. Custas recursais, pelo agravante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TIBRCIO MARQUES e JOS AFFONSO DA COSTA CRTES. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO.
Recurso provido. - V.v.: - A parte deve arcar com as custas dos honorrios periciais, mesmo estando litigando sob o plio da justia gratuita, uma vez que no se pode obrigar ao perito, pessoa no pertencente ao quadro efetivo de servidores do Judicirio, que faa seu trabalho sem qualquer remunerao, j que o os honorrios periciais se apresentam com caracterstica alimentar. (Des. Cabral da Silva) AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0024.07.5083121/002 - Comarca de Belo Horizonte - Agravantes: Maria Aparecida Herneck Queiroz e outro - Agravado: Lastro Ltda. - Relator: DES. PEREIRA DA SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O REVISOR. Belo Horizonte, 20 de outubro de 2009. - Pereira da Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. PEREIRA DA SILVA - Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de antecipao de tutela recursal, interposto por Maria Aparecida Herneck Queiroz e outros, contra deciso proferida pela MM. Juza da 23 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos da ao indenizatria, ajuizada em face de Lastro Ltda., designou percia tcnica, fixando os honorrios do expert no importe de R$ 2.000,00, determinando, a ttulo de despesas, que os agravantes adiantassem a quantia de R$ 400,00 (quatrocentos reais), sob pena de precluso da prova, mesmo estando os recorrentes litigando sob o plio da justia gratuita. Os agravantes alegam que, segundo disposto no art. 3, da Lei n 1.060/50, o beneficirio da assistncia judiciria est isento do pagamento de honorrios de peritos. Foi deferido efeito suspensivo ao presente recurso, conforme despacho de f. 43/44-TJ, tendo o MM. Juiz prestado informaes f. 50-TJ, informado a manuteno da deciso agravada. O agravado apresentou sua contraminuta recursal, s f. 52/59-TJ. Esse, o breve relatrio. Dessarte, comungo do entendimento de que aquele que requer a realizao da percia, mas se encontra sob o plio da justia gratuita, no ter que adiantar os honorrios do perito, pois, consoante o art. 3, inciso V, da Lei Federal 1.060/50, a assistncia judiciria compreende iseno ao pagamento desses honorrios.
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Honorrios periciais - Assistncia judiciria Parte beneficiria - Pagamento antecipado Impossibilidade - Voto vencido
Ementa: Agravo de instrumento. Percia. Honorrios periciais. Parte beneficiria da assistncia judiciria. Pagamento antecipado. Impossibilidade. Voto vencido. - A parte que litiga sob o plio da justia gratuita no pode ser compelida a proceder ao depsito de qualquer despesa, sendo certo que os honorrios do perito devero ser pagos, ao final, pelo vencido.
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Sobre o tema, assim se posiciona o colendo Superior Tribunal de Justia:

De acordo com o art. 3, V, da Lei 1.060/50, a assistncia judiciria abrange tambm os honorrios de perito (STJ-RT 688/198); no mesmo sentido: RSTJ 57/275 [...] (NEGRO, Theotonio. Cdigo de processo civil e legislao processual em vigor. 30. ed. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 1.037).
Assistncia judiciria. Honorrios de perito. Abrangncia. Recurso provido. - A Assistncia judiciria gratuita de que trata a Lei 1.060/50 abrange o pagamento dos honorrios periciais, dos quais fica isenta a parte assistida, sob pena de ver-se frustrado o auxlio ao cidado necessitado (TJMG AGI 000.282.827-5/000 - j. em 12.09.2002 - Relatora: Des. Maria Elza. - Informa Jurdico, CD-ROM n 34 - abriljunho/2004).
Portanto, estando os agravantes sob o plio da justia gratuita, no merece prevalecer deciso do Juzo singular, de que competir o pagamento a estes, tendo em vista que apenas responder pela remunerao, se vencidos, ou o pagamento ser efetuado pelo Estado, ao qual incumbe a prestao da assistncia judiciria. Some-se a isso que compete ao Magistrado, quando da nomeao do perito, question-lo quanto disposio do mesmo em realizar a percia, para receber os seus honorrios ao final do processo, daquele que no se encontra sob o plio da Lei 1.060/50 se vencido, ou do Estado, se o sucumbente estiver sob o plio da justia gratuita, podendo, inclusive, o magistrado oficiar ao rgo de classe ou administrativo competente para que faa a indicao de um profissional para realizar a percia gratuitamente. Nesse sentido, atente-se para o seguinte julgado proferido pelo Superior Tribunal de Justia:
Processual civil. Assistncia judiciria. Percia. Despesas. Materiais. Incluso na gratuidade. Precedentes. As despesas pessoais e materiais necessrias para a realizao da percia e confeco do respectivo laudo esto abrangidas pela iseno legal de que goza o beneficirio da justia gratuita. Como no se pode exigir do perito que assuma o nus financeiro para execuo desses atos, evidente que essa obrigao deve ser desincumbida pelo Estado, a quem foi conferido o dever constitucional e legal de prestar assistncia judiciria aos necessitados. No fosse assim, a garantia democrtica de acesso justia restaria prejudicada, frustrando a expectativa daqueles privados da sorte de poderem custear, com seus prprios meios, a defesa de seus direitos (STJ - REsp n 131815/SP 4 Turma - Relator Ministro Csar Asfor Rocha - j. em 28.09.1998, p. 63).
Esse, o entendimento dos tribunais:

A iseno legal dos honorrios h de compreender a das despesas, pessoais ou materiais, com a realizao da percia. Caso contrrio, a assistncia no ser integral. Assiste aos necessitados a proteo do Estado, que deve diligenciar meios para prov-los ou criar dotao oramentria para tal fim (RSTJ 96/257, 107/157, 109/205).
No mesmo sentido: STF-RJ 296/91 (NEGRO, Theotonio. Cdigo de processo civil e legislao processual em vigor. 35. ed. So Paulo: Ed. Saraiva, 2003, comentrios ao art. 3 da Lei 1.060/50, nota 7c).
DES. CABRAL DA SILVA - Peo vnia ao ilustre Des. Relator, mas hei por bem divergir do judicioso voto do em. Par, no tocante aos honorrios periciais, e ora o fao, consoante as razes abaixo expendidas. A meu sentir e ver, razo no assiste ora agravante, pelos motivos que passo a expor. A teor do inciso V do art. 3 da Lei 1.060/50, aqueles que litigam sob o plio da justia da assistncia judiciria esto isentos do pagamento dos honorrios de advogado e peritos. A toda evidncia, tem-se que vem a ser o deferimento de gratuidade de justia uma efemride, constituindo tal benesse, pois, uma exceo regra cogente e impositiva constante do Cdex Processual Civil ptrio em vigor. Entretanto, tal instituto no pode, ou mesmo, no deve ser aplicado atrabiliariamente pelo juiz ou Corte de segundo grau de jurisdio, sob pena de cometimento de grave ofensa a dispositivo legal, visto que, assim, no se pode, manu militari, obrig-lo a trabalhar (perito) de modo gracioso. Ressalto e destaco o perito no pertencente ao quadro efetivo de servidores do Judicirio: Em outras palavras o perito no est obrigado a arcar com as despesas da percia (Julgados dos Tribunais de Alada Civil de So Paulo, v. 164, p. 213). Outrossim, no concebvel que o expert seja obrigado a esperar o resultado final da demanda para, em caso de vitria do postulante de gratuidade de justia vir pleitear da parte derrotada valor em pecnia referente paga de seus honorrios periciais, tendo, ipso factu que constituir patrono que certamente no militar gratuitamente, em prol do perito, cobrando evidentemente verba honorria do expert para adentrar com feito tendente ao recebimento dos honorrios periciais no solvidos pelo perdedor da lide, ou ento, se malogrado seu intento, caso no obtenha sucesso nesta empresa, cobrar do
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Dessa forma, o agravo merece ser provido, porquanto os agravantes, que litigam sob o plio da justia gratuita, no podem ser compelidos a proceder ao depsito de tal despesa, sendo certo que os honorrios devero ser pagos ao final, segundo disposto acima. Com esses fundamentos, dou provimento ao agravo, para determinar que a percia se realize sem a antecipao dos honorrios, devendo tal pagamento ser realizado, ao final, pelo vencido, ou pelo Estado, caso saia derrotada a parte que esteja sob o plio da JG. Custas, ex lege.
Estado, via de bastante ao judicial movida em vara de Fazenda Pblica, obter ttulo judicial, e, somente a, adentrar na fila do famigerado precatrio e aguardar a vontade do administrador em quitar verba de cunho alimentar, visto que o perito vende, em verdade, sua fora de trabalho para se sustentar e a seus familiares, repito. Ora, venhamos e convenhamos, submeter um ldimo auxiliar da justia a percorrer tal via crucis se mostra fato Kafkiano e tem o sentido de pena imposta aos peritos que colaboram com o aparato judicirio, quando deveria o Estado solver aos mesmos sem maiores delongas honorrios periciais como retribuio de seu trabalho, ou manutenir quadro de experts de vrias especialidades como apoio ao aparato judicirio. Outrossim, fato comezinho ser aconselhvel o magistrado retribuir ao expert que aceita trabalhar gratuitamente em face da nomeao, seja aquele aquinhoado em futuro com nomeao para trabalho pericial remunerado, proceder este, que entendo seja altamente pernicioso, haja vista, que vincula o juiz ao expert de forma desnecessria, visto que no o magistrado parte interessada no processo e, por isso, jamais deve se vincular a interesses de outrem, in casu, terceiros postulantes de justia gratuita. Ora, como antes trouxera:
A parte deve arcar com as custas de honorrios periciais, mesmo estando litigando sob o plio da justia gratuita, uma vez que no se pode obrigar o perito, pessoa no pertencente ao quadro efetivo de servidores do Judicirio, a que faa seu trabalho sem qualquer remunerao, j que os honorrios periciais se apresentam com caracterstica alimentar. Acresa-se que o expert detm para a feitura e elaborao do laudo despesas com o gasto de insumos, verbi gratia, com material de computao, papel, gua, luz, telefone, deslocamento, compra de publicaes especializadas de cunho tcnico, horas de estudos, pesquisa de campo, gasolina automotiva, passagem de nibus, caso no possua veculo, e um sem-nmero de gastos, dependendo de sua rea de atuao tcnica e profissional como, por exemplo, a compra de papel para revelao de fotos em computador para mquinas de ltima gerao, e, ainda, no caso de um topgrafo, que para efetuar o levantamento de uma rea tem obrigatoriamente que alugar teodolitos e materiais afins para elaborao de seu laudo etc., sendo de ser ora indagado, justo que pague o expert para trabalhar gratuitamente para terceiro, tendo de retirar de seu bolso pecnia para satisfao da pretenso daquele terceiro que de facti e de iure o interessado no desate da lide?
Por isso, a meu sentir e ver, a agravante dever solver o valor devido ao expert a ttulo de paga pelo desenvolvimento e desempenho de seu trabalho, visto que a omisso do Estado no caso da prestao de justia gratuita aos jurisdicionados mera utopia, pura e patente balela, smile do conto da carochinha. Por todo o exposto, nego provimento ao recurso, para manter a deciso objurgada. DES. ELECTRA BENEVIDES - Com o Relator. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O REVISOR.
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Ao de cobrana - Greve de funcionrios pblicos - Legalidade - Dias paralisados - Reposio Pagamento devido - Enriquecimento ilcito
Ementa: Apelao cvel. Ao de cobrana. Greve de funcionrios pblicos. Legalidade. Reposio dos dias paralisados. Pagamento devido. Enriquecimento ilcito. - Ante a omisso do Poder Legislativo em regulamentar o direito de greve dos funcionrios pblicos, para conferir eficcia plena ao art. 37, inciso VII da CF, mormente aps a determinao em deciso judicial proferida no MI n 670, reputa-se legal a greve, devendo ser aplicada a Lei n 7.783/1989, que disciplina o direito de greve para os trabalhadores em geral, quanto s atividades essenciais, enquanto no for editada lei especfica. - Comprovando-se que o servidor participante de movimento grevista reps o tempo paralisado durante a greve, o Estado no pode se furtar ao pagamento de tais dias, sob pena de enriquecimento ilcito. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0024.07.743932-1 1/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 5 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelada: Eliana Reis de Vasconcelos Sadala - Relator: DES. DRCIO LOPARDI MENDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DO REEXAME NECESSRIO E NEGAR PROVIMENTO APELAO.
Evidentemente que no pode o perito ser obrigado a desembolsar quantias em pecnia para a satisfao do interesse de terceiros que litigam sob o plio da gratuidade de justia, que se beneficiam muitas vezes, sem precisar solver custas e honorrios ao aparato judicirio, evitando, no fim da demanda, quitar, se perdedores forem, honorrios periciais, custas e despesas judiciais.
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Belo Horizonte, 17 de dezembro de 2009. - Drcio Lopardi Mendes - Relator. Notas taquigrficas DES. DRCIO LOPARDI MENDES - Cuida-se de apelao interposta contra sentena que julgou parcialmente procedentes os pedidos iniciais, formulados em ao ordinria, ajuizada por Eliana de Vasconcelos Sadala, em desfavor do Estado de Minas Gerais. O MM. Juiz a quo determinou parte r que pague autora, funcionria pblica estadual da rea da educao, a remunerao correspondente aos dias efetivamente repostos em razo da adeso ao movimento grevista ocorrido em 2003, acrescidos de juros de mora no percentual de 0,5% (meio por cento) ao ms, a partir da citao, e correo monetria, esta a partir das datas em que seriam devidos os pagamentos, tudo conforme se apurar em posterior liquidao de sentena. Ordenou, ainda, a anotao do perodo de reposio nas respectivas fichas funcionais da parte autora. Imps parte r o pagamento dos honorrios advocatcios no valor de R$1.200.00 (mil e duzentos reais), nos termos do art. 20, 4, do CPC. Deixou de condenar a parte autora ao pagamento de custas e honorrios, por ter decado de parte mnima. Inconformado, apela o Estado, na forma das razes de f. 54/62, reiterando os argumentos expendidos na contestao de que o direito de greve do servidor pblico no autoaplicvel, necessitando de integrao infraconstitucional; destarte, a greve da qual participou a autora no pode ser considerada lcita, sendo legtima a atuao da Administrao Pblica no sentido de se promoverem os descontos dos dias no trabalhados. Quanto reposio das aulas, argumenta que no houve reposio dos dias parados pelos servidores que aderiram ao movimento grevista, mas apenas a recomposio do calendrio para cumprir as exigncias legais, qual seja o art. 24, inciso I, da Lei n 9.394/96, dispositivo que, como dito, determina a carga horria mnima de oitocentas horas anuais, distribudas por um mnimo de duzentos dias de efetivo trabalho escolar. Assevera, ainda, que a autora no se desincumbiu de comprovar que teria reposto todos os dias paralisados em razo da greve. A apelada apresentou contrarrazes pela manuteno da deciso. Da anlise pormenorizada do caderno processual, verifica-se, data venia, que a r. sentena primeva no est sujeita ao duplo grau de jurisdio obrigatrio, porquanto no se enquadra na exceo disciplinada pelo art. 475 do Cdigo de Processo Civil. Diante de tais circunstancias, no h como se conhecer do reexame necessrio. Lado outro, conheo do recurso, porquanto presentes os seus pressupostos legais de admissibilidade.
Cinge-se a questo na possibilidade de remunerao, pelo Estado de Minas Gerais, da servidora pblica estadual Eliana Reis de Vasconcelos Sadala, que, no ano de 2003, aderiu ao movimento grevista de sua classe, servidores da educao, ausentando-se do servio por quatorze dias, os quais afirma terem sido repostos. O direito de greve dos funcionrios pblicos foi garantido pela Constituio Federal em seu art. 37, que trata da Administrao Pblica, inciso VII, que ora transcrevo: O direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica. V-se, pois, que o direito de greve do servidor pblico foi reconhecido por preceito constitucional de eficcia contida. Nesse diapaso, por vrios anos, a jurisprudncia divergia acerca da legalidade da greve dos servidores. Uns entendendo que, na ausncia de norma regulamentadora, a greve era ilegal, no tendo os servidores pblicos direitos a receber pelos dias paralisados, e outros entendendo que a inrcia do legislador conferia legalidade ao exerccio do direito de greve pelos funcionrios pblicos, observando-se analogicamente os princpios e leis existentes, dependendo de negociao o pagamento dos dias paralisados. Pondo um fim a essa controvrsia, passados vrios anos da promulgao da Carta Constitucional, ante a ausncia de lei infraconstitucional que conferisse eficcia plena ao inciso VII do art. 37, foi impetrado mandado de injuno junto ao STF, cuja ementa ora transcrevo:
Mandado de injuno. Garantia fundamental (CF, art. 5, inciso LXXI). Direito de greve dos servidores pblicos civis (CF, art. 37, inciso VII). Evoluo do tema na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal (STF). Definio dos parmetros de competncia constitucional para apreciao no mbito da justia federal e da justia estadual at a edio da legislao especfica pertinente, nos termos do art. 37, VII, da CF. Em observncia aos ditames da segurana jurdica e evoluo jurisprudencial na interpretao da omisso legislativa sobre o direito de greve dos servidores pblicos civis, fixao do prazo de 60 (sessenta) dias para que o Congresso Nacional legisle sobre a matria. Mandado de injuno deferido para determinar a aplicao das Leis nos 7.701/1988 e 7.783/1989. 1. sinais de evoluo da garantia fundamental do mandado de injuno na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal (STF). (MI n 670 /ES STF, Relator para o acrdo: Min. Gilmar Mendes, p. em 30.10.2008.)
De se ressaltar trecho do acrdo:

Mandado de injuno conhecido e, no mrito, deferido para, nos termos acima especificados, determinar a aplicao das Leis nos 7.701/1988 e 7.783/1989 aos conflitos e s aes judiciais que envolvam a interpretao do direito de greve dos servidores pblicos.
Em que pese ter sido fixado prazo para que fosse sanada a omisso legislativa, o Poder Legislativo contiJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009
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nuou silente. Assim, estabeleceu-se que, at a edio da lei regulamentadora, sero aplicadas as Leis 7.701/1988 e 7.783/1989, sendo esta ltima a que disciplina o direito de greve para os trabalhadores em geral, quanto s atividades essenciais. Examinando-se a referida Lei n 7.783/89, v-se que em nenhum momento foi estabelecido que os dias paralisados seriam pagos, donde se conclui que depende de negociao. No caso em tela, referente ao movimento grevista, acontecido em 2003, dos funcionrios da Educao, no h notcia de que tenha havido negociao entre o Estado de os grevistas. Todavia, a autora pugna pela remunerao dos dias paralisados, sob o fundamento de que tais dias foram repostos. Compulsando os autos, mormente documento de f. 13, consta declarao da Escola Estadual Pedro II, afirmando que a autora paralisou suas atividades por 14 (quatorze dias), totalizando 51 (cinquenta e uma horas) de carga horria anual, tendo reposto as exatas 51 (cinquenta e uma horas), consoante calendrio de reposio. Destarte, a apelante comprovou a reposio do tempo paralisado, devendo ser remunerada pelo Estado, sob pena de enriquecimento ilcito. Nesse sentido, ressalto trecho do voto proferido pelo il. Colega de Cmara, Des. Moreira Diniz, por ocasio do julgamento da Apelao n 1.0433.05.163989-9, em que funcionei como Revisor:
Na verdade, resta claro ser questionvel o direito de receber por dias no trabalhados - especialmente quando se fala em valores que devero sair de cofres pblicos. Todavia, caso os servidores reponham os dias parados, est o Poder Pblico obrigado a pag-los, sob pena de enriquecimento ilcito.
Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALMEIDA MELO e JOS FRANCISCO BUENO. Smula - NO CONHECERAM DO REEXAME NECESSRIO E NEGARAM PROVIMENTO APELAO.
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Indenizao - Latrocnio - Criminoso foragido Morte de pai de famlia - Responsabilidade do Estado - Omisso do Poder Pblico - Dano moral - Dano material - Dever de indenizar Configurao - Quantum indenizatrio - Limite de idade - Honorrios advocatcios
Ementa: Indenizao. Latrocnio. Pai de famlia. Criminoso foragido. Responsabilidade do Estado. Dano decorrente de omisso do Poder Pblico. Dano moral e material. Dever de indenizar configurado. Quantum indenizatrio. Limite de idade. Honorrios advocatcios. - Sendo obrigao do Estado manter os condenados sob custdia, deve responder por indenizao pleiteada pelos dependentes da vtima de latrocnio praticado por preso foragido. - A fixao do dano moral deve, ao mesmo tempo, compensar o sofrimento do lesado e servir de punio ao ofensor, no podendo configurar fonte de enriquecimento ou apresentar-se inexpressiva, valendo ressaltar que importante atentar para o grau de culpa do agente e a situao econmica do demandante. - Nos termos do art. 20, 4, do CPC, nas causas em que for vencida a Fazenda Pblica, os honorrios advocatcios sero fixados consoante apreciao equitativa do juiz, atendidas as normas das alneas a, b e c do 3 do mesmo artigo. APELAO CVEL N 1.0569.06.007653-0 0/001 Comarca de Sacramento - Apelantes: 1) Estado de Minas Gerais, 2 as) Maria Auxiliadora Coelho Oliveira e outras - Apelados: Estado de Minas Gerais, Maria Auxiliadora Coelho Oliveira e outras - Relator: DES. JOS FRANCISCO BUENO Acrdo
Ainda nesse sentido, saliento o seguinte julgado proferido por este mesmo Tribunal:
Administrativo. Constitucional. Ao ordinria. Servidores pblicos estaduais. Greve. Desconto dos dias no-trabalhados. Reposio dos dias paralisados. Locupletamento ilcito. Pagamento devido. Juros moratrios. Art. 1-f da Lei n 9.494/97. 1. - Comprovados a reposio dos dias paralisados em decorrncia de movimento grevista e os consequentes descontos efetuados nos contracheques dos servidores, dever da Administrao Pblica proceder ao pagamento dos dias efetivamente repostos, a fim de que seja elidido o locupletamento ilcito. 2 - Os juros moratrios incidentes sobre diferenas de remunerao de servidor pblico da ativa so de 0,5% (meio por cento) ao ms, a teor do disposto no art. 1-f da Lei n 9.494/97. 3 - Sentena confirmada, em reexame necessrio, desprovido o 1 recurso e prejudicado o 2 (AP . n 1.0024.04.500334-0/001, Relator: Des. Edgard Penna Amorim, p. em 06.06.2007).
Pelo exposto, e por tudo mais que dos autos consta, nego provimento ao apelo, para manter a bem lanada sentena, que determinou a pagamento pretendido.
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Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incor-
porando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONHECER, DE OFCIO, DO REEXAME NECESSRIO E CONFIRMAR A SENTENA, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS. Belo Horizonte, 26 de novembro de 2009. - Jos Francisco Bueno - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS FRANCISCO BUENO - Trata-se de recursos interpostos pelo Estado de Minas Gerais e por Maria Auxiliadora Coelho Oliveira e outras, contra a r. sentena de f. 224/236, que julgou parcialmente procedente o pedido formulado na ao de indenizao por danos morais e materiais ajuizada pelas segundas apelantes contra o Estado de Minas Gerais. A r. sentena fundamentou-se na responsabilidade subjetiva, por se tratar de ato omissivo por parte do Estado, bem como na demonstrao da culpa do ente pblico, na modalidade negligncia, ao deixar de cumprir com o seu dever de capturar preso foragido da cadeia pblica local, o qual, durante a fuga, veio a provocar a morte do marido/pai das autoras em um ato de latrocnio. O Estado de Minas Gerais foi condenado ao pagamento de indenizao por danos morais, no valor de 300 (trezentos) salrios-mnimos para as trs autoras, ressarcimento dos danos materiais no importe de R$ 1.247,00 (mil duzentos e quarenta e sete reais) e penso no valor correspondente a 2/3 dos rendimentos da vtima at a idade em que esta completaria 70 anos de idade, e de 1/6 da remunerao percebida pela vtima para cada uma das filhas, inclusive com 13 salrio, desde a data do evento at a data em que completaria 25 anos de idade. O Estado foi condenado ainda ao pagamento de honorrios advocatcios arbitrados em R$5.000,00 (cinco mil reais). O requerido interps recurso sustentando a inexistncia de responsabilidade estatal desde que no demonstrada omisso culposa do Estado. Insurge-se, ainda, contra o pensionamento alegando que no h prova da dependncia econmica das autoras e que, mantida a condenao, seja a penso calculada sobre o valor lquido constante da declarao de imposto de renda, f. 110, ou seja, R$11.840,00, considerando-se, ainda, como idade-limite 65 anos de vida, para pensionamento da viva, e de 24 anos de idade, para as filhas. Por fim, insurge-se contra o valor fixado a ttulo de danos morais, requerendo sua reduo para R$ 10.000,00 (dez mil reais) a ser repartido entre as trs requerentes. Por sua vez, as requerentes pugnam pela majorao da indenizao por danos morais e dos honorrios advocatcios.
Os recursos foram regularmente contra-arrazoados. A douta Procuradoria-Geral de Justia deixou de se manifestar, em conformidade com a Recomendao 01/01 (f. 299). Em sntese, este o relatrio. Decido. Inicialmente, constato que o presente feito se enquadra na hiptese prevista no art. 475 do CPC, razo pela qual conheo, de ofcio, do reexame necessrio, bem como dos recursos, visto que presentes os pressupostos de admissibilidade. Embora no campo da responsabilidade civil do Estado a regra seja a responsabilidade objetiva (art. 37, 6, da Constituio Federal), cujo corolrio a teoria do risco administrativo, pela qual est o Poder Pblico obrigado reparao do dano por ele causado por via de ao de seus agentes, desde que comprovados a ocorrncia do prejuzo e o nexo causal entre a conduta e o dano, tenho que, se o alegado prejuzo advm de omisso do Estado, pelo no funcionamento do servio ou seu funcionamento deficiente ou insuficiente, estaremos frente teoria da responsabilidade subjetiva. Carlos Roberto Gonalves, em sua obra Responsabilidade civil, So Paulo: Ed. Saraiva, 1995, p. 147, menciona entendimento esposado por Oswaldo Aranha Bandeira de Mello e Maria Helena Diniz, no sentido de que, no caso do comportamento omissivo, a responsabilidade do Estado subjetiva (apenas ser objetiva em se tratando de ato comissivo), ou seja, a omisso do Estado ter sido condio, mas no causa. O grande publicista Celso Antnio Bandeira de Mello, ao tratar do tema, ressalta que o problema crucial saber se basta uma mera objetividade de conduta estatal lesiva a terceiro, ou se necessrio que essa conduta seja viciada por dolo ou por culpa - ainda que na modalidade culpa do servio (Curso de direito administrativo. 11. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 1999, p. 669 a 673). Leciona o insigne professor que a soluo correta do problema deve ser vista luz dos princpios inerentes ao Estado de Direito, prescindindo-se de disposies particulares porventura positivadas nos Direitos Positivos Constitucionais, e relaciona trs tipos de situao: 1) casos em que a conduta comissiva do Estado gera o dano; 2) casos em que no h atuao do Estado, mas, por sua omisso, evento alheio causa um dano que o Poder Pblico tinha o dever de evitar; a falta do servio, sendo a conduta omissiva ensejadora (no causadora) do dano; 3) casos em que, por atividade do Estado, se cria situao propiciatria do dano, porque exps algum a risco - em geral, quando da guarda de coisas ou pessoas
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perigosas; aqui, o comportamento ativo do Estado aparece, de modo mediato, porm decisivo, na linha de causao. Continua o tratadista dizendo que, no caso dos danos por omisso, de aplicar-se a teoria subjetiva (o servio no funcionou, funcionou tardia ou ineficientemente), pois, se o Estado no agiu, s deve ser responsabilizado caso esteja obrigado a impedir o dano, se descumpriu dever legal, dizer, nos atos omissivos, s h responsabilidade quando decorrente de ato ilcito. Com os ensinamentos colacionados retro, passa-se a analisar se os elementos de prova constantes dos autos ensejam o dever de indenizar do Estado. Restou incontroverso nos autos que a morte do marido/pai das autoras ocorreu no dia 20.12.2003, durante um assalto, em decorrncia de pauladas desferidas por Luiz Carlos Pereira Custdio, foragido da cadeia pblica local desde 16.12.2003. No que concerne culpa e ao nexo de causalidade, tenho que tais requisitos ficaram caracterizados, sendo a culpa na modalidade negligncia, tendo em vista que a fuga do criminoso que causou a morte da vtima demonstra falha no dever de vigilncia que compete ao Estado, o que torna devida a reparao indenizatria. Assim, a faute du service est evidenciada na ineficcia da atuao estatal, j que o autor do fato estava foragido quando praticou o delito sob exame. Ressalte-se que, estivesse o criminoso a cumprir regularmente o regime prisional ao qual deveria estar submetido, no teria cometido o crime. Na espcie, a prtica de crime por indivduo que estava sob a tutela do Estado e que, foragido, pratica atos criminosos gera responsabilidade ao Estado de ressarcir os danos causados aos familiares da vtima, nos termos da legislao vigente. Superada a questo da culpa, passamos anlise da ocorrncia do dano moral. inquestionvel que a morte de um pai de famlia configura, por si s, intenso sofrimento esposa e aos filhos, a estes especialmente, uma vez que contavam com apenas 21 e 13 anos de idade quando da trgica ocorrncia e no tero o pai por perto para poder orientar seus passos. Tambm inequvoca a dor que a perda de um ente querido acarreta, mormente quando se trata de pessoa ainda jovem e saudvel, cuja vida foi ceifada de forma trgica e inesperada, aos 49 anos de idade. Assim, patente a ocorrncia do dano moral. No que tange ao quantum indenizatrio, tenho que, no existindo critrio objetivo a dimensionar a fixao do dano moral, o juiz, ao seu prudente arbtrio, aps balancear as condies dos envolvidos e as circunstncias e consequncias do evento danoso, far a
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fixao do quantum, que no dever ser nem incuo nem absurdo. Na verdade, a fixao deve, ao mesmo tempo, compensar o sofrimento do lesado e servir de punio ao ofensor, no podendo configurar fonte de enriquecimento ou apresentar-se inexpressiva, valendo ressaltar que importante atentar para o grau de culpa do agente e a situao econmica das demandantes. Considerando as peculiaridades do caso em comento, tenho que a indenizao fixada, de 100 salrios mnimos para cada uma das requerentes, foi bem dosada, correspondendo a valores adotados em situaes similares, no merecendo qualquer alterao. No que tange aos danos materiais, tenho que merece tambm confirmao a r. sentena de primeiro grau, desde que demonstrados os gastos. No tocante ao valor da penso mensal, tenho que esta tambm foi fixada em quantia razovel e de conformidade com as provas dos autos. Os ganhos da vtima restaram demonstrados atravs das declaraes de imposto de renda (f. 108/111) e dos depoimentos de f. 199/200. Tambm acertada a r. sentena no tocante fixao da idade-limite para pensionamento, considerando que, aos 25 anos de idade, normalmente, o filho deixa a casa dos pais, em razo de casamento ou outro fato, deixando de contribuir para as despesas domsticas. Quanto viva, restou demonstrada nos autos a dependncia econmica em relao vtima, uma vez que no exercia atividade remunerada, limitando-se a cuidar do lar e do bem-estar da famlia. Assim, considerando que a expectativa de vida do brasileiro de 70 anos de idade, conforme estudos tcnicos e jurisprudncia assentada nos Tribunais Superiores, faz a viva jus ao pensionamento na forma fixada pela il. Julgadora, ou seja, 2/3 dos rendimentos da vtima at a idade em que esta completaria 70 anos, se viva estivesse. Por fim, quanto aos honorrios advocatcios, entendo que foram fixados com razoabilidade, nos termos do art. 20, 4, do CPC, no merecendo qualquer reparo. Diante do exposto, em reexame necessrio, confirmo integralmente a bem-lanada sentena recorrida, prejudicados os recursos voluntrios. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES AUDEBERT DELAGE e MOREIRA DINIZ. Smula - CONHECERAM, DE OFCIO, DO REEXAME NECESSRIO E CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS.
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Indenizao - Estabelecimento penal - Custdia Preso - Perda de membro inferior - Poder Pblico - Responsabilidade - Reduo da indenizao Honorrios advocatcios - Custas processuais Correo monetria
Ementa: Ao de indenizao. Estabelecimento prisional. Custdia. Perda de membro inferior Responsabilidade do Poder Pblico. Reduo de indenizao. Honorrios. Custas processuais. Correo monetria. - Em se tratando de dano moral, o conceito de ressarcimento deve abranger o carter punitivo, visando castigar o causador do dano pela ofensa que praticou e o carter compensatrio, que proporcionar vtima algum bem em contrapartida ao mal sofrido. - O valor fixado a ttulo de dano moral tem como objetivo minimizar a dor e a aflio suportada pela vtima, no podendo constituir fonte de enriquecimento ilcito. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0452.03.009992-6 6/001 - Comarca de Nova Serrana - Remetente: Juiz de Direito da 1 Vara Cvel, Criminal e da Infncia e Juventude da Comarca de Nova Serrana Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelado: Sebastio Marcos Beraldo - Relator: DES. ALVIM SOARES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR PARCIALMENTE A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 6 de outubro de 2009. - Alvim Soares - Relator. Notas taquigrficas DES. ALVIM SOARES - Perante a 1 Vara Cvel, Criminal e da Infncia e Juventude da Comarca de Nova Serrana e litigando sob os auspcios da assistncia judiciria, Sebastio Marcos Beraldo aviou, em desfavor do Estado de Minas Gerais, a presente ao de indenizao por danos materiais e morais relatando que, em 16.06.2002, estava apreendido na cadeia pblica local, onde houve um grande incndio na cela 4, deixando duas vtimas fatais e outras feridas gravemente, dentre elas o requerente, que teve amputada sua perna direita na altura da coxa, perda parcial dos movimentos da perna esquerda e queimaduras por todo o corpo que
deixaram marcas e cicatrizes; ao longo de sua pea exordial, asseverou que as autoridades policiais responsveis por aquele presdio, negligentemente, permitiram que o detento que provocou o incndio tivesse acesso a uma garrafa plstica de 2 litros contendo substncia inflamvel; alm disso, o requerente estava cumprindo pena em cadeia pblica, por sinal, em pssimas condies, e no em penitenciria; sustenta que o detetive plantonista se encontrava em sua residncia, o que causou demora na abertura das celas para libertao dos presos, agravando a situao; alm disso, por no ter Corpo de Bombeiros no Municpio, foi improvisado um caminhotanque da Prefeitura, sem equipamento ou mo de obra especializada, at a chegada do Corpo de Bombeiros de Divinpolis; aduziu que o requerente ficou invlido para o trabalho e dele dependem economicamente sua companheira e duas filhas menores; buscou, em razo do alhures descrito, a responsabilidade do suplicado, com o pagamento de penso vitalcia ou at completar 65 anos (se paga de uma s vez) no valor de um salrio-mnimo, bem como, das despesas mdicas no importe de R$5.000,00 (cinco mil reais), totalizando R$89.240,00, alm de indenizao pelos danos morais sofridos no valor de mil salrios-mnimos (R$240.000,00); juntou documentao. Citado devidamente, o Estado-ru ofertou sua contestao f. 48/TJ, alegando que no pode ser responsabilizado, visto que os danos ao requerente foram causados por outro preso, e no por ato omissivo ou comissivo de agente estatal; discorda tambm dos valores pleiteados pelo autor a ttulo de dano moral e material. As partes agiram com bastante desenvoltura no transcorrer do processo, produzindo provas documentais e testemunhais; o MM. Juiz de Direito a quo prolatou a deciso vergastada que se encontra lastreada s f. 114/119-TJ, julgando procedente, em parte, o pedido contido na inicial, condenando o Municpio ao pagamento de indenizao no valor de R$465.000,00 e penso no importe de um salrio- mnimo, at que o requerente complete 65 anos de idade. Inconformado, rebelou-se o Estado de Minas Gerais (f. 122/128TJ), buscando a reforma do decidido para diminuir o valor da condenao e decotar a indenizao pelos danos materiais ou fixar como termo inicial da penso a data do reconhecimento da invalidez pelo INSS, bem como para incidir correo monetria a partir da data da condenao, reduzir honorrios, isentar as custas e fixar os juros de mora em 0,5%, em relao ao perodo anterior vigncia do Cdigo Civil de 2002; contrarrazes ofertadas s f. 132/136-TJ. Reexame necessrio e recurso voluntrio principal de que se conhece, visto que presentes os pressupostos de suas admissibilidades. Data maxima venia, aps analisar com o exigido cuidado todo o contexto probante carreado aos autos,
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cotejando o recurso apelatrio com o decidido na instncia inaugural, tenho que a deciso monocrtica merece ser reformada, em parte. No caso em comento, sobressai de forma incontrastvel a responsabilidade do Estado e, mais que isso, se envolve perda de membro inferior, a responsabilidade civil pela teoria objetiva, seja por ato comissivo ou omissivo, responde o Poder Pblico, na concepo do 6 do art. 37 da Carta Magna. Os detentos em custdia exigem uma completa vigilncia dos responsveis pelo estabelecimento; ao permitir que um deles tivesse acesso a recipiente com substncia inflamvel, o Estado deu causa ao incndio no presdio; enfim, deveria o Estado agir com maior eficincia em seu poder de custdia. Na lio de Rui Stocco (in Responsabilidade civil e sua interpretao jurisprudencial):
A omisso configura a culpa in omittendo e a culpa in vigilando. So casos de inrcia, casos de no-atos. Se cruza os braos ou se no vigia, quando deveria agir, o agente pblico omite-se, empenhando a responsabilidade do Estado por inrcia ou incria do agente. Devendo agir, no agiu.
Outro, no o entendimento desta Corte:

Ementa: Indenizao. Morte de preso. Culpa in vigilando. Caracterizao. Dano moral. Fixao. Parmetros. Juros mora. Limite. Execuo. Procedimento. O Estado tem o dever de indenizar a morte de preso, ocorrida no interior de cadeia pblica, quando verificada a desdia dos seus prepostos no exerccio das suas funes. Na fixao do dano moral puro considerar-se- um montante indenizatrio que possa proporcionar ofendida algum lenitivo para sua dor, bem como elemento de punio eficaz ao ofensor (TJMG - Ap. n 1.0000.168.809-2/000 - Rel.: Des. Lucas Svio). Indiscutvel a responsabilidade do ru por culpa in vigilando, pois que a vtima se achava sob custdia e direta proteo do Poder Pblico. H evidente culpa dos funcionrios, respondendo a pessoa jurdica de direito pblico, da qual servidor, pela indenizao cobrada pela famlia do morto, nos termos da lei (Jurisprudncia Mineira, 108/242)
Nesse sentido:
Comprovado que as causas do evento danoso decorreram de omisso de quem deveria providenciar as condies de segurana necessrias, indeclinvel a sua obrigao de indenizar (TJSP - 4CC. Rel. Des. Olavo Silveira, RT 607/55).
Ora, a partir do momento em que a vtima foi colocada sob a guarda e responsabilidade das autoridades policiais, que se obrigaram pelas medidas tendentes preservao da sua integridade corporal, protegendo-a de eventuais violncias de se considerar ser o Estado responsvel pelos danos que porventura lhe sobreviessem, em razo da desdia por parte daqueles a quem competia o resguardo da sua segurana. Trago baila o ensinamento de Cretella Jnior:
Pessoas recolhidas a prises comuns ou a quaisquer recintos sob a tutela do Estado tm o direito subjetivo pblico proteo dos rgos pblicos, cujo poder de polcia se exercer para resguard-las contra qualquer tipo de agresso, quer dos prprios companheiros, quer dos policiais, quer ainda de pessoas de fora, que podem, iludindo a vigilncia dos guardas, ocasionar danos aos presos.
Aflorou, assim, toda a responsabilidade civil do Estado-ru, que, desidiosamente, por seus agentes policiais, negligenciaram na guarda e proteo do detento; logo, por ser procedente o pleito indenizatrio, no havendo que se falar em ausncia de nexo de causalidade para afastar o direito ao recebimento da penso, tampouco, em sua fixao a partir do reconhecimento da invalidez pelo INSS, uma vez que restou devidamente comprovada nos autos ausncia de capacidade laborativa do requerente a partir do evento danoso. No pertinente ao quantum, da sabena geral que, em se tratando de dano moral, o conceito de ressarcimento deve abranger o carter punitivo, visando castigar o causador do dano pela ofensa que praticou e o carter compensatrio, que proporcionar vtima algum bem em contrapartida ao mal sofrido; o valor fixado a ttulo de dano moral tem como objetivo minimizar a dor e a aflio suportada pela vtima, no podendo constituir fonte de enriquecimento ilcito. o esclio de Maria Helena Diniz:
Na reparao do dano moral, o juiz determina, por eqidade, levando em conta as circunstncias de cada caso, o quantum da indenizao devida, que dever corresponder leso e no ser equivalente, por ser impossvel, tal equivalncia. A reparao pecuniria do dano moral um misto de pena e satisfao compensatria. No se pode negar sua funo: penal, constituindo uma sano imposta ao ofensor; e compensatria sendo uma satisfao que atenue a ofensa causada, proporcionando uma vantagem ao ofendido, que poder, com a soma de dinheiro recebida, procurar atender a necessidades materiais ou ideais que repute convenientes, diminuindo, assim, seu sofrimento.
Mais:
Cumpre observar que, no caso de morte, irrelevante para fins de responsabilidade civil do Estado, pois, pela teoria objetiva ou teoria do risco integral, acolhida hoje sem reservas no direito brasileiro, quer o preso tenha sido morto, quer tenha cometido suicdio, espontaneamente ou motivado, a pessoa jurdica pblica responde pela morte, no mnimo, por culpa in vigilando, aplicando-se espcie, o art. 107 da Constituio de 1969 (atual art. 37, 6, da CF/88).
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No caso em comento, tenho que os danos morais foram fixados, ao meu entender, de forma exagerada tendo em vista a repercusso do fato na vida do requerente e o grau de culpa do apelante; aps, sopesadas as provas de maneira prudente, afigura-se-me mais bem dosada, a condenao a ttulo de danos morais no valor
correspondente a R$232.500,00 (duzentos e trinta e dois mil e quinhentos reais). Quanto aos honorrios advocatcios, atento ao que dispe o art. 20, 3, do Cdigo de Processo Civil, fixo os honorrios advocatcios em 23.250,00 (vinte e trs mil e duzentos e cinquenta reais). A correo monetria referente indenizao por danos morais deve incidir a partir da condenao, nos termos da Smula 362 do egrgio Superior Tribunal de Justia. No que concerne aos juros de mora, no h que se falar em aplicao do percentual de 0,5% no perodo que antecedeu a vigncia do Cdigo Civil de 2002, uma vez que o evento danoso ocorreu aps a sua entrada em vigor. Outra reforma que entendo necessria na parte referente condenao do requerido ao pagamento das custas processuais; ora, os Estados esto liberados de arcar com as custas processuais e recursais, em virtude da disposio contida no art. 10, I, da Lei Estadual n 14.939/03, que isenta as autarquias da Unio, do Estado e dos Municpios do pagamento das custas devidas ao Estado de Minas Gerais, quer em primeiro, quer em segundo graus; assim, estando a dispensa do pagamento das custas processuais devidamente arrimada em dispositivo legal, a reforma da sentena nesse particular se impe. Ante o exposto, em reexame necessrio, reformo, em parte, a deciso hostilizada, para reduzir o valor da condenao ao equivalente a R$232.500,00 (duzentos e trinta e dois mil e quinhentos reais), fixar os honorrios advocatcios em R$23.500,00 (vinte e trs mil e quinhentos reais), isentar o requerido do pagamento das custas processuais, nos termos da Lei 14.939/03, e determinar a incidncia da correo monetria relativa indenizao por dano moral a partir da condenao; prejudicado, via de consequncia, o recurso voluntrio. Custas recursais, na forma de lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS e WANDER MAROTTA. Smula - REFORMARAM PARCIALMENTE A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
- O veculo que se encontra dentro do prazo de garantia deve ser reparado sem qualquer custo ao proprietrio, salvo se demonstrada a sua perda. - Cabe ao ru, nos termos do art. 333, II, do CPC, provar os fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor. - A quantificao do dano moral obedece ao critrio do arbitramento judicial, que, norteado pelos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, fixar o valor, levando-se em conta o carter compensatrio para a vtima e o punitivo para o ofensor. APELAO CVEL N 1.0086.06.014526-4 4/001 Comarca de Braslia de Minas - Apelante: Monvep Montes Claros Veculos e Peas Ltda. - Apelado: Jos Fernandes Ferreira dos Reis - Litisconsorte: Volkswagen do Brasil Ltda. - Relator: DES. MARCOS LINCOLN Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 18 de novembro de 2009. Marcos Lincoln - Relator. Notas taquigrficas DES. MARCOS LINCOLN - Jos Fernandes Ferreira dos Reis ajuizou ao anulatria de ttulo c/c pedido de indenizao por perdas e danos em face de Monvep Montes Claros Veculos e Peas Ltda. e Volkswagen do Brasil Ltda. objetivando a anulao dos ttulos emitidos pela primeira r e a condenao ao pagamento de indenizao por danos morais. A r Monvep - Montes Claros Veculos e Peas Ltda. apresentou reconveno, com o escopo de receber o valor constante dos ttulos por ela emitidos. A r. sentena hostilizada julgou procedentes os pedidos iniciais, para anular os ttulos emitidos; condenar a r Monvep - Montes Claros Veculos e Peas Ltda. ao pagamento de indenizao por danos morais fixada em R$ 8.300,00 e condenar ambas as rs ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 15% sobre o valor da condenao. Foram opostos embargos de declarao por Volkswagen do Brasil Ltda., os quais foram rejeitados s f. 189/190. Inconformada, a r, Monvep - Montes Claros Veculos e Peas Ltda., apelou. Em suas razes, afirmou, inicialmente, que tanto o patrono do apelado quanto o
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Ao anulatria de ttulo - Dano moral Cumulao de aes - Veculo na garantia Culpa da vtima - No comprovao
Ementa: Ao anulatria de ttulo. Condenao por danos morais. Veculo na garantia. Culpa da vtima no demonstrada.
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da segunda r, quando da fase de apresentao de alegaes finais, retiraram os autos da Secretaria, cerceando o direito da apelante em obter vista dos mesmos. Alegou que o veculo no estava coberto pela garantia em virtude da impercia do apelado ao conduzi-lo, sendo-lhe imputada a culpa pela quebra das peas. Sustentou que caberia ao apelado o nus de provar fato impeditivo, extintivo ou modificativo do direito da apelante em cobrar o valor devido pelo conserto do veculo. Arguiu que no cabe indenizao por danos morais no caso, pois os aborrecimentos sofridos pelo apelado so comuns e suportveis pelo convvio em sociedade, no havendo prejuzo comprovado nos autos. Pugna pela reforma da sentena para que seja julgada favoravelmente a reconveno, ou para que seja excluda a condenao ao pagamento da indenizao por danos morais e para que o valor da indenizao seja decotado da base de clculo dos honorrios de sucumbncia. Intimado, o apelado apresentou suas contrarrazes s f.195/198. Recurso prprio e tempestivo, estando devidamente preparado. o breve relatrio, passo a decidir. Trata-se de ao anulatria c/c condenao por danos morais intentada pelo ora apelado, que levou seu veculo para o conserto no prazo de garantia, mas, no obstante, a apelante protestou o ttulo referente s despesas do servio. Em primeiro lugar, a alegao de reteno dos autos pelos patronos do apelado e da segunda r no se sustenta, pois foi verificado que, a despeito da ocorrncia de tal fato, a apelante protocolou suas alegaes finais no dia 23 de abril de 2008 (f. 154/160), no mesmo dia em que peticionou requerendo a devoluo dos autos. Verifica-se, portanto, a ocorrncia de precluso consumativa. Alm disso, no houve cerceamento de defesa. Pois bem. Colhe-se dos autos que a apelante levou a protesto quatro duplicatas, no valor total de R$ 7.714,28, referentes a reparos feitos no veculo de propriedade do apelado. As notas fiscais que deram origem aos ttulos foram emitidas em 28 de fevereiro de 2005, poucos meses aps a aquisio do veculo pelo apelado (em 07 de dezembro de 2004). De acordo com o noticiado nos autos, o prazo de garantia concedido pela segunda r de 12 meses ou 50.000 Km, o que ocorrer em primeiro lugar. Menos de trs meses aps a compra do veculo, este apresentou defeito, tendo sido consertado pela apelante. Embora ainda vigente o prazo de garantia, o valor do conserto foi cobrado atravs de duplicatas, que posteriormente foram protestadas.
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Alega a apelante que o caminho no estava coberto pela garantia devido impercia do apelado, que teria dado trancos ao tentar sair de um banco de areia, ocasionando o defeito. Sem razo a apelante. Inexiste nos autos qualquer comprovao de que o apelado teria feito mau uso do veculo, ou mesmo que o caminho estivesse atolado em um banco de areia, sendo certo que nenhuma das testemunhas afirmou tal fato. Nem mesmo a testemunha arrolada pela apelante lhe socorre, na medida em que no esteve presente no local onde ocorreu o defeito, tendo afirmado fatos que ouviu dizer. Nesse ponto, o nus de provar a culpa exclusiva do apelado da apelante, no havendo que se falar em inverso, mas na aplicao do art. 333, II, do Cdigo de Processo Civil. Se o autor alega que tem direito garantia, cabe r demonstrar os fatos impeditivos, extintivos ou modificativos desse direito. E, considerando que nenhuma prova foi feita nesse sentido, razo no lhe assiste, no merecendo reparos a sentena, no tocante anulao dos ttulos. No que concerne ao dano moral, a indenizao exsurge sempre que for atingido o ofendido como pessoa, no se cogitando de leso ao seu patrimnio, razo pela qual dispensa prova em concreto, existindo in re ipsa, tratando-se de presuno absoluta. No caso sub judice, incontroverso o dano moral sofrido pelo apelado, em decorrncia da conduta da apelante, uma vez que levou a protesto ttulos emitidos em desfavor do apelado, por dvida inteiramente inexistente. O fato de existir o protesto, de forma indevida, em razo da conduta negligente da apelante, j causa suficiente para provocar o dano moral pela injusta mcula de seu nome. Dessa forma, ela deve responder pelos danos morais causados ao apelado. Os critrios para dosagem da indenizao por danos morais permanecem a cargo da doutrina e da jurisprudncia, predominando no Direito brasileiro o arbitramento judicial (art. 944, CC), tendo-se em conta que a reparao do dano moral tem duplo carter: compensatrio para a vtima e punitivo para o ofensor. Sendo assim, em respeito ao princpio da proporcionalidade e razoabilidade, houve por bem o ilustre Magistrado arbitrar o valor da indenizao em R$ 8.300,00, sendo certo que este valor se encontra de acordo com a situao. Com a manuteno da condenao por danos morais, a base de clculo dos honorrios de sucumbncia no sofre qualquer alterao. Mediante essas consideraes, nego provimento ao recurso mantendo-se a sentena por seus prprios fundamentos.
Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DUARTE DE PAULA e SELMA MARQUES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Ementa: Ao de indenizao. Acidente de trnsito. Empresa prestadora de servio pblico. Conjunto probatrio que no caracteriza o nexo de causalidade entre a conduta do agente pblico e os danos causados ao particular. Ausncia de direito indenizao. - Tratando-se de pedido de reparao de danos lastreada na responsabilidade civil de cessionrio do servio pblico, cuja objetividade dispensa o autor do nus de provar o dolo ou culpa do agente pblico, mostra-se imprescindvel ao xito do postulante, por outro lado, a demonstrao dos danos sofridos e o nexo de causalidade entre os mesmos e a conduta daquele que representa o Poder Pblico, de tal sorte que, no comprovado um desses elementos, a improcedncia do pedido se impe. APELAO CVEL N 1.0324.04.022607-2 2/002 Comarca de Itajub - Apelante: Expresso Valonia Ltda. Apelante adesiva: Maria da Penha Hilduno da Silva Apelados: Expresso Valonia Ltda., Maria da Penha Hilduno da Silva - Relator: DES. OSMANDO ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de f., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO APELAO PRINCIPAL E JULGAR PREJUDICADA A ADESIVA. Belo Horizonte, 27 de outubro de 2009. Osmando Almeida - Relator. Notas taquigrficas DES. OSMANDO ALMEIDA - Trata-se de apelaes, principal e adesiva, interpostas pelo Expresso
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Indenizao - Acidente de trnsito - Empresa prestadora de servio pblico - Conduta do agente pblico - Danos causados ao particular Nexo de causalidade - Conjunto probatrio - No caracterizao - Ausncia de direito indenizao
Valonia Ltda. e Maria da Penha Hilduno da Silva, visando reforma da r. sentena de f. 160/167, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Itajub nos autos da ao de indenizao por danos materiais e morais em que litigam entre si. Nas razes - f. 171/174 - pretende o apelante principal a reforma da r. sentena alegando que no se houve com acerto o d. Julgador na anlise da matria e da prova produzida no curso da instruo. Afirma que, como cessionrio de servio pblico, o recorrente tem seu funcionamento regulado por lei municipal. Assevera que, no caso dos autos, a afirmativa do d. Sentenciante de que parou em local inadequado para a descida da passageira/autora no tem sustentao, pois os pontos de nibus so demarcados exclusivamente pelo Municpio, no se pode atribuir ao apelante a responsabilidade pelo fato de que o ponto esteja fixado em local inapropriado ou perigoso - f. 173. Diz que, no caso, parou o coletivo em local predeterminado e, portanto, no pode ser responsabilizado porque estava cumprindo a lei. Quanto condenao, afirma que a mesma se afigura indevida e desproporcional, pugnando, em caso de manuteno da r. sentena, pela sua reduo, a fim de evitar o enriquecimento indevido da apelada. Pugna pelo provimento do apelo. A apelao adesiva vem consubstanciada nas razes de f. 194/213 e, aps breve relato dos fatos do processo, sustenta esta recorrente a necessidade da reforma da r. sentena no tocante reparao pelos danos materiais, afirmando que ficou comprovada nos autos a sua incapacidade para exercer as suas atividades em razo do acidente de que foi vtima, tendo ficado afastada do trabalho pelo perodo de 15 dias, conforme atestado de f. 15 e, at a presente data, no pde voltar s suas atividades. Diz que a prova pericial produzida frgil, sem fundamentao, incoerente nas prprias respostas dos quesitos, portanto controversa e insuficiente para a elucidao das concluses lanadas pelo perito - f. 202. Alega que a empresa apelada deve responder pelo agravamento de sua molstia, trazendo longas consideraes a respeito, sustentando o princpio da concausa, e, assim, pela fixao de reparao por lucros cessantes em valor mais abrandado em relao ao pleito inicial, pois deixou de auferir um valor maior em virtude da inabilitao - f. 208/209 -, fazendo jus a uma penso mensal e vitalcia a partir da data do acidente. Quanto ao dano moral, postula a sua majorao, pretendendo seja fixado no montante requerido na inicial, ou seja, 300 salrios-mnimos. Busca ainda a reviso do termo inicial dos juros e correo monetria. Finalmente, alega que, em razo de estar a recorrente sendo patrocinada pela Defensoria Pblica, inaplicvel o princpio da compensao dos honorrios advocatcios, pretendendo sua fixao sobre o valor da indenizao e a condenao da empresa apelada nas custas processuais.
Intimados s contrarrazes, as mesmas vieram s f. 214/217 e 221/223, em bvia contrariedade, pugnando cada qual pela observncia dos apelos respectivos aviados. Presentes os pressupostos para sua admissibilidade, conheo dos recursos, regularmente preparado o principal - f. 191; o apelo adesivo encontra-se sem preparo ante a gratuidade judiciria deferida f. 20. Narram os autos que, no dia 21.3.2003, a autora/apelada, ao descer do nibus de propriedade do apelante, sofreu uma queda e que, em razo disso, inicialmente, ficou afastada por 15 dias e, posteriormente, no se recuperou, passando a sofrer de problemas de coluna, tendo ficado impossibilitada de exercer suas atividades. Postulou reparao a ttulo de danos materiais pelas despesas havidas com o seu tratamento, lucros cessantes na forma de pensionamento, alm de danos morais no montante de 300 salrios-mnimos. A r. sentena julgou parcialmente procedente o pedido, condenando a empresa apelante a
indenizar a autora Maria da Penha Hiduno da Silva Reis, por gastos efetuados no acidente no valor de R$25,00 (vinte e cinco reais), bem como a pagar danos morais no importe de R$4.000,00 (quatro mil reais), o primeiro valor reajustado desde a data do gasto efetuado (f. 14) e o segundo desde a data desta sentena, tudo acrescido um a um de correo monetria, com base na Tabela da Egrgia Corregedoria de Justia de Minas Gerais, e juros de mora de 1% ao ms, tambm contados a partir das respectivas datas aqui fixadas - f. 167.
cabia-lhe parar o coletivo no ponto predeterminado pelo Municpio. Data venia, a matria no tem a relevncia que lhe quer emprestar o recorrente, visto que o fato de o d. Sentenciante haver afirmado nos fundamentos da r. deciso objurgada que o local escolhido para tal parada absolutamente inapropriado e de visvel perigo, pela experincia comum, a qualquer motorista - f. 163 - no implica, por si s, a responsabilidade do Municpio, visto que, na verdade, a alegao de que a queda sofrida pela autora emanou de falta de cuidado e negligncia do motorista, invocada a responsabilidade objetiva. Se, na inicial, alega a suplicante que a queda do coletivo foi ocasionada pela conduta do motorista que o colocou em movimento no momento do desembarque quando foi atingida pelas costas e empurrando-a diretamente para o precipcio - f. 93 -, incumbe-lhe a prova de tal fato, para se estabelecer o necessrio liame entre o agir do agente pblico e o dano suportado pela vtima. A doutrina de Alexandre de Moraes a respeito assim leciona:
Assim, a responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito pblico e das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico baseia-se no risco administrativo, sendo objetiva. Essa responsabilidade objetiva exige a ocorrncia dos seguintes requisitos: ocorrncia do dano; ao ou omisso administrativa; existncia de nexo causal entre o dano e a ao ou omisso administrativa e ausncia de causa excludente da responsabilidade estatal. O Supremo Tribunal Federal, em relao responsabilidade civil do Poder Pblico, afirma: A teoria do risco administrativo, consagrada em sucessivos documentos constitucionais brasileiros desde a Carta Poltica de 1946, confere fundamento doutrinrio responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico pelos danos a que os agentes pblicos houverem dado causa, por ao ou omisso. Essa concepo terica, que informa o princpio constitucional da responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico, faz emergir, da mera ocorrncia de ato lesivo causado vtima pelo Estado, o dever de indeniz-la pelo dano pessoal e/ou patrimonial sofrido, independentemente de caracterizao de culpa dos agentes estatais ou de demonstrao de falta do servio pblico. Os elementos que compem a estrutura e delineiam o perfil da responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico compreendem (a) a alteridade do dano, (b) a causalidade material entre o eventus damni e o comportamento positivo (ao) ou negativo (omisso) do agente pblico, (c) a oficialidade da atividade causal e lesiva, imputvel a agente do Poder Pblico, que tenha, nessa condio funcional, incidido em conduta comissiva ou omissiva, independentemente da licitude, ou no, do comportamento funcional (RTJ 140/636) e (d) a ausncia de causa excludente da responsabilidade estatal. (RTJ 55/503 - RTJ 71/99 - RTJ 91/377 - RTJ 99/1155 - RTJ 131/417) (Direito constitucional. 15. ed. Editora Atlas, 2004.)
Esta deciso causou a insurgncia de ambos os litigantes. A empresa, apelante principal, afirma que no obrou com culpa na ocorrncia do acidente, alegando que, no caso, o fundamento da r. sentena de que a parada do nibus em local perigoso para a decida do passageiro no pode prevalecer, tendo em vista que, como cessionria de servio pblico, obedece s normas estabelecidas e que os pontos de nibus so preestabelecidos por lei municipal. Portanto, alega, ocorrido fato de terceiro, no pode prevalecer a sua condenao. Alternativamente, busca seja reduzido o valor dos danos morais. A apelante adesiva postula seja revista a r. sentena buscando o deferimento quanto aos lucros cessantes na modalidade de pensionamento, a majorao dos danos morais e a reviso do termo inicial da correo monetria e juros e da sucumbncia imposta. Apelao principal - f. 170/174. Preliminares no foram deduzidas nem as vi de ofcio para serem enfocadas. Salienta o apelante principal, inicialmente, a existncia de error in judicando da sentena monocrtica, visto que no foi a ao da empresa apelante que ensejou o dano alegado na inicial, no se podendo falar em nexo de causalidade, bem como no se vislumbra qualquer ato ilcito de sua parte, tratando-se de ato de terceiro. Diz que, como cessionria de servio pblico,
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Sobre o tema a lio de Hely Lopes Meirelles:

O exame desse dispositivo revela que o constituinte estabeleceu para todas as entidades estatais e seus desmembra-
mentos administrativos a obrigao de indenizar o dano causado a terceiros por seus servidores, independentemente da prova de culpa no cometimento da leso. Firmou, assim, o princpio objetivo da responsabilidade sem culpa pela atuao lesiva dos agentes pblicos e seus delegados (Direito administrativo brasileiro. 28. ed. Malheiros, 2003, p. 627).
mais fiel possvel, as caractersticas tcnicas a serem investigadas - f. 89.
E, ainda, a jurisprudncia deste Tribunal:

Por fora do disposto no art. 37, 6, da CF, as empresas de transporte coletivo, concessionrias de servio pblico, respondem pelos danos decorrentes de acidentes de trnsito, independentemente de ser a vtima passageiro, no havendo de se perquirir a culpa daquela em face da responsabilidade objetiva que lhe atribuda, somente podendo ser elidida nas hipteses de caso fortuito, fora maior ou culpa da vtima (Ap. 184237-9/00, 7 Cmara Cvel, extinto TAMG, j. em 27.10.94, Rel. Juiz Geraldo Augusto, RJTAMG 56/57, p. 269/270).
Quanto alegao da autora/apelada de que foi colhida por trs pelas portas do nibus, o d. expert foi absolutamente esclarecedor, quando respondeu ao quesito B-2 - f. 91-A:
Da maneira que o quesito foi formulado, considerou-se a situao em que o passageiro esteja ainda embarcado, e seu(s) p(s) ainda esteja(m) em contato com o(s) degrau(s) do nibus. Nesse caso a possibilidade de que a porta atinja o passageiro pelas costas a ponto de arremess-lo para fora do veculo praticamente nula cabendo obviamente outras consideraes: - O passageiro, via de regra, em situao normal, desce do nibus olhando para frente e no de costas. - Considerando todas as possibilidades, salvo melhor juzo, aqui vale lembrar que podem existir casos muito especiais onde, por dificuldade ou incapacidade fsica ou total ou parcial, pode haver a recomendao mdica ou at mesmo quando a pessoa sentir que um deslocamento em marcha r mais seguro/cmodo/indolor,etc. - Somente nesses casos que poderia o passageiro ser atingido pelas costas (estando ainda posicionado dentro do veculo e se houvesse o fechamento das portas (operao incorreta por parte de quem opera o sistema de abertura/fechamento das mesmas). Mesmo considerando essa remota hiptese, o passageiro poderia ser atingido pelas costas, mas a tendncia seria de traz-lo de volta para o interior do veculo ou de aprisionlo entre as semi-metades das portas (sempre considerando que o passageiro fosse considerado embarcado, com o(s) p(s) no(s) degrau(s) do nibus), isto porque as portas giram com movimento de fora para dentro (como pode ser visto nos desenhos do anexo D e nas fotos dos anexos B e C. Caso o passageiro j no mantenha contato de seu(s) p(s) com o(s) degrau(s) do nibus, a anlise da situao muda completamente.
Dessa forma, o apelante principal responde pelos danos causados aos passageiros, independentemente de ter agido com culpa o seu preposto/condutor do veculo, nos termos da norma constitucional supracitada. certo que nosso ordenamento jurdico no adotou a teoria do risco integral, permitindo que o Estado se exima do dever de indenizar, se demonstrar a ocorrncia de caso fortuito ou fora maior ou a culpabilidade da vtima, de forma integral ou concorrente, ou a ausncia do nexo de causalidade. Lado outro, ainda que assim no fosse, conforme preceitua a Smula n 187, editada pelo eg. Supremo Tribunal Federal: A responsabilidade contratual do transportador, pelo acidente com o passageiro, no elidida por culpa de terceiro, contra o qual tem ao regressiva. Isso porque o risco do transportador relaciona-se com a organizao do seu negcio, de forma que a culpa de terceiro no afasta a sua responsabilidade. anlise da prova produzida e depois de acurado e minucioso exame da mesma, constato que no existe comprovao de que o nibus estava em movimento, no momento do desembarque da autora, no havendo qualquer suporte, portanto, para se reconhecer o dever de indenizar. Alis, nem mesmo em sua inicial a autora acusa o motorista de haver colocado o nibus em movimento enquanto desembarcava, limitando-se a afirmar que antes que pudesse se locomover e estar em segurana, as portas do nibus se fecharam atingindo a requerente pelas costas e empurrando-a diretamente para o precipcio - f. 03. Foi realizada prova pericial de engenharia no nibus envolvido nos fatos, o que, entretanto no foi possvel em razo de j ter sido vendido. O perito esclareceu que
o veculo escolhido para a percia foi do mesmo fabricante, mesmo ano de fabricao, mesmo sistema de portas, acionamentos, etc., para que fossem mantidas, da forma
E concluiu f. 92:
De qualquer forma, as portas do veculo que foi objeto do presente processo e do similar veculo periciado, foram construdas com base no projeto original da empresa CAIO e visam, sim, a uma operao segura para os passageiros em geral, sendo que, como j foi dito, essas carrocerias so comercializadas para todos os estados do Brasil e at mesmo para vrios outros pases.
Levando-se em conta as afirmaes do perito, a prova dos autos no indicou qualquer situao especial da autora/apelada. Ressalte-se que, ao manifestar-se sobre o laudo, a autora/apelada buscou amparo para sua pretenso no BO; entretanto, ao que consta, o mesmo foi elaborado a partir das alegaes da prpria autora, quando j no hospital, e, portanto, no tem a fora probatria que se lhe quer emprestar. De qualquer forma, a assertiva colocada f. 112 corrobora as afirmaes contidas no trabalho pericial. Disse a apelada:
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Como se v, a vtima j havia desembarcado, no estava com os ps em contato com os degraus do nibus, estava fora do nibus, ao lado da porta, na beira do buraco, motivo pelo qual, quando a porta do nibus foi fechada, no seu movimento, que de fora para dentro, estendendo-se alm dos limites da carroceria do nibus, empurrou a autora pelas costas, vindo a mesma a cair no dito buraco.
A prova testemunhal produzida tambm no foi capaz de apontar a existncia de nexo de causalidade entre o dano sofrido pela autora e os fatos narrados. Carla Maria Assuno Cardoso Miranda, profisso do lar, afirmou em seu depoimento f. 144:
que reside nas proximidades donde tambm vive a autora e do seu costume usar o transporte de nibus do centro da cidade para sua residncia. Que no dia do acidente estava no interior do nibus que era dirigido pelo Sr. Batista. Que no local onde o coletivo parou para a autora descer, aps a lateral da rodovia, h uma rampa de terra, o que acontece mesmo antes ou depois do ponto de nibus, ou seja, tambm nesses locais existe uma rampa de terra (um buraco). Que a depoente no observou a descida da autora do coletivo, somente por estar o nibus demorando para partir e olhando pela janela pde observar que a mesma estava sentada no cho alguns metros depois do nibus, j prximo escada ali existente. Que aps a descida da autora a depoente percebeu o coletivo no deixou o local [...] que por vrias vezes foi transportada em nibus dirigido pelo motorista Batista e este sempre se mostrou muito cuidadoso. Que a depoente no tem conhecimento de outro acidente ocorrido naquele local [...] que a depoente, quando viu a autora sentada no solo, estava a alguns metros depois do asfalto da estrada, j na descida que d acesso sua residncia [...]
sofridos e o nexo de causalidade entre os mesmos e a conduta daquele que representa o Poder Pblico, de tal sorte que, no comprovado um desses elementos, a improcedncia do pedido se impe. Assim, ausente a demonstrao do nexo de causalidade entre o alegado dano e o comportamento do cessionrio do servio pblico, impe-se adotar o entendimento do Supremo, no RE 228.512/RS, pelo qual fora dos parmetros da causalidade, no permitido impor ao Poder Pblico o dever de indenizar (RE 228.521/RS, Rel. Min. Ilmar Galvo, citado por Jos dos Santos Carvalho Filho, no seu Manual de direito administrativo. 10. ed., 2003, p. 441). Na hiptese, era necessria a prova efetiva e induvidosa do nexo causal, cujo nus pertence autora/apelada, fato esse no observado no presente caso, uma vez ser impossvel concluir, atravs do caderno probatrio constante dos autos, que foi a conduta do preposto da r/apelante responsvel pela queda da autora, porquanto nem indiciariamente ficou demonstrado que o nibus tenha entrado em movimento no momento do seu desembarque. Diante dessa situao, aplicvel a norma contida no inciso I do art. 333 do Cdigo de Processo Civil, segundo a qual o nus da prova em relao ao fato constitutivo do direito perseguido em juzo cabe ao autor. Pontes de Miranda, ao se referir ao nus da prova, destaca:
O nus da prova objetivo, no subjetivo. Como partes, sujeitos da relao jurdica processual, todos os figurantes ho de provar, inclusive quanto a negaes. Uma vez que todos tm de provar, no h discriminao subjetiva do nus da prova. O nus da prova, objetivo, regular consequncia de se no produzir prova. Em verdade, as regras sobre consequncias da falta da prova exaurem a teoria do nus da prova. Se falta prova, que se tem de pensar em se determinar a quem se carga a prova. O problema da carga ou nus da prova , portanto, o de determinar-se a quem vo as consequncias de no haver provado; ao que afirmou a existncia do fato jurdico (e foi, na demanda, o autor), ou a quem contra-afirmou (= negou ou afirmou algo que, exclui a validade ou eficcia do fato jurdico afirmado), seja o outro interessado, ou, na demanda, o ru. Enquanto algum se diz credor, e no o prova, no pode esperar que se trate como credor. Por isso, intentada a demanda, se o autor afirma a existncia de algum fato jurdico (= a juridicidade de algum fato = a entrada, antes ou agora, de algum fato no mundo jurdico, e no na prova, at precluir o tempo em que poderia provar, a consequncia contra ele: Actore non probante reus absolvitur) (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 3. ed. rev. aument. e atual. por Srgio Bermurdes, Forense, 1996, Tomo IV, p. 271).
O motorista Rone Fon Gomes, disse f. 145:

[...] Que no dia do acidente o depoente estava no nibus referido e se postava em p segurando num batente que fica perto da porta de descida do passageiro. Que, quando o nibus chegou ao ponto onde a autora iria descer, este estacionou, abriu a porta e a autora desembarcou, mas, aps descer dois degraus da escada que d acesso a sua residncia, no entender do depoente ela torceu o p e sentou no cho. Que o motorista percebeu pelo espelho o acontecido, mas o depoente lhe afirmou que o caso no era proveniente da descida do nibus, mas, mesmo assim, o motorista no seguiu viagem e juntamente com o cobrador prestaram socorro autora [...] que no tem conhecimento de outro acidente ter acontecido naquele local [...]
Observo que as demais testemunhas ouvidas no presenciaram o acidente e nada acrescentaram de relevante para o desfecho da questo. consabido que, em se tratando de ao indenizatria lastreada na responsabilidade civil de cessionrio de servio pblico, cuja objetividade dispensa a parte autora do nus de provar o dolo ou culpa do agente pblico, mostra-se imprescindvel ao xito do requerente, por outro lado, a demonstrao dos danos
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Assim, no demonstrando a autora/apelada o nexo de causalidade entre o dano sofrido e o servio prestado pelo apelante, impe-se a improcedncia do presente pedido indenizatrio. Com tais consideraes, dou provimento apelao principal para reformar a r. sentena e julgar
improcedente o pedido inicial. Condeno a autora ao pagamento das custas processuais e recursais e honorrios advocatcios, que, na forma do disposto no artigo 20, 4, do Cdigo de Processo Civil, fixo em R$800,00 (oitocentos reais). A exigibilidade de tais verbas fica suspensa ante a gratuidade judiciria que lhe foi concedida - f. 20. Em razo do desfecho aqui dado, fica prejudicado o exame da apelao adesiva. Resumo do dispositivo (art. 506, III, CPC): - Dar provimento apelao principal e julgar improcedente o pedido inicial. DES. PEDRO BERNARDES - Peo vista. Notas taquigrficas DES. PRESIDENTE - Este feito veio adiado de sesso anterior quando o Des. Revisor manteve a vista pedida em sesso anterior, aps o Des. Relator dar provimento apelao principal e julgar prejudicada a adesiva. DES. PEDRO BERNARDES - Pedi vista e reexaminei atentamente os autos reafirmando minha convico da correta aplicao do direito hiptese pelo em. Relator. Mas fao o registro do lamentvel descaso do Poder Pblico, ao estabelecer no local onde o fato ocorreu, uma parada de nibus, obrigando o passageiro a descer em cima de alto meio-fio, tendo, do lado de fora da via, uma considervel queda, em cima de vrias pedras desniveladas e pontiagudas, com quinas e pontas perigosas. Creio que a imagem que se v nas fotos de f. 95/98 revolta o cidado comum, onde transparece, s claras, como dito, o descaso das autoridades, obrigando passageiros desafortunados, inclusive idosos, a descerem em tal lugar. Realmente causa revolta. Mas, como bem entendeu o em. Relator, no h nos autos prova de que a apelada principal, por seu preposto, tenha contribudo para o fato. E no se pode responsabiliz-la ao argumento de que agiu com culpa ao parar naquele local, como entendeu o digno Sentenciante, pois assiste razo apelante no sentido de que deve parar nos locais indicados pelo rgo competente, isto , as paradas previstas na sinalizao. Assim, embora indignado, no vejo como no acompanhar o em. Relator. DES. JOS ANTNIO BRAGA - De acordo com os votos que me precederam. DES. OSMANDO ALMEIDA - Pela ordem. Peo permisso ao em. Revisor para inserir, no meu voto, as observaes por ele trazidas, oportunas e pertinentes
matria, porquanto S. Ex., com a sua acuidade, bem percebeu o descaso da autoridade para com os usurios daquela linha no local de descida. Smula - DERAM PROVIMENTO APELAO PRINCIPAL E JULGARAM PREJUDICADA A ADESIVA.
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Interdio - Curatela provisria - Requisitos presentes - Vida negocial e financeira Incapacidade do interditando - Prodigalidade Configurao
TJMG - Jurisprudncia Cvel Ementa: Agravo de instrumento. Ao de interdio. Curatela provisria. Requisitos essenciais presentes. Incapacidade do interditando para a vida negocial e financeira. Configurao de prodigalidade. Deciso mantida. Recurso a que se nega provimento. - a curatela um encargo pblico perpetrado, por lei, a algum, para administrar os bens, bem como dirigir e proteger pessoas maiores e incapazes de regerem sua vida por si, em face de molstias, vcios, ausncia ou prodigalidade ou por outras causas duradouras sendo, em regra, de carter permanente. - Uma vez consagrada como regra a capacidade das pessoas para serem titulares de direitos e obrigaes (art. 1, CCB/02), a interdio, medida excepcional e extrema, somente ser imposta se efetivamente demonstrada a incapacidade do indivduo para reger os atos da vida civil. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0015.08.0462946/001 - Comarca de Alm Paraba - Agravante: Ozas Borges Sindra - Agravada: Tnia Ribeiro Sindra - Relator: DES. MAURO SOARES DE FREITAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 26 de novembro de 2009. - Mauro Soares de Freitas - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURO SOARES DE FREITAS - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Ozas Borges Sindra em face de Tnia Ribeiro Sindra contra r. deciso
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que deferiu a curatela provisria, pelo prazo de cento e oitenta dias, nomeando a agravada administrador provisrio ao interditando, ora agravante, a quem caber receber as penses a ele devidas, bem como administrarlhe os bens e adotar providncias necessrias ao resguardo de seus interesses, inerentes administrao provisria. Inconformado, recorre o interditando, afirmando que suas dvidas no so motivos para interdio, pois os emprstimos realizados por este no ultrapassam 30% de seus rendimentos, e que este paga plano de sade e seguro de vida para garantir a sade de sua famlia e na eventualidade de sua morte. Assim, deseja a reforma da deciso para indeferir a curatela provisria de interdio. Deciso mantida pelo Julgador a quo. No houve contraminuta. Parecer ministerial opinando pelo desprovimento do recurso. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. a curatela um encargo pblico perpetrado, por lei, a algum, para administrar os bens, bem como dirigir e proteger pessoas maiores e incapazes de regerem sua vida por si, em face de molstias, vcios, ausncia ou prodigalidade ou por outras causas duradouras, sendo, em regra, de carter permanente. Alexandre de Freitas Cmara, ao dispor sobre a curatela dos interditos ensina que:
Pode-se definir a interdio como o procedimento judicial adequado ao reconhecimento da incapacidade, por anomalia psquica ou prodigalidade, do surdo-mudo sem educao que o habilite a enunciar com preciso sua vontade e dos viciados pelo uso de entorpecentes quando acometidos de perturbaes mentais, com o fim de instituir-lhes curador. Explique-se: pode ocorrer de uma pessoa a quem, normalmente, se poderia considerar civilmente capaz (ou seja, com capacidade de exerccio), no ser, em verdade, apta a exercer, por si s, os atos da vida civil. o que se d, por exemplo, com os doentes mentais (que o Cdigo Civil de 1916 chamava loucos de todo gnero) e com os surdosmudos que no sabem exprimir sua vontade. Tais pessoas devem ficar sujeitas a uma relao jurdica de curatela, para que haja quem atue no sentido de integrar sua capacidade civil. Assim, sendo algum incapaz por razo outra que no a idade, fica sujeito interdio. A interdio , pois, a via processual adequada para, reconhecendo-se a incapacidade, instituir-se a curatela do interdito (Lies de direito processual civil. 6. ed. Lumen Juris, v. 3, p. 607).
Assim, conforme os documentos acostados aos autos, est o agravante impossibilitado de gerir sua vida negocial, o que conclui que a curatela provisria, no momento, a forma mais segura de manter o sustento da famlia. Portanto, caso as percias realizadas frente comprovem a capacidade do interditando, a curatela provisria poder ser revogada. Ante tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantida a deciso. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BARROS LEVENHAGEN e NEPOMUCENO SILVA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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Responsabilidade objetiva do Estado Legitimidade passiva - Ato de tabelio de notas Outorga de procurao falsa - Contrato de compra e venda - Nulidade - Reparao dos danos Indenizao - Reduo
Ementa: Apelao cvel. Responsabilidade objetiva do Estado. Legitimidade passiva. Ato de tabelio de notas. Outorga de procurao falsa. Nulidade do contrato de compra e venda. Reparao dos danos. Reduo da indenizao. - O Estado responde objetivamente por danos causados por atos de serventurios de cartrios extrajudiciais, que exercem funo pblica por delegao, enquadrandose no conceito amplo de agente pblico. - O prazo prescricional para obter a reparao por danos advindos da anulao de contrato de compra e venda somente tem incio com a cincia dos prejudicados sobre a existncia do vcio. - Anulada a escritura pblica de compra e venda em razo da falsidade da procurao lavrada por Tabelio de Notas, recai sobre o Estado o dever de reparar os danos causados aos compradores que confiaram na f pblica do documento e na segurana e autenticidade atribudas pelos atos registrais. - A indenizao deve corresponder ao valor despendido no ato da compra que veio a ser anulada, mngua de prova efetiva de lucros cessantes pela valorizao do imvel, no podendo equivaler ao preo ajustado em acordo feito com a real proprietria para a reaquisio do bem.
No caso dos autos, as provas carreadas se convergem, inevitavelmente, para uma nica concluso, a saber, o interditando no consegue controlar seus gastos financeiros, colocando em risco o sustento da famlia, o que configura a prodigalidade. Sabe-se que a interdio medida extrema que no pode ser decretada nos casos em que no estiver efetivamente demonstrada a incapacidade do interditando para gerir e realizar os atos da vida civil.
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- A reparao de gastos relativos a honorrios advocatcios exige a comprovao do efetivo pagamento. Recurso provido em parte. APELAO CVEL N 1.0016.08.085823-2 2/001 Comarca de Alfenas - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelados: Slvio de Souza Filho e outros - Relatora: DES. HELOSA COMBAT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E DAR PROVIMENTO PARCIAL APELAO. Belo Horizonte, 1 de dezembro de 2009. - Helosa Combat - Relatora. Notas taquigrficas DES. HELOSA COMBAT - Conheo do recurso, presentes os seus pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade. Trata-se de apelao cvel interposta pelo Estado de Minas Gerais contra a r. sentena do MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Alfenas que julgou procedentes os pedidos de Slvio de Souza Filho e Ana Cristina Esteves de Souza para condenar o apelante em indenizao por danos materiais decorrentes da anulao do contrato de compra e venda de imvel firmado pelos autores com base em procurao falsa lavrada pelo Cartrio do 1 Ofcio de Notas de Lambari. Em seu recurso, o Estado suscita preliminar de ilegitimidade passiva, alegando no ser responsvel por atos de oficiais de notas e de registros. Aventa, ainda, prejudicial de prescrio e requer seja conhecido e provido o agravo retido interposto contra a deciso que indeferiu o pedido de produo de prova documental. Quanto ao mrito, sustenta que a responsabilidade civil em questo se apoia em conduta omissiva do notrio, exigindo a comprovao de culpa para o estabelecimento do nexo de causalidade. Aduz que os prejuzos supostamente suportados se limitam importncia destinada ao falsrio na aquisio do imvel. I - Da preliminar de ilegitimidade ativa. O Estado pretende se eximir da responsabilidade por atos praticados pelo serventurio do Cartrio de Notas, embasando-se no disposto no art. 22 da Lei 8.935/94, que estabelece que os notrios e oficiais de registro respondero pelos danos que eles e seus prepostos causarem a terceiros.
O mencionado dispositivo, ao estabelecer a responsabilidade civil dos oficiais de Cartrios por atos prprios e de seus prepostos, no exclui a aplicao da responsabilidade objetiva do Estado versada no art. 37, 6, da Constituio Federal. A regra estabelecida na Constituio Federal no pode sofrer restrio nem ser contrariada por norma infraconstitucional, impondo-se que a interpretao da Lei 8.935/94 seja realizada em conformidade com a Constituio e de forma teleolgica e sistemtica, considerando que a responsabilidade objetiva advm do risco da atividade administrativa, que no pode ser transferido para o agente pblico. Nesse sentido pontua Rui Stoco ao tratar sobre a responsabilidade dos notrios e registradores:
II - O Poder Pblico responder objetivamente pelos danos que os titulares das serventias extrajudiciais, enumerados no art. 5 da Lei 8.935/94, ou seus prepostos, nessa qualidade, causarem a terceiros; III - Nos termos do art. 22 dessa Lei, do art. 38 da Lei 9.492, de 10.09.1997, e do 6 do art. 37 da CF/88, os notrios e registradores respondero, por via de regresso, perante o Poder Pblico, pelos danos que eles e seus prepostos causarem a terceiros, nos casos de dolo ou culpa, assegurando-se-lhes o direito de ao regressiva em face do funcionrio causador direto do prejuzo; IV - Nada impede, contudo, que o prejudicado ajuze a ao diretamente contra o titular do Cartrio, desde que se disponha a provar-lhe a culpa (lato sensu), posto que, contra o Estado, tal seria dispensado, bastando a demonstrao do nexo de causalidade e do dano (Tratado de responsabilidade civil. 6. ed. So Paulo: Ed. RT, 2004. p. 577).
Nos termos do dispositivo constitucional, as pessoas jurdicas de direito pblico respondem pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros. Os notrios e oficiais de registros exercem funes pblicas delegadas, sob o regime privado, inserindo-se na categoria de agentes particulares em colaborao com o Poder Pblico, pelo que se enquadram no conceito amplo de agentes pblicos a que se refere a Constituio Federal. Apesar de as atividades notariais serem exercidas em carter privado, essa circunstncia no lhes retira a natureza de servio pblico, como decorre do art. 22, XXV, da Constituio Federal, agindo os serventurios como prepostos do Estado ao realizar atividades de registros pblicos, conferindo certeza e segurana jurdica aos atos particulares. Os Cartrios carecem de personalidade jurdica, sendo as funes delegadas a particulares atravs de concurso pblico, pelo que no se trata de hiptese de responsabilidade de pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico. Por essas circunstncias especficas, a compreenso majoritria na doutrina e jurisprudncia no sentido de reconhecer a responsabilidade solidria do Estado
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por atos praticados pelo titular de Cartrio e por seus prepostos. Confira-se a respeito o posicionamento do colendo Supremo Tribunal Federal:
Constitucional. Servidor pblico. Tabelio. Titulares de ofcio de justia: Responsabilidade civil. Responsabilidade do Estado. CF, art. 37, 6. 1. Natureza estatal das atividades exercidas pelos serventurios titulares de cartrios e registros extrajudiciais, exercidas em carter privado, por delegao do Poder Pblico. Responsabilidade objetiva do Estado pelos danos praticados a terceiros por esses servidores no exerccio de tais funes, assegurado o direito de regresso contra o notrio, nos casos de dolo ou culpa (CF, art. 37, 6). 2. Negativa de trnsito ao RE. Agravo no provido (AGRRE 209354 - 2 T. - Rel. Min. Carlos Velloso - publ. no DJU de 16.04.99, p. 19). Constitucional e administrativo. Agravo regimental em recurso extraordinrio. Responsabilidade extracontratual do Estado. Tabelio. Agente pblico. Art. 37, 6, da CF/88. 1. A funo eminentemente pblica dos servios notariais configura a natureza estatal das atividades exercidas pelos serventurios titulares de cartrios e registros extrajudiciais. RE 209.354/PR. 2. Responsabilidade extracontratual do Estado caracterizada. 3. Reexame de fatos e provas para eventual desconstituio do acrdo recorrido. Incidncia da Smula STF 279. 4. Inexistncia de argumento capaz de infirmar o entendimento adotado pela deciso agravada. 5. Agravo regimental improvido (RE 551156 AgR/SC - 2 Turma - Rel. Min. Ellen Gracie - j. em 10.03.2009).
Assim, recai sobre o Estado a responsabilidade solidria pelos atos praticados pelo Notrio do 1 Ofcio de Notas da Comarca de Lambari. Pelo exposto, rejeito a preliminar. II - Da prejudicial de prescrio. O Estado pretende seja reconhecida a ocorrncia da prescrio considerando como termo inicial a data da formao da escritura de compra e venda. O prazo prescricional somente tem incio a partir do momento em que ocorre a violao ao direito, conforme versa o art. 189 do Cdigo Civil. No caso, muito embora o contrato tenha sido firmado em 14.07.1999, somente em outubro de 2006 foi proposta a ao anulatria do ato jurdico contra os autores, quando tiveram conhecimento da nulidade da procurao outorgada em nome da proprietria Sra. Maria Eunice Fonseca Scucato. Apenas com a citao para a ao anulatria, quando tiveram cincia da deciso judicial que reconheceu a nulidade da procurao, nasceu o direito dos adquirentes de buscarem o ressarcimento pelos prejuzos suportados em decorrncia da fraude. Portanto, em 1 de outubro de 2008, quando foi proposta a presente ao, no havia decorrido o prazo prescricional de cinco anos. Com esses fundamentos, rejeito a prejudicial de prescrio.
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III - Do agravo retido. Volta-se o agravo retido contra a r. deciso de f. 99/107, quanto parte em que foi indeferido o pedido de intimao dos autores para que tragam aos autos documento original que comprove a compra do imvel realizada no ano de 1999, notadamente, a transferncia de dinheiro feita aos vendedores. Alega o agravante que a prova requerida pertinente para avaliar se houve ou no efetivo prejuzo, considerando que o pagamento feito real proprietria do bem apenas a contrapartida da venda do imvel. A escritura pblica de compra e venda (f. 17) noticia que Maria Eunice Fonseca Scucato e seu marido Murilo Scucato, ela representada por procurao, alienaram bem imvel a Slvio de Souza Filho e a Ana Cristina Esteves Dias de Souza pelo preo de R$ 5.875,00. Na ocasio, o outorgado vendedor confessou e declarou ter recebido o valor acordado, dando plena e geral quitao. Atravs de ao judicial a Sra. Maria Eunice obteve a anulao do documento de procurao, por ter sido reconhecida a sua falsidade pelo Notrio do 1 Ofico de Lambari. A indenizao pretendida pelos autores corresponde ao valor despendido ao firmarem acordo com a proprietria do imvel, a fim de que, mesmo com a anulao da escritura pblica de compra e venda, possam manter a propriedade do bem, atravs da formao de nova escritura. Foi ajustado o preo de R$ 12.000,00, cujo pagamento ficou comprovado pelo documento de f. 67. O Estado compreende que o efetivo prejuzo somente poderia corresponder importncia despendida no primeiro contrato, que foi alcanado pela nulidade. Partindo dessa premissa, incumbiria parte autora comprovar o efetivo pagamento, e ao Estado, se fosse o caso, desconstituir essa prova. Apesar de no ter sido impugnado na contestao o efetivo pagamento do preo ajustado com o falsrio, como no se aplica Fazenda Pblica o nus da impugnao especfica dos fatos, seria admissvel que atravs da prova documental a parte requerida procurasse demonstrar a inocorrncia dos prejuzos. Pois bem. Como visto, na escritura pblica de compra e venda que restou anulada, o vendedor declarou ter recebido o valor acordado, dando plena e geral quitao. Essa assertiva, de fato, no se reveste de f pblica, visto que o Oficial Cartorrio no atestou o efetivo pagamento, mas apenas a declarao do vendedor. Ainda assim, o registro feito no destitudo de valia enquanto prova, pois, a princpio, nenhum interesse teria o vendedor em declarar ter recebido o pagamento se ele no tivesse sido realizado, mesmo considerando se tratar de falsrio. Portanto, a declarao pode ser valorada enquanto prova do pagamento, recebendo a eficcia probatria do instrumento particular.
Quanto ao pedido do Estado de apresentao da prova documental comprovando o efetivo pagamento, considero desnecessria sua realizao, pois no ser hbil a desconstituir a prova que j se encontra nos autos. Cumpre considerar que no h indcio suficiente para afirmar que o documento em questo existe, sendo desconhecida a forma de pagamento, tendo em vista que decorreram mais de dez anos desde a sua realizao, de forma que, mesmo se fosse determinada a exibio do documento, se a parte autora deixar de fazlo, no poderia levar presuno de falta de pagamento. Denota-se, portanto, que a prova produzida em nada acrescentaria ao que j consta nos autos e no seria hbil a amparar a defesa do Estado, resultando impertinente e desnecessria. Por essas razes, nego provimento ao agravo retido. IV - Do mrito. Como visto, aplica-se ao caso a responsabilidade objetiva do Estado por atos dos seus agentes, na prtica de funo pblica. Nesse caso, a obrigao de indenizar pressupe a demonstrao do nexo de causalidade entre a conduta atribuda a agente pblico e o prejuzo demonstrado, sendo irrelevante a inquirio da culpa. O ato de agente pblico que teria causado danos aos autores consiste, no caso, na outorga de instrumento pblico de procurao concedendo a Murilo Scucato poderes para alienar o imvel pertencente a Maria Eunice Fonseca Scucato (f. 31). Verifica-se que o Tabelio certificou que a Sra. Maria Eunice teria comparecido sua presena para constituir seu marido como seu bastante procurador para fins de venda do imvel. O nexo de causalidade entre a atuao notarial e o prejuzo decorrente da anulao do contrato de compra e venda se estabelece pelos efeitos jurdicos conferidos ao ato do Tabelio, na outorga da procurao, imprimindo ao ato o carter da publicidade, autenticidade, segurana e eficcia. O servio registral, no caso, teve entre os seus objetivos justamente o de conferir autenticidade e segurana ao ato, e, se essa finalidade ficou frustrada no caso concreto, prejudicando interesses de terceiros, cumpre ao Poder Pblico assumir os danos. A responsabilidade civil, nessa hiptese, decorre do risco administrativo diretamente ligado ao servio prestado pelo agente estatal, independente de culpa ou ilicitude. O vcio que ensejou a nulidade da escritura pblica de compra e venda decorre justamente da falsidade da procurao que respaldou a legitimao do vendedor para realizar o negcio em nome da proprietria. Os compradores, ora autores, foram induzidos a erro pela procurao outorgada perante o Tabelio do
1 Ofcio de Notas, em cuja f pblica confiaram para firmar o negcio, j que, como visto, o instrumento pblico se reveste dos atributos da segurana e autenticidade, que devem ser garantidos pelo Estado. Ao tratar da responsabilidade civil do Estado pelos atos dos Tabelies, Rui Stoco leciona, na obra supracitada, que:
Essa responsabilidade, que objetiva e escorada na teoria do risco administrativo, independe da comprovao de culpa ou dolo do servidor que deu causa ao dano. Mas note-se que a inexigncia dessa comprovao s prevalece para a ao direta contra as pessoas jurdicas de direito pblico e de direito privado, prestadoras de servios pblicos (op. cit., p. 1.004).
Constatada a confeco, ainda que por tabelionato no oficializado, de substabelecimento falso que veio a respaldar escritura de compra e venda fulminada judicialmente, impe-se a obrigao do Estado de ressarcir o comprador do imvel (STF - 2 Turma - RE 175.739 - Rel. Marco Aurlio - j. em 26.10.1998 - RTJ 169/634). Responsabilidade civil do Estado. Indenizao. Falso substabelecimento de procurao, lavrado por Notrio Pblico. De se julgar procedente a pretenso indenizatria, vez que induvidoso que o falso substabelecimento de procurao lavrado pelo Notrio de Cartrio de cidade do interior, foi a causa direta e exclusiva do dano patrimonial experimentado pelo autor, consistente na perda do imvel em decorrncia da anulao da escritura de compra e venda feita da Capital, nenhuma culpa poderia ser atribuda ao adquirente prejudicado. No tinha por que duvidar do ato solene e pblico instrumentado por tabelio, ordinariamente dotado de f pblica. Nem lhe cabia, por qualquer razo, suspeitar e investigar da eventual autenticidade do documento assim publicamente lavrado (TJSP - 2 C. - Einfrs - Rel. Des. Roberto Bedran - j. em 28.09.1993 - RT 709/66).
Dessarte, recai sobre o Estado o encargo de assumir os prejuzos resultantes de vcio na formao de procurao pblica, independente de culpa ou dolo. Resta quantificar os danos suportados. A indenizao por danos materiais deve corresponder efetivamente perda patrimonial sofrida pela vtima como resultado direto da conduta danosa. A quantia deve ser apta a recompor o patrimnio deteriorado na exata medida da reduo, restabelecendo tanto quanto possvel o statu quo ante. Sob esse pressuposto, tenho que no pode ser compreendida como extenso do dano a quantia despendida para firmar acordo com a real proprietria, a fim de viabilizar a reaquisio do imvel, agora de forma vlida. A contraprestao ajustada resultou da livre disposio das partes envolvidas, no se tratando de dano decorrente da conduta estatal, mas de preo ajustado
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O mesmo autor menciona julgados sobre a matria que respaldam o entendimento ora firmado:
para viabilizar a opo feita pelos autores em readquirir o imvel. A recomposio efetiva das perdas se alcanaria pelo pagamento do valor despendido na compra que restou anulada, acrescido do que razoavelmente se deixou de lucrar, equivalente a eventual valorizao do imvel constatada no interregno que decorreu desde o pagamento at a restituio. No h fundamentos para pressupor que o preo ajustado no acordo entabulado em Juzo com a verdadeira compradora corresponde ao valor inicialmente despendido acrescido da valorizao do imvel. No constitui direito subjetivo da parte obter indenizao suficiente para viabilizar a reaquisio daquele imvel especfico, sobretudo mediante preo estabelecido em acordo do qual o Estado no participou. No caso, nem sequer h prova da existncia de lucros cessantes, mas apenas dos prejuzos efetivamente suportados pelo pagamento feito a quem se acreditava estar legitimado a realizar a venda. Pelos mesmos fundamentos no se incluem no valor da indenizao devida as despesas com a retificao das escrituras, que esto diretamente relacionadas com a reaquisio do imvel, decorrente de opo livre dos autores. Quanto aos honorrios advocatcios, no foi apresentado pelo autor o contrato firmado com o patrono constitudo para represent-lo na ao anulatria c/c reintegrao de posse, nem houve prova do efetivo pagamento. Os honorrios estabelecidos na tabela da OAB/MG so passveis de disposio diversa por acordo entre as partes, como ressalva a prpria resoluo apresentada nos autos. Portanto, considero que deve ser reformada a r. sentena apenas quanto quantificao dos danos que, mngua de provas adicionais, deve equivaler importncia paga ao falsrio. Por todo o exposto, dou parcial provimento ao recurso apenas para reduzir o valor da indenizao para a quantia de R$ 5.875,00 (cinco mil oitocentos e setenta e cinco reais), que deve ser atualizada monetariamente desde 14.07.99, data da formao do contrato, e acrescida de juros de 1% ao ms a partir da citao. Estando o Estado de Minas Gerais isento das custas recursais, condeno os apelados a arcarem com 20% desse encargo. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS e WANDER MAROTTA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E DERAM PROVIMENTO PARCIAL APELAO.
Registro civil - Prenome - Substituio por apelido pblico e notrio - Art. 58, caput, da Lei 6.015/73 - Interpretao restritiva - Motivo excepcional - Ausncia - Impossibilidade
Ementa: Direito civil. Direito registral. Apelao. Registro civil. Prenome. Substituio por apelido pblico e notrio. Art. 58, caput, da Lei 6.015/73. Interpretao restritiva. Ausncia de motivo excepcional. Impossibilidade. Recurso desprovido. - O art. 58, caput, da Lei de Registros Pblicos deve ser interpretado restritivamente, de forma que, se satisfeita a prova quanto ao nome pelo qual o interessado conhecido no seu meio social, possvel seu acrscimo ao prenome registrado, mas a hiptese de mudana do prenome invivel, salvo se acompanhada de motivo excepcional, como a exposio de seu portador ao ridculo, o que no se verifica no caso dos autos. APELAO CVEL N 1.0382.08.093640-6 6/001 Comarca de Lavras - Apelante: Severina Rodrigues de Oliveira Lins - Relator: DES. MOREIRA DINIZ Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, VENCIDO O REVISOR. Belo Horizonte, 15 de outubro de 2009. - Moreira Diniz - Relator. Notas taquigrficas DES. MOREIRA DINIZ - Cuida-se de apelao aviada por Severina Rodrigues de Oliveira Lins contra sentena do MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Lavras, que julgou improcedente a ao de retificao de registro civil em que a apelante pretendia a alterao de seu prenome, de Severina para Nina. A apelante alega que, alm de ser conhecida pblica e notoriamente pelo nome de Nina Rodrigues de Oliveira Lins, se sente extremamente agredida com o nome de batismo; que desde pequena chamada de Nina e cresceu como se esse fosse seu nome; que seu prenome motivo de chacota e lhe traz constrangimentos; que o art. 58 da Lei 6.015/73, alterado pela Lei 9.708/98, prev a possibilidade de substituio do prenome por apelidos pblicos e notrios; e que as testemunhas comprovaram a notoriedade e a publicidade do apelido Nina. A retificao de registro civil, especialmente quando destinada a alterar o prenome do indivduo, s se jus-
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tifica em situaes excepcionais, no caso de erro de grafia, quando expe seu portador ao ridculo, ou nas hipteses do art. 58 da Lei 6.015/73, cuja redao dada pela Lei 9.708/98 passou a ser a seguinte:
Art. 58. O prenome ser definitivo, admitindo-se, todavia, a sua substituio por apelidos pblicos notrios. Pargrafo nico. A substituio do prenome ser ainda admitida em razo de fundada coao ou ameaa decorrente da colaborao com a apurao de crime, por determinao, em sentena, de juiz competente, ouvido o Ministrio Pblico.
Na verdade, a situao de exposio ao ridculo, em casos de alterao de registro, se caracteriza pelo sentimento do homem comum, do padro da comunidade, e no do sentimento individual do interessado. Dentro do princpio da razoabilidade, mais constrangedor seria o nome Nina, que, na verdade, apenas diminutivo de outros. Nego provimento apelao. Custas, pela apelante; suspensa a exigibilidade, ante os termos do art. 12 da Lei 1.060/50. DES. DRCIO LOPARDI MENDES - Trata-se de apelao cvel interposta por Severina Rodrigues de Oliveira Lins contra a sentena de f. 67/69, proferida pelo MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Lavras/MG, que, nos autos da ao de retificao de registro civil, julgou improcedente o pedido inicial, condenando a autora ao pagamento das custas processuais, suspendendo, contudo, a exigibilidade, em razo da justia gratuita deferida. Inconformada, a autora aviou recurso. Em suas razes (f. 71/89), alega, em resumo, que se sente extremamente agredida com o seu nome constante do registro de nascimento; que jamais foi divulgado, sendo conhecida pblica e notoriamente pelo nome Nina Rodrigues de Oliveira Lins, por seus amigos, familiares, colegas profissionais, etc.; que, poca em que frequentava a escola, quando era chamada por seu nome, Severina, tornava-se motivo de chacota para toda a classe, passando e se recordando desta vergonha durante toda sua vida, o que leva a apelante a omitir o seu prprio nome por consider-lo vexatrio e vergonhoso (sic - f. 72); que sua pretenso amparada pela Lei 6.015/73, alterada pela de n 9.708/98. A douta Procuradoria-Geral de Justia ofertou parecer s f. 99/102, opinando pelo desprovimento do recurso. Em seu voto, o eminente Relator, Desembargador Moreira Diniz, negou provimento apelao, sob o fundamento de que
No h como admitir a troca de prenomes por apelidos pblicos, sem motivo excepcional, sob pena de se criar um quadro de insegurana social, j que fato corriqueiro em certos meios, principalmente em cidades do interior, a troca do nome de registro por outras designaes derivadas do prprio nome [...] (sic).
No caso, no se vislumbra qualquer dessas hipteses. A apelante embasa sua pretenso no caput do referido art. 58, afirmando que Nina seu apelido pblico e notrio e que, portanto, poderia substituir seu prenome. Todavia, o dispositivo supracitado no constitui carta branca para que os interessados possam substituir o prenome a seu bel-prazer. A imutabilidade do nome civil um princpio de ordem pblica e deve ser, na medida do possvel, preservada, porque a definitividade de interesse de toda a sociedade, conferindo segurana a inmeras relaes jurdicas. Com isso, o art. 58, caput, da Lei dos Registros Pblicos deve ser interpretado restritivamente, de forma que o apelido pblico e notrio, em determinados casos, possa ser acrescido ao nome do interessado, sem, contudo, haver supresso do prenome. Como exemplo, podemos citar o caso do Presidente da Repblica, que teve o apelido Lula includo em seu nome, sem que o prenome Lus Incio fosse suprimido. No h como admitir a troca de prenomes por apelidos pblicos, sem motivo excepcional, sob pena de se criar um quadro de insegurana social, j que fato corriqueiro em certos meios, principalmente em cidades do interior, a troca do nome de registro por outras designaes derivadas do prprio nome, como Z, Tonho, Zezinho ou Tonho. Portanto, desde que satisfeita a prova quanto ao nome pelo qual o interessado conhecido no seu meio social, possvel seu acrscimo ao prenome registrado, mas a hiptese de mudana do prenome invivel, salvo se acompanhada de motivo excepcional, como a exposio de seu portador ao ridculo. No caso, no se pode falar em situao de constrangimento ou exposio da apelante ao ridculo, uma vez que seu nome - Severina - no vexatrio; pelo contrrio, at comum na regio nordeste do Pas, onde nasceu. Se a apelante se sente ridicularizada quando chamada por seu prenome, isso se deve meramente a uma insatisfao pessoal, pelo fato de no gostar do prenome que lhe foi dado por seus pais, pois o prenome Severina nada tem de jocoso ou constrangedor.
Assim como o ilustre Relator, conheo do recurso, porquanto presentes os seus pressupostos de admissibilidade, todavia, peo vnia a Sua Excelncia, para dissentir de seu posicionamento. que, a meu juzo, tanto o prenome quanto o nome so atributos inerentes personalidade, necessrios identificao das pessoas, sendo possvel sua alterao, em casos especiais.
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Infere-se dos autos que a autora, ora apelante, ajuizou ao de retificao de registro civil, argumentando, em resumo, que, embora tenha sido registrada com o nome de Severina Rodrigues de Oliveira Lins, desde pequena, ficou conhecida pelo apelido: Nina. Salientou que, nas ocasies em que fora chamada pelo seu nome, mormente na escola, virava motivo de chacota, causando-lhe constrangimento e vergonha. Sustenta tambm que, diante dos transtornos e desgostos sofridos, passou a adotar, de forma pblica e notria, o nome Nina. Como cedio, nosso ordenamento jurdico ptrio adotou, como regra, a imutabilidade do nome, segundo a qual, uma vez procedido ao registro, no mais poderia ser alterado. Todavia, devido evoluo legislativa, jurisprudencial e doutrinria, dita imutabilidade acabou por ser relativizada, conforme se depreende da leitura dos arts. 57 e 58 da Lei n 6.015/03, que dispe sobre registros pblicos e d outras providncias:
Art. 57. Qualquer alterao posterior de nome, somente por exceo e motivadamente, aps audincia do Ministrio Pblico, ser permitida por sentena do Juiz a que estiver sujeito o registro, arquivando-se o mandado e publicandose a alterao pela imprensa. Art. 58. O prenome ser definitivo, admitindo-se, todavia, a substituio por apelidos pblicos notrios. Pargrafo nico. A substituio do prenome ser ainda admitida em razo de fundada coao ou ameaa decorrente da colaborao com a apurao de crime, por determinao, em sentena, de juiz competente, ouvindo o Ministrio Pblico.
que designa a linhagem de onde proveio o indivduo (Pereira, Alves, Silva, etc.). Portanto, inexistem dvidas de que a alterao do prenome do indivduo, quando para substitu-lo por apelidos pblicos e notrios, seja permitida, conforme os citados dispositivos legais, porm, deve ocorrer em casos excepcionais, exigindo, para tanto, motivao suficiente, por fora do princpio da inalterabilidade do nome, que atributo de ordem pblica, visto que inerente prpria personalidade, como sinal exterior pelo qual se designa ou individualiza a pessoa. Outrossim, o art. 1.109 do CPC, que trata dos procedimentos de jurisdio voluntria, como o caso do procedimento em questo, estabelece que: O juiz decidir o pedido no prazo de 10 (dez) dias; no , porm, obrigado a observar critrio de legalidade estrita, podendo adotar em cada caso a soluo que reputar mais conveniente ou oportuna.
Interpretando o art. 9 do Cdigo Civil vigente, Fabrcio Zamprogna Matiello, Cdigo Civil comentado, 2. ed., Editora LTR, leciona que:
7 - O prenome da pessoa natural imutvel (art. 58 da Lei de Registros Pblicos), salvo para sua retificao por erro de grafia (pargrafo nico) ou para alterao substancial quando expe a pessoa ao ridculo (art. 55, pargrafo nico, da Lei de Registros Pblicos). O rito para retificao do registro civil sumrio, nos termos da Lei n. 3.764, de 25.4.60.
Continua o mesmo autor:

1. O nome integra a personalidade e indica a procedncia do seu titular, tendo, por isso, proteo legal. A complexidade das relaes interpessoais exige profunda segurana na definio da identidade das pessoas fsicas, motivo pelo qual o nome mais do que nunca fonte de individualizao, singularizao e pea fundamental para evitar que uma pessoa seja tomada por outra, circunstncia capaz de gerar conseqncias jurdicas nocivas. 2. Toda pessoa natural recebe um nome que objeto de registro junto ao cartrio competente. No ato de registro fornecido pessoa o prenome, ou seja, um nome que precede o de famlia (Carlos, Paulo, Joo, etc.) e o sobrenome (anteriormente denominado patronmico), isto , um nome
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Por conseguinte, ao que se percebe, o Magistrado pode decidir, dentro dos critrios legais, da forma que lhe afigure mais conveniente ou oportuna, com base nos elementos constantes dos autos, em procedimentos de jurisdio voluntria, sendo bvio, entretanto, que a deciso no pode afrontar princpios e normas cogentes de interesse pblico, devendo conciliar, da melhor forma possvel, os interesses em questo. No caso que ora se apresenta, busca a autora/apelante a modificao do prenome Severina para Nina, alegando que o primeiro lhe causa constrangimento e vergonha, sendo conhecida, desde criana, de forma pblica e notria, pelo segundo. Da anlise detida da questo, mormente dos depoimentos das testemunhas de f. 52/55, verifica-se que a apelante logrou xito em demonstrar que publicamente conhecida por Nina, bem como o alegado constrangimento, fato esse que serve como motivao de seu desejo, legitimando, via de consequncia, sua pretenso. Ressalte-se que a substituio pretendida coaduna com o intuito buscado pelo legislador quando da criao da norma permissiva de alterao do nome da pessoa, que objetiva, certamente, a facilitao da vida daquele que se v em um verdadeiro conflito de identidade, em razo de um equvoco grfico ou constrangedor em seu registro civil. Nesse sentido, j decidiram a Terceira e Quarta Turmas do colendo Superior Tribunal de Justia, quando do julgamento dos Recursos Especiais 729429/MG e 66643/SP , cuja relatoria coube, respectivamente, aos Ministros Nancy Andrighi e Slvio de Figueiredo Teixeira:
Civil. Recurso especial. Retificao de assentamento no registro civil. Alterao do prenome. Produo de prova requerida. Impugnao do Ministrio Pblico. Julgamento antecipado da lide. - O princpio da imutabilidade do prenome, estabelecido no art. 58 da LRP , comporta excees, que devem ser analisadas atentamente pelo julgador. - O art. 57 da LRP admite a alterao de nome civil, por exceo e motivadamente, com a oitiva do Ministrio Pblico e a devida apreciao judicial, sem descurar das
peculiaridades da hiptese em julgamento. Precedentes. - Se o Ministrio Pblico impugna o pedido de retificao no registro civil, deve o juiz determinar a produo da prova, nos termos do art. 109, 1, da LRP , notadamente quando requerida na inicial. Recurso especial conhecido e provido. (STJ. REsp 729429/MG, Ministra Nancy Andrighi. Terceira Turma. Pub. no DJ de 28.11.2005.) Civil. Registro pblico. Nome civil. Prenome. Retificao. Possibilidade. Motivao suficiente. Permisso legal. Lei 6.015/1973, art. 57. Hermenutica. Evoluo da doutrina e da jurisprudncia. Recurso provido. I - O nome pode ser modificado desde que motivadamente justificado. No caso, alm do abandono pelo pai, o autor sempre foi conhecido por outro patronmico. II - A jurisprudncia, como registrou Benedito Silvrio Ribeiro, ao buscar a correta inteligncia da lei, afinada com a lgica do razovel, tem sido sensvel ao entendimento de que o que se pretende com o nome civil a real individualizao da pessoa perante a famlia e a sociedade (STJ. REsp 666/43/SP . Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira. Quarta Turma. Pub. no DJ de 09.12.1997).
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de f., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 3 de dezembro de 2009. - Barros Levenhagen - Relator. Notas taquigrficas DES. BARROS LEVENHAGEN - Trata-se de recurso de apelao interposto por M.A.B.C.P . contra sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito Tenrio Silva Santos s f. 78/82, que, nos autos da ao de anulao de casamento movida em face de M.A.P ., julgou improcedente o pedido inicial, condenando a autora ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em R$ 1.000,00 (mil reais). Preliminarmente, pugna pelo reconhecimento e decretao da revelia, aplicando-se os efeitos previstos nos arts. 319 e 322 do CPC. Ainda em preliminar, requer a cassao da sentena, por cerceamento de defesa, com o retorno dos autos comarca de origem para regular instruo probatria, a fim de que seja colhido o depoimento pessoal do ru, conforme requerido na inicial. No mrito, alega ter restado suficientemente comprovada nos autos a homossexualidade do ru, o que enseja a anulao do casamento por erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge (f. 84/101). Contrarrazes, pelo desprovimento do recurso, refutando as alegaes da apelante (f. 105). A d. Procuradoria-Geral de Justia, no parecer de f. 114/120, opina pela rejeio das preliminares e pelo provimento do recurso. o relatrio. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. Da preliminar. Cerceamento de defesa. Preliminarmente, pugna, a apelante, pela cassao da sentena, por cerceamento de defesa, por no ter sido colhido o depoimento pessoal do ru, ora apelado, conforme requerido na inicial. Sem razo, contudo, a apelante. De todo o processado, infere-se que as partes, tacitamente, dispensaram os depoimentos pessoais, uma vez que deixaram de requerer a produo desta prova no momento oportuno. Ademais, a livre apreciao da prova um dos cnones do nosso sistema processual. Sendo o juiz o destinatrio da prova, somente a ele cumpre aferir sobre a necessidade ou no de sua
Dessa forma, embora o nome da apelante (Severina) seja comum e conhecido, principalmente na regio nordeste do Brasil, conforme salientado pelo douto Relator, a meu juzo, restou demonstrado nos autos constrangimento e necessidade suficiente a justificar a alterao pretendida. Assim sendo, diante de todo o exposto, com a devida vnia, dou provimento apelao, para julgar procedentes os pedidos iniciais. Custas, ex lege. DES. ALMEIDA MELO - De acordo com o voto do Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO, VENCIDO O REVISOR.
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Casamento - Ao anulatria - Cerceamento de defesa - No ocorrncia - Revelia - Fatos afirmados pelo autor - Presuno relativa - Erro essencial quanto pessoa do outro - Prova - Ausncia
Ementa: Apelao cvel. Anulao de casamento. Cerceamento de defesa. No ocorrncia. Revelia. Presuno relativa dos fatos afirmados pelo autor. Erro essencial quanto pessoa do outro. Prova. Ausncia. Desprovimento. APELAO CVEL N 1.0480.08.112424-4 4/001 Comarca de Patos de Minas - Apelante: M.A.B.C.P., re presentado pelo Curador M.F.C.B.G. - Apelado: M.A.P. - Relator: DES. BARROS LEVENHAGEN
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realizao, devendo, nos termos do art. 130 do CPC, indeferir as diligncias inteis ou meramente protelatrias. Com essas consideraes, rejeito a preliminar. Da revelia. Compulsando os autos, verifica-se, f. 32, que foi decretada a revelia do ru, ora apelado, pelo d. Magistrado a quo. No obstante, consabido que o efeito da revelia relativo: no induz, por si s, procedncia do pedido, podendo ceder a outras circunstncias constantes dos autos, de acordo com o livre convencimento do juiz. Posto isto, rejeito a preliminar. Do mrito. Meritoriamente, consoante norma inserta no art. 1.550, II, do Cdigo Civil, anulvel o casamento por vcio da vontade, nos termos dos arts. 1.556 e 1.558. A seu turno, o disposto no art. 1.556 do Cdigo Civil: O casamento pode ser anulado por vcio de vontade, se houver por parte de um dos nubentes, ao consentir, erro essencial quanto pessoa do outro. O art. 1.557 do CC, por sua vez, elenca o que pode ser considerado erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge, a saber:
I - o que diz respeito sua identidade, sua honra e boa fama, sendo erro tal que o seu conhecimento ulterior torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado; II - a ignorncia de crime, anterior ao casamento, que, por sua natureza, torne insuportvel a vida conjugal; III - a ignorncia, anterior ao casamento, de defeito fsico irremedivel, ou de molstia grave e transmissvel, pelo contgio ou herana, capaz de pr em risco a sade do outro cnjuge ou de sua descendncia; IV - a ignorncia, anterior ao casamento, de doena mental grave que, por sua natureza, torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado.
A propsito, colhe-se dos depoimentos testemunhais:

[...] dizendo que no poderia afirmar a homossexualidade do requerido [...] (f. 52). [...] que o depoente no pode afirmar que o requerido M. A. seja homossexual e que teria suspeitas [...] (f. 54). [...] que esteve no casamento deles e que sobre a conduta deles o depoente nada sabe dizer [...], que o depoente no pode afirmar que M.A. pudesse ser homossexual [...] (f. 55).
Na hiptese sub judice, o erro essencial apontado pela autora, ora apelada, no sentido de ser o ru homossexual e s ter com ela se casado buscando beneficiar-se financeiramente. Alega, ainda, nunca terem tido relaes sexuais, por falta de interesse do apelado no sexo feminino. Contudo, no logrou xito, a autora, ora apelante, em comprovar o erro essencial quanto pessoa do apelado, a tornar insuportvel a vida em comum, nus que lhe incumbia, ex vi do disposto no art. 333, I, do CPC.
que, a anulao de um casamento, com fundamento em error in persona, tem que ficar cumpridamente provada, com prova inconteste e altamente convincente, pois o que predomina, em tema de casamento, o princpio da indissolubilidade do mesmo, como condio bsica estrutura familiar, como pedra angular da prpria sociedade (Apelao Cvel 1.0543.07.000009-5/002, Des. Nepomuceno Silva, DJMG de12.08.2008).
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A par disso, o conjunto probatrio dos autos revela que a apelante conhecia o apelado h vrios anos, visto que ele era seu contador. Portanto, conforme ponderado pelo d. Magistrado a quo, houve tempo suficiente e pessoal, no perodo em que eles mantinham uma relao profissional-cliente, para que a requerente percebesse as atitudes do requerido com relao a honra, fama e escolha sexual. Outro aspecto que merece ser ressaltado consiste no fato de a presente ao somente ter sido proposta aps a decretao da curatela provisria da requerente. Dessarte, compulsando os autos, percebe-se que o casamento dos litigantes foi marcado por desconfiana por parte dos familiares da recorrente, que suspeitavam que o apelado com ela se casou apenas por interesse financeiro. Ainda, pelo que dos autos consta, foi a famlia da apelante que forou a sada do apelado de casa. Ausente nos autos prova satisfatria de erro essencial quanto pessoa do outro cnjuge, foroso concluir que os fatos elencados na exordial ensejassem, eventualmente, um pedido de separao judicial, mas nunca, em razo da sua excepcionalidade, a anulao do casamento. Nesse sentido:
Nmero do processo: 1.0687.07.058489-5/001 Relator: Nepomuceno Silva Data do julgamento: 09.07.2009 Data da publicao: 28.07.2009 Ementa: Anulao de casamento. Excepcionalidade. Requisitos. Erro essencial quanto pessoa do outro cnjuge. Ausncia de lastro probatrio. Sentena mantida. - O interesse pblico que envolve o casamento exige anlise com temperamentos e extremos de cautela, dando-se a anulao do casamento em carter de excepcionalidade, quando presentes os requisitos da ulterioridade do conhecimento sobre o error in persona e da insuportabilidade da vida em comum dele decorrente. Ausentes os requisitos imprescindveis prevalncia da exceo - anulao - sobre a regra (indissolubilidade), mantm-se o casamento. Nmero do processo: 1.0024.06.975395-2/003 Relator: Teresa Cristina da Cunha Peixoto Data do julgamento: 27.08.2009 Data da publicao: 29.09.2009 Ementa: Ao de anulao de casamento. Erro essencial no
demonstrado. Arts. 1.556 e 1.557 do Cdigo Civil de 2002. Excepcionalidade da medida. - A teor dos arts. 1.556 e 1.557 do Cdigo Civil de 2002, o erro que autoriza a anulao do casamento aquele objetivamente comprovado em relao identidade do outro cnjuge, sua honra e boa fama, sendo pressupostos para a anulao a anterioridade do defeito ao ato nupcial, o desconhecimento do defeito pelo cnjuge enganado e a insuportabilidade de vida em comum. No restando comprovado, de forma cabal, o alegado erro essencial, h que prevalecer o casamento realizado, vigorando no ordenamento jurdico o princpio da indissolubilidade do mesmo, dando-se a anulao somente em carter excepcional.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR SUSCITADA EM CONTRARRAZES, NO CONHECER DO PRIMEIRO APELO E NEGAR PROVIMENTO AO SEGUNDO. Belo Horizonte, 10 de dezembro de 2009. - Selma Marques - Relatora. Notas taquigrficas DES. SELMA MARQUES - Trata-se de apelaes interpostas contra a r. sentena de f. 194/198, que, nos autos da ao declaratria ajuizada por Tecnoplast Indstria e Comrcio Ltda. contra Perfil Construtora Ltda., Banco Bradesco S.A. e Banco do Brasil S.A., julgou procedente o pedido inicial,
declarando como invlidas e inexigveis as 21 (vinte e uma) duplicatas mercantis relacionadas na inicial f. 3, emitidas pela r Perfil Construtora Ltda. contra a autora Tecnoplast Indstria e Comrcio Ltda., condenando todos os rus ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, que fixo em 15% (quinze por cento) sobre o valor atribudo causa, devidamente atualizado, na proporo de 1/4 (um quarto) para cada um.
Com essas consideraes, nego provimento ao recurso. Custas, pela recorrente. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MARIA ELZA e NEPOMUCENO SILVA. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO.
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Ao anulatria - Duplicata fria - Operao de desconto - Banco - Endosso translativo - Ttulo Protesto indevido - Nexo de causalidade Apelao - Preparo - Comprovante - Intimao para regularizao - Descumprimento - Desero decretada
Ementa: Ao anulatria. Duplicata fria. Operao de desconto. Banco. Endosso translativo. Protesto indevido de ttulo. Nexo de causalidade. Procedncia do pedido. Sentena mantida. Apelao. Preparo. Comprovante. Intimao para regularizao. Descumprimento. Desero decretada. - A instituio financeira que recebe duplicata fria, por endosso translativo, descontando-a, torna-se titular dos direitos nela contidos e, como tal, responde pelo pedido de inexigibilidade de dbito. - O preparo do recurso deve ser comprovado pelo recorrente no ato de sua interposio, a menos que dele esteja dispensado, nos termos do pargrafo primeiro do art. 511 do CPC, por gozar de iseno legal. APELAO CVEL N 1.0525.07.129091-6 6/001 Comarca de Pouso Alegre - Apelantes: 1) Banco do Brasil S.A., 2) Banco Bradesco S.A. - Apelada: Tecnoplast Ind. Com. Ltda. - Litisconsortes: Banco Ita S.A., Perfil Construtora Ltda. - Relatora: DES. SELMA MARQUES
Inconformado, f. 201/205, busca o Banco do Brasil S.A. a reforma da r. deciso, sustentando que, no ato da contratao, a empresa sacadora isenta a instituio bancria de qualquer responsabilidade quanto autenticidade e legitimidade das duplicatas apresentadas. Alega que, na condio de terceiro de boa-f, promoveu a operao de desconto mercantil em consonncia com a legislao vigente, no podendo sofrer as consequncias da invalidao do ttulo. Defende a autonomia das obrigaes cambiais. Por sua vez, s f. 208/212, apela o Banco Bradesco S.A., aduzindo que no lhe pode ser imputada responsabilidade tendente declarao de inexigibilidade das duplicatas. Acrescenta que, como terceiro de boa-f, no cabe qualquer discusso acerca do negcio subjacente que originou as crtulas, sendo inoponveis as excees pessoais dele oriundas. Defende a legitimidade da sua conduta ao apontar os ttulos para protesto. Pelo Princpio da Eventualidade, caso mantida a sentena, alega que no pode ser condenado nos nus sucumbenciais. Contrarrazes ao primeiro apelo, f. 215/219, suscitando preliminar de intempestividade, e ao segundo, f. 220/226, pelo seu desprovimento. Da primeira apelao.
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Inicialmente, passo anlise da preliminar de intempestividade do recurso, suscitada em sede de contrarrazes de f. 215/219, apresentadas pelo Banco Bradesco S.A. Sem razo, uma vez que, nos termos do art. 191 do CPC, quando os litisconsortes tiverem procuradores diferentes, como no caso dos autos, o prazo para recorrer ser contado em dobro. Assim, publicada a r. sentena em 10.03.2009, iniciou-se o prazo para interposio da apelao em 11.03.2009, encerrando-se em 13.04.2009. Interposta a apelao em 27.03.2009, no h falar em intempestividade. Rejeito, pois, a preliminar. No entanto, no conheo do recurso, por motivo diverso, qual seja o preparo. Segundo dispe o art. 511 do CPC, no ato de interposio do recurso, o recorrente comprovar, quando exigido pela legislao pertinente, o respectivo preparo, inclusive porte de remessa e de retorno, sob pena de desero. J o pargrafo primeiro do mencionado artigo prev que so dispensados de preparo os recursos interpostos pelo Ministrio Pblico, pela Unio, pelos Estados e Municpios e respectivas autarquias, e pelos que gozam de iseno legal. O preparo deve ser comprovado pelo recorrente no ato de sua interposio, a menos que dele esteja dispensado, nos termos do pargrafo primeiro do art. 511 do CPC, por gozar de iseno legal. Este, a meu ver, o ponto fulcral da questo. No ato de interposio do recurso, no comprovou o apelante a efetivao do preparo regular, nos termos do art. 511 do CPC. Verifica-se que promoo de f. 239 constatou a irregularidade do preparo, tendo em vista a ausncia de juntada da guia original, nos termos do art. 2, 2, do Provimento Conjunto n 07/2007, que assim dispe: A comprovao do recolhimento somente ser vlida com o original da via Autos TJMG, devidamente preenchida e autenticada. Em despacho de f. 144, foi determinado que o apelante regularizasse o preparo, sob pena de no conhecimento do apelo, por deserto. No entanto, em petio de f. 247/249, o apelante juntou uma nova guia, e no a original, uma vez que a apelao foi ajuizada em 27.3.2009 e a guia juntada foi emitida em 2.10.2009. Note-se que, em f. 207-v., no consta sequer o nmero deste processo ou de qualquer outro. Assim, no promovendo o apelante a juntada, quando da interposio da apelao, do comprovante vlido de pagamento das respectivas custas, conforme determinao do Provimento Conjunto 7/2007, encontra-se o recurso efetivamente deserto.
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A propsito:
Ementa: Ao de cobrana. DPVAT. Preparo. Comprovante. Cpia. Intimao para regularizao. Descumprimento. No conhecimento. - deserta a apelao quando no h comprovao vlida do pagamento das custas no ato de interposio do recurso. - A comprovao do recolhimento das custas somente ser vlida com o original da via Autos/TJMG, devidamente preenchida e autenticada (TJMG, Apelao Cvel n 1.0145.08.437328-4/001, Relator Des. Domingos Coelho, 12 Cmara Cvel, julgado em 12.08.2009).
Com tais fundamentos, no conheo o apelo. Da segunda apelao. Versa a hiptese sobre endosso translativo, no qual o estabelecimento bancrio recebeu as duplicatas em operao de desconto, sub-rogando-se nos direitos do emitente. Em casos tais, passando o banco a ser o titular dos direitos antes pertencentes ao emitente, inegvel que deve ele averiguar a procedncia da crtula ao receb-la. Nesse sentido:
Na ao que visa nulidade de duplicata e declarao de inexistncia de dbito, parte legtima passiva, alm da sacadora, o banco endossatrio, se recebeu o ttulo por endosso, resultante de endosso, por ser ele translativo, e no mero endosso-mandato (TAMG, 4 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 246.588-9, Rel. Juiz Jarbas Ladeira, j. em 19.11.97). A instituio financeira que recebe duplicata fria, por endosso translativo, descontando-a, torna-se titular dos direitos emergentes da letra e, como tal, responde pelo pedido de sustao de protesto, inexigibilidade de dbito e perdas e danos (TAMG, Ap. 340.330-1, 1 Cmara Cvel, Rel. Juiz Silas Vieira, j. em 20.11.2001).
Infere-se dos autos que a Perfil Construtora Ltda. emitiu contra a autora vinte e uma duplicatas sem lastro, totalizando o valor de R$ 136.870,00 (cento e trinta e seis mil oitocentos e setenta reais), endossadas, posteriormente, aos rus Banco do Brasil S.A. e Banco Bradesco S.A., que realizaram a operao de desconto, vide f. 30/37. Flagrante se mostrou a ilegalidade do desconto dos ttulos de crdito, tendo em vista a inexistncia de lastro das duplicatas, uma vez que, comprovado nos autos que a autora, quando manteve relao contratual com a r Perfil Construtora Ltda., consubstanciada nos contratos de f. 13/28, o fez mediante pagamento, conforme deliberao do BNDES, comprovado atravs de recibos de f. 40/41, 43, 46, 58. Verifica-se, ainda, que nenhum dos ttulos cobrados corresponde s notas fiscais de f. 39, 42, 44/45, 47/57, 59/61. Tenho que o banco ru foi negligente ao deixar de adotar as precaues mnimas quando do recebimento
Provada a inexistncia de causa lcita para emisso de duplicatas apontadas a protesto, de ser mantida a sustao do ato notarial e declarada a insubsistncia do dbito representado, cabendo ao credor endossatrio perseguir pelos meios adequados a satisfao do seu crdito. Recursos conhecidos e improvidos. (20010150048443APC DF, Rel. George Lopes Leite, Publicao no DJU de 28.9.2004, p. 112.)
Por fim, no merece maiores consideraes a insurgncia do apelante quanto condenao aos nus sucumbenciais, j que, reconhecida sua responsabilidade pelo evento danoso, dever responder, juntamente com o outro ru, pelo pagamento das custas e honorrios advocatcios, nos termos do caput do art. 20 do CPC. Pelo exposto, rejeito a preliminar suscitada em sede de contrarrazes, no conheo do primeiro apelo e nego provimento ao segundo, mantendo a r. sentena, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais do primeiro recurso, pelo apelante. Custas recursais do segundo recurso, pelo apelante. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES FERNANDO CALDEIRA BRANT e DUARTE DE PAULA. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR SUSCITADA EM CONTRARRAZES, NO CONHECERAM DO PRIMEIRO APELO E NEGARAM PROVIMENTO AO SEGUNDO.
- As instituies bancrias, na qualidade de prestadoras de servios, no esto liberadas do dever de proteo e, portanto, possuem, como uma de suas funes precpuas, garantir a segurana do cliente sempre que este se encontrar em suas dependncias, mormente quando estiver se utilizando dos servios contratados, pelos quais a instituio bancria remunerada. - dever do banco apelado manter uma pessoa responsvel pela segurana no estabelecimento bancrio, o que no ocorreu, haja vista que a responsabilidade das instituies bancrias se estende aos caixas eletrnicos, competindo-lhes zelar pela segurana do local destinado realizao de operaes financeiras. APELAO CVEL N 1.0525.08.153735-5 5/001 Comarca de Pouso Alegre - Apelante: Alcides Lzaro de Paula Pinto - Apelado: Banco Ita S.A. - Relator: DES. LUIZ CARLOS GOMES DA MATA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de f., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de outubro de 2009. - Luiz Carlos Gomes da Mata - Relator. Notas taquigrficas DES. LUIZ CARLOS GOMES DA MATA - Trata-se de recurso de apelao interposto por Alcides Lzaro de
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da duplicata para desconto, no podendo com isso acarretar prejuzo autora/recorrida, uma vez que nenhum negcio jurdico realizou com a emitente das duplicatas simuladas, motivo pelo qual no pode exigir da suposta devedora o valor contido no ttulo. Cabe ao endossatrio, que a recebe por meio de endosso translativo, verificar a subsistncia e a regularidade do ttulo, pois adquire a crtula com seus direitos e vcios, tal como ausncia de causa emisso da duplicata. Anota-se que, com esse posicionamento, no se est a negar vigncia Lei 5.474/68, sendo as providncias tomadas pelo recorrente, a princpio, legais e em exerccio regular de direito. Contudo, tal circunstncia no capaz de tornar vlidas duplicatas que no possuem qualquer lastro, obrigando a autora a pagar por um servio que no recebeu. A propsito:
Indenizao - Dano moral - Dano material - Golpe do carto magntico - Agncia bancria - Pessoa idosa - Cdigo de Defesa do Consumidor Excludentes do art. 14, 3, II - Inaplicabilidade Dever de indenizar - Dever de prestar segurana da instituio bancria
Ementa: Apelao cvel. Indenizao por danos materiais e morais. Golpe do carto magntico dentro da agncia bancria. Pessoa idosa. Excludentes do art. 14, 3, II, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Inaplicveis. Dever de indenizar. Dever de prestar segurana da instituio bancria. - Tratando-se de relao de consumo, incide plenamente a legislao consumerista (arts. 2 e 3, 2, do CDC), aplicando-se, in casu, a responsabilidade objetiva do fornecedor dos servios, diante da deficincia da prestao do servio, cabendo ao banco disponibilizar meios para que o consumidor tenha segurana na utilizao do carto magntico (art. 14 do CDC).
Paula Pinto, em face da improcedncia do pedido, na ao de indenizao por danos morais e danos materiais, que move contra Banco Ita S.A. Alega o apelante que a sentena deve ser reformada, pois contrariou a legislao consumerista e a jurisprudncia, sendo que o apelante foi vtima do golpe da troca de carto no interior da agncia bancria. Sustenta, ainda, que somente o banco possui meios de saber o que se passa no interior de suas agncias, que devem ser dotadas de sistema de vigilncia para garantir a segurana de seus clientes. Alega, ainda, que s soube que tinha sido vtima de golpe trs dias depois, verificando que seu carto havia sido trocado pelo golpista, estando de posse de carto que no era o seu. Sustenta, mais, que a prova cabal reside no fato de que os saques foram sucessivos, feitos nos valores mximos permitidos ao dia, em caixas eletrnicos diferentes e em cidades de outro Estado, sendo que o apelante nunca esteve naqueles lugares. Ao final, encerra suas razes, pugnando pela reforma da sentena, condenando o recorrido ao ressarcimento dos valores sacados indevidamente de sua contapoupana, alm de danos morais. As contrarrazes no foram apresentadas. A comprovao do preparo no foi acostada, por estar o apelante sob o plio da justia gratuita. o relatrio. Decido. Conheo do recurso de apelao, uma vez que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata o presente caso de prestao de servio regulamentada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, qual se aplica o disposto no art. 14, que trata da responsabilidade por fato do servio. E, tratando-se de relao de consumo, incide plenamente a legislao consumerista (arts. 2 e 3, 2, do CDC), aplicando-se, in casu, a responsabilidade objetiva do fornecedor dos servios, diante da deficincia da prestao do servio, cabendo ao banco disponibilizar meios para que o consumidor tenha segurana na utilizao do carto magntico (art. 14 do CDC). Assim, o artigo supramencionado funda-se na teoria do risco do empreendimento, segundo a qual todo aquele que se dispe a exercer alguma atividade no campo do fornecimento de bens e servios tem o dever de responder pelos fatos e vcios resultantes do empreendimento independentemente de culpa. Urge ressaltar que, nos termos do 3, II, do mesmo artigo, cabe ao banco/apelado, prestador de servio, provar a culpa exclusiva do consumidor, para que possa se eximir do dever de indenizar. Assim, o banco apelado responsvel, objetivamente, pelo servio prestado de maneira defeituosa, uma vez que no se incumbiu de zelar e tomar as providncias necessrias segurana do servio ou pro168
duto colocado no mercado de consumo, deixando que um cliente fosse ludibriado dentro de sua prpria agncia. No caso em tela, o banco apelado no nega os fatos narrados pelo requerente, ora apelante, cingindo sua defesa na alegao de que a responsabilidade pelo ocorrido exclusivamente do requerente, que no zelou com o devido cuidado na posse de seu carto magntico, tendo, inclusive repassado a terceiros sua senha pessoal. No meu modesto inteligir, entendo que a instituio financeira detm o dever de proteger o consumidor da ocorrncia da fraude perpetrada dentro de seu estabelecimento. Ora, o cliente, ao se dirigir a uma agncia bancria para utilizao dos caixas eletrnicos situados no interior desta, acredita em primeiro lugar que est seguro e que o banco lhe prestar as informaes necessrias para utilizao dos servios ali disponibilizados. O ilustre Magistrado de 1 grau fundamentou a sentena no sentido de que de notrio saber que os bancos no possuem funcionrios no interior de suas agncias nos finais de semana. Ora, no compartilho de tal entendimento, pois dever do banco, j que oferece o funcionamento de caixas eletrnicos no interior de suas agncias, mesmo nos finais de semana, zelar pela segurana de seus clientes, colocando um vigia ou qualquer funcionrio que pudesse evitar a existncia de golpes como o narrado nos autos, assumindo, portanto, o risco da ocorrncia de tais golpes, quando no toma aludida providncia. Assim, se o banco se prope a manter os seus servios fora do expediente normal, tambm nesses horrios deve oferecer segurana aos usurios dos terminais. Nesse diapaso, as relaes de consumo, alm de se basearem na vontade, fundamentam-se, principalmente, na confiana, que causa dos chamados deveres anexos ou laterais. Os deveres anexos ou laterais so condutas impostas aos contratantes que, apesar de no estarem previstas no instrumento contratual, independem da vontade das partes, visto que surgem da boa-f objetiva, da confiana com que devem se relacionar as pessoas. So denominados deveres anexos ou laterais justamente porque no esto relacionados com a prestao principal, que surge com a vontade das partes, mas sim com a boa-f objetiva, que impe aos contratantes (fornecedor e consumidor) os deveres de proteo, cooperao e informao. Dessa forma, o dever de proteo consiste na obrigao que as partes possuem de zelar pela integridade fsica e patrimonial umas das outras. As instituies bancrias, na qualidade de prestadoras de servios, no esto liberadas de tal dever e, portanto, possuem, como uma de suas funes precpuas, garantir a segurana do cliente sempre que ele se encontrar em suas dependn-
cias, mormente quando estiver se utilizando dos servios contratados, pelos quais a instituio bancria remunerada. No caso em questo, o apelante teve seu carto magntico trocado no interior da agncia bancria, vindo a sofrer vrios desfalques em sua conta-poupana. Como j dito acima, dever do banco apelado manter uma pessoa responsvel pela segurana no estabelecimento bancrio, o que no ocorreu, haja vista que a responsabilidade das instituies bancrias se estende aos caixas eletrnicos, competindo-lhes zelar pela segurana do local destinado realizao de operaes financeiras. Nesse sentido, a jurisprudncia:
O servio de caixa eletrnico posto disposio dos usurios, segundo os bancos, para facilitar a vida dos clientes, evitando filas e diminuindo a demanda nos caixas humanos. Seria, de fato, um grande avano se os estabelecimentos bancrios oferecessem a segurana devida aos usurios dessa espcie de servio. Apesar da comodidade, principalmente para o prprio banco, dos servios de caixa eletrnico, torna-se imperioso admitir que, se tais servios, principalmente as operaes de saque, tivessem sido prestados nos caixas convencionais, operados por funcionrios da casa, cabendo ao cliente somente digitar sua senha, episdios dessa natureza poderiam ser, facilmente, evitados, ressaltando ter sido demonstrado nos autos falha na segurana do estabelecimento bancrio, que possibilitou a entrada de terceiro no banco e, consequentemente, a aplicao do golpe do carto (TJMG, AC n 300.385-4, Relatora: Des.a Maria Elza).
Ademais, ressalte-se que o banco apelado se quedou inerte em produzir provas capazes de afastar o fato constitutivo do direito do ora apelante, j que foi negligente quanto segurana de seus clientes nas operaes realizadas dentro da prpria agncia, permitindo que pessoa idosa seja vtima da ao de estelionatrios que se utilizam do famoso golpe de troca do carto magntico. Ressalte-se, ainda, que os saques foram feitos em sequncia e no Estado de So Paulo, sendo que o apelante reside em Minas Gerais, cabendo ao apelado comprovar, atravs das imagens de seu circuito interno, que os saques teriam sido feitos realmente pelo apelante; no entanto, manteve-se inerte quanto ao seu nus de provar. Nessa linha, ainda que o uso da senha seja de responsabilidade do usurio, no se pode atribuir a ele culpa pela quebra do sigilo de sua senha, at mesmo porque se encontrava dentro da agncia bancria onde, costumeiramente, realizava suas operaes, presumindo-se tratar de local seguro para utilizao dos servios de caixa eletrnico. Logo, se o banco possusse segurana eficiente de forma a proibir a entrada de estranhos no local dos caixas eletrnicos, ou houvesse funcionrios suficientes a
orientarem especificamente cada correntista, o evento danoso teria sido evitado. Diante de todo o exposto, configurada a responsabilidade do fornecedor, nos termos do art. 14 do CDC, impondo-se, por conseguinte, a reforma da sentena atacada no tocante ao dever de indenizar do ru. Dessarte, no resta dvida quanto ao dever de indenizar do apelado pelos danos materiais e ainda pelos morais. cedio que, em se tratando de danos morais, este no pode ser fixado em quantia nfima em face de seu carter pedaggico, mas tambm no pode ser fixado em valor exorbitante, para no causar enriquecimento sem causa. Assim, entendo como suficiente e no exorbitante a quantia arbitrada no valor de R$ 3.000,00 (trs mil reais), considerando os danos sofridos, principalmente com o fato de ter sido subtrada quantia de contapoupana, muitas vezes economia de toda uma vida. Nesse diapaso, verifica-se que no h disposio legal especfica para o arbitramento dos danos morais, cabendo ao juiz atentar para a situao econmica do ofensor, a gravidade e a repercusso da ofensa, bem como a condio da parte ofendida, considerando que a reparao pelo menos atenua os efeitos da ofensa sem, contudo, converter-se em enriquecimento sem causa. Diante de tais consideraes, dou provimento ao recurso, para reformar a sentena e julgar procedente o pedido inicial, condenando o banco apelado ao pagamento dos danos materiais no valor de R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais), corrigido monetariamente, desde o saque indevido, pelos ndices da Corregedoria Estadual de Justia, acrescido de juros de mora de 1% (um por cento) ao ms a partir da citao. Condeno ainda o apelado ao pagamento do valor de R$ 3.000,00 (trs mil reais), a ttulo de danos morais, corrigido monetariamente, desde o arbitramento, pelos ndices da Corregedoria Estadual de Justia, acrescido de juros de mora de 1% (um por cento) ao ms, desde o evento danoso. Condeno o banco apelado ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, que fixo em 10% (dez por cento) sobre o valor da condenao. o voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES NICOLAU MASSELLI e ALBERTO HENRIQUE. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Indenizao - Danos morais e materiais - Priso Legalidade - Suicdio voluntrio Responsabilidade civil do Estado - Ausncia Culpa in vigilando - No ocorrncia Improcedncia do pedido
Ementa: Constitucional. Administrativo. Ao de indenizao. Priso. Legalidade. Suicdio. Ato voluntrio. Responsabilidade civil do Estado. Culpa in vigilando. No ocorrncia. Reforma da sentena. - Tratando-se de indenizao por danos morais e materiais sofridos pelos filhos e ex-mulher de pessoa encontrada morta em delegacia, em decorrncia de enforcamento voluntrio, deve ser afastada a culpa do Estado, por ter cumprido todas as exigncias legais. Sentena reformada em reexame necessrio, prejudicados os recursos voluntrios. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0105.06.199130-0 0/001 - Comarca de Governador Valadares - Remetente: Juiz de Direito da 4 Vara Cvel da Comarca de Governador Valadares - Apelantes: 1 os) Maria Aparecida Silva Fernandes e outros, 2) Estado de Minas Gerais - Apelados: Maria Aparecida Silva Fernandes e outros, Estado de Minas Gerais - Relator: DES. EDGARD PENNA AMORIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PARA JULGAR IMPROCEDENTES OS PEDIDOS INICIAIS, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS. Belo Horizonte, 8 de outubro de 2009. - Edgard Penna Amorim - Relator. Notas taquigrficas DES. EDGARD PENNA AMORIM - Trata-se de ao de indenizao proposta por Maria Aparecida Silva Fernandes, Rafael Felipe Fernandes de Arajo, Carolina Fernandes de Arajo e Gabriel Fernandes de Arajo em face do Estado de Minas Gerais, objetivando compensao por danos materiais e morais em virtude do falecimento de Geraldo Magela Fernandes de Arajo, marido e pai dos autores, ocorrido nas dependncias da 5 Delegacia Regional da Polcia Civil de Governador Valadares.
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Adoto o relatrio da sentena (f. 136/147), por exato, e acrescento que o il. Juiz da 4 Vara Cvel da Comarca de Governador Valadares julgou parcialmente procedentes os pedidos iniciais, para condenar o ru a pagar aos autores: a) penso sobre a remunerao mensal do falecido (10% (dez por cento) para cada filho - at completarem 25 anos; e 30% (trinta por cento) para a esposa - vitalcia -, relativa aos danos materiais por lucros cessantes; b) R$ 103.750,00 (cento e trs mil e setecentos reais) a ttulo de danos morais, acrescidos de juros de 1% (um por cento) e correo, incidentes a partir da citao; c) custas e honorrios advocatcios, estes arbitrados em 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao. Por fora do art. 475, inciso II, do CPC, a sentena foi submetida ao duplo grau de jurisdio obrigatrio. Recorrem voluntariamente os autores, pretendendo a reforma parcial da sentena para obterem a majorao do valor da indenizao por danos materiais e morais, sob os fundamentos, entre outros, de que no seria aplicvel a circunstncia minorante cogitada pelo il. Juiz a quo, qual seja a culpa concorrente da vtima e de que a verba indenizatria no estaria adequada real gravidade do dano. Por fim, alegam que os juros moratrios e a correo monetria devem incidir a partir da data do evento danoso (f. 149/165). Apela tambm o ru (f. 168/178), sustentando que a morte por enforcamento voluntrio da vtima excluiria integralmente a responsabilidade do requerido, ensejando a improcedncia dos pedidos iniciais, no se podendo falar em responsabilidade objetiva do Estado, no presente feito. Sucessivamente, requer a reduo do valor arbitrado a ttulo de honorrios advocatcios. Contrarrazes apresentadas pelo Estado (f. 186/191) e autores (f. 194/199). Manifestao da d. Procuradoria-Geral de Justia (f. 207/213), da lavra do il. Procurador de Justia Mrcio Lus Chila Freyesleben, pugnando pela reforma da sentena, em reexame necessrio, para julgar improcedentes os pedidos iniciais, prejudicados os recursos voluntrios. Conheo da remessa oficial, presentes os pressupostos de admissibilidade. In casu, a responsabilidade do Estado pela segurana do preso objetiva (art. 37, 6, CF). Todavia, constata-se nos autos fato excludente da pretenso inicial indenizatria. Vejamos. Conforme se v da farta documentao juntada aos autos, no h como descartar a morte por enforcamento voluntrio. Alis, esse ponto no ao menos questionado pela famlia do falecido, ao contrrio, os 1os recorrentes aduzem que:
Na data de novembro de 2005, por volta das 9h30, o esposo e pai dos autores - Geraldo Magela Fernandes de Arajo, aps proferir palavras ameaadoras contra a pessoa
de Alexandre Martins Melo, foi preso por uma guarnio da polcia militar e, consequentemente, transportado para as dependncias da 5 Delegacia Regional da Policia Civil [...]. Ao chegar s dependncias da 5 Delegacia Regional da Polcia Civil, o marido e pai dos autores, enquanto aguardava a presena da pessoa de Alexandre Martins de Melo, para confirmao da representao, foi trancafiado em uma cela, em companhia de um outro detento de nome Fabio Vieira. Ocorre que a razo pela qual o falecido foi transportado at as dependncias da Delegacia de Polcia tratava-se de uma infrao de pequeno potencial ofensivo, processo que teria seu curso perante o Juizado Especial Criminal, da, foi ilegal e abusiva a atitude dos policiais da 5 Delegacia de Polcia Civil, quando recolheram o falecido em uma das celas existentes naquela Delegacia de Policia Civil, j que o mesmo deveria ter sido colocado em um banco de espera, at que fosse formalizado o procedimento e, aps, liberado imediatamente (sic, f. 02/03).
ocorreu. Nesse caso, existe a priso em flagrante, que s no propicia a lavratura do auto respectivo quando o autor do ato puder ser encaminhado imediatamente ao Juizado ou, no sendo possvel, se compromete ao comparecimento voluntrio posterior. No ocorrendo uma dessas hipteses, formaliza-se a priso com a lavratura do competente auto. Evidentemente, somente o Delegado de Polcia poder presidir a lavratura do auto de priso em flagrante (Juizados Especiais Criminais. Ed. Atlas, 1997, p. 64-65).
O falecido, ao ver-se recolhido naquela priso, ficou desesperado, entrou em pnico e, consequentemente, tomou a devastadora deciso de suicidar-se, utilizando a blusa de moletom em que ele se encontrava vestido, amarrou a veste em uma barra de ferro da janela daquela cela e se enforcou, lamentavelmente, por um mau servio prestado pelos policiais civis e militares. indubitvel que era dever dos policiais, que, arbitrariamente, decidiram trancafiar o falecido, vigi-lo para que o mesmo no viesse a sofrer qualquer dano em sua integridade fsica, porm, isso no aconteceu. Certamente, se o falecido no tivesse sido recolhido priso, por certo, ele no teria ceifado a sua prpria vida, conforme lamentavelmente o fez (sic, f. 04).
[...] que, por cerca de trs vezes antes, a vtima havia sido presa por ingesto de bebida alcolica, e, em face disso, ter problema com outras pessoas; que, nestas vezes em que seu ex-marido foi preso, o mesmo foi liberado com a presena da declarante, sem necessidade de processo, pois se tratava de desequilbrio por causa da bebida alcolica (f. 98).
E, ainda, o boletim de ocorrncia:

[...] o autor descrito neste boletim compareceu no seu local de servio onde proferiu vrias palavras de ameaa de morte, com os seguintes dizeres: vou te matar, vou acabar com voc; a vtima tambm relatou que fato como este vem acontecendo frequentemente, como tambm o autor por vrias vezes tirou a roupa, vindo a mostrar para ele os rgos genitais; do exposto, localizamos o autor, a ele foi dada voz de priso, lidos os seus direitos constitucionais e encaminhado D.R.S.P . (sic, f. 22).
Diante da simples leitura da inicial, tem-se que a pretenso dos autores comprovar a culpa do Estado por desdia e negligncia. Ocorre que, no presente caso, no se pode atribuir ao ru qualquer conduta inadequada. Quanto ilegalidade da priso de Geraldo Magela Fernandes de Arajo, alegada pelos autores, calha transcrever a lio de Jlio Fabbrini Mirabete, citada pelo Estado de Minas Gerais:
Segundo o pargrafo nico do art. 69, nas infraes de menor potencial ofensivo no ser formalizada a priso em flagrante delito, nem se exigir fiana do autor do fato, quando for este conduzido com termo circunstancial ao Juizado Especial ou, na impossibilidade de encaminhamento imediato das partes, quando assumir o compromisso de comparecer em juzo. A contrario sensu, caso no seja ele encaminhado imediatamente e no preste tal compromisso, permite-se a lavratura do auto de priso em flagrante, exigindo-se fiana, quando cabvel. evidente, entretanto, que o auto de priso em flagrante delito s pode ser lavrado quando o autor do delito tiver sido preso nas situaes de flagrncia ou quase-flagrncia previstas na legislao processual comum (arts. 302 e 303 do CPP), que tenha sido o autor detido por policial ou por particular (art. 301 do CPP), que devem apresent-lo Delegacia de Polcia da circunscrio policial onde o fato
Ressalte-se, os policiais envolvidos na priso estavam no estrito cumprimento de seu dever legal, inexistindo arbitrariedade. Ademais, no h qualquer certeza de que a priso por poucas horas, enquanto aguardava o cumprimento das exigncias legais, foi a circunstncia causadora do suicdio que vitimou o marido e pai dos autores. Em outros depoimentos (f. 98/100), as testemunhas dos autores afirmaram categoricamente ser o falecido pessoa normal, no tendo o Estado, portanto, como saber/antever ou tomar providncias extraordinrias para a no ocorrncia do fato. Alm disso, no razovel exigir-se um policial por cela para tomar conta dos presos, j que, desse modo, inviabilizar-se-ia todo o sistema carcerrio. Nesse sentido, trago colao julgados deste eg. Tribunal de Justia:
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Completam, ainda, que:
Na espcie, verifica-se que o marido e pai dos autores foi regularmente preso em flagrante delito (f. 21/22), conduzido delegacia de polcia, sendo que, enquanto aguardava a chegada da vtima para que se procedesse representao criminal, suicidou-se poucas horas aps sua chegada naquela delegacia. No se encontra nos autos qualquer prova no sentido de que o conduzido se encontrava em desespero, que justificasse uma ateno especial daqueles que detinham a sua custdia. Corrobora esse entendimento o depoimento da autora/ex-cnjuge:
Suicdio de detento. Priso legal e revestida das formalidades prprias. Indenizao de familiares. Descabimento. Culpa do lesado. Responsabilidade civil do Estado segundo a teoria do risco administrativo. Precedentes do STF. (TJMG, Apelao Cvel n 1.0569.05.001953-2/001, 4 Cmara Cvel, Rel. Des. Audebert Delage, j. em 04.09.2008.) Ao de indenizao. Morte de detento em cadeia pblica. Suicdio. Responsabilidade civil do Estado. Inexistncia. Ausncia dos requisitos ensejadores para a concesso da indenizao. Detento em fase terminal de doena crnica. Responsabilidade nica da vtima. (TJMG, Apelao Cvel n 1.0324.03.016231-1/001, Sexta Cmara Cvel, Rel. Des. Brando Teixeira, j. em 14.06.2005.)
Alcntara - Agravado: Bradesco Vida e Previdncia S.A. - Relatora: DES. ELECTRA BENEVIDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 6 de outubro de 2009. Electra Benevides - Relatora. Notas taquigrficas DES. ELECTRA BENEVIDES - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Jesum de Alcntara contra a deciso proferida pelo Juiz de Direito da 4 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora que, nos autos da ao de cobrana ajuizada em desfavor de Bradesco Vida e Previdncia S.A., indeferiu o pedido de reconhecimento da revelia da r e determinou a realizao de nova citao em sua matriz. Irresignado, insurge-se o agravante contra r. deciso, sustentando que a parte r foi regularmente citada, conforme atesta a certido emitida pelo Oficial de Justia, que deixou consignado que a funcionria da agravada no se ops ao recebimento do mandado de citao, tendo recebido a contraf. Destaca que, no caso em comento, deve-se aplicar a teoria da aparncia, o que no coaduna com o entendimento esposado pelo MM. Juiz a quo, que reconhece que o ato citatrio somente vlido quando realizado na sede da sociedade empresria, no podendo ocorrer em uma de suas agncias ou sucursais. Pugna pelo provimento do recurso, buscando a reforma da r. deciso prolatada em instncia primeva. Sem contraminuta. Conforme despacho de f. 42/43, o recurso foi recebido no seu efeito suspensivo. Esse o relatrio. Decido. Conheo do recurso por estarem presentes os pressupostos de admissibilidade. Extrai-se dos autos que o ora agravante ajuizou uma ao de cobrana em face da ora agravada Bradesco Vida e Previdncia S.A., cujo mandado de citao foi devidamente expedido para a filial da parte r situada na Av. Baro do Rio Branco, n 2.390, loja 104, Centro, na cidade de Juiz de Fora/MG. f. 30-TJ, consta certido emitida pela Oficiala de Justia certificando que a agravada foi regularmente citada em sua filial. Se no, vejamos:
Certifico que, em cumprimento ao respeitvel mandado retro, dirigi-me nesta data Av. Baro do Rio Branco, 2.390 - LJ. 104, Centro, e em ali estando, s 13h28 (treze horas e
Assim, no configurada a culpa in vigilando e, por sua vez, a culpa exclusiva da vtima que, voluntariamente, tirou a sua vida, afasta-se o dever de indenizar do Estado de Minas Gerais. Pelo exposto, em reexame necessrio, reformo a sentena de origem, para julgar improcedentes os pedidos iniciais, prejudicados os recursos voluntrios. Custas, pelos autores, suspensa a exigibilidade nos termos da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO e VIEIRA DE BRITO. Smula - NO REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM A SENTENA, PARA JULGAR IMPROCEDENTES OS PEDIDOS INICIAIS, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS.
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Ao de cobrana - Pessoa jurdica - Citao realizada em uma de suas filiais - Validade Teoria da aparncia - Revelia - Reconhecimento
Ementa: Processo civil. Ao de cobrana. Pessoa jurdica. Citao realizada em uma de suas filiais. Validade. Teoria da aparncia. Revelia. Reconhecimento. - Em observncia teoria da aparncia, a citao realizada por Oficial de Justia na filial de pessoa jurdica, que foi recebida por funcionrio sem apresentar qualquer ressalva quanto impossibilidade de faz-lo, ato vlido. - Se a parte r no apresenta defesa no prazo legal, o reconhecimento de sua revelia medida que se impe. Recurso provido. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0145.09.5086917/001 - Comarca de Juiz de Fora - Agravante: Jesum de
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vinte e oito minutos), citei Bradesco Vida e Previdncia S.A. na pessoa de Rozzana C. M. Albuquerque para todos os termos e contedo do referido mandado, que li e lhe dei para ler, do que ficou bem ciente, dei-lhe a contraf, que aceitou, exarando no mandado sua nota de cincia. O referido verdade e dou f.
Ao cautelar. Exibio de documentos. Nulidade de citao. Inexistncia. Teoria da aparncia. Aplicao. Em se tratando de ao intentada contra instituio bancria, vlida a citao de pessoa jurdica, em sua filial, atravs de pessoa que se apresenta como responsvel e demonstra ter condies de receber a citao, pela aplicao da Teoria da Aparncia (TJMG - Apelao Cvel n 1.0145.08.471039-4/001 - Rel. Des. Luiz Carlos Gomes da Mata - DJ de 04.06.2009). Agravo de instrumento. Citao feita em filial de agncia bancria. Possibilidade. Contestao intempestiva. Desentranhamento. - Sendo o mandado citatrio devidamente recebido por representante legal da instituio financeira, em sua filial, no h que se discutir a validade do mesmo (TJMG - Agravo de Instrumento n 1.0145.07.404009-1/001 - Rel. Des. Osmando Almeida DJ de 28.10.2008). Agravo de instrumento. Citao. Pessoa jurdica. Recebimento por funcionria. Filial. Teoria da aparncia. Provimento negado. I - Esta Corte firmou entendimento de ser vlida a citao de pessoa jurdica, pela via postal, quando recebido o aviso registrado por simples empregado da empresa presumidamente autorizado para tanto (STJ - 5 Turma, REsp. 259.283/MG - Rel. Min. Edson Vidigal - j. 15.08.2000 deram provimento, v. u. - DJU. de 11.09.2000, p. 284) (TJMG - Agravo de Instrumento n 1.0024.07.4657644/001 - Rel. Des. Alberto Henrique - DJ de 23.10.2008). Agravo de instrumento. Reviso contratual. Pessoa jurdica. Citao. Validade. Teoria da aparncia. - Em se tratando de pessoa jurdica, a citao recebida por funcionrio, no endereo certo da matriz ou filial vlida, no importando a funo por ele exercida, por aplicar-se a teoria da aparncia (TJMG - Agravo de Instrumento n 1.0569.05.0041759/001 - Rel. Des. Jos Amancio - DJ de 04.06.2008).
DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE - Sr. Presidente, estou de acordo com a Relatora para tambm considerar vlida a citao, cabendo ao MM. Juiz de 1 grau, a anlise dos efeitos da revelia. DES. PEREIRA DA SILVA - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Reintegrao de posse - Servido de passagem aparente - Direito de passagem forada Institutos diferentes - Esbulho comprovado
Ementa: Reintegrao de posse. Servido de passagem aparente. Direito de passagem forada. Institutos diferentes. Esbulho comprovado. - A servido de passagem um direito real sobre coisa alheia, institudo justamente para aumentar a comodidade e a utilidade do prdio dominante, no estando condicionado, portanto, ao encravamento desse imvel. Difere do direito de passagem forada, que decorre das relaes de vizinhana e consiste num nus imposto propriedade de um vizinho para que o outro possa ter acesso via pblica, a uma nascente ou a um porto. - A servido de caminho descontnua e pode ser considerada aparente se deixar marcas exteriores de seu
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Insta salientar que, conforme se verifica f. 29-TJ, a prpria agravada protocolou administrativamente o mandado de citao, acusando o seu recebimento em 26 de janeiro de 2009 s 13h28, tendo a mesma funcionria que recebeu a citao lanado o seu carimbo no referido documento. A meu ver, considerando que a questo deve ser analisada luz da teoria da aparncia, dvidas no restam de que a citao realizada na filial da pessoa jurdica vlida. A teoria da aparncia considera eficaz a citao da pessoa jurdica efetivada na sua filial, que foi recebida por funcionrio sem apresentar qualquer ressalva quanto impossibilidade de faz-lo. Nesse sentido a jurisprudncia deste Tribunal:
Nesse esteio, competia funcionria que recebeu o mandado tomar as providncias cabveis, a fim de cientificar o departamento ou pessoa competente acerca do ocorrido. No se pode olvidar que a parte r tem atuao em mbito nacional, sendo certo que demandada em juzo em todo o pas, razo pela qual no novidade nas suas filiais o recebimento de uma citao judicial, bem como o que isso implica. Assim, a determinao do MM. Juiz a quo de renovao da citao na matriz da agravada no merece prevalecer, haja vista que o ato realizado em sua filial foi vlido e eficaz. Conclui-se, portanto, que, considerando que o mandado de citao foi juntado aos autos em 29.01.2009, bem como a certido emitida em 20.02.2009 pela secretaria do juzo f. 30v.-TJ certificando que a parte r no apresentou defesa no prazo legal, o reconhecimento da revelia da agravada medida que se impe. Pelo exposto, dou provimento ao recurso, para reformar a r. deciso atacada. Custas, ex lege.
exerccio, hiptese em que far jus proteo possessria ainda que no seja titulada, uma vez que a aquisio dessa quase-posse se d a partir do momento em que os atos que constituem a servido so perpetrados com o intuito de exercer tal direito. - Presentes os requisitos ensejadores da pretendida proteo possessria, procede a ao. APELAO CVEL N 1.0322.07.002109-0 0/004 Comarca de Itaguara - Apelantes: Jos Camilo Teixeira Vilela e outra - Apelados: Paulo Antnio da Silva e outra - Relator: DES. LUCAS PEREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E APELAO. Belo Horizonte, 5 de novembro de 2009. - Lucas Pereira - Relator. Notas taquigrficas DES. LUCAS PEREIRA - Cuida-se de ao de reintegrao de posse com pedido liminar ajuizada por Paulo Antnio da Silva e Maria Elza da Silva, em face de Jos Camilo Teixeira Vilela e sua esposa. Alegam os autores ser proprietrios do imvel constitudo por 15.29.65 ha (quinze hectares, vinte e nove ares e sessenta e cinco centiares) de terras mistas, localizado no Municpio de Itaguara, no lugar denominado Aroeiras ou Vargem da Aroeira. Disseram que a estrada que d acesso ao seu imvel passa dentro da propriedade dos requeridos, tendo os autores sido surpreendidos com a aragem da referida rea para plantio, obstruindo, assim, sua nica passagem, o que caracteriza esbulho possessrio. Ao final, requereram a procedncia dos pedidos, com a expedio de mandado definitivo de reintegrao de posse. Liminar de reintegrao de posse deferida s f. 38/39. Devidamente citados, os rus apresentaram defesa (f. 70/86), pugnando, preliminarmente, pelo indeferimento da petio inicial. No mrito, aduziram que os autores possuem outros meios para ter acesso ao seu imvel, acrescentando que este no serve de moradia, destinando-se, apenas, a pastagem. Alegaram que no h prova nos autos da existncia da estrada descrita na exordial, bem como no h que se falar em encravamento do terreno dos autores, razo pela qual requereram a improcedncia do pedido.
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Auto Circunstanciado de Inspeo Judicial s f. 207/208. s f. 224/242, os requeridos interpuseram agravo retido, contra a deciso que deferiu a produo da prova oral, fixando como nico ponto controvertido relevante para o desfecho da lide a existncia, ou no, do alegado caminho, cuja proteo possessria pretendida nesta demanda (f. 219). Prova testemunhal s f. 289/296. Em sentena proferida s f. 287/288, o MM. Juiz singular julgou procedente o pedido inicial,
para o fim de ratificar a liminar concedida s f. 37/39, no escopo de reintegrar os autores na posse da servido de passagem indicada nos exatos termos ali consignados, extinguindo o feito com resoluo de mrito, nos termos do art. 269, I, do CPC.
Condenou os rus, ainda, ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios fixados em R$ 1.000,00 (mil reais), suspendendo a exigibilidade de tais verbas, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. Interpostos embargos declaratrios s f. 298/301, foram os mesmos rejeitados f. 303. Inconformados, os requeridos interpuseram apelao (f. 304/317), pugnando, preliminarmente, pela apreciao do agravo retido de f. 224/242. No mrito, sustentaram que no h prova nos autos de que os autores seriam titulares de um direito de passagem, tampouco que haveria uma servido, tendo em vista que no h encravamento de seu imvel. Ao final, requereram a reforma da deciso primeva, visando improcedncia do pedido. Em contrarrazes de f. 382/386, os apelados bateram-se pelo desprovimento do recurso. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. I - Agravo retido. Sustentam os apelantes que a deciso que deferiu a produo da prova oral, fixando, como nico ponto controvertido relevante para o desfecho da lide, a existncia, ou no, do alegado caminho, cuja proteo possessria pretendida na demanda, cerceou o direito de defesa dos mesmos, ao argumento de que, para o julgamento do feito, necessrio se faz estabelecer se existe de fato uma servido de passagem, que prescinde de encravamento, bem como se a mesma legal ou convencional. Bem agiu o MM. Juiz, ao delimitar o alcance da prova oral pretendida. Tal posicionamento se justifica pelo fato de que o juiz o verdadeiro destinatrio da prova, a qual visa a formar-lhe o convencimento, pelo que a ele cabe avaliar a necessidade de produo de cada um dos meios probatrios indicados pelas partes, indeferindo aqueles que
forem desnecessrios, sob pena de se atentar contra o princpio da economia processual. Registre-se que, no caso em apreo, a prova testemunhal colhida abarcou todas as informaes necessrias ao deslinde da questo, que independe da discusso acerca do encravamento do imvel dos apelados, haja vista que o pedido apresentado na exordial o de proteo possessria de uma servido de passagem no titulada, e no o de concesso de uma passagem forada. Esta ltima um direito advindo das relaes de vizinhana, consistente num nus imposto propriedade de um vizinho para que o outro possa ter acesso via pblica, a uma nascente ou a um porto. Encontra previso no art. 1.285 do Cdigo Civil de 2002 e pressupe o encravamento do prdio daquele que requer a passagem. J a servido de passagem um direito real sobre coisa alheia, institudo justamente para aumentar a comodidade e a utilidade do prdio dominante, no estando condicionado, portanto, inexistncia de sada para a rua, por exemplo. Est previsto no art. 1.378 do CCB/2002 e constitui-se mediante declarao expressa dos proprietrios, por testamento, ou at mesmo pelo exerccio incontestado que leva consumao da usucapio, como prescreve o art. 1.379. Com efeito, in casu, no h que se falar em cerceamento de defesa, tendo em vista que a prova oral produzida atendeu suficientemente s necessidades da demanda. Pelo exposto, nego provimento ao agravo retido. II - Mrito. De incio, consoante disposto alhures, importante destacar a irrelevncia da discusso acerca do encravamento do prdio dos apelados, haja vista que o pedido apresentado na exordial de proteo possessria de uma servido de passagem no titulada, e no de concesso de uma passagem forada. Esta ltima um direito advindo das relaes de vizinhana, consistente num nus imposto propriedade de um vizinho para que o outro possa ter acesso via pblica, a uma nascente ou a um porto. Encontra previso no art. 1.285 do Cdigo Civil de 2002 e pressupe o encravamento do prdio daquele que requer a passagem. J a servido de passagem um direito real sobre coisa alheia, institudo justamente para aumentar a comodidade e a utilidade do prdio dominante, no estando condicionado, portanto, inexistncia de sada para a rua, por exemplo. Est previsto no art. 1.378 do CCB/2002 e constitui-se mediante declarao expressa dos proprietrios, por testamento, ou at mesmo pelo exerccio incontestado que leva consumao da usucapio, como prescreve o art. 1.379.
Dada a semelhana dos dois institutos, a passagem forada, por se tratar de um imperativo da lei para atender aos interesses da vizinhana, comumente chamada de servido legal, fato que, entretanto, no encontra amparo na doutrina, seno vejamos:
Por fim, advirta-se, com Caio Mrio da Silva Pereira, da convenincia de diversificar das servides as restries legais do uso e gozo da propriedade, nascidas do direito de vizinhana. Restries que, pela sua origem, so por alguns chamadas de servides legais, com desaprovao do insigne civilista (op. cit., v. IV, n. 336, p. 185) (LOURES, Jos Costa; GUIMARES, Tas Maria Loures Dolabela. Novo Cdigo Civil comentado. Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 590). A passagem forada direito de vizinhana, enquanto a servido de caminho, porventura concedida pelo proprietrio do fundo serviente ao dono do prdio dominante, constitui um direito real sobre coisa alheia. No primeiro caso surge uma limitao ao direito de propriedade, decorrente da lei e imposta no interesse social, para evitar que um prdio fique inexplorado ou sem possibilidade de ser usado, em face de ser impossvel o acesso ao mesmo. No outro, na hiptese de servido, a limitao plenitude do domnio decorre da vontade das partes, e no da lei, e visa aumentar as comodidades do prdio dominante, em detrimento do serviente (RODRIGUES, Slvio Direito civil. Direito das coisas. So Paulo: Saraiva, 1982-1983, v.5, p. 137). A servido de passagem pode ser estabelecida entre os proprietrios apenas para facilitar o acesso a um prdio, ou torn-lo mais cmodo, independentemente de existir encravamento. Da mesma forma, mais confortvel ao proprietrio ir buscar gua no vizinho, quando no possui fonte, do que caminhar longa distncia at nascente pblica, por exemplo (VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: direitos reais. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2004, p. 436).
Pois bem, da anlise da pea de ingresso, constata-se, com clareza, que a causa de pedir apresentada a utilizao, pelos autores apelados, por longo tempo, do caminho existente na propriedade dos rus apelantes e que teria sido pelos mesmos obstrudo. Dessa forma, no se tratando de passagem forada, no h que se discutir sobre o encravamento do prdio, restando apenas perquirir a eventual constituio de servido e a aplicabilidade da Smula 415 do Supremo Tribunal Federal, verbis: Servido de trnsito no titulada, mas tornada permanente, sobretudo pela natureza das obras realizadas, considera-se aparente, conferindo direito a proteo possessria. Para tanto, necessrio tecer algumas consideraes sobre os tipos de servido e sobre a possibilidade de lhes dispensar proteo possessria. Podem as servides ser contnuas ou descontnuas, aparentes ou no aparentes. Contnuas so aquelas que, depois de consumadas, prosseguem sendo exercidas independentemente de atos humanos, como, por exemplo, a de passagem de gua. J as descontnuas so aquelas cujo exerccio s caracterizado pela atividade
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humana, como a servido de trnsito e a de retirar gua. No que tange segunda classificao, aparentes so as servides que se revelam por obras exteriores, como a de aqueduto, e no aparentes aquelas imperceptveis, como a servido de trnsito, sem caminho visvel. Ao cuidar da proteo da posse, o Cdigo Civil, em seu art. 1.213, expressamente exclui de tal tutela as servides no aparentes, salvo quando os respectivos ttulos provierem do possuidor do prdio serviente, ou dos antigos proprietrios. Tal restrio justifica-se pelo fato de que somente so suscetveis de posse as servides aparentes, j que apenas nestas fica evidenciado o exerccio do direito, que, inclusive, pode levar usucapio (art. 1.379). J as servides no aparentes somente podem ser constitudas pelo registro imobilirio, visto que o fato da posse no visvel e materialmente demonstrvel. Pois bem, limitando-nos s servides aparentes, a aquisio se d a partir do momento em que os atos que a constituem so perpetrados, com o intuito de exercer tal direito. o que nos ensina Tito Lvio Pontes, citando o entendimento de Astolfo de Rezende, verbis:
Quanto s servides positivas, cujo exerccio envolve um fato pessoal e independente, a aquisio da quase posse se realiza, diz, do seguinte modo: cumpre que o fato que constitui o objeto do direito se tenha realizado pelo menos uma vez a ttulo de direito (PONTES, Tito Lvio. Da posse. 2. ed. So Paulo, 1978, p. 177).
principal, h uma porteira, e logo depois uma tronqueira, a partir de que se divide a estrada, uma bastante ntida que leva construo que serve de moradia e outra que leva a um pasto de braquiria, que seria o caminho alegadamente utilizado pelo autor; 2) que ao chegar no pasto, cerca de 40 metros depois da porteira, h uma tronqueira, a qual, ultrapassada, d continuidade estrada alegadamente utilizada pelo autor, caminhando-se no meio do mato por cerca de 150 metros at uma outra tronqueira, que delimita o fim do pasto, determinando o MM. Juiz que constasse deste termo que o mato se encontra alto na regio, aparentando pouca utilizao da estrada, da qual, no entanto, h vestgios; 3) que depois do pasto passa-se por uma cava, que pode ter sido por eroso ou ao humana, seguindo-se uma trilha de cerca de 50 metros at uma ltima tronqueira, que d acesso a uma lagoa, que consiste em marco divisrio entre as propriedades das partes, merecendo registro que depois da tronqueira h uma rea aparentemente comum, destinada preservao da barragem de conteno da gua e logo aps h uma tronqueira que d acesso propriedade do ru, sendo que tanto o autor quanto o ru utilizam a gua da lagoa.
E a existncia da servido de passagem noticiada na exordial encontra-se corroborada, ainda, pela prova testemunhal, que ora passo a transcrever:
[...] que conhece tambm a estrada que atravessa a propriedade do ru, e liga a propriedade do autor at a estrada principal; que essa estrada foi construda pelo autor sob a permisso do depoente, quando ainda era proprietrio do imvel hoje do ru, o que derivou de uma combinao entre ambos, em que o autor ajudou o depoente a construir uma lagoa no lugar de um brejo que dividia os dois terrenos, em troca de que o depoente permitiu que o autor construsse uma estrada em seu terreno para passar com o gado; [...] (f. 291). [...] que o imvel do ru pertenceu anteriormente a Adilson; que o autor fez um acordo com Adilson, quando este ainda era proprietrio do imvel, para aterrar um brejo que dividia as propriedades, tendo Adilson dado em compensao pela ajuda no aterro a sada do autor para a via pblica, em seu terreno; que quando o ru adquiriu o imvel, a estrada j existia, e era utilizada pelo autor para transportar gado, o que ocorria constantemente; que acredita que o ru sabia que o autor utilizava aquela estrada; [...] (f. 293).
E assim prossegue o renomado autor, desta vez valendo-se dos ensinamentos de Lafayette:
Consiste a quase posse das servides no exerccio dos atos fsicos pelos quais elas se manifestam, praticados com a inteno de quem usa um direito prprio [...]. As servides descontnuas se exercem por fatos atuais do homem, que suposto se realizam sobre o prdio serviente, guardam o carter de independncia pessoal. A quase posse, pois, de tais servides se adquire pelos atos de exerccio acompanhados da inteno de quem obra por direito prprio e perde-se por todo o fato que torna fisicamente impossvel o exerccio dos poderes que se contm na servido (obra citada, p. 178).
No caso em apreo, como visto, os apelados alegam a titularidade de uma servido de trnsito no titulada, exercida no terreno dos apelantes. Tal modalidade de servido descontnua e pode ser considerada aparente, se deixar marcas exteriores de seu exerccio. Pelo que se pode observar da inspeo realizada pelo MM. Juiz singular, s f. 207/208, a passagem interrompida de fato existe, o que o suficiente para consider-la uma servido aparente. Permito-me transcrever, aqui, parte do referido auto:
[...] 1) para acessar o imvel do ru, estando na estrada rural que passa pelo povoado, doravante referida por estrada
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No entanto, restando demonstrada nos autos a existncia da servido de passagem noticiada na exordial, que pressupe a posse anterior, bem como o esbulho praticado pelos requeridos, que esto impedindo a passagem dos autores no terreno, presentes os requisitos da proteo possessria ora pretendida, devendo ser mantida a sentena primeva, que julgou procedente o pedido formulado pelos autores. Nesse sentido, a jurisprudncia desta Corte:
Apelao cvel. Ao de reintegrao de posse. Agravo retido. Condies da ao. Falta de interesse processual e ilegitimidade passiva. Preliminares rejeitadas. Improvimento do agravo retido. Mrito. Servido de caminho. Trnsito por
vrios anos. Esbulho comprovado. Improvimento da apelao. - Tratando-se de servido de trnsito, se o dono do prdio dominante costuma servir-se, h muitos anos, de determinado caminho aberto no prdio serviente e se esse caminho se exterioriza por sinais visveis, instituiu-se o jus in re aliena, digno de proteo possessria, independentemente de qualquer formalidade ou outro modo de criao. Restando caracterizado o esbulho, deve ser mantida a r. sentena a quo, que determinou a reintegrao dos autores na posse da passagem do imvel descrita na inicial (TJ/MG, Processo n. 1.0026.06.022090-7/002, Rel. Des. Hilda Teixeira da Costa, p. DJ in 20.01.2009).
Belo Horizonte, 5 de novembro de 2009. Evangelina Castilho Duarte - Relatora. Notas taquigrficas DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE - Tratam os autos de ao de dano infecto ajuizada pelos apelados, requerendo que a apelada seja compelida a encerrar suas atividades empresariais no local indicado, em razo de ofensa ao sossego e sade das famlias vizinhas. A r. deciso recorrida, f. 598/602, julgou procedente o pedido, proibindo a realizao de eventos com msica ao vivo ou com som mecnico aps as 22 horas em todas as dependncias do estabelecimento da apelante, a menos que seja providenciado o devido isolamento acstico, sob pena de multa no valor de R$ 1.000,00, conforme fixado na deciso da medida antecipatria. Condenou a apelante ao pagamento de custas e honorrios advocatcios. A apelante pretende a reforma da deciso recorrida, alegando que o alvar de licena para funcionamento expedido pela Municipalidade suficiente para autorizar a utilizao do imvel na forma como vem sendo feita. Observa que as provas produzidas demonstram que suas atividades no esto causando nenhum transtorno para os vizinhos, no havendo uso anormal da propriedade em detrimento da segurana, do sossego e da sade dos apelados. Ressalta que a propriedade objeto do litgio utilizada para realizao de eventos e congneres, atendendo, portanto, a sua funo social, sendo empresa regularmente constituda. Frisa estar instalada no local h mais de cinco anos e que, ao longo desse tempo, foram registrados apenas dois boletins de ocorrncia por ano, o que demonstra no haver uso nocivo da propriedade. Salienta que aufere lucros com sua atividade, mas cumpre os preceitos legais e atende perfeitamente a sua finalidade. Enfatiza que no causa distrbio capaz de perturbar a paz da vizinhana. Requer a modificao da sentena a fim de que seja afastada a proibio que lhe foi imposta. A r. sentena de f. 598/602 foi publicada em 7 de janeiro de 2009, vindo a apelao em 19 de janeiro, acompanhada de preparo. Esto presentes, portanto, os requisitos para conhecimento do recurso. De conformidade com o art. 1.277 do Cdigo Civil de 2002, o proprietrio ou o possuidor de um prdio tem o direito de fazer cessar as interferncias prejudiciais segurana, ao sossego e sade dos que o habitam, provocadas pela utilizao da propriedade vizinha.
Com essas razes de decidir, nego provimento ao agravo retido e apelao, confirmando a r. sentena monocrtica. Custas recursais, pelos apelantes, suspensa a exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDUARDO MARIN DA CUNHA e LUCIANO PINTO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E APELAO.
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Dano eventual - Mau uso da propriedade Convivncia social organizada - nus da prova
Ementa: Ao de dano infecto. Uso da propriedade. Convivncia social organizada. nus da prova. - A ningum dado usar sua propriedade de modo a prejudicar outrem, devendo ser observadas as normas que possibilitam a convivncia social organizada. - Incumbe ao ru o nus da prova quanto aos fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor. Recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0194.05.045213-6 6/002 Comarca de Coronel Fabriciano - Apelante: Brizza Cia. de Festas Ltda. - Apelados: Eduardo Gomes Boaventura e outros - Relatora: DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO.
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Tal norma evidencia que o direito de propriedade no absoluto, encontrando limites nos direitos de vizinhana estabelecidos com o fim de conciliar os interesses dos vizinhos, visando paz social. Nesse sentido, Carvalho Santos, comentando o dispositivo legal em anlise, na obra Cdigo Civil Brasileiro interpretado, VIII/05 e 07, esclarece: Propriedade, no seu conceito moderno, est sujeita a restries, no s impostas pela utilidade pblica e interesses da coletividade, mas, tambm, a outras motivadas por interesses particulares, oriundas da solidariedade social. Traduzindo lio de Lacerda de Almeida, acrescenta:
Em se tratando de direitos de vizinhana, estes acarretam para o proprietrio, no somente a obrigao de no fazer, ou consentir que se faa alguma coisa no seu prdio, mas tambm a fazer alguma coisa para que o prdio vizinho ou seu proprietrio no venha a sofrer maior dano.
Conclui-se que a ningum dado usar sua propriedade de modo a prejudicar outrem, devendo ser observadas as normas que possibilitam a convivncia social organizada. No mesmo sentido, anota Maria Helena Diniz, na obra Cdigo de Processo Civil anotado, Ed. Saraiva, 1995, p. 472:
O mau uso o uso anormal do direito, que cause dano a algum (Cdigo Civil, art. 159). Se prejuzo houver do exerccio anormal de um direito, ultrapassando os limites impostos zona de garantia de cada um, cabe ao prejudicado um direito de reao.
Acrescente-se que o sossego e a tranquilidade so notoriamente desrespeitados em funo de rudos exagerados, barulhos ensurdecedores e execuo de msicas com o emprego de alto-falantes de grande potncia. Verifica-se que a apelante, para se eximir da obrigao imposta pelos apelados, alega que possui autorizaes administrativas necessrias ao seu funcionamento e que no h provas suficientes a respeito do distrbio que supostamente causa aos vizinhos, cumprindo, pois, a sua funo social, especialmente no que diz respeito ao desempenho de atividades socialmente aceitas para o lazer. Imperioso afirmar que, embora a apelante possua alvar de licena de funcionamento e demais autorizaes administrativas necessrias, no fica desobrigada de respeitar o direito alheio, in casu, dos vizinhos, no desempenho de suas atividades. A norma individual e concreta que autoriza a realizao das atividades da apelante, dentre as quais a execuo de msicas ao vivo ou atravs de som mecnico, no derroga a norma geral e abstrata, que define um dever que a todos se impe.
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No h, ainda, conflito entre essas normas, porquanto a autorizao administrativa individual no permite a execuo de msicas em qualquer volume pretendido pelo autorizado, nem confere legitimidade ao autorizado para ofender os direitos de vizinhana. Para afastar a obrigao judicial que lhe foi imposta, a apelante deveria demonstrar, robustamente, que suas atividades no lesam a vizinhana, pois no perturbam o sossego, respeitam o limite de rudos legalmente institudo e so executadas em ambiente prprio. Nesse aspecto, entretanto, a apelante no foi suficientemente diligente, deixando de se desincumbir do onus probandi que lhe competia quanto aos fatos extintivos, modificativos ou impeditivos do direito dos apelados, art. 333, II, CPC. Ora, o laudo pericial de f. 489/516 foi esclarecedor no sentido de informar que as execues musicais so realizadas em ambiente externo e sem isolamento acstico, o que contribui para a perturbao do sossego dos vizinhos. Saliente-se que, embora o aludido trabalho tenha constatado que a apelante no ultrapassou os limites de som permitidos pela lei, poca das medies estudadas, tal fato no suficiente para demonstrar que o sossego da vizinhana no frequentemente perturbado. A testemunha Jos Aparecido Silva, arrolada pela apelante, afirmou, f. 574, que possvel ouvir o barulho da msica proveniente do estabelecimento da r, no obstante sua residncia fique no quarteiro ao lado da casa de festas. Uma das testemunhas arroladas pelos apelados alegou, f. 587, que teve que se mudar com sua famlia do local onde residia em razo das algazarras e festas realizadas no salo de festas da apelante, que incomodavam a vizinhana e perturbavam o seu sossego. Tal alegao tambm restou comprovada pelo documento de f. 589, por meio do qual a mesma testemunha comunicou ao locador do imvel a sua inteno de rescindir o contrato, em razo dos eventos realizados pela apelante. Outra testemunha afirmou morar prximo ao local h apenas dois meses, j tendo acionado a polcia uma vez em razo da perturbao do seu sossego, f. 576. Ademais, os apelados cuidaram de colacionar, juntamente com a inicial, vrios boletins de ocorrncia relacionados perturbao de sossego que lavraram para relatar a desordem causada pela apelante. Depreende-se da prova produzida, portanto, que a apelante realiza eventos que perturbam a vizinhana e que, embora no infrinja os limites de som legalmente permitidos, deveria ser mais cuidadosa no sentido de tomar providncias que amenizem os efeitos perturbadores de sua atividade. Ora, conforme acima mencionado, uma das atitudes que deveriam ser tomadas pela apelante para estabelecer bom convvio com os vizinhos, cercando-se de
cuidados que evitem reclamaes, a construo de um ambiente acusticamente prprio para a execuo de msicas. Diante de tais fundamentos, no deve ser modificada a deciso de 1 grau. Diante do exposto, nego provimento apelao apresentada por Brizza Cia. de Festas Ltda., mantendo ntegra a r. deciso recorrida. Custas recursais, pela apelante. DES. ANTNIO DE PDUA - De acordo. DES. ROGRIO MEDEIROS - Com a Relatora, coerente com o sentido socializante do Novo Cdigo Civil brasileiro e o princpio constitucional da funo social da propriedade. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0024.06.0485356/005 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Unibanco Unio Bancos Brasileiros S.A. - Agravado: Joo Carlos Martins Mairink - Relator: DES. ANTNIO DE PDUA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, VENCIDO O SEGUNDO VOGAL. Belo Horizonte, 29 de outubro de 2009. - Antnio de Pdua - Relator. TJMG - Jurisprudncia Cvel Notas taquigrficas DES. ANTNIO DE PDUA - Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo, interposto por Unibanco Unio Bancos, nos autos da ao de cobrana que lhe movida por Joo Carlos Martins Mairink, perante a 30 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, inconformado com a deciso interlocutria de f. 216, em que o Juiz a quo indeferiu o pedido de nulidade dos atos processuais, pelo fato de que os outros patronos j estavam cadastrados nos autos e receberam as respectivas intimaes, determinando o regular andamento do feito. Em suas razes recursais, afirma que todos os atos praticados no presente processo, aps a remessa dos autos instncia de origem, foram efetivados sem a intimao do Dr. Ivan Junqueira Ribeiro, OAB/MG 69.461, contrariando pacfico posicionamento do STJ no sentido de que, havendo expresso requerimento de que as intimaes sejam publicadas em nome de determinado advogado, a inobservncia do pedido configuraria a nulidade absoluta por cerceamento de defesa. Traz julgados que ratificam sua tese. Por fim, pleiteia pelo efeito suspensivo, para que seja determinada a nulidade de todos os atos ocorridos aps a descida dos autos instncia de origem, em face da no intimao do procurador do agravante, Ivan Junqueira Ribeiro, OAB/MG 69.461. Preparo f. 220. Contraminuta s f. 232/234, alegando que o banco agravante permaneceu inerte por sete meses, depois do retorno dos autos instncia de origem. Afirma que o agravante deixou de cumprir os despachos judiciais, no merecendo reforma a deciso agravada. Da anlise dos autos, verifico que no assiste razo parte recorrente, uma vez que, em f. 213, a escriv judicial atesta que o advogado Ivan Junqueira Ribeiro, OAB/MG 69.461, no estava, e no est, cadastrado no sistema - Siscom.
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Intimao - Patronos - Cadastramento nos autos - Requerimento para que as intimaes sejam publicadas em nome de determinado advogado No cadastramento no Siscom - Atos processuais - Ausncia de nulidade - Intimao devidamente realizada - Voto vencido
Ementa: Agravo de instrumento. Patronos cadastrados nos autos. Requerimento de que as intimaes sejam publicadas em nome de determinado advogado. No cadastramento no Siscom. Ausncia de nulidade dos atos processuais. Intimao devidamente realizada. - Se a parte representada por vrios patronos, basta a intimao de um s deles, dispensando a dos demais, para gerar efeitos, inclusive a fluncia de prazo para recorrer. - V.v.: - nula a intimao dos atos processuais quando h requerimento expresso para que as intimaes ulteriores sejam realizadas em nome dos procuradores que subscrevem petio e que sejam esses cadastrados nos autos, sendo desconsiderado tal pedido. - Comprovada a ausncia de intimao do apelante na forma solicitada e demonstrado o prejuzo ocorrido em razo da impossibilidade de manifestao dos procuradores responsveis pelo processo, que gerou a condenao ao pagamento de multa diria, indene de dvida que o recorrente dever ser novamente intimado das decises a partir de 19.06.08, que a data em que os autos retornaram instncia de origem para cumprimento da sentena.
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Existindo pluralidade de advogados constitudos, no h necessidade de que todos sejam intimados. No caso sub judice, relativamente ao no cadastramento e no intimao do Dr. Ivan Junqueira, tenho que no restaram suficientemente comprovadas as alegaes do requerente, no havendo, portanto, que se falar em nulidade dos atos processuais, pois outros patronos j estavam cadastrados nos autos e receberam as respectivas intimaes. Diante do exposto, nego provimento. Custas, pelo agravante. DES. ROGRIO MEDEIROS - De acordo com o Relator. DES. VALDEZ LEITE MACHADO - Em que pese o entendimento exarado pelo eminente Relator, ouso dele discordar. Insurge-se o agravante quanto deciso que no reconheceu a nulidade dos atos processuais praticados aps o dia 19.06.08, em face da ausncia de intimao de seu patrono Ivan Junqueira Ribeiro, em que pese ter havido requerimento expresso de que as intimaes fossem publicadas em seu nome. Examinando detidamente o que consta dos autos, verifico que f. 169-TJ, protocolada em 27.09.07, realmente consta petio assinada pelo patrono do agravante, Ivan Junqueira Ribeiro:
Requer, ainda, sejam cadastrados os advogados que a esta subscrevem, para que as futuras publicaes sejam realizadas em seus nomes, anotando, por conseguinte, os respectivos nomes, na capa dos autos. Pede deferimento. Belo Horizonte/MG, 25 de setembro de 2007. P/P - Ivan Junqueira Ribeiro OAB/MG 69.461 P/P - Paulo Mrcio Cambraia Ribeiro Resende OAB/MG 92.285.
Assim, indubitvel a nulidade dos atos praticados aps a data mencionada, 19.06.08, quando os autos retornaram, sendo que no foi o advogado mencionado, nem sequer cadastrado, qui intimado nos termos requeridos, o que acarretou prejuzo ao agravante, sendo que fora condenado ao pagamento de multa diria ante a inrcia, conforme se extrai de deciso de f. 202-TJ. Ademais, a lei determina que indispensvel que conste o nome dos advogados das partes quando da publicao dos atos processuais em rgo oficial, sob pena de nulidade. Reproduzindo-se o 1 do art. 236 do CPC: indispensvel, sob pena de nulidade, que da publicao constem os nomes das partes e de seus advogados, suficientes para sua identificao. Acerca do tema, a lio de Humberto Theodoro Jnior:
No Distrito Federal e nas Capitais dos Estados e Territrios, a intimao se faz pela publicao dos atos processuais no rgo oficial (art. 236). No necessrio transcrever todo o teor da deciso, bastando enunciar, sinteticamente, o seu sentido. O que imprescindvel para a validade da intimao a meno dos nomes das partes e de seus advogados, de maneira suficiente para identific-los. A preterio desses requisitos causa a nulidade da intimao (art. 236, 1) (Curso de direito processual civil. 37. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 1, p. 238-239).
A ausncia de intimao dos advogados substabelecidos resulta na inobservncia do mencionado dispositivo legal, e, ainda, em violao aos princpios do contraditrio e da ampla defesa. Veja-se jurisprudncia deste Tribunal:
Agravo de instrumento. Substabelecimento. Requerimento expresso de cadastramento de novos procuradores. Reabertura de prazo. Dar provimento. entendimento jurisprudencial dominante que, em havendo requerimento expresso de que as intimaes sejam realizadas somente em nome dos procuradores substabelecidos, nula ser a intimao realizada em nome dos advogados substabelecentes, ainda que o substabelecimento tenha sido feito com reservas. Constando requerimento expresso de que as intimaes sejam direcionadas ao advogado substabelecido, nula a intimao feita ao advogado substabelecente, independentemente, de o substabelecimento ter sido feito com reserva de poderes, como in casu, por prestgio ao princpio do contraditrio, constitucionalmente consagrado (TJMG - AI n 1.0145.06.294779-4/001 - 11 Cmara Cvel - Rel. Des. Marcelo Rodrigues - j. em 08.11.2006).
Dessa forma, vlidas as publicaes feitas aps o pedido de requerimento expresso dos patronos supracitados do agravante na pessoa dos mesmos, pelo que deveriam as intimaes ulteriores ser realizadas em nome de tais procuradores, o que no ocorreu na hiptese, conforme restou comprovado pela certido de f. 213-TJ:
Certifica, ainda, que em 03/05/2007 o processo foi remetido ao Tribunal de Justia, para julgamento de recurso de apelao, sendo que em 02/10/2007 foi juntada uma pea de Recurso Especial firmada pelo Dr. Ivan Junqueira Ribeiro, OAB/MG 69.461, a qual veio acompanhada de procurao e substabelecimento, com reserva, para o referido advogado. Certifica, finalmente, que em 03/06/2008 os autos foram devolvidos do Tribunal de Justia e aberta vista s partes sobre retorno em 19/06/2008, sendo que o Dr. Ivan Junqueira no estava e no est cadastrado no sistema.
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Esta Cmara tambm j se manifestou:

Ao de cobrana. Substabelecimento. Requerimento expresso de intimao direcionada ao patrono substabelecente. Intimao feita ao advogado substabelecido. Ineficcia. Cincia dos atos processuais praticados. Ausncia. Atos maculados. Nulidade declarada. Constando
requerimento expresso de que as intimaes sejam direcionadas ao patrono substabelecente, nula a intimao feita na pessoa do advogado substabelecido, por prestgio ao princpio do contraditrio constitucionalmente consagrado. Nulos so todos os atos processuais praticados pelo magistrado para os quais no foi regularmente intimado o procurador constitudo para tal fim (AC n 1.0148.05.030136-2/001 - 14 Cmara Cvel - TJMG Rel. Des. Elias Camilo - j. em 1.02.2007).
- O art. 1 da Lei n 8.009/90 dispe que o imvel residencial prprio do casal ou da entidade familiar impenhorvel, no respondendo por qualquer tipo de dvida. A proteo prelecionada ao bem de famlia decorre diretamente do princpio da dignidade da pessoa humana (art. 1, III, da CR/88). - Se o casal ou entidade familiar oferece o bem em hipoteca, voluntariamente, no pode, posteriormente, alegar bem de famlia. Ocorre neste caso a renncia ao benefcio legal, e, portanto, o bem passa a ser penhorvel. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0702.03.0492020/001 - Comarca de Uberlndia - Agravante: Liquigs Distribuidora S.A. - Agravados: Derivados do Petrleo So Paulo Ltda. e outro, Maria Auxiliadora Ribeiro, Luiz Ricardo Vasconcellos, Thelma de Oliveira Vasconcellos Relator: DES. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Batista de Abreu , incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 16 de dezembro de 2009. Sebastio Pereira de Souza - Relator. Notas taquigrficas DES. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA - Presentes os pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade recursal, conheo do agravo. O caso o seguinte: Liquigs Distribuidora S.A., nova denominao de Agip Distribuidora S.A. ajuizou ao de execuo contra Derivados do Petrleo So Paulo Ltda., Maria Auxiliadora Ribeiro, Luiz Ricardo Vasconcelos, Thelma de Oliveira Vasconcelos, Paulinho Jos Diniz e Lcia Helena Diniz, fundada em ttulo executivo extrajudicial (f. 34/75), no importe atualizado de R$256.870,79 (duzentos e cinquenta e seis mil oitocentos e setenta reais e setenta e nove centavos). Afirmou que os executados se obrigaram como fiadores e principais pagadores da firma executada, constituindo hipoteca para garantia das transaes comerciais entre esta e a exequente (f. 21/25). No decorrer do feito, foi penhorado imvel de propriedade dos executados, Paulinho Jos Diniz e Lcia Helena Diniz, situado na Rua Vnus, designado por lote 15, da quadra 48, com 360m, no Jardim Braslia, de matrcula n 43.238, conforme se verifica do auto de penhora s f.115/115-v.
Esse tambm o entendimento do STJ:

Processo civil. Intimao. Procurador substabelecido. A intimao dos atos judiciais deve recair na pessoa do procurador substabelecido sempre que houver requerimento expresso nesse sentido, nada importando que a nota de expediente j tenha sido encaminhada Imprensa Oficial; comunicada, depois disso, mas antes da publicao da nota de expediente, a constituio de novo procurador, a intimao nula se feita na pessoa do anterior (STJ - 3 Turma - REsp n 490832 - Rel. Min. Ari Pargendler - DJ de 02.06.2003).
Assim, comprovada a ausncia de intimao do apelante na forma solicitada e demonstrado o prejuzo ocorrido em razo da impossibilidade de manifestao dos procuradores responsveis pelo processo, que gerou a condenao ao pagamento de multa diria, indene de dvida que o recorrente dever ser novamente intimado das decises a partir de 19.06.08, que a data em que os autos retornaram instncia de origem para cumprimento da sentena. Diante do exposto, dou provimento ao recurso, para reconhecer a nulidade da intimao dos atos processuais a partir da 19.06.08, bem como para determinar o cadastramento do patrono do agravante, Dr. Ivan Junqueira Ribeiro, OAB/MG 69.461, devendo as posteriores intimaes ser feitas em seu nome, com consequente devoluo do prazo para manifestao a partir dos atos processuais ocorridos a partir de citada data. Custas, pelo agravado. Smula - NEGARAM PROVIMENTO, VENCIDO O SEGUNDO VOGAL.
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Execuo - Bem de famlia - Impenhorabilidade Exceo - Bem dado em garantia - Execuo hipotecria - Penhorabilidade - Art. 3, V, da Lei 8.009/90.
Ementa: Agravo de instrumento. Ao de execuo. Bem de famlia. Impenhorabilidade. Exceo. Bem dado em garantia de execuo hipotecria. Penhorabilidade. Inteligncia do inciso V, art. 3 da Lei 8.009/90. Recurso provido.
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Contudo, esses, por meio de objeo de impenhorabilidade, alegaram ser impenhorvel o imvel dado em garantia da dvida, por se tratar de bem de famlia, requerendo o levantamento da constrio judicial (f.186/189). f. 236, o MM. Juiz acolheu a objeo, determinando a imediata desconstituio da penhora, motivo pelo qual a empresa exequente interpe o presente recurso (f. 02/18). Pois bem. Entendo que o caso de se acolher o inconformismo da agravante. O art. 1 da Lei n 8.009/90 dispe que o imvel residencial prprio do casal ou da entidade familiar impenhorvel, no respondendo por qualquer tipo de dvida. A proteo prelecionada ao bem de famlia decorre diretamente do princpio da dignidade da pessoa humana (art. 1, III, da CR/88). Entretanto, o prprio diploma traz, em seu art. 3, algumas excees em que no se pode alegar bem de famlia. Interessa ao caso vertente o seu inciso V, segundo o qual:
Art. 3 A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil, fiscal, previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido: [...] V - para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia real pelo casal ou pela entidade familiar.
pagador(es) da firma Derivados de Petrleo So Paulo Ltda., CNPJ n 02.039.344.0001-30, estabelecida Av. Vasconcelos Costa 1.951, no municpio de Uberlndia, Estado de MG, ou para onde se transferir ou onde abrir filiais, obrigando-me(nos), nessa qualidade de fiador(es) e principal(is) pagador(es), por quaisquer dbitos j existentes, presentes e/ou futuros, especialmente de notas fiscais de vendas, duplicatas, faturas, cheques, notas promissrias, letras de cmbio, contas assinadas[...] Declaro(amos), ainda, que sou(somos) proprietrio(s) do imvel sito Rua Vnus s/n, na cidade de Uberlndia, Estado de MG, registrado no Cartrio de Registro de Imveis de Uberlndia, sob o n 43.238, e que este no utilizado para residncia da famlia, obrigando-me(nos) a comunicar Agip, no prazo de 30 (trinta) dias, se vier(mos) a me(nos) mudar para tal imvel e a indicar(mos) Agip outro imvel de minha(nossa) propriedade, igualmente livre de quaisquer nus, que no seja utilizado como residncia da famlia, sob pena de se vencerem antecipadamente todos os dbitos da firma afianada perante a Agip, sendo certo que, no caso de ocorrer o vencimento antecipado do dbito na forma supra, demito-me(demitimo-nos) dos benefcios da Lei n 8.009/90.
Tal dispositivo prev que, se o casal ou entidade familiar oferece o bem em hipoteca, voluntariamente, no pode, posteriormente, alegar bem de famlia. Ocorre neste caso a renncia ao benefcio legal, e, portanto, o bem passa a ser penhorvel. Palavras outras, o imvel gravado por hipoteca pelo casal ou entidade familiar est excludo da impenhorabilidade. No mesmo diapaso, o pargrafo 1 do art. 655 do Cdigo de Processo Civil estabelece que, na execuo de crdito hipotecrio, a penhora, independentemente de nomeao, recair sobre a coisa dada em garantia. Do compulsar dos autos, restou incontroverso que os executados excipientes, ora agravados, assinaram carta de fiana em que davam como garantia hipotecria o imvel objeto da constrio e que afirmam ser bem de famlia, para assegurar uma dvida contrada pela firma executada (f. 79). o que se extrai dos seguintes trechos da citada carta de fiana, devidamente assinada e autenticada:
Pelo presente instrumento, eu, Paulinho Jos Diniz, portador do RG n 224.317SSP/GO, CPF n 039.733.281.53, estado civil casado, nacionalidade brasileira, residente Rua 08 144, municpio de Uberlndia, Estado de MG, e minha esposa, Lcia Helena Diniz, portadora RG n 874.301SSP/GO, CPF n 037.260.476.54, assumo(imos) a responsabilidade como fiador(es) solidrio(s) e principal(is)
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Constatado isso, no h que se falar na impenhorabilidade do imvel, porquanto a impenhorabilidade do bem dado em garantia hipotecria de emprstimo s oponvel a terceiros, e no contra o prprio credor, o qual, estando vencida e no paga a dvida, poder promover a penhora do bem gravado para a satisfao do crdito. Nesse sentido, o posicionamento adotado por este Sodalcio e pelo Superior Tribunal de Justia:
Execuo. Dvida garantida por hipoteca de imvel. Penhora. Bem de famlia. Lei 8.009/1990. Recurso inacolhido. - So penhorveis, por expressa ressalva contida no art. 3, V, da Lei 8.009/1990, os imveis dados em garantia hipotecria da dvida exequenda. (REsp n 79.215-RS, 3 Turma, Rel. Min. Waldemar Zveiter, j. em 26.06.96.) Tendo o casal dado o imvel residencial em garantia real de dvida, inaplicvel a regra da impenhorabilidade do bem de famlia, diante da expressa ressalva do art. 3, V, da Lei n 8.009/90. No calha a alegao de que o imvel se tornou impenhorvel, porquanto se trata de execuo forada, e no hipotecria, vez que a segunda espcie da primeira. Alm do mais obrigatria a penhora sobre o bem dado em garantia, como, alis, requereu o exequente. Art. 665, 2, do CPC (Apel. n 261.393-6, 4 Cmara Cvel, Rel. Juiz Jarbas Ladeira, j. em 23.9.98).
Desse modo, a irresignao da agravante deve ser acolhida, com a reforma da r. deciso objurgada, conservando a penhora do imvel dado em garantia pelos agravados, uma vez que, nesse caso especfico, no configura bem de famlia. Concluso. luz de tais reflexes, dou provimento ao recurso, reformando a deciso hostilizada, para manter a penhora efetuada f. 115 sobre o bem dado em garantia
hipotecria da dvida exequenda, com a designao de data para hasta pblica, conforme despacho de f. 199. Custas recursais, pelos agravados. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS MARCOS VIEIRA e BATISTA DE ABREU. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Ementa: Execuo. Ausncia de ttulo executivo. Duplicata no emitida e no enviada sacada para aceite. Protesto realizado com base em informaes constantes do boleto bancrio. Impossibilidade. - Para ter direito ao executiva, o credor deve, obrigatoriamente, emitir a duplicata e envi-la ao devedor, para o aceite, no sendo suficiente o protesto tirado com base em informaes constantes de boleto bancrio, acompanhado dos documentos comprobatrios do recebimento das mercadorias. APELAO CVEL N 1.0704.07.054521-2 2/001 Comarca de Una - Apelante: Rezende Produtos Farmacuticos Ltda. - Apelada: Drogaria Gontijo e Maia Ltda. - Relator: DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 1 de outubro de 2009. - Eduardo Marin da Cunha - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA - Cuida-se de ao de execuo de ttulo extrajudicial, proposta por Rezende Produtos Farmacuticos Ltda. em face de Drogaria Gontijo e Maia Ltda., em que se busca o recebimento da quantia de R$ 6.059,03, representada por boletos bancrios e notas fiscais, oriundas de relao comercial de compra e venda havida entre as partes.
De fato, sem maiores rebuscos, temos de entender que a expedio da duplicata, nos termos da legislao vigente, facultativa. Evidentemente, no expedida a duplicata, o vendedor no tem ttulo com fora executiva para cobrar do inadimplente. A fatura isolada no autoriza cobrana da dvida pela forma executiva. Quando muito permite uma ao ordinria, o que pode no ser conveniente. No sendo ttulo de crdito, a fatura tambm no permite o protesto cambial. No entanto, se extrada a duplicata, esta deve ser remetida ao sacado para o aceite. Isto no s obrigao do sacador, mas tambm direito do sacado que, com a duplicata em suas mos, poder aceit-la ou devolv-la com uma declarao, por escrito, contendo as razes da falta de aceite.
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Execuo - Ausncia de ttulo executivo Duplicata - Emisso e envio sacada para aceite - No ocorrncia - Boleto bancrio - Protesto com base em informaes dele constantes Impossibilidade
O Juiz a quo, ao argumento de que os documentos que instruem a pea de ingresso no so ttulos executivos, entendeu ser a autora carecedora de interesse processual e indeferiu a inicial, julgando extinto o feito, sem resoluo do mrito. Inconformada, a apelante se insurge contra a sentena, defendendo que o boleto bancrio, devidamente protestado, pode embasar a ao de execuo. Pede o provimento do recurso, para que o feito tenha prosseguimento. No foram apresentadas contrarrazes, pois a executada ainda no foi citada. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Cumpre averiguar se os documentos juntados com a inicial so ttulos hbeis execuo. Compulsando os autos, verifico que a exequente trouxe aos autos as notas fiscais-faturas com a assinatura da devedora, no canhoto, comprovando o recebimento das mercadorias. Foram juntados, ainda, os boletos bancrios e os respectivos instrumentos de protesto (f. 07/36). No entanto, a prpria exequente confessa, na inicial, que os boletos apresentados estariam substituindo as duplicatas, uma vez que seu sistema eletrnico de faturamento simplesmente no emite duplicatas. Segundo a exequente, fica por conta do banco gerenciador emitir as boletas em sua substituio, para cobrana, sendo que as referidas boletas que so apontadas para protesto, quando no liquidadas (f. 04). Como se v, a exequente jamais emitiu a duplicata e, portanto, no a enviou executada para aceite. Portanto, no se pode valer da via executiva para cobrana de seu crdito, sendo invlido, tambm, o protesto efetivado por mera indicao dos dados constantes no boleto bancrio. Os doutrinadores lecionam que, para ter direito ao executiva, o credor deve, obrigatoriamente, emitir a duplicata e envi-la ao devedor, para o aceite. Por outro lado, optando por no emitir a duplicata, dever buscar a satisfao de seu crdito por outras formas de cobrana, que no a execuo. Nesse sentido, a lio de Wille Duarte Costa:
O sacador tem o prazo de 30 dias para remessa da duplicata ao sacado, contados da emisso. Por sua vez, o sacado tem o prazo de 10 dias para devolver a duplicata com o aceite ou, com as razes da falta de aceite por escrito. As razes pela falta de aceite (art. 8 da Lei de Duplicatas) consistem nas seguintes: I - avaria ou no-recebimento das mercadorias, quando no expedidas ou no entregues por sua conta e risco; II - vcios, defeitos e diferenas na qualidade ou na quantidade das mercadorias, devidamente comprovados; III - divergncia nos prazos ou nos preos ajustados. [...] Assim sendo, entendemos que, emitida a duplicata, esta deve ser enviada ao sacado para aceit-la ou dizer por que no a aceita, nos termos dos arts. 6, 7 e 8 ou 21 da Lei de Duplicatas, conforme o caso (Ttulos de Crdito, Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 401-403).
Mas isso no foi feito no caso em exame, uma vez que a prpria exequente confessa, repita-se, que jamais emitiu as duplicatas - portanto, no as enviou sacada - e que o protesto foi tirado com base no boleto bancrio, o que, pela atual legislao, no permitido. Veja-se o que a jurisprudncia dispe a respeito:
Protesto de duplicata. Remessa obrigatria do ttulo ao comprador. - 1. De acordo com o disposto no artigo 13 da Lei n 5.474, de 18.07.1968, a duplicata protestvel por falta de aceite, de devoluo ou de pagamento. Mas para ser tirado o protesto imprescindvel que o ttulo tenha sido remetido ao sacado, nos termos do artigo 6 da aludida lei. 2. Comprovado que o ttulo no foi remetido ao sacado, o protesto dele tirado deixa de produzir efeitos. Acarreta inclusive a suspenso do registro do nome do comprador nos cadastros de proteo ao crdito. 3. A remessa da duplicata ao sacado obrigatria, para que este possa exercer o direito de aceit-la ou no, consoante o artigo 8 da Lei da duplicata (TJDF, AGI 20020020045609, 3 T.Cv., Rel. Des. Roberval Casemiro Belinati, DJU de 18.12.2002, p. 49). Para que se caracterize como ttulo executrio, no basta que a duplicata tenha sido protestada e esteja acompanhada de documento comprobatrio da entrega e recebimento da mercadoria, sendo necessria prova de remessa ao sacado para aceite (TJSP , AC 120.029-4, So Bernardo do Campo, 2 CDPriv, Rel. Des. Cezar Peluso, j. em 08.02.2000 - m.v.).
Da mesma forma, preleciona Rubens Requio:

[...] como ttulo de crdito, a duplicata deve ser levada ao aceite do comprador, para tornar-se uma obrigao lquida e certa, suscetvel de fundamentar ao executiva nos termos de nossas leis processuais e, agora, da lei especial. O comprador poder, todavia, recusar o aceite, desde que a mercadoria no tenha sido entregue ou tenha sido avariada, quando no expedida ou entregue por sua conta e risco; por vcios, defeitos e diferenas na qualidade ou na quantidade das mercadorias, devidamente comprovados; divergncia nos prazos ou nos preos ajustados. Essa enumerao do art. 8 da lei vigente deve ser considerada meramente exemplificativa, cabendo doutrina e aos juzes admitirem a recusa fundada em outras causas legtimas. O comprador deve, pois, aceitar a duplicata depois de verificar o estado e qualidade da mercadoria. Se aceitar o ttulo e este for operado com terceiro, no poder opor-lhe a exceo do contrato no cumprido (Curso de direito comercial. 22. ed. So Paulo: Saraiva, 2000, v. 2, p. 495-496).
Dessarte, mostrou-se incontroversa, nos autos, a inexistncia das duplicatas e sua consequente no remessa sacada, conforme exige o art. 6 da Lei de Duplicatas, sendo, portanto, invlidos os protestos tirados com base nos boletos bancrios e carecendo a exequente de ttulo executivo extrajudicial. Destaco, a respeito, deciso do Superior Tribunal de Justia:
[...] a duplicata ttulo de aceite obrigatrio, independente da vontade do comprador, e deve ser a ele remetida para tal fim, para tornar a obrigao lquida e certa, suscetvel de fundamentar ao executiva e o pedido de falncia. Ao receber o ttulo para aceite, o comprador pode: a) assinar o ttulo e devolv-lo ao vendedor; b) devolver o ttulo ao vendedor, sem assinatura; c) devolver o ttulo ao vendedor acompanhado de declarao, por escrito, das razes que motivaram sua recusa em aceit-lo; d) no devolver o ttulo, mas comunicar ao vendedor o seu aceite; e) no devolver o ttulo, simplesmente. [...] Verifica-se, no obstante as razes apresentadas, que o acrdo recorrido, em cotejo com a legislao que rege a matria e doutrina abalizada, deu adequada soluo jurdica controvrsia e sequer se pode dizer que est eivado de positivismo extremado. O fato que o recorrente no conseguiu reunir os elementos necessrios para que vigorasse o princpio do suprimento do aceite, porque, em relao ao primeiro requisito protesto cambial - f-lo sem o saque do ttulo original, a duplicata. Ademais, no comprovou sua remessa para aceite, a reteno ou a necessidade de fazer o protesto por indicao, certamente porque foram expendidos apenas
A obrigatoriedade da remessa da duplicata para o aceite est prevista no art. 6 da Lei n 5.474/68, in verbis:
Art. 6 A remessa de duplicata poder ser feita diretamente pelo vendedor ou por seus representantes, por intermdio de instituies financeiras, procuradores ou correspondentes que se incumbam de apresent-la ao comprador na praa ou no lugar de seu estabelecimento, podendo os intermedirios devolv-la, depois de assinada, ou conserv-la em seu poder at o momento do resgate, segundo as instrues de quem lhes cometeu o encargo. 1 O prazo para remessa da duplicata ser de 30 (trinta) dias, contado da data de sua emisso.
Da leitura do dispositivo legal, depreende-se que, uma vez extrada a duplicata, no caso de compra e venda mercantil, sua remessa ao sacado, para aceite, no prazo de 30 dias, seja atravs do sacador, seja por intermdio de instituio financeira, imperativa, a fim de possibilitar ao sacado o eventual exerccio de seu direito de recusa lcita, previsto no art. 8 do mesmo diploma.
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boletos bancrios que, data venia, no podem substituir os ttulos de crdito expressamente mencionados na legislao (STJ, REsp 369808 - DF, 3 T., Rel. Min. Castro Filho, DJU de 24.06.2002).
nimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de outubro de 2009. - Audebert Delage - Relator. Notas taquigrficas DES. AUDEBERT DELAGE - Trata-se de apelao interposta por Paula Dias Albergaria Lima contra a sentena de f. 163/171, que, em autos de ao de indenizao por danos morais ajuizada pela apelante em face do Estado de Minas Gerais, julgou improcedente o pedido inicial, condenando-a ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em R$ 2.000,00 (dois mil reais), suspensa a exigibilidade em virtude da assistncia judiciria deferida. Em suas razes recursais, f.173/186, a apelante busca o pagamento de indenizao por danos morais, em razo de priso temporria contra si efetuada. Afirma que foi humilhada diante das colegas de trabalho ao sofrer abordagem em pleno centro da cidade por inmeros policiais fortemente armados, que desnecessariamente a teriam algemado. Bate-se pela configurao da responsabilidade objetiva do Estado, afirmando que estaria comprovado o dano moral sofrido pela apelante. Assevera que o uso de algemas configuraria constrangimento ilegal, com base na Smula Vinculante n 11/STF. Afirma que a ao policial teria sido desmedida, exorbitante e desproporcional. Alega a ausncia de fundamentao do decreto de priso temporria. Afirma que, mesmo aps o prprio delegado de polcia ter se manifestado pelo relaxamento da priso, o julgador teria mantido a priso temporria. Alega a ocorrncia de outra arbitrariedade no tocante ao fato de ter sido alojada em cela comum. Por fim, bate-se pela violao aos corolrios da dignidade da pessoa humana, presuno de inocncia, razoabilidade e fundamentao das decises. Contrarrazes s f.189/207, ocasio em que reitera preliminar de ilegitimidade passiva. A douta Procuradoria-Geral de Justia, com vista dos autos, manifestou-se, f. 219, pela desnecessidade de interveno ministerial no presente feito. Conheo do apelo, visto que preenchidos seus pressupostos de admissibilidade. Inicialmente, cumpre analisar a preliminar de ilegitimidade passiva, reiterada em contrarrazes. Cumpre registrar que o pedido de indenizao por danos morais fundamenta-se, em especial, nas alegadas arbitrariedades promovidas pelos agentes policiais em decorrncia do cumprimento do mandado de priso temporria em desfavor da autora, que tambm aduz ausncia de fundamentao do decreto de priso. O Estado de Minas Gerais responde objetivamente pelos danos causados por seus agentes a terceiros, de forma
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES IRMAR FERREIRA CAMPOS e MRCIA DE PAOLI BALBINO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Indenizao - Dano moral - Priso temporria Uso de algemas - Arbitrariedade - Smula Vinculante n 11 do STF - Responsabilidade civil objetiva do Estado - Configurao
Ementa: Direito Administrativo. Indenizao por danos morais. Priso temporria. Uso de algemas. Arbitrariedade. Smula Vinculante n11/STF. Responsabilidade civil objetiva do Estado. Configurao. APELAO CVEL N 1.0625.07.073987-9 9/001 Comarca de So Joo del-R Rei - Apelante: Paula Dias Albergaria Lima - Apelado: Estado de Minas Gerais Relator: DES. AUDEBERT DELAGE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, una-
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Em vista de todo o exposto, no podem ser acolhidas as alegaes da apelante, no sentido de que deveriam ser flexibilizadas as exigncias legais, o que se mostra de todo inadmissvel. Os pressupostos de admissibilidade da ao executiva so realmente rgidos e no poderia ser diferente, pois se trata de procedimento que admite constrio sobre o patrimnio do devedor e apenas permite que este se defenda por meio de embargos. Frise-se que a declarao de carncia de ao executiva, pautada na inexistncia de ttulo hbil, em funo da ausncia de remessa das duplicatas para aceite e da irregularidade dos protestos efetivados, vista e simples boletos, no implica nem se confunde com a nulidade da relao subjacente a eles, que, em tese, permanece vlida. De forma que, se a recorrente efetivamente entende que tem crdito a receber, poder se valer dos meios processuais ordinrios. Com essas razes de decidir, no merece reforma a sentena fustigada, motivo pelo qual nego provimento ao recurso.
que no resta configurada a pretendida ilegitimidade passiva no caso em tela. Nesse sentido:
O Estado de Minas Gerais ainda apresenta a tese de que parte ilegtima, pois os eventos narrados na pea inicial ocorreram por ordem judicial emanada de Juiz de Direito, a quem caberia responder pelo suposto dano. Os juzes da Justia Comum, como agentes estatais, agem na personificao do prprio Estado e no excluem a responsabilidade deste, no podendo ser responsabilizados pelos seus atos de forma exclusiva, salvo em eventual regresso, caso o prprio Estado seja condenado (Apelao Cvel n 1.0024.05.707616-8/001 - TJMG - Relatora: Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - julgado em 09.09.2008).
mente fundamentada, conforme exigido pela Constituio Federal (art.93, IX). O decreto de priso baseou-se na leitura dos depoimentos colhidos pela polcia, que demonstrariam a existncia de quadrilha chefiada por Giorgio, sendo que os envolvidos tiravam proveito dos recursos desviados dos cofres municipais. A deciso assim disps:
H indcios suficientes da participao dos demais envolvidos e tambm h necessidade da priso temporria para o desenvolvimento das investigaes, at porque, em liberdade, podero dificultar as investigaes e ocultar os bens que foram adquiridos com o produto do desvio.
Assim, tenho que no merece reforma a sentena, que rejeitou a preliminar de ilegitimidade passiva. Passo anlise do recurso de apelao interposto por Paula Dias Albergaria Lima. Verifica-se que a apelante busca a condenao do Estado de Minas Gerais ao pagamento de indenizao por danos morais, sob o argumento de que sua priso estaria eivada de irregularidades. Nesse sentido, a recorrente alega, em suma, a ocorrncia de quatro arbitrariedades, quais sejam: ausncia de fundamentao do decreto de priso; uso de algemas e exageros na operao policial; manuteno da priso mesmo aps o pedido de relaxamento feito pelo delegado; e permanncia da apelante em cela comum, a despeito de se tratar de uma priso temporria. Assim, passo anlise das arbitrariedades alegadas, a comear pela suposta ausncia de fundamentao do decreto de priso, bem como pela arguida ilegalidade da permanncia da recorrente na priso aps o pedido de relaxamento formulado pelo delegado. No caso, conforme os documentos de f. 08/14-TJ, a priso temporria da apelante deu-se em razo da representao apresentada por autoridade policial, com pedido lastreado em inqurito policial lavrado para a investigao dos fatos, que apurou
[...] ilcitos penais in these capitulados nos artigos 288 c/c 171 do Cdigo Penal brasileiro, tendo como vtima a Prefeitura Municipal deste Municpio, atravs da Secretaria Municipal da Fazenda, de onde o autor, Giorgio Vinicius Nascimento Lima, em conluio com seus comparsas se apoderaram fraudulentamente de enorme numerrio em espcie causando dessa forma prejuzos aos cofres municipais, auferindo, juntamente com seus comparsas, vantagens ilcitas e, dessa forma, auferindo enriquecimento ilcito.
Por sua vez, a permanncia da apelante na priso, mesmo aps o pedido de relaxamento feito pelo Delegado (f. 15-TJ), tambm no configura arbitrariedade, uma vez que, aps ouvido o Representante do MP , o Juiz manteve a priso temporria, atravs de deciso devidamente fundamentada, ausente qualquer irregularidade que possa configurar ato ilcito. O Juiz assim considerou, s f. 17/18-TJ:
O fato de Paula ter colaborado nas investigaes no a faz, eventualmente, inocente das acusaes que lhe foram feitas de formao de quadrilha e de ter participado do desfalque.
A autora, que, poca, era legalmente casada com Giorgio, foi considerada integrante da referida quadrilha. Ouvido o Ministrio Pblico, este opinou pela decretao da priso temporria pelo prazo de cinco dias, decidindo o juiz nesse sentido. Observa-se que a deciso de f. 12/13-TJ, ao contrrio da alegao da recorrente, se encontra devida186
Nesse sentido, tenho que no merecem prosperar as alegaes recursais de ocorrncia de arbitrariedades pela ausncia de fundamentao do decreto prisional ou pela permanncia deste aps pedido de relaxamento, tendo em vista que as decises apresentaram as razes que justificavam a priso temporria, cumprindo o requisito da fundamentao das decises, conforme exigido pela lei que regula a matria (art. 2, 2, da Lei n 7.960/89). Assim, no h falar em ao ilegal ou arbitrria, agindo o Poder Judicirio dentro de suas atribuies legais conferidas pelo ordenamento jurdico, no se configurando a responsabilidade civil do Estado por tais motivos. Por outro lado, no tocante ao cumprimento da priso temporria pelos agentes policiais, tenho que restou configurado abuso na atuao do Estado. Conforme o acervo probatrio, verifica-se que a priso da autora ocorreu em seu ambiente de trabalho, estabelecimento comercial, no Municpio de So Joo del-Rei. Ocorre que, apesar de no ter apresentado qualquer tipo de resistncia ao cumprimento do mandado de priso, a autora foi algemada. O uso de algemas mostra-se totalmente desnecessrio no caso em tela. Os depoimentos testemunhais confirmam a ocorrncia da situao ora descrita:
[...] policiais armados chegaram ao estabelecimento comercial onde trabalhavam; que um dos policiais perguntou quem era Paula; que a autora, que era a gerente da loja e estava no balco do credirio, anunciou aos policiais que
ela era a Paula; que os policiais ento se dirigiram at ela dizendo que estava presa e a conduziram at a viatura policial; que a autora disse aos policiais que poderia acompanh-los, mas mesmo assim, eles a algemaram [...] - f. 130-TJ. [...] que to logo Paula se identificou, os policiais se dirigiram at ela e a algemaram e a conduziram para a viatura; [...] que Paula perguntou aos policiais se havia necessidade de algem-la, e os policiais disseram que sim [...] - f. 132. [...] que a depoente viu quando os policiais saram com a Paula; que a Paula saiu algemada sendo conduzida pelo brao por um policial at a viatura [...] - f. 133.
para que a vtima possa se recompor do mal sofrido e da dor suportada. A propsito, a doutrina e a jurisprudncia tm estabelecido critrios para o arbitramento do valor da indenizao, trazidas, v.g., nas circunstncias do fato, na condio do lesante e do ofendido, devendo a condenao corresponder a uma sano ao autor do fato, para que no volte a comet-lo. Ainda deve-se levar em considerao que o valor da indenizao no deve ser excessivo a ponto de constituir fonte de enriquecimento ilcito do ofendido, nem se apresentar irrisrio, visto que, segundo observa Maria Helena Diniz:
Na determinao por dano moral, o juiz determina, por equidade, levando em conta as circunstncias de cada caso, o quantum da indenizao devida, que dever corresponder leso e no ser equivalente, por impossvel, tal equivalncia. A reparao pecuniria do dano moral um misto de pena e satisfao compensatria. No se pode negar sua funo: penal, constituindo uma sano imposta ao ofensor, e compensatria, sendo uma sano que atenue a ofensa causada, proporcionando uma vantagem ao ofendido, que poder com a soma de dinheiro recebida, procurar atender s necessidades materiais ou ideais que repute convenientes, diminuindo, assim, seu sofrimento (A responsabilidade civil por dano moral. Revista Literria de Direito, ano II, n. 9, p. 9, jan./fev. 1996).
Diante de tal situao, tenho que o cumprimento do mandado de priso foi realizado de forma irregular, configurando constrangimento ilegal o uso de algemas, nos termos da Smula Vinculante n 11/STF, in verbis:
S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado.
Diante da conduta abusiva dos policiais ao cumprir o mandado de priso temporria em desfavor da autora, tenho que resta configurada a responsabilidade civil do Estado pelos constrangimentos causados na esfera moral da apelante, que foi algemada, mesmo sem criar resistncia, em frente aos colegas de trabalho, vizinhos e pessoas que transitavam pela rua no momento da priso. Alm disso, verifica-se que a autora, de forma injustificada, foi recolhida ao crcere juntamente com as demais presas, sendo que deveria permanecer separada destas, nos termos do art. 3 da Lei n 7.960/89. A responsabilidade civil do Estado, segundo a norma do art. 37, 6, da Constituio da Repblica, , em regra, objetiva, bastando que se prove sua conduta e o nexo de causalidade entre a mesma e o dano sofrido pelo indivduo, para que nasa seu dever de indenizar. Na hiptese dos autos, indubitavelmente demonstrado o erro estatal consistente na forma do cumprimento da priso, com o uso desnecessrio de algemas e na permanncia da autora em cela comum. inegvel que a priso efetuada de forma abusiva em cidade do interior causa abalo na imagem perante a sociedade, sendo o dano moral presumvel. Examino agora o valor a ser imposto a ttulo de condenao. certo que o critrio de fixao dos danos morais deve seguir dois parmetros, alicerando-se a condenao no carter punitivo para que o causador do dano sofra uma reprimenda pelo ato ilcito praticado, assim como deve possuir um carter de compensao
Assim e nesse contexto, considerando que o valor da indenizao no deve ser excessivo ou irrisrio, tenho que o montante de R$ 6.000,00 (seis mil reais) mostrase adequado ao caso em tela. Nesse sentido:
[...] 7. De outro lado, a prova testemunhal foi suficiente para comprovar o constrangimento ao qual foi submetido o autor ao ser algemado e conduzido pela viatura. 8. O valor a ser arbitrado a ttulo de indenizao por dano moral deve levar em conta o princpio da proporcionalidade, bem como as condies do ofendido, a capacidade econmica do ofensor, a reprovabilidade da conduta ilcita praticada e, por fim, que o ressarcimento do dano no se transforme em ganho desmesurado, importando em enriquecimento ilcito. 9. A indenizao fixada em R$ 6.000,00 (seis mil reais) revela-se adequada para o autor que foi indevidamente algemado e conduzido Delegacia de Polcia, assegurando o carter repressivo-pedaggico prprio da indenizao por danos morais, sem importar em enriquecimento sem causa (Apelao Cvel n 70026884353 - TJRS - Relator: Des. Jorge Luiz Lopes do Canto - julgado em 21.01.2009).
Ante tais consideraes, rejeito preliminar e dou provimento ao recurso, para julgar procedente o pedido inicial, condenando o Estado ao pagamento de indenizao por danos morais no valor de R$ 6.000,00 (seis mil reais) em favor da apelante, acrescido de juros de mora de 1% ao ms e correo monetria, conforme Tabela da Corregedoria de Justia, aplicveis tais ndices a partir do evento danoso, nos termos das Smulas nos 43 e 54/STJ.
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Em consequncia, condeno o Estado ao pagamento de honorrios advocatcios arbitrados em R$ 1.000,00 (mil reais), nos termos do art. 20, 3 e 4, do CPC; isentando-o do pagamento das custas processuais, conforme o art. 10 da Lei Estadual n 14.939/2003. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MOREIRA DINIZ e DRCIO LOPARDI MENDES. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO.
tudes que previnam a ocorrncia futura de atos ilcitos praticados e a de compensar a vtima pela dor e dissabores sofridos, no podendo ser irrisria e tampouco fonte de enriquecimento indevido. APELAO CVEL N 1.0134.07.090799-0 0/001 Comarca de Caratinga - Apelante: Funec - Fundao Educacional de Caratinga - Apelada: ngela Madalena de Souza - Relator: DES. IRMAR FERREIRA CAMPOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de f., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 8 de outubro de 2009. - Irmar Ferreira Campos - Relator. Notas taquigrficas DES. IRMAR FERREIRA CAMPOS - Trata-se de recurso de apelao interposto contra a sentena de f.113/119, que, nos autos da ao de indenizao por danos morais e lucros cessantes ajuizada por ngela Madalena de Souza em face de Funec - Fundao Educacional de Caratinga, julgou parcialmente procedentes os pedidos formulados na inicial para condenar a r ao pagamento de R$ 5.000,00, a ttulo de danos morais. Inconformada, Funec - Fundao Educacional de Caratinga interps recurso de apelao s f.126/131. Insurge-se contra a r. deciso aduzindo que no deve prevalecer a condenao, sob o argumento de que o certificado de habilitao profissional (diploma) estava disposio da apelada e de foi por ela recebido em 04.10.2007, ressaltando que esta somente consegui emprego em 19.11.2007. Assevera que a apelada pugnou pela indenizao por danos morais e lucros cessantes com base no documento de f. 19, datado de julho de 2007, o qual sustenta no ter validade, uma vez que no consta nome do responsvel pela empresa, contendo assinatura sem reconhecimento de firma. Sustenta que o lapso temporal entre o documento de f. 19 e a expedio de certificado profissional muito pequeno, de modo que, se existisse firme propsito do emprego, ela teria obtido xito. Aduz que o Magistrado, contraditoriamente, reconheceu que no h prova da perda de espao no mercado de trabalho em razo de no estar habilitada a exercer regularmente a atividade profissional e, por outro lado, constatou a ocorrncia de dano moral. Alega que no h ato ilcito causador de dano a ser reparado.
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Indenizao - Instituio de ensino - Diploma Demora na entrega - Reconhecimento do curso aps concluso - Dano moral - Configurao Quantum indenizatrio
Ementa: Apelao cvel. Indenizao. Demora na entrega de diploma. Reconhecimento do curso aps concluso do mesmo. Dano moral configurado. Quantum. Sentena de procedncia mantida. - Em se tratando de responsabilidade civil, cumpre perquirir a ocorrncia dos requisitos que a ensejam e, por conseguinte, geram o dever de indenizar. - A ocorrncia de dano moral decorre de ao ou omisso antijurdica que capaz de produzir sentimento de dor ou tristeza, com ofensa paz, honra, dignidade ou integridade fsica. E, de fato, no pode o magistrado avaliar com absoluta preciso o real impacto que determinado evento, por mais simples que seja, proporciona nas pessoas que dele participaram. Por isso, com o fito de resolver questes dessa natureza, o magistrado deve pautar-se pelo critrio do homem mdio, ou seja, avaliar a reao de cada evento guiando-se pelo senso comum. - evidentemente desagradvel e incmodo para o homem mdio no receber o diploma aps a concluso do curso, por tardio reconhecimento do mesmo e, por esse motivo, restar inviabilizada a contratao para emprego, mormente depois de ter adimplido com o pagamento das mensalidades. Ademais disso, no se deve olvidar que o curso tcnico realizado com vistas melhoria da qualificao profissional e da percepo de renda. - A finalidade da condenao ao pagamento de indenizao por danos morais levar o ofensor a tomar ati188
Ad argumentandum, pugna pela reduo do valor da indenizao arbitrado, com fulcro na razoabilidade. Requer, por fim, o provimento do recurso para reformar a sentena, julgando improcedentes os pedidos formulados pela autora. Contrarrazes s f. 140/143. Conheo do recurso, presentes os requisitos de admissibilidade. Insurge-se a apelante Funec - Fundao Educacional de Caratinga contra a r. sentena, aduzindo em sntese que no h ato ilcito causador de dano a ser reparado, bem como que o Magistrado, contraditoriamente, reconheceu que no h prova da perda de espao no mercado de trabalho em razo de no estar habilitada a exercer regularmente a atividade profissional e, por outro lado, constatou a ocorrncia de dano moral. Feitos tais registros, entendo que o recurso no merece prosperar. Em se tratando de responsabilidade civil, cumpre perquirir a ocorrncia dos requisitos que a ensejam e, por conseguinte, geram o dever de indenizar. Assim, para que se reconhea o cabimento da indenizao, mostra-se necessria a constatao da conduta antijurdica que gere dano, bem como o nexo de causalidade entre a conduta e o dano. Nesse sentido, o ilustre doutrinador Caio Mrio da Silva Pereira ensina que:
Deste conceito extraem-se os requisitos essenciais: a) em primeiro lugar, a verificao de uma conduta antijurdica, que abrange comportamento contrrio ao direito, por comisso ou omisso, sem necessidade de indagar se houve ou no propsito de malfazer; b) em segundo lugar, a existncia de dano, tomada a expresso no sentido de a leso a um bem jurdico, seja este de ordem material ou imaterial, de natureza patrimonial ou no-patrimonial; c) e em terceiro lugar, o estabelecimento de um nexo de causalidade entre uma e outro, de forma a precisar-se que o dano decorre da conduta antijurdica, ou, em termos negativos, que sem a verificao do comportamento contrrio ao direito no teria havido o atentado a bem jurdico. (Instituies de direito civil. Rio de Janeiro: Forense, p. 457.)
individual, a integridade fsica, a honra e os demais sagrados afetos [...] (Dano moral. 2. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: RT, 1998, p. 20).
Os danos morais so caracterizados por Carlos Bittar e Yussef Said Cahali, respectivamente, como:
[...] danos em razo da esfera da subjetividade, ou do plano valorativo da pessoa na sociedade, em que repercute o fato violador, havendo-se como tais aqueles que atingem os aspectos mais ntimos da personalidade humana (o da intimidade e da considerao pessoal), ou o da prpria valorao da pessoa no meio em que vive e atua (o da reputao ou da considerao social). [...] (Reparao civil por danos morais. So Paulo: RT, 1992, p. 41). [...] a privao ou diminuio daqueles bens que tm um valor precpuo na vida do homem e que so a paz, a tranqilidade de esprito, a liberdade individual, a integridade
Portanto, a ocorrncia de dano moral decorre de ao ou omisso antijurdica que capaz de produzir sentimento de dor ou tristeza, com ofensa paz, honra, dignidade ou integridade fsica. Destaque-se que no pode o magistrado avaliar com absoluta preciso o real impacto que determinado evento, por mais simples que seja, proporciona nas pessoas que dele participaram. Evidentemente, trata-se de situaes extremamente particulares, sendo impossvel avaliar as emoes e reaes de cada pessoa. Por isso, com o fito de resolver questes dessa natureza, o magistrado deve pautar-se pelo critrio do homem mdio, ou seja, avaliar a reao de cada evento guiando-se pelo senso comum. In casu, ao exame dos autos, verifica-se que a autora/apelada se inscreveu no curso tcnico de segurana de trabalho fornecido pela apelante (inexistindo nos autos prova de que foi expressa e claramente informada pela instituio de ensino de que o curso no era autorizado e/ou reconhecido), adimpliu as mensalidades cobradas, preencheu os requisitos para aprovao, e, conforme documento de f. 18, em 29.11.2006 foi realizada solenidade de concluso de curso. No bastasse ter adimplido a obrigao que lhe competia, aps o trmino do curso, em novembro de 2006, no recebeu o respectivo diploma, uma vez que somente em 14.06.2007 e 30.06.2007 houve a autorizao e o reconhecimento do curso, respectivamente (depoimento f. 71). Ou seja, o curso todo foi realizado sem autorizao e somente sete meses aps a concluso que foi reconhecido. Acrescente-se ainda que no merece acolhida a alegao da apelante de que o lapso temporal entre o documento de f. 19 (julho de 2007) e a expedio de certificado profissional (outubro de 2007) muito pequeno e tampouco de que inexistia firme propsito do emprego. Ora, o dano moral sofrido pela autora no se refere apenas ao perodo em que a Construrede, empresa na qual estagiava, requereu a apresentao do certificado de tcnico de segurana de trabalho e em que recebeu o diploma, mas a todo o lapso temporal transcorrido entre a concluso do curso (novembro de 2006) e a data da efetiva entrega do diploma (04.10.2007). Outrossim, o propsito da Construrede de contratar a autora/apelada para o exerccio do cargo de tcnica de segurana de trabalho corroborado pelo simples compulsar da cpia da CTPS (f. 104), na qual se verifica que, to logo fora recebido o diploma (04.10.2007), houve a admisso para emprego (19.11.2007). Diante de tais fatos, conclui-se que evidentemente desagradvel e incmodo no receber o diploma
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aps a concluso do curso e, por esse motivo, restar inviabilizada a contratao para emprego, mormente depois de ter adimplido o pagamento das mensalidades. Ademais disso, no se deve olvidar que o curso tcnico realizado com vistas melhoria da qualificao profissional e da percepo de renda. Corroboram esse entendimento os seguintes julgados:
Apelao cvel. Danos materiais e morais. Instituio de ensino. Demora na entrega do diploma. Ausncia de reconhecimento pelo MEC em tempo hbil. Arts. 186 do Cdigo Civil, 6, III, e 14, 1, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Inscrio em curso de ps-graduao. No aceitao. Impossibilidade de exerccio da profisso. Dever de indenizar. Quantum indenizatrio. Quantificao. Razoabilidade e proporcionalidade. Sentena mantida. [...] Irrefutvel que a requerida atraiu para si a responsabilidade de emitir o diploma to logo o curso fosse concludo, mostrando-se inadmissvel que o aluno, aps aproximadamente dois anos, ainda no o tenha em mos, cabendo a reparao pelo ilcito nos termos dos arts. 186 do Cdigo Civil, 6, III, e 14, 1, II, do Cdigo de Defesa do Consumidor (TJMG. Nmero do processo: 1.0637.06.040902-5/002, Relator: Afrnio Vilela, data do julgamento: 19.11.2008, data da publicao: 03.12.2008). Ao de indenizao por danos morais e materiais. Contrato de educao. Ensino superior. Curso no reconhecido pelo MEC. Demora no requerimento de reconhecimento perante o MEC. Negligncia comprovada. Obrigao de indenizar. Danos morais e materiais. - 1 - A instituio de ensino superior, ao colocar seus cursos acadmicos disposio dos interessados, atrai para si a responsabilidade de emitir o diploma vlido aos formandos, a fim de que eles possam exercer a profisso almejada. - 2 - Comprovada a negligncia em requerer o reconhecimento do curso, fazendo-o tardiamente, a instituio de ensino se torna responsvel pelo atraso do recebimento do diploma, restando presente o dever de indenizar os alunos pelos prejuzos causados. - 3 O simples fato de frequentar um curso de ensino superior, por cinco anos, na expectativa de recebimento do diploma de bacharel em direito, despendendo tempo e dinheiro sem, contudo, alcanar o objetivo almejado por negligncia da instituio de ensino, torna visvel o sofrimento, a angstia e o sentimento de terem sido ludibriados, sendo devida a indenizao por danos morais (TJMG. Nmero do processo: 1.0637.06.036686-0/003, Relator: Des. Pedro Bernardes, data do julgamento: 03.02.2009, data da publicao: 26.02.2009).
jurdica alheia [...]; b - de outro lado, proporcionar vtima uma compensao pelo dano suportado, pondo-lhe o ofensor nas mos uma soma que no o pretium doloris, porm uma ensancha de reparao da afronta [...]. (Instituies de direito civil. 7. ed. Forense, v. II, p. 235).
E acrescenta que: na ausncia de um padro ou de uma contraprestao que d o correspectivo da mgoa, o que prevalece o critrio de atribuir ao juiz o arbitramento da indenizao [...] (ob. cit., p. 316). Ademais, no se deve olvidar que a finalidade da condenao em danos morais levar o ofensor a tomar atitudes que previnam a ocorrncia futura de atos semelhantes aos descritos nos autos e compensar a vtima pela dor e dissabores sofridos, no podendo ser irrisria e tampouco fonte de enriquecimento. Dessarte, em observncia aos critrios sugeridos pela doutrina e pela jurisprudncia, entendo que o valor da indenizao fixado pelo Magistrado valor capaz de amenizar a dor moral sofrida, sem gerar enriquecimento da requerente, bem como suficiente para alertar a instituio de ensino sobre a necessidade de agir com maior zelo para evitar transtornos como os descritos nos autos. Por fim, impende destacar que alegao da apelante acerca da existncia de contradio na fundamentao da sentena deveria ter sido objeto de recurso prprio, embargos de declarao (art. 535 do CPC). Mediante tais consideraes, nego provimento apelao, mantendo inalterada a sentena objurgada. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES LUCIANO PINTO e MRCIA DE PAOLI BALBINO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Responsabilidade civil - Cnjuge - Cadastro de inadimplentes - Inscrio indevida - Dano moral Quantum indenizatrio
Ementa: Direito privado. Responsabilidade civil. Cnjuge. Inscrio indevida. Dano moral. Quantum indenizatrio. - Embora o patrimnio da esposa possa vir a responder (Haftung) pela dvida contrada por seu cnjuge em benefcio da famlia, no se pode submet-la aos efeitos pessoais do inadimplemento, ao estigma de m pagadora, vez que no era obrigada ao adimplemento voluntrio da prestao (Schuld). Reconhecimento do ilcito: inscrio indevida.
Dessarte, resta patente a ocorrncia do dano e inequvoca a pertinncia do pleito indenizatrio, devendo ser mantida a sentena que condenou a r ao pagamento de indenizao. Quanto insurgncia da apelante no que tange ao valor fixado a ttulo de danos morais no importe de R$ 5.000,00 e consequente pedido de reduo, entendo no lhe assistir razo. No que tange fixao dos danos morais, Caio Mrio destaca que h de preponderar:
[...] um jogo duplo de noes: a - de um lado, a idia de punio ao infrator, que no pode ofender em vo a esfera
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- A inscrio indevida de um nome no cadastro dos maus pagadores causa dano moral vtima, sendo inegvel o abalo de seu crdito. - A fixao do quantum indenizatrio tem como parmetros a subjetividade das partes, o grau de culpabilidade do agente e a gravidade do dano. Alm disso, a quantia deve ao mesmo tempo desestimular a conduta do ofensor e consolar a vtima. Indenizao fixada em R$4.000,00 (quatro mil reais). Recurso provido. APELAO CVEL N 1.0479.07.129823-2 2/001 Comarca de Passos - Apelante: Ktia Cristina Pereira Borges - Apelado: Logma Engenharia Ltda. - Relator: DES. WAGNER WILSON Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 25 de novembro de 2009. Wagner Wilson - Relator. Notas taquigrficas DES. WAGNER WILSON - Conheo do recurso, j que presentes os requisitos de admissibilidade. Ktia Cristina Pereira Borges ajuizou a presente ao de indenizao por danos morais em desfavor de Logma Engenharia Ltda. sob o argumento de que o seu nome teria sido indevidamente inscrito em cadastro de inadimplentes. Em sua inicial, relatou nunca ter realizado qualquer contrato com o ru, mas indicou a existncia de um contrato de promessa de compra e venda entre o seu marido e a r. Argumentou que a r no poderia dar efeito transcendental ao contrato firmado exclusivamente com o seu cnjuge, procedendo inscrio de seu nome com fundamento no inadimplemento imputvel a seu marido. Pediu o cancelamento da inscrio e uma indenizao por danos morais. Liminar e justia gratuita deferidas f. 18. A r apresentou contestao s f. 35/47, invocando a regra contida no art. 1.664 do Cdigo Civil, segundo o qual os bens da comunho respondem pelas obrigaes contradas pelo marido ou pela mulher para atender aos encargos da famlia. Destacou que a autora reside no imvel objeto do contrato que originou a inscrio desde 1997 e que assi-
nou o termo de imisso de posse, demonstrando a existncia de relao jurdica, no obstante o pacto tenha sido assinado s por seu marido. Informou ainda que a autora, em 2005, lhe teria enviado uma solicitao,
objetivando ter cincia de todos os pagamentos efetivados, bem como o saldo devedor existente (documento junto), pois desta data em diante passaria a ser a nica responsvel pelo pagamento das prestaes, fato este que comprova, mais uma vez, a relao das partes.
Eventualmente, requereu fosse a indenizao fixada em um patamar razovel. Impugnao s f. 57/62. A sentena de f. 88/93 julgou improcedentes os pedidos iniciais por entender ser legtima a inscrio do nome da autora em cadastro de proteo ao crdito por dvida de seu marido, j que contrada em benefcio da famlia - art. 1.664 do Cdigo Civil. Acrescentou a Sentenciante no haver prova do dano moral. Inconformada, a autora interps o recurso de apelao de f. 96/105, aduzindo que, no obstante os seus bens respondam pela dvida contrada pelo marido em benefcio da famlia, no se permitiria a incluso de seu nome em cadastro de proteo ao crdito, j que no integra a relao jurdica. Salienta ainda no ter sido previamente notificada de que o seu nome seria includo no SPC. Contrarrazes s f. 109/115. Razo assiste apelante. Entre os princpios que formam a teoria geral dos contratos, est o da relatividade, segundo o qual um contrato somente provoca efeitos entre as partes. Com o advento da Constituio Federal, do Cdigo de Defesa do Consumidor, precipuamente, e do Cdigo Civil vigente, passou-se a admitir, excepcionalmente, a extenso dos efeitos de contratos a terceiros, mitigando o princpio da relatividade. Todavia, distinta a hiptese dos autos. No se trata da extenso dos efeitos de um contrato a terceiro, seja pelo princpio da funo social, seja pela equiparao de vtimas de um evento, mas, sim, de sua submisso aos efeitos do inadimplemento de uma obrigao assumida exclusivamente pelo contratante. Portanto, subsiste, no caso em questo, o carter relativo do contrato firmado entre a r/apelada e o cnjuge da autora/apelante, no se podendo admitir a extenso dos efeitos deletrios do inadimplemento a terceiro, por fora do princpio da relatividade, assim definido por Carlos Roberto Gonalves (Direito civil brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2004, v. 3, p. 26):
Funda-se tal princpio da idia de que os efeitos do contrato s se produzem em relao s partes, queles que manifesJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009
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taram a sua vontade, vinculando-os ao seu contedo, no afetando terceiros nem seu patrimnio.
certo que os bens de um cnjuge respondem pelas dvidas contradas pelo outro em benefcio da famlia - arts. 1.664 do Cdigo Civil e 592, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil. Porm, a atribuio da responsabilidade patrimonial ao cnjuge (Haftung) no possibilita a imposio dos efeitos pessoais do inadimplemento, a serem imputados somente quele que detm a obrigao (Schuld). Em outras palavras, embora o patrimnio de um cnjuge possa vir a responder pela dvida contrada pelo outro, no se pode submet-lo aos efeitos pessoais do inadimplemento, ao estigma de mau pagador, vez que no era obrigado ao adimplemento voluntrio da prestao (Schuld). Entender o contrrio seria o mesmo que permitir a inscrio em cadastro de proteo ao crdito do nome de um proprietrio de um bem que garante, por hipoteca, uma dvida de terceiro, posio que, decerto, no contaria com significativa adeso. Na jurisprudncia, inclusive, identifica-se que o Superior Tribunal de Justia j enfrentou situao similar que envolvia a emisso de cheque por um cnjuge, asseverando que a cotitularidade da conta
no tem o condo de transformar o outro correntista em codevedor pelas dvidas assumidas pela emitente, ainda que cnjuge, pelas quais ela deve responder escoteiramente (REsp 336632/ES, Rel. Ministro Aldir Passarinho Junior, 4 Turma, j. em 06.02.2003, DJ de 31.03.2003, p. 227).
Quanto presena de dano indenizvel, h de se destacar, em primeiro lugar, que a doutrina e a jurisprudncia so pacficas no sentido de ser prescindvel a comprovao efetiva do dano moral, sendo suficiente que a parte autora demonstre a violao ao neminem laedere e que a argumentao por ele trazida convena o julgador de sua existncia. Na jurisprudncia, no h mais dvida de que a inscrio indevida de um nome no cadastro dos maus pagadores causa dano moral vtima, sendo inegvel o abalo de seu crdito, conforme exemplifica o seguinte julgado do Superior Tribunal de Justia:
Consumidor. Inscrio indevida em cadastro de proteo ao crdito. Dano moral. Indenizao. Comprovada a inscrio indevida em cadastro de proteo ao crdito, o dano moral presumido, apenas sendo possvel alterar o valor da indenizao no mbito do recurso especial se o respectivo montante for irrisrio ou abusivo. Agravo regimental desprovido (Ag Reg no Ag 1027096/SP , rel. Ministro Ari Pargendler, Turma, j. em 02.09.2008, DJe de 19.12.2008).
Em termos semelhantes, outro julgado daquele Sodalcio:

Cheque. Conta-bancria conjunta. Alegao de contrariedade ao art. 51 da Lei 7.357/85. A solidariedade decorrente da abertura de conta-bancria conjunta solidariedade ativa, pois cada um dos titulares est autorizado a movimentar livremente a conta; so, pois, credores solidrios perante o banco. Todavia, ainda que marido e mulher, os cotitulares no so devedores solidrios perante o portador de cheque emitido por qualquer um deles sem suficiente proviso de fundos. Recurso especial de que no se conhece. (REsp 13680/SP , rel. Ministro Athos Carneiro, 4 Turma, julgado em 15.09.1992, DJ de 16.11.1992, p. 21.144.)
No sustentvel sequer a tese de que os documentos de f. 48/50 demonstrariam a modificao de posio contratual entre cnjuges, j que todos foram emitidos em nome do marido da autora/apelante, com a ressalva bem destacada, no primeiro (f. 48), de que a solicitao era realizada na qualidade de esposa do contratante. Configurou-se, portanto, o ilcito pela inscrio indevida do nome de um terceiro em cadastro de maus pagadores.
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Dessarte, deve-se condenar a apelada ao pagamento de indenizao apelante, em virtude da inscrio indevida de seu nome em servio de proteo ao crdito. Resta apurar o quantum indenizatrio. Como se sabe, o valor da indenizao deve atender ao chamado binmio do equilbrio, no podendo causar enriquecimento ou empobrecimento das partes envolvidas, devendo ao mesmo tempo desestimular a conduta do ofensor e consolar a vtima. Leva-se em considerao ainda o grau de culpabilidade do ofensor e a gravidade do dano. No caso dos autos, o capital social da apelada (f. 29) denota certa pujana financeira. Por outro lado, a apelante se encontra amparada pelos benefcios da justia gratuita, tendo declarado nos autos que a situao financeira no lhe permite sequer o pagamento das custas e despesas processuais. O grau de culpabilidade da apelante tambm notvel (culpa leve), pois, diante da inexistncia de vnculo entre as partes, seria comum, usual esperar-se a absteno do ato danoso. Por fim, no tocante gravidade do dano, no h nada que o diferencie daqueles mensurados em outras aes dessa natureza. Assim, sopesadas todas essas circunstncias, entendo que a quantia deve ser fixada em R$4.000,00 (quatro mil reais), visto ser a comumente adotada por este Tribunal em casos semelhantes. Ressalto que tal quantia atende a seus parmetros de fixao, bem como ao princpio da razoabilidade, cumprindo as suas finalidades compensatria e pedaggica. Concluso. Com esses fundamentos, conheo do recurso e dou-lhe provimento para julgar procedentes os pedidos
iniciais e: a) determinar a excluso definitiva da inscrio representada f. 10; b) condenar a r/apelada ao pagamento de indenizao por danos morais, que fixo em R$4.000,00 (quatro mil reais). Essa quantia deve ser corrigida e acrescida de juros de mora de 1% ao ms a partir da publicao do acrdo. Condeno ainda a r/apelada ao pagamento das custas e despesas processuais, bem como de honorrios advocatcios que fixo em 15% (quinze) por cento do valor da condenao, considerando os parmetros contidos nas alneas do art. 20, 3, do Cdigo de Processo Civil. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS MARCOS VIEIRA e BATISTA DE ABREU. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Cumprimento de sentena - Sucesso empresarial - Reconhecimento - Polo passivo Incluso - Possibilidade

Ementa: Cumprimento de sentena. Sucesso empresarial reconhecida. Incluso no polo passivo. Possibilidade. Deciso mantida. - Reconhecida a sucesso empresarial, deve ser includa no polo passivo da lide a empresa sucessora e sobre o seu patrimnio recai igualmente a responsabilidade de garantir a execuo movida em face da empresa sucedida. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.06.249765-6 6/004 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: All Sade Administradora Brasileira de Assistncia Mdica Ltda. - Agravado: Master Pax Cobrana e Manuteno de Planos de Assistncia Funeral Ltda. - Relator: DES. ARNALDO MACIEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de f., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 1 de dezembro de 2009. Arnaldo Maciel - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pela agravante, o Dr. Henrique Tunes.
DES. ARNALDO MACIEL - Trata-se de agravo de instrumento interposto por All Sade Administradora Brasileira de Assistncia Mdica Ltda. contra a r. deciso proferida pelo MM. Juiz da 31 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte nos autos do cumprimento de sentena proposta pela agravada, Master Pax Cobrana e Manuteno de Planos de Assistncia Funeral Ltda., que a incluiu no polo passivo da lide. Em suas razes recursais de f. 02/09-TJ, alega a agravante que a incluso do seu nome no polo passivo da lide totalmente ilegal, pois fere os princpios do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal, uma vez que j houve prolao de sentena transitada em julgado, na qual a agravante no participou, ou seja, no teve a oportunidade de contestar a ao, produzir provas ou qualquer outro meio que a lei lhe confere. Aduz ainda que a sua incluso no polo passivo da demanda aps a citao vlida da r, Pax Sade, contraria o disposto no art. 264 do CPC. Outrossim, afirma que no ocorreu a sucesso empresarial no presente caso, mas to somente a transferncia da carteira de clientes da r Pax Sade Ltda., no havendo que se falar em sucesso dos direitos e obrigaes, porquanto somente uma parcela do patrimnio da citada empresa fora transferida para a recorrente. Por fim, afirma que h risco de leso grave e de difcil reparao, tendo em vista que j foram determinados vrios atos expropriatrios, inclusive o arresto dos bens que guarnecem seu principal estabelecimento comercial. Por tais razes requer, ao final, o provimento do recurso com a reforma da deciso agravada. Informaes prestadas pelo MM. Juiz f. 175-TJ, noticiando que a agravante cumpriu com o disposto no art. 526 do CPC e que foi mantida a deciso agravada. Regularmente intimada, a agravada no se manifestou, consoante certido de f. 177-TJ. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de admissibilidade. Insurge-se a agravante contra a impossibilidade de alterao do polo passivo da ao aps a citao da parte r, mas, em que pesem os argumentos trazidos por ela, deve-se manter a deciso proferida pelo digno Magistrado de 1 grau. De incio, insta esclarecer que este Relator j se manifestou acerca dessa matria de modo que, conforme salientado nas outras vezes, acertada a deciso de 1 grau que reconheceu a sucesso empresarial ocorrida entre a agravante All Sade e a empresa Pax Sade, ora interessada, isso porque as provas dos autos demonstram a transferncia da carteira de clientes desta ltima primeira e, como a carteira de clientes a nica fonte de receita de uma operadora de plano de sade, sua cesso significa a cesso de todo o ativo da empresa e tambm a transferncia de todo o passivo.
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Em consequncia, a agravante foi devidamente includa no polo passivo da lide e sobre o seu patrimnio recai igualmente a responsabilidade de garantir a execuo promovida pela agravada, no fazendo sentido algum, exatamente por tais razes, a pretenso de no ser responsabilizada pelos dbitos contrados pela sucedida. Ora, o objetivo da execuo justamente o cumprimento da obrigao que no foi voluntariamente adimplida e por esse motivo cai por terra o argumento levantado pela agravante de que a sentena da ao principal transitou em julgado, uma vez que somente nesta fase, qual seja no cumprimento de sentena, a sucesso empresarial passou a ser de conhecimento da parte que requereu a incluso da recorrente na lide principal, de modo que esta ltima possa garantir o cumprimento da obrigao contrada pela empresa sucedida. Desse modo, resta claro que estamos diante de uma incluso obrigatria, sendo inegvel a legitimidade da agravante para figurar no polo passivo da ao. Certo tambm que os artigos suscitados pela agravante com o objetivo de fundamentar as suas vazias alegaes, nem sequer se aplicam ao caso, uma vez que o art. 41 do Cdigo de Processo Civil trata da substituio voluntria, ao passo que o segundo artigo, qual seja, 264 do mesmo diploma legal, trata da modificao do pedido e da causa de pedir inicial. Por todo o exposto, nego provimento ao recurso, ficando mantida em todos os seus termos a deciso atacada. Custas, ex lege. DES. MOTA E SILVA - De acordo com o Des. Relator. DES. FBIO MAIA VIANI - De acordo com o Des. Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
em ao civil pblica que visa pleitear o fornecimento de remdios, mas apenas em nome de idoso e de menor, em razo das disposies dos respectivos estatutos. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0079.08.4194442/002 - Comarca de Contagem - Agravante: Estado de Minas Gerais - Agravado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. WANDER MAROTTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Edivaldo George dos Santos, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 1 de dezembro de 2009. Wander Marotta - Relator. Notas taquigrficas DES. WANDER MAROTTA - O Estado de Minas Gerais interpe agravo de instrumento contra a r. deciso de f. 124/125, que deferiu liminar pleiteada nos autos da ao civil pblica que lhe move o Ministrio Pblico de Minas Gerais para obrig-lo a fornecer a Tiago Dias dos Santos, no prazo mximo de 03 dias, o medicamento Abilify (Aripiprazol), sob pena de multa diria fixada em R$ 1.500,00 (um mil e quinhentos reais), at o limite de R$ 20.000,00 (vinte mil reais). Sustenta o recorrente, em sntese, ser invivel a utilizao da ao civil para defesa de interesse meramente individual, razo pela qual deve ser o feito extinto, sem julgamento de mrito. De outro lado, no h que se falar em legitimidade do Ministrio Pblico, no estando o Parquet legitimado para a defesa de interesses meramente individuais, nos termos da jurisprudncia que cita. No mrito, afirma estarem ausentes os requisitos para a concesso da medida liminar, no havendo provas de que o frmaco pretendido seja o nico com condies de tratar o mal que acomete o Sr. Tiago. Ad argumentandum, insurge-se contra a multa fixada. Conheo do recurso. A preliminar de ilegitimidade do Parquet para defesa dos interesses individuais de Tiago Dias dos Santos merece acolhida. Isso porque Tiago nasceu em 28.08.1981 e a Lei n 7.347/85 confere legitimidade ao Ministrio Pblico para propor ao civil pblica nas condies estabelecidas no seu art. 1, acrescido do inc. IV pela Lei 8.078/90, no tendo o Parquet legitimidade para defender direitos individuais privados. Mutatis mutandis, invoca-se precedente do Supremo Tribunal Federal sobre o tema:
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Ao civil pblica - Ministrio Pblico - Direito individual - Ilegitimidade ativa - Ordem genrica Impossibilidade
Ementa: Ao civil pblica. Ministrio Pblico. Direito individual. Ilegitimidade do Ministrio Pblico para ajuizar a ao em nome de outros que no menores e idosos. Ordem genrica. Impossibilidade. - O Ministrio Pblico no tem legitimidade para ajuizar ao civil pblica visando a defesa de direitos individuais stricto sensu, e, portanto, divisveis. Pode agir, entretanto,
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Ministrio Pblico. Ao civil pblica. Taxa de iluminao pblica do Municpio de Rio Novo - MG. Exigibilidade impugnada por meio de ao pblica, sob alegao de inconstitucionalidade. Acrdo que concluiu pelo seu nocabimento, sob invocao dos arts. 102, I, a, e 125, 2, da Constituio. - Ausncia de legitimao do Ministrio Pblico para aes da espcie, por no configurada, no caso, a hiptese de interesses difusos, como tais considerados os pertencentes concomitantemente a todos e a cada um dos membros da sociedade, como um bem no individualizvel ou divisvel, mas, ao revs, interesses de grupo ou classe de pessoas, sujeitos passivos de uma exigncia tributria cuja impugnao, por isso, s pode ser promovida por eles prprios, de forma individual ou coletiva. Recurso no conhecido (RE 213631/MG - Recurso Extraordinrio Relator: Min. Ilmar Galvo - Publicao: DJ de 07.04.00 Tribunal Pleno).
mrito. Precedentes do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia. - O Ministrio Pblico no detm legitimidade para a propositura da ao civil pblica na defesa de direitos individuais privados e disponveis, onde, cada cidado pode requerer seus direitos individualmente (Apelao Cvel n 000.308.263-3/00 - Comarca de Campestre - Relator: Des. Brando Teixeira - Segunda Cmara Cvel - j. em 29 de abril de 2003 - v.u.).
certo, todavia, que o art. 21 da Lei n 7.347/85, introduzido pelo art. 117 do CDC, inclui, como passveis de proteo atravs da ao civil pblica, os interesses ou direitos individuais homogneos. No menos certo, entretanto, numa interpretao sistemtica da legislao supracitada, que os interesses e direitos homogneos somente ho de ser tutelados pela via da ao coletiva, quando os seus titulares sofrerem danos na condio de consumidores. que, a Lei n 7347/85, a comear da sinopse com que encimada, disciplina a ao civil pblica de responsabilidade por danos causados ao consumidor (meio ambiente etc.). E, ainda, quando, no seu art. 21, permite o uso da ao coletiva para a defesa dos interesses coletivos e individuais, faz remisso expressa ao Titulo III do Cdigo de Defesa do Consumidor. Pretendeu, pois, a lei explicitar, com a remisso (ao CDC), que os interesses individuais homogneos s se inserem na defesa de proteo da ao civil, quanto aos prejuzos decorrentes da relao de consumo entre aqueles e os respectivos possuidores. Vale dizer: no qualquer interesse ou direito individual que repousa sob a gide da ao coletiva, mas s aquele que tenha vinculao direta com o consumidor, porque a proteo deste o objetivo maior da legislao pertinente. este o entendimento prevalente na doutrina: os interesses ou direitos individuais podem ser tambm objeto da defesa coletiva, enquanto significativos de interesse e direitos individuais homogneos do consumidor (ou seus sucessores), que tenham tido origem ou causa comum, no que diz com fatos geradores de tais interesses ou direitos individuais [...]. So estes interesses ou direitos defensveis a ttulo coletivo, porque devem ser desprezados e necessariamente desconsideradas as peculiaridades agregadas situao pessoal e diferenciada de cada consumidor [...]. Quanto a estes aspectos pessoais diferenciados, prprios de cada situao concreta, de cada consumidor (vtima ou sucessor), de forma preferencial, podero vir a ser postulados pelos prprios interessados, o que deve ocorrer na liquidao da sentena genrica, proferida no processo de conhecimento (cf. ALVIM, Thereza Arruda. Cdigo do Consumidor comentado, p. 380).
Constitui pressuposto da ao civil pblica o dano ou a ameaa de dano a interesse difuso ou coletivo, abrangidos por essa expresso o dano ao patrimnio pblico e social, entendida a expresso no seu sentido mais amplo, de modo a abranger o dano material e o dano moral. Com a expresso interesse difuso ou coletivo, constante do art. 129, III, da Constituio, foram abrangidos os interesses pblicos concernentes a grupos indeterminados de pessoas (interesse difuso) ou a toda sociedade (interesse geral); a expresso interesse coletivo no est empregada, a, em sentido restrito, para designar o interesse de uma coletividade de pessoas determinada, como ocorre com o mandado de segurana coletivo, mas em sentido amplo, como sinnimo de interesse pblico ou geral.
Alis, a prpria Constituio Federal, ao tratar do mandado de segurana coletivo, no seu art. 5, inciso LXX, estabeleceu que apenas os partidos polticos, sindicatos, entidade de classes e associaes detm legitimidade ativa, excluindo-se, assim, a iniciativa do Ministrio Pblico. No tem, pois, o Parquet legitimidade para pleitear, atravs de ao civil pblica, medicamentos para cidados maiores de idade, ausente nos autos provas de que Tiago seja incapaz. Assim, dou provimento ao recurso para acolher a preliminar de ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico para pleitear o fornecimento de medicamentos em nome de Tiago, ou, genericamente, de toda coletividade, devendo ser a ao civil proposta extinta, sem exame de mrito, por ilegitimidade ativa ad causam. como voto. Sem custas ou honorrios. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HELOSA COMBAT e EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS. Smula - DERAM PROVIMENTO.
No mesmo sentido e com a mesma orientao, a jurisprudncia deste Tribunal:

Ementa: Ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico. Ilegitimidade ativa. Extino do processo, sem julgamento de
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No julgamento do REsp 57.465-0/PR, assim se manifestou o Ministro Demcrito Reinaldo:
O art. 129, incisos II e III, CR traz, entre as funes institucionais do rgo Ministerial, a promoo do inqurito civil e da ao civil pblica. Contudo, no autoriza o MP a agir visando a defesa de direito individual de um cidado. Nem mesmo a ao civil pblica poderia ser ajuizada para proteo e tutela de direitos puramente individuais, de natureza disponvel, sob pena de desvio da funo caracterizadora de ilegitimidade processual. Tal como leciona Maria Sylvia Zanella Di Pietro na obra Direito administrativo, 14. ed. So Paulo: Atlas, 2002, p. 665:
Dano moral - Dano material - Corrida de So Silvestre - Lista de classificao - Atleta Ausncia de nome - Reclamao imediata Morosidade na resposta - Dever de indenizar Valor - Juros de mora
Ementa: Ao ordinria. Dano moral e material. Corrida de So Silvestre. Lista de classificao. Ausncia de nome. Reclamao imediata. Morosidade na resposta. Dever de indenizar. Valor. Juros moratrios. - A empresa organizadora de competio, com repercusso nacional e internacional, responsvel por defeito em dispositivo que no permitiu que o nome de determinado atleta figurasse na lista de classificao divulgada aps o evento, notadamente se no presta os esclarecimentos solicitados, deixando de dar soluo imediata falha constatada. - Na fixao do dano moral, o julgador deve levar em conta o grau de constrangimento para a vtima e as possibilidades financeiras do ofensor, evitando estipular valor exagerado, a ensejar enriquecimento daquela, ou irrisrio, a ponto de no servir para coibir novas ocorrncias por parte deste. - Os juros moratrios, a incidirem sobre o valor arbitrado por danos morais, devem ser contados da data da prolao da deciso que concede a indenizao. APELAO CVEL N 1.0024.07.459642-0 0/003 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes adesivos: Fundao Casper Lbero, Valria Braga Pinto. Apelantes: 1) Yescom Servios Ltda.; 2) Globo Comunicao Participaes S.A. - Apelados: Valria Braga Pinto, Globo Comunicao Participaes S.A., Fundao Casper Lbero - Relator: DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL SEGUNDA APELAO E NEGAR PROVIMENTO AOS DEMAIS RECURSOS, UNANIMIDADE. NEGAR PROVIMENTO APELAO ADESIVA, VENCIDO O DES. VOGAL. Belo Horizonte, 10 de novembro de 2009. Guilherme Luciano Baeta Nunes - Relator. Notas taquigrficas Produziram sustentao oral, pela 2 apelante, o Dr. Srgio Pessoa de Paula Castro e, pela apelante
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adesiva Valria Braga Pinto, a Dr. Josimar Batista Bezerra. DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Cuidam os autos de trs apelaes contrariando a sentena prolatada nas f. 264-269, pela qual o MM. Juiz singular julgou procedente, em parte, o pedido objeto da ao de indenizao por danos morais, que Valria Braga Pinto props em face de Gazeta Esportiva Net, Fundao Casper Lbero e Globo Comunicaes e Participaes S.A., com a condenao destas duas ltimas a pagarem autora, solidariamente, a importncia de R$ 3.000,00 (trs mil reais) a ttulo de reparao civil por danos morais, atualizada monetariamente desde a data da publicao da sentena, conforme ndices da Corregedoria Geral de Justia de Minas Gerais, acrescida de juros moratrios de 1% ao ms, contados da ltima citao. A primeira apelao foi interposta por Yescom Servios Ltda., a qual ingressou no processo na condio de assistente, almejando a reforma da sentena, aduzindo, em resumo, que a autora, ao se inscrever para participar da prova (Corrida de So Silvestre de 2006), teve prvio conhecimento e aceitou as normas contidas no regulamento, em especial no tocante desobrigao da organizao da prova de fornecer sua classificao em caso de falha do chip (item 11); que a atleta tambm se mostrou de acordo com as previses contidas no item 3.13 (que trata do prazo de 30 dias para reclamar do resultado extraoficial, no item 13.1, letras e (que trata do prazo para divulgao de resultado extraoficial) e k (que trata do resultado oficial), e no item 3.16; que eventual defeito extraordinrio no chip fornecido ao corredor inscrito na prova, pelo que consta do regulamento, no gera a obrigao da organizao de fornecer a classificao do atleta; que na hiptese de falha no equipamento, existe no regulamento outro meio para que o atleta possa obter seu tempo e sua colocao; que a autora embora tenha se servido do regulamento para informar a no computao de seu resultado, deixou de responder cinco quesitos a ela apresentados, impedindo a checagem, computao e incluso de seu tempo no resultado extraoficial da prova; que a primeira lista extraoficial, pois o resultado final e oficial da competio ocorre aps a sua homologao por intermdio da Confederao Brasileira de Atletismo; que sem a soluo de todos os casos excepcionais no seria possvel a divulgao da listagem oficial, com a classificao dos atletas; que na espcie no restou configurada a ofensa moral a ser indenizada. A segunda apelante, Globo Comunicaes e Participaes S.A., alega, basicamente, que a autora no comprovou o fato constitutivo de seu direito; que no deve ser considerada ilegal a clusula do regulamento que expressamente prev que a organizao da prova
estar desobrigada a fornecer a classificao do atleta em caso de falha do chip, at porque a autora teve o prvio acesso e conhecimento do regulamento; que a autora ao retirar o seu kit atleta e o seu chip, obrigatoriamente, conferiu o funcionamento deste, exatamente em cumprimento s clusulas do regulamento; que cumpria autora demonstrar que o defeito do chip foi tcnico e no decorrente de errneo posicionamento; que menos de quinze dias aps o reclame da autora, de que seu nome no constava na lista extraoficial, foram solicitadas informaes sobre n de peito, nome, tempo de cronmetro no momento da largada, chegada e, ainda, o nmero de algum corredor que passou ao seu lado no momento da chegada, mas resposta no houve; que o resultado extraoficial era passvel de modificao, consoante clusula 3.13 do regulamento, para tanto bastava o fornecimento dos dados requeridos; que no foi praticado qualquer ilcito a ensejar o direito indenizao postulada pela autora; que o incidente no foi solucionado em razo da intolerncia da atleta; que a verba indenizatria foi arbitrada em montante elevado, sem a observncia dos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade; que os juros de mora, se devidos, devem incidir do trnsito em julgado da sentena, quando muito de sua prolao. A Fundao Casper Lbero interps o recurso adesivo de f. 318-323, ao argumento de que a autora teve o prvio conhecimento do regulamento da prova, o qual foi por ela aceito, tanto que no dia 3 de janeiro de 2007 reclamou da ausncia da divulgao de seu tempo de prova; que no dia 16 de janeiro de 2006, treze dias aps o reclame da atleta, houve a tentativa de solucionar tecnicamente o problema, mas com isso ela no concordou; que problemas na cronometragem so comuns e podem advir da incorreta colocao do chip no calado; que a autora no sofreu ofensa moral indenizvel, quando muito teve corriqueiro dissabor, mesmo porque ela se recusou em contribuir para resolver a questo; que os juros moratrios, se devidos, devem incidir do trnsito em julgado da sentena. Com essas consideraes, dou parcial provimento segunda apelao, apenas para estabelecer que os juros de mora so devidos a partir da prolao da sentena. DES. MOTA E SILVA - De acordo com o Des. Relator. DES. FBIO MAIA VIANI - Nas obrigaes provenientes de ato ilcito, considera-se o devedor em mora, desde que o praticou (CC art. 398), contando-se, portanto, os juros de mora do evento danoso (Smulas 54 do STJ). Pouco importa que, no caso de dano moral, o valor da indenizao seja fixado posteriormente ao fato, na sentena ou no acrdo.
Inexistindo, porm, recurso da autora quanto matria mencionada, acompanho, aqui, o voto do Des. Relator. DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES - A autora tambm apelou adesivamente (f. 325-335) e, por no se conformar, em parte, com a sentena, almeja a reforma desta para elevar o quantum arbitrado a ttulo de danos morais a R$ 80.000,00, bem como postula seja acatado o pedido de reparao civil pelos danos materiais que diz ter sofrido. Noutra investida pretende que os honorrios advocatcios sejam elevados a 20% sobre o valor da condenao. A autora ofertou as contrarrazes de f. 337-345 e 347-353, pugnando pelo no provimento das apelaes interpostas por Fundao Csper Lbero, Globo Comunicao e Participaes S.A. e Yescom Servios Ltda. Pela deciso de f. 369 foi deferido o pedido de reabertura de prazo Globo Comunicao e Participaes S.A., pelo que sobrevieram as contrarrazes de f. 372-378, oferecidas em face da apelao de f. 325-335. Todas as apelaes foram devidamente preparadas, conforme se v s f. 300, 315, 324 e 336, bem como pela certido de f. 355. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo dos recursos. Assinalo que, em decorrncia da convergncia das matrias submetidas a essa instncia revisora, realizarei o exame e julgamento conjunto das apelaes. Infere-se destes autos que Valria Braga Pinto props ao de indenizao por danos morais e materiais em face da Fundao Csper Lbero, Gazeta Esportiva Net (esta sem personalidade jurdica) e Globo Comunicaes, relao processual que restou integrada pela assistente Yescom Servios Ltda. O pedido de indenizao foi formulado ao argumento de que a no divulgao do nome da autora na lista de classificao, sem que pudesse saber sua colocao, isso em decorrncia de defeito apresentado por chip recebido quando de sua inscrio para participar da Corrida de So Silvestre de 2006, causou-lhe sentimento de derrota e tristeza a configurar ofensa moral a ser indenizada. Tambm postula o ressarcimento dos danos emergentes, j que entende ter direito em ser reembolsada pelas despesas de viagem, estadia e alimentao. Ofertadas as contestaes e produzidas as provas, sobreveio a deciso de primeiro grau, pela qual o MM. Juiz singular julgou procedente, em parte, a pretenso indenizatria, com a condenao solidria das rs Fundao Csper Lbero e Globo Comunicaes e Participaes S.A. ao pagamento de R$ 3.000,00 (trs
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mil reais), a ttulo de indenizao por danos morais, deciso que restou atacada por todos os litigantes. Ao analisar o contexto ftico-probatrio temos a incontroversa certeza de que a autora, alm de ter se inscrito previamente para participar da 82 Corrida de So Silvestre, tambm recebeu o kit de material e o chip identificador. Tambm fato que a autora no teve seu nome computado na lista de classificao divulgada pela organizao do evento, haja vista que no houve registro de seu chip em um dos tapetes de percurso. De igual modo, no h dvida de que a atleta, de 1 a 8 de janeiro de 2007, via correio eletrnico, por diversas vezes reclamou organizao do evento a falta de seu nome na listagem de 2006, sendo que a resposta somente veio no dia 16 de janeiro de 2007, quando foi solicitado autora que enviasse alguns dados necessrios correo e incluso de seu nome no resultado final. Conquanto as rs, em entendimento unssono, insistam na tese de que a no divulgao do nome da autora em lista extraoficial no trouxe qualquer prejuzo atleta, at porque o resultado da Corrida So Silvestre depende de homologao pela Confederao Brasileira de Atletismo, aps a soluo de todas as pendncias, assim no entendo. O que a televiso e a imprensa escrita divulgam, para que o pblico tome conhecimento, o resultado da listagem dita provisria, e nesta lista que os atletas querem ver lanado seu nome, mesmo porque terceiros, que acessam a listagem para conferncia da classificao dos atletas, sequer constatam que ela no de cunho oficial. E a previso contida na clusula 3.13 do regulamento (f. 34), de que as reclamaes sejam respondidas em 30 dias, unilateral e abusiva, no eximindo as rs de suas responsabilidades, pois que o interesse do atleta obter imediata resposta, at para que a mesma falha no ocorra na lista definitiva. No caso, apesar da insistncia da atleta em saber o motivo de seu nome no constar da lista de classificao, a organizadora do evento, repita-se, por vrias vezes provocada a se manifestar, no deu imediata resposta autora. O descaso salta aos olhos. E tambm restou evidente que o chip fornecido autora apresentou defeito, fator preponderante a impossibilitar a insero do nome dela na listagem de classificao divulgada pela organizadora do evento. Uma vez recebido o chip, para avaliar seu funcionamento, a atleta teria que passar com ele pelos locais onde seria detectado, o que s poderia ocorrer durante a corrida. Ademais, referido equipamento deveria estar funcionando no incio da corrida, pois se apurou que ape198
nas no houve registro de seu chip em um dos tapetes de percurso. Assim, no h que se falar em uso incorreto do chip, Ademais, prova em tal sentido incumbia aos organizadores do evento, j que a eles tambm competia fiscalizar o uso correto do dispositivo. Logo no h que se admitir a imputao de culpa atleta. Por outro lado, no dado s rs se valerem de clusula que as exima da obrigao de divulgarem a classificao do atleta, na hiptese de falha do chip, porque a obteno do real resultado se constitui em legtimo interesse do atleta, que se prepara e paga para participar da competio. No caso, por certo, as organizadoras do evento, h dcadas promovendo a So Silvestre, j deveriam ter outros mecanismos a evitar este tipo de problema, como, por exemplo, o uso de mais de um chip. Alm disso, o regulamento, quanto a esse particular, viola o princpio da boa-f objetiva, pelo que a pretendida iseno de responsabilidade por falha do chip foi corretamente repelida na sentena. Tambm no se sustenta o argumento de que a autora no fez prova do fato constitutivo de seu direito, pois ela logrou comprovar que participou da Corrida e chegou ao final da prova, assim como comprovou a ausncia de seu nome na denominada listagem extraoficial. A partir do momento em que a atleta se viu frustrada por no encontrar seu nome na listagem tida como extraoficial, inclusive solicitando esclarecimentos de imediato, procedimento reiterado por vrios dias, mas sem merecer a devida ateno de quem de direito, temse por manifesto o comportamento negligente da organizadora. Inegvel que a omisso do nome da autora na listagem divulgada, mesmo em carter no oficial, impossibilitando aquela de saber a sua colocao na prova, fez com que ela se sentisse completamente frustrada. No mesmo passo, conforme bem registrado pelo culto Juiz sentenciante, o transcorrer do tempo, sem que a omisso seja sanada, tem como consequncia a reduo do interesse dos participantes e das demais pessoas que acompanharam a competio, em tomar conhecimento do resultado. Disso resulta concluir que a futura correo da falha cometida pela organizadora da So Silvestre, atravs de eventual divulgao da classificao da autora na lista definitiva, com certeza, no faz desaparecer o quadro de frustrao que atingiu a atleta, em especial pela v tentativa em ver sanada a omisso, porm, sem qualquer resultado prtico. A espcie de dano moral sofrido pela autora o que se denomina dano moral puro. Quanto ao valor da indenizao, a sentena tambm no carece de reparo. Na fixao do dano moral, o juiz deve estar atento a todas as circunstncias que regem o caso concreto,
sem se afastar dos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. A doutrina e a jurisprudncia tm procurado apontar parmetros para o mister aqui cogitado, dentre os quais podemos citar: as condies pessoais e econmicas das partes envolvidas, a extenso do dano, o carter pedaggico para desestimular novas ocorrncias, a vedao ao enriquecimento sem causa. O valor de R$ 3.000,00, assegurado pela sentena autora, a ttulo de danos morais, revela-se justo. Conquanto a autora no tenha merecido um atendimento digno e em tempo razovel por parte da r, organizadora da So Silvestre, tambm no de se ignorar que a prpria atleta, por razes pessoais, deixou de fornecer alguns dados para que fosse apurada a sua classificao e insero de seu nome na lista oficial da prova. Portanto, embora o erro fosse passvel de ser sanado, para tanto no contribuiu a autora, pelo que o valor da indenizao restou fixado em patamar a bem reparar o dano moral sofrido, at porque no se verifica que a atleta tenha sofrido um prejuzo extremo pela ausncia de seu nome na listagem extraoficial. No mesmo passo, cumpre ter em mente que a indenizao sob foco no pode servir como fonte de lucro fcil para a vtima, mas, sim, como forma de amenizar o desgosto, o aborrecimento e a retirada da paz de esprito da atleta, prejudicada em seus direitos. Com essas premissas em mente, sem esquecer do carter pedaggico que tambm deve nortear a fixao dos danos morais, entendo que o valor arbitrado se coaduna com o caso destes autos, no estando a representar impossibilidade de pagamento por parte das ofensoras, tampouco enriquecimento da vtima. Relativamente insurgncia da autora, apelante adesiva, com o propsito de ser reparada por danos materiais, razo no lhe assiste. Apesar de ser veraz que a autora teve gastos com a inscrio, estadia e alimentao, tambm verdade ter ela participado ativamente da prova. E a organizadora do evento, por sua vez, ofereceu todas as condies para que isso viesse acontecer, tanto que a atleta concluiu a prova. Relativamente aos juros de mora, razo, em parte, est com a segunda apelante, pois tais acrscimos so devidos a partir da prolao da sentena que fixou o valor da indenizao, pois que antes no havia base para incidncia daquele consectrio. J os honorrios advocatcios foram fixados em percentual justo, dentro das diretrizes estabelecidas pelo art. 20, 3, do Cdigo de Processo Civil. DES. MOTA E SILVA - De acordo com o Des. Relator. DES. FBIO MAIA VIANI - Sr. Presidente. Quanto ao valor da indenizao, ouso divergir de V. Ex. para
elevar o valor da indenizao para R$ 10.000,00, porque R$ 3.000,00 um valor irrisrio, considerando a situao da vtima e de quem vai pagar esta indenizao, para reparar esta dor que sofreu pela no incluso de seu nome e que foi espezinhada em seus direitos. Como disse o advogado da vtima, ela deixou de fornecer alguns dados ou criou certa dificuldade 16 dias depois, ou seja, na poca da organizao do evento foi pura e simplesmente ignorada. DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Nego provimento aos demais recursos. Cada um dos apelantes deve arcar com o pagamento das custas alusivas ao recurso que interps. DES. MOTA E SILVA - De acordo com o Des. Relator. DES. FBIO MAIA VIANI - Nego provimento s apelaes. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL SEGUNDA APELAO E NEGARAM PROVIMENTO AOS DEMAIS RECURSOS, UNANIMIDADE. NEGARAM PROVIMENTO APELAO ADESIVA, VENCIDO O DES. VOGAL.
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Caderneta de poupana - Correo monetria Expurgos inflacionrios - Cobrana - Banco Legitimidade passiva - Prescrio - Juros Recomposio do valor da moeda - Corroso provocada pela inflao - Honorrios Voto vencido
Ementa: Prescrio. Juros. Recomposio do valor da moeda. Corroso provocada pela inflao. Honorarios. Voto vencido. - Se a relao jurdica se estabelece entre o apelante e o apelado em virtude de contrato de caderneta de poupana, no h que se falar em ilegitimidade passiva do banco para a ao de cobrana de expurgos inflacionrios. - Nas aes de cobrana de diferena de expurgos inflacionrios, decorrentes de plano econmico de governo, aplica-se a prescrio vintenria, regra geral do art. 177 do Cdigo Civil de 1916, observada a regra de transio do art. 2.028 do Cdigo Civil de 2002, pois a correo monetria a ser aplicada constitui parcela do
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prprio capital, e no prestao acessria, pelo que se assume natureza de direito pessoal. - Sobre os juros remuneratrios, por integrarem o capital, a eles tambm aplicvel a prescrio vintenria. - A reiterada jurisprudncia se firmou no sentido de ser devida pelos bancos a aplicao, sobre os valores de caderneta de poupana, dos expurgos inflacionrios do perodo dos planos governamentais como forma de preservar o valor da moeda, frente corroso provocada pela inflao. Essa medida no constitui nenhum acrscimo patrimonial ao crdito, mas simples manuteno do statu quo ante. - Reconhecido o direito correo monetria relativa aos planos econmicos, a data de aniversrio deixa de ser relevante para a soluo da lide. bvio, contudo, que somente sero corrigidos os valores constantes em conta-poupana na data de incidncia da medida. - Os honorrios advocatcios fixados em observncia aos parmetros previstos no art. 20, 3, do Cdigo de Processo Civil no merecem ser alterados. Preliminares e prejudicial rejeitadas e recurso no provido. - V.v.: - Nas aes de cobrana de expurgos inflacionrios em caderneta de poupana, o pedido de incidncia de determinado ndice de correo constituise no prprio crdito, e no em acessrio, sendo, descabida, assim, a incidncia do prazo quinquenal do art. 178, 10, inciso III, do CCB/1916, que se refere apenas cobrana dos juros, pois, tratando-se de ao pessoal, o prazo prescricional, ento, o vintenrio. Porm, os juros remuneratrios, vencidos h mais de cinco anos, sofrem a incidncia da prescrio. (Des. Pereira da Silva) APELAO CVEL N 1.0145.08.501259-2 2/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Banco Ita S.A. Apelado: Jorge Lazarini - Relator: DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Pereira da Silva , na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E A PREJUDICIAL, VENCIDO EM PARTE O REVISOR, E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de dezembro de 2009. - Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Relator.
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Notas taquigrficas DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE - Insurge-se o apelante contra a deciso da MM. Juza da causa que julgou procedente o pleito inicial, condenando o ru ao pagamento dos expurgos inflacionrios referentes ao ms de janeiro (42,72%) de 1989, at o limite de NCz$50.000,00 para os saldos dos meses de abril (44,80%) e maio (5,38%) de 1990, bem como fevereiro (7,00%) de 1991, menos os ndices efetivamente aplicados; a partir da, corrigidos monetariamente pela tabela da CJMG, at o efetivo pagamento, mais juros remuneratrios contratuais de 0,5% ao ms, capitalizados, acrescido de juros de mora de 1% ao ms, a partir da citao, alm de honorrios advocatcios de 15% sobre o valor da condenao. Preliminarmente, alega falta de enriquecimento indevido pela entidade financeira quando da aplicao dos ndices oficiais. Aduz que parte ilegtima, defendendo que a legitimidade passiva exclusiva da Unio Federal. Sustenta carncia de ao e falta de interesse de agir em decorrncia das datas de aniversrio da contapoupana. Defende a prescrio com base no CDC, bem como a prescrio dos juros remuneratrios. Ressalta a correta aplicao do ndice legal para correo dos depsitos em caderneta de poupana. Afirma que as cadernetas de poupana tm clusulas determinadas pelo Poder Pblico em relao aos juros e correo monetria. Aponta que o Poder Judicirio deve respeito ao poder monetrio. Defende o equilbrio do sistema financeiro. Pleiteia a denunciao da lide Unio Federal. Pretende a reduo dos honorrios e ainda que os juros moratrios sejam aplicveis a partir do trnsito em julgado da sentena. Contrarrazes foram ofertadas, s f. 152/161. Feito o breve relatrio, decido, inicialmente, as preliminares e prejudiciais de mrito. Preliminares. A matria intitulada de falta de enriquecimento ilcito ser analisada posteriormente, por se tratar de matria afeta ao mrito. Ilegitimidade. Alega que os reajustes da caderneta de poupana so determinados pelo Governo Federal, devendo a ao ser proposta contra a Unio Federal. Contudo, por ser o recorrente a instituio financeira depositria das quantias poupadas, ele parte legtima para figurar no polo passivo da demanda. Sobre o tema j se manifestou o Superior Tribunal de Justia:
Ementa: Processual civil. Caderneta de poupana. Diferena de correo monetria. Janeiro/89. Legitimidade do banco depositrio. ndice aplicvel.
I - Na relao jurdica material (contrato de mtuo poupana) so partes para figurarem nos plos da relao processual as mesmas que se constituram como titulares no contrato, sendo, portanto, o banco (agente financeiro) parte legtima para responder s aes como a presente. [...] (STJ, REsp 167658/SP , Relator Min. Waldemar Zveiter, 3 Turma, DJ de 14.02.2000.)
prazo vintenrio do art. 177 do Cdigo Civil de 1916. Confira-se, a propsito, o aresto infra:
Caderneta de poupana. Correo monetria. Cobrana de expurgo inflacionrio. Legitimidade passiva ad causam dos bancos depositrios. Prescrio. [...] 2. Como a temtica diz respeito ao prprio crdito, pago de forma incorreta (no integral), no incide a prescrio qinqenal do art. 178, 10, III, do Cdigo Civil, para os casos de juros ou prestaes acessrias pagveis anualmente ou em prazo menor. A prescrio vintenria, por tratar-se de ao pessoal (art. 177 Idem). Precedentes do STJ. [...]. (Conferir em CD Juris Plenum - 0163, v. 1). Tratando-se de discusso do prprio crdito, que deveria ter sido corretamente pago, no de aplicar-se ao caso a prescrio qinqenal prevista no art. 178, 10, haja vista no se referir a juros ou quaisquer prestaes acessrias (Agr. n 265.610/PR, Relator Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, 4 Turma).
No confere legitimidade passiva o fato de terem a Unio e o Banco Central competncia normativa para disciplinar questes financeiras. Levando em considerao o raciocnio acima exposto, no h que se falar em denunciao da lide, pois no se vislumbra qualquer possibilidade do exerccio de direito de regresso. Com tais fundamentos, rejeito a preliminar. DES. PEREIRA DA SILVA - De acordo. DES. CABRAL DA SILVA - De acordo. DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE - Carncia de ao e falta de interesse de agir. Sustenta o Banco apelante, em preliminar, falta de interesse de agir, ao argumento de que inaplicvel qualquer recomposio de expurgos inflacionrios para contas que aniversariam posteriormente aos planos econmicos. Quanto data de aniversrio, reconhecido o direito aos expurgos em relao ao Plano Vero, to somente as cadernetas com aniversrio at o dia 15 se sujeitam em junho de 1987 e janeiro de 1989 ao IPC (Plano Bresser e Plano Vero). In casu, o ru alegou s f. 79/81 e 91//93 que no localizou as contas de nmero 51705 e 83503-3 em nome do autor, entretanto, ao contrrio do alegado, o autor juntou aos autos os documentos de f. 103/105, comprovando a existncia da conta-poupana, o que no foi impugnado pelo apelante, conforme se infere da certido de f. 106. Entretanto, na liquidao de sentena, deve ser observada, alm da existncia de valores nas pocas prprias, conforme mandamento sentencial, tambm a data de aniversrio das cadernetas, referente a janeiro/fevereiro de 1989 (Plano Vero), fazendo jus ao expurgo to somente aquelas com data-base at o dia 15. Dessarte, com essa observao, rejeito a preliminar em tela. Prescrio. No assiste razo ao apelante, quando alega que sobre os ndices de correo monetria deve ser aplicado o prazo prescricional do CDC, art. 27. Conforme vem decidindo reiteradamente o Superior Tribunal de Justia, a parcela correspondente correo monetria integra o capital, e a pretenso de sua cobrana prescreve juntamente com o capital, no
Saliento que, com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, sendo a prescrio vintenria segundo o CC/16 e tendo transcorrido mais da metade do tempo estabelecido naquele Cdigo revogado, deve ser mantido o lapso temporal da legislao anterior nos termos do art. 2.028 do novo Diploma Civil. Rejeito a prejudicial. Prescrio dos juros remuneratrios. Os juros remuneratrios, na poupana, so incorporados ao capital, no constituindo mero acessrio. Entendimento esse adotado pelo egrgio STJ:
Direito econmico e processual civil. Plano Vero. Caderneta de poupana. Lei n 7.730/89. Inaplicabilidade. Prescrio. [...] II - Aos juros remuneratrios incidentes sobre diferenas de expurgos inflacionrios em caderneta de poupana no se aplica o prazo prescricional do art. 178, 10, III, do Cdigo Civil de 1916 (AgRg no REsp 471.786/SP , Rel. Min. Castro Filho, 3 Turma, j. em 28.03.2006, DJ de 24.04.2006, p. 392). Civil. Contrato. Caderneta de poupana. Plano Vero. Juros remuneratrios. Prescrio vintenria. Juros de mora. Termo inicial. Citao. Recurso no conhecido. 1. A teor da jurisprudncia desta Corte, os juros remuneratrios de conta poupana, incidentes mensalmente e capitalizados, agregam-se ao capital, assim como a correo monetria, perdendo, pois, a natureza de acessrios, fazendo concluir, em conseqncia, que a prescrio no de cinco anos, prevista no art. 178, 10, III, do Cdigo Civil de 1916 (cinco anos), mas a vintenria (REsp 707.151/SP , Rel. Min. Fernando Gonalves, DJ de 01.08.2005). [...] (Ac no REsp n 774.612/SP , 4 Turma/STJ, Rel. Min. Jorge Scartezzini, j. em 09.05.2006).
Tambm esse o entendimento pacfico neste Tribunal:

Cobrana. Legitimidade passiva do agente financeiro depositrio. Cerceamento de defesa. Inocorrncia.
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Prescrio vintenria. Entendimento do STJ. - A instituio financeira que recebe os depsitos das contas de poupana tem legitimidade para figurar no polo passivo da ao promovida, visando buscar eventual diferena no saldo de tais contas, apurada em razo da legislao que implantou os Planos Bresser e Vero. A prescrio aplicvel s aes que visam adequao da correo monetria aos depsitos das contas de poupana vintenria, quando aplicvel a norma de transio inserta no art. 2.028 do CC/2002. O STJ j pacificou o entendimento em relao prescrio vintenria incidente sobre o pedido de devoluo dos expurgos inflacionrios dos depsitos de caderneta de poupana, nos quais esto includos os juros remuneratrios de conta de poupana, visto que, incidentes mensalmente e capitalizados, agregam-se ao capital, assim como a correo monetria, perdendo, pois, a natureza de acessrios (AC 1.0518.05.078289-6/001, 9 CCvel/TJMG, Rel. Des. Pedro Bernardes, j. em 03.03.2007). Expurgos inflacionrios - Caderneta de poupana - Plano Vero - Prescrio vintenria - Instituio financeira Legitimidade passiva. [...] vintenria a prescrio referente aos juros remuneratrios incidentes sobre diferenas de expurgos inflacionrios em cadernetas de poupana [...]. (AC 1.0297.06.003211-9/001, 9 CCvel, Rel. Des. Jos Antnio Braga, p. em 11.08.2007.)
DES. CABRAL DA SILVA - De acordo com o Relator. DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE - Mrito. Verifico que os argumentos de mrito trazidos pelo apelante no merecem prosperar, visto que pacfico o entendimento dos Tribunais ptrios relativamente aos expurgos inflacionrios, sendo certa a assertiva de que a correo monetria deve se dar de forma plena, utilizando-se os ndices que melhor refletem a desvalorizao da moeda no tempo. A correo monetria pleiteada pelo apelado nada acrescenta ao valor original. A sua finalidade de obter o valor real da moeda, no se tornando um plus, mas servindo apenas para manter o seu poder aquisitivo, enfraquecido pela inflao, durante os sucessivos planos econmicos implantados. O STJ, por inmeras vezes, j consolidou o entendimento no sentido de serem devidos os referidos expurgos nas aplicaes em contas de poupana, conforme entendimento que se segue:
Processual civil. Remessa ex officio. Fase de execuo. Descabimento. Devoluo de valores. Preservao do valor real da moeda. ndices aplicveis. Precedentes do STJ. 1. A remessa necessria no cabvel em fase de execuo de sentena. Precedentes. 2. Os expurgos inflacionrios refletem a necessidade de correo monetria para fins de preservao do valor real da moeda. 3. A jurisprudncia do STJ firmou-se pela incluso dos expurgos inflacionrios, utilizando-se: a) o IPC, no perodo de maro/90 a janeiro/91; b) o INPC de fevereiro/91 a dezembro/1991; e c) a partir de janeiro/1992, a aplicao da UFIR, nos moldes estabelecidos pela Lei 8.383/91. O ndice de janeiro/89 de 42,72%. 4. Precedentes desta Corte: ERESP 70765/DF, Rel. Min. Amrico Luz, DJ de 17/03/97; REsp 512.684/RS, Relator Min. Jos Delgado, 1 Turma, DJ de 24/09/2003; AgREsp 301.943/RN, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, 6 Turma, DJ de 04/02/2002, inter alios. 5. Recurso Especial a que se nega seguimento (REsp 626469 , Rel. Min. Luiz Fux, DJ de25.11.2004). Processual civil e administrativo. Emprstimo compulsrio sobre aquisio de combustvel. DL n 2.288/86. Correo monetria. Aplicao dos ndices que melhor refletem a real inflao sua poca: IPC, INPC e a UFIR. 1. A correo monetria no se constitui em um plus; no uma penalidade, sendo, to-somente, a reposio do valor real da moeda, corrodo pela inflao. Portanto, independe de culpa das partes litigantes. pacfico na jurisprudncia desta Corte o entendimento de que devida a aplicao dos ndices de inflao expurgados pelos planos econmicos (Planos Bresser, Vero, Collor I e II), com fatores de atualizao monetria de dbitos judiciais. 2. Este Tribunal tem adotado o princpio de que deve ser seguido, em qualquer situao, o ndice que melhor reflita a realidade inflacionria do perodo, independentemente das determinaes oficiais. Assegura-se, contudo, seguir o percentual apurado por entidade de absoluta credibilidade e
A parcela correspondente aos juros remuneratrios integra o capital, no parcela acessria e constitui o prprio valor principal e trata de direito pessoal dos aplicadores. Assim, aplica-se o prazo prescricional ordinrio estatudo no art. 177 do CC/16, de vinte anos, tendose, ainda, em mente, o comando insculpido no art. 2.028 do CC/02, segundo o qual se aplicam os prazos da lei anterior se j houver transcorrido mais da metade deste quando da entrada em vigor do novo diploma legal. Posto isto, rejeito a prejudicial. DES. PEREIRA DA SILVA - De acordo com as preliminares. Peo vnia ao eminente Relator, Des. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade, mas vou divergir, em parte, do seu judicioso voto, por entender que o prazo prescricional dos juros remuneratrios quinquenal. Com efeito, o art. 178, 10, inciso III, do Cdigo Civil de 1916 afirma que prescrevem em cinco anos os juros ou quaisquer outras prestaes acessrias. Nesse sentido o entendimento da jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia:
Ao de cobrana de diferena de correo monetria de saldo de caderneta de poupana prescreve em vinte anos. Todavia, os juros contratuais vencidos h mais de cinco anos sofrem a incidncia da prescrio (Art. 178, 10, III, do CC) (STJ/REsp 180.559 - SP/Relator: Min. Barros Monteiro).
Assim, acolho a prejudicial de prescrio quanto aos juros remuneratrios.

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que, para tanto, merecia credenciamento do Poder Pblico, como o caso da Fundao IBGE. Indevida, data venia aos entendimentos divergentes, a pretenso de se aplicar, para fins de correo monetria, o valor da variao da UFIR. firme a jurisprudncia desta Corte de se aplicar o IPC, por melhor refletir a inflao sua poca. 3. Aplicao dos ndices de correo monetria da seguinte forma: a) por meio do IPC, no perodo de maro/1990 a fevereiro/1991; b) a partir da promulgao da Lei 8.177/91, a aplicao do INPC (at dezembro/1991); e c) a partir de janeiro/1992, a aplicao da UFIR, nos moldes estabelecidos pela Lei 8.383/91. 4. Recurso a que se nega seguimento (REsp 512.684/RS, Relator Min. Jos Delgado, 1 Turma, DJ de 24.09.2003).
cionrios e juros remuneratrios cumulados. Cabimento. Direito adquirido - [...] Conforme o art. 6 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil e art. 5, XXXVI, da Constituio da Repblica, o poupador tem direito adquirido ao clculo da correo monetria plena de acordo com as normas estabelecidas por ocasio da contratao ou da renovao do investimento. [...]
Ademais, tenho que a simples necessidade de complementao da correo monetria, ou a existncia de diferena a ser auferida pelos clientes, j configura um procedimento anmalo do banco depositrio, que, assim, no logra xito em seu argumento de que procedera dentro da legalidade, a qual , de pronto, o cumprimento de atualizao integral da remunerao das importncias depositadas em seus cofres. As alegaes formuladas nas razes de apelo revelam-se impertinentes, sendo inconteste a existncia de uma leso aos direitos do apelado, com a edio do plano econmico que incidiu poca, intitulado Planos Collor, Vero e Bresser, com expurgos nos ndices inflacionrios, que levaram a uma menor remunerao da poupana. bvio, contudo, que o requisito necessrio para a aplicao dos ndices que, na data determinada para a incidncia dos reajustes, a conta-poupana exista e possua valores passveis de correo plena e que, no caso do Plano Vero, a caderneta tenha aniversrio na primeira quinzena. Noutro giro, entendo que h direito adquirido s correes da caderneta de poupana no efetuadas no perodo devido, em prestgio ao art. 5, inciso XXXVI, da Constituio da Repblica. Sobre o tema nos leciona Caio Mrio da Silva Pereira, in Instituies de direito civil, 19. ed., 2000, v. I, p. 105:
Direito Adquirido. So os direitos definitivamente incorporados ao patrimnio de seu titular, sejam os j realizados, sejam os que simplesmente dependem de um prazo para seu exerccio, sejam ainda os subordinados a uma condio inaltervel ao arbtrio de outrem.
A jurisprudncia deste eg. Tribunal tambm admitindo o direito adquirido no caso sub judice, consoante Acrdo de n 1.0525.07.111593-1/002, Relatora Des. Mrcia De Paoli Balbino:
Civil e processual civil. Apelao. Ao de cobrana. Preliminar de ilegitimidade passiva. Rejeio. Prescrio. Inocorrncia. Caderneta de poupana. Expurgos infla-
Assim, o apelado tem direito correo monetria plena referente aos expurgos inflacionrios relativos aos planos econmicos implantados no perodo de janeiro/fevereiro 1989 a maro de 1991, nos limites do pedido inicial, sob pena de ficar caracterizado o enriquecimento indevido do ru, situao essa inadmissvel no ordenamento jurdico vigente. Isso porque, dentre as facetas da segurana jurdica, encontra-se a segurana econmica, a tutelar os direitos inerentes ao cidado nas relaes jurdicas realizadas cotidianamente, envolvendo as contas- correntes e poupanas bancrias, aplicaes financeiras, emprstimos, etc. Portanto, tenho que as instituies financeiras se baseiam em premissas equivocadas para a defesa de seus direitos, como no caso em comento, pois devem prevalecer os princpios constitucionais, de ordem pblica e natureza cogente, do direito adquirido e do ato jurdico perfeito em favor da apelada, que no podem ser desrespeitados por interesses privados. E ressaltar esse direito do apelado revela-se, principalmente, como uma forma de se preservar o princpio constitucional do direito propriedade (art. 5, XXII, da Constituio da Repblica). No que tange aos juros de mora, conforme estabeleceu a d. Juza singular, so eles devidos a partir da citao, observada a taxa de 1% ao ms, nos termos dos arts. 219, caput, do CPC e 406 do atual Cdigo Civil. Quanto ao arbitramento dos honorrios devidos em razo da atuao do advogado em juzo, deve-se verificar a natureza da tutela concedida: nas decises de natureza condenatria, a verba honorria fixada com base no valor da condenao, na forma do art. 20, 3, do CPC; nas que no houver condenao ao pagamento de quantia certa, assim como nas constitutivas e nas declaratrias (positivas ou negativas), ou, ainda, naquelas de pequeno ou inestimvel valor, os honorrios so fixados equitativamente, como determina o art. 20, 4, do CPC. Assim, como no caso em apreo, a verba fixada observou os ditames legais, tendo sido fixada entre 10% e 20% sobre o valor da condenao, nos termos do art. 20, 3, do Cdigo de Processo Civil, deve ser mantida nos termos da sentena. Ressalto que, nada obstante ter afastado a preliminar de carncia de ao, imperioso reconhecer que somente so pertinentes os expurgos, se existentes saldos nas datas correspondentes aos planos e ainda que
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tenham como data-base a primeira quinzena, em relao ao Plano Vero. Mediante tais consideraes, rejeito as preliminares e as prejudiciais de prescrio e nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante. DES. PEREIRA DA SILVA - De acordo. DES. CABRAL DA SILVA - De acordo. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E A PREJUDICIAL, VENCIDO EM PARTE O REVISOR, E NEGARAM PROVIMENTO.
sua repercusso no meio social, finalidade pedaggica, bem como capacidade econmica do ofensor. - Os honorrios advocatcios na sentena de natureza condenatria devem ser fixados dentre as percentagens legalmente estabelecidas, com ateno ao grau de zelo do profissional, ao lugar da prestao do servio e natureza e importncia da causa, ao trabalho realizado pelo advogado e ao tempo despendido para o servio, o que, no caso em debate, no fora considerado pela instncia a qua, impondo-se a sua alterao. APELAO CVEL N 1.0145.08.501923-3 3/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Banco do Brasil S.A. - Apelante adesivo: Francisco de Assis Lima Mota Apelados: Banco do Brasil S.A., Francisco de Assis Lima Mota - Relator: DES. JOS MARCOS VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E DAR PARCIAL PROVIMENTO AO ADESIVO. Belo Horizonte, 25 de novembro de 2009. - Jos Marcos Vieira - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS MARCOS VIEIRA - Trata-se de apelao cvel interposta por Banco do Brasil S.A. contra a sentena de f. 62/64-TJ, que, nos autos da ao de indenizao movida em desfavor de Walter Gama Terra Jnior, julgou parcialmente procedente o pedido, para condenar o ru a restituir o valor de R$ 6.862,00 (seis mil oitocentos e sessenta e dois reais), bem como a pagar a quantia de R$2.325,00 (dois mil trezentos e vinte e cinco reais) a ttulo de dano moral. Por fim condenou o requerido ao pagamento das custas e honorrios advocatcios arbitrados em 10% (dez por cento) do valor da causa. Inconformado, o ru interps o recurso (f. 65/75TJ), em que alega, em sntese, a ausncia de dano efetivo, pois os saques realizados indevidamente por falsrios no impossibilitaram o autor correntista de realizar saques, de realizar os pagamentos devidos, bem como de ter os seus cheques compensados. Assevera, ainda, que o autor somente suportou meros aborrecimentos, sendo indevida a condenao por dano moral, ou que se mostra excessiva, razo pela qual pugna o apelante pela sua reduo. O autor tambm interps apelo adesivo (f. 81/84TJ), em que aduz, resumidamente, a necessidade de
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Indenizao - Saque em caixa eletrnico Mquina de autoatendimento - Reteno do carto - Defeito na prestao de servios Transaes realizadas por falsrios - Banco Responsabilidade objetiva - Dano moral Configurao - Fixao do quantum - Honorrios advocatcios - Alterao - Art. 14 do CDC - Art. 20, 3, do CPC
Ementa: Apelao cvel. Ao de indenizao. Saque em caixa eletrnico. Reteno do carto em mquina de autoatendimento. Defeito na prestao de servios. Realizao de transaes por falsrios. Responsabilidade objetiva da entidade bancria. Dano moral configurado. Fixao adequada. Honorrios advocatcios. Alterao. Inteligncia do art.14 do Cdigo de Defesa do Consumidor e art. 20, 3, do CPC. - Se a entidade bancria disponibiliza servio de autoatendimento ao cliente, a reteno do seu carto em mquina desses estabelecimentos, que d ensejo atividade de falsrios com saques e transaes bancrias indevidas, revela o defeito e a insegurana na prestao de servio, configurando-se a responsabilidade objetiva do banco. - evidente o dano moral causado ao cliente, ante o desassossego psquico e o rompimento do seu bemestar, quando o seu carto bancrio retido em mquina eletrnica de autoatendimento bancrio, com posteriores e elevados saques indevidos em sua contacorrente, os quais no so ressarcidos pela entidade bancria. - O dano moral deve ser mantido se a fixao do seu quantum se mostra proporcional intensidade do dano,
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majorao do dano moral, bem como dos honorrios advocatcios, que devem ser fixados em 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao. Contrarrazes ao apelo principal s f. 77/80-TJ, em que o apelado requer a manuteno da sentena. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade recursal. Procedo anlise em conjunto das apelaes, para melhor elucidao, uma vez que h matrias de inconformismo comum a ambos os recursos. Cuidam os autos de pedido de indenizao movido pelo apelante adesivo em decorrncia de saques realizados em sua conta-corrente, posteriormente utilizao de terminal de caixa eletrnico em agncia do banco ru, quando, ento, foi retido o seu carto magntico pela mquina, o que deu ensejo atividade dos falsrios. O pedido foi julgado procedente, sob o fundamento de que os saques nas contas foram demonstrados pelos extratos, no impugnados pelo ru, o que imps o deferimento da restituio da quantia, bem como o dano moral, pois o autor foi vtima de falsrios em estabelecimento mantido pelo requerido (f. 63-TJ), o que configurou a expectativa do consumidor ante a prestao de servio desqualificada da entidade bancria. Ao que se v dos autos, restou incontroversa a realizao de saques na conta do autor, tanto que o apelo adesivo somente impugna a configurao do dano efetivo, bem como o ressarcimento pelo dano moral. Dessa forma, evidenciada a existncia dos saques por falsrios em agncia de autoatendimento do prprio banco ru (f. 16-TJ), a responsabilidade objetiva da instituio bancria inconteste, a teor do disposto no art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor, in verbis:
Art. 14 - O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. 1. O servio defeituoso quando no fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar, levando-se em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais: I - o modo de seu fornecimento; II - o resultado e os riscos que razoavelmente dele se esperam; III - a poca em que foi fornecido.
causou desassossego psquico e rompeu com o bemestar do autor, principalmente porque no foi imediatamente ressarcido do seu prejuzo material, razo pela qual acertada a deciso que condenou o requerido reparao pelo dano moral. Registra-se, ainda, que o banco ru no se desincumbiu do nus probatrio que lhe cabia (art. 333, II, do CPC), capaz de demonstrar a ocorrncia de uma das hipteses previstas no 3 do art. 14 do CDC, que possibilitaria a excluso da responsabilidade do autor na prestao do servio. Nesse sentido, o posicionamento deste Sodalcio em casos similares:
Ementa: Ao de indenizao. Dano moral e material. Clonagem de carto magntico. Saques sucessivos em caixas eletrnicos. Falta de segurana. Defeito do servio. Responsabilidade objetiva. Ausncia de prova da culpa exclusiva da autora. Dano material configurado. Devoluo de cheques por falta de proviso de fundos. Negativao indevida do nome da autora. Dano moral caracterizado. Quantum indenizatrio. Razoabilidade. - objetiva a responsabilidade da instituio financeira decorrente de defeito do servio, consistente na falta de segurana, evidenciada por saques sucessivos de numerrio da conta do correntista, em caixas eletrnicos, por meio de carto magntico clonado, caso no demonstradas as excludentes previstas no art. 14, 3, do Cdigo de Defesa do Consumidor. - O art. 14 do CDC trata da responsabilidade objetiva do fornecedor de servio. Funda-se esta na teoria do risco do empreendimento, segundo a qual todo aquele que se dispe a exercer alguma atividade no campo do fornecimento de bens e servios tem o dever de responder pelos fatos e vcios resultantes do empreendimento independentemente de culpa. - O dano moral subsiste pela simples ofensa dirigida ao autor, pela mera violao do seu direito de permanecer com o nome desprovido de mculas, o que torna desnecessria a comprovao especfica do prejuzo sofrido. - O valor do dano moral deve ser arbitrado com moderao, norteando-se o julgador pelos critrios da gravidade e repercusso da ofensa, da posio social do ofendido e da situao econmica do ofensor. (TJMG, 14 Cmara Cvel, AC n 2.0000.00.507729-8/000, Rel. Des. Helosa Combat, j. em 02.06.2005, p. em 21.06.2005.) Indenizao. Danos materiais e morais. Conta bancria. Clonagem de carto magntico. Saque. nus da prova. Repetio em dobro. Impossibilidade. Honorrios advocatcios. Majorao. Litigncia de m-f. No comprovao. Voto vencido. - Estando presentes os requisitos da verossimilhana das alegaes e hipossuficincia, impe-se a inverso do nus da prova em favor do consumidor. Cabe instituio financeira a prova de que no houve falha no seu sistema de segurana eletrnico, devendo, de outro modo, indenizar o cliente que teve dinheiro indevidamente sacado de sua conta. desnecessria a prova do reflexo patrimonial do prejuzo, visto que o dano moral puro representa sofrimento humano, resultante de leso de direitos da personalidade. O montante da indenizao, por danos morais, deve ser suficiente para compensar o dano e a injustia que a vtima sofreu, proporcionando-lhe uma vantagem, com a qual poder atenuar parcialmente seu sofrimento. vedado, nos termos do art. 7, IV, da Constituio da Repblica, vincuJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009
Dessa forma, a ocorrncia de dano restou configurada, ante a insegurana imposta ao autor/ consumidor pelo banco ru, que no possibilitou o uso adequado e seguro do seu servio em sua agncia de autoatendimento, indicada no prprio site do banco ru (f. 16-TJ), uma vez que o carto magntico do cliente ficou retido no caixa eletrnico, o que deu ensejo s atividades dos falsrios. Com efeito, a negligncia na prestao do servio pelo autoatendimento do banco ru indiscutivelmente
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lao da indenizao, ao valor do salrio-mnimo. Para que incida a penalidade prevista no pargrafo nico do art. 42 do Codecon, necessrio que tenha ocorrido o efetivo pagamento da quantia cobrada indevidamente. Estando ausente prova convincente de litigncia de m-f, no cabvel a aplicao da pena prevista. Agravo retido e primeira apelao no providos, segunda apelao parcialmente provida e sentena parcialmente alterada, de ofcio. - V.v.p.: - No caso de reparao por dano moral, o critrio para fixao do montante eminentemente subjetivo, devendo o julgador se ater s peculiaridades do caso concreto. O valor da indenizao deve ser arbitrado de forma a coibir a repetio do ato ilcito praticado, efetivando o carter pedaggico da medida (Des. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade) (TJMG, 10 C. Cv., AC n 1.0024.06.0082575/002(1), Rel. Des. Roberto Borges de Oliveira, j. em 20.11.2007, p. em 14.12.2007).
danoso, ou seja, se ele j cometeu a mesma falta; h) as prticas atenuantes realizadas pelo ofensor visando diminuir a dor do ofendido; i) necessidade de punio (Curso de direito do consumidor, p. 310, 2006).
Valho-me, ainda, dos ensinamentos de Srgio Cavalieri Filho:

Uma das objees que se fazia reparabilidade do dano moral era a dificuldade para se apurar o valor desse dano, ou seja, para quantific-lo. [...] Cabe ao juiz, de acordo com o seu prudente arbtrio, atentando para a repercusso do dano e a possibilidade econmica do ofensor, estimar uma quantia a ttulo de reparao pelo dano moral. [...] Creio, tambm, que este outro ponto onde o princpio da lgica do razovel deve ser a bssola norteadora do julgador. Razovel aquilo que sensato, comedido, moderado; que guarda uma certa proporcionalidade. A razoabilidade o critrio que permite cotejar meios e fins, causas e conseqncias, de modo a aferir a lgica da deciso. Para que a deciso seja razovel necessrio que a concluso nela estabelecida seja adequada aos motivos que a determinaram; que os meios escolhidos sejam compatveis com os fins visados; que a sano seja proporcional ao dano. Importa dizer que o juiz, ao valorar o dano moral, deve arbitrar uma quantia que, de acordo com o seu prudente arbtrio, seja compatvel com a reprovabilidade da conduta ilcita, a intensidade e durao do sofrimento experimentado pela vtima, a capacidade econmica do causador do dano, as condies sociais do ofendido, e outras circunstncias mais que se fizerem presentes (Programa de responsabilidade civil. 8. ed., Ed. Atlas, 2009, p. 91/93).
No tocante fixao do quantum, sabe-se que a indenizao deve ser estipulada pelo magistrado de forma equitativa, de modo que no seja muito alto, a ponto de implicar enriquecimento sem causa da vtima, nem to baixo, sob pena de no produzir no causador do dano a sensao de punio que o leve a deixar de praticar o ato. Para tanto, devem-se considerar as condies econmicas dos envolvidos, a culpa do ofensor e a extenso do dano causado ao ofendido. A lei no indica os elementos que possam servir de parmetro para se estabelecer o valor da indenizao, apenas dispe que deve ser pautada com base na extenso do dano (art. 944 do CC), sendo do prudente arbtrio do julgador tal ponderao. J a doutrina vem tentando estabelecer critrios que devero ser observados pelo julgador no momento de fixar a indenizao. Rizzatto Nunes apresenta alguns desses critrios quando se trata de dano moral ao consumidor, uma vez que ali esto enumerados os aspectos relevantes para se avaliar a extenso do dano ao qual se refere a lei:
[...] inspirado em parte da doutrina e em parte da jurisprudncia, mas principalmente levando-se em conta os princpios constitucionais que garantem a inviolabilidade da dignidade da pessoa humana, do respeito vida e da garantia incolumidade fsica e psquica, com o asseguramento de uma sadia qualidade de vida e do princpio da isonomia, e, ainda, a garantia da intimidade, vida privada, imagem e honra, possvel fixarem-se alguns parmetros para a determinao da indenizao por danos morais, quais sejam: a) a natureza especfica da ofensa sofrida; b) a intensidade real, concreta, efetiva do sofrimento do consumidor ofendido; c) a repercusso da ofensa no meio social em que vive o consumidor ofendido; d) a existncia de dolo - m-f - por parte do ofensor, na prtica do ato danoso e o grau de sua culpa; e) a situao econmica do ofensor; f) a capacidade e a possibilidade real e efetiva de o ofensor voltar a praticar e/ou vir a ser responsabilizado pelo mesmo fato danoso; g) a prtica anterior do ofensor relativa ao mesmo fato
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Levando em conta essas consideraes, entendo que o valor de R$2.325,00 (dois mil trezentos e vinte e cinco reais), determinado pelo ilustre Magistrado, foi fixado dentro da razoabilidade, razo pela qual deve ser mantido. No que tange aos honorrios de sucumbncia, tenho que merece pequeno reparo o seu arbitramento, pois tenho que a percentagem determinada pelo Julgador monocrtico, qual seja 10% (dez por cento) do valor da causa, no atende s disposies contidas no 3 do art. 20 do CPC. Assim, em ateno ao grau de zelo do profissional, ao lugar da prestao do servio e natureza e importncia da causa, ao trabalho realizado pelo advogado e ao tempo despendido com o servio, que, no caso em debate, no foram considerados pela instncia a qua, impe-se a fixao dos honorrios advocatcios em 15% (quinze por cento) sobre o valor da condenao. Com tais consideraes, nego provimento ao apelo principal e dou parcial provimento ao apelo adesivo, para reformar a sentena, em parte, to somente para alterar a fixao dos honorrios advocatcios para 15% (quinze por cento) sobre o valor da condenao.
Custas recursais, pelo apelante principal. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BATISTA DE ABREU e OTVIO PORTES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO ADESIVO.
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Ementa: Apelao cvel. Alvar judicial. Autorizao para transplante de rgos. Transplante renal. Disposio do corpo vivo. Lei 9.434/97 e Decreto 2.268/97. Compatibilidades. Comprovao. Concesso do alvar. Medida que se impe. - A Lei 9.434/97 e o Decreto 2.268/97 que a regulamenta exigem, para a doao de rgos, a verificao de compatibilidades entre o doador e o beneficirio, devendo ser interpretadas conjuntamente, observandose os princpios maiores da dignidade da pessoa humana e da preservao da vida. - Verificada a compatibilidade entre doador e receptor, deve ser concedida a autorizao judicial para a realizao de transplante com exclusivo fim teraputico. APELAO CVEL N 1.0024.09.686105-9 9/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Marco Lcio Barros Oliveira - Relator: DES. LUCIANO PINTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de dezembro de 2009. Luciano Pinto - Relator. Notas taquigrficas DES. LUCIANO PINTO - Marco Lcio Barros Oliveira ingressou com pedido de alvar judicial para autorizao de transplante, nos termos da Lei 9.434/97. Disse ser portador de insuficincia renal crnica, doena com perda lenta, progressiva e irreversvel das
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Alvar judicial - Transplante de rgos Autorizao - Transplante renal - Disposio de corpo vivo - Lei 9.434/97 - Decreto 2.268/97 Compatibilidade - Comprovao - Concesso do alvar
funes renais, estando ele em tratamento de hemodilise h um ano e sete meses. Afirmou que necessita de um transplante renal e, no tendo doadores na famlia, um amigo, de nome Murilo Gonalves dos Santos, realizou todos os exames de compatibilidade exigidos, inclusive o exame de prova cruzada, denominado compatibilidade de janelas, tendo sido as cinco janelas compatveis, o que raro mesmo entre parentes consanguneos, devendo ser concedida liminar autorizando-se o transplante, julgando-se ao final procedente o pedido formulado. Juntou documentos de f. 07/19. Parecer do Ministrio Pblico de f. 21/26 pela no concesso do alvar. Manifestao do autor de f. 28/30, reiterando os termos da inicial e a gravidade de sua situao, alegando que a exigncia do Decreto 2.268/97 (art. 15, 3) distancia-se da realidade mdica, haja vista que a existncia de pelo menos 4 compatibilidades em exame de HLA difcil de ocorrer at mesmo em parentes consanguneos, aduzindo que isso no vem impedindo os transplantes, havendo nos autos um relatrio de especialista em nefrologia que comprova a compatibilidade entre o doador e ele, receptor, inexistindo contraindicaes, devendo ser concedido o alvar pleiteado. Sobreveio sentena (f. 31/35) que julgou improcedente o pedido inicial de expedio de alvar, condenando o autor no pagamento das custas, suspensa a exigibilidade em razo da gratuidade concedida, ao argumento de que, nos termos do Decreto-lei 2.268/97 (art. 15, 3), inexiste compatibilidade entre doador e receptor. Da o presente recurso (f. 41/48), insurgindo-se o apelante contra a sentena, requerendo sua reforma, alegando a existncia de cerceamento de defesa, ao argumento de que teria direito audincia e produo de percia mdica especfica para comprovar, por meio do depoimento de especialistas na rea de transplante renal que existe possibilidade de sucesso no transplante em questo, sem riscos vida do doador, havendo inclusive risco de sua morte num futuro prximo, devendo ser observado o princpio da dignidade da pessoa humana e o direito vida. Parecer da Procuradoria pelo provimento do recurso (f. 58/61). o relatrio. Decido. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Vejo que assiste razo ao apelante. O alvar judicial constitui um procedimento de jurisdio voluntria, no qual se objetiva a expedio de um mandado judicial, determinando-se a prtica de um ato, delineado pelos arts. 1.103 e seguintes do CPC. A doao de rgos para fins de transplante deve respeitar os ditames da Lei 9.434, de 1997, com a regulamentao dada pelo Decreto 2.268, de 1997, e com as alteraes da Lei 10.211, de 2001.
Analisando o art. 15 e seus pargrafos do referido decreto, percebe-se que exigido, para o transplante de rins, a comprovao de quatro compatibilidades em relao aos antgenos leucocitrios humanos (HLA), para as pessoas cujo grau de parentesco seja superior ao terceiro. Por outro lado, o art. 9 da Lei 9.434, de 1997, dispe que:
Art. 9 permitida pessoa juridicamente capaz dispor gratuitamente de tecidos, rgos e partes do prprio corpo vivo, para fins teraputicos ou para transplantes em cnjuge ou parentes consanguneos at o quarto grau, inclusive, na forma do 4 deste artigo, ou em qualquer outra pessoa, mediante autorizao judicial, dispensada esta em relao medula ssea.
Logo mais adiante, no mesmo dispositivo legal, em seu 3, contempla que deve haver comprovao da necessidade teraputica da doao. Em parecer tcnico apresentado pelo Ministrio Pblico s f. 21/26-TJ, o mdico integrante da Promotoria de Defesa da Sade, quando consultado, informou que os documentos apresentados pelo apelante demonstram a existncia de apenas uma compatibilidade. De fato, o documento acostado f. 17 comprova o parecer, visto que o ltimo requisito encontra-se sem o preenchimento da compatibilidade. Todavia, valho-me da declarao de um perito oficial, nomeado por ocasio do julgamento do feito de n 1.0024.07.580706-5/001, tendo por Relator o Desembargador Antnio de Pdua, no qual o especialista em nefrologia declarou que:
[...] a exigncia de pelo menos quatro compatibilidades dos antgenos leucocitrios humanos (HLA), segundo determina o art. 15, 3, do Decreto 2.268/97, no se sustenta tecnicamente com os conhecimentos mdicos atuais. A medicina muito dinmica e j se passaram 10 anos da publicao desse Decreto. Nesse nterim, novos estudos e novas drogas surgiram, possibilitando proceder a um transplante at sem qualquer compatibilidade HLA, podendo-se alcanar bons e duradouros resultados; todavia, quanto mais compatvel for o rim transplantado, melhores so as chances de sucesso, e o contrrio tambm verdadeiro, quanto menores compatibilidades, menores so as chances de sucesso duradouro (f. 104/105) (Data do julgamento: 23.04.2008 - Data da publicao: 30.05.2008).
cirio, devendo, no meu sentir, ser interpretadas conjuntamente, observando-se os princpios maiores da dignidade da pessoa humana e da preservao da vida. Assim, verificada a compatibilidade entre doador e receptor, deve ser, a meu aviso, concedida a autorizao judicial para a realizao de transplante com exclusivo fim teraputico. A promessa de doao feita com absoluto altrusmo por parte do apelante, motivo pelo qual no se pode afastar o aspecto social e moral relativo ao amor ao prximo manifestado pelo doador, bem como o fio de esperana para o receptor com relao melhora de seu estado de sade. Notadamente, de acordo com as regras de experincia comum, deve-se levar em considerao a declarao do mdico que acompanha o caso do beneficirio para se conceder a autorizao para a realizao do transplante. No de outra forma, o estabelecimento de requisitos na lei visa afastar o comprometimento da sade do doador com relao realizao de um procedimento que nada contribuir para o tratamento do receptor. Porm, no caso em apreo, o mdico especialista que acompanha o receptor atesta que a compatibilidade positiva, como se v s f. 09/11. H que se ter em mente que, mesmo com a autorizao judicial, haver realizao de novos exames de compatibilidade, especialmente aqueles relacionados com a capacidade de recepo do rim do doador. O procedimento de transplante deve ser realizado em respeito dignidade da pessoa humana e preservar a vida, sade e integridade fsica. O direito vida elevado ao patamar de direito mais primrio, inerente pessoa humana. Diante da garantia do mdico especialista, de f. 09/11, bem como a presena de outros elementos de compatibilidade, no h como negar a autorizao para o transplante. Isso posto, dou provimento ao recurso, reformo a douta sentena e concedo a autorizao para o transplante de rim a Marco Lcio Barros Oliveira, expedindose, no primeiro grau, aps o trnsito em julgado, o competente alvar judicial. Custas, ex lege. o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MRCIA DE PAOLI BALBINO e LUCAS PEREIRA. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
Conforme se pode constatar pela declarao do mdico nefrologista, especialista em transplantes de rim (f. 09/11), h a compatibilidade entre o apelante e o doador, como demonstram os exames imunolgicos realizados (grupo sanguneo e prova cruzada). A Lei 9.434/97 e o Decreto 2.268/97, que a regulamenta, exigem, para a doao de rgos, a verificao de compatibilidades entre o doador e o benefi208
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Responsabilidade civil do Estado - Preso Morte - Dano - Reparao

Ementa: Responsabilidade civil do Estado. Morte de preso. Reparao dos danos. - O Poder Pblico responsvel pela integridade fsica e moral dos detentos sob sua custdia, em delegacia de polcia, incumbindo aos seus agentes a vigilncia e a adoo de medidas preventivas eficazes em proteo vida do encarcerado. - A falha na preveno e vigilncia enseja a reparao dos danos dela decorrentes. Primeiro recurso provido em parte e segundo recurso no provido. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.07.744951-0 0/002 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 5 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1os) Maria Mercs da Silva e outro, 2) Estado de Minas Gerais - Apelados: Estado de Minas Gerais, Maria Mercs da Silva - Relator: DES. ALMEIDA MELO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO PRIMEIRO RECURSO E NEGAR PROVIMENTO SEGUNDA APELAO. Belo Horizonte, 19 de novembro de 2009. Almeida Melo - Relator. Notas taquigrficas DES. ALMEIDA MELO - Conheo da remessa oficial, nos termos do art. 475, I, do Cdigo de Processo Civil, e das apelaes, porque atendidos os pressupostos de admissibilidade. A sentena de f. 190/198-TJ julgou parcialmente procedente o pedido inicial para condenar o Estado de Minas Gerais a pagar aos autores indenizao por danos morais arbitrada em R$ 60.000,00 para ambos conjuntamente e penso mensal de 2/3 do salrio-mnimo para cada um, desde a data do bito de Eduardo da Silva e at a data em que completaria 65 anos de idade, relativamente ao pensionamento devido a Maria das Mercs da Silva, e, quanto ao autor caro Eduardo Avelar Silva, at a data em que completar 25 anos de idade.
Os autores, nas razes do recurso de f. 199/211TJ, dizem que o falecido Eduardo da Silva foi vtima de violenta agresso fsica, o que foi determinante para sua morte, na Delegacia de Furtos e Roubos de Veculos, onde se encontrava recolhido. Aduzem que o valor da indenizao por danos morais deve ser elevado para o equivalente a 600 salrios-mnimos, tendo em vista a gravidade do fato e a dimenso do sofrimento dele decorrente, e que o pensionamento deve ser fixado proporcionalmente renda anteriormente obtida pela vtima. Alegam que os honorrios advocatcios da sucumbncia, que foram arbitrados em R$ 2.000,00, no consideram o trabalho dos advogados e o tempo exigido para sua realizao. O Estado de Minas Gerais, nas razes da apelao de f. 213/223-TJ, reitera a preliminar de sua ilegitimidade passiva, ao argumento de que no houve ao ou omisso de agentes pblicos da Delegacia onde faleceu a vtima. Diz que, se o ato no foi praticado por seus agentes, no h obrigao de indenizar, com base na responsabilidade objetiva. Aduz que no h nexo causal entre ato da Administrao e o evento danoso, uma vez que a morte da vtima decorreu da ao dos seus companheiros de cela. Alega que no h prova de que a vtima contribua para o sustento dos autores para ensejar o pensionamento determinado na sentena. Argumenta que o valor da indenizao por dano moral elevado. A preliminar de ilegitimidade passiva suscitada no recurso do Estado de Minas Gerais se confunde com o mrito da causa e com ele ser examinada. Extrai-se dos autos que os dois autores so me e filho de Eduardo da Silva, o qual, em 1.08.2003, foi vtima de homicdio praticado em uma das celas da Delegacia de Furtos e Roubos de Veculos de Belo Horizonte, onde se encontrava preso. Ficaram provados e incontroversos, nos autos, os fatos descritos na inicial, relativamente morte da vtima em cela da Delegacia de Furtos e Roubos de Veculos de Belo Horizonte, em decorrncia de homicdio praticado por dois detentos. No se provou, nos autos, que a vtima concorreu, diretamente, para o ato que determinou sua morte. A omisso da Administrao Pblica, quanto ao seu dever de bem estruturar os servios da priso onde se encontrava a vtima, bastante para estabelecer o nexo de causalidade e configurar a responsabilidade do Estado no evento. Em situao de responsabilidade e manuteno de estabelecimento prisional est presente a culpa objetiva presumida, a chamada culpa in vigilando. O Estado dispe de mecanismos, dele exigveis, que so imprescindveis, inerentes segurana pblica para evitar o ocorrido no interior da priso. E basta ter havido uma leso grave, como a tratada nos autos, para que no se possa admitir que tenha sido correta o sufiJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009
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ciente a vigilncia do Estado. Trata-se de vigilncia insuficiente e causa bastante do dano ocorrido. A falta de diligncias preventivas contra incidentes da espcie, notadamente em caso de execuo de servio de acentuado risco, exclui qualquer invocao de culpa exclusiva ou concorrente do vitimado. pacfico o entendimento da doutrina e da jurisprudncia no sentido de que a Administrao Pblica responde civilmente pela inrcia em atender a uma situao que exigia diligncia a seu cargo. Como anota Miguel Seabra Fagundes:
Quando a inrcia da Administrao acarreta prejuzo pondervel para o administrado, d lugar reparao (Responsabilidade do Estado - Indenizao por retardada deciso administrativa, Parecer na RDP , Ano XIV, 57-58, p. 13. In: STOCO, Rui. Responsabilidade civil. So Paulo: RT, 1994, p. 320).
Destaco, ainda, o disposto no art. 5, XLIX, da Constituio Federal, que assegura aos presos o respeito integridade fsica e moral, bem como a jurisprudncia deste Tribunal de Justia em casos similares:
Indenizao por danos materiais e morais. Responsabilidade civil do Estado. Assassinato de preso por companheiros de cela. Direito incolumidade. Indenizao ao pai da vtima, que era solteiro. Obrigao de indenizar. dever do Estado zelar pela incolumidade dos presos, sendo responsvel pela indenizao por danos que vierem a sofrer nas prises, independentemente da prova de culpa dos servidores do presdio (Apelao Cvel n 000.305.343-6/00 - Relator: Des. Wander Marotta - DJ de 08.04.2003). Indenizao. Rebelio. Cadeia pblica. Morte de preso. Responsabilidade objetiva. Aos presos assegurado o respeito integridade fsica e moral, pelo que violados esses direitos individuais, responde a Administrao Pblica por eventuais danos causados, visto que sob sua custdia os mesmos se encontram (Apelao Cvel n 1.0000.00.295.251-3/000 - Relator: Des. Nilson Reis - DJ de 24.10.2003).
curatrios do cumprimento do dispositivo e destacou que as prprias prises muitas vezes superlotadas j configuram, em si mesmas, uma agresso, se no fsica, ao menos moral ao detento (Comentrios Constituio do Brasil. So Paulo: Saraiva, 1989, v. 2, p. 247). O falecimento do filho e pai dos autores, embora preso na Delegacia, causou a reduo de um contedo patrimonial que pode ser mensurado pela ausncia da renda que o falecido poderia vir a perceber, se vivo estivesse. A contribuio da vtima aos autores, como direito assegurado no Cdigo Civil, foi retirada em virtude do ilcito que ceifou sua vida. No Recurso Extraordinrio n 59.358, julgado em 05.06.67, o Supremo Tribunal decidiu que o dano decorrente da morte de uma pessoa ligada a outra por vnculo de sangue presumido. Da o direito indenizao (RTJ, v. 42, p. 217). Nesse julgamento, o excelso Tribunal acolheu, integralmente, voto proferido, no egrgio Tribunal Federal de Recursos, pelo Ministro Aguiar Dias, do qual destaco o seguinte trecho:
O direito reparao civil nasce da necessidade de restaurar o equilbrio social rompido pelo dano. um direito de restituio, de recomposio, e no uma homenagem ao direito de alimentos. Os alimentos so referidos, a meu ver, no art. 1.537, como ndice matemtico para o clculo da reparao, e no como fundamento jurdico da prpria reparao. Esta se explica, como disse, pela necessidade de recompor o patrimnio desfalcado pelo dano. E esse dano se presume desde que exista a relao de parentesco. Um filho que perde o pai sofre dano, sem necessidade de discusso, sem necessidade de prova de que prestava alimentos. A prestao de alimentos, ou o salrio-mnimo frequentemente invocado, serve apenas de base aritmtica para calcular a indenizao. Se os alimentos fossem em realidade o fundamento da reparao do dano - e, aqui, quero trazer um argumento de fato, mas, a meu ver, valioso -, os filhos de pais muito poupados que, durante a vida deles, recebem muito pouco e que, herdando uma vultosa herana acabem lucrando com a morte do progenitor, no teriam direito indenizao por morte do pai, porque a situao deles ficou melhorada. Isso mostra que os alimentos no so fundamento para reparao do dano. Este a perda da pessoa querida, que pode conduzir a duas espcies de dano: o material, que a perda daquele apoio de contribuies, que se calcula, tendo-se em vista aquela contribuio trazida pelos elementos da famlia ao grupo familiar e o dano moral, que a simples repercusso afetiva (RTJ 42/219).
No mesmo sentido, a orientao do Superior Tribunal de Justia:

Responsabilidade civil do Estado. Morte de detento. O ordenamento constitucional vigente assegura ao preso a integridade fsica (CF art. 5, XLIX), sendo dever do Estado garantir a vida de seus detentos, mantendo, para isso, vigilncia constante e eficiente. Assassinado o preso por colega de cela quando cumpria pena por homicdio qualificado, responde o Estado civilmente pelo evento danoso, independentemente da culpa do agente pblico. Recurso improvido (REsp n 5.711/RJ - Relator: Ministro Garcia Vieira - DJ de 22.04.1991, p. 4.771).
Celso Ribeiro Bastos, em comentrios ao art. 5, XLIX, da Constituio Federal, consignou advertncia sobre o problema de se encontrarem os meios asse
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O valor da penso, na ausncia de prova segura de ganhos mensais percebidos pela vtima, deve corresponder a 2/3 de um salrio-mnimo, pressupondo-se que o restante seria empregado em despesas do falecido, conforme decidiu o Superior Tribunal de Justia, no REsp n 160.970, j. em 23.02.1999, Relator o Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira. No mesmo sentido:
Responsabilidade civil. Indenizao. Penso mensal. Inexistente prova da remunerao da vtima, razovel deferir
a ttulo de penso mensal o equivalente a 2/3 do salriomnimo em favor dos dependentes. Recurso conhecido em parte e provido (STJ - REsp n 450.131/ES - Relator: Ministro Ruy Rosado de Aguiar - DJ de 16.12.2002, p. 46).
No se exige no dano moral a prova do prejuzo, mas, sim, a prova do fato que ensejou a dor, o sofrimento, que caracterizam o dano moral. o fato em si mesmo que acarreta as consequncias que autorizam o deferimento do dano moral [...] (REsp n 86.271/SP - Relator: Ministro Carlos Alberto Menezes Direito - DJ de 09.12.1997).
No mencionado julgamento, o Relator acentuou que a negativa de deferimento do dano moral, quando provado o fato, consubstancia violao das normas do art. 334 do Cdigo de Processo Civil. A propsito, a ementa do acrdo:
Indenizao de direito comum. Dano moral. Prova. Juros moratrios. Smula n 54 da Corte. No h falar em prova do dano moral, mas, sim, na prova do fato que gerou a dor, o sofrimento, sentimentos ntimos que o ensejam. Provado assim o fato, impe-se a condenao, sob pena de violao ao art. 334 do Cdigo de Processo Civil.
Na ausncia de um padro ou de uma contraprestao, que d o correspectivo da mgoa, o que prevalece o critrio de atribuir ao juiz o arbitramento da indenizao (Da responsabilidade civil. 5. ed. rev. e atual., Rio de Janeiro: Forense, 1994, p. 317-318). Trata-se de pr nas mos do ofendido uma soma que no o pretium doloris, porm o meio de lhe oferecer a oportunidade de conseguir uma satisfao de qualquer espcie, seja de ordem intelectual ou moral, seja mesmo de cunho material (MAZEAUD & MAZEAUD. Responsabilit civile. v. 1, n 419).
Maria Helena Diniz, em entrevista publicada na Revista Literria de Direito nmero 09, referente aos meses de janeiro/fevereiro de 1996, p. 7-14, doutrina que, na avaliao do dano moral, o rgo judicante dever estabelecer uma reparao equitativa, baseada na culpa do agente, na extenso do prejuzo causado e na capacidade econmica do responsvel. Leciona que, na reparao do dano moral, o juiz determina por equidade, levando em conta as circunstncias de cada caso, o quantum da indenizao devida, que dever corresponder leso e no ser equivalente, por ser impos-
Ensina Carlos Alberto Bittar que, na fixao do quantum devido, a ttulo de dano moral, deve o julgador atentar para: a) as condies das partes; b) a gravidade da leso e sua repercusso; e c) as circunstncias fticas. Afirma ainda que lhe parece de bom alvitre analisar-se primeiro:
a) a repercusso na esfera do lesado; depois, b) o potencial econmico-social do lesante; e c) as circunstncias do caso, para, finalmente, se definir o valor da indenizao, alcanando-se, assim, os resultados prprios: compensao a um e sancionamento a outro (Reparao civil por danos morais: a fixao do valor da indenizao. RJTACivilSP, v. 147, p. 11, set./out. 1994).
Na espcie, os autores so pessoas simples, que perderam o filho e o pai de forma brutal e prematura,
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Os depoimentos de f. 136 e 137-TJ no so bastantes para formar convico em torno do valor dos ganhos mensais auferidos pelo vitimado, uma vez que se referem a servios espordicos prestados ao segundo depoente, sem vnculo empregatcio, antes de ser preso. Tambm no se h negar o direito dos autores indenizao pelo dano moral. Destacou o Ministro Ilmar Galvo (REsp 3.604/SP) que se trata do profundo sentimento de tristeza causado por desgostos e sofrimentos, que cabem no sentido abrangente da expresso luto de famlia, expressamente consignada na parte final do inciso I do art. 1.537 do Cdigo Civil de 1916 (Revista do Superior Tribunal de Justia, v. 33, p. 533-541). O dano moral decorre do prprio fato, que indiscutivelmente acarreta sofrimento ntimo, sendo dispensvel a prova da amargura, por advir das regras de experincia comum (CPC, art. 335). reiterada a orientao da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia de que:
svel tal equivalncia. Afirma que a reparao pecuniria do dano moral um misto de pena e satisfao compensatria. No se pode negar sua funo: penal, constituindo uma sano imposta ao ofensor; e compensatria, sendo uma satisfao que atenue a ofensa causada, proporcionando uma vantagem ao ofendido, que poder, com a soma de dinheiro recebida, procurar atender s satisfaes materiais ou ideais que repute convenientes, diminuindo assim, em parte, seu sofrimento. Afirma que fcil denotar que o dinheiro no ter na reparao do dano moral uma funo de equivalncia prpria do ressarcimento do dano patrimonial, mas um carter, concomitantemente, satisfatrio para a vtima e lesados e punitivo para o lesante, sob uma perspectiva funcional. Caio Mrio da Silva Pereira ensinou que na reparao do dano moral esto conjugados dois motivos ou duas concausas: I) punio ao infrator pelo fato de haver ofendido um bem jurdico da vtima, visto que imaterial; II) pr nas mos do ofendido uma soma que no o pretium doloris, porm o meio de lhe oferecer a oportunidade de conseguir uma satisfao de qualquer espcie, seja de ordem intelectual ou moral, seja mesmo de cunho material, o que pode ser obtido no fato de saber que esta soma em dinheiro pode amenizar a amargura da ofensa e de qualquer maneira o desejo de vingana. Conclui o civilista afirmando que:
devendo a condenao, a ttulo de dano moral, traduzir uma sano pecuniria a ser imposta ao ru, levando-se em considerao a repercusso do ilcito, a gravidade da culpa e a sua capacidade econmico-financeira para suportar os encargos referentes reparao do dano. A sano pecuniria, consubstanciada na indenizao por dano moral, no pode ser assimilada como fonte de enriquecimento do indenizado, como tambm no deve se transformar em veculo de incentivo recalcitrncia, consistente no descumprimento das obrigaes a cargo do responsvel pela reparao. Entendo razovel a indenizao por dano moral fixada na sentena, em R$ 60.000,00, por se tratar de quantia que atende orientao jurisprudencial e que dar aos autores a condio de obterem uma satisfao que, a seu critrio, lhes faa amenizar a amargura. Mas os honorrios da sucumbncia, que foram arbitrados em R$ 2.000,00 para os advogados dos autores, no observam os critrios a que se reporta o 4 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil. Os advogados dos requerentes atuaram com elevado zelo nos autos do processo, o qual iniciou em novembro de 2007 (f. 02/2v.-TJ). Foi necessria instruo dilatria, mediante realizao de audincia para ouvida de testemunhas, bem como anterior trabalho, em grau de recurso, por fora da interposio de agravo de instrumento, pelo ru, contra a deciso de f. 54/56-TJ (f. 65/89 e 112/116-TJ). Dessa forma, entendo proporcional ao trabalho desenvolvido pelos patronos dos autores a fixao dos honorrios advocatcios em 5% (cinco por cento) da soma dos valores da indenizao por danos morais e das prestaes vencidas e doze das prestaes vincendas do pensionamento. Dou provimento parcial ao primeiro recurso para fixar os honorrios advocatcios da sucumbncia em 5% (cinco por cento) da soma dos valores da indenizao por danos morais e das prestaes vencidas e doze das prestaes vincendas do pensionamento. Nego provimento segunda apelao. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS FRANCISCO BUENO e AUDEBERT DELAGE. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO PRIMEIRO RECURSO E NEGARAM PROVIMENTO SEGUNDA APELAO.
Responsabilidade civil - Dano material - Dano moral - Estabelecimento de ensino - Aluno Expulso - Exerccio regular de direito Indenizao - Voto vencido
Ementa: Responsabilidade civil. Danos morais e materiais. Expulso de aluno indisciplinado. Exerccio regular de direito. Indenizao indevida. - Age em exerccio regular de direito a instituio educacional que expulsa aluno que apresenta reiteradas prticas de indisciplina. APELAO CVEL N 1.0024.05.813451-1 1/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: W.B.V. e outra, representado pela me S.B.A. - Apelada: Escola Madre Paula Ensino Fundamental - Relator: DES. FBIO MAIA VIANI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de f., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, UNANIMIDADE, E NEGAR PROVIMENTO APELAO, VENCIDO PARCIALMENTE O DES. VOGAL. Belo Horizonte, 24 de novembro de 2009. - Fbio Maia Viani - Relator. Notas taquigrficas DES. FBIO MAIA VIANI - Cuida-se de apelao interposta por S.B. e W.B.V. da sentena (f. 243/253), que julgou improcedente o pedido formulado nos autos da ao de indenizao por danos morais e materiais movida contra Escola Madre Paula Ensino Fundamental. Em suas razes (f. 254/257), os autores alegam, em sntese, que esto caracterizados nos autos os danos materiais sofridos por S. e os danos morais sofridos por W., que, com 13 anos de idade, foi expulso da escola r no meio do semestre letivo, no tendo esta se preocupado em ajudar o aluno em suas dificuldades; o estudo e a percia psicolgicos realizados atestam que houve tratamento diferenciado, tendo sido o autor taxado de gente que nasce para errar. Ao final, pedem o provimento do recurso para que a apelada seja condenada ao pagamento de indenizao por danos materiais e morais no valor correspondente a 40 salrios-mnimos. A r apresentou contrarrazes (f. 259/268), pedindo, por cautela, a apreciao do agravo retido; no mrito, pede a manuteno da sentena.
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Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao. Agravo retido. A apelada protestou em contrarrazes pela apreciao do agravo retido (f. 143/144) interposto contra a deciso (f. 138/139), que rejeitou as preliminares de impossibilidade jurdica do pedido, inpcia da inicial por ausncia de causa de pedir e ilegitimidade da autora S.B.A. Relativamente alegao de impossibilidade jurdica do pedido, no vislumbro plausibilidade jurdica nessa argumentao. Humberto Theodoro Jnior conceitua a impossibilidade jurdica do pedido:
Pela possibilidade jurdica, indica-se a exigncia de que deve existir, abstratamente, dentro do ordenamento jurdico, um tipo de providncia como a que se pede atravs da ao. Esse requisito, de tal sorte, consiste na prvia verificao que incumbe ao juiz fazer sobre a viabilidade jurdica da pretenso deduzida pela parte em face do direito positivo em vigor. O exame realiza-se, assim, abstrata e idealmente, diante do ordenamento jurdico. [...] A possibilidade jurdica, ento, deve ser localizada no pedido imediato, isto , na permisso, ou no, do direito positivo a que se instaure a relao processual em torno da pretenso do autor. Assim, um caso de impossibilidade jurdica do pedido poderia ser encontrado no dispositivo legal que no admite a cobrana em juzo de dvida de jogo, embora seja vlido o pagamento voluntrio feito extrajudicialmente (Cdigo Civil, art. 814) (Curso de direito processual civil. 44. ed., Rio de Janeiro: Forense, v. 1, p. 63-64).
A pretenso manifestada na petio inicial a reparao civil, que est amparada pelos arts. 927 do Cdigo Civil. Nota-se, pois, que a pretenso dos autores deduzida em juzo juridicamente plausvel e encontrase abarcada pelo direito material positivo, no havendo que se falar em impossibilidade jurdica do pedido. A legitimidade da autora S.B. est consubstanciada no fato de haver suposto dano material causado pela perda de materiais escolares em razo da expulso de seu filho. Diferentemente da assertiva da agravante, a petio inicial preencheu os requisitos legais, donde se extrai que a causa de pedir so os danos morais e materiais decorrentes da expulso do autor W. da instituio. A petio inicial apta e possibilitou r a apresentao de defesa com impugnao de todos os pontos reputados necessrios. Nego provimento ao agravo retido. DES. ARNALDO MACIEL - De acordo com o Des. Relator. DES. MOTA E SILVA - Quanto ao agravo retido, voto de acordo com o ilustre Relator.
DES. FBIO MAIA VIANI - Mrito. Nos termos do art. 927 do CC/2002, diploma legal aplicvel espcie, fica obrigado a reparar o dano aquele que, por ato ilcito, causar prejuzo a outrem. Entretanto, o exerccio regular do direito afasta o ilcito, o qual, como cedio, constitui condio necessria para a aferio da responsabilidade civil. Extrai-se dos autos que o autor reiteradamente descumpriu as normas disciplinares da escola, havendo registros de ocorrncias, incidentes de mau comportamento e, inclusive, suspenso por trs dias (f. 120/123), que precederam sada do aluno da instituio. Os documentos (f. 52/58) trazidos pelos prprios autores demonstram que, aproximadamente dois anos antes da expulso, W. j apresentava problemas de comportamento, conforme relatrios de desempenho da 5 srie: O aluno precisa melhorar o comportamento na sala; precisa participar mais das atividades desenvolvidas em sala; um bom amigo mas briga demais com os colegas e conversa demais; est sempre brincando e fazendo baguna; o aluno no teve um bom rendimento durante a etapa. Os relatrios de desempenho escolar da 6 srie (f. 95/99) tambm demonstram o mau comportamento do aluno; os educadores so categricos ao afirmarem que W. no seguia normas de convvio social, era disperso, distrado, desinteressado, perspicaz ao incomodar os colegas com brincadeiras, conversas paralelas, apelidos pejorativos e agresses verbais, alm de faltar com o respeito com o corpo docente da escola. A escola tentou reverter a situao por meio de conversas com a me de W., cientificando-a, por vrias vezes, do comportamento do filho no ambiente escolar, emitindo ocorrncias disciplinares e suspenso do aluno por trs dias; quando a convivncia se tornou insustentvel, a escola aconselhou a me a encaminhar o aluno para outro ambiente educacional, uma vez que o desgaste era prejudicial pedagogicamente (f. 60). O autor foi transferido para outra escola, tendo, inclusive, sido aprovado na 6 srie, conforme depoimento da Sr. S. f. 213. A expulso do aluno foi necessria e, ainda que seja uma medida drstica causadora de danos, no caracteriza ato ilcito, porquanto a instituio educacional agiu em exerccio regular de direito, sendo indevida a reparao civil. Pelo exposto, nego provimento apelao. Custas recursais, pelos apelantes, cuja exigibilidade fica suspensa por serem beneficirios da justia gratuita. DES. ARNALDO MACIEL - De acordo com o Des. Relator. DES. MOTA E SILVA - No entanto, peo vnia para proferir voto divergente quanto ao recurso de apelao interposto pela parte autora.
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que a prova nos autos est a demonstrar que o autor, ora apelante, tem razo no seu pleito de indenizao por danos morais. A percia mdica realizada pela psicloga judicial no sentido de que, se o autor W.B.V., menor de idade poca dos fatos, tinha dificuldades no processo de aprendizagem, deveria ter sido respeitada a singularidade e o tempo prprio de aprendizagem do mesmo, para que seu desenvolvimento cognitivo tivesse sido fomentado adequadamente e para que pudesse se municiar dos aportes psicopedaggicos necessrios (f. 161). Extrai-se da percia realizada:
Destarte, as dificuldades de aprendizagem e os problemas disciplinares de W. deveriam ter sido contemplados por outro vis, e no apenas como impertinncia de comportamento (f. 161). Quanto elucidao ao item 08 elaborada pela parte demandada, explanamos que os problemas de comportamento e aprendizagem minudenciados da pea proemial no seriam dirimidos com a simples permanncia ou expurgo de W. para problemas de comportamento e aprendizagem para que a presena do aluno fosse perpassvel, com o devido acompanhamento e acautelamento necessrio. Recomendvel seria ento que o jovem recebesse atendimento psicopedaggico ou ento que a escola atuasse de forma mais proficiente, como chegou a fazer e no deu continuidade, conforme aventado em relatrio da R s f.100101, do qual se haure a informao de que W. denotava possuir dislalia, trocas fonticas, baixo nvel compreensivo, dentre outros. No tocante ao item 01 da parte suplicante, patenteou-se que, no decurso de entrevista com o jovem W., no se perfilaram indcios de agressividade, tampouco de periculosidade. Outrossim, o jovem no deu mostras de que nasceu para errar. Tal ilao, alis, foi cunhada pela supervisora pedaggica da R, Sra. Rita de Cssia Dionsio Mota Lacerda, por ocasio da feitura do primeiro estudo psicolgico, carreado s f. 158-161 (f. 179). Na realizao do presente estudo, no veio a lume nada que viesse a descorroborar o que j havia sido conjeturado pregressamente. Em que pese o sofisma tem gente que nasce para errar estar presidindo a atitude de pessoas atuantes na rea educacional, tal pode ser contra-arrazoado tendo por base o axioma do pensamento pesicopedaggico moderno, do qual se divisa que o desejo de conhecer e aprender de todo ser humano pode se sustentar, malgrado a existncia de condies adversativas, a saber, carncia econmica, injustias sociais ou dficit e leso orgnica; ou seja, todos somos aptos a aprendizagem (f.180). Na escola Municipal Josefina Souza Lima, onde estuda atualmente, o jovem aclarou que no se sente anatematizado pelos professores, tampouco por seus companheiros de sala durante o lapso temporal em que se encontra na referida escola; antes, pelo contrrio, pontificou que os professores lhe conferem tratamento equnime (f.190).
da do aluno menor na escola, em virtude de ato de indisciplina, visto que ficou evidenciado nos autos que o apelante no foi o nico responsvel por conduzir a situao ao ponto de culminar na sua expulso. O depoimento da testemunha da parte apelada, Orlndia de Azevedo Frana Morais, que foi professora do apelante, noticia que, embora ele apresentasse dificuldades no ambiente escolar, a declarante conseguiu atrair a ateno do aluno, colocando-o na primeira carteira, no deixando que ele sasse da sala de aula, isto , colocando limites ao aluno (f. 222). Ora, se a professora conseguiu atingir o objetivo de corrigir o aluno com toda a situao adversa, certo que a escola, ora apelada, tambm tinha condies de disciplin-lo no ambiente escolar. Dessarte, demonstrada a conduta ilcita, passo ao exame do dano moral. Nessa seara, relevante transcrever a brilhante lio do Professor Caio Mrio:
O fundamento da reparabilidade pelo dano moral est em que, a par do patrimnio em sentido tcnico, o indivduo titular de direitos integrantes de sua personalidade, no podendo conformar-se a ordem jurdica em que sejam impunemente atingidos (PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Forense, 1994, p. 54).
Entendo que a parte r, ora apelada, cometeu ato ilcito ao aplicar a penalidade de impedimento de entra214
In casu, o dano est plenamente configurado, uma vez que no h como negar que as leses sofridas pelo apelante lhe causaram dores e sensaes negativas. Fica patente a presena de um dano na esfera de intimidade da vtima, que teve sua integridade fsica violada injustamente por um ato de outrem e pelo constrangimento perante terceiros. Ademais, dvidas no restam quanto ao nexo causal, uma vez que foi em razo do ato ilcito praticado pela apelada que adveio o dano ao apelante. O ressarcimento pelo dano moral decorrente de ato ilcito uma forma de compensar o mal causado e no deve ser usado como fonte de enriquecimento ou abusos. Dessa forma, a sua fixao deve levar em conta o estado de quem o recebe e as condies de quem paga. Deve-se considerar na sua fixao a dupla finalidade do instituto, cujos objetivos so, por um lado, a punio do ofensor, como forma de coibir a sua reincidncia na prtica delituosa, e, por outro, a compensao da vtima pela dor e sofrimento vivenciados. Ademais, no se pode perder de vista que o ofensor deve ser penalizado, mas tambm no se admite que o pretendido ressarcimento seja fonte de lucro para o ofendido. Invoca-se, a respeito, o magistrio de Maria Helena Diniz:
Na reparao do dano moral, o magistrado dever apelar para o que lhe parecer eqitativo ou justo, agindo sempre com um prudente arbtrio, ouvindo as razes das partes, verificando os elementos probatrios, fixando moderadamente uma indenizao. O valor do dano moral deve ser estabelecido com base em parmetros razoveis, no podendo ensejar uma fonte de enriquecimento nem mesmo ser irrisrio ou simblico. A reparao deve ser justa e digna. Portanto, ao fixar o quantum da indenizao, o juiz no proceder a seu bel prazer, mas como um homem de responsabilidade, examinando as circunstncias de cada caso, decidindo com fundamento e moderao (Revista Jurdica Consulex, n. 3, de 31.3.97).
Embargos execuo - Cheque - Assinatura no verso sem a expresso por aval - Pagamento do ttulo aps o distrato do contrato de origem
Ementa: Embargos execuo. Cheque. Assinatura no verso sem a expresso por aval. Pagamento do ttulo aps o distrato do contrato que o originou. Embargos procedentes. - Extingue-se o feito da execuo, quando o exequente que firmou sua assinatura no verso do cheque, sem a expresso por aval, pagou o valor nele consubstanciado aps a realizao do distrato do contrato que o originou e ao cheque se referiu expressamente. TJMG - Jurisprudncia Cvel APELAO CVEL N 1.0024.05.876635-3 3/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: WR Conservao e Servios Ltda. - Apelado: Afonso Ligrio de Faria - Relator: DES. VALDEZ LEITE MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de outubro de 2009. - Valdez Leite Machado - Relator. Notas taquigrficas DES. VALDEZ LEITE MACHADO - Cuida-se de recurso de apelao interposto por WR Conservao e Servios Ltda., qualificada nos autos, contra a sentena proferida em embargos execuo que move em desfavor de Afonso Ligrio de Faria. A embargante alegou, em sntese, na inicial, que a execuo se funda em um cheque no valor de R$ 6.875,00, vencido em 20.07.04; todavia, trata-se de ttulo inexigvel, uma vez que se originou de um contrato de prestao de servios realizado entre a embargante e Elmar e Ligrio Consultores Associados Ltda., no havendo sido pactuado que o cheque seria avalizado. Asseverou que houve distrato entre as partes contratantes em 10.05.04, havendo simulao entre as partes ao ser declarado fato jurdico inexistente f. 8. Requereu a procedncia do pedido em razo da nulidade do ttulo em face da caracterizao de simulao da declarao de aval. O embargado apresentou a impugnao de f. 40/47, alegando que f. 7 dos autos da execuo acostou uma declarao assinada pelo credor originrio do ttulo objeto da execuo, quitando o valor devido pela embargante, sendo apontada uma data equivocada, ou seja, um erro material.
Apesar de no existirem critrios rgidos para a fixao da condenao pelo dano moral, considero que o transtorno experimentado pelo apelante no enseja um ressarcimento de grande vulto como requerido na petio inicial, ou seja, o equivalente a R$ 18.600,00 (dezoito mil e seiscentos reais). Nesse sentido, para melhor adequar a indenizao repercusso gerada pela conduta negligente da apelante, a condenao deve ser fixada no montante de R$ 5.000,00 (cinco mil reais). Consabido que para a indenizao por danos materiais necessria a prova de haver sofrido a parte o efetivo prejuzo, sendo que na hiptese acima nenhuma prova existe de que o material didtico no tenha sido utilizado pelo estudante que mudou de colgio. Dessa forma, incabvel a indenizao por danos materiais pretendida pela apelante, S.B.A., me do menor. Com tais consideraes, dou parcial provimento ao recurso de apelao para julgar parcialmente procedente o pedido e condenar a r a pagar ao autor W.B.V. uma indenizao por danos morais no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), incidindo juros de mora de 1% (um por cento) ao ms e correo monetria de acordo com a Tabela da Corregedoria de Justia do Estado de Minas Gerais a partir da publicao do acrdo, bem como honorrios advocatcios de 15 % (quinze por cento) sobre o valor da condenao. Custas processuais pela r, em face do disposto na Smula 326 do STJ: Smula 326. Na ao de indenizao por dano moral, a condenao em montante inferior ao postulado na inicial no implica sucumbncia recproca. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, UNANIMIDADE, E NEGARAM PROVIMENTO APELAO, VENCIDO PARCIALMENTE O DES. VOGAL.
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Afirmou que, embora no se tenha feito meno ao aval no contrato de prestao de servios, o exequente credor solidrio, pois se obrigou como avalista ao pagamento do cheque. Dissertou sobre a autonomia do aval. Sobreveio a sentena de f. 145/147, que julgou improcedente o pedido, condenando o embargante ao pagamento das custas e honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o valor da condenao. A embargante interps o recurso de apelao de f. 148/161, alegando que, havendo sido realizado o distrato entre as partes originrias da relao jurdica, afastou-se a exigibilidade da obrigao constante do ttulo exequendo. Asseverou que a declarao de pagamento do ttulo constante dos autos da execuo falsa e inidnea, pois o cheque foi emitido em 20.07.04, enquanto o contrato que deu origem emisso foi firmado em 20.02.04, havendo sido efetivado o pagamento pelo avalista em 08.11.03. Afirmou que o cheque em execuo se encontra relacionado no distrato assinado pela embargante e Elmar e Ligrio Consultores Associados Ltda., sendo a data da celebrao do recibo anterior data de emisso do cheque. Aduziu ser inexistente a figura do aval no referido ttulo, tratando-se na verdade de conluio entre as partes, pedindo seja aplicada a pena da litigncia de m-f. O embargado apresentou as contrarrazes de f. 172/184, requerendo seja mantida a sentena proferida. Recurso prprio, tempestivo e devidamente preparado, dele conheo. Compulsando o que consta dos autos, verifico que se apresenta Afonso Ligrio de Faria, dizendo-se credor do cheque n 000002, banco 341, agncia 3103, Banco Ita S.A., conta corrente 02725-0, no valor de R$ 6.875,00, vencido em 20.07.04 e no pago. Afirma o exequente que o referido ttulo foi depositado na conta-corrente do credor e foi devolvido por se encontrar sustado, e, para evitar constrangimentos, quitou o valor correspondente ao cheque, pois figurou como avalista. A cpia do cheque encontra-se f. 10 dos autos da execuo e no verso constou, to somente, a assinatura do exequente com o nmero de sua identidade abaixo. Acompanha ainda o feito executivo a declarao de f. 8, datada de 08.11.03, onde o representante da Elmar e Ligrio Consultores declarou que:
Declaro para os devidos fins que o cheque DM 000002 de emisso de WR Conservao e Servio Ltda., sacado contra o Banco Ita AG 027250, foi depositado em nossa contacorrente e devolvido por alnea 21 (sustado), sendo pagos posteriormente por Afonso Ligrio de Faria, que subscreveu os documentos como avalista.
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Primeiramente, cumpre ressaltar que restou claro que a data indicada na referida declarao est equivocada, pois foi clara ao se referir a um ttulo emitido em 20.07.04, tratando-se assim, a meu ver, a referncia ao ano de 2003, um simples erro material, pois h ainda no referido instrumento a certido do 2 Tabelionato de Notas datada de 19.11.04. Assim, no h dvidas de que a declarao se deu aps a emisso do cheque em discusso, restando, agora, analisar o ponto crucial da presente demanda, qual seja se foi ou no avalizado o ttulo em questo. Verifico nos embargos que a empresa WR Conservao e Servio Ltda. firmou com Elmar e Ligrio Consultores Associados Ltda. um contrato de prestao de servios (f. 29/30), em 20.02.04, que deveria ser quitado em 24 parcelas mensais de R$ 6.875,00, todo dia 20 de cada ms. Em 20.08.04, as partes firmaram o distrato contratual (f. 31/32), restando firmado que:
Rescindido dia 10 de maio, sendo pagos antecipadamente a quantia de R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais) e 3 (trs) parcelas de R$ 6.875,00 (seis mil oitocentos e setenta e cinco reais) no dia 20 de maro, cheque 269567; 20 de abril, cheque 269568; e 20 de junho, cheque 269572. O restante dos valores previstos no contrato ficam extintos com conseqente bloqueio dos cheques n 269570, 269571 e 000002 e 000003 ainda no compensados (f. 31).
Constou ainda que:

Como os servios contratados neste contrato no foram executados plenamente, razo de sua resciso, os valores pagos so considerados a maior, sendo avaliado saldo a favor da contratante de R$ 40.625,00 (WR - Conservao e Servio Ltda.).
Assim, a meu ver dvidas no restam de que a relao jurdica que originou o referido ttulo se extinguiu e, com ela, o crdito nele consubstanciado, de forma clara e expressa. Todavia, considerando a autonomia das relaes cambiais, passo a analisar o aval que diz o exequente ter prestado no referido ttulo. Sobre o aval, dispe a Lei 7.357/85 (Lei do Cheque), em seu art. 30 que:
Art. 30. O aval lanado no cheque ou na folha de alongamento. Exprime-se pelas palavras por aval, ou frmula equivalente, com a assinatura do avalista. Considera-se como resultante da simples assinatura do avalista, aposta no anverso do cheque, salvo quando se tratar da assinatura do emitente. Pargrafo nico. O aval deve indicar o avalizado. Na falta de indicao, considera-se avalizado o emitente.
Assim, entendo que o aval somente se configuraria se o signatrio tivesse aposto a expresso por aval, de
forma a externar claramente o motivo pelo qual consignou sua assinatura no verso do ttulo emitido por terceiro. A meu ver, no caso em comento, alm de o referido ttulo estar expressamente excludo da relao jurdica atravs do distrato, verifico que a assinatura aposta no verso do cheque pelo exequente no tratou de aval, pois, repita-se, no consta a expresso por aval, como determina a lei. Sobre as formalidades para o lanamento do aval, leciona Maria Helena Diniz:
Assim, para que o aval dado no anverso da cdula ao lado do nome e da assinatura do devedor principal seja vlido bastar a simples assinatura do avalista, para que este assuma conjuntamente a obrigao de pagar. Se dado no verso dever conter alguma expresso indicativa da garantia cambiria, como: em aval, em garantia, avalizamos, bom para aval etc. (Cdigo Civil anotado, 10. ed., 2004, p. 167).
ser comum, ao contrrio do exemplo Silva mencionado na impugnao aos embargos (f. 82), conduz a convico de que o apelado poderia ser endossante do ttulo, e no avalista, como quer fazer crer. O destaque feito no s pela igualdade de nomes, mas por no ter havido qualquer comunicao entre avalista e avalizado quando do distrato e quando do suposto pagamento dos cheques sustados, que, como visto, foi posterior ruptura negocial. Noutras palavras, se h no ttulo duas assinaturas, sendo inequvoco que uma delas do representante da empresa beneficiria e questiona-se a natureza da outra, aposta ao lado desta sem qualquer observao, o melhor e mais sensato caminho adotar a letra da lei e atribuir firma a classificao de endosso, no de aval (f. 167).
A questo sui generis e merece ser apreciada luz da situao concreta trazida aos autos, pois alegou o apelante que quitou o valor constante do cheque em 08.11.04, ou seja, aps ser firmado o distrato entre as partes (20.08.04). Baseando-se o aval em uma relao de confiana, o mais lgico seria o avalista estar ciente do distrato realizado entre as partes, o que o excluiria do pagamento do valor referido no ttulo, ainda que figurasse como garantidor. Em julgamento muito semelhante, envolvendo uma das partes aqui envolvida, restou decidido por este Tribunal:
Ementa: Embargos execuo. Ilegitimidade passiva. Desconsiderao da personalidade jurdica. Exceo. Assinatura no verso do cheque. Endosso. Ausncia das caractersticas de aval. - A desconsiderao da personalidade jurdica somente pode ser aplicada quando a empresa houver sido instrumento de fraude ou abuso de direito contra seus credores. - Garantida a execuo por bem da empresa, antes mesmo da citao das scias, no h razo para separao patrimonial da sociedade e de seus membros. Acolhida preliminar de ilegitimidade passiva das scias. - Em regra, o aval d-se no anverso do cheque, ou no verso se acompanhado pela expresso por aval ou semelhante. A assinatura, sem qualquer referncia, aposta no verso do ttulo pode ser, em casos particulares, tida por aval quando inexistir dvida sobre a natureza da firma. Recurso provido (Apelao Cvel n 1.0024.06.1230942/001 - 13 Cm. Cvel - TJMG - Relator: Des. Fernando Botelho - j. em 31.01.08).
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EVANGELINA CASTILHO DUARTE e ANTNIO DE PDUA. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Indenizao - Morte de crianas por afogamento - Responsabilidade objetiva - Dano moral - Dano material - Clube recreativo e pessoa responsvel pelas crianas - Nexo causal - Omisso ilcita Culpa concorrente - Dever de indenizar
Ementa: Civil e processual civil. Morte de crianas por afogamento. Ao indenizatria. Responsabilidade objetiva. Danos morais e materiais. - Presentes o nexo de causalidade e a omisso ilcita do Clube Recreativo e da litisconsorte, responsveis pela vigilncia, de se reconhecer a obrigao de indenizar por danos morais e materiais e culpa concorrente. - O dano moral no tem parmetro para aquilat-lo em seu quantum debeatur, haja vista que, prescindindo do dolo e culpa do agente, compraz-se apenas com qualquer transtorno sentido pela pessoa lesada a ponto de lev-la ao menos a uma quebra de seu equilbrio emocional momentneo ou duradouro. - A fixao dos danos morais deve obedecer a princpios rgidos, pois no h remunerao da dor.
No referido julgamento, h uma interessante observao que, para evitar repetio, ora transcrevo:
A coincidncia aparente do nome Ligrio havida entre o apelado (Afonso Ligrio de Faria) e a empresa beneficiria dos ttulos (Elmar e Ligrio Consultores Associados), por no
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Assim, no comprovado que o exequente figurou como avalista no ttulo em execuo, entendo que dever a execuo ser extinta, no havendo que se falar em m-f da parte apelada. Ante o exposto, dou provimento ao recurso para julgar procedentes os embargos, extinguindo-se a execuo, ficando invertidos os nus de sucumbncia. Custas recursais, pelo apelado.
- O dano material indenizvel em dinheiro h de ter condio capaz de aquilat-lo financeiramente e deve ser precedido de culpa ou dolo do agente. A fixao do dano material deve ter em conta o carter econmico e considerar que a criana ainda no contribua para o sustento do lar. APELAO CVEL N 1.0024.06.985472-7 7/003 (em conexo com 1.0024.06.985471-9 9/001) - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Claudilene Elizabete Vina g re , 2 ) A sso c ia o Re c re a tiva Mina s Gera is Apelados: Claudilene Elizabete Vinagre, Associao Recreativa Minas Gerais, Estado de Minas Gerais Relator: DES. BELIZRIO DE LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, PRIMEIRA APELAO E DAR PROVIMENTO PARCIAL SEGUNDA, NOS TERMOS DO VOTO MDIO DO RELATOR. Belo Horizonte, 15 de dezembro de 2009. Belizrio de Lacerda - Relator. Notas taquigrficas DES. BELIZRIO DE LACERDA - Cuida-se de recursos de apelao contra a r. sentena, a qual rejeitou o litisconsrcio ativo do pai de uma das vtimas, rejeitou a denunciao da lide de Claudilene Elizabeth Vinagre e, no mrito, julgou procedente em parte o pedido e improcedente a denunciao da lide ao Estado de Minas Gerais. A autora Maria Cristina de Souza em seu recurso sustenta a reforma da r. sentena para que a condenao recaia exclusivamente sobre a r Associao Recreativa Minas Gerais e que seja majorado o valor das indenizaes fixadas tanto por dano material quanto por dano moral. Nas razes de apelao, Claudilene Elizabete Vinagre requer que seja excluda do polo passivo, pois no houve culpa concorrente dela, e a elevao do valor fixado para danos morais e quanto ao pensionamento a ttulo de danos materiais. A r Associao Recreativa Minas Gerais em sua apelao sustenta preliminares de nulidade da sentena, por cerceamento de defesa e ofensa ao devido processo legal, porque requereu a incluso na lide como litisconsorte ativo do pai de uma das crianas falecidas e tal questo prejudicial deveria ter sido decidida antes da deciso de mrito, enquanto tal denunciao da lide j havia sido deferida pelo Juzo da 11 Vara Cvel enquan218
to o processo tramitou ali; nulidade da mesma sentena por deciso infra petita, porquanto no decidiu questo posta na defesa relativamente falha do clube no dever de vigiar; pede ainda conhecimento e deciso do agravo retido de f. 322, que indeferiu a realizao de prova tcnica, isto , pericial; no mrito, sustenta que no h prova do nexo causal ante a ausncia de laudo de necropsia, os fatos se deram por culpa exclusiva da acompanhante das crianas, Claudilene Elizabete Vinagre e finalmente entende ser indevida a penso por morte da criana genitora, pois tinha ela apenas cinco anos de idade e no exercia qualquer atividade remunerada. Sustenta ainda que a correo monetria no deve ser aplicada desde o evento danoso at efetivo pagamento, pois que no havia ainda condenao anterior, logo a atualizao monetria deve ser aplicada a partir da condenao, no houve fixao proporcional da sucumbncia em face do reconhecimento de culpa concorrente e que houve ainda responsabilidade do Estado de Minas Gerais. Foram apresentadas contrarrazes por ambas as partes. Conheo dos recursos em ambos os processos. Do agravo retido. Foi indeferida pela MM. Juza a realizao de exame pericial de necropsia das vtimas requerido na audincia de instruo e julgamento. O exame pericial deveria ter sido requerido na fase processual oportuna, antes da realizao da referida audincia, e como foi requerido deixa evidncia de seu carter protelatrio, mormente se for considerado que existe nos autos prova documental relativamente ao bito e que a prova testemunhal pode suprir qualquer deficincia que seja arguida a este respeito. Dessa forma nego provimento ao agravo retido. Quanto s preliminares de nulidade da sentena, v-se que no procedem, tanto porque todas as questes foram realmente examinadas, como porque as denunciaes da lide tambm foram julgadas pela r. sentena e suficientemente fundamentadas. O Estado de Minas Gerais no poderia mesmo ser chamado lide, pois no teve nenhuma participao direta ou indireta quanto aos fatos articulados nos pedidos. No se tratava de um passeio promovido pela escola pblica, no se tratava de nenhum evento pblico e no houve participao do ente pblico em qualquer ato. Rejeito as preliminares. Quanto ao mrito a prova produzida e muito bem examinada pela r. sentena recorrida deixa muito claro que as duas crianas falecidas foram ao clube recreativo em companhia de Claudilene Elizabete Vinagre, e, enquanto esta permaneceu no vestirio para trocar de roupa, houve o infortnio. A testemunha Edivnia de Souza relata em seu depoimento (f. 328) que estava na piscina e percebeu
que as duas crianas estavam no fundo da mesma e que conseguiu retir-las ainda com sinais de vida e pediu socorro. Relata que naquele momento no havia salvavidas e que os funcionrios do clube estavam prximos piscina. Desses fatos assim resumidos conclui-se que, primeiro, a me Claudilene agiu com extrema imprudncia ao deixar sozinhas duas crianas de cinco anos de idade, sem qualquer outra companhia e sem sequer verificar se havia ou no algum vigilante do clube para recomendar-lhe a ateno devida s crianas, enquanto se dirigia ao vestirio. Alm disso, demorou muito nesse vestirio, pois houve tempo suficiente para as crianas se afogarem e serem socorridas por uma terceira pessoa. A prova tambm revela que o denominado salvavidas do clube estava em horrio de almoo e s apareceu no local quando a testemunha Edivnia pediu socorro j com as crianas em estado avanado de afogamento. Revela ainda a prova que funcionrios do clube estavam prximo ao local e no fiscalizaram a entrada das vitimas sozinhas dentro da piscina. A omisso foi tanta que os corpos foram encontrados prximo a um tobog, no se sabendo se elas chegaram a usar esse brinquedo perigoso. No se pode negar diante da prova gritante existente nos autos e detalhadamente examinada pela douta Sentenciante que houve culpa concorrente tanto da Associao Recreativa quanto de Claudilene Elizabete Vinagre. A prova tambm deixa evidente em complemento ao atestado de bito que as crianas vieram a perder a vida em consequncia do afogamento, pois no houve nenhuma outra causa incidente e danosa para causarlhes esse infortnio. A fixao do dano moral est correta. No h critrio de valor para fixao do dano moral, pois a dor no tem preo, e o juiz, ao fixar um valor para o dano moral, deve pesar a circunstncia dos fatos e no deve exceder-se na fixao desse valor, porque no se trata de uma remunerao. Entendo que foi criteriosa a fixao. Quanto fixao da penso por danos materiais, tambm agiu a douta Julgadora com equilbrio, visto que o dano material de fato deve ser comprovado documentalmente, e no o foi. O que se fixou foi uma penso por morte dos filhos menores e que ainda no contribuam com nenhuma quantia para o sustento do lar; em tais casos, a idade no ser fixada em 65 anos, porque no se trata de idade provvel das vtimas, mas do tempo de contribuio, e o valor deve ser mesmo do salrio-mnimo. Com referncia correo monetria, deve ela incidir a partir da condenao, e no da data do evento danoso, pois ela representa uma atualizao de valores
lquidos, e no h liquidez na data do evento danoso, e s a partir da sentena que se tem um valor certo para ser atualizado. Quanto sucumbncia, a r. sentena fixou os honorrios em 10% para a r exatamente porque houve sucumbncia tambm da denunciada Claudilene; todavia deve esta responder por 20% das custas processuais. Em tais termos, nego provimento ao agravo retido, rejeito as preliminares, dou parcial provimento ao recurso da r to somente para declarar que a incidncia da correo monetria deve ser a partir da condenao e a litisconsorte Claudilene Elizabete Vinagre responder tambm por 20% das custas processuais, nego provimento aos recursos das autoras. DES. HELOSA COMBAT - Trata-se de aes de indenizao ajuizadas por Claudilene Elizabete Vinagre e Maria Cristina de Souza contra Associao Recreativa de Minas Gerais, que, por sua vez, denunciou a lide ao Estado de Minas Gerais. Pretendem as autoras receber indenizao por danos materiais e morais sofridos em decorrncia do falecimento de seus filhos menores Andr Kelvin da Silva e Yasmin Lauane de Souza, decorrente de afogamento nas dependncias do Clube Minas Gerais, pertencente requerida. O MM. Juiz a quo julgou parcialmente procedente o pedido inicial para condenar a r a pagar indenizao por danos morais, de R$ 10.000,00 (dez mil reais) a Claudilene e de R$ 22.500 (vinte e dois mil e quinhentos reais) a Maria Cristina de Souza, e mais uma penso, a ttulo de danos materiais, no valor de 1/3 do salriomnimo primeira autora e 2/3 do salrio-mnimo segunda autora, pela morte de seus filhos, at a data em que eles completariam 25 anos (f. 422/437). Manifestou-se pela improcedncia da denunciao da lide ao Estado de Minas Gerais, entendendo no ter se configurado a hiptese do inciso III do art. 70 do CPC. A r. sentena baseou a condenao no reconhecimento de culpa da Associao, considerando que ela concorreu para o evento danoso ao no disponibilizar salva-vidas suficientes nas dependncias do clube, sendo que o nico funcionrio que exercia a mencionada funo estava almoando no momento do acidente. O Juiz monocrtico ponderou, ainda, que houve culpa concorrente da me de uma das crianas, que era a responsvel pela vigilncia dos menores, deixando-os desacompanhados enquanto ia ao vestirio, o que contribuiu significativamente para a ocorrncia do evento danoso. Nesse sentido, ao arbitrar a indenizao em prol de Claudilene Elizabete Vinagre, considerou a concorrncia de culpas e, na fixao da indenizao de Maria Cristina de Souza, reconheceu a existncia de fato de terceiro.
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As autoras apelaram pugnando pela majorao dos danos morais e materiais e pela inexistncia de culpa concorrente. A Associao Recreativa Minas Gerais tambm recorreu da r. sentena. Alegou, preliminarmente, nulidade da sentena por ofensa ao devido processo legal e deciso infra petita; solicitou ainda que seja examinado e provido o agravo retido interposto contra a deciso proferida em audincia de instruo e julgamento que indeferiu a produo de exame de corpo e delito - laudo de necropsia das vtimas. No mrito, afirma que no existe certeza nos autos quanto causa da morte das crianas, uma vez que no foi realizada prova tcnica nesse sentido; requer seja reconhecida a culpa exclusiva da guardi dos menores - Sr. Claudilene Elizabete Vinagre; pugna pela excluso da indenizao por danos materiais, tendo em vista que as crianas tinham 6 e 5 anos de idade e no exerciam qualquer atividade laborativa; requer que o termo inicial da correo monetria incida da prolao da sentena e seja reconhecida a sucumbncia recproca. Passo ao exame das preliminares. I - Cerceamento de defesa. Alega a requerida que houve cerceamento de defesa em virtude do indeferimento da denunciao da lide Sr. Claudilene Elizabete Vinagre, bem como com relao no incluso dos pais das crianas no polo ativo da ao. Creio que no assiste razo recorrente. Como deixou registrado o Julgador primevo, descabido o pedido de denunciao da lide Sra. Claudilene, uma vez que inexiste obrigao decorrente de lei ou de contrato para que a responsvel pelo menor seja compelida, via de regresso, a ressarcir a Associao Recreativa no caso de eventual procedncia da lide principal. Para que se configure hiptese de denunciao da lide, necessrio que o terceiro (denunciado) mantenha um vnculo direto com a parte denunciante, para vir a responder pela garantia do negcio jurdico em caso de procedncia do pedido principal. Tal requisito no foi preenchido nestes autos, uma vez que no h qualquer relao direta entre a responsvel pelos menores e a Associao Recreativa. No h que se falar sequer em direito de regresso da requerida contra a Sr. Claudilene, uma vez que a r. sentena arbitrou a condenao da ora apelante levando em considerao a existncia de culpa concorrente. Vale dizer que a existncia de corresponsveis pelo evento danoso no implica denunciao da lide entre eles, uma vez que cada um responder, de forma autnoma, pela sua parcela de culpa no incidente. Para melhor esclarecimento, cito a lio de Humberto Teodoro Jr. em seu Curso de direito processual civil, 44. ed., v. I, p. 142: No se pode, enfim, utilizar a
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denunciao da lide com o propsito de excluir a responsabilidade do ru para atribu-la ao terceiro denunciado, por inocorrer direito regressivo a atuar na espcie. Quanto ao pedido de incluso dos pais das crianas no polo ativo, tambm entendo como incabvel. A hiptese de litisconsrcio necessrio ativo questionvel, sendo que muitos autores consideram impossvel que se condicione o direito de acesso ao Judicirio de uma pessoa vontade de outrem. Da mesma forma, seria impossvel obrigar algum a litigar contra sua vontade. Deixadas as polmicas que cercam a matria, creio que a hiptese tradicionalmente denominada de litisconsrcio necessrio ativo, prevista no art. 10 do CPC, deve ser interpretada restritivamente. A exigncia de consentimento dos cnjuges para o ajuizamento de aes restringe-se quelas que versem sobre direitos reais imobilirios, devendo ser respeitada a literalidade do art. 10 do CPC. Por evidente, no se trata da hiptese dos autos, j que no h patrimnio do casal envolvido na lide. Com tais consideraes, rejeito a preliminar. II - Sentena infra petita. Alega a r que a r. sentena no levou em considerao as provas testemunhais que dizem respeito aos recursos existentes no clube em prol da segurana de seus frequentadores, bem como a ausncia de laudo de necropsia atestando a causa mortis dos menores. Primeiramente, registro que o julgador no obrigado a se manifestar sobre todos os pontos levantados pela defesa, bastando que apresente uma concluso coerente e fundamentada, o que foi feito nos presentes autos. O fato de primordial interesse para o deslinde do caso foi examinado pelo Magistrado primevo, qual seja a falha nos recursos de segurana e a culpa, ou no, da Associao Recreativa, no havendo que se falar em nulidade da r. sentena. J a questo do laudo de necropsia ser examinada no agravo retido. Assim, tambm afasto a preliminar. III - Agravo retido: produo de prova pericial mdica. Durante a audincia de instruo e julgamento, a Associao requereu que se oficiasse ao IML para que este remetesse ao Juzo eventual auto de necropsia realizada nas vtimas. O pedido foi indeferido pelo MM. Juiz a quo, que entendeu pela ausncia de imprescindibilidade do documento para a instruo do feito, haja vista a existncia de certido de bito com todos os detalhamentos quanto causa mortis, hora e local de falecimento da vtima. Data venia, no vislumbro razes para modificar a r. deciso agravada, uma vez que facultado ao juiz, nos termos do art. 130 do CPC, determinar as provas necessrias instruo do processo e indeferir as diligncias que considerar inteis ou meramente protelatrias.
Em que pese a produo de provas constituir direito subjetivo da parte, a sua produo dever ficar a critrio da prudente discrio do magistrado que preside o feito, que decidir, com base em fundamentado juzo de valor, acerca de sua utilidade e necessidade. Cabe ao juiz o importante papel de dirigir o processo. A esse respeito, Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery, Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante, 7. ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, nos comentrios ao art. 340, nota 4, lecionam:
Prtica de atos processuais. ao juiz que compete a direo do processo (CPC 125) e o dever de determinar a realizao de atos que possam dar seqncia regular ao processo, proporcionando parte o direito de fazer as provas que entende necessrias demonstrao de seu direito, determinando de ofcio aquelas que reputa necessrias formao de seu convencimento e indeferindo as que reputar inteis ou meramente protelatrias (CPC 130). A parte se submete ao poder diretor do magistrado, nos limites da lei (CF 5, II, CPC 363).
Assim, no padece de qualquer ilegalidade a r. deciso recorrida, que est de acordo com a jurisprudncia do colendo STJ, a saber:
No cabvel a dilao probatria quando haja outros meios de prova, suficientes para o julgamento da demanda, devendo a iniciativa do juiz se restringir a situaes de perplexidade diante de provas contraditrias, confusas ou incompletas (RSTJ 157/163, STJ-RF 367/221, STJ-RP 115/275, STJ-Bol. AASP 2.938/3.314). [...] o magistrado tem o poder-dever de julgar antecipadamente a lide, desprezando a realizao de audincia para produo de provas, ao constatar que o acervo documental suficiente para nortear e instruir seu entendimento. do seu livre convencimento o deferimento de pedido para a produo de quaisquer provas que entender pertinentes ao julgamento da lide (AgRg no Ag 693982/SC. Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia. Relator Ministro Jorge Scartezzini. DJ de 20.11.06).
Para que se configure hiptese de denunciao lide necessrio que o terceiro (denunciado) mantenha um vnculo direto com a parte denunciante, para vir a responder pela garantia do negcio jurdico em caso de procedncia do pedido principal.
Ademais, como bem salientou o douto Magistrado a quo, as demais provas produzidas nos autos so suficientes para a comprovao da causa da morte das vtimas, notadamente os boletins de ocorrncia (f. 21/24) e certides de bito (f. 18 e 19), em que constam: - Andr Kelvin da Silva, bito consequente de afogamento e falncia mltipla dos rgos, um dia aps o dia do acidente (30.10.2005). - Yasmin Lauane de Souza, bito consequente de asfixia por afogamento, no mesmo dia do acidente (29.10.2005). Alm disso, todas as testemunhas foram unnimes ao reconhecer que as crianas se afogaram nas dependncias do clube, saindo desacordadas do local, cianticas, direto a caminho do hospital, onde vieram a falecer.
Inexiste vnculo contratual ou decorrente de lei entre a requerida e o Estado de Minas Gerais, portanto, ausente qualquer direito de regresso da r apelante contra o ente pblico. No configurada qualquer das hipteses do art. 70 do CPC, deve ser mantida a r. sentena nesse ponto. V - Mrito. Analisarei de forma concomitante as trs apelaes. De incio, cumpre ressaltar que dvidas no h acerca do dano causado, bem como quanto ao nexo de causalidade entre o falecimento dos filhos das autoras e o afogamento ocorrido dentro das dependncias do Clube Minas Gerais. No obstante as alegaes da requerida de que no h certeza quanto causa da morte dos menores, a questo encontra-se claramente comprovada pela anlise dos boletins de ocorrncias, laudos mdicos e testemunhas, conforme foi explanado no exame do agravo retido. Todas as testemunhas foram unnimes em reconhecer que as duas crianas foram encontradas submersas, em estado de afogamento, na piscina do Clube Minas Gerais no dia 29.10.2009, durante a realizao de uma confraternizao dos professores da Escola Estadual Pedro Alcntara Nogueira (f. 324/338). Os boletins de ocorrncia (f. 21/24) confirmam os depoimentos, informando que, aps as tentativas de reanimao das crianas, elas foram encaminhadas diretamente ao Hospital de Pronto-Socorro de Venda Nova, onde vieram a falecer.
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Portanto, sopesando as demais provas produzidas nos autos, desnecessria a produo de laudo de necropsia, sendo a certido de bito e os demais documentos suficientes para comprovar a causa da morte dos menores. Pelo exposto, nego provimento ao agravo retido. IV - Denunciao da lide ao Estado de Minas Gerais. A via da denunciao da lide no adequada para a pretenso da requerida, que a responsabilizao exclusiva do Estado de Minas Gerais. Conforme explicado pelo Magistrado a quo, inadmissvel a denunciao da lide ao Estado de Minas Gerais pelo simples fato de a responsvel pelos menores ter adentrado as dependncias do clube em funo da confraternizao da Escola Estadual Pedro Alcntara Nogueira. Como j foi explicitado na preliminar de cerceamento de defesa:
As certides de bito deixaram expressas como causa das mortes o afogamento (f. 18/19). Robustamente comprovados o dano e o nexo causal, resta analisar a existncia de culpa de cada uma das partes. Aps exame de todo o processado, cheguei concluso de que, como salientado pelo Julgador primevo, o triste acidente resultou da concorrncia de culpa concorrente do clube e da guardi dos menores - Sr. Claudilene Elizabete Vinagre. Pelos depoimentos das testemunhas, entre elas do prprio salva-vidas (f. 330/331), constata-se que, no momento do incidente, o funcionrio estava em horrio de almoo e no havia outros salva-vidas presentes no local. Percebe-se, ainda, que nenhum dos demais funcionrios do clube percebeu que as crianas se haviam afogado nem mesmo foram diligentes proibindo que elas entrassem na piscina de adultos. Verifica-se que os menores foram encontrados por outra frequentadora do clube e tambm professora da Escola Estadual Pedro Alcntara Nogueira, que foi a responsvel pela retirada dos dois da piscina e pelo incio das tentativas de reanimao. Pouco aps, chegaram o salva-vidas e a enfermeira do clube, que deu continuidade aos trabalhos de reanimao. Ainda que o clube possua infraestrutura mnima de primeiros socorros, foi negligente em no disponibilizar nmero suficiente de salva-vidas, de modo que, durante todo o perodo de funcionamento, houvesse ao menos um funcionrio nessa qualidade para evitar eventuais afogamentos. Frise-se que, independentemente de a Associao ter cedido gratuitamente o uso de suas dependncias, os funcionrios da Escola Estadual Pedro Alcntara Nogueira e seus familiares foram recebidos no Clube Minas Gerais na qualidade de convidados ou visitantes, estando o estabelecimento funcionando normalmente no dia do acidente. Logo, no houve comodato do imvel em que funciona o clube, mas prestao de um servio de forma gratuita para a escola estadual, j que os demais associados tambm poderiam frequentar normalmente o local, de forma que a ausncia de salvavidas durante o tempo integral de funcionamento poderia ter resultado no afogamento de um dos associados. Assim, no h que se falar que os visitantes estavam por sua conta e risco, pois gozavam de um servio que deveria incluir todas as medidas necessrias para que os usurios pudessem usufruir do clube com segurana. Resta patente, a meu ver, a negligncia da associao r. Lado outro, deve ser ponderada a existncia de culpa concorrente, o que tambm restou evidenciado nos autos.
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A responsvel pelos menores (e genitora de um deles), conforme se extrai de seu prprio depoimento (f. 324/325), deixou as duas crianas sozinhas enquanto ia ao vestirio com a outra filha. A Sr. Claudilene agiu com imprudncia ao deixar duas crianas de 5 (cinco) anos, que estavam sob sua responsabilidade, sozinhas na beirada da piscina. Como a responsvel pelos menores, ela tinha o dever de supervision-los, evitando que se colocassem em situao de perigo. Portanto, configurou-se culpa concorrente, pois tanto a negligncia da associao quanto da supervisora dos menores contribuiu de forma significativa para o evento danoso. Comprovada a culpa, ainda que concorrente, da Associao Recreativa Minas Gerais, o nexo causal entre a conduta negligente e o acidente, bem como o dano sofrido pelas autoras (falecimento de seus filhos), surge o dever de indenizar. A presena do dano moral inegvel e no precisa ser demonstrada concretamente, nesse caso, pois a dor e o intenso sofrimento dos pais pela morte de um filho de cinco anos, ainda mais de maneira trgica, imensurvel, mesmo porque foge ordem natural dos acontecimentos. Porm, ainda que a dor e o sofrimento sejam enormes, a fixao de indenizao por danos morais deve ser feita com cautela e razoabilidade, buscando arbitrar quantia que, sem o perigo de propiciar o enriquecimento ilcito do ofendido, sirva para amenizar e compensar o dano sofrido. dizer, a indenizao deve, ao mesmo tempo, compensar o sofrimento do lesado e servir de punio ao ofensor, no podendo configurar fonte de enriquecimento ou apresentar-se inexpressiva, sendo esses os principais objetivos da verba, conforme preceituado pela doutrina e jurisprudncia. Significa dizer, portanto, que se deve considerar a dupla finalidade do instituto, ensejando, por um lado, a punio do ofensor, como forma de coibir a sua reincidncia na prtica ilcita e, por outro, a compensao da vtima pela dor e sofrimentos experimentados. Dessa orientao no diverge a jurisprudncia, conforme se infere no seguinte precedente do colendo Superior Tribunal de Justia:
Na fixao da indenizao por danos morais, recomendvel que o arbitramento seja feito com moderao, proporcionalmente ao grau de culpa, ao nvel socioeconmico dos autores e, ainda, ao porte da empresa recorrida, orientandose o juiz pelos critrios sugeridos pela doutrina e pela jurisprudncia, com razoabilidade, valendo-se de sua experincia e do bom senso, atento realidade da vida e s peculiaridades de cada caso (STJ, 4 T., REsp, Rel. Slvio de Figueiredo, j. em 19.05.1998, RSTJ 112/216).
A fim de proporcionar sejam alcanados esses objetivos, no podem ser olvidadas as circunstncias do
caso concreto, que servem de base para se estabelecer uma verba razovel, arbitrada com moderao, sendo de se ponderar, nesse sentido, a condio social e econmica dos envolvidos, a gravidade da leso, a intensidade do sofrimento e o grau de culpa do agente. Levando-se em considerao a culpa concorrente da responsvel pelos menores e o fato de que os funcionrios do clube, ainda que tardiamente, ajudaram na tentativa de reanimao das crianas, entendo que os valores fixados pelo Julgador primevo foram razoveis. Registro que a diferena entre as indenizaes das autoras se deu em virtude de a primeira ter sido corresponsvel pelo evento danoso, j que a filha da segunda autora estava sob a responsabilidade da Sr. Claudilene. No obstante os altos patamares de algumas indenizaes por danos morais, conforme jurisprudncia colacionada pelas autoras, deve-se atentar s peculiaridades do caso concreto. A requerida pessoa jurdica sem fins lucrativos, no tem histrico de acidentes em seu estabelecimento, alm de j ter providenciado a contratao de outros dois salva-vidas para evitar novos infortnios (testemunha f. 330), o que enseja abrandamento da sano que lhe imposta. Pelo exposto, mantenho a indenizao fixada pela r. sentena a ttulo de danos morais. Entretanto, creio que assiste parcial razo associao apelante no tocante condenao na verba indenizatria por danos materiais, relativa s duas vtimas menores de idade, que contavam com pouco mais de 5 anos de idade poca do evento danoso. No olvido a divergncia jurisprudencial acerca do tema, porm tenho o entendimento de que, ausente a comprovao de dependncia econmica ou ao menos de que os falecidos auferiam algum tipo de renda, incabvel a indenizao por danos materiais. Apesar do entendimento externado na Smula 491 do STF, no vejo razo plausvel para o estabelecimento de danos materiais em prol de filhos menores, que no exercem qualquer atividade laborativa, por incompatibilidade lgica com o prprio objetivo da indenizao por danos materiais. A respeito, leciona Carlos Roberto Gonalves em Responsabilidade civil:
Dano material o que repercute no patrimnio do lesado. Patrimnio o conjunto das relaes jurdicas de uma pessoa apreciveis em dinheiro. Avalia-se o dano material tendo em vista a diminuio sofrida no patrimnio. O ressarcimento do dano material objetiva a recomposio do patrimnio do lesado. Se possvel retornando ao statu quo ante, isto , devolvendo a vtima ao estado em que se encontrava antes da ocorrncia do ato ilcito.
nenhum dano material, j que no h qualquer perda de ordem patrimonial advinda do falecimento da criana. A reparao por dano material pressupe um dano efetivo, mensurvel objetivamente, e, sem a prova desse tipo de dano, no tenho como correto presumir que ele existiria, porque se estaria julgando sobre hipteses, no sobre fatos, no sendo admissvel sequer supor que as vtimas, quando completassem 14 anos de idade, estariam contribuindo materialmente para com os pais. Inexistente o dano, no pode ser arbitrada indenizao, visto que ausente um dos pressupostos necessrios para que se configure o dever de indenizar. Por outro enfoque, no se pode olvidar que essa forma de pagamento, durante anos e anos, onera sobremaneira o devedor, que deve arcar com as consequncias da sua culpa sim, mas sem perder de vista os princpios constitucionais da razoabilidade e da proporcionalidade. Tendo em vista a excluso da condenao por danos materiais, deve ser reconhecida a sucumbncia recproca, alm de fixado como termo inicial para a correo monetria a data do arbitramento dos danos morais, nos termos da Smula 362 do STJ, qual seja a data da publicao da sentena recorrida. Posto isso, rejeito as preliminares, nego provimento aos recursos das autoras e dou parcial provimento ao recurso da requerida, para excluir a indenizao por dano material, reconhecer a sucumbncia recproca e determinar a incidncia de correo monetria da data da publicao da r. sentena (Smula 362-STJ). Em razo da sucumbncia recproca, cada parte arcar com honorrios do respectivo patrono. As custas processuais sero rateadas. Observe-se quanto s autoras a suspenso da exigibilidade dos nus processuais nos termos da Lei 1.060/50. DES. WANDER MAROTTA - No mrito, verifica-se que Yasmin Lauane de Souza, nascida em 05.01.2000 (f. 17), filha de Maria Cristina de Souza; e Andr Kelvin da Silva, filho de Claudilene Elizabete Vinagre, faleceram em 29.10.2005, [...] em consequncia de asfixia por afogamento (f. 19). A tragdia ocorreu quando os menores visitavam o Clube Minas Gerais com a E.E. Pedro Alcntara Nogueira. A responsabilidade da associao recreativa e do Estado clara e concorrente no caso dos autos. As crianas estavam em evento organizado pela escola estadual e foram deixadas sozinhas na piscina pela professora - e me de uma delas - Claudilene (f. 307). Contudo, a prova testemunhal foi unssona em afirmar que, quando ocorreu o afogamento, o nico salva-vidas do clube no estava na piscina. evidente, dessa forma, a responsabilidade e culpa da Associao Recreativa Minas Gerais pelo aciJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009
Quando h morte de um filho menor, no produtivo, por maior que seja o sofrimento e a dor da respectiva famlia, no se verifica efetivamente a ocorrncia de
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dente, estando demonstrada, no caso, a sua negligncia. Como bem observou a ilustre Juza,
[...] os funcionrios da Escola Estadual, ao serem convidados para um evento de confraternizao num clube recreativo, esto contratando tacitamente os servios daquele local relativamente segurana, vigilncia da estrutura que disponibiliza (f. 325/326).
falta de dever de cuidado e segurana, caracteriza a culpa necessria para a procedncia da ao de indenizao por danos morais (TJMG, Proc. n 1.0145.05.273483-0/001, Rel. Des. Pedro Bernardes, 8.12.07). Ao de indenizao. Afogamento em piscina. Morte do menor. Culpa comprovada. Dever de indenizar. Concorrncia de culpa entre o clube e a pessoa que estava responsvel pela criana. Quantum indenizatrio. Devidamente comprovados os requisitos ensejadores da responsabilidade civil, devem os autores ser indenizado pelos danos morais. Os rus se omitiram quanto aos seus deveres de vigilncia em relao s suas respectivas responsabilidades, tendo o clube agido com culpa ao no manter um salva-vidas responsvel em suas piscinas, e o responsvel pelo menor ao no zelar pela guarda da criana, a qual se obrigou. - Para o arbitramento do quantum indenizatrio, deve-se levar em considerao a condio pessoal do ofendido e do ofensor, bem como as circunstncias do caso (TJMG, Apelao Cvel n 1.0472.03.000123-5/001, Comarca de Paraguau - Relator: Des. Domingos Coelho, 12 Cmara Cvel, j. em 19 de novembro de 2008). Apelao. Indenizao. Afogamento. Dependncia de clube. Dano material e moral. Requisitos. Prova. Valor indenizatrio. Reduo. - Omitindo-se o clube acerca da sua obrigao de prestar segurana aos seus scios e convidados, deve ser responsabilizado pelo falecimento de um jovem, vtima de afogamento dentro de suas dependncias. O clube recreativo que mantm pessoal em nmero insuficiente para monitoramento, vigilncia e segurana de seus frequentadores - ex. salva-vidas em suas piscinas, responde pelo pagamento da indenizao devida em decorrncia de falecimento por afogamento ocorrido em suas dependncias. O dano moral se traduz em um abalo ntimo que, no caso, se refere ao devastador sentimento que atinge todos quantos perdem um ente querido (especialmente um filho em tenra idade). questo que dispensa dilao probatria e se aufere pelo simples conhecimento da condio da raa humana (TJMG, Apelao Cvel n 1.0024.03.0378889/001 - Relator: Des. Nilo Lacerda, 12 Cmara Cvel, data do julgamento: 2.9.2006). Ao de indenizao. Danos materiais e morais. Clube recreativo. Morte de filho menor por afogamento em piscina. Culpa concorrente das partes. 1. Havendo ambas as partes se omitido quanto aos seus deveres de vigilncia em relao s suas respectivas responsabilidades, concorreram para o resultado do evento danoso. 2. Agiu com culpa tanto o recorrido, ao no manter um salva-vidas responsvel em suas piscinas, quanto os recorrentes, ao no zelarem pela guarda do filho menor, devendo ambos ser responsabilizados pelo acidente que vitimou a criana. 3. Tendo havido culpa concorrente das partes, h que se partilhar, pela metade, os valores destinados reparao do dano, tanto material quanto moral. 4. Na esteira do entendimento consolidado do STJ, impe-se ao recorrido o pagamento da penso vitalcia aos recorrentes no valor de 2/3 de meio salrio mnimo, dos 16 aos 25 anos, reduzindo para 1/3 de meio salrio mnimo dos 25 aos 65 anos. 5. Tendo sido os danos morais fixados em valor irrisrio, tendo em vista a natureza do dano causado, impe-se a sua majorao, atendendo ao requerido pelos recorrentes, valor este que ser partilhado metade em razo da culpa recproca das partes (TJMG, Apelao Cvel n 1.0363.02.0082618/001, Relator: Des. Wagner Wilson, data do julgamento: 5.10.2006).
Como j afirmado, a prova demonstra que o nico salva-vidas do clube estava almoando no momento do acidente, sem qualquer prova de que houvesse outra pessoa no local para vigiar os associados e convidados que estavam na piscina. Evidente, portanto, a negligncia da associao e sua responsabilidade pela tragdia. A criana foi, inclusive, encontrada por uma terceira pessoa, depois de algum tempo, sendo evidente a negligncia dos funcionrios do clube e da escola. Na lio de Jos de Aguiar Dias:
A culpa (nada mais que) falta de diligncia na observncia da norma de conduta, isto , o desprezo, por parte do agente, do esforo necessrio para observ-la, com resultado, no objetivado, mas previsvel, desde que o agente se detivesse na considerao das conseqncias eventuais da sua atitude (Da responsabilidade civil, 3. ed., Forense, Rio de Janeiro, 1954, p. 138).
Sendo o entendimento deste Tribunal no sentido de que:

Indenizao por danos materiais e morais. Afogamento de menor em clube recreativo. Negligncia verificada. Ausncia de estrutura adequada e segura da piscina. Falta de avisos e informaes acerca da mudana de profundidade das piscinas. Inexistncia de equipe ou servio de salva-vidas. Deveres de cuidado, proteo e segurana que foram descumpridos pelo clube-ru. Mantida a obrigao de indenizar. Pensionamento mensal devido em face da baixa renda da famlia da vtima. Correo monetria que deve incidir a partir da fixao do valor do dano moral. Ru que fora reputado litigante de m-f. Parcial provimento. - Analisada a questo prejudicial na apelao conexa (impugnao justia gratuita), conheo do recurso, pois reconhecido o direito do apelante aos benefcios da justia gratuita. Restou, eficientemente, provada no feito a culpa do clube apelante pelo afogamento do filho dos autores apelados, tendo sido o clube omisso, negligente, no possuindo piscinas seguras ou adequadas e, tampouco, servio de segurana com salva-vidas, no tendo sequer prestado socorro vtima. [...] (TJMG - Apelao Cvel n 1.0153.05.040908-2/001, em conexo com 1.0153.06.053526-4/001 - Comarca de Cataguases - Relatora: Des. Hilda Teixeira da Costa - 14 Cmara Cvel - j. em 30 de outubro de 2008). Indenizao. Afogamento na piscina do clube. Omisso no dever de cuidado e segurana. Ato lesivo e nexo causal demonstrados. Dano moral. - O ordenamento jurdico ptrio protege o direito vida, honra e integridade fsica de cada cidado, cabendo indenizao por danos morais quando ocorrer a sua injusta violao. A falta de diligncia na observncia da norma de conduta, consubstanciada na
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A fixao do quantum competir ao prudente arbtrio do magistrado de acordo com o estabelecido em lei, e, nos casos de dano moral no contemplado legalmente, a reparao correspondente ser fixada por arbitramento (CC, art. 1.553, RTJ 69/276, 67/277). Arbitramento o exame pericial tendo em vista determinar o valor do bem, ou da obrigao, a ele ligado, muito comum na indenizao dos danos. de competncia jurisdicional o estabelecimento do modo como o lesante deve reparar o dano moral, baseado em critrios subjetivos (posio social ou poltica do ofendido, intensidade do nimo de ofender: culpa ou dolo) ou objetivos (situao econmica do ofensor, risco criado, gravidade e repercusso da ofensa). Na avaliao do dano moral, o rgo judicante dever estabelecer uma reparao equitativa, baseada na culpa do agente, na extenso do prejuzo causado e na capacidade econmica do responsvel. Na reparao do dano moral, o juiz determina, por eqidade, levando em conta as circunstncias de cada caso, o quanto da indenizao devida, que dever corresponder leso e no ser equivalente, por ser impossvel tal equivalncia.
Em outros termos, na fixao da indenizao por danos morais, deve-se levar em considerao a gravidade da falta, a personalidade da vtima, sua situao familiar e social e as condies do autor do ilcito. Na jurisprudncia desta Corte:
Indenizao acidentria ao filho menor. Dano moral pelo falecimento da vtima: Indenizao viva, filho e pais. Critrios para a fixao. Aplicao analgica dos arts. 84 do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes e 52 da Lei de Imprensa. - Considerando-se as dificuldades da positivao, traos e contornos do dano moral, deve-se levar em conta para a sua fixao a regra do art. 84 do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes (Lei 4.117/62), que prev a reparao do dano moral de 5 a 100 salrios mnimos; considerandose, ainda, o art. 52 da Lei de Imprensa (n 5.250/67), que permite o arbitramento do dano moral em at 200 salrios
Indenizao. Danos morais e materiais. Morte de menor dentro da delegacia. Responsabilidade civil do Estado. Nexo causal. Inexistncia. I - Trata-se de ao de indenizao movida contra o Estado do Amazonas em decorrncia de falecimento de menor dentro de delegacia de polcia, com a condenao do ru ao pagamento de penso estipulada em salrio mnimo a ttulo de danos materiais, e em 500 salrios mnimos, por danos morais. II - Deve ser deferida a reduo do valor indenizatrio conforme pleiteado pelo Estado recorrente para o patamar de 100 (cem) salrios mnimos, configurando-se exorbitante o valor deferido pelo Tribunal a quo. III - Esta eg. Corte de Justia tem firme posicionamento no sentido de que a penso deve ser paga no montante de 2/3 do salrio mnimo at os 25 anos da vtima e, aps, at a provvel idade de 65 anos, reduzida para 1/3 do salrio mnimo. Precedentes: REsp n 674.586/SC, Rel. Min. Luiz Fux, DJ de 02.05.06, REsp n 727.439/BA, Rel. Min. Eliana
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Anoto, ainda, que foi levada em considerao a culpa concorrente da autora Claudilene Elizabete Vinagre, que deixou as crianas sozinhas, culpa que no desconstitui a responsabilidade do clube pela ausncia de segurana oferecida aos visitantes. patente a conduta ilcita praticada pelo clube, bem como o nexo causal caracterizado em virtude da sua conduta negligente em no manter vigilncia no local do acidente, uma vez que o afogamento ocorreu durante o horrio de funcionamento, devendo assim arcar com os prejuzos sofridos pelos autores. Tambm claro o dano moral no caso da morte da filha de cada uma das autoras. Em relao ao valor da indenizao devida a ttulo de danos morais e fixada em R$ 10.000,00 (dez mil reais) para Claudilene - considerada a sua culpa concorrente - e em R$ 30.000,00 para Maria Cristina, no merece reforma a sentena. Na lio de Maria Helena Diniz (Curso de direito civil brasileiro. 5. ed., So Paulo: Saraiva, 1990, v. 7, p. 78/79):
mnimos, sendo tambm matria de ponderao os dispositivos dos arts. 4 e 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro (n do processo: 238023-6/00, Relator Des. Orlando Carvalho, data da publicao: 12.03.2002).
A meu ver, o valor fixado atende a todos os requisitos em exame. J no tocante aos danos materiais entendo ser tambm devida, por eles, a respectiva indenizao. A douta Juza condenou a associao requerida a pagar a Claudilene Elizabete Vinagre danos materiais fixados em 1/3 do salrio-mnimo desde o evento danoso at a data em que seu filho completaria 25 anos. E a pagar a Maria Cristina de Souza danos materiais fixados em 2/3 do salrio-mnimo desde a tragdia at a data em que seu filho completaria 25 anos. Merece pequena reforma a sentena no tocante ao termo a quo da indenizao. Isso porque, de fato, com cinco anos de idade, os menores no exerciam atividade remunerada. Mas esse fato no impede o pagamento da penso, sendo a jurisprudncia do STJ no sentido de que essa indenizao devida na ordem de 2/3 de salrio-mnimo no perodo entre 14 e 25 anos do falecido, e, aps esse perodo, o quantum reduzido para 1/3 de salrio-mnimo, sendo tal penso limitada ao momento em que a vtima faria 65 anos de idade. Considerada a culpa concorrente de Claudilene, entendo que a indenizao por danos materiais, no caso dela, deve ser fixada em 1/3 do salrio-mnimo desde a data em que seu filho completaria 14 anos at a data em que ele faria 25 anos; a partir da, deve ser o valor reduzido para 1/6 do salrio-mnimo at a data em que completaria 65 anos. No caso de Maria Cristina deve ser a penso por danos materiais fixada em 1/3 de salrio-mnimo no perodo entre 14 e 25 anos do falecido, e, aps esse perodo, em 1/3 de salrio-mnimo, sendo tal penso limitada at o momento em que a vtima faria 65 anos de idade. Nesse sentido:
Calmon, DJ de 14.11.2005, REsp n 603.984/MT, Rel. Min. Francisco Falco, DJ de 16.11.2004. IV - entendimento assente neste Tribunal que a fixao do quantum indenizatrio em valor inferior ao pleiteado pelo autor no enseja a aplicao do artigo 21, do CPC, para fins de fixao de honorrios advocatcios no que diz respeito sucumbncia. Precedentes: REsp n 785.835/DF, Rel. Min. Luiz Fux, DJ de 02.04.2007, AgRg no Ag n 621.138/CE, Rel. Min. Jorge Scartezzini, DJ de 10.10.2005. V - A reviso dos honorrios advocatcios, na hiptese dos autos, atrai o bice contido na smula 7/STJ. VI - Recurso especial parcialmente provido para reduzir o valor indenizatrio e a penso fixada pelo Tribunal a quo (REsp 994.308/AM, Rel. Ministro Francisco Falco, Primeira Turma, DJe de 28.5.2008). Agravo regimental. Direito civil. Morte de filho menor. Choque eltrico. Ao de indenizao por danos materiais e morais. Pensionamento. Reduo do quantum. Descabimento. [...]. Danos materiais devidos, na esteira de precedentes jurisprudenciais, em 2/3 do salrio mnimo a partir da data em que o menor teria idade para o trabalho (14 anos) at a data em que ele completaria 25 anos, reduzida para 1/3 a partir de ento, at os 65 anos [...] (AgRg no REsp 734987/CE - Relator Ministro Sidnei Beneti Terceira Turma - j. em 27.10.2009 - data da publicao/Fonte: DJe de 29.10.2009). Administrativo. Responsabilidade civil do Estado. Morte de menor. Penso devida a partir da data em que a vtima completaria 14 anos. Honorrios advocatcios. nus da sucumbncia. Matria de prova. Incidncia da Smula 7 do STJ. 1. pacfico o entendimento de que devida a indenizao por danos materiais em forma de penso aos pais de menor que vem a falecer, a partir dos 14 anos de idade, momento em que a legislao permite o contrato de trabalho. 2. A apreciao do quantitativo em que autor e ru saram vencedores ou vencidos na demanda, bem como de existncia de sucumbncia mnima ou recproca, demandaria o revolvimento de matria ftica, vedado pela Smula 7/STJ. 3. Agravo regimental no provido (AgRg no REsp 763794/RJ - Relator Ministro Herman Benjamin T2 - Segunda Turma, j. em 11.11.2008, data da publicao/Fonte: DJe de 19.12.2008). Civil. Responsabilidade civil. Morte de menor. Penso. A jurisprudncia prevalente no Superior Tribunal de Justia, que remonta a precedentes do Supremo Tribunal Federal, fixa em quatorze anos o termo a partir do qual as famlias pobres so indenizadas, em razo de dano material, pela morte de filho menor de idade. Embargos de divergncia conhecidos e providos (EREsp 107617/RS, Rel. Ministro Ari Pargendler, Corte Especial, julgado em 04.05.2005, DJ de 1.08.2005, p. 297).
ma faria 65 anos de idade. So devidos, ainda, danos morais da ordem de R$30.000,00, corrigidos monetariamente a partir da condenao. - Para Claudilene Elizabete Vinagre, considerada a parcela de sua responsabilidade, so devidos danos materiais na ordem de 1/3 de salrio-mnimo, no perodo entre 14 e 25 anos do falecido; aps esse perodo deve ser o valor reduzido para 1/6 de salrio-mnimo, sendo tal penso limitada at o momento em que a vtima faria 65 anos de idade. So devidos, ainda, danos morais no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), corrigidos monetariamente a partir da condenao. Dever esta autora arcar com 20% das custas, inclusive recursais, como constou do voto do Relator. como voto. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, PRIMEIRA APELAO E DERAM PROVIMENTO PARCIAL SEGUNDA, NOS TERMOS DO VOTO MDIO DO RELATOR.
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Ao civil pblica - Liminar - Requisitos Preenchimento - Abate de animais - Margem do curso dgua - Despejo de dejetos
Ementa: Direito ambiental. Ao civil pblica. Liminar. Presena dos requisitos. Abate de animais. Despejo de dejetos em margem do curso dgua. - Mantm-se deciso que, nos autos de ao civil pblica, defere liminar, determinando a suspenso de atividade causadora de poluio ambiental, consubstanciada no despejo de dejetos de animais em margem de curso dgua. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0332.08.0175703/001 - Comarca de Itanhomi - Agravante: Paulo Clio Martins de Paiva - Agravado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. MANUEL SARA MAGO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 1 de outubro de 2009. - Manuel Saramago - Relator.
Assim, nos termos do voto acima proferido, nego provimento ao recurso das autoras e dou parcial provimento ao recurso da r para determinar que a indenizao por danos morais seja paga da seguinte forma: - Para Maria Cristina de Souza so devidos danos materiais na ordem de 2/3 de salrio-mnimo, no perodo entre 14 e 25 anos do falecido; aps esse perodo deve ser o valor reduzido para 1/3 de salrio-mnimo, sendo tal penso limitada at o momento em que a vti226
Notas taquigrficas DES. MANUEL SARAMAGO - Conheo do recurso, pois presentes os pressupostos de sua admisso. Trata-se de agravo de instrumento interposto contra r. deciso que, nos autos da ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais em face de Paulo Clio Martins de Paiva, determinou [...] o fechamento imediato do matadouro clandestino situado na Fazenda Cachoeiro [...] (f. 22/23), sob pena de multa diria de R$ 2.000,00. Com efeito, assim dispe a norma inserta no art. 12 da Lei n 7.347/1985, verbis: Poder o juiz conceder mandado liminar, com ou sem justificao prvia, em deciso sujeita a agravo. Ao que se infere, in casu, encontram-se plenamente caracterizados os requisitos necessrios concesso da medida liminar. O fumus boni iuris e o periculum in mora encontram-se pautados, primordialmente, no laudo pericial produzido, em 02.10.2008, pelo Instituto Estadual de Florestas a demonstrar que a atividade desenvolvida pelo agravado ocasiona poluio no corpo hdrico do crrego Queiroga - margem do curso dgua - rea de preservao permanente -, pelo despejo de dejetos originados dos abates dos animais, diretamente e sem tratamento no curso dgua (f. 165/168). Nem se diga que a Declarao n 690942, emitida pela prpria Fundao Estadual do Meio Ambiente, quanto desnecessidade de licenciamento ambiental ou autorizao ambiental a ser concedidos pelo Copam para explorao da atividade ora fustigada (abate de animais de mdio e grande porte - sunos, ovinos, caprinos, bovinos, dentre outros) teria o condo de descaracterizar o fumus boni iuris. Isso porque, como esclarecido, o agravante no estaria
[...] desobrigado de obter junto aos rgos ambientais competentes outorga para captao de guas pblicas e autorizao para interveno em rea de preservao permanente e supresso de vegetao, assim como de anuncia do rgo gestor em caso de estar situado no entorno de unidade de conservao do grupo de proteo integral ou em unidade de conservao do grupo de uso sustentvel (f. 24 e 223).
Execuo fiscal - Penhora on-line - Contas do executado - Prejuzo iminente - Modo menos gravoso - Art. 620 do Cdigo de Processo Civil Penhora - Bens imveis - Possibilidade
Ementa: Execuo fiscal. Penhora on-line. Possibilidade sobre contas do executado. Prejuzo iminente. Modo menos gravoso. Art. 620 do CPC. Penhora de bens imveis. Possibilidade. Recurso provido. - A penhora on-line um sistema utilizado pelo Poder Judicirio, para bloquear instantaneamente as contascorrentes do executado, a fim de garantir a execuo. Contudo, neste caso concreto e especfico, sob a tica do art. 620 do CPC, no se v bice para que a execuo prossiga sob garantia de um bem imvel, seja ele o prprio que gerou o dbito fiscal, ou outro que esteja livre e desimpedido e tenha valor compatvel com o dbito, de forma menos gravosa ao devedor, uma vez que a penhora atingiu contas-correntes outras de titularidade diversa da parquia em que se situa o objeto do fato gerador. At mesmo porque, inexiste, neste contexto e momento processual, prejuzo Fazenda/exequente. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0210.05.027342-9 9/001 - Comarca de Pedro Leopoldo - Agravante: Mitra Arquidiocesana de Belo Horizonte - Agravada: Fazenda Pblica do Municpio de Pedro Leopoldo - Relator: DES. GERALDO AUGUSTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de novembro de 2009. Geraldo Augusto - Relator. Notas taquigrficas DES. GERALDO AUGUSTO - Conhece-se do recurso ante a presena dos requisitos exigidos sua admissibilidade. Trata-se de agravo de instrumento, contra deciso que, nos autos da execuo fiscal, interposta pela agravante em face do agravado, deferiu o pedido de penhora on-line sobre as contas da executada, em geral. Argumenta, em resumo, a agravante que a execuo fiscal visa cobrar crdito tributrio relativo a IPTUs no pagos entre 1999 e 2003, e, em virtude desta, foi deferido o bloqueio de suas contas; contudo, recaram sobre contas de titularidade diversa daquela Parquia
Dessa feita, hei por bem negar provimento ao recurso. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DDIMO INOCNCIO DE PAULA e ALBERGARIA COSTA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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local, de Pedro Leopoldo, verdadeira responsvel fiscal. Aduz, ainda, que no foram utilizados todos os meios para prover a execuo de modo menos gravoso ao devedor, prova disso seria a recusa da exequente do imvel oferecido pelo executado. Requer, ao final, seja o recurso provido para reformar a deciso e determinar o desbloqueio dos valores encontrados pelo sistema Bacenjud. Intimada (f. 78-TJ), no se manifestou a parte agravada/executada, em resposta ao agravo. o relatrio. Examina-se o recurso. De plano, salienta-se que a penhora on-line um sistema inovador utilizado pelo Poder Judicirio, com apoio no art. 655 do CPC, que d preferncia penhora em dinheiro, para viabilizar de forma mais clere a garantia da execuo. No entanto, a referida medida dever ser utilizada apenas sobre as contas do executado direto, de forma proporcional e razovel, de maneira que no poder extrapolar o valor da dvida executada. No caso dos autos, v-se que a penhora/bloqueio Bacenjud recaiu sobre diversas contas, no da executada direta, qual seja a Parquia na qual se situa o bem objeto do fato gerador (f. 36/40-TJ). Ento, a agravante, nos autos principais, em sede de embargos, insurgiu-se contra o penhora on-line realizada, ao argumento de que as contas-correntes bloqueadas pertencem a outras parquias metropolitanas, no Parquia de Pedro Leopoldo, evidente responsvel fiscal. A medida no viola as garantias constitucionais que protegem a intimidade e a vida privada, uma vez que restrita ao processo judicial, constituindo-se meio legal de garantir a execuo, sendo que as contas-correntes, poupanas e aplicaes financeiras em nome do executado, se existirem, sero somente constritas no limite do crdito executado. Contudo, neste caso concreto e especfico, verificase que as contas bloqueadas de titularidade da executada se destinam a administrao e manuteno de diversas atividades da entidade nas parquias e escolas na regio metropolitana, tratando-se, por derradeiro, de uma mantenedora (f. 64/66-TJ). Fato que a manuteno dos bloqueios/penhora nessas contas trar evidentes prejuzos Arquidiocese da Regio Metropolitana de Belo Horizonte, de modo que, neste momento, sob a tica do art. 620 do CPC, no se v bice para que a execuo prossiga sob garantia de um bem imvel, seja ele o prprio que gerou o dbito fiscal, ou outro que esteja livre e desimpedido e tenha valor compatvel com o dbito. At mesmo porque inexiste, neste contexto e momento processual, prejuzo Fazenda/exequente.
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Com tais razes, d-se provimento ao presente agravo para reformar a deciso a quo, determinando o desbloqueio das contas da executada, ou eventual desconstituio de penhora realizada sobre esses valores, devendo-se oportunizar exequente, na ao principal, momento para indicar bens imveis de propriedade da executada passveis de penhora. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ARMANDO FREIRE e ALBERTO VILAS BOAS. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Indenizao - Transporte coletivo - Roubo a passageiros - Fora maior - Excludente de responsabilidade - Voto vencido
Ementa: Direito civil. Transporte de passageiro. Roubo a passageiros. Indenizao. Fora maior. Excludente de responsabilidade. - O roubo a passageiros do nibus constitui fato imprevisvel e inevitvel pela transportadora. - O princpio da responsabilidade objetiva, ao qual esto submetidas as concessionrias de servio pblico de transporte, no tem carter absoluto, admitindo o abrandamento e, em alguns casos, at mesmo a excluso da prpria responsabilidade do transportador, nas hipteses excepcionais caracterizadoras de situaes liberatrias, como o caso fortuito e a fora maior. - Caso fortuito que exclui a responsabilidade pela indenizao pretendida. - Ainda que se considere a tese de que seria previsvel a ocorrncia de assalto, a empresa de transporte r no poderia evitar o ocorrido, no tendo como obstar os indivduos assaltantes, no lhe podendo ser atribuda qualquer responsabilidade de indenizar pelo evento danoso. APELAO CVEL N 1.0106.08.037160-7 7/001 Comarca de Cambu - Apelantes: Jos Airton Silva Bueno e outro - Apelada: Empresa Gontijo de Transporte Ltda. - Relator: DES. MOTA E SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da
ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO PARCIALMENTE O DES. VOGAL. Belo Horizonte, 24 de novembro de 2009. - Mota e Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. MOTA E SILVA - Trata-se de apelao interposta por Jos Airton Silva Bueno e Clia Gomes da Silva, contra a sentena de f. 64/67, proferida pelo Juiz Titular da 2 Vara Cvel, Criminal e de Execues Criminais da Comarca de Cambu, Joo Verssimo Fernandes, que, nos autos da ao de indenizao por danos morais e materiais movida contra Empresa Gontijo de Transportes Ltda., julgou improcedente o pedido inicial e extinguiu o processo com resoluo do mrito, nos termos do art. 269, I, do CPC. Os autores foram condenados ainda ao pagamento das custas e honorrios advocatcios, ficando suspensa a exigibilidade por estarem litigando sob o plio da assistncia judiciria (f. 64/67). Em suas razes recursais os apelantes alegam, em sntese, que a sentena deve ser reformada, tendo em vista a responsabilidade da apelada nos fatos narrados na inicial, com a condenao da mesma por danos materiais e morais. Contrarrazes apresentadas pela apelada (f. 86/95). o relatrio. Observo que os apelantes esto litigando sob o plio da assistncia judiciria (f. 23-v.). Presentes os pressupostos de sua admissibilidade, conheo do recurso de apelao interposto pelos autores. Narra a inicial que em 27.11.2007 os apelantes contrataram com a apelada o transporte de nibus, saindo da cidade de Braslia/DF com destino a Pouso Alegre/MG. No transcurso da viagem, quando passavam pela cidade de Ribeiro Preto/SP , por volta das 5 horas, no momento em que o nibus realizava uma parada na garagem da apelada, foram os passageiros surpreendidos por assaltantes que subtraram seus pertences e quantias em dinheiro, motivo pelo qual ingressaram com a presente ao, visando ao ressarcimento pelos danos morais e materiais que alegam ter sofrido, ao fundamento de que a que a apelada deve ser responsabilizada de forma objetiva, ressaltando em suas razes recursais que os fatos se deram dentro de suas dependncias, em Ribeiro Preto/SP . Na sentena, o Juzo a quo julgou improcedente o pedido inicial, ao fundamento de que o caso tratou de fora maior, excluindo a responsabilidade objetiva da apelada, considerando que o desdobramento dos fatos foram inevitveis por fora da mesma, in verbis:
A responsabilidade civil, na sua forma objetiva e composta por elementos indissociveis, cuja prova incumbe ao autor, ou seja, dano e nexo de causalidade, no se perquirindo sobre a culpa. Porm exclui a responsabilidade objetiva a culpa exclusiva de terceiro ou a fora maior. Analisando os fatos e as provas carreadas aos autos, percebe-se que ocorreu, no caso em tela, a fora maior, pois inevitvel o desdobramento dos fatos, por fora da requerida, o que exclui sua responsabilidade. O roubo ocorrido no nibus da requerida no decorreu de qualquer omisso sua e no poderia, por ela, ser evitado, o que leva a sua no responsabilidade pelos danos narrados na inicial. Sendo o dano causado por terceiros, no afetos requerida, e sendo inevitvel por ela, fica rompido o nexo causal, ou seja, o dano no decorreu de ato da responsabilidade da transportadora/requerida (f. 65).
Pois bem, diante dos fatos narrados e das provas carreadas aos autos, vislumbra-se que a sentena vergastada deve ser mantida in totum. Realmente a responsabilidade da concessionria de servio pblico de transporte objetiva. Todavia, o que se deve apurar nos presentes autos se estamos frente a um caso de causa excludente da responsabilidade civil da apelada, qual seja a ocorrncia de caso fortuito, consistente no assalto praticado por terceiros no interior do nibus. Pelo contedo probatrio dos autos, restou demonstrado que a responsabilidade pelo fato ocorrido com os apelantes e os demais passageiros naquela viagem no pode ser atribuda apelada, visto que a sua origem est ligada exclusivamente a fato de terceiro, externo, e no negligncia, imprudncia, impercia ou omisso, muito menos do dever de agir, fruto do que seria responsabilidade objetiva do transportador. Conforme acertadamente estampado na sentena, os fatos em comento se enquadram nas causas excludentes da responsabilidade objetiva, mesmo diante da circunstncia de o veculo se encontrar dentro do espao fsico da empresa apelada no momento dos fatos. No obstante a existncia do dano, fica evidenciado no estar comprovado o nexo causal entre o dano e a conduta lesiva imputada apelada, inexistindo o dever de indenizar, isso porque, diante da prtica do roubo, ela nada poderia fazer para impedi-lo, em virtude da inevitabilidade e imprevisibilidade. A jurisprudncia do STJ no mesmo sentido:
Civil. Indenizao. Transporte coletivo (nibus). Assalto mo armada. Fora maior. Excluso da responsabilidade. 1 - O assalto mo armada, dentro de nibus, por se apresentar como fato totalmente estranho ao servio de transporte (fora maior), constitui-se em causa excludente da responsabilidade da empresa concessionria do servio pblico. 2 - Entendimento pacificado pela Segunda Seo. 3 - Recurso especial no conhecido. (REsp 331801/RJ, Recurso Especial. 2001/0055322-4, Rel. Ministro Fernando Gonalves, Quarta Turma, j. em 05.10.2004, p. em DJ de
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22.11.2004, p. 346; RJADCOAS v. 63, p. 102, RNDJ v. 63, p. 97; RSTJ v. 187, p. 353.) Responsabilidade civil. Transporte urbano. Assalto a nibus. - A empresa transportadora no responde pela morte de passageiro, resultante de assalto. Precedente da Segunda Seo, superando divergncia entre as duas Turmas de Direito Privado. Ressalva do Relator. Recurso no conhecido (REsp 325575/RJ, Recurso Especial 2001/0056801-9, Rel. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, Quarta Turma, j. em 25.11.2002, p. em DJ em 17.02.2003, p. 282, RNDJ v. 40, p. 139.) Direito civil. Transporte rodovirio. Morte de passageiro decorrente de roubo ocorrido dentro do nibus. Inevitabilidade. Fora maior. Excluso da responsabilidade do transportador. Precedentes. Recurso acolhido. Improcedncia do pedido. I - A presuno de culpa da transportadora pode ser ilidida pela prova da ocorrncia de fora maior, decorrente de assalto com violncia, comprovada a ateno da r nas cautelas e precaues a que est obrigada no cumprimento do contrato de transporte. II - Na lio de Clvis, caso fortuito o acidente produzido por fora fsica ininteligente, em condies que no podiam ser previstas pelas partes, enquanto a fora maior o fato de terceiro, que criou, para a inexecuo da obrigao, um obstculo, que a boa vontade do devedor no pode vencer, com a observao de que o trao que os caracteriza no a imprevisibilidade, mas a inevitabilidade. (REsp 172333/RS; Recurso Especial 1998/0030354-5, Rel. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, Quarta Turma, j. em 06.08.1998, p. DJ de 14.09.1998, p. 85.)
Des. Mrcia De Paoli Balbino, publicado em 20.07.2007.)
Diante do exposto, vejo que o infortnio no poderia ter sido previsto e evitado pela apelada, diante da fora maior, devendo ser excluda sua responsabilidade. Assim, nego provimento ao recurso mantendo a sentena que julgou improcedente o pedido de indenizao em face da apelada. DES. ELPDIO DONIZETTI - De acordo com o Des. Relator. DES. FBIO MAIA VIANI - O fundamento legal da responsabilidade civil por roubo a passageiros est no art. 734 do Cdigo Civil, que dispe: o transportador responde pelos danos causados s pessoas transportadas e suas bagagens, salvo motivo de fora maior, sendo nula qualquer excludente da responsabilidade. O contrato de transporte, portanto, enseja ao transportador a obrigao de resultado, qual seja a de transportar o passageiro inclume ao local de destino (denominada clusula de incolumidade, cf. GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro. 3. ed. Ed. Saraiva, v. III, edio, p. 453). Nem se alegue fora maior como excludente de responsabilidade, isso porque, alm de previsvel, seria um fato perfeitamente contornvel, caso a empresa investisse na segurana de seus passageiros. Como, alis, j tive a oportunidade de decidir, como Vogal, em caso anlogo:
Ementa: Ao de reparao de danos. Transporte rodovirio. Furto objetos pessoais e/ou bagagem. Responsabilidade objetiva. Danos morais. Quantum razovel. Sucumbncia. A responsabilidade da empresa transportadora de passageiros, enquanto fornecedora de servios, tanto no que se refere ao deslocamento seguro de passageiros, como na segurana da bagagem ou objetos pessoais transportados, ser objetiva, conforme disposto no art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor. A angstia sofrida por uma pessoa quando constata o furto de seu notebook utilizado para armazenar uma infinidade de dados de cunho profissional e pessoal no pode ser qualificada como um mero dissabor, tendo em vista que o medo de no reaver seu pertence, e que esta circunstncia poder prejudicar inclusive suas atividades profissionais, causa abalo ao sentimento mais ntimo de uma pessoa, caracterizando os danos morais. O valor postulado a ttulo de danos morais na pea preambular deve ser considerado como mera estimativa, no podendo servir de base para fixao de sucumbncia recproca. (TJMG, AC 1.0145.05.223525-9/001, Rel. Desembargador D. Vioso Rodrigues, j. em 4.9.2007.)
No mesmo sentido, eis os julgados deste Tribunal:

Apelao. Contrato de transporte. Responsabilidade civil. Assalto mo armada. Teoria objetiva. Negligncia da empresa transportadora. Inocorrncia. Fora maior. Excludente de responsabilidade caracterizada. - Embora a culpa do transportador seja presumida, certo que sua responsabilidade objetiva no se reveste de carter absoluto, cedendo em face da comprovao da ocorrncia de caso fortuito, o que implica a excluso de sua responsabilidade civil. Pelos prejuzos decorrentes de assalto mo armada, no responde a transportadora de mercadorias, visto que configurada, na hiptese, a ocorrncia de motivo de fora maior, inexistindo, em favor do prejudicado, qualquer direito reparao dos danos que diz haver sofrido na violao ao seu patrimnio. (TJMG, Apelao Cvel n 1.0480.03.040319-4/001, Relator: Des. Eduardo Marin da Cunha, publicado em 28.01.2009.) Civil e processo civil. Apelao. Indenizao por danos materiais e morais. Assalto mo armada em nibus de transporte de passageiros. Fortuito externo. Excludente da responsabilidade. Indenizao indevida. Apelao conhecida e no provida. - A empresa concessionria de servio pblico no pode ser obrigada a indenizar por assalto mo armada em nibus de sua propriedade, haja vista que no pode ser responsabilizada por ato de terceiro totalmente inevitvel e desvinculado das atividades que exerce, caso em que incide a excludente da responsabilidade denominada fortuito externo. Recurso conhecido e no provido. (TJMG, Apelao Cvel n 1.0313.06.186813-6/001, Relatora:
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De mais a mais, o roubo aconteceu no no meio de uma rodovia ou em uma parada para lanches, e sim dentro da garagem/estacionamento da empresa r, tornando ainda mais evidente a desdia da apelada. A aflio, o temor, o sentimento de impotncia, ante as ameaas dos quatro assaltantes com arma em punho, provoca dano moral indenizvel. Semelhante indenizao antes punitiva do que compensatria,
Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO PARCIALMENTE O DES. VOGAL.
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Notas taquigrficas DES. NEPOMUCENO SILVA - Trata-se de recurso de apelao, interposto por Jos Bensio Werneck, contra a r. sentena (f. 628/643) proferida pelo MM. Juiz de Direito da 2 Vara da Comarca de Joo Monlevade, nos autos da ao civil de responsabilidade por ato de improbidade administrativa c/c restituio aos cofres pblicos de valores apropriados indevidamente ajuizada, ali, pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais (apelado), a qual julgou procedentes os pedidos formulados na exordial para submeter o requerido, aqui apelante, ao disposto no art. 9, caput, c/c o art. 12, I, ambos da Lei Federal n 8.429/92, e conden-lo nos seguintes termos, verbis:
a) Na perda dos valores acrescidos ilicitamente a seu patrimnio, a serem integralmente apurados em liquidao de sentena, correspondentes ao valor dos rendimentos auferidos com os adiantamentos de sua remunerao, bem como nos montantes referentes aos adiantamentos das verbas de representao, dos quais o suplicado no participou efetivamente dos eventos/congressos. Sobre o valor a ser perdido pela parte r incidir desde a data dos respectivos adiantamentos indevidos correo monetria pelos ndices da Corregedoria-Geral de Justia de Minas Gerais e juros de mora de 0,5% a.m., segundo ditames do CC/16. b) Deixo de determinar a perda do cargo pblico do suplicado, diante do fato de o mesmo no mais ser vereador nesta cidade e comarca. c) Na suspenso de direitos polticos pelo prazo de dez anos. d) No pagamento de multa civil em valor correspondente a trs vezes o valor do acrscimo patrimonial ilicitamente experimentado pelo requerido, a ser integralmente apurado em liquidao de sentena. e) Na proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou
Ao civil pblica - Improbidade administrativa Restituio de valores - Cumulao de aes Vereador-Presidente de Cmara Municipal - Lei 8.429/92 - Aplicao da pena - Critrios da proporcionalidade e razoabilidade
Ementa: Ao civil pblica por ato de improbidade administrativa c/c restituio de valores. VereadorPresidente da Cmara Municipal no exerccio 2001/2002. Apropriaes indevidas referentes a adiantamento de remunerao e de verbas de representao para participao em congressos e eventos, de que em sua maioria no participou. Restituio Cmara sem incidncia de correo monetria e juros. Imoralidade comprovada. Confisso pelo prprio requerido. Aplicao do art. 12, I, da Lei Federal n 8.429/92 (perda dos valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, a serem integralmente apurados em liquidao de sentena, correspondentes ao valor dos rendimentos auferidos com os adiantamentos de sua remunerao e das verbas de representao. Suspenso de direitos polticos pelo prazo de 10 (dez) anos. Pagamento de multa civil em valor correspondente a 3 (trs) vezes o valor do acrscimo patrimonial ilicitamente experimentado, a ser integralmente apurado em liquidao de sentena. Proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de 10 (dez) anos. Indisponibilidade dos bens para a
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pois, se nenhum dinheiro compensa a dor do ofendido, uma boa e exemplar indenizao serve. Tenho como razovel, portanto, fixar a indenizao por dano moral em R$ 8.000,00, para cada autor, em razo das especificidades do caso em concreto. Por fim, compulsando os autos, noto que no h provas do alegado dano material. Pelo exposto, dou parcial provimento apelao para, reformando a sentena, julgar parcialmente procedente o pedido inicial e condenar a r a pagar a cada um dos autores a importncia de R$ 8.000,00 por dano moral, corrigida pelos ndices da Corregedoria de Justia e acrescidos de juros de mora de 1% ao ms, contados, respectivamente, da publicao do acrdo e da data do evento danoso. Custas do processo, inclusive as do recurso, e honorrios de advogado que fixo em 10% sobre o valor da corrigido da condenao, pela apelada.
eficcia da condenao que se mantm, diante da ausncia de insurgncia. Inviabilidade, todavia, da condenao, em grau mximo. Aplicao das penas segundo os critrios da proporcionalidade e razoabilidade. Recurso provido, em parte. APELAO CVEL N 1.0362.04.039652-9 9/001 Comarca de Joo Monlevade - Apelante: Jos Bensio Werneck - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. NEPOMUCENO SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 26 de novembro de 2009. Nepomuceno Silva - Relator.
indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de dez anos.
Por se fazer a medida necessria eficcia da condenao do apelante, na perda dos valores ilicitamente acrescidos a seu patrimnio, na reparao do dano decorrente de sua conduta mproba e no pagamento da multa civil arbitrada, o ilustre Julgador monocrtico ratificou a deciso de f. 534/538, mantendo-se, via de consequncia, o decreto de indisponibilidade dos bens. O apelante foi condenado, ainda, ao pagamento das custas processuais, em sua integralidade. Com o trnsito em julgado da sentena, o ilustre Julgador monocrtico determinou a comunicao da suspenso dos direitos polticos do apelante ao Tribunal Regional Eleitoral de Minas Gerais, bem como de sua comunicao ao Municpio de Joo Monlevade para a necessria anotao nos registros funcionais do apelante, abrindo-se vista, em seguida, ao Ministrio Pblico para a necessria liquidao das sanes de ndole patrimonial a ele impostas. Determinou, tambm, o lanamento da minuta de condenao no cadastro de condenados por crime de improbidade administrativa e, tambm, concluir os autos para lanamento no cadastro nacional de condenados por improbidade do Conselho Nacional de Justia, na senha pessoal do Juzo. Insurge-se o apelante nas razes recursais (f. 647/662) sustentando, em apertada sntese, que no apropriou de verba pblica para enriquecer ou locupletar-se. Ao contrrio, o que ocorreu foi o recebimento de adiantamentos de numerrios para realizao de viagens, que, quando no realizadas, foram completamente devolvidos aos cofres da edilidade. Entende, todavia, que deve ser condenado ao ressarcimento dos valores relativos aos acrscimos que porventura ocorreram entre as datas do recebimento e aquelas da devoluo do dinheiro, ou seja, o equivalente desvalorizao da moeda, mesmo sendo essas datas muito prximas. No entanto, foi o apelante, por esse fato, sentenciado em grau mximo, sujeito a todas as cominaes previstas na Lei Federal n 8.429/92, em contradio doutrina e jurisprudncia dos Tribunais ptrios, inclusive deste egrgio Sodalcio, sem observncia do princpio da proporcionalidade ou da dosimetria da pena, previsto, inclusive, na prpria lei de improbidade. Aps destacar jurisprudncia, inclusive de minha relatoria, requer o provimento do recurso para reformar, em parte, a sentena, decotando dela a perda dos direitos polticos por 10 (dez) anos, a proibio de contratar com o Poder Pblico, a indisponibilidade dos bens e a multa pecuniria arbitrada em valor elevado. Em suas contrarrazes (f. 666/674), suscita o Ministrio Pblico preliminar de no conhecimento do recurso, diante da evidente intempestividade. Caso ultra232
passada, no mrito, pede o desprovimento do recurso, mantendo-se, assim, a sentena condenatria em sua totalidade. Parecer (f. 681/683) da douta Procuradoria-Geral de Justia, pelo desprovimento do recurso. o relatrio, no essencial. primaz examinar a tempestividade do recurso, por se tratar de pressuposto de sua admissibilidade. Pela redao do art. 508 do CPC, tem-se que
Na apelao, nos embargos infringentes, no recurso ordinrio, no recurso especial, no recurso extraordinrio e nos embargos de divergncia, o prazo para interpor e para responder de quinze (15) dias.
O art. 184, caput, do mesmo digesto instrumental, dispe que: Salvo disposio em contrrio, computarse-o os prazos, excluindo o dia do comeo e incluindo o do vencimento, exsurgindo, da, o art. 241, II, do CPC, que, por sua vez, dispe: Comea a correr o prazo quando a citao ou intimao for por oficial de justia, da data de juntada aos autos do mandado cumprido. No caso, a intimao do apelante se deu por oficial de justia, sendo que o mandado de intimao de sentena (f. 645) foi juntado aos autos em 14.04.2009 (tera-feira, dia til), conforme certido de f. 644-v. Fluindo a contagem do prazo recursal a partir de 15.04.2009 (quarta-feira, dia til), temos a exausto dos 15 (quinze) dias em 29.04.2009 (quarta-feira, dia no til). Prorrogando-se para o primeiro dia til subsequente, temos a exausto em 30.04.2009 (quinta-feira). Dito isso, o apelante protocolou, tempestivamente, seu recurso, data venia, pois o fez em 28.04.2009 (f. 647). Rejeito, pois, a preliminar. Presentes os pressupostos de sua admissibilidade, conheo do recurso. No mrito, destaca-se, inicialmente, da Lei Federal n 8.429/92 (dispe sobre as sanes aplicveis aos agentes pblicos nos casos de enriquecimento ilcito no exerccio de mandato, cargo, emprego ou funo na administrao pblica direta, indireta ou fundacional e d outras providncias), base da condenao do apelante, os seguintes dispositivos, verbis:
Art. 9 Constitui ato de improbidade administrativa importando enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razo do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou atividade nas entidades mencionadas no art. 1 desta lei, e notadamente: [...] Art. 12. Independentemente das sanes penais, civis e administrativas, previstas na legislao especfica, est o responsvel pelo ato de improbidade sujeito s seguintes cominaes: I - na hiptese do art. 9, perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, ressarcimento integral do
dano, quando houver, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de oito a dez anos, pagamento de multa civil de at trs vezes o valor do acrscimo patrimonial e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de dez anos; [...].
Feito o destaque, extrai-se desta ao civil pblica, ajuizada pelo Ministrio Pblico, a prtica de atos de improbidade administrativa por Jos Bensio Werneck, dos quais lhe adveio vantagem patrimonial indevida quando do exerccio do cargo de Presidente da Cmara Municipal de Joo Monlevade, no binio de 2001/2002, consistente na apropriao de valores monetrios pertencentes ao Poder Legislativo local, que lhes eram transferidos a ttulo de adiantamentos de remunerao e de verbas de representao para participao em congressos e eventos, da maioria dos quais, efetivamente, no participou. Os pedidos iniciais (f. 17/18) consistem, em sntese, no ressarcimento integral do dano, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos, pagamento de multa civil e proibio de contratar com o Poder Pblico. Trata o art. 9 da LIA da modalidade mais grave e ignbil de improbidade administrativa, pois contempla o comportamento torpe do agente pblico que desempenha funes pblicas de sua atribuio de forma desonesta e imoral. Expressa a norma do art. 9 da LIA a negociao da funo pblica pelo administrador no exerccio de qualquer atividade estatal. Configura-se esse tipo de improbidade administrativa quando o agente pblico (poltico, autnomo, servidor pblico ou particular em colaborao com o Poder Pblico) aufere dolosamente vantagem patrimonial ilcita, destinada para si ou para outrem, em razo do exerccio mprobo de cargo, mandato, funo, emprego ou atividade na administrao pblica (direta ou indireta), incluindo a fundacional, dos entes da Federao e dos Poderes do Estado, inclusive em empresas incorporadas ao patrimnio pblico, em entidades para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com mais de 50% (cinquenta por cento) do patrimnio da receita anual. E tambm em entidades privadas de interesse pblico que recebem ou manejam verbas pblicas. Os atos de improbidade administrativa que importam em enriquecimento ilcito exigem para sua caracterizao a ocorrncia dos seguintes requisitos mnimos: a) recebimento de vantagem econmica indevida por agente pblico, acarretando, ou no, dano ao errio ou ao patrimnio de entidades pblicas ou de entidades privadas de interesse pblico (no caso de verbas pblicas por estas recebidas); b) vantagem patrimonial decorrente de comportamento ilegal do agente pblico; c) cincia do agente pblico da ilicitude da vantagem patrimonial pretendida e obtida; e
d) conexo entre o exerccio funcional abusivo do agente pblico nas entidades indicadas no art. 1 da LIA e a vantagem econmica indevida por ele alcanada para si ou para outrem. O art. 9, caput, expressa o conceito amplo de ato de improbidade administrativa que implica enriquecimento ilcito e em seus incisos arrola 12 (doze) espcies mais frequentes dessa modalidade. Tal enumerao exemplificativa, e no exaustiva, pois a prpria norma conceitual expressa nesse sentido, como nos demais tipos de atos mprobos, ao utilizar o advrbio notadamente, que, a meu juzo, significa, em especial, especialmente. De salientar, ainda, que todas as hipteses apresentadas no art. 9 permitem, simultnea ou concomitantemente com a verificao da responsabilidade civil do agente pblico e do eventual terceiro beneficiado, a investigao da responsabilidade penal. Assim porque tambm, em regra, comete crime contra a Administrao Pblica o agente que se enriquece ilicitamente, sendo comuns casos de coexistncia de tal modalidade de ato de improbidade com os crimes de concusso (art. 316 do Cdigo Penal), corrupo passiva (art. 317 do CP) ou peculato (art. 312 do CP). Essas so as caractersticas fundamentais de todos os atos de improbidade administrativa que implicam enriquecimento ilcito. As sanes fundamentais aplicveis aos agentes pblicos que cometem atos de improbidade administrativa esto relacionadas no art. 37, 4, da Constituio Federal de 1988. Confira-se, pois, a redao:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: [...] 4 Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.
Essa norma constitucional foi regulamentada no art. 12 da LIA, que as dividiu em sanes graduadas segundo a gravidade do ato de improbidade praticado e fixas. Ademais, como as indicadas no art. 37, 4, da Lei Maior no so as nicas medidas punitivas, em numerus clausus, aplicveis na espcie, o art. 12 da LIA completou seu elenco. O art. 12 da LIA instituiu 3 (trs) espcies de sanes graduadas: a) suspenso dos direitos polticos; b) multa civil; c) proibio de contratar com o Poder Pblico e receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios.
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De acordo com a classificao do ato de improbidade administrativa objeto da persecuo civil, a intensidade dessas sanes diferenciada: maior nos atos de improbidade administrativa que importam em enriquecimento ilcito (art. 9 da LIA), mdia nos atos de improbidade administrativa que causam leso ao errio (art. 10 da LIA) e menor nos atos de improbidade administrativa que atentam contra os princpios da Administrao Pblica (art. 11 da LIA). Na fixao dessas punies, entre o mnimo e o mximo, o juiz levar em conta, nos termos do pargrafo nico do art. 12, a extenso do dano causado, assim como o proveito patrimonial obtido pelo agente pblico mprobo condenado. O julgador, ao analisar a extenso do dano causado, deve levar em considerao no s o dano material ao errio, mas tambm o dano moral sofrido pelo Estado (em termos amplos) e, em especial, pela sociedade (grau de reprovabilidade do ato de improbidade administrativa praticado pelo agente pblico na comunidade). H que ressaltar, ainda, que o art. 12 da LIA estabeleceu 3 (trs) tipos de sanes aplicveis sem graduao: a) perda da funo pblica; b) ressarcimento integral do dano; c) perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio (cabvel na hiptese do art. 9). Compulsando detidamente os autos, e conforme destacou, com propriedade, o ilustre Julgador monocrtico, verifica-se que restaram comprovados os fatos narrados na exordial, mormente pela confisso do apelante, o qual afirma a existncia de irregularidades ocorridas na sua gesto, quando Presidente da Cmara Municipal da Cidade de Joo Monlevade, independentemente da existncia, ou no, de prejuzos financeiros com tais condutas. E duas foram as condutas praticadas pelo apelante, a serem enquadradas na Lei de Improbidade Administrativa, a saber: os adiantamentos de remunerao e os adiantamentos de verbas de representao para participao em congressos e eventos, dos quais, em sua grande parte, no participou. Quanto aos adiantamentos de remunerao, dvida no h do seu carter ilcito, por ausncia de previso legal ou regulamentar para amparar tal conduta. Conforme restou evidenciado, em declarao (f. 133/134) do assessor contbil da Cmara dos Vereadores, poca, o Sr. Luci Jos da Fonseca, referido adiantamento tratava de despesa extraoramentria, de tal modo que as operaes eram feitas atravs de ordem de pagamento, e no por notas de empenho. Afirmou, ainda, o declarante, que
[...] apenas cumpriu ordens para realizar os adiantamentos de salrios do Presidente da Cmara; que os tcnicos do
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Tribunal de Contas j tinham anteriormente alertado em administraes passadas do Legislativo que a operao de adiantamento salarial se constitua em irregularidade; que o Presidente Werneck tinha conhecimento do fato porque tambm foi Presidente em outra legislatura e participou da conversa com os tcnicos do Tribunal de Contas.
Quanto aos adiantamentos de verbas de representao, os mesmos seriam lcitos no fosse o fato de o apelante, reiteradamente, desistir de participar dos respectivos congressos e/ou eventos, de maneira que usou, indevidamente, de verba pblica para auferir vantagem pessoal, o que inadmissvel, nos termos da Lei de Improbidade Administrativa. Todavia, h que se considerar, para o caso em questo, os quadros (f. 03/05) elaborados pelo prprio Ministrio Pblico, informando tanto as datas de adiantamentos das mencionadas verbas como as de devoluo. Houve, portanto, por parte do apelante, imoralidade administrativa. Isto , comportamento no compatvel com o cargo que ocupava. E, de acordo com o princpio da moralidade administrativa, a Administrao e seus agentes tm de atuar na conformidade de princpios ticos. Viol-los implicar violao ao prprio Direito, configurando ilicitude que assujeita a conduta viciada a invalidao, quando possvel, porquanto tal princpio assumiu foros de pauta jurdica, na conformidade do art. 37 da Lei Maior. Todavia, penso que preciso otimizar, no caso, os princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, que nada mais so do que uma das expresses modernas da concepo romana da equidade, a suprema ratio legis. Parece-me de bom alvitre, na espcie, reduzir as penalidades por atos de improbidade administrativa, pois, como previstas na lei, ho de ser aplicadas, tendo em vista o alcance das orientaes complementares, postas na dico constitucional (art. 37, 4), isto , na forma e gradao previstas em lei e sem prejuzo da ao penal cabvel. At porque, na prpria lei (pargrafo nico do referido art. 12), temos o norte, do qual se insere que na fixao das penas previstas nesta lei o juiz levar em conta a extenso do dano causado, assim como o proveito patrimonial obtido pelo agente, sobre o qual so oportunos os lcidos comentrios de Marcelo Figueiredo (Probidade administrativa. Comentrios Lei 8.429/92 e legislao complementar. 4. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2000, p. 114-115 e 133), verbis:
[...] sendo procedente a ao, as penas previstas se aplicam em bloco, ou o juiz pode discricionariamente aplic-las, uma delas, ou todas em conjunto? De fato, de se afastar a possibilidade da aplicao conjunta de penas em bloco, obrigatoriamente. dizer, h margem de manobra para o juiz, de acordo com o caso concreto, aplicar as penas, dentre as cominadas, isolada ou cumulativamente [...]. Tudo depender da anlise da conduta do agente pblico que
Continua o renomado autor:

Assim, o termo fixao pode ser decodificado e entendido do seguinte modo: o Judicirio analisar amplamente o ato praticado pelo agente, tido por violador da probidade administrativa, para, nos limites e na extenso da lei, de modo flexvel e criterioso, dentre as sanes legais, escolher as aplicveis ao caso concreto.
Assim, em cada caso, temos uma situao diferenciada, devendo o magistrado, na aplicao do art. 12 e seus incisos, privilegiar o princpio da proporcionalidade, com a finalidade de evitar sanes desarrazoadas ou atpicas em relao ao ato ilcito praticado. Pela proporcionalidade e/ou razoabilidade, o magistrado h de graduar as penas, cominadas pela Lei Federal n 8.429/92, extraindo da quadrante ftica do caso seu reflexo perante a sociedade e o rgo pblico, resumindo o grau de lesividade, nos contornos da alegada fraude. De regra, a lei atinge, de maneira implacvel, o agente pblico devasso, imoral, quando ntida a vontade de enriquecer-se custa do errio atravs dos atos ilcitos. Mas, no campo da sano, a interpretao h de ser razovel, mxime quanto dosimetria. Assim, alm de as sanes do art. 12 da Lei Federal n 8.429/92 no serem, necessariamente, cumulativas, deve o magistrado sopesar cada caso, como claro na redao do pargrafo nico do citado dispositivo, no custa insistir, conforme farta jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, por exemplos, verbis:
a) A lei de improbidade administrativa prescreve no captulo das penas que na sua fixao o juiz levar em conta a extenso do dano causado, assim como o proveito patrimonial obtido pelo agente (pargrafo nico do artigo 12 da Lei n 8.429/92). (STJ, 1 Turma, REsp n 861.566-GO, Relator Ministro Luiz Fux, j. em 25.03.2008, DJ de 23.04.2008, p. 1.)
Ento, o pargrafo nico do art. 12 da Lei 8.429/92 no permite ao juiz definir um modelo particular de penas, diferente das expressamente previstas nessa norma, as quais, uma vez reconhecida a procedncia da ao, so de aplicao compulsria. Assim, cabe a ele modular, razoavelmente, as sanes, otimizando, insisto, a extenso do dano causado e o proveito patrimonial obtido pelo agente pblico. No caso, foi mnimo o dano, ante a devoluo dos mencionados adiantamentos, mas no chega a ser irrelevante, impondo-se ponderar a espcie sob a variante do pargrafo nico do art. 12 da Lei Federal n 8.429/92, segundo fartos precedentes, verbis:
a) O pargrafo nico do art. 12 da Lei n 8.429/92 estabelece que na fixao das penas previstas nesta Lei o Juiz levar em conta a extenso do dano causado, assim como o proveito patrimonial obtido pelo agente, de modo que as sanes impostas em razo da prtica de atos de improbidade administrativa por chefe do Executivo devem guardar proporcionalidade por ele obtida, posto que a individualizao da pena, seja aflitiva, seja pecuniria, no privilgio do direito penal, impondo-se, tambm, no campo do direito civil, administrativo e tributrio. (TJSP , 2 Cmara de Direito Pblico, Apelao Cvel n 114.999-5/2, Relator Des. Rui Stoco, j. em 30.05.2000, RT 781/219.) b) O art. 12 da Lei n 8.429/92, por fora da regra do seu pargrafo nico, no determina a aplicao cumulativa das sanes que especifica, devendo ser observado o caso concreto, em obsquio da proporcionalidade, adequao e razoabilidade na interpretao da norma. (TJMG, 4 Cmara Cvel, Apelao n 1.0382.03.033266-4/001, Relator Des. Almeida Melo, acrdo de 11.01.2007, publicao de 30.01.2007.) c) As sanes do art. 12 da Lei n 8.429/92 no so necessariamente cumulativas, cabendo ao magistrado a sua dosimetria. Nas peculiaridades do caso concreto, revela-se
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praticou ato de improbidade em suas variadas formas. bem verdade que a lei silenciou a respeito do tema. Ou, por outra, tem redao incompleta. O art. 12 e seus incisos apresentam-se confusos, dando margem a tais perplexidades [...]. Ainda aqui, mostra-se adequado o estudo a respeito do princpio da proporcionalidade, a fim de verificarmos a relao de adequao entre a conduta do agente e sua penalizao. dizer, ante a ausncia de dispositivo expresso que determine o abrandamento ou a escolha das penas qualitativa e quantitativamente aferidas, recorre-se ao princpio geral da razoabilidade, nsito jurisdio (acesso Justia e seus corolrios). Deve o Judicirio, chamado a aplicar a lei, analisar amplamente a conduta do agente pblico em face da lei e verificar qual das penas mais adequada em face do caso concreto. No se trata de escolha arbitrria, porm legal. [...]. Enfim, as penas devem ser prudente e adequadamente aplicadas de acordo com a conduta do agente, inobstante a ausncia de critrio explcito aparente contido na lei [...].
b) In casu, a controvrsia a ser dirimida cinge-se em definir se as penas acessrias do art. 12, da Lei n 8.429/92, infligidas aos ex-vereadores, foram aplicadas de forma razovel e proporcional ao ato mprobo praticado. As sanes do art. 12, da Lei n 8.429/92, no so necessariamente cumulativas, cabendo ao magistrado a sua dosimetria; alis, como resta claro do pargrafo nico do mesmo dispositivo. No campo sancionatrio, a interpretao deve conduzir dosimetria relacionada exemplaridade e correlao da sano, critrios que compem a razoabilidade da punio, sempre prestigiada pela jurisprudncia do E. STJ. (Precedentes: REsp 291.747, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJ de 18.03.2002 e REsp 213.994/MG, Rel. Min. Garcia Vieira, DJ de 27.09.1999). Revela-se necessria a observncia da lesividade e reprovabilidade da conduta do agente, do elemento volitivo da conduta e da consecuo do interesse pblico, para efetivar a dosimetria da sano por ato de improbidade, adequando-a finalidade da norma. (STJ, 1 Turma, REsp n 664.856-PR, Relator Ministro Luiz Fux, j. em 06.04.2006, DJ de 02.05.2006, p. 253.)
adequada a condenao imposta aos rus pelo juzo de origem quando se constata possuir carter inibitrio de futuras prticas lesivas ao errio e ao princpio da moralidade administrativa. (TJMG, 6 Cmara Cvel, Apelao n 1.0685.04.911811-8/001, Relator Des. Edlson Fernandes, acrdo de 08.03.2005, publicao de 1.04.2005). d) Constitucional - Administrativo - Ao civil pblica Municpio - Desapropriao - Desvio de finalidade - Princpio da impessoalidade - Improbidade configurada - Art. 11 da Lei n 8.429/92 - Penalidade - Perda de mandato - Proibio de contratar - Incentivo fiscal e creditcio - Reforma parcial. 1. luz do art. 11 da Lei n 8.429/92, comete ato de improbidade administrativa o prefeito que, ocultando perseguio poltica, declara de utilidade pblica para fins de desapropriao a rea pertencente a muncipe que encabea oposio poltica adotada pela Administrao Pblica municipal. 2. Por se tratar de pena de carter gravoso com repercusses drsticas no direito do cidado de eleger seus representantes polticos, a perda do mandato poltico deve ser decotada, no caso concreto, em razo das circunstncias atenuantes das penas descritas no art. 12, inciso III, da Lei n 8.429/92. 3. Na fixao das penas por ato de improbidade administrativa, o julgador deve levar em conta os antecedentes do ru, o efetivo prejuzo decorrente do ato mprobo e o carter pedaggico/punitivo daquelas condenaes, a fim de, sem excessos, coibir a prtica de novos ilcitos e restaurar a moralidade administrativa malferida. 4. Agravo retido desprovido e recurso parcialmente provido. (TJMG, 8 Cmara Cvel, Apelao n 1.0643.05.9305083/001, Relator Des. Edgard Penna Amorim, acrdo de 13.07.2006, publicao de 11.10.2006.)
seu patrimnio, a serem integralmente apurados em liquidao de sentena, correspondentes ao valor dos rendimentos auferidos com os adiantamentos de sua remunerao, bem como nos montantes referentes aos adiantamentos das verbas de representao, corrigidas nos termos da sentena, bem como no pagamento de multa civil em valor correspondente a 3 (trs) vezes o valor do acrscimo patrimonial ilicitamente experimentado, a ser integralmente apurado em liquidao de sentena. Cabe manter, tambm, o decreto de indisponibilidade dos bens visando garantia da satisfao da condenao, prevista no art. 7 da Lei Federal n 8.429/92, at porque sobre este aspecto no se insurgiu o apelante. Pediu, simplesmente, a reforma da sentena, nessa parte, o que no suficiente, vnia mxima. Com tais expendimentos, rogando vnia, rejeito a preliminar e dou provimento, em parte, ao recurso, apenas para suspender os direitos polticos em 3 (trs) anos e para proibir de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de 3 (trs) anos, mantendo inalterada a sentena quanto ao mais, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pelo apelante. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MANUEL SARAMAGO e MAURO SOARES DE FREITAS. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
Assim, feitos os destaques da jurisprudncia e observado o caso concreto, em obsquio da proporcionalidade, adequao e razoabilidade na interpretao da norma, h que se aplicar, aqui, as penas previstas no art. 12, III, da Lei Federal n 8.429/92, por entender a constituio de ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da Administrao Pblica, qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade s instituies. Entretanto, as penalidades aplicadas merecem reforma, ante a existncia de atenuante em favor do requerido apelante, qual seja a confisso e a devoluo do principal, que minimizaram, consideravelmente, o prejuzo da Cmara Municipal. Nesse sentido, sem perder de vista o pargrafo nico do art. 12 da LIA, tenho por desproporcional s condutas a imposio das sanes de suspenso de direitos polticos pelo prazo de 10 (dez) anos e a proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo, tambm, de 10 (dez) anos. Assim, a meu aviso, cabe manter a condenao do apelante na perda dos valores acrescidos ilicitamente a
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Execuo - Interesse de agir - Descumprimento do art. 524, III, do CPC - Preliminares rejeitadas Bem penhorado - Valorao - Nova avaliao judicial - Possibilidade - Art. 683 do CPC Equidade
Ementa: Agravo de instrumento. Ao de execuo. Preliminares. Interesse de agir e descumprimento do art. 524, III, CPC. Rejeitadas. Bem penhorado. Valorao. Nova avaliao judicial. Possibilidade. Art. 683. Equidade. - Da anlise dos autos, depreende-se a existncia de indicativos da ocorrncia das hipteses elencadas no art. 683 do CPC.
- O julgador pode determinar, de ofcio, nova avaliao, porque se trata de providncia que reafirma o direito fundamental a um processo executivo justo. - Em ateno ao princpio da razoabilidade e da equidade, entendo que o imvel deve passar por uma nova avaliao judicial, uma vez que j se passaram mais de dez anos da avaliao do bem e existem indcios de valorao considervel do imvel. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0024.96.0568442/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravantes: Marco Antnio Rodrigues Gonalves Almeida e outro Agravada: Edelsia Cassieine Torres de Morais - Relator: DES. ROGRIO MEDEIROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de dezembro de 2009. Rogrio Medeiros - Relator. Notas taquigrficas DES. ROGRIO MEDEIROS - Versam os autos recurso de agravo de instrumento interposto por Marco Antnio Rodrigues Gonalves Almeida e outros, j qualificados, contra deciso do MM. Juiz da 1 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, a qual entendeu precluso o pedido de avaliao do imvel, nos autos da ao da execuo movida por Edelsia Cassieine Torres de Morais. Os insurgentes, em apertada sntese, alegam que necessria a avaliao do bem que ir a leilo. Destacam que quase dez anos aps a ltima avaliao foi publicada a designao de leilo do bem penhorado. Sustentam que o valor do bem muito superior ao anteriormente atribudo. Ao final, solicitou a atribuio do efeito suspensivo ao presente recurso. Foi indeferida a atribuio do efeito suspensivo, conforme f. 468/469-TJ. O ilustre Julgador de primeiro grau informou que manteve a deciso combatida e que foi cumprido o disposto no art. 526 do CPC. A agravada, por sua vez, apresentou contraminuta s f. 478/482-TJ, em que preliminarmente roga pelo no conhecimento do recurso, bem como pela manuteno da deciso vergastada. Presentes os requisitos de admissibilidade. o relatrio.
Decido. I - Preliminar - Art. 524, III, CPC. A agravada roga pelo no conhecimento, ao fundamento de que o agravante no forneceu o nome e endereo dos advogados constantes do processo. No obstante as alegaes da agravada, verifico que f. 12-TJ est a qualificao do patrono da mesma, bem como o endereo de seu escritrio. J a qualificao do procurador do agravante est no rodap da pea recursal. Ademais, os nomes e endereos dos advogados podem ser verificados nas cpias que carreiam aos autos e, ainda, assevero que tal fato no acarretou prejuzo agravada. Em face do exposto, rejeito a preliminar. II - Preliminar - Legitimidade para recorrer. A agravada, em sede preliminar, alega, ainda, que os insurgentes no tm legitimidade para recorrer. Interesse de agir a necessidade e a utilidade da interveno dos rgos estatais, com a finalidade de se evitar prejuzo parte, que, por sua vez, teria que suport-lo caso no interpusesse a ao. O festejado Humberto Theodoro Jnior, em sua obra Curso de direito processual civil, volume1, esclarece a respeito da possibilidade jurdica do pedido:
I - Pela possibilidade jurdica do pedido, indica-se a exigncia de que deve existir, abstratamente, dentro do ordenamento jurdico, um tipo de providncia como a que se pede atravs da ao. Esse requisito, de tal sorte, consiste na prvia verificao que incumbe ao juiz fazer sobre a viabilidade jurdica da pretenso deduzida pela parte em face do direito positivo em vigor. O exame realiza-se, assim, abstrata e idealmente, diante do ordenamento jurdico. (THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 41. ed. Rio de Janeiro: Editora Forense, v. 1, p. 53.)
No caso sob exame, verifico que os recorrentes so partes legtimas. Dessa feita, rejeito a preliminar. III - Mrito. Cinge-se a questo em saber se existe realmente a necessidade real de nova diligncia e ato de avaliao de bem imvel. Nesse sentido, o art. 683 do CPC dispe que no se repetir a avaliao, salvo quando: se provar erro ou dolo do avaliador; se verificar, posteriormente avaliao, que houve diminuio do valor dos bens; houver fundada dvida sobre o valor atribudo ao bem. Ao exame dos autos, constato a existncia de indicativos da ocorrncia das hipteses elencadas no dispositivo supramencionado. Fato que o bem imvel foi penhorado e avaliado em 15 de setembro de 1999. Em tal data, o bem foi
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avaliado no importe de R$ 132.000,00, conforme f. 179-TJ. Ora, tem-se um lapso temporal de dez anos da ltima avaliao, e, mais, a rea onde se encontra o imvel teve uma majorao considervel em sua valorizao. Tal ganho fato notrio, pois o imvel est localizado em rea prxima Linha Verde, bem como do futuro Centro Administrativo do Governo de Minas Gerais. Dessa feita, afere-se que o valor outrora imputado ao imvel no condiz com a realidade ftica do mercado. Corroboram com as alegaes do agravante os documentos de f. 398/450-TJ, os quais atribuem valor de R$ 483,12 ao m2. Destaca-se que o terreno objeto da penhora possui 3.300.57 m2, conforme f. 179-TJ. E, por fim, cabe ressaltar que o julgador pode determinar, de ofcio, nova avaliao, porque se trata de providncia que reafirma o direito fundamental a um processo executivo justo. Sendo assim, em ateno ao princpio da razoabilidade e da equidade, entendo que o imvel deve passar por uma nova avaliao judicial. Sobre o tema, tem-se o comentrio de Theotnio Negro e Jos Roberto F. Gouva, in Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor, 41. ed., 2009, p. 899:
Art. 683: 3. caso de erro de avaliao a grande disparidade entre o laudo oficial e os laudos particulares (STJ-3 T. REsp 59.525, Min. Menezes Direito, j. em 26.11.96, DJU de 3.2.97). Assim: Sempre que apresentadas evidncias concretas de dessemelhana significativa entre avaliaes sobre o mesmo bem, mostra-se prudente a confirmao do seu valor real, por meio de nova avaliao (STJ - 3 T. - Med. Caut. 13.994 - Rel. Min. Nancy Andrighi - j. em 1.04.08 - DJU de 15.04.08; no caso, a avaliao judicial apontava o valor de R$1.100,000,00 e o laudo da Bolsa de Imveis do Rio de Janeiro indicava valor de R$ 7.000.000,00 para o mesmo bem).
to. A justia uma proporo genrica e abstrata, ao passo que a eqidade especfica e concreta, como a rgua de Lesbos flexvel, que no mede apenas aquilo que normal, mas, tambm, as variaes e curvaturas inevitveis da experincia humana [...]. H certos casos em que a aplicao rigorosa do Direito redundaria em ato profundamente injusto. Summum jus, summa injuria. Esta afirmao, para ns, uma das mais belas e profundas da Jurisprudncia romana, porque ela nos pe em evidncia a noo fundamental de que o Direito no apenas sistema lgico-formal, mas, sobretudo, a apreciao estimativa, ou axiolgica da conduta. Diante de certos casos, mister que a justia se ajuste vida. Este ajustar-se vida, como momento do dinamismo da justia, que se chama eqidade, cujo conceito os romanos inseriram na noo de Direito, dizendo: jus est ars aequi et boni. o princpio da igualdade ajustada especificidade do caso que legitima as normas de eqidade. Na sua essncia, a eqidade a justia bem aplicada, ou seja, prudentemente aplicada ao caso. A eqidade, no fundo, , repetimos, o momento dinmico da concreo da justia em suas mltiplas formas (Lies preliminares de direito. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 1980, p. 123 e 125).
O Superior Tribunal de Justia assumiu posio vanguardeira, ao decidir:

A norma de sobre-direito magistralmente recomenda ao Juiz, na linha da lgica razovel, que, na aplicao da lei, o Juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum. Em outras palavras, de repudiar-se a aplicao meramente formal de normas quando elas no guardam sintonia com a realidade (Recurso Especial n 64.124-RJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, publicao da Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes, Tribunal de Justia-MG, Dirio do Judicirio-MG, 16.05.1997).
Diante das nuances do caso em voga, hei por bem valer-me da equidade, do modo como a descreve Miguel Reale:
Para o autor da tica a Nicmaco, a eqidade uma forma de justia, ou melhor, a justia mesma em um de seus momentos, no momento decisivo de sua aplicao ao caso concreto. A eqidade para Aristteles a justia do caso concreto, enquanto adaptada, ajustada particularidade de cada fato ocorrente. Enquanto a justia em si medida abstrata, suscetvel de aplicao a todas as hipteses a que se refere, a eqidade j a justia no seu dinmico ajustamento ao caso. Foi por esse motivo que Aristteles a comparava rgua de Lesbos. Esta expresso de grande preciso. A rgua de Lesbos era a rgua especial de que se serviam os operrios para medir certos blocos de granito, por ser feita de metal flexvel que lhe permitia ajustar-se s irregularidades do obje238
No caso em anlise, o bem penhorado deve passar por uma reavaliao judicial, pois passaram dez anos da penhora e obras de grande porte foram edificadas na rea onde se localiza o imvel. Com tais consideraes, a despeito do brilhantismo do Julgador de primeiro grau, dou provimento ao recurso, para determinar nova avaliao judicial do imvel. Custas, pela agravada. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EVANGELINA CASTILHO DUARTE e HILDA TEIXEIRA DA COSTA. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E DERAM PROVIMENTO.
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Contribuio previdenciria - Imunidade parcial Pensionista - Doena incapacitante - Art. 40, 21, da Constituio Federal
Ementa: Contribuio previdenciria. Imunidade parcial. Pensionista portadora de doena incapacitante. Art. 40, 21, da CF. - O art. 40, 21, da CF autoriza a cobrana da contribuio previdenciria to somente sobre o montante que exceder o dobro do limite mximo estabelecido no Regime Geral de Previdncia Social, quando o beneficirio for portador de doena incapacitante. APELAO CVEL N 1.0699.07.071048-7 7/001 Comarca de Ub - Apelante: Maria Elena Casarim Fernandes - Apelados: Ipsemg e outro - Relator: DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de novembro de 2009. Edivaldo George dos Santos - Relator. Notas taquigrficas DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Maria Elena Casarim Fernandes ajuizou esta ao ordinria em face do Estado de Minas Gerais e do Ipsemg visando ao reconhecimento de imunidade de contribuio previdenciria sobre a penso que recebe, bem como repetio de indbito relativo s contribuies j realizadas. Alega que portadora de doena incapacitante, reconhecida pela Receita Federal, a qual lhe concedeu a iseno do imposto de renda; que, todavia, os requeridos tm resistido em conceder-lhe a imunidade do pagamento de contribuio previdenciria, ao argumento de que no h legislao infraconstitucional que defina o conceito de doena incapacitante. Assevera a autora que a norma prevista no art. 40, 21, da CF autoaplicvel, de incidncia imediata, motivo pelo qual pleiteia o reconhecimento da imunidade e a repetio dos valores descontados indevidamente de sua penso. Requereu a procedncia da ao, com a declarao da nulidade da deciso administrativa que negou o pedido de imunidade tributria do 21 do art. 40 da CF, com a condenao dos requeridos a aplicar a referida imunidade, ou seja, que a contribuio da requerente
incida apenas a partir do dobro do limite mximo estabelecido para os benefcios do Regime Geral de Previdncia Social - RGPS, bem como a condenao dos requeridos solidariamente em devolver os valores recebidos indevidamente a ttulo de contribuio previdenciria, retroativos data da vigncia da EC 41/03, acrescidos dos consectrios legais. Os requeridos ofereceram contestao, fundamentados na necessidade de norma infraconstitucional que regulamente o art. 40, 21, da CF, tendo em vista que o prprio legislador concluiu que o conceito de doena incapacitante ser definido na forma da lei. Asseveraram que constitucional a contribuio previdenciria dos inativos e pensionistas a partir da EC 41/2003, conforme reconhecido pelo STF. Eventualmente, requereram a fixao dos juros de mora em 0,5% ao ms, a partir do trnsito em julgado da deciso (Lei 9.494/97, art. 167, pargrafo nico, do CTN e Smula 188 do STJ). O MM. Juiz de primeiro grau julgou improcedente o pedido, ao fundamento de que, para os portadores de doena incapacitante que recebem alm do dobro do teto do Regime Geral de Previdncia Social - RGPS, como no caso da autora, a contribuio obrigatria. Condenou a autora ao pagamento das custas processuais e de honorrios advocatcios, os quais fixou em em R$ 800,00 (oitocentos reais), suspendendo a exigibilidade em razo da concesso da assistncia judiciria. Foi aviada apelao pela autora, f. 81/86, requerendo o provimento do recurso no sentido de reformar a deciso monocrtica que julgou improcedente o direito da apelante quanto imunidade tributria do art. 40, 21, da CF, julgando totalmente procedentes os pedidos, repisando as razes aduzidas na inicial, salientando que a sistemtica da combinao dos 18 e 21 do art. 40 da CF s pode ser no sentido de que incidir 11%, a ttulo de contribuio previdenciria, no montante da penso que extrapole o dobro do teto do benefcio do RGPS e que no percebeu o Juiz a quo que a apelante pleiteou, via imunidade tributria, uma reduo da base de clculo da contribuio previdenciria a que tem direito. Contrarrazes, f. 88/91. Penso que assiste razo apelante. Cuida-se de ao ordinria ajuizada por pensionista do Ipsemg que espera seja reconhecido o benefcio da reduo da sua contribuio previdenciria, com a incidncia apenas a partir do dobro do limite mximo estabelecido para o Regime Geral da Previdncia Social, com a consequente condenao dos rus repetio daquilo que foi pago a maior. Fundamenta seu pedido no art. 40, 21, da CF, com redao dada pela EC 47/05. Por primeiro, cumpre enfatizar que o panorama constitucional se modificou com o advento da Emenda Constitucional n 41/2003, a qual conferiu nova redao ao art. 40 da CF/88, passando a admitir, de
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forma expressa, a taxao dos inativos e dos pensionistas, de acordo com 18 do artigo, verbis:
Art. 40. [...] 18. Incidir contribuio sobre os proventos de aposentadorias e penses concedidas pelo regime de que trata este artigo que superem o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201, com percentual igual ao estabelecido para os servidores titulares de cargos efetivos.
A propsito, trago colao ementa de precedente recente emanado do egrgio STJ (Recurso em Mandado de Segurana - RMS 27064/RS, Relator: Ministro Teori Albino Zavascki, 1 Turma, julgado unanimidade em 23.04.2009, publicado no DJe de 11.05.2009), cuja ementa se segue:
Tributrio. Recurso em mandado de segurana. Servidor pblico estadual. Contribuio previdenciria. Hiptese de no incidncia. Art. 40, 21, da CF/88. Definio de doena incapacitante. Equiparao doena grave que autoriza, segundo a legislao estadual, aposentadoria por invalidez. Aplicao do princpio da mxima efetividade das normas constitucionais. Recurso ordinrio a que d provimento.
Contudo, a Emenda Constitucional n 47/2005 estabeleceu um limite para beneficiar os portadores de doena incapacitante, acrescentando o 21 ao art. 40, que dispe:
21. A contribuio prevista no 18 deste artigo incidir apenas sobre as parcelas de proventos de aposentadoria e de penso que superem o dobro do limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201 desta Constituio, quando o beneficirio, na forma da lei, for portador de doena incapacitante.
Pela pertinncia questo em comento, peo vnia para transcrever excerto do voto do Ministro Teori Albino Zavascki:
Assim, embora no haja lei com o propsito especfico de regulamentar, no mbito estadual, o art. 40, 21 da Constituio Federal, o princpio da mxima efetividade das normas constitucionais - do qual decorre a sua auto-aplicabilidade, sempre que no haja fundamento insupervel a impedir que isso ocorra - impe que se adote, para os efeitos nele previstos, o rol de doenas consideradas pela legislao estadual como incapacitantes para o exerccio de funo pblica, autorizando a concesso de aposentadoria por invalidez permanente.
Feita essa considerao inicial, certo que a Constituio autoriza a cobrana da contribuio a que se refere o art. 40 somente sobre o montante que exceder o teto fixado para o Regime Geral da Previdncia Social. A autora no pretende deixar de pagar a contribuio previdenciria, mas pagar tal contribuio somente sobre os proventos que superem o dobro do teto dos valores dos benefcios do RGPS, nos termos do art. 40, 21, da CF. Enquanto para os servidores ativos, inativos e pensionistas em geral vigora o limite mximo estabelecido para os beneficirios do RGPS, para aqueles que sejam portadores de doena incapacitante esse limite elevado ao dobro. Pelos documentos trazidos aos autos, tem-se a prova inequvoca de que a autora/apelante portadora de doena incapacitante (neoplasia maligna - adenocarcinoma do reto - C20), fazendo, assim, jus ao gozo da imunidade tributria parcial de que cuida o j citado art. 40, 21, da CF, independentemente da regulamentao dessa norma, conforme afirmam os requeridos, mesmo porque a mesma, por ser portadora de doena incapacitante, j goza da iseno do imposto de renda, f. 11 e 12. Por doena incapacitante deve-se entender aquela que impede o servidor de exercer as atividades de seu cargo, no se podendo deixar de considerar como tal, por corolrio lgico, a doena que autoriza a aposentadoria por invalidez, como neste caso (Estatuto dos Funcionrios Pblicos Civis do Estado de Minas Gerais Lei n 869/52, art. 108, letra e), seja em razo da aplicao do princpio da mxima efetividade das normas constitucionais, seja em razo da aplicao do princpio da dignidade da pessoa humana.
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Nesse sentido, decidiu este egrgio TJMG:

Agravo de instrumento. Tutela antecipada. Contribuio previdenciria. Limite constitucional. Dobro. Aplicao ao servidor pblico militar inativo portador de doena incapacitante. - As normas constitucionais que regulam o sistema previdencirio dos servidores pblicos em geral aplicam-se tambm aos militares inativos. O 21 do art. 40 da Constituio Federal autoriza a cobrana da contribuio previdenciria to somente sobre o montante que exceder o dobro do limite mximo estabelecido no regime geral de previdncia social, quando o beneficirio for portador de doena incapacitante. Recurso conhecido e provido. (Agravo n 1.0024.07.402269-0/001 - Relatora: Des. Albergaria Costa.) Mandado de segurana. Penso por morte. Beneficiria portadora de oligofrenia/alienao mental congnita. Desconto previdencirio. Art. 40, 21, da CF/88. Pedido de restituio. Impropriedade da via eleita. Confirmao da sentena. - O desconto previdencirio exigido pela Lei Complementar n 77/2004 somente poder alcanar a impetrante, portadora de oligofrenia congnita, se a sua penso por morte vier a superar o dobro do limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social, nos termos do art. 40, 21, da CF/88. - No correta a utilizao do mandado de segurana para obter o reembolso de quantias tidas como indevidamente descontadas. (Apelao Cvel/Reexame Necessrio n 1.0024.05.829555-1/001 Relator: Des. Silas Vieira.) Administrativo, constitucional e processual civil. Agravo. Ao ordinria. Indeferimento de tutela antecipada. Questo
envolvendo taxao de militar inativo portador de molstia incapacitante. Existncia de prova inequvoca da verossimilhana das alegaes. Aplicao das normas previstas na novel Emenda Constitucional n 41/03 ao oficial da reserva remunerada ou reformado filiado ao IPSM. Orientao do colendo STJ. Cobrana em desrespeito ao teto de iseno da exao. Possiblidade de taxao somente sobre a parcela dos proventos que extrapolar r$ 5.788,56, que corresponde ao dobro do limite mximo previsto para os benefcios do RGPS, estabelecido pela Portaria MPS n 142, de 11.04.2007. Inteligncia do art. 40, 21, da CF c/c art. 5 da EC 41/03. Deciso interlocutria reformada. Recurso provido. - O fundamento do pedido inicial reveste-se de verossimilhana, o que autoriza a concesso da tutela antecipada na primeira instncia, porque a situao narrada na exordial encontra respaldo no art. 40, 21, da Constituio Federal, includo pela Emenda Constitucional n 47, de 5 de julho de 2005 (DOU de 6.7.2005). Vislumbra-se do processado que se revela patente a existncia do alegado direito dos autores, ora agravantes, de obterem, at o julgamento final da presente ao, a adequao do desconto de contribuio previdenciria de inativos nova ordem constitucional, decotando-se os valores excessivos. No caso dos autores, militares reformados da PMMG, portadores de doena incapacitante, a contribuio previdenciria intitulada IPSM Mensalidade, na alquota de 8%, prevista no art. 4, 1, inciso I, da Lei n 10.366/90 (com redao dada pelo art. 2 da Lei n 12.565/97), incidir apenas sobre as parcelas remuneratrias que superem o dobro do limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201 desta Constituio, ou seja, R$ 5.788,56 (cinco mil setecentos e oitenta e oito reais e cinquenta e seis centavos) [...] (Agravo n 1.0024.07.480351-1/001 - Relator: Des. Brando Teixeira).
Indenizao - Dano moral - Protesto indevido Boleto bancrio pago - Denunciao da lide Repasse - Banco recebedor - Inexistncia - Culpa comprovada
Ementa: Indenizao. Danos morais. Protesto indevido. Boleto bancrio pago. Denunciao da lide. Inexistncia de repasse pelo banco recebedor. Culpa comprovada. Ressarcimento devido. - No comprovada a cincia de pagamento pelo emissor do boleto bancrio que determinou o protesto, improcede a pretenso indenizatria formulada contra ele. TJMG - Jurisprudncia Cvel - Age com culpa e responde em regresso o banco que recebe o ttulo, d quitao, mas no repassa a quantia recebida ao credor, ensejando o indevido protesto que causa danos morais ao autor. APELAO CVEL N 1.0035.07.094861-3 3/002 Comarca de Araguari - Apelantes: 1) Banco Bradesco S.A., 2) HSBC Bank Brasil S.A. Banco Mltiplo Apelado: Renato Jos Resende, Aramoto Araguari Motos Ltda. - Relator: DES. BATISTA DE ABREU Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E NEGAR PROVIMENTO AO SEGUNDO. Belo Horizonte, 18 de novembro de 2009. - Batista de Abreu - Relator. Notas taquigrficas DES. BATISTA DE ABREU - Renato Jos Resende props ao indenizatria em face de Aramoto Araguari Motos Ltda. sob o fundamento de que adquiriu mercadorias da r para pagamento a prazo, no dia 26.02.2007, atravs de boleto bancrio de emisso do Banco Bradesco S.A.; que, no dia seguinte ao do vencimento do boleto bancrio, 27.02.2007, realizou o pagamento em agncia do HSBC Bank Brasil S.A. Mercado Mltiplo; que, no obstante tendo sido paga a dvida, o ttulo que embasava o boleto bancrio foi levado a protesto; que gastou R$ 64,66 (sessenta e quatro reais e sessenta e seis centavos) para buscar o comprovante de pagamento do ttulo e pagar para o cancelamento do protesto; que o protesto indevido do ttulo causou constrangimentos e reduo do seu crdito, isto ,
Pelo exposto, dou provimento ao recurso, reformando a sentena, para julgar procedente o pedido, autorizando a cobrana da contribuio previdenciria incidente sobre os proventos da apelante somente sobre o montante que exceder o dobro do teto fixado para o Regime Geral da Previdncia Social - RGPS, nos termos do art. 40, 21, da CF, bem como a devoluo dos valores indevidamente descontados da mesma, retroativos data da vigncia da EC 41/03 (EC 47/05, art. 6, c/c a EC 41/03), acrescidos de correo monetria segundo os ndices da CJMG e de juros de 1% ao ms, a partir do trnsito em julgado da sentena, nos termos da Smula 188 do STJ c/c o art. 167, pargrafo nico, do CTN, tudo a ser apurado em liquidao da sentena. Inverto os nus da sucumbncia. Sem custas, em razo da iseno de que goza a Fazenda Pblica. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES WANDER MAROTTA e BELIZRIO DE LACERDA. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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causou danos materiais e morais; que, estando presentes os pressupostos da responsabilidade civil, pretende a condenao da r ao pagamento de indenizao por danos materiais no valor de R$ 64,66 (sessenta e quatro reais e sessenta e seis centavos) e por danos morais no valor de R$ 38.000,00 (trinta e oito mil reais). A r peticionou nas f. 14/20, afirmando que o pagamento afirmado pelo autor na inicial no consta do seu sistema de informtica, que interligado com o sistema do Banco Bradesco S.A. qualquer pagamento ao HSBC Bank Brasil S.A. Mercado Mltiplo e que, portanto, o protesto decorreria de um comportamento culposo desses bancos; denunciou a lide ao Banco Bradesco S.A. e ao HSBC Bank Brasil S.A. Mercado Mltiplo (f. 14/20). O denunciado Banco Bradesco S.A. contestou nas f. 60/71, alegando que agiu em nome e por ordem da denunciante, sendo seu simples mandatrio; que no recebeu do HSBC Bank Brasil S.A. qualquer repasse da quantia paga pelo autor; que no houve dano ou culpa sua, sendo indevida qualquer condenao. Na eventualidade, pugna pela sua condenao a valores moderados, como de 5 (cinco) salrios-mnimos. O denunciado HSBC Bank Brasil S.A. Mercado Mltiplo contestou nas f. 75/81, alegando, em sntese, que no h nexo causal entre sua conduta e os danos narrados na inicial e que no agiu de forma ilcita, sendo, portanto, improcedente o pedido indenizatrio. Na eventualidade, pugnou pela fixao do valor da indenizao em quantia razovel e proporcional. A sentena de f. 143/149, ao fundamento de que o protesto tirado em nome da r contra o autor foi indevido e de que o protesto indevido causa dano moral; de que a r agiu com culpa in eligendo, porque promoveu a cobrana atravs de agente que cometeu o erro; de que o Bradesco, no obstante agindo em nome da r, cometeu excesso no protesto indevido; e de que o HSBC Bank Brasil S.A. agiu com culpa porque recebeu e deu quitao do ttulo, mas no comprovou o repasse ao mandatrio da r, julgou procedente o pedido, condenando a r ao pagamento de indenizao por danos materiais no valor de R$ 58,00 (cinquenta e oito reais) e de indenizao por danos morais no valor de R$ 4.150,00 (quatro mil cento e cinquenta reais), julgando procedente, tambm, a lide secundria, condenando a denunciada, solidariamente, a ressarcir a r pela condenao que sofreu. Nas razes da apelao, o recorrente Banco Bradesco S.A. alega que o ttulo foi pago em agncia de outro banco, em desconformidade com as instrues contidas no boleto bancrio; que no tem responsabilidade pelo protesto indevido do ttulo, porque agiu em nome da mandante Aramoto Araguari Motos Ltda.; que no recebeu qualquer repasse do valor recebido pelo Banco HSBC; que no agiu com culpa ou dolo, no sendo lcita a sua condenao (f. 150/156).
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O HSBC Bank Brasil S.A. Mercado Mltiplo apelou renovando os argumentos contidos em sua contestao, afirmando, em sntese, que no h nexo causal entre sua conduta e os danos narrados na inicial e que no agiu de forma ilcita, sendo, portanto, improcedente o pedido indenizatrio. Na eventualidade, pugnou pela reduo do valor da indenizao em quantia razovel e proporcional. Alega, ainda, que os juros e a correo monetria s podem incidir aps o trnsito em julgado (f. 158/168). Contrarrazes pelo autor nas f. 172/175 e pelo HSBC Bank Brasil S.A. Mercado Mltiplo nas f. 176/182. Examinam-se, simultaneamente, ambos os recursos, e deles conheo. Conforme se v do documento de f. 09, o autor Renato Jos Resende pagou em 27.02.2007 o boleto bancrio com vencimento em 26.02.2007, emitido pelo Banco Bradesco S.A. para crdito de Aramotos Araguari Motos Ltda. Do mesmo documento de f. 09, v-se que o pagamento foi feito em agncia do HSBC Bank Brasil S.A. Mercado Mltiplo. Como no receberam o valor, o Banco Bradesco, em cumprimento de ordem e em representao da r Aramotos, promoveu o protesto do ttulo que lastreava aquele boleto bancrio pago pelo autor. Alegando o pagamento e que o protesto indevido causou danos materiais e morais, o autor ajuizou a presente ao, em que houve denunciao da lide ao Banco Bradesco S.A. e HSBC Bank Brasil S.A. Mercado Mltiplo. Os recursos de apelao foram interpostos contra a sentena que julgou procedente a ao indenizatria proposta por Renato Jos Resende em face de Aramotos Araguari Motos Ltda., e procedente a denunciao da lide da r aos Banco Bradesco S.A. e HSBC Bank Brasil S.A. Mercado Mltiplo. Insurgem-se os denunciados. O Banco Bradesco S.A. alega que o ttulo foi pago em agncia de outro banco, em desconformidade com as instrues contidas no boleto bancrio; que no tem responsabilidade pelo protesto indevido do ttulo, porque agiu em nome da mandante Aramotos Araguari Motos Ltda.; que no recebeu qualquer repasse do valor recebido pelo Banco HSBC; e que no agiu com culpa ou dolo, no sendo lcita a sua condenao. O HSBC Bank Brasil S.A. Mercado Mltiplo apelou renovando os argumentos contidos em sua contestao, afirmando, em sntese, que no h nexo causal entre sua conduta e os danos narrados na inicial e que no agiu de forma ilcita, sendo, portanto, improcedente o pedido indenizatrio. Na eventualidade, pugnou pela reduo do valor da indenizao em quantia razovel e proporcional. Alega, ainda, que os juros e a correo monetria s podem incidir aps o trnsito em julgado.
Razo assiste ao primeiro apelante. No h nos autos nenhuma evidncia de que tenha sido comunicado pelo HSBC Bank Brasil S.A. Mercado Mltiplo do pagamento do ttulo. Com efeito, se o Banco Bradesco enviou o boleto de cobrana ao autor e no recebeu qualquer comunicao do pagamento, devia, no exerccio do mandato para cobrana que foi outorgado pela r Aramotos, usar dos meios lcitos para receber. No caso, promoveu o protesto em bvia boa-f, acreditando que o autor no tinha pago. Ora, claro que quem recebe o valor do boleto bancrio e d quitao fica obrigado a comunicar o pagamento ao emitente do boleto. Se no houver tal comunicao, o emitente do boleto deve considerar o pagamento inexistente. Assim, inexistindo nos autos prova a cargo do HSBC de que tenha repassado o valor ao Banco Bradesco, ou de que tenha, de qualquer forma, comunicado o pagamento, de se excluir, na lide regressiva, qualquer ilcito culposo ou nexo causal na conduta do Banco Bradesco. Ou seja, a lide secundria procedente apenas contra o HSBC Bank Brasil S.A. Mercado Mltiplo. O segundo apelante insurge-se, tambm, contra o valor da indenizao fixado. Com efeito, v-se que a indenizao por danos morais foi fixada em R$ 4.150,00 (quatro mil cento e cinquenta reais). A quantia excessivamente mdica, considerando-se os fatos da causa. No capaz de enriquecer o autor. E, diga-se de passagem, obviamente no serve de sano contra a apelante. No tocante ao termo inicial dos juros e da correo monetria, tambm improcede o apelo. No justo afirmar que s h mora com o trnsito em julgado. Pensar assim pensar que a cadeia de relaes sociais se desenvolve apenas com a moral, sem o direito. bvio que h direito alm do Judicirio. O direito do autor indenizao nasceu com o fato delituoso praticado contra ele por culpa do segundo apelante. E o direito da denunciante surge com o seu pagamento ao autor. No presente caso, fixou-se o valor da indenizao por danos morais em quantia j atualizada. Assim, os juros e a correo monetria so devidos apenas a partir da data da sentena, que o momento em que o magistrado realizou a operao mental de avaliao do dano moral. Quanto a este aspecto, sem reparo a sentena. Assim sendo, dou provimento ao primeiro recurso e nego provimento ao segundo de apelao, reformando a r. sentena para julgar improcedente a denunciao da lide em face de Banco Bradesco S.A., condenando a denunciante ao pagamento de metade das custas da lide secundria e honorrios advocatcios em favor do Banco Bradesco S.A., que arbitro em R$ 800,00 (oitocentos reais).
Custas do primeiro recurso, pela denunciante e do segundo, pelo denunciado HSBC Bank Brasil S.A. Mercado Mltiplo. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA e OTVIO PORTES. Smula - DERAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E NEGARAM PROVIMENTO AO SEGUNDO.
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Ementa: Civil e processual civil. Apelao. Ao de indenizao por danos morais e materiais. Abastecimento de veculo com combustvel diverso do determinado pelo fabricante. Falha do servio. Comprovao. Responsabilidade civil. Art. 14 do CDC. Verificao. Indenizao por danos materiais e morais. Cabimento. Fixao. Critrios. Recurso provido em parte. - O abastecimento de veculo movido a gasolina com leo diesel causa grave de danos a este, configura falha na prestao do servio e enseja danos materiais e morais a atrair a norma do art. 14 do CDC. - O pedido inicial limita a lide, sendo, portanto, invivel o deferimento de indenizao em desacordo com este, conforme o art. 460 do CPC. - Para fazer jus indenizao por danos materiais, estes devem estar cabalmente comprovados nos autos. - A fixao de indenizao por danos morais deve levar em conta as circunstncias particulares do caso e os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. Recurso conhecido e provido em parte. APELAO CVEL N 1.0024.06.219677-9 9/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Edilaine Mota Dias de Jesus - Apelado: Posto Legal HS Ltda. - Relatora: DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009
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Indenizao - Dano moral - Dano material Veculo - Abastecimento com combustvel diverso do determinado pelo fabricante - Falha do servio - Comprovao - Responsabilidade civil Art. 14 do CDC - Verificao - Quantum indenizatrio - Fixao
porando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 5 de novembro de 2009. - Mrcia De Paoli Balbino - Relatora. Notas taquigrficas DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO - Trata-se de recurso de apelao interposto por Edilaine Mota Dias de Jesus, nos autos da ao de indenizao por danos morais e materiais que ajuizou contra Posto Legal HS Ltda., em cuja sentena foi julgado improcedente o pedido, nos seguintes termos:
Em face do exposto e por tudo mais que dos autos consta, julgo improcedente o pedido inicial e, via de consequncia, com fundamento no art. 269, inciso I do Cdigo de Processo Civil, julgo extinto o presente feito. No h que se falar em condenao em custas processuais e honorrios advocatcios, vez que a parte autora milita sob o plio da justia gratuita.
ao dar a partida, o veculo engasgou ao movimentar-se, parando na porta do posto e dali rebocado conforme documento de f. 16, estando provado o abastecimento e os danos, inclusive moral porque ficou sem seu veculo e teve que lev-lo por vrias vezes s oficinas. Examinando tudo o que dos autos consta, tenho que assiste parcial razo apelante. Vejamos. O art. 14 do CDC prev a responsabilidade civil independentemente de culpa, nas hipteses que menciona:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
Nesse sentido, a doutrina nos ensina que:

Trata-se de um aspecto dos mais relevantes em termos de responsabilidade civil dos que causem danos a consumidores ou terceiros no envolvidos em dada relao de consumo. Como a responsabilidade objetiva, decorre da simples colocao no mercado de determinado produto ou prestao de servio, ao consumidor conferido o direito de intentar as medidas contra todos os que estiverem na cadeia de responsabilidade que propiciou a colocao do mesmo produto no mercado ou ento a prestao de servio. [...] Assim, por exemplo, no caso do automvel com grave defeito de fabricao em um item de segurana, embora o acidente possa ser causado por uma pea fornecida ao montador daquele por um outro fabricante, pode o consumidor preferir intentar a ao competente contra o fabricante da pea defeituosa, ou contra ambos ao mesmo tempo, porquanto ambos concorreram para que o efeito lesivo se verificasse. (Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto. 7. ed. Forense, 2001, p. 139.)
A apelante Edilaine Mota Dias de Jesus discorda e no seu recurso de f. 86/90 pede a reforma da sentena quanto afirmao de que no h prova de que o veculo foi abastecido na r, pois, a uma, comum abastecer em dinheiro sem exigir nota fiscal; a duas, o veculo, aps o abastecimento, foi rebocado a partir do posto da r, conforme f. 16, e no se locomoveria base de diesel, o que prova o abastecimento naquele posto. Alega que a testemunha confirma a presena indevida de diesel no tanque do veculo. Pede a indenizao material e moral. O apelado Posto Legal HS Ltda., nas contrarrazes de f. 92/98, pede a manuteno da sentena, alegando que a apelante no tem razo nos tpicos em que ataca a sentena, porque no restou comprovado que a autora abasteceu o veculo em seu posto; no foram provados os danos alegados; no houve ato ilcito; no houve dano moral. o relatrio. Juzo de admissibilidade. Conheo do recurso da autora porque prprio, tempestivo e por estar sob o plio da gratuidade judiciria, conforme deciso de f. 21. Preliminar. No h preliminares a serem apreciadas no presente recurso. Mrito. A autora recorreu da sentena na qual a MM. Juza julgou improcedente o pedido de indenizao por danos morais e materiais, por ela formulado. A tese da apelante a de que h nos autos provas de que abasteceu o seu veculo no posto ru, que o abastecimento se deu indevidamente com diesel e que,
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No presente caso, restou demonstrado que o vcio na prestao de servio - abastecimento do veculo com combustvel diverso do determinado pelo fabricante ocorreu por ato de funcionrio do ru. Vejamos. So fatos incontroversos que o veculo da autora estava bem conservado e funcionando at o abastecimento equivocado com diesel. O veculo no poderia se deslocar tendo sido abastecido com diesel, e a ficha de vistoria de f. 16 comprova que o veculo foi rebocado do posto da empresa r. Concluso lgica a de que, se o veculo no mais se movimentou no estabelecimento da r e se o veculo no se movimentaria com o diesel, claro est que o abastecimento se deu no estabelecimento da r. Inegvel que o abastecimento de veculo com combustvel incompatvel com as suas especificaes apto a ensejar danos a ele. Tais danos restaram comprovados pelos documentos de f. 17/18 dos autos, que demonstram os reparos
realizados no veculo e as suas respectivas despesas, que perfazem o valor de R$ 1.216 (mil duzentos e setenta e seis reais). Como restou demonstrada a responsabilidade da apelada pelo abastecimento do veculo com leo diesel em vez de gasolina e os danos resultantes deste, de se reconhecer o dever de indenizar, nos termos do art. 14 do CDC, supratranscrito. Nesse sentido a lio de Carlos Roberto Gonalves:
O Cdigo de Defesa do Consumidor, atento a esses novos rumos da responsabilidade civil, tambm consagrou a responsabilidade objetiva do fornecedor, tendo em vista especialmente o fato de vivermos, hoje, em uma sociedade de produo e de consumo em massa, responsvel pela despersonalizao ou desindividualizao das relaes entre produtores, comerciantes e prestadores de servios, em um plo, e compradores e usurios do servio, no outro. Em face dos grandes centros produtores, o comerciante perdeu a preeminncia de sua funo intermediadora. No sistema codificado, tanto a responsabilidade plo fato do produto ou servio como a oriunda do vcio do produto ou servio so de natureza objetiva, prescindindo do elemento culpa a obrigao de indenizar atribuda ao fornecedor. (GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade civil. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 389.)
Responsabilidade civil - Dano material no comprovado Dano moral - Ausncia de prova - Meros aborrecimentos. No tendo a autora se desvencilhado do nus de provar a existncia do dano material, no h como reconhecer a procedncia de seu pedido inicial de indenizao. [...]. (AC 1.0145.06.327693-8/001, 9 CaCv/TJMG, Rel. Des. Generoso Filho, publ. em 08.06.2009.) Apelao. Ao anulatria c/c indenizao. Simulao relativa. Retorno ao statu quo ante. Danos materiais e morais. Inexistncia. - Diante da ausncia de elementos objetivos capazes de demonstrar o efetivo prejuzo econmico a ser reparado, no h falar em dano material. [...]. (AC 1.0684.07.000529-4/001, 13 CaCv/TJMG, Rel. Des. Alberto Henrique, publ. em 11.05.2009.)
Entretanto, o pedido de indenizao por danos materiais foi realizado pela autora em quantia certa, e, como o pedido inicial delimita a lide, a sentena no pode ultrapassar tal valor, nos termos dos art. 293 do CPC:
Art. 293. Os pedidos so interpretados restritivamente, compreendendo-se, entretanto, no principal os juros legais. Art. 460. defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que Ihe foi demandado.
No so reembolsveis a ttulo de honorrios de advogado, as despesas que a parte enfrenta em razo do ajuste com o profissional a ttulo de honorrios, para o patrocnio de sua causa in misura superiore a quella poi ritenuta congrua dal giudice.
Demais disso, invivel a indenizao material pelos gastos com honorrios advocatcios contratados em aes que visam pleitear indenizao decorrente de ato ilcito. Isso porque a possibilidade de tal reembolso s existe em casos de inadimplemento de obrigaes lquidas e certas, como determinam os arts. 389 e 404 do NCC:
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado. Art. 404. As perdas e danos, nas obrigaes de pagamento em dinheiro, sero pagas com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, abrangendo juros, custas e honorrios de advogado, sem prejuzo da pena convencional.
de se limitar o valor da indenizao por danos materiais relativos aos reparos no motor do veculo da apelante em R$ 1.072,00 (mil e setenta e dois reais). Como a responsabilidade da apelada objetiva e no depende da prova de culpa, e no comprovadas as excludentes de caso fortuito extremo, fora maior e culpa exclusiva da vtima, deve a apelada reparar o dano, sendo irrelevantes os fatos de a apelada no possuir nota de abastecimento e de no ter identificado o frentista porque tais fatos so perifricos e o que era relevante, ou seja, o abastecimento, ela provou satisfatoriamente. Quanto ao pedido de indenizao por danos materiais em decorrncia do pagamento de honorrios advocatcios, tenho que no assiste razo apelante. Isso porque no h, nos autos, prova de tal pagamento.
Tenho que tambm no assiste razo apelante em relao indenizao por danos materiais decorrente de despesas efetuadas com a utilizao de txis porque, conforme j ressaltado, a apelante no realizou prova de tais despesas. Sobre o nus da prova, assim leciona o ilustrado doutrinador Alexandre de Paula:
[...] a doutrina do nus da prova repousa no princpio de que, visando a sua vitria da causa, cabe parte o encargo
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Alm disso, ainda que prova houvesse, a quantia no devida, pois a apelada nada contratou com o advogado e a condenao ensejaria outra sucessiva, inadmissvel, a cada ao ajuizada. Os honorrios de contrato no so considerados despesas processuais, como leciona Yussef Said Cahali em sua obra Honorrios advocatcios, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1978, p. 393:
de produzir provas capazes de formar, em seu favor, a convico do juiz. O fundamento da repartio do nus da prova entre as partes , alm de uma razo de oportunidade e de experincia, a idia de equidade resultante da considerao de que, litigando as partes e devendo conceder-selhes a palavra igualmente para o ataque e a defesa, justo no impor s a uma o nus da prova. To-s depois de produzidas ou no as provas e de examinadas todas as circunstncias de fato que o juiz recebe da lei o critrio que h de plasmar o contedo de sua deciso. (PAULA, Alexandre de. Cdigo de Processo Civil anotado. 6. ed., v. 2, p.1.417.)
reparao correspondente ser fixada por arbitramento (CC, art. 1.553, RTJ, 69/ 276, 67/ 277). Arbitramento o exame pericial tendo em vista determinar o valor do bem, ou da obrigao, a ele ligado, muito comum na indenizao dos danos. de competncia jurisdicional o estabelecimento do modo como o lesante deve reparar o dano moral, baseado em critrios subjetivos (posio social ou poltica do ofendido, intensidade do nimo de ofender: culpa ou dolo) ou objetivos (situao econmica do ofensor, risco criado, gravidade e repercusso da ofensa). (Curso de direito civil brasileiro. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 1990, v. 7 Responsabilidade civil, p. 78-79.)
O dano moral, decorrente dos fatos narrados nos autos, tem suficiente demonstrao nas provas. Carlos Roberto Gonalves assim conceitua o dano moral:
O dano moral no a dor, a angstia, o desgosto, a aflio espiritual, a humilhao, o complexo que sofre a vtima do evento danoso, pois esses estados de esprito constituem o contedo, ou melhor, a conseqncia do dano. [...] O direito no repara qualquer padecimento, dor ou aflio, mas aqueles que forem decorrentes da privao de um bem jurdico sobre o qual a vtima teria interesse reconhecido juridicamente. Por exemplo: se vemos algum atropelar outrem, no estamos legitimados para reclamar indenizao, mesmo quando esse fato nos provoque grande dor. Mas, se houver relao de parentesco entre ns e a vtima, seremos lesados indiretos. Logo, os lesados indiretos e a vtima podero reclamar a reparao pecuniria em razo de dano moral, embora no peam um preo para a dor que sentem ou sentiram, mas to-somente, que se lhes outorgue um meio de atenuar, em parte, as conseqncias da leso jurdica por eles sofrida. (Responsabilidade civil. 8.ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 548-549.)
Sobre o tema decidiu o egrgio Superior Tribunal de Justia no seguinte aresto:

Civil e processual civil - Agravo regimental no agravo de instrumento - Responsabilidade civil - Veculo - Aquisio Defeitos de fbrica - Reparos constantes - Aborrecimento Indenizao por danos morais - Quantum - Razoabilidade. I - No existem critrios fixos para a quantificao do dano moral, devendo o rgo julgador ater-se s peculiaridades de cada caso concreto, de modo que a reparao seja estabelecida em montante que desestimule o ofensor a repetir a falta, sem constituir, de outro lado, enriquecimento sem causa, justificando-se a interveno deste Tribunal, para alterar o valor fixado, to-somente nos casos em que o quantum seja nfimo ou exorbitante, diante do quadro delimitado em primeiro e segundo graus de jurisdio para cada feito. II - Assim, no h necessidade de alterar o quantum indenizatrio no caso concreto, em face da razovel quantia, fixada pelo acrdo a quo em R$ 12.000,00 (doze mil reais). Agravo regimental improvido. (AgRg no Ag 818.350/RJ, Rel. Ministro Sidnei Beneti, Terceira Turma, julgado em 16.10.2008, DJe de 28.10.2008.) Civil. Processual civil. Recurso especial. Direito do consumidor. Veculo com defeito. Responsabilidade do fornecedor. Indenizao. Danos morais. Valor indenizatrio. Reduo do quantum. Precedentes desta Corte. 1. Aplicvel hiptese a legislao consumerista. O fato de o recorrido adquirir o veculo para uso comercial - txi - no afasta a sua condio de hipossuficiente na relao com a empresa-recorrente, ensejando a aplicao das normas protetivas do CDC. 2. Verifica-se, in casu, que se trata de defeito relativo falha na segurana, de caso em que o produto traz um vcio intrnseco que potencializa um acidente de consumo, sujeitando-se o consumidor a um perigo iminente (defeito na mangueira de alimentao de combustvel do veculo, propiciando vazamento causador do incndio). Aplicao da regra do art. 27 do CDC. 3. O Tribunal a quo, com base no conjunto ftico-probatrio trazido aos autos, entendeu que o defeito fora publicamente reconhecido pela recorrente, ao proceder ao recall com vistas substituio da mangueira de alimentao do combustvel. A pretendida reverso do decisum recorrido demanda reexame de provas analisadas nas instncias ordinrias. bice da Smula 07/STJ. 4. Esta Corte tem entendimento firmado no sentido de que quanto ao dano moral, no h que se falar em prova, devese, sim, comprovar o fato que gerou a dor, o sofrimento, sentimentos ntimos que o ensejam. Provado o fato, impe-se a condenao (cf. AGA 356.447-RJ, DJ de 11.06.01).
Sendo o veculo, na atualidade, meio de transporte necessrio aos afazeres e lazer de qualquer pessoa, tenho que a apelante padeceu de dano moral por ofensa sua dignidade pela privao do uso do veculo, ficando privada do uso, tambm, para o lazer. A ofensa dignidade, no caso, manifesta porque da apelada era esperada a prestao de servio adequada, segura e sem vcios, cuja falha foi apta a gerar sensao de desespero, indignao e impotncia diante dos fatos. Assim, dvida no h de que, tambm para o dano moral, restaram configurados os elementos previstos no art. 14 do CDC. Logo, deve a apelada reparar tambm o dano moral. A indenizao, por sua vez, deve ser por valor que compense a ofensa e que iniba o ru da repetio da falha no servio que presta. A respeito do assunto, colhe-se da doutrina, nos dizeres de Maria Helena Diniz:
A fixao do quantum competir ao prudente arbtrio do magistrado de acordo com o estabelecido em lei, e nos casos de dano moral no contemplado legalmente a
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5. Consideradas as peculiaridades do caso em questo e os princpios de moderao e da razoabilidade, o valor fixado pelo Tribunal a quo, a ttulo de danos morais, em 100 (cem) salrios mnimos, mostra-se excessivo, no se limitando compensao dos prejuzos advindos do evento danoso, pelo que se impe a respectiva reduo quantia certa de R$ 5.000,00 (cinco mil reais). 6. Recurso conhecido parcialmente e, nesta parte, provido. (REsp 575.469/RJ, Rel. Ministro Jorge Scartezzini, Quarta Turma, julgado em 18.11.2004, DJ de 06.12.2004, p. 325.)
Divrcio direto - Partes residentes no exterior Casamento contrado no Brasil - Art. 88 do CPC Competncia da Justia brasileira
Ementa: Ao de divrcio direto. Competncia da Justia brasileira. Partes no exterior. Casamento. Art. 88 do CPC. - Conforme disposto no art. 88, inciso III, do Cdigo de Processo Civil, competente a autoridade judiciria brasileira quando a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil. Dessa forma, considerandose que a ao de divrcio provm do casamento, que consistiu em um ato praticado no Pas, competente a Justia brasileira para julgamento do feito. APELAO CVEL N 1.0105.08.248111-7 7/001 Comarca de Governador Valadares - Apelantes: G.F.A.J. e sua mulher G.C.A. - Relatora: DES. MARIA ELZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 1 de outubro de 2009. - Maria Elza - Relatora. Notas taquigrficas DES. MARIA ELZA - Trata-se de ao de divrcio direto consensual proposta por G.F.A.J. e G.C.A., pleiteando a declarao de divrcio do casal, j que separados de fato h 3 (trs) anos. Parecer do douto Promotor de Justia Fbio Tavares Ribeiro s f. 32/33-TJ, opinando pela decretao do divrcio pleiteado. O MM. Juiz de primeiro grau, s f. 35/37-TJ, julgou extinto o processo sem resoluo do mrito ao fundamento de que no competente a Justia brasileira pelo fato de as partes no serem residentes no Pas. Recurso de apelao interposto s f. 39/44-TJ, sustentando a reforma da r. sentena para julgar procedente o pedido j que as partes no residiriam no exterior e estariam viajando apenas a trabalho. Parecer da douta Procuradoria de Justia s f. 54/61, opinando pelo provimento do recurso. o relatrio. Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade, conhece-se do recurso. A um exame do recurso de apelao interposto pelas partes, estas sustentam, em suma, que no podeJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 49-269, out./dez. 2009
Levando em conta as circunstncias do caso, j expostas neste voto, o mdio grau de falha do preposto do apelado e, ainda, a situao das partes e os princpios da razoabilidade e da proporo, tenho que a indenizao por dano moral deve ser arbitrada em R$ 4.650,00 (quatro mil seiscentos e cinquenta reais), valor que compensa suficientemente o dano experimentado pela apelante e repreende razoavelmente o apelado de forma a dissuadi-lo de igual falha lesiva. Sobre o valor da indenizao por danos materiais dever incidir correo monetria da data de cada desembolso e juros de mora de 1% ao ms a partir da citao e, sobre o valor da indenizao por danos morais, devero incidir juros de mora de 1% ao ms a partir da citao e correo monetria a partir da publicao do acrdo. Dispositivo. Isso posto, dou parcial provimento ao recurso, para reconhecer a responsabilidade da apelada pelo evento danoso e conden-la ao pagamento de indenizao por danos morais no valor de R$ 4.650,00 (quatro mil seiscentos e cinquenta reais), com correo monetria da data da publicao do acrdo e juros de mora da citao, e ao pagamento de indenizao por danos materiais no valor de R$ 1.072,00 (mil e setenta e dois reais), com juros de mora da citao e correo monetria da data de cada desembolso. Custas processuais e recursais, pela apelada, em decorrncia da sucumbncia mnima da apelante, nos termos do art. 21 do CPC. Condeno, ainda, a apelada ao pagamento de honorrios sucumbenciais no importe de 10% sobre o valor da condenao. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES LUCAS PEREIRA e EDUARDO MARIN DA CUNHA. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.
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ria ter sido declarada a incompetncia da Justia brasileira de ofcio pelo Juiz e que esta seria a Justia competente para o julgamento da questo. Ora, o douto Juiz a quo, a uma leitura do art. 7 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, considerou ser incompetente a Justia brasileira para o julgamento do pedido de divrcio direto formulado pelas partes, pelo fato de que estas residiriam, temporariamente, nos Estados Unidos e em Portugal. Ao contrrio do entendimento firmado na r. sentena, cumpre esclarecer que o art. 88 do Cdigo de Processo Civil determina que:
competente a autoridade judiciria brasileira quando: I - o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil; II - no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao; III - a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil [...].
dos autos instncia de origem para prosseguimento regular do feito. Nos termos da Smula 33 do colendo Superior Tribunal de Justia, a incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio. Deve ser declarada a competncia judiciria brasileira, se, de acordo com as provas colhidas em audincia, a ao se originar de fato ou ato ocorrido no Brasil, nos termos do art. 88, III, do CPC. O direito processual constitudo de regras instrumentais, cuja finalidade reside na realizao do direito material em litgio. Quando impossibilitam ou dificultam a consecuo desta, cabe ao juiz reexaminar a interpretao para solucionar o impasse criado e, assim, obstar a eternizao dos feitos e possibilitar a almejada pacificao social. (TJMG, Apelao Cvel n 1.0396.03.007079-3.001, Rel. Des. Edlson Fernandes, julgamento em 27.09.2005, DJ de 11.11.2005.) Separao judicial litigiosa - Extino do processo sem julgamento do mrito - Competncia da Justia brasileira Cnjuges residentes no exterior - Matrimnio contrado no Brasil - Competncia da Justia brasileira para processar e julgar a ao proposta pela varoa - Sentena cassada. (TJMG, Processo n 1.0324.06.040391-6/001, Rel. Des. Brando Teixeira, julgamento em 05.06.07, DJ de 22.06.07.) Ao de divrcio consensual - Cnjuges residentes no exterior - Competncia da autoridade judiciria brasileira Inteligncia do art. 88, III, do CPC. - Realizado o casamento no territrio nacional, embora atualmente os cnjuges residam no exterior, a competncia para a decretao do divrcio da autoridade judiciria brasileira, conforme exegese do art. 88, III, do CPC. (TJMG, Apelao n 1.0518.06.098029-0/001, Rel. Des. Silas Vieira, DJ de 17.01.2008.) Divrcio direto - Cnjuges residentes no exterior Competncia da Justia brasileira - Sentena reformada Matria de direito - Homologao - Apelao provida. - A Justia brasileira competente para apreciar pedido de divrcio de casamentos de nacionais, especialmente quando aqui realizados, consoante a regra estabelecida pelo art. 88, III, do Cdigo de Processo Civil. Hiptese de decreto do divrcio com fundamento no art. 515, p. 3, do CPC, quando a matria em exame for apenas de direito. (TJMG, Apelao n 1.0684.06.500063-1/001, Rel. Des. Fernando Brulio, julgamento em 02.08.07, DJ de 18.10.07.) Separao judicial litigiosa - Cnjuges residentes no exterior - Incompetncia relativa - Declarao de ofcio Impossibilidade (Smula 33 do STJ) - Casamento realizado no Brasil - Imveis a serem partilhados localizados no Brasil - Competncia da Justia brasileira - Extino do processo Impossibilidade - Cassao da sentena. - Tratando a regra do art. 88 do CPC de competncia relativa, vedada a sua declarao de ofcio pelo magistrado, conforme orientao j pacificada pela Smula 33 do STJ. Compete ao Poder Judicirio brasileiro julgar aes originrias de fatos ocorridos no Brasil, nos termos do inciso III do art. 88 do CPC. (TJMG, Processo n 1.0332.06.012882-1/001, Rel. Des. Geraldo Augusto, julgamento em 17.04.07, DJ de 27.04.07.) Ao de divrcio direto consensual - Cnjuges residentes no exterior - Processo extinto em razo da incompetncia do Poder Judicirio brasileiro para processamento e julgamento
Ora, indubitavelmente, a ao de divrcio direto se origina do ato de realizao do casamento, que, conforme certido de f. 16-TJ, foi realizado em territrio brasileiro, mais precisamente na cidade de Governador Valadares. Dessa forma, competente para o julgamento da questo a Justia brasileira, nos termos do supracitado dispositivo legal. A propsito, outro no o entendimento deste egrgio Tribunal a respeito do tema, se no vejamos:
Ao de divrcio consensual direto. Cnjuges residentes no exterior. Separao ocorrida no Brasil. Competncia da autoridade judiciria brasileira. Audincia de conciliao. Presena dos autores. Prescindibilidade. Procurador munido de poderes especiais para o ato. Extino do processo, sem resoluo do mrito. Impossibilidade, no caso especfico. Recurso provido para anular a sentena e determinar o retorno dos autos ao juzo de origem para o regular prosseguimento. (TJMG, Processo n 1.0396.08.0356662/001, Rel. Des. Nepomuceno Silva, julgamento em 06.11.08, DJ de 25.11.08.) Divrcio direto - Extino do processo - Cnjuges residentes no exterior - Matrimnio contrado no Brasil - Competncia da Justia brasileira. - competente a autoridade judiciria brasileira para o julgamento da ao de divrcio direto e consensual, porquanto as provas trazidas aos autos demonstram que o casamento e a separao de fato ocorreram no Brasil. - Aplica-se em caso tal o princpio de hermenutica jurdica segundo o qual lex loci regit actum. (TJMG, Processo n 1.0332.07.014661-0/001, Rel. Des. Belizrio de Lacerda, julgamento em 29.04.08, DJ de 17.06.08.) Ao de divrcio consensual direto - Cnjuges residentes no exterior - Incompetncia relativa - Declarao de ofcio pelo magistrado - Impossibilidade - Smula 33 do colendo STJ Casamento ocorrido no Brasil - Imveis a serem partilhados localizados no territrio nacional - Competncia da autoridade judiciria brasileira - Extino do processo Impossibilidade - Recurso provido para determinar o retorno
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do feito - Casamento e separao de fato ocorridos no Brasil - Inteligncia do art. 88, inciso III, do CPC - Recurso provido para determinar o retorno dos autos instncia de origem para prosseguimento regular do feito. - competente a autoridade judiciria brasileira para o julgamento da ao de divrcio direto consensual, porquanto as provas trazidas aos autos demonstram que o casamento e a separao de fato ocorreram no Brasil, nos termos do art. 88, III, do CPC. (TJMG, Processo n 1.0396.04.017644-0/001, Rel. Des. Armando Freire, julgamento em 31.07.07, DJ de 14.08.07.)
Belo Horizonte, 10 de novembro de 2009. Generoso Filho - Relator. Notas taquigrficas DES. GENEROSO FILHO - Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo, interposto contra deciso de f. 27/29-TJ, proferida pela MM. Juza de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Uberaba, que, nos autos da ao de interdito proibitrio proposta por Mamede Daher e Dinor Costa Daher em face de Romes Daher Jnior, deferiu a liminar pretendida e determinou a expedio de mandado proibitrio, cominando multa diria por descumprimento no valor de R$ 1.000,00. Em suas razes recursais, o agravante relata que os agravados so possuidores de um imvel situado na Rua Ituiutaba, nos 14, 16 e 18, em Uberaba, e que ajuizaram a referida ao de interdito proibitrio, na qual narram ter alienado o imvel, de forma simulada, a Joo Alexandre Jorge e esposa, para que o transmitissem aos filhos dos autores. Entretanto, diante de grave doena que acometeu Joo Alexandre Jorge e sua esposa, estes outorgaram escritura filha dos autores, ora agravados, que, por sua vez, outorgou escritura ao seu sobrinho, ora agravante, que ficou encarregado de transferir as partes respectivas aos tios, filhos dos agravados. Afirma que os agravados lhe teriam transmitido a posse do imvel, operando-se o constituto possessrio, no lhes cabendo a proteo reclamada na inicial. Sustenta que os agravados no podem invocar a prpria malcia, sendo que a proteo buscada pelos mesmos no merece proteo, por ser realizada por motivo torpe. Citando doutrina a respeito do tema, pugna pela concesso de efeito suspensivo ao recurso e, ao final, pelo seu provimento, com a reforma da deciso recorrida. Processado o recurso s f. 58/59-TJ, foi indeferido o pedido de efeito suspensivo ao recurso. Regularmente intimados, os agravados apresentaram resposta ao recurso, reiterando apontamentos e pugnando pela manuteno da deciso agravada. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso e passo anlise de seu mrito. Inicialmente, observo que o agravante interps o presente recurso pretendendo ver modificada deciso na qual a Magistrada deferiu liminar para expedio de mandado proibitrio, cominando multa diria por descumprimento no valor de R$ 1.000,00. Pois bem. A controvrsia aqui instaurada cinge-se a reconhecer a presena dos requisitos dos arts. 924, 927 e 932, todos do CPC, de modo a conceder a liminar pretendida para abster-se da iminente prtica de atos de turbao ou esbulho sobre o imvel objeto da lide.
Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES NEPOMUCENO SILVA e MAURO SOARES DE FREITAS. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Interdito proibitrio - Comprovao da posse Ato de turbao ou esbulho - Justo receio Multa - Cominao - Possibilidade - Liminar Requisitos legais - Preenchimento
Ementa: Ao de interdito proibitrio. Comprovao da posse. Justo receio de ato de turbao ou esbulho. Cominao multa. Possibilidade. Liminar. Presena requisitos legais. Deciso mantida. - O possuidor direto ou indireto, que tenha justo receio de ser molestado na posse, poder impetrar ao juiz que o segure da turbao ou esbulho iminente, mediante mandado proibitrio, em que se comine ao ru determinada pena pecuniria, caso transgrida o preceito. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0701.09.2593949/001 - Comarca de Uberaba - Agravante: Romes Daher Jnior - Agravados: Mamede Daher e outra Relator: DES. GENEROSO FILHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO.
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Diante do exposto, com respaldo nos princpios do livre convencimento motivado e da fundamentao dos atos jurisdicionais, d-se provimento ao recurso interposto para reformar a r. sentena, declarando como competente para o julgamento do feito a Justia brasileira e determinando o retorno dos autos comarca de origem para regular processamento.
Como cedio, a concesso da liminar em aes possessrias somente ser possvel quando intentada a demanda h menos de ano e dia do ato de turbao ou esbulho. Nos termos do art. 927 do CPC, dever o postulante comprovar a sua posse, bem como o ato de turbao ou esbulho, e que este seja datado de menos de ano e dia, conforme transcrio do artigo:
Art. 927. Incumbe ao autor provar: I - a sua posse; Il - a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; III - a data da turbao ou do esbulho; IV - a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao.
Nos termos do art. 932 do CPC, o possuidor direto ou indireto que tenha justo receio de que poder vir a sofrer iminente turbao ou esbulho em sua posse, poder requisitar providncias ao juiz no sentido de que seja expedido mandado de interdito proibitrio, cominando-se multa caso seja descumprida a ordem dada.
Art. 932. O possuidor direto ou indireto, que tenha justo receio de ser molestado na posse, poder impetrar ao juiz que o segure da turbao ou esbulho iminente, mediante mandado proibitrio, em que se comine ao ru determinada pena pecuniria, caso transgrida o preceito.
Nada impede, inclusive, que a ordem de absteno de prtica de iminente ato de turbao ou esbulho seja concedida entre os prprios possuidores (direto e indireto). Cdigo Civil:
Art. 1.197. A posse direta, de pessoa que tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude de direito pessoal, ou real, no anula a indireta, de quem aquela foi havida, podendo o possuidor direto defender a sua posse contra o indireto.
Da exposio dos fundamentos legais, conclui-se que a condio essencial para a manuteno, reintegrao da posse, bem como para expedio do mandado de interdito proibitrio, ser a comprovao da posse e, no caso especfico dos autos, do iminente risco da prtica de atos de turbao ou esbulho. Havendo a presena de tais requisitos, no haver como se furtar concesso da liminar almejada. Da anlise do caderno processual, bem como de todas as suas provas coligidas, constata-se a presena dos requisitos necessrios concesso da medida, e isso porque comprovada a posse dos agravados, bem como o iminente risco de prtica de esbulho ou turbao. No que se refere posse dos agravados, esta restou devidamente comprovada atravs dos documentos de registro do imvel, bem como do depoimento de testemunhas arroladas em audincia de justificao.
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Todos esses meios probatrios atestam que a posse direta do bem objeto da presente lide sempre recaiu sobre os agravados. Estes, sendo comerciantes no Municpio de Uberaba e procurando resguardar seus imveis de provveis e futuras execues, em virtude de insucesso dos negcios, os alienaram dentre a cadeia de transmisso retratada nos autos, buscando, na maioria das vezes, transmiti-los a parentes ou pessoas prximas de seu convvio. Sendo assim, o imvel em apreo foi fruto de transmisso a Joo Alexandre Jorge e sua esposa, amigos do casal agravado. Entretanto, devido a problemas de sade, estes procuraram transmitir o imvel a outros parentes prximos dos agravados, sempre com muita dificuldade pelo fato de a maioria no possuir bom nome na praa, podendo vir a perder o bem pelas mesmas razes dos agravados, j que toda a famlia vive s expensas do comrcio local, encontrando-se em dificuldades e com vrias dvidas financeiras. Seguindo-se a cadeia de transmisso, o imvel foi passado filha dos agravados, por possuir bom nome, Adriana Mamede Daher Mattos e seu marido. No entanto, vindo a se estabelecer posteriormente no comrcio e com insucesso de suas atividades, pela mesma razo de tentar resguardar o imvel de futuras execues, procurou transferi-lo a terceiros, sendo, portanto, transmitido ao agravante Romes Daher Jnior. H que se registrar que, embora a conduta dos agravados seja extremamente condenvel, por representar ntida inteno de fraudar credores ou possveis aes executivas, referida matria no constitui objeto de anlise na presente demanda, que dever se ater, unicamente, a constatar a presena dos requisitos necessrios para concesso do mandado de interdito proibitrio. No que se refere validade dos negcios jurdicos envolvendo o imvel em anlise, referida matria dever ser objeto de ao especfica. Portanto, em que pesem todos os atos translativos realizados, verifica-se que, desde a primeira transmisso do imvel, o casal agravado sempre se manteve na posse direta do mesmo, inclusive locando referido bem e auferindo os valores advindos de sua locao. Trata-se, portanto, desde a primeira transmisso, de verdadeira tradio ficta, hiptese que se configura quando aquele que possua um determinado bem em nome prprio continua possuindo-o, porm, em nome alheio. Pela tradio ficta, tambm conhecida como constituto possessrio, pronuncia-se a doutrina:
[...] o que se verifica quando algum, possuindo um bem, na qualidade de proprietrio, o aliena, mas continua a possu-lo, seja, por exemplo, como arrendatrio ou como comodatrio, seja como depositrio, enfim, com a inteno de ter a coisa no mais em nome prprio. (GOMES, Orlando. Direitos reais. 14. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999, p. 53.)
Pela tradio ficta o alienante continua na posse do imvel, mas altera-se o seu animus. Possua como dono e passa a possuir a outro ttulo. Vende a coisa e permanece como locatrio, por exemplo. (VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil. Direitos reais. 7. ed. So Paulo: Ed. Atlas, 2007, v. 5, p. 230.)
Custas recursais, pelo agravante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES OSMANDO ALMEIDA e PEDRO BERNARDES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
Sendo assim, a propriedade se transfere pela tradio e se aperfeioa pelo registro, mesmo que referida tradio seja de forma ficta, como decorre do art. 1.267 do Cdigo Civil.
Art. 1.267. A propriedade das coisas no se transfere pelos negcios jurdicos antes da tradio. Pargrafo nico. Subentende-se a tradio quando o transmitente continua a possuir pelo constituto possessrio; quando cede ao adquirente o direito restituio da coisa, que se encontra em poder de terceiro; ou quando o adquirente est na posse da coisa, por ocasio do negcio jurdico.
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Ao declaratria - Sociedade annima fechada Dissoluo parcial - Sociedade de capital Affectio societatis - Impossibilidade Voto vencido
TJMG - Jurisprudncia Cvel Ementa: Apelao cvel. Ao declaratria. Sociedade annima fechada. Dissoluo parcial. Sociedade de capital. Affectio societatis. Impossibilidade. Recurso improvido. - A jurisprudncia, excepcionalmente, vem admitindo a possibilidade de decretao da dissoluo parcial da sociedade, contudo, desde que esteja presente como fator preponderante na criao da empresa o vnculo de natureza pessoal, como em regra acontece no grupo familiar, conjugada a inexistncia de lucros ou falta de distribuio de dividendos por longo perodo, de forma a configurar que a sociedade no consegue alcanar sua finalidade, requisitos estes no configurados na caso em tela. - Considerando que a sociedade annima em questo possui ntido carter de capital, no h como acolher a tese dos apelantes da existncia da quebra da affectio societatis e o consequente pedido de retirada destes da companhia. - V.v.: - Em situao excepcional, possvel a dissoluo de sociedade annima de pequeno porte quando houver quebra da affectio societatis. - Todo processo tem que chegar a seu termo final em prazo razovel, satisfazendo as expectativas das partes em relao prestao jurisdicional. - A processualstica contempornea consagra o princpio da instrumentalidade do processo. O processo civil um instrumento para a adequada tutela dos direitos e o procedimento constitui apenas uma tcnica para a boa e correta prestao do servio jurisdicional. O procedimento no pode se distanciar dos direitos a que deve proteger, sob pena de no poder atender aos novos direitos e assim transformar-se em uma espcie de tcnica intil para realizar as finalidades que o Estado tem a misso de cumprir.
No constituto possessrio, quem tinha a posse plena da coisa passa a possuir apenas a posse direta, enquanto o adquirente passa a obter a posse indireta. No caso dos autos, as provas so unssonas em atestarem que os agravados se mantiveram na posse direta do imvel, possuindo-o, porm, em nome alheio, inclusive alugando e auferindo renda com o bem locado, o que no defeso pelo ordenamento jurdico, uma vez que tal ato no afasta o animus domini do locador.
Para locar, basta ao locador ter a posse sobre a coisa que cede ao inquilino. (TJSP . Apelao Cvel 693264-0/7. 22.03.2005. 28 Cmara Cvel. Rel. Celso Pimentel.) No necessrio que o locador tenha o poder de dispor da coisa, pois pode at no ser seu dono, como ocorre com o usufruturio. Basta que tenha o poder de ced-la; d-la em locao. (VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: contratos em espcie. 7. ed. So Paulo: Ed. Atlas, 2007, v. 3, p. 119.)
Desse modo, os agravados cumpriram com o disposto no art. 927 do CPC, comprovando a existncia de sua posse como um dos requisitos essenciais para deferimento da liminar pretendida. J no que se refere presena de atos de turbao ou esbulho, a permitir a concesso da liminar pretendida, os depoimentos prestados em juzo demonstram, claramente, o justo receio de os agravados serem molestados em sua posse pelo agravante, atravs de iminente ato de turbao ou esbulho. Do exposto, constata-se a presena dos requisitos necessrios concesso da liminar para expedio de mandado de interdito proibitrio com cominao de multa. Mediante tais consideraes, presentes os requisitos legais, nego provimento ao agravo de instrumento, para manter a deciso recorrida por seus prprios termos e fundamentos.
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- Os modernos princpios de acesso ao Judicirio buscam facilitar a deciso de mrito. Os obstculos processuais devem ser afastados, sempre que possvel. Decorrncia da instrumentalidade do processo. APELAO CVEL N 1.0024.07.480500-3 3/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Ricardo Luiz Passos Coelho e outro - Apelado: Hospital Santa Lcia S.A. - Relatora: DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, VENCIDO O REVISOR. Belo Horizonte, 10 de dezembro de 2009. - Hilda Teixeira da Costa - Relatora. Notas taquigrficas DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA - Trata-se de apelao interposta por Ricardo Luiz Passos Coelho e outros contra a r. sentena (f. 101/103-TJ), que, nos autos da ao declaratria por eles proposta em face de Hospital Santa Lcia S.A., julgou extinto o processo, sem julgamento de mrito, tendo em vista a impossibilidade jurdica do pedido, nos termos do art. 267, I, c/c art. 295, p.u. do CPC. Por consequncia, condenou os autores ao pagamento das custas processuais. Os autores recorreram pelas razes de f. 107/115TJ, arguindo que merece reforma a r. deciso, uma vez que, conforme consta na exordial, os administradores vm conduzindo a sociedade de forma temerria, fato este que j apresentou srios reflexos, pois a sociedade apelada encontra-se em delicada situao financeira. Sustentam que, no caso de sociedade annima de capital fechado, h um elemento subjetivo para o vnculo, qual seja a affectio societatis. Aduzem que, no caso dos autos, houve a quebra desse vnculo, questo pacificada em virtude da revelia, e que, portanto, tm os apelantes o direito subjetivo de resilir parcialmente o contrato de sociedade e receber seus haveres. Argumentam que ningum obrigado a manter-se associado, nos termos do art. 5, XX, da CR/88, dispositivo este que no pode ser afastado pelo art. 137 da Lei 6.404/76. Alegam que, na apurao de haveres, deve prevalecer a avaliao patrimonial realizada com base em critrios que considerem o valor de mercado, valor real, da universalidade de bens que componham o patrimnio da sociedade. Ao final, requerem o provimento do recurso a fim de que seja julgada procedente a ao e reconhecido o
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direito de retirada dos apelantes da sociedade, devendo se proceder respectiva apurao de haveres. O apelado deixou transcorrer in albis o prazo para apresentao das contrarrazes, conforme certido f. 117-v.-TJ. Conheo do recurso interposto, por ser prprio, tempestivo, estando devidamente preparado f. 116-TJ. No caso em apreo, os apelantes ajuizaram a presente ao declaratria, pleiteando na exordial o direito de se retirarem da sociedade r, sociedade annima fechada. Insurgem-se contra a r. sentena que exinguiu o processo, sem julgamento de mrito, nos termos do art. 267, I, c/c art. 295, p.u. do CPC, pela impossibilidade jurdica do pedido, haja vista que os fatos alegados pelos autores no podem ser decididos por meio de ao declaratria, e em razo de no ser aplicvel ao caso dos autos nenhuma das hipteses legais previstas no art. 137 da Lei n 6.404/76, todavia entendo que a deciso recorrida no merece reparos. A questo relativa possibilidade de decretar-se dissoluo parcial de sociedade annima controvertida, tanto na doutrina quanto na jurisprudncia, e sempre depender do exame do caso concreto. Isso devido considerao da natureza jurdica da sociedade, visto que a dissoluo prpria do tipo de sociedade de pessoas, como a sociedade por cotas de responsabilidade limitada, que est subordinada ao contrato social e admite a possibilidade de dissoluo. Dentre as classificaes doutrinrias das sociedades, h as de capital, que tm como predominncia a participao e contribuio material dos scios, sendo irrelevante, como regra, os atributos pessoais do scio. O capital que o scio agrega sociedade se sobrepe, no objetivo da sociedade, s qualidades pessoais que ele possa possuir. A prevalncia, portanto, do vnculo patrimonial, com o que se configura, em tais espcies societrias, o intuitu pecuniae como razo de ser da vinculao societria. No tocante s sociedades annimas, como regra, so elas classificadas como sociedades de capital, nas quais, como j mencionado, prepondera o vnculo intuitu pecuniae. As sociedades annimas se classificam em abertas ou fechadas, conforme tenham, ou no, admitidos negociao, na Bolsa ou no mercado de balco, os valores mobilirios de sua emisso. Em alguns casos de sociedades annimas fechadas, mormente naquelas constitudas exclusivamente por pessoas de uma mesma famlia, a jurisprudncia, excepcionalmente, vem admitindo a possibilidade de decretao da dissoluo parcial da sociedade. Contudo, desde que esteja presente como fator preponderante na criao da empresa o vnculo de natureza pessoal, como em regra acontece no grupo familiar, conjugado inexistncia de lucros ou falta de distribuio de dividendos por longo perodo, de forma a configurar que
a sociedade no consegue alcanar sua finalidade, requisitos estes no configurados na caso em tela. Deve se considerar que, ao assumir a forma societria de sociedade por aes, ou seja, sociedade annima, tipicamente capitalista, os acionistas submetem-se ao regime legal prprio do tipo societrio adotado, que regido por legislao societria especfica, ou seja, a Lei n 6.404/76, que prev o direito de retirada do scio dissidente, nos arts. 45; 109, V, e 137, e a dissoluo da sociedade por aes, uma vez comprovado que a mesma no possui condies para atingir a sua finalidade, nos termos do art. 206, II, b, do referido diploma legal. Sobre o tema, Celso Barbi Filho elucida que:
Se permitir a dissoluo parcial de uma companhia por simples quebra da affectio societatis, abrir-se- um precedente perigoso nas estruturas da sociedade annima. Isto porque sero inseridos em seu arqutipo aspectos de natureza subjetiva (affectio societatis) nas relaes entre os acionistas. Em assim sendo, permitir-se- que o acionista minoritrio requeira a dissoluo parcial da companhia, pela quebra da affectio societatis. [...] isso permitir tambm que o acionista majoritrio - e a reside o perigo, principalmente nas sociedades fechadas, de carter familiar, com restrio na circulao de aes - exclua o acionista minoritrio por quebra da affectio societatis, igualmente o que ocorre nas sociedades por quotas. (Revista de Direito Privado, RT, n 7/23 e 27.)
Com efeito, em princpio no se admite dissoluo parcial de sociedade annima, por haver incompatibilidade com a natureza e o regime jurdico dessa modalidade societria:
Sociedade annima. Dissoluo parcial. Precedentes da Corte. 1. incompatvel com a natureza e o regime jurdico das sociedades annimas o pedido de dissoluo parcial, feito por acionistas minoritrios, porque reguladas em lei especial que no contempla tal possibilidade. 2. Recurso especial conhecido e provido (Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n 419.174-SP , Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJU de 28.10.2002).
[...] o elemento intencional ou subjetivo, na formao de uma sociedade; o intuito, ou vontade deliberada, de duas ou mais pessoas que cooperam com um fim comum (explorao comercial, constituio legal da famlia etc.). (Dicionrio de tecnologia jurdica. 2. ed. Freitas Bastos, 1952, p. 51.)
E, ainda, em oportuna lio, Mrcio Tadeu Guimares, em sua obra Dissoluo parcial de sociedades, observa que:
[...] todas as asseres contidas nos estudos da lavra dos professores Tullio Ascarelli e Fbio Konder Comparato tambm afastam, por suas concluses, ainda que implcitas, a posio doutrinria que estende s sociedades annimas de capital fechado os efeitos da dissoluo parcial, mormente porque tal fenmeno estranho s sociedades de capital. Destarte, extremamente difcil reconhecer o carter intuitu personae ou o elemento titulado como affectio societatis em sociedades annimas, ainda que se apresentem como de capital fechado ou reflitam uma estrutura meramente familiar, pois a natureza capitalista que lhes marca ndole legal e cogente, sendo, portanto, inafastvel pela simples vontade dos contratantes (p. 36-37, 1998).
Coligi jurisprudncia:
Comercial. Sociedade annima familiar dissoluo parcial. Inexistncia de affectio societatis. Possibilidade. Matria pacificada. I. A 2 Seo, quando do julgamento do EREsp n 111.294/PR (Rel. Min. Castro Filho, por maioria, DJU de 10.09.2007), adotou o entendimento de que possvel a dissoluo de sociedade annima familiar quando houver quebra da affectio societatis. II. Embargos conhecidos e providos, para julgar procedente a ao de dissoluo parcial. (Superior Tribunal de Justia, Embargos de Divergncia no Recurso Especial n 419174-SP , Min. Aldir Passarinho, DJe de 04.08.2008.) Dissoluo parcial de sociedade annima. Precedente da Segunda Seo. 1. Como j decidiu a Segunda Seo desta Corte, possvel a dissoluo parcial de Sociedade Annima, com a retirada dos scios dissidentes, aps a apurao de seus haveres em funo do valor real do ativo e do passivo (EREsp n 111.294/PR, Relator o Ministro Castro Filho, julgado em 28.6.06). 2. Recurso especial conhecido e provido. (Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n 651.722-PR, Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJU de 26.03.2007.)
Dessa forma, considerando que a sociedade annima em questo possui ntido carter de capital, no h como acolher a tese dos apelantes da existncia da quebra da affectio societatis e o consequente pedido de retirada destes da companhia. Em face do exposto, nego provimento ao apelo interposto e mantenho a r. sentena vergastada. Custas recursais, pelos apelantes. DES. ROGRIO MEDEIROS - Ouso divergir da culta Relatora.
Rompida a affectio societatis, no se deve manter a composio societria inalterada neste caso. De mais a mais, todo processo tem que chegar a seu termo final em prazo razovel, satisfazendo as expectativas das partes em relao prestao jurisdicional.
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Contudo, ao exame dos autos, verifiquei que a sociedade Hospital Santa Lcia S.A. foi constituda inicialmente com apenas trs scios e mantenedora de um nico estabelecimento hospitalar (estatuto social de f. 31 e matria jornalstica de f. 49). Em situao anloga, tratando-se de sociedade annima familiar, admitida excepcionalmente sua dissoluo parcial se caracterizada a ruptura da affectio societatis, definida por Pedro Nunes como
Nesse sentido, o processo deve ser considerado um instrumento a servio da paz social, encarecem Arajo Cintra, Ada P . Grinover e Cndido Dinamarco (Teoria geral do processo. 7. ed. Editora RT, p. 42-43):
Falar em instrumentalidade do processo, pois, no falar somente nas suas ligaes com a lei material. O Estado responsvel pelo bem-estar da sociedade e dos indivduos que a compem; e, estando o bem-estar social turbado pela existncia de conflitos entre pessoas, ele se vale do sistema processual para, eliminando os conflitos, devolver sociedade a paz desejada. O processo uma realidade desse mundo social, legitimada por trs ordens de objetivos que atravs dele e mediante o exerccio da jurisdio o Estado persegue: sociais, polticos e jurdico. A conscincia dos escopos da jurisdio e, sobretudo, do seu escopo social magno de pacificao social constitui fator importante para a compreenso da instrumentalidade do processo, em sua conceituao e endereamento social e poltico.
tancia-se dos seus verdadeiros fins, isto , dos fins relacionados com a sua causa. Foi o que aconteceu com o direito processual. A demonstrao da autonomia do direito de ao, certo, foi importante para o evoluir do direito processual, como todo pensar terico tem a sua importncia para a cultura. O que no possvel que em nome da cincia exista o esquecimento do homem. O pensar qualquer ramo do Direito deve ser o pensar o direito que serve para o homem.
E acrescenta, em outro ensaio:

Se o processo civil um instrumento para a adequada tutela dos direitos, e se, nesta linha, o procedimento constitui apenas uma tcnica para a boa e correta prestao do servio jurisdicional, lgico que o procedimento no pode distanciar-se dos direitos a que deve proteger, e muito menos das necessidades da sociedade contempornea, sob pena de no poder atender aos novos direitos e assim transformar-se em uma espcie de tcnica intil para realizar as finalidades que o Estado tem a misso de cumprir (MARINONI, Luiz Guilherme. A prova na ao inibitria. Curitiba, Gnesis Revista de Direito Processual Civil, n 24, p. 312-322, abriljunho de 2002) (trecho citado p. 314).
Em obra monogrfica, Cndido Dinamarco sustenta que doutrinadores e operadores do processo tm a mente povoada de um sem-nmero de preconceitos e dogmas supostamente irremovveis, os quais, em vez de iluminar o sistema, concorrem para uma Justia morosa e, s vezes, insensvel s realidades da vida e s angstias dos sujeitos em conflito. Todos os princpios e garantias constitucionais devem ser havidos como penhores da obteno de resultados justos, sem receber um culto fetichista que desfigura o sistema. Devem ser interpretados sistematicamente e em consonncia com os valores vigentes ao tempo da interpretao. preciso ler uma garantia constitucional luz de outra, ou outras, sob pena de conduzir o processo e os direitos por rumos indesejveis (Nova era do processo civil. Malheiros, 2003, p. 11-14):
A regra de ouro para a soluo de problemas dessa ordem a lembrana de que nenhum princpio um objetivo em si mesmo e todos eles, em seu conjunto, devem valer como meios de melhor proporcionar um sistema processual justo, capaz de efetivar a promessa constitucional de acesso justia [...]. Reserve-se sempre aos princpios poltico-constitucionais o seu posto de fatores responsveis pela consistncia, harmonia e legitimidade do sistema; eles so seguros pontos de partida, ou momentos de insero de uma cincia na grande rvore do conhecimento humano (Reale), sem os quais sequer uma interpretao segura possvel.
No se pode olvidar, outrossim, a festejada doutrina de Kazuo Watanabe, segundo a qual, hoje, a ideia de acesso justia no mais se limita ao mero acesso aos tribunais: no se trata apenas e somente de possibilitar o acesso justia enquanto instituio estatal, mas de viabilizar o acesso ordem jurdica justa, com os requisitos de: a) direito informao; b) direito adequao entre a ordem jurdica e a realidade socioeconmica do pas; c) direito ao acesso a uma justia adequadamente organizada e formada por juzes inseridos na realidade social e comprometidos com o objetivo de realizao da ordem jurdica justa; d) direito preordenao dos instrumentos processuais capazes de promover a objetiva tutela dos direitos; e e) direito remoo dos obstculos que se anteponham ao acesso efetivo a uma justia que tenha tais caractersticas (apud GRINOVER, Ada P . O processo em evoluo. Forense Universitria, 1996, p. 9-10). No referente efetividade do processo, discorre Slvio de Figueiredo Teixeira (in A efetividade do processo e a reforma processual, Revista de Julgados do Tribunal de Alada de Minas Gerais, Belo Horizonte, v. 50, 1993, p. 42):
Barbosa Moreira, um dos que mais tm se ocupado do tema, aps registrar a crescente e generalizada preocupao com a efetividade do processo, ressalvando as divergncias existentes, sintetiza proposies consensuais em alguns pontos, dentre os quais o que proclama que o resultado do processo h de ser tal que assegure parte vitoriosa o gozo pleno da especfica utilidade a que faz jus segundo o ordenamento, na mesma linha, alis, da conhecida e quase centenria lio de Chiovenda: Il processo deve dare per quanto possibile praticamente a chi ha un diritto tutto quello e proprio quello chgli ha diritto conseguire.
Luiz Guilherme Marinoni tambm discorre com maestria sobre o tema (Novas linhas do processo civil. 3. ed. Malheiros Editores, p.18):
A idia de uma teoria apartada do ser levou ao mais lamentvel erro que um saber pode conter. certo que todo saber, quando cristalizado atravs de signos, afasta-se de sua causa. O pensar o direito, no entanto, tornou-se um pensar pelo prprio pensar. Um pensar distante da causa que levou ao cogito do direito. Toda a teoria que nega a sua causa dis254
Conforme a jurisprudncia, o objeto maior do processo o desfecho com deciso de mrito:

Os modernos princpios de acesso ao Judicirio buscam facilitar a deciso de mrito. Os obstculos processuais devem ser afastados, sempre que possvel. Decorrncia da instrumentalidade do processo (Superior Tribunal de Justia, Embargos de Divergncia no Recurso Especial n 51.764-SP , Min. Luiz Vicente Cernicchiaro, DJU de 10.08.1995).
Pelo exposto, dou provimento ao recurso para, a despeito do notrio brilhantismo da Julgadora de primeiro grau, cassar a sentena recorrida e determinar o prosseguimento do feito em seus ulteriores termos. Custas, pelo apelado, ressalvada, se for o caso, a aplicao do disposto pelo art. 12 da Lei n 1.060/50. DES. EVANGELINA Acompanho a Relatora. CASTILHO DUARTE -
Smula - NEGARAM PROVIMENTO, VENCIDO O REVISOR.
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Embargos de terceiro - Bem imvel - Aquisio Prova - Fraude execuo

Ementa: Embargos de terceiro. Aquisio de imvel. Prova. Fraude execuo. - Caber ao terceiro adquirente, atravs dos embargos de terceiro, demonstrar causa passvel de ilidir a presuno de fraude disposta no art. 593, II, do CPC, inclusive a impossibilidade de ter conhecimento da existncia da demanda. APELAO CVEL N 1.0024.07.799940-7 7/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Dilvar Oliva de Salles - Apelados: Wanderson Ferreira Lima Barbosa e outro - Relator: DES. JOS ANTNIO BRAGA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 3 de novembro de 2009. - Jos Antnio Braga - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS ANTNIO BRAGA - Cuida-se de recurso de apelao interposto por Dilvar Oliva de Salles, nos
autos dos embargos de terceiro opostos por Wanderson Ferreira Lima Barbosa e Sheila Nbia Santos Vilaa, perante o Juzo da 27 Vara Cvel da Comarca da Capital, manifestando o inconformismo com a sentena de f. 49/52, que: 1. julgou procedentes os embargos, declarando nula a penhora efetuada sobre o bem descrito na inicial; 2. condenou os embargantes ao pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios, estes ltimos no importe de R$ 500,00, conforme 4 do art. 20 do CPC, suspensa a exigibilidade ante a concesso da gratuidade judiciria. Foram aviados embargos declaratrios, todavia a sentena remanesceu inalterada. Em razes recursais aviadas s f. 55/58, a parte apelante busca a reforma da sentena para que os embargos de terceiro sejam julgados improcedentes, declarando-se, por consequncia, a subsistncia da penhora. Contrarrazes encartadas s f. 128/131, pugnando seja negado provimento ao recurso. Preparo regular, f. 59. o breve relatrio. Conhece-se do recurso por ser prprio e tempestivo. Ausentes preliminares, adentra-se o mrito. Trata-se de embargos de terceiro aviados por Wanderson Ferreira Lima Barbosa e Sheila Nbia Santos Vilaa. Noticia-se que a ao de execuo em apenso autos n 0024.07.390497-1 - foi proposta por Dilvar Oliveira de Salles, ora recorrente, em face de Helena Natalcia Rocha de Alvarenga. A parte embargante/ora apelada ops embargos de terceiro objetivando desconstituir a constrio que recaiu sobre imvel de sua posse. O Juzo singular acolheu os embargos e determinou a desconstituio da penhora. O Sentenciante consignou que:
[...] sabendo-se de boa-f a aquisio pelos embargantes do imvel objeto dos presentes, no merecem os mesmos ver-se privados da propriedade que lhes de direito ante a ausncia de mera formalidade, qual seja o registro de escritura do imvel no cartrio competente.
Em razes de apelao, a parte recorrente bate pela no comprovao da posse sobre o bem imvel objeto da ao. A parte apelante sustenta que o bem, outrora alienado aos embargantes, estaria indisponvel ao tempo de sua alienao, caucionando uma ao, sendo fiel depositria a alienante Helena Natalcia Rocha de Alvarenga. A recorrente levanta suspeita em relao ao preo de venda do imvel e tambm quanto omisso de existncia de nus judiciais.
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Por fim, a parte apelante afirma que a no exigncia, por parte dos apelados, da certido de feitos deixou clara a responsabilidade destes pelas futuras ocorrncias. Fixa-se que a aquisio pelos embargantes, ora recorridos, do imvel em litgio, data de 19.01.2004, conforme consta da escritura de f. 12. Todavia, ante a ausncia de registro da fustigada aquisio na matrcula do imvel, processou-se, em 25.07.2007, a penhora do imvel, conforme termo de f. 52 da execuo em apenso. Sabido e consabido que a escritura pblica de compra e venda, ainda que desprovida de registro, suficiente para embasar os embargos de terceiro. Tal posicionamento escuda-se na jurisprudncia pacfica do Superior Tribunal de Justia, no sentido de que a celebrao dessa espcie contratual, ainda que no tenha sido levada a transcrio no registro de imveis, constitui meio hbil a impossibilitar a adjudicao de bem imvel objeto de execuo, desde que comprovadas a posse e a inexistncia de fraude. O ordenamento jurdico ptrio, no de agora, prev que a alienao de bens pelo devedor executado, quando j em trmite a ao expropriatria contra ele movida, configura fraude execuo. A norma contida no art. 593 do Cdigo de Processo Civil, com muita transparncia, dispe:
Art. 593. Considera-se em fraude de execuo a alienao ou onerao de bens: I - quando sobre eles pender ao fundada em direito real; II - quando, ao tempo da alienao ou onerao, corria contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia; III - nos demais casos expressos em lei.
Todavia, meditando melhor sobre a questo e, principalmente, considerando que esse entendimento acaba por privilegiar a fraude execuo por torn-la mais difcil de ser provada, a Min. Nancy Andrighi divergiu, no REsp 618625-SC, julgado em 19.02.2008, do entendimento acima transcrito quanto questo relativa ao nus da prova sobre a cincia pelo terceiro adquirente da demanda em curso ou da constrio. Isso porque o inciso II do art. 593 do CPC estabelece uma presuno relativa da fraude que beneficia o autor ou exequente. Portanto, em se tratando de presuno, da parte contrria o nus da prova da inocorrncia dos pressupostos da fraude de execuo (CPC, art. 334, IV), porque a pessoa a quem a presuno desfavorece suporta o nus de demonstrar o contrrio, independentemente de sua posio processual, nada importando o fato de ser autor ou ru. Dessarte, conclui-se que caber ao terceiro adquirente, atravs dos embargos de terceiro (arts. 1.046 e segs. do CPC), provar que, com a alienao ou onerao, no ficou o devedor reduzido insolvncia, ou demonstrar qualquer outra causa passvel de ilidir a presuno de fraude disposta no art. 593, II, do CPC, inclusive a impossibilidade de ter conhecimento da existncia da demanda. Nesse ponto, faz-se mister atentar s peculiaridades do caso. Na presente hiptese, inexistem provas da no insolvncia do devedor. Resta examinar a existncia de outras causas passveis de ilidir a presuno de fraude disposta no art. 593, II, do CPC. Para aferio da presente demanda, foi necessrio promover o desarquivamento dos autos nos 0024.02.621728-1 e 0024.02.630467-5, medida cautelar de sustao de protesto e ao anulatria de ttulo de crdito - ambas propostas por Josemar Otaviano de Alvarenga e Helena Natalcia Rocha de Alvarenga em face de Dilvar Oliva de Salles. Dos fustigados processos, verifica-se que o bem objeto da presente discusso - lote de n 6, quadra 27, Bairro Cana - foi objeto de cauo na medida cautelar de sustao de protesto 0024.02.621728-1, conforme deciso de f. 22/23 e termo de cauo de f. 24, datados de 10.01.2002. Por sua vez, a liminar outrora concedida na ao cautelar supramencionada foi cassada por deciso do Tribunal de Justia - acrdo do Agravo de Instrumento n 362.126-1, julgado em 08.05.2002 - culminando na insubsistncia da cauo outrora fixada. Fixa-se que a aquisio pelos embargantes, ora recorridos, do imvel em litgio, data de 19.01.2004, dessarte, tem-se que no havia impedimento alienao do imvel em razo de cauo. Ressalta-se a impossibilidade de desconhecimento da publicidade do processo gerada pelo seu registro e
Como se v, o primeiro critrio a ser considerado, para fins de verificao da existncia ou no de fraude, o tempo da alienao do imvel. Segundo a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, para existir fraude execuo, preciso que a alienao do bem tenha ocorrido aps a citao vlida do devedor ou, ento, que o credor prove o conhecimento do adquirente sobre a existncia da demanda pendente contra o alienante ao tempo da aquisio (Precedente: AgRg no REsp 625.232-RJ, DJ de 2.8.2004). Por outro lado, doutrina e jurisprudncia tm exigido, nos casos em que inexiste o registro da citao ou da penhora, que ao credor cabe o nus de provar que o terceiro tinha cincia da demanda em curso ou da constrio. Assim, para a caracterizao da fraude de execuo, preciso que a alienao tenha ocorrido depois da citao vlida, devendo esse ato estar devidamente inscrito no registro, ou que fique provado que o adquirente sabia da existncia da ao (Precedente: REsp 218.290-SP , DJ de 26.6.2000).
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pela distribuio da petio inicial (CPC, arts. 251 e 263), no caso de alienao de imvel de pessoa demandada judicialmente, ainda que no registrada a penhora. Para alm, a partir da vigncia da Lei n 7.433/1985, na lavratura da escritura pblica relativa a imvel, o tabelio obrigatoriamente consigna no ato notarial a apresentao do documento comprobatrio dos feitos ajuizados. No crvel que a pessoa que adquire imvel desconhea a existncia da ao distribuda em nome do proprietrio do imvel negociado. Informa-se que o fato de a aquisio do imvel no ter sido registrada no exime o adquirente de tal mister. As consultas aos bancos de dados dos tribunais so livremente permitidas a qualquer interessado, que poder valer-se de equipamento prprio ou mesmo atravs de corretor de imveis. Diante disso, cabe ao comprador provar que desconhece a existncia da ao em nome do vendedor, no apenas porque o art. 1 da mencionada lei exige a apresentao das certides dos feitos ajuizados em nome do vendedor para lavratura da escritura pblica de alienao de imveis, mas, sobretudo, porque s se pode considerar, objetivamente, de boa-f o comprador que toma mnimas cautelas para a segurana jurdica da sua aquisio (Precedente: REsp 87.547-SP , DJ de 22.3.1999). As pessoas precavidas so aquelas que subordinam os negcios de compra e venda de imveis apresentao das certides negativas forenses. As consultas aos bancos de dados dos tribunais so livremente permitidas a qualquer interessado, que poder valer-se de equipamento prprio ou mesmo atravs de corretor de imveis. Portanto, tem o terceiro adquirente o nus de provar, nos embargos de terceiro, que no lhe foi possvel tomar conhecimento dos feitos ajuizados em nome do proprietrio do imvel. Noticia-se que as aes objeto de desarquivamento foram propostas em 2002, objetivando anular os ttulos de crdito (cheques) emitidos por Helena Natalcia Rocha de Alvarenga - parte executada - em favor de Dilvar Oliva de Salles - recorrente. Dessarte, tem-se que o exequente Dilvar Oliva de Salles intenta, desde os idos de 2002, receber quantia devida pelos servios prestados a Josemar Otaviano de Alvarenga e Helena Natalcia Rocha de Alvarenga. Ressalta-se que o acrdo de f. 130/136 Apelao Cvel n 452.466-9 - proferido nos autos da ao anulatria de ttulo de crdito confirmou a improcedncia da ao, concluindo que os autores contrataram o requerido para lhes prestar servios. Para alm, cumpre asseverar que o valor atribudo ao bem outrora oferecido como cauo - R$ 36.000,00 para 2 lotes - supera sobremaneira aquele referente sua alienao - fixado em R$ 10.000,00, conforme escritura de f.12 dos embargos de terceiro.
Considerando o valor unitrio do lote - R$ 18.000,00 no ano 2002 - em comparao ao valor da alienao, datada de 2004, referente aos lotes e residncia fotografada f.17 - R$10.000,00 -, corrobora-se a fundada suspeita sobre o negcio jurdico em evidncia. Conclui-se, assim, que o terceiro adquirente no logrou xito em comprovar a impossibilidade de ter conhecimento da existncia de demandas envolvendo os alienantes do imvel. Nesse ponto, cabvel atentar que, a despeito de ao executiva ser posterior alienao do imvel, as demais aes - cautelar de sustao de protesto e anulatria de ttulo de crdito - so anteriores ao negcio jurdico em apreo. Dessarte, no pairam dvidas sobre a invalidade da alienao do imvel eminentemente realizada entre os executados e a parte apelada. Por todos os fundamentos delineados, a evidenciada transao configura fraude execuo. Diante dessa intransponvel realidade, a alienao do bem, durante a tramitao regular de ao de anulao de ttulo, no agasalhada pelo princpio da boa-f. Ante a configurao de fraude execuo, tem-se pela rejeio dos embargos de terceiro outrora aviados pela parte apelada. Por conseguinte, dever ser mantida a penhora certificada f. 52 do processo executivo. Com essas consideraes, d-se provimento ao recurso, para reformar a deciso de primeiro grau e, por conseguinte, rejeitar os embargos de terceiro, ante a configurao de fraude execuo. Mantm-se a constrio do bem nos autos da execuo. Condena-se a parte embargante/apelada nas custas processuais - inclusas as recursais - e honorrios advocatcios arbitrados em 10% (dez por cento) sobre o valor dado a causa, com exigibilidade suspensa, de acordo com o artigo 12 da Lei de Assistncia Judiciria. Para os fins do art. 506, III, do CPC, a sntese do presente julgamento : 1. deram provimento ao recurso para rejeitar os embargos de terceiro, ante a configurao de fraude execuo, mantida a constrio do bem garantidor da execuo; 2. condenaram a parte embargante/apelada nas custas processuais - inclusas as recursais - e honorrios advocatcios arbitrados em 10% (dez por cento) sobre o valor dado causa, com exigibilidade suspensa, de acordo com o art. 12 da Lei de Assistncia Judiciria. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES GENEROSO FILHO e OSMANDO ALMEIDA. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Ao ordinria - Incidente de uniformizao de jurisprudncia - Faculdade do julgador Assistncia judiciria - Hipossuficincia Necessidade de prova convincente
Ementa: Ao ordinria. Incidente de uniformizao de jurisprudncia. Admissibilidade. Faculdade do julgador. Assistncia judiciria. Necessidade de prova convincente da hipossuficincia. - A uniformizao de jurisprudncia no configura recurso propriamente dito, mas incidente processual que visa ao pronunciamento do tribunal a respeito de determinada tese jurdica sobre a qual haja controvrsia entre turmas, cmaras ou grupo de cmaras, nos termos do art. 476 do CPC. - Consoante dico do art. 476, pargrafo nico, CPC, a parte poder, nas razes recursais ou em petio avulsa, suscitar o incidente desde que no se tenha concludo o julgamento do recurso. - O pedido formulado pela parte no vincula o julgador, que pode decidir se admite ou no o incidente, de acordo com critrios de convenincia e oportunidade. - A comprovao de insuficincia de recursos no pode ser entendida como simples afirmao preceituada pelo art. 4 da Lei 1.060/50. Nesse sentido, indispensvel que o requerente comprove, quando do requerimento, a insuficincia de recursos. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0079.09.9368502/001 - Comarca de Contagem - Agravante: Ana Paula Ferreira Horta - Agravada: Brasil Container Ltda. Relator: DES. ELPDIO DONIZETTI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de f., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM INDEFERIR O PEDIDO DE INSTAURAO DE INCIDENTE DE UNIFORMIZAO E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 15 de dezembro de 2009. - Elpdio Donizetti - Relator. Notas taquigrficas DES. ELPDIO DONIZETTI - Ana Paula Ferreira Horta, qualificada nos autos, interps agravo de instrumento, com pedido liminar, contra deciso proferida
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pelo Juiz da 4 Vara Cvel da Comarca de Contagem (reproduzida s f. 24/26-TJ), a qual, nos autos da ao ordinria que move em face de Brasil Container Ltda., indeferiu o pedido de concesso dos benefcios da assistncia judiciria. Alega a agravante, em sntese, que basta a declarao da parte, no sentido de que hipossuficiente, para que se defira o pedido de assistncia judiciria. Acrescenta que o fato de se ter contratado advogado particular no obsta a concesso do benefcio. Arremata requerendo o deferimento da liminar e, ao final, o provimento do recurso, para conceder-lhe o benefcio pleiteado. s f. 49/50-TJ, foi deferida a formao do agravo e indeferido, contudo, o pedido de antecipao da tutela recursal. Em razo de no ter havido estabilizao da relao processual, a parte agravada no foi intimada para responder, porquanto aplicvel, por analogia, o art. 296, pargrafo nico, do CPC. No obstante, ocorreu o decurso do prazo para apresentao de contrarrazes. s f. 57/125, a agravante peticionou nos autos, pleiteando, com fulcro nos arts. 476 e seguintes do CPC, a instaurao de incidente de uniformizao de jurisprudncia, ao fundamento de que o Tribunal de Justia de Minas Gerais possui diferentes interpretaes sobre os requisitos necessrios para a concesso dos benficos da assistncia judiciria. Por tratar o presente recurso do deferimento ou no da justia gratuita, est a recorrente dispensada do preparo. Presentes os demais pressupostos de admissibilidade, admito o recurso. 1 - Da uniformizao de jurisprudncia. Inicialmente, impende esclarecer que a uniformizao de jurisprudncia no configura recurso propriamente dito, mas sim incidente processual que visa ao pronunciamento do tribunal a respeito de determinada tese jurdica sobre a qual haja controvrsia entre turmas, cmaras ou grupo de cmaras, nos termos do art. 476 do CPC. No que se refere legitimidade da parte e ao momento processual adequado para suscitar o incidente, dispe o pargrafo nico do art. 476 que:
Compete a qualquer juiz, ao dar o voto na turma, cmara, ou grupo de cmaras, solicitar o pronunciamento prvio do tribunal acerca da interpretao do direito quando: I - [...] II - [...] Pargrafo nico. A parte poder, ao arrazoar o recurso ou em petio avulsa, requerer, fundamentadamente, que o julgamento obedea ao disposto neste artigo.
A dico do dispositivo legal citado conduz ilao de que pode a parte, nas razes recursais ou em petio avulsa, suscitar o incidente de uniformizao,
desde que o julgamento do recurso no tenha sido concludo. Suscitado o incidente, por qualquer juiz ou pela parte, o rgo julgador (Turma, Cmara ou Grupo de Cmaras) examina a admissibilidade do incidente. Entretanto, a instaurao do incidente de uniformizao da jurisprudncia deve atentar para os critrios de convenincia e oportunidade, no devendo ocorrer, necessariamente, ao primeiro sinal de divergncia de julgados dos rgos fracionrios do Tribunal, sendo conveniente esperar a sedimentao das posies discrepantes. Percebe-se, pois, que o julgador no est obrigado a admitir o incidente, ou seja, no est vinculado ao pedido da parte. Nesse contexto, oportuna a lio do Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira:
A suscitao do incidente de uniformizao de jurisprudncia em nosso sistema constitui faculdade, no vinculando o juiz, sem embargo do estmulo e do prestgio que se deve dar a esse louvvel e belo instituto (STJ, 4 Turma, REsp 3835/PR, Relator: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ: 02/10/1990).
nos EDcl no RMS 20101/ES, Relator Ministro Castro Meira, DJ: 30.05.2006). Eleitoral. Agravo regimental. Conflito de competncia. Diplomao. Candidato eleito. Competncia. Justia Eleitoral. Precedentes. Embargos de declarao. Omisso. Obscuridade. Contradio. Inexistncia. Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia. Faculdade. Relator. [...] III - A suscitao de incidente de uniformizao de jurisprudncia faculdade do rgo julgador, sendo que o requerimento da parte no obriga sua instaurao, sendo inadmissvel suscitar o incidente em sede de embargos de declarao, como ocorreu no caso em espcie. IV - Embargos de declarao rejeitados (STJ, 1 Seo, EDcl no AgRg nos EDcl no CC 34001/ES, Relator Ministro Francisco Falco, DJ de 29.11.2004).
No mesmo sentido, transcrevem-se os seguintes julgados:

Agravo regimental nos Embargos de Divergncia. Recurso especial. Contrato de participao financeira. Ausncia de similitude ftica. Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia. Extemporaneidade. Recurso desprovido. [...] 3 - O pleito de Uniformizao de Jurisprudncia, previsto no art. 476 do CPC, possui carter preventivo, podendo ser suscitado pela parte nas razes recursais, nas contra-razes ou at o respectivo julgamento; outrossim, o pedido em tais termos efetivado no vinculante ao rgo julgador, ao qual a iniciativa do incidente mera faculdade, cabendo-lhe admitir seu processamento segundo critrios de convenincia e oportunidade, ao revs do verificado quanto aos Embargos de Divergncia. Destarte, no ostentando natureza recursal, descabe sua utilizao como meio de reforma de deciso jurisdicional; ademais, tal instituto no visa a apreciar concretamente a lide, mas a discutir teses jurdicas contrapostas, com o fito de pacificar a jurisprudncia interna de determinado Tribunal. Precedentes. [...] 5 - Agravo Regimental desprovido (STJ, 2 Seo, AgRg nos EREsp 620276/RS, Relator Ministro Jorge Scartezzini, DJ: 01.08.2006). Embargos de declarao. Art. 535 do CPC. Obscuridade. Inexistncia. Instaurao de Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia. Descabimento. Faculdade do rgo Julgador. [...] 3. O juiz tambm no est vinculado ao requerimento formulado pela parte para a instaurao do incidente, dispondo ele da faculdade de decidir sobre a convenincia e oportunidade para admitir o seu processamento. Precedentes. 4. Embargos de declarao rejeitados (STJ, 2 Turma, EDcl
Para a concesso dos benefcios da justia gratuita, necessrio que a parte comprove sua condio de hipossuficincia financeira. A norma constitucional no sentido de que se deve comprovar a carncia de recursos, deixando os critrios ao prudente arbtrio do julgador. Ressalte-se que, por se tratar de norma de contedo tributrio, portanto de natureza cogente, no h presuno de veracidade de tais afirmaes. Nem tampouco fica o no deferimento ou revogao do benefcio condicionado impugnao da parte contrria. indispensvel que a parte comprove a necessidade do benefcio, com base em documentos convincentes, repita-se. No caso dos autos, verifica-se que a agravante no demonstra a alegada miserabilidade, apenas aduz que basta a mera afirmao de que no possui condies de arcar com as custas processuais para que o benefcio seja concedido. Ora, conforme explanado, entendo no ser possvel o deferimento da assistncia judiciria com base em meras alegaes, fazendo-se mister a comprovao da hipossuficincia financeira.
Com tais fundamentos, nego provimento ao recurso. Custas, ao final, pela parte sucumbente. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES e MOTA E SILVA. Smula - INDEFERIRAM O PEDIDO DE INSTAURAO DE INCIDENTE DE UNIFORMIZAO E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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No caso dos autos, no vislumbro a convenincia ou utilidade do incidente de uniformizao de jurisprudncia, razo pela qual indefiro o pedido, devendo-se prosseguir o julgamento do agravo de instrumento. 2 - Da concesso de justia gratuita. Quanto ao mrito, guisa de motivao, permitome reportar fundamentao por mim expendida quando da anlise do pedido de antecipao da tutela recursal:
Ao cominatria - Modificao de janelas e esquadrias - Condomnio - Ausncia de autorizao - Desfazimento determinado

Ementa: Ao cominatria. Modificao de janelas e esquadrias sem autorizao do condomnio. Desfazimento determinado. Sentena mantida. - Ainda que luxuosa a modificao, se ela altera o exterior de cada unidade, deve se submeter ao crivo assemblear ou estar autorizada pela conveno, sob pena de desfazimento. APELAO CVEL N 1.0024.08.966234-0 0/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Alice Vidal Monteiro de Castro - Apelado: Condomnio Edifcio Iara - Relator: DES. OTVIO PORTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 18 de novembro de 2009. - Otvio Portes - Relator. Notas taquigrficas DES. OTVIO PORTES - Conhece-se do recurso, visto que reunidos os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de sua admissibilidade. Trata-se de ao ordinria, com preceito cominatrio, ajuizada por Condomnio Edifcio Iara em desfavor de Alice Vidal Monteiro de Castro, alegando o autor que a r, proprietria do apartamento 101 do citado edifcio, est se negando a cumprir as decises assembleares, recusando-se a substituir as janelas frontais da sua unidade condominial, perturbando, assim, a harmonia da construo. O MM. Juiz de primeiro grau (f. 72/74), ao entendimento de que restou comprovada a alegada desarmonia com a edificao, julgou procedentes o pedido formulado na exordial para condenar a r a iniciar, no prazo de 30 (trinta) dias do trnsito em julgado da sentena, as pertinentes obras, assinalando o prazo de concluso de seis meses, sob pena de multa diria de R$ 100,00, no limite de R$ 20.000,00. Ato contnuo, condenou-a ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, arbitrados em R$ 500,00, suspensa a exigibilidade, em face da justia gratuita. Inconformada, apela a suplicada, atravs das razes de f. 75/81. Afirma no poder prosperar a fundamentao discorrida na sentena, visto que, con260
soante se denota pelas fotografias acostadas s f. 25/40, possvel verificar que no existe qualquer mcula uniformidade arquitetnica e visual da fachada do edifcio. Aduz que as janelas por ela colocadas seguiram o mesmo padro das janelas dos 2 e 3 andares, sendo imperceptvel qualquer alterao porventura existente. Alega, ainda, no se vislumbrar na conveno coletiva e no regimento interno qualquer proibio nesse sentido, razo pela qual no se pode falar em transgresso por parte da apelante quanto s normas neles previstas, sendo certo que ningum pode ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa, seno em virtude de lei. Contrarrazes ofertadas s f. 83/88. Revelam os autos que o Condomnio do Edifcio Iara ajuizou a presente ao cominatria em desfavor de Alice Vidal Monteiro de Castro, pretendendo que esta substitua as janelas frontais da sua unidade condominial, de forma a adequar-se ao que ficara determinado nas Ages, evitando, assim, desarmonia na fachada do edifcio. O MM. Juiz a quo julgou o feito nos termos supratranscritos. Em seu inconformismo, sustentou a recorrente, em sntese, que as janelas frontais e as respectivas grades da sua unidade condominial foram colocadas com o intuito nico de isolar o barulho provocado pelos veculos e transeuntes comuns ao local, tornando a moradia mais saudvel e mais segura, de forma a facilitar inclusive a locao do imvel. Salienta, ainda, que a modificao feita no cria desarmonia esttica com a fachada do edifcio. Do cotejo das fotografias de f. 25/40, ao contrrio do que tenta fazer crer a apelante, constata-se ntida diferena entre as janelas frontais colocadas pelos demais condminos e as janelas frontais da sua unidade autnoma, no havendo qualquer justificativa plausvel a autorizar sua permanncia, mormente porque a suplicada no pediu qualquer autorizao ao condomnio para utilizar aquele modelo de janela, sem se preocupar com a harmonia da fachada do prdio. Da mesma forma no que diz respeito s grades ali colocadas, visto que alteram, substancialmente, a uniformidade do prdio. Indene de dvidas que a obra perpetrada pela recorrente, sem autorizao dos demais condminos, modificou consideravelmente este padro, pois foi utilizada janela de vidro com grades vista. Cedio que a alterao de peas que se encontrem no lado externo de cada uma das unidades demanda uma autorizao assemblear, que, in casu, no ocorreu. Trata-se de uma regra de convivncia bsica para os integrantes de um condomnio, a fim de evitar que o conjunto visual seja por demais distorcido, desfigurando o projeto e acarretando at mesmo a desvalorizao do imvel.
Nessa conformidade, reza o art. 10, inciso I, da Lei n 4.591/64:

Art 10. defeso a qualquer condmino: I - alterar a forma externa da fachada; [...].
Referida regra foi recepcionada pelo atual Cdigo Civil, em seu art. 1.336, que ora se reproduz:
Art. 1.336. So deveres do condmino: [...] III - no alterar a forma e a cor da fachada, das partes e esquadrias externas; [...].
De outra parte, diz o j citado art. 10 da Lei n 4.591/64:

Art. 10. defeso a qualquer condmino: [...] 2 O proprietrio ou titular de direito aquisio de unidade poder fazer obra que (VETADO) ou modifique sua fachada, se obtiver a aquiescncia da unanimidade dos condminos.
Agravo de instrumento - Preliminar de perda de objeto - Rejeio - Competncia funcional Transferncia de inimputvel - Internao em hospital psiquitrico - Inexistncia de vagas Matria de cunho administrativo - Competncia recursal - Cmaras Cveis do TJMG - Medida de segurana - Cumprimento em hospital psiquitrico - Permanncia na cadeia pblica local Impossibilidade - Risco integridade fsica e moral - Liminar deferida - Deciso interlocutria mantida
Ementa: Agravo de instrumento. Preliminar de perda de objeto. Rejeio. Competncia funcional. Transferncia de inimputvel. Inexistncia de vagas para internao em hospital psiquitrico. Matria de cunho administrativo. Competncia recursal. Cmaras Cveis do TJMG. Medida de segurana. Cumprimento em hospital psiquitrico. Permanncia na cadeia pblica local. Impossibilidade. Risco integridade fsica e moral. Liminar deferida. Deciso interlocutria mantida. - A transferncia de apenado para hospital psiquitrico no traduz perda de objeto recursal, posto tratar-se de consectrio do indeferimento do efeito suspensivo ao agravo nesta seara recursal. - A administrao das vagas para internao de apenados com medida de segurana da competncia do Juzo Criminal, na forma da Lei de Execuo Penal. Contudo, quando o Estado confessa a inexistncia de vaga para o cumprimento dessa medida, a questo se insere no mbito da poltica pblica de administrao e deve ser conhecida, deliberada e decidida pelo Juzo Cvel. - Compete s Cmaras Cveis deste Sodalcio a apreciao de recurso de agravo manejado em sede de ao cominatria, cujo pedido liminar foi analisado e deferido sob o enfoque da Lei de Ao Civil Pblica, cujo contedo de Direito Administrativo, e no Criminal. - Deve ser mantida a deciso interlocutria que determina a imediata transferncia de apenado inimputvel para hospital psiquitrico, local apropriado ao cumprimento da medida de segurana, se comprovada a impossibilidade de sua permanncia na cadeia pblica local, notadamente se atestada a exposio do condenado situao desfavorvel ao resguardo de sua integridade fsica e moral. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0514.09.0425927/001 - Comarca de Pitangui - Agravante: Estado de Minas Gerais - Agravado: Joo Lcio Dias - Relator: DES. AFRNIO VILELA
Assim, somente pelo voto da totalidade dos condminos seria possvel a realizao de obras que alterassem a esttica da fachada. Nesse sentido:
A rea comum do edifcio destina-se ao uso de todos os condminos, sendo irregular sua ocupao individual, no interesse de um s condmino, sem o consentimento prvio dos demais, em desacordo com a conveno e regimento interno do condomnio. [...]. TJDFT, 5 T., Ap. n 20020710071304, Rel. Dcio Vieira, j. em 08.11.2004.
Outrossim, no se est negando que haja a existncia de risco segurana da unidade condominial dos demandados, apenas se est concluindo que a colocao das janelas, na forma em que efetuada pela r, carece de amparo jurdico. Ademais, o condomnio demandante, ao que se v, no nega a colocao da grade, desde que no comprometa a esttica da fachada ou diste da harmonia do prdio. Assim, o Magistrado de primeiro grau, a meu ver, dirimiu a lide com acerto e prudncia, pelo que o decisrio monocrtico no merece qualquer reparo. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES WAGNER WILSON e BATISTA DE ABREU. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 13 de outubro de 2009. - Afrnio Vilela - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo agravante, o Dr. Jos Sad Jnior. DES. AFRNIO VILELA - Sr. Presidente, no meu voto, deixei de abordar uma determinada matria que importante para o contexto. Em razo disso, peo vista dos autos j para a prxima sesso. Smula - PEDIU VISTA O RELATOR, APS SUSTENTAO ORAL. Notas taquigrficas DES. PRESIDENTE (RONEY OLIVEIRA) - O julgamento deste feito foi adiado da sesso do dia 06.10.2009, a pedido do Relator, aps sustentao oral. Com a palavra o Des. Afrnio Vilela. DES. AFRNIO VILELA - Sr. Presidente, pedi vista logo aps a sustentao oral, qual dei a devida ateno, para reavaliar todo o universo processual. A situao tormentosa, porque h em uma das cadeias pblicas do Estado de Minas Gerais um cidado que cumpre sua pena, em alguns momentos, at mesmo amarrado, porque tem problemas psiquitricos. O fato que, respondendo a uma ao civil intentada pelo Ministrio Pblico, o Juiz de 1 grau determinou ao Estado que procedesse transferncia desse cumpridor de medida de segurana para o estabelecimento adequado. Em exame, recurso de agravo de instrumento aviado pelo Estado de Minas Gerais contra a r. deciso vista em cpia s f. 70/72-TJ, que, nos autos da ao cominatria de obrigao de fazer, ajuizada pela Defensoria Pblica do Estado de Minas Gerais, na condio de assistente de Joo Lcio Dias, deferiu a liminar para determinar que o agravante, no prazo de 72 (setenta e duas) horas, promova a transferncia do apenado para estabelecimento adequado ao cumprimento da medida de segurana a que foi submetido, nos moldes da sentena penal condenatria, pena de multa diria de R$ 1.000,00 (mil reais), sem prejuzo de responsabilidade por crime de desobedincia.
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Preenchidos os requisitos legais, conheo do recurso. I - Preliminar de perda de objeto. A preliminar suscitada em contraminuta no merece acolhida, haja vista que a transferncia do agravado para o Hospital Psiquitrico Jorge Vaz, em Barbacena constitui consectrio lgico da execuo da deciso ora agravada. Verificada a ausncia de atribuio de efeito suspensivo a este agravo (f. 102/103-TJ), a deciso recorrida torna-se dotada de plena eficcia, o que acarreta a necessidade de seu imediato cumprimento, sob pena de o agravante ser compelido ao pagamento da multa diria de R$ 1.000,00 (mil reais), sem prejuzo de responsabilidade por crime de desobedincia, consoante consignado no Juzo singular. Nesse mote, a transferncia de apenado para hospital psiquitrico, em cumprimento da deciso agravada, no traduz perda de objeto recursal, j que se trata de mero consectrio do indeferimento do efeito suspensivo ao agravo nessa seara recursal. Preliminar rejeitada. DES. RONEY OLIVEIRA - De acordo. DES. CARREIRA MACHADO - De acordo. DES. AFRNIO VILELA - Neste ponto, em que pese o Estado negar a existncia de vaga, o Direito Penal cede lugar para o Direito Administrativo, e nesse sentido que compreendi que essa transferncia nada mais era do que um ato de administrao, que pode ser, como de fato , assegurado esfera cvel. Por essa razo, fao questo de ressalvar no meu voto, no se trata de ingerncia na atividade estrita de outro Poder, mas, sim, de fazer cumprir um preceito constitucional de dar ao cidado, mesmo quele que esteja recluso, afastado da sociedade, plenas condies de se recuperar - e, neste caso, muito mais, recuperar-se de doena mental, ou, caso isso no seja possvel, que, pelo menos, tenha o tratamento adequado. Quanto segunda preliminar, portanto, meu voto o seguinte: II - Competncia funcional. Aduz o agravante que a forma de execuo da medida de segurana imposta est inserida na competncia do Juzo da Execuo Criminal, nos estritos termos definidos pela LEP , no se podendo admitir que matria penal seja objeto de ao ordinria disciplinada pelo processo civil, sob pena de supresso da competncia legal do Juzo da Execuo e, em especial, recursal das Cmaras Criminais, como instncia revisora de suas decises e sentenas. Razo no lhe assiste. inequvoco que ao Estado cumpre a disponibilizao de estabelecimentos adequados ao cumprimento
da pena imposta, bem como tutelar o respeito integridade fsica e moral dos presos, consoante inteligncia do art. 5, XLVIII e XLIX, da Constituio Federal, que regulam, in verbis:
XLVIII - a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado; XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral.
Tal incumbncia, no entanto, embora em bases excepcionais, poder atribuir-se ao Poder Judicirio, se e quando os rgos estatais competentes, por descumprirem os encargos poltico-jurdicos que sobre eles incidem, vierem a comprometer, com tal comportamento, a eficcia e a integridade de direitos individuais e/ou coletivos impregnados de estatura constitucional [...].
DES. RONEY OLIVEIRA - De acordo com o Relator. DES. CARREIRA MACHADO - De acordo com o Relator. DES. AFRNIO VILELA - III - Mrito. Ao que se colhe, a Defensoria Pblica do Estado, assistindo Joo Lcio Dias, ajuizou ao de obrigao de fazer, visando compelir o Estado, ora agravante, a promover a transferncia do apenado para estabelecimento apropriado ao cumprimento da medida de segurana. No obstante o reconhecimento da inimputabilidade do agravado, com a consequente imposio de medida de segurana, por deciso proferida em 08.01.2008 (erro material na data consignada f. 50TJ), at a presente data no lhe foi assegurada internao em estabelecimento na unidade penitenciria psiquitrica do Estado, apesar da impossibilidade de sua permanncia na cadeia pblica local, consoante teor do ofcio firmado pela ilustre Delegada, segundo o qual o detento est sendo mantido isolado, por no poder ser mantido junto aos demais, chegando a ser amarrado na cela, devido a seu comportamento desigual (f. 64-TJ). Ante a prevalncia do direito fundamental da dignidade da pessoa humana, princpio basilar da Constituio Federal, no h se falar em afronta aos ditames dos arts. 1, 3, e 2 da Lei 8.437/92, in verbis:
Na espcie, formulado o pedido de transferncia de preso, em sede de ao de obrigao de fazer em trmite perante comarca em que h cumulao dos Juzos Cvel e Criminal, o pleito foi analisado luz da Lei 7.347/85 (Lei de Ao Civil Pblica), o que se mostra correto, haja vista o interesse coletivo envolvido, sendo certo que a legitimidade da Defensoria Pblica para manejo da ao, consoante regulado pela Lei 11.448/07, e, ainda, que o magistrado no se encontra adstrito ao nomen iuris atribudo causa. Embora em juzo sumrio tenha me manifestado em sentido diverso, no constato bice na anlise do pedido de transferncia de preso em sede de ao cominatria, uma vez que a resistncia do Estado em promover a medida de segurana, sujeitando-o s mesmas condies dos detentos que cumprem pena em regime fechado, reflete violao aos ditames do art. 5, XLVIII e XLIX, da CF/88, surgindo, pois, a possibilidade de o Poder Pblico ser exigido judicialmente para que se curve ao comando constitucional. Nesse ponto, por se tratar no de mera manipulao de vagas existentes, e sim de criao de vagas, a matria deixa o mbito restrito do Direito Penal, com tutela da Lei de Execuo Penal, e se insere de forma direta e profunda nas regras de programao da Administrao Pblica Estatal, razo pela qual se reveste de caractersticos do Direito Administrativo.
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A inrcia governamental na realizao desse dever de tutela, in casu, consubstanciada na inadequao do estabelecimento para cumprimento da medida de segurana imposta a inimputvel, gerando inequvoco prejuzo sua integridade fsica e moral, autoriza a interveno do Judicirio, a quem compete exigir o cumprimento da lei, notadamente, da Constituio Federal. Nesse sentido, manifestou-se o STF quando do julgamento da ADPF n 45 MC/DF, em voto da relatoria do Exmo. Ministro Celso de Mello sobre o controle jurisdicional de polticas pblicas:
No se pode olvidar que a administrao das vagas para internao de apenados com medida de segurana da competncia do Juzo Criminal, na forma da Lei de Execuo Penal. Contudo, quando o Estado confessa a inexistncia de vaga para o cumprimento dessa medida, a questo se insere no mbito da poltica pblica de administrao, e deve ser conhecida, deliberada e decidida pelo Juzo Cvel. Assim, diante da inobservncia, pelo Executivo, de direitos fundamentais do custodiado, o Poder Judicirio, forte no sistema de freios e contrapesos, pode e deve atuar visando correo da falta, com vistas ao alcance dos fins sociais que o sistema penitencirio almeja ou, pelo menos, deveria almejar. Vale destacar que a situao deflagrada no reflete ingerncia do Poder Judicirio na esfera de competncia do Poder Executivo, mas sim sua atuao como catalisador da vontade constitucional, cumprindo o seu mister de resguardar a observncia da Lei Maior. Por fim, compete s Cmaras Cveis deste Sodalcio a apreciao de recurso de agravo manejado em sede de ao cominatria, cujo pedido liminar foi analisado e deferido sob o enfoque da Lei de Ao Civil Pblica, cujo contedo de Direito Administrativo, e no Criminal. Rejeito a preliminar.
Art. 1. No ser cabvel medida liminar contra atos do Poder Pblico, no procedimento cautelar ou em quaisquer outras aes de natureza cautelar ou preventiva, toda vez que providncia semelhante no puder ser concedida em aes de mandado de segurana, em virtude de vedao legal [...]. 2 O disposto no pargrafo anterior no se aplica aos processos de ao popular e de ao civil pblica. 3 No ser cabvel medida liminar que esgote, no todo ou em qualquer parte, o objeto da ao.
Lado outro, desvaliosa a alegada violao do direito dos outros condenados aguardando em lista, visto que no demonstrada a igualdade de condies adversas que denotem a mesma urgncia evidenciada neste caso concreto. E, no fosse isso, importante frisar que a Administrao Estatal um todo, dividido em trs esferas de Poder, independentes. Porm, so extremamente harmnicos, pois os atos de um so avaliados e modificados, na medida em que haja determinao legal, e com mais razo quando mandamento constitucional, a impor que cada um receba do Estado a proteo devida sua condio humana, inclusive quando preso. Noutro giro, tambm no merece acolhimento a tese de que a infringncia ao princpio da isonomia dependeria da comprovao de que os apenados inscritos se encontram em situao idntica ou similar vivenciada por Joo Lcio Dias, o que no se dessume pela lista anexada s f. 87/97, notadamente porque h registro de no se tratar de casos prioritrios. Aplicveis espcie, so palavras do inigualvel Rui Barbosa:
A regra da igualdade no consiste seno em quinhoar desigualmente aos desiguais, na medida em que se desigualam. Nessa desigualdade social, proporcional desigualdade natural, que se acha a verdadeira lei da igualdade. O mais so desvarios da inveja, do orgulho ou da loucura (Orao aos moos - Escritos e Discursos Seletos - Rio de janeiro: Ed.Nova Aguilar,1997, p. 666).
Ademais, conforme alegado da Tribuna, se no Estado h quase 490 (quatrocentos e noventa) inimputveis cumprindo suas medidas de segurana em presdios apropriados para cumprimento de pena pelos imputveis, a situao de gravidade extrema, porque afronta os ditames maiores da oferta do bom servio pblico pelo aparelho estatal, a exigir imediata correo por parte do Governo do Estado, at em funo da segurana do prprio doente mental e dos demais seres humanos que esto em sua convivncia. O Poder Judicirio no pode tutelar esses interesses subumanos, at porque h prova nos autos que mostra que o agravado cumpre sua pena amarrado dentro da cela, o que nos faz retornar aos tempos do Marqus de Beccaria, de cuja irresignao nasceu a nova interpretao do Direito Penal mundial.
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Ademais, o prprio cumprimento da ordem judicial prejudica o exame acerca da ausncia de disponibilidade de vaga na nica unidade penitenciria psiquitrica. A transferncia determinada no tem o condo de desarticular o sistema penitencirio do Estado, de vez que a prpria inexistncia de vaga para cumprimento da medida de segurana reflete, contrariamente ao consignado na exordial, o seu funcionamento precrio, fato este, friso, por demais notrio. A ilegalidade do caso concreto no autoriza o aguardo de providncias por parte da Administrao Pblica, segundo critrios de oportunidade e convenincia, impondo-se a imediata interveno do Poder Judicirio. Dessarte, deve ser mantida a deciso interlocutria que determina a imediata transferncia do apenado inimputvel para hospital psiquitrico, local apropriado ao cumprimento da medida de segurana, se comprovada a impossibilidade de sua permanncia na cadeia pblica local, notadamente se o caso concreto revela que o condenado est exposto a situao desfavorvel ao resguardo de sua integridade fsica e moral. Isso posto, rejeito preliminares e nego provimento ao recurso. Sem custas, ex lege. Chamou-me a ateno o fato de que, mais de 200 anos depois que Beccaria entendeu que a pena no pode ser violenta ao cidado, ainda tenhamos, no Estado de Minas Gerais, um preso - e a, sim, preso, porque est fechado - que cumpre a sua medida de segurana ou sua reprimenda amarrado. Acho que isso tacanho, de tempos de outrora, e no se admite que uma Administrao Pblica, qualquer que seja ela, qualquer que seja a razo da pena que foi imposta ao cidado, possa assim prover essa segregao. Fico satisfeito pela presena do Ministrio Pblico de 2 grau, que tem assento nesta Sesso, e, de pblico, j toma conhecimento do que li em meu voto acerca da situao desses 489 cidados que esto cumprindo pena em situao inadequada nas cadeias de Minas Gerais, que deveriam estar recebendo tratamento mdico, porque receberam, sim, restrio, e no pena, e esto cumprindo, apenas e to somente, medidas de segurana. DES. RONEY OLIVEIRA - Acompanho o eminente Relator e tomo a liberdade de sugerir que seja publicado seu voto, porque criativo e porque reala uma realidade dos Juzes mineiros. Alguns, em situaes semelhantes, limitam-se a abrir a porta de todas as cadeias; outros, adiam audincia de rus presos por falta de Defensor Pblico, como se no fosse possvel nomear um defensor ad hoc. Mas o Juiz da Comarca de Pitangui fez o encaminhamento certo, e o Ministrio Pblico tambm no se apegou s formalidades de ser matria criminal ou cvel.
Entrou com a medida que julgou adequada - Ao Civil Pblica - e isso resolveu o problema. preciso resolver o problema, como dizia Ovdio de Abreu, e no apenas despachar o papel. Acompanho, portanto, com entusiasmo, o voto do eminente Relator. DES. CARREIRA MACHADO - Sr. Presidente, conheo muito bem a pacata cidade de Pitangui e tambm a cadeia local. No h necessidade de tanta segurana para uma cidade pacata como aquela. E conheo muito bem o Juiz, Dr. Adalberto Jos Rodrigues Filho, extremamente cauteloso, e, para que ele tomasse uma deciso dessa, realmente, a necessidade imperava. Pego de emprstimo as palavras de V. Ex. e as do Des. Afrnio Vilela, acompanhando as razes de decidir de S. Ex.. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 11 de novembro de 2009. Marcelo Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas DES. MARCELO RODRIGUES - Trata-se de apelao cvel interposta por Jos Luiz Neto, em face da r. sentena de f. 71/74-TJ, pela qual o Juiz singular julgou improcedente o pedido inicial na ao que move contra Cia. de Seguros Minas Brasil, pela qual pretende a obrigao de fazer de renovar contrato de seguro ou a restituio dos valores pagos a ttulo de prmio. Por consequncia, condenou o autor ao pagamento das custas e honorrios advocatcios razo de 10% sobre o valor da causa, suspensa a exigibilidade por deferir-lhe o benefcio da assistncia judiciria. O apelante alega que a sentena merece reforma, visto que a apelada agiu em exerccio arbitrrio, ao propor a renovao do seguro implementando valores pela idade, tornando oneroso o prmio para os segurados. Sustenta que pagou o seguro durante mais de 20 anos, enquanto funcionrio da empresa com a qual a seguradora mantinha contrato e, de modo oportuno, houve a proposta de renovao com alterao de todas as bases da avena, atingindo os funcionrios em zona de risco pela idade. Aduz que os aumentos no foram feitos de forma gradual e que a inteno da apelada justamente excluir os segurados com idade potencial de risco. Na eventualidade, pugna pela devoluo dos valores pagos durante os anos de contrato. Recurso sem preparo, porquanto beneficirio da assistncia judiciria. A apelada apresentou contrarrazes s f. 81/84-TJ, pugnando pela manuteno da sentena no mrito. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Em detida e minuciosa anlise dos autos, tenho que assiste razo ao apelante quanto necessidade de se obrigar a apelada a renovar o contrato. Com efeito, em que pese o caso ter-se desenvolvido como uma ausncia de renovao do contrato de seguro pela estipulante, h que se deixar registrado que as provas nos autos demonstram que a renovao no ocorreu devido proposta de aumento excessivo do prmio por parte da apelada, o que levou a estipulante a preservar o interesse de seus funcionrios, recusandoa (f. 62-TJ). Todavia, ainda que a estipulante tivesse recusado a renovao, cabia apelada apresentar proposta individual aos funcionrios que demonstrassem interesse na continuidade do contrato, conforme j previa a aplice inicial (f. 10-TJ), fato que, a princpio, no foi comprovado nos autos.
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Ao ordinria - Seguro de vida em grupo Reajuste - Faixa etria - Estatuto do Idoso Ordem pblica - Violao dos princpios do Cdigo de Defesa do Consumidor - Iniquidade Nulidade
Ementa: Apelao cvel. Ao ordinria. Seguro de vida em grupo. Reajuste. Faixa etria. Estatuto do Idoso. Ordem pblica. Violao dos princpios do Cdigo de Defesa do Consumidor. Iniquidade. Nulidade. - nula a clusula que prev a renovao com reajuste do seguro de vida em grupo em razo de mudana de faixa etria, por violao aos princpios do Cdigo de Defesa do Consumidor e ao Estatuto do Idoso, notadamente quando se traduz em elevao abusiva, a tornar inquo o contrato para o segurado. - A estabilidade das clusulas contratuais a que est submetido o consumidor deve ser respeitada, em especial nos contratos de prestaes sucessivas. APELAO CVEL N 1.0145.07.413707-9 9/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Jos Luiz Neto Apelada: Cia. de Seguros Minas Brasil - Relator: DES. MARCELO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na
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Ademais, observa-se ofensa ao ordenamento jurdico em vigor com a proposta de renovao com aumento substancial do prmio em razo da idade. Consoante os princpios de proteo ao idoso, notadamente aqueles encampados na Constituio da Repblica, o legislador ptrio vem editando leis para proteo dos direitos dessa classe na sociedade brasileira. Assim que a edio da Lei 9.656, de 1998, prev, em seu art. 15, a proibio de reajuste das contraprestaes pecunirias em face de mudana de faixa etria para os consumidores com mais de 60 anos de idade nos contratos de sade. Da mesma forma, o Estatuto do Idoso, Lei 10.741, de 2003, tambm protege o consumidor idoso, consoante disposio do art. 8, pelo qual o envelhecimento um direito personalssimo e sua proteo um direito social. No caso, a proposta da mensalidade com base na idade passou a ser exigida a partir de fevereiro de 2007, data em que o Estatuto do Idoso, Lei n 10.741, de 2003, j estava em vigncia. Reza tambm o art. 15, 3, que: vedada a discriminao do idoso nos planos de sade pela cobrana de valores diferenciados em razo da idade. A incidncia da regra acima citada deve ser adequada aos casos do seguro de vida em grupo, em razo da funo social desse tipo de avena, no representando, no caso, ofensa a ato jurdico perfeito via retroatividade de lei. Insta anotar que, em funo do seu carter de ordem pblica, tem a legislao aplicao imediata. Por isso, influi em relaes que, a despeito de nascidas em perodo anterior a sua vigncia, devem sofrer os efeitos da nova lei, principalmente porque a clusula relacionada ao aumento da mensalidade em funo da implementao da idade passou a gerar efeitos concretos quando o Direito brasileiro no mais contemplava a validade dessa espcie de ajuste. No se esto alcanando, dessa forma, os efeitos das clusulas contratuais que tiveram sua eficcia implementada antes da vigncia de novas leis, em especfico da Lei 10.741, de 2003. Tem-se por evidente que a aplicao da clusula por idade, para renovao do contrato, provoca aumento excessivo da prestao, rompendo com o equilbrio contratual, princpio elementar das relaes de consumo (art. 4, inciso III, do Cdigo de Defesa do Consumidor), tendo o potencial concreto de afastar o consumidor do sistema. H, assim, frustrao da legtima expectativa de o segurado se manter protegido pela relao contratual que estabeleceu durante o decorrer do tempo, que, no caso do autor, remete a mais de quarenta (40) anos, visto que a relao jurdica entre as partes se iniciou em 1964 (f. 10-TJ).
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Vale dizer, os contratos securitrios configuram, na realidade, contratos de trato sucessivo, isto , negcios de longa durao em que o segurado, diante da essencialidade do bem protegido, tem grande expectativa de que o vnculo contratual estabelecido seja mantido por tempo indeterminado; logo, acredita que a renovao do seguro ser automtica e nos termos anteriormente pactuados, ocorrendo to somente a continuidade do contrato celebrado com atualizaes monetrias. Sobre o assunto, oportuno trazer baila os ensinamentos de Cavalieri Filho, ao lecionar que:
Trs so os elementos essenciais do seguro - o risco, a mutualidade e a boa-f -, elementos, estes, que formam o trip do seguro, uma verdadeira trilogia, uma espcie de santssima trindade. Risco perigo, possibilidade de dano decorrente de acontecimento futuro e possvel, mas que no depende da vontade das partes. Por ser o elemento material do seguro, a sua base ftica, possvel afirmar que onde no houver risco no haver seguro. As pessoas fazem seguro, em qualquer das suas modalidades - seguro de vida, seguro de sade, seguro de automveis etc. -, porque esto expostas a risco. [...] Em apertada sntese, seguro contrato pelo qual o segurador, mediante o recebimento de um prmio, assume perante o segurado a obrigao de pagar-lhe uma determinada indenizao, prevista no contrato, caso o risco a que est sujeito se materialize em um sinistro. Segurador e segurado negociam as consequncias econmicas do risco, mediante a obrigao do segurador de repar-las. (CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de responsabilidade civil. 7. ed., rev. e amp. SP: Editora Atlas, 2007, p. 404/405.)
Notadamente, em termos atuariais, nada evidencia a adequao desse patamar elevado sugerido pela apelada, salientando-se que a mensalidade do autor vinha sofrendo os reajustes normais decorrentes da inflao e do equilbrio econmico. Apesar de mencionar em sua notificao a existncia de desequilbrio atuarial, a apelada no demonstrou a ocorrncia efetiva dessa desproporcionalidade (f. 47-TJ). Nesse sentido, com base no art. 51 do CDC, reconhece-se a impropriedade do estabelecimento das clusulas que tornaram inquo o contrato e levaram no renovao. Cludia Lima Marques assevera com absoluta propriedade que:
As expresses utilizadas, boa-f e equidade, so amplas e subjetivas por natureza, deixando larga margem de ao ao juiz; caber, portanto, ao Poder Judicirio brasileiro concretizar atravs desta norma geral, escondida no inciso IV do art. 51, a almejada justia e equidade contratual. [...] Segundo o inciso IV do art. 51, so nulas as clusulas que estabeleam obrigaes consideradas inquas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f e a equidade. Trs so, portanto, os parmetros: 1) o conhecido princpio da boa-f, de inspirao alem ( 242 BGB), grande ausente do Cdigo
Civil Brasileiro de 1916, que, agora, aps os esforos da jurisprudncia e da doutrina, encontra-se positivado no sistema jurdico brasileiro; 2) a equidade, significando, aqui, mais a necessidade do chamado equilbrio contratual (na expresso de Raiser, Vertragsgerechtigkeit) do que a inspirao inglesa da deciso caso a caso na falta de previso legal anterior, uma vez que as normas do prprio CDC, nos seus artigos iniciais, bsicos, j instituem linhas mestras para este equilbrio; 3) a noo de vantagem exagerada, que vem complementada no 1 do art. 51, o qual institui alguns casos de presuno de vantagem exagerada, nitidamente inspirados na alnea 2 do 9 da Lei alem de 1976, hoje alnea 2 do 307 do BGB - Reformado. (MARQUES, Cludia Lima. Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor: o novo regime das lies contratuais. So Paulo: RT, 2002.)
Obrigao de fazer - Direito de propriedade Carter no absoluto - Imvel - Locao - Grave perturbao na vizinhana - Proprietrio Legitimidade passiva ad causam - Indenizao Dano moral
Ementa: Indenizao. Dano moral. Direito de propriedade. Carter no absoluto. Locao do imvel que causa grave perturbao na vizinhana. Legitimidade passiva ad causam. - Na concepo moderna do direito de propriedade, no h que se falar em seu carter absoluto. - Restando evidenciado o mau uso da propriedade (perturbao ao sossego, intranquilidade, violao aos direitos de vizinhana, entre outros), fica caracterizada a legitimidade passiva do proprietrio do imvel, ainda que as perturbaes sejam decorrentes de atos de seus inquilinos. APELAO CVEL N 1.0024.07.764007-6 6/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Maria Glaci Zolotujin Mazur e outro - Apelado: Erclio de Moura Coelho - Relator: DES. PEDRO BERNARDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARA AFASTAR A ILEGITIMIDADE PASSIVA. Belo Horizonte, 15 de setembro de 2009. - Pedro Bernardes - Relator. Notas taquigrficas DES. PEDRO BERNARDES - Trata-se de ao de obrigao de fazer proposta por Maria Glaci Zolotujin Mazur em face de Erclio de Moura Coelho, em que o MM. Juiz da causa (f. 123/126) julgou extinto o feito, sem resoluo do mrito, por ilegitimidade passiva. Inconformados com a r. sentena, apelam os autores (f. 135/143), alegando que no ajuizaram ao de dano infecto em desfavor do locador, mas sim ao de obrigao de fazer, em virtude de locao existente entre o requerido e seus locatrios; que responsabilidade do proprietrio responder pelo bom uso da propriedade por seus locatrios; que os apelantes esto sofrendo ameaas integridade fsica por parte dos locatrios; que o pedido para retirada dos locatrios do imvel, no fazendo sentido fosse ajuizada frente aos
bastante cmodo para as seguradoras realizar e manter o contrato de seguro de vida durante longo perodo de tempo, com a expectativa de risco mdia relativa idade do segurado, e, quando este atinge faixa em que o risco se torna mais iminente de se concretizar, elevar o valor do prmio sob o frgil argumento de aumento do risco ou desequilbrio na avena, sobejamente quando o prmio j se encontra h muito tempo capitalizado para a cobertura de eventual sinistro. Sopesados todos esses fundamentos, tem-se que o contrato de seguro deve ser mantido nos termos em que originariamente pactuado, a fim de respeitar os princpios da segurana jurdica e da estabilidade das relaes contratuais, indispensveis para a vida social. No caso dos autos, em que a contratao do seguro foi efetivada h mais de quarenta (40) anos, e considerando-se que somente em 2007 a seguradora obrigou os segurados a aderir aplice com clusula de aumento de prmio em razo da faixa etria, tem-se que a renovao naqueles moldes, ou seja, anterior abusiva proposta de migrao, j constitui um bem para os segurados e deve ser judicialmente protegido. Por todo o exposto, dou provimento ao recurso para reformar a r. sentena e julgar procedente o pedido inicial para obrigar a apelada a renovar o contrato com o apelante, nas mesmas bases da avena original, com atualizao anual dos prmios por ndices oficiais nele constantes, ou, na sua falta, pelo IGP-M, vedada a atualizao por idade e a excluso de riscos. Por consequncia, altero os nus de sucumbncia para condenar a apelada ao pagamento das custas e honorrios, que fixo em R$2.000,00 (dois mil reais), nos termos do art. 20, 4, do CPC. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MARCOS LINCOLN e FERNANDO CALDEIRA BRANT. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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locatrios, pois a ao no de dano infecto; que no haveria possibilidade jurdica de os apelantes requererem o despejo dos locatrios do apelado; que, se garantido ao locatrio o uso pacfico do imvel locado, no ter esse o direito de trazer perturbaes vizinhana, pois os direitos so iguais; que os locatrios do apelado so responsveis pelo total desassossego dos apelantes; que o locador est obtendo lucro com a locao, mas deve arcar com o nus tambm. O apelado apresentou contrarrazes (f. 145/147), alegando que o proprietrio do imvel no responsvel pelas desavenas entre os apelantes e os locatrios; que o apelado no parte das desavenas, devendo a ao ser proposta contra quem estaria causando insatisfao; que a locao de um imvel sub-roga aos inquilinos alguns direitos e deveres, dentre os quais a obedincia s normas de vizinhana. Ausente o preparo, nos termos da Lei 1.060/50. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Legitimidade passiva. O MM. Juiz de primeiro grau julgou extinto o processo sem resoluo do mrito, com fundamento na ilegitimidade passiva do apelado. A ilegitimidade, segundo MM. Juiz primevo, est caracterizada, pois
[...] o requerido no detm a posse direta do imvel, no podendo, pois, lhe ser atribuda a responsabilidade pelos dissabores experimentados pelos autores, haja vista que os atos praticados nos autos decorrem de terceiros, a respeito dos quais o requerido, afora a relao de natureza locatcia, no apresentando qualquer vnculo de forma a se caracterizar a responsabilidade indenizatria (f. 125).
negar in totum a existncia de qualquer relao jurdica material, melhor caracterizar a legitimao para o processo com base nos elementos da lide do que nos do direito debatido em juzo. Destarte, legitimados ao processo so os sujeitos da lide, isto , os titulares dos interesses em conflito. A legitimao ativa caber ao titular do interesse afirmado na pretenso, e a passiva ao titular do interesse que se ope ou resiste pretenso (THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil - teoria geral do direito processual civil e processo de conhecimento. 44. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006, v. 1, p. 67).
No caso, a ao foi direcionada contra o apelado, visto ser este proprietrio do imvel; logo, no de se reconhecer a ilegitimidade passiva para a causa. Restando evidenciado o mau uso da propriedade, conclui-se que tal fato suficiente para caracterizar a legitimidade passiva do apelado. No caso concreto, verifica-se que o dano se caracteriza pela perturbao ao sossego decorrente da msica em altssimo volume, ameaas de morte, danos materiais (quebra de janelas de vizinhos), atritos verbais, entre outros. Ressalte-se que, como pode ser observado pelos BOs de f. 33/50, as diversas confuses, brigas e desentendimentos em que os locatrios do apelado se envolvem no se do apenas com os apelantes, mas tambm com outras pessoas da vizinhana, conforme BO de f.38/42 e 50/51 (Sr. Sinolia da Silva Nogueira). Nos termos do art. 1.277 do CC de 2002:
O proprietrio ou o possuidor de um prdio tem o direito de fazer cessar as interferncias prejudiciais segurana, ao sossego e sade dos que o habitam, provocadas pela utilizao da propriedade vizinha.
Data venia, tenho que deve ser dado provimento ao recurso para que seja afastada a alegada ilegitimidade passiva, conforme segue. Segundo Humberto Theodoro Jnior, citando Moacyr Amaral Santos,
Legitimados ao processo so os sujeitos da lide, isto , os titulares dos interesses em conflito. A legitimao ativa caber ao titular do interesse afirmado na pretenso, e a passiva ao titular do interesse que se ope ou resiste pretenso (in Curso de direito processual civil. 33. ed., v. 1, p. 46).
Tal norma evidencia que o direito de propriedade no absoluto, encontrando limites nos direitos de vizinhana, estabelecidos com o fim de conciliar os interesses dos vizinhos, visando paz social. Carvalho Santos, comentando o dispositivo legal em anlise, na obra Cdigo Civil brasileiro interpretado, VIII/05 e 07, esclarece:
Propriedade, no seu conceito moderno, est sujeita a restries, no s impostas pela utilidade pblica e interesses da coletividade, mas, tambm, a outras motivadas por interesses particulares, oriundas da solidariedade social.
Assim, havendo o direito dos apelantes, em tese, de ver o apelado responder no polo passivo da ao, a procedncia ou no do pedido dever ser analisada no mrito. Ocorre que a legitimidade das partes deve ser identificada apenas no plano processual, e, assim, tem legitimidade passiva ad causam aquele que resiste pretenso do autor.
Se a lide tem existncia prpria e uma situao que justifica o processo, ainda que injurdica seja a pretenso do contendor, e que pode existir em situaes que visam mesmo a
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Traduzindo lio de Lacerda de Almeida, acrescenta que

[...] em se tratando de direitos de vizinhana, estes acarretam para o proprietrio, no somente a obrigao de no fazer, ou consentir que se faa alguma coisa no seu prdio, mas tambm a fazer alguma coisa para que o prdio vizinho ou seu proprietrio no venha a sofrer maior dano.
Ensina Maria Helena Diniz, na obra Cdigo de Processo Civil anotado, Ed. Saraiva, 1995, p. 472:
O mau uso o uso anormal do direito, que cause dano a algum (Cdigo Civil, artigo 159). Se prejuzo houver do exerccio anormal de um direito, ultrapassando os limites impostos zona de garantia de cada um, cabe ao prejudicado um direito de reao.
Portanto, a m utilizao da propriedade, seja pelo dono, seja pelo locatrio ou outrem, em tese, atrai a legitimidade do proprietrio a responder a todo tipo de ao para fazer cessar a causa da intranquilidade ou do desassossego, visando ao bem-estar comum e paz social. Este Tribunal j se manifestou a respeito:
Ao cominatria - Direito de vizinhana - Excesso de rudo causado por oficina mecnica - Lacramento do estabelecimento - Sentena extra petita - Inocorrncia - Medida de direito - Responsabilidade do proprietrio do imvel locado pela oficina - Legitimidade passiva - Impugnao ao laudo pericial em sede de apelao - Precluso - Dano moral Recurso improvido. - Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, nas aes que tenham por objeto o cumprimento de obrigaes de fazer ou no fazer, pode o juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar o impedimento do exerccio de atividade nociva ao ambiente (CPC, artigo 461, 5). - O proprietrio parte legtima para responder ao pelo mau uso de seu imvel, ainda que este esteja locado, dada a peculiaridade do caso, pois a legitimao ativa caber ao titular do interesse afirmado na pretenso e a passiva ao titular do interesse que se ope ou resiste pretenso (Apel. 2.0000.00.498325-9/000 - Relator: Des. Jos Flvio de Almeida - Data da publicao: 02.09.2006 - 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais). Indenizao - Danos morais - Legitimidade passiva - Direito de vizinhana - Perturbao ao sossego - Quantum indenizatrio. - Para se aferir a legitimidade para figurar no plo passivo de uma ao de indenizao por danos morais, necessrio verificar se os fatos narrados se relacionam com a parte que pretende a excluso e se a ela pode ser imputado o ato ilcito pelo qual o demandante pleiteia o ressarcimento. De conformidade com o art. 1.277 do Cdigo Civil de 2002, o proprietrio ou o possuidor de um prdio tem o direito de fazer cessar as interferncias prejudiciais segu-
rana, ao sossego e sade dos que o habitam, provocadas pela utilizao da propriedade vizinha. Aquele que utiliza de sua propriedade de modo excepcional deve ressarcir os prejuzos que causar a outrem, como previsto na moderna concepo do direito de vizinhana. A fixao do quantum indenizatrio a ttulo de danos morais tarefa cometida ao juiz, devendo o seu arbitramento operar-se com razoabilidade, proporcionalmente gravidade dos fatos, ao nvel socioeconmico da parte ofendida, o porte do ofensor e, ainda, levando-se em conta as circunstncias do caso. Preliminar rejeitada e apelao no provida (Apelao Cvel n 1.0145.05.223962-4/001 - Comarca de Juiz de Fora Relatora: Des. Evangelina Castilho Duarte - 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, 10 de outubro de 2006).
Dessa forma, tenho que o apelado possui legitimidade passiva para responder presente demanda. Por todo o exposto, sendo o apelado parte legtima para figurar no polo passivo da demanda, deve ser dado provimento ao recurso para que seja realizada a instruo processual iniciada e no concluda e, aps, outra sentena seja proferida, analisando-se o mrito da demanda. Com essas razes, dou provimento ao recurso para afastar a ilegitimidade passiva do recorrido e determinar que seja realizada a instruo processual iniciada e no concluda e, aps, outra sentena seja proferida, analisando-se o mrito da demanda. Custas, ao final. Em sntese, para efeito de publicao (art. 506, III, do CPC): - Conheceram do apelo. - Deram provimento, para afastar a ilegitimidade passiva do recorrido e determinar que seja realizada a instruo processual iniciada e no concluda e, aps, outra sentena seja proferida, analisando-se o mrito da demanda. - Custas, ao final. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TARCSIO MARTINS COSTA e JOS ANTNIO BRAGA. Smula - DERAM PROVIMENTO PARA AFASTAR A ILEGITIMIDADE PASSIVA.
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Jurisprudncia Criminal
Crime contra a administrao da justia Denunciao caluniosa - Prescrio da pretenso punitiva - Prescrio retroativa - Declarao de ofcio - Extino da punibilidade
Ementa: Apelao criminal. Denunciao caluniosa. Prescrio da pretenso punitiva na modalidade retroativa. Anlise ntegra do mrito prejudicada. - Havendo apenas recurso da defesa, no h a possibilidade de aumento da pena fixada na sentena primeva. Assim, tendo a sentena transitado em julgado para o Ministrio Pblico e tendo transcorrido o prazo prescricional calculado a partir da pena in concreto, imperioso se faz o reconhecimento da prescrio da pretenso punitiva em sua modalidade retroativa, com a extino da punibilidade do agente. - A instaurao de incidente de insanidade mental suspende o curso do processo, no suspendendo o prazo prescricional. - Quando a extino de punibilidade declarada de ofcio, a anlise integral do mrito resta prejudicada. APELAO CRIMINAL N 1.0295.02.001529-9 9/001 Comarca de Ibi - Apelante: Maria do Carmo Aparecida Lage - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ALBERTO DEODATO NETO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM, DE OFCIO, DECLARAR EXTINTA A PUNIBILIDADE. Belo Horizonte, 17 de novembro de 2009. Alberto Deodato Neto - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO DEODATO NETO - Recurso de apelao interposto por Maria do Carmo Aparecida Lage em face da sentena de f. 187/195, que a condenou, como incursa nas sanes do art. 339 do CP , s penas de 02 (dois) anos de recluso e 10 (dez) diasmulta, substituda a pena privativa de liberdade por duas restritivas de direitos, consistentes na prestao de servios comunidade e na prestao pecuniria, e concedido o apelo em liberdade. Narra a denncia que no dia 22 de novembro de 2000, aproximadamente s 08h30, a apelante compareceu na Delegacia de Polcia da cidade de Ibi/MG, localizada na Praa Madre Maria de Jesus, n 23, Bairro Centro, para solucionar as divergncias pessoais ocorridas com sua sobrinha smer de Souza. Na Delegacia, aps conversar com funcionrios, ela foi ouvida pelo Delegado Mrcio Oliveira Castro em seu gabinete, sendo que j era conhecida por desavenas verbais com familiares e com seu ex-marido. Consta que a conversa ocorreu tranquilamente, tendo o delegado aconselhado a apelante a evitar novas confuses, j que existiam ocorrncias contra sua pessoa, inclusive elaborao de TCO e pagamento de multa em juzo. Ao sair do local, Maria do Carmo se dirigiu at a Promotoria de Justia da cidade para acusar o delegado de ter lhe agredido com cassetete de borracha, proferindo golpes por todo seu corpo, nas costas, ombros e pescoo. Disse ainda que ele lhe havia ameaado de morte, apresentando uma faca, caso ela contasse para algum o que havia ocorrido. Por essa razo, foi instaurada Sindicncia Administrativa para apurar a conduta do Dr. Mrcio Oliveira e, aps as diligncias necessrias, concluiu-se pela inocncia do delegado e ainda que a histria havia sido inventada pela apelante. Foi ento concludo inqurito policial em que ficou noticiado que a r deu causa investigao policial, imputando crime a pessoa que sabia ser inocente. Apurou-se ainda que os laudos mdicos realizados na apelante constataram que as leses existentes em seu corpo eram incompatveis com suas falas. Intimaes regulares (f. 195/v. e 211). Pleiteia a apelante, em suas razes de f. 199/201, a absolvio em razo de sua inimputabilidade. Contrarrazes s f. 203/207, em que o Parquet pugna pela manuteno da sentena recorrida, ao que aquiesce a d. Procuradoria-Geral de Justia, f. 216/220. o relatrio. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento. Preliminar de ofcio. Compulsando os autos, verifico ter ocorrido a prescrio da pretenso punitiva, em sua forma retroativa. Com efeito, Maria do Carmo, alm da pena de 10 (dez) dias-multa, foi condenada a 02 (dois) anos de recluso, posteriormente substitudos por duas penas restritivas de direitos. Como sabido, a prescrio da pretenso punitiva, aps sentena condenatria recorrvel, regula-se pela pena em concreto aplicada, que , in casu, 02 (dois)
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anos, sendo irrelevante a posterior substituio pelas penas restritivas de direitos (que prescreve no mesmo prazo da pena privativa de liberdade fixada). A apelao interposta pela defesa restringiu-se ao pedido de absolvio por inimputabilidade. Assim, fica o julgamento restrito exclusivamente aos fundamentos e motivos invocados pela recorrente, tendo em vista o carter restrito do recurso. Portanto, j tendo havido o trnsito em julgado para o Ministrio Pblico, certo que no h mais a possibilidade de aumento da pena privativa de liberdade fixada na sentena primeva. Dessa forma, o prazo prescricional deve ser levado em conta a partir da pena in concreto, sendo, com base no inciso V do art.109 do CP , de 04 anos no presente caso, o qual transcorreu entre o recebimento da denncia (25.02.2002 - f. 99) e a publicao da sentena (06.04.2009 - f. 195/v.). Registro ainda que a instaurao de incidente de insanidade mental suspende apenas o curso do processo, no suspendendo o prazo prescricional, conforme o art. 149, 2, do CPP . Ante tais fundamentos, em anlise preliminar, declaro, de ofcio, extinta a punibilidade da apelante, em face da prescrio da pretenso punitiva, em sua modalidade retroativa, com fulcro no art. 107, IV; 109, V; 110, 1; e 114, II, todos do Cdigo Penal, prejudicada a anlise integral do mrito recursal. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MRCIA MILANEZ e EDIWAL JOS DE MORAIS. Smula - DE OFCIO, DECLARADA EXTINTA A PUNIBILIDADE.
encargos oficiais em atraso, isso no intuito de fugirem os agentes fiscalizao e transitar com o bem. - Por se tratar de delito de falso, inserido naqueles voltados contra a f pblica, no se aplica ao crime do art. 311 do CP o aumento previsto no art. 298 do CTB, este relativo somente aos delitos de trnsito. - A prestao pecuniria deve guardar correlao com a capacidade econmica dos condenados, sob pena de se tornar obrigao impossvel de soluo. Apelo parcialmente provido. APELAO CRIMINAL N 1.0220.06.002066-0 0/001 Comarca de Divino - Apelantes: Jos Cludio Felcio, Amado Batista Felcio - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. EDIWAL JOS DE MORAIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM PROVER EM PARTE O RECURSO. Belo Horizonte, 10 de novembro de 2009. - Ediwal Jos de Morais - Relator. Notas taquigrficas DES. EDIWAL JOS DE MORAIS - A presente ao penal foi instaurada em detrimento de Jos Cludio Felcio e Amado Batista Felcio, pessoas acusadas de terem adulterado sinal identificador de veculo automotor, infrao penal apurada na Comarca de Divino, neste Estado. Segundo a denncia, recebida em quinze de dezembro de 2006 (f. 39), Jos Cludio foi abordado em operao policial quando conduzia motocicleta com placa pertencente a outro automotor, cuidando-se de identificao relativa motocicleta diversa daquela pilotada na ocasio. Ainda de acordo com a inicial, a troca do sinal identificador daquela moto teria sido realizada pelo imputado Amado Batista, com aquiescncia de Jos Cludio, cuidando-se de pai e filho, infrao penal constatada em novembro de 2005. Decorrida a instruo, foram os denunciados condenados nas iras do art. 311 do Cdigo Penal, reconhecida agravante prevista no art. 298, inciso II, do CTB (Lei n 9.503, de 1997) e fixadas as penas finais, para ambos, em trs anos e dois meses de recluso, regime inicial aberto, operada a substituio, e vinte dias-multa, tudo conforme sentena de f. 132/137.
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Adulterao de sinal identificador de veculo automotor - Crime contra a f pblica - Valorao da prova - Dolo - Tipicidade - Circunstncia agravante - Crime de trnsito - Inaplicabilidade - Pena de multa - Reduo
Ementa: Apelao criminal. Adulterao de sinal identificador de veculo automotor. Dolo comprovado. Malcia e astcia na conduta eleita atestada. Condenao mantida. Art. 298, II, do CTB. Agravante inaplicvel no caso. Penas minoradas. Prestao pecuniria reduzida. Apelo parcialmente provido. - Revela o dolo exigido para a condenao nas iras do art. 311 do CP a alterao de placa de motocicleta com
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Recorre a defesa (razes de f. 145/147) sustentando a ausncia de dolo por parte dos condenados, pelo que requer a absolvio, protestando, alternativamente, pela reduo da sano pecuniria substitutiva. Os rus foram devidamente intimados do julgado (f. 139/142). O recurso deve ser conhecido, pois atende a seus pressupostos de admisso. No h nulidades a serem declaradas e a materialidade atestada pelos documentos de f. 19 e 22/24, no havendo dvidas de que Jos Cludio transitava com motocicleta em que modificado um de seus sinais de identificao. De fato, admite o imputado Jos que seu filho, o coautor Amado, teria trocado a placa daquele bem, ainda da cor amarela, por uma outra qualquer, encontrada por terceiro, alegando no ter agido com maldade, mesma autodefesa trazida pelo descendente. Acontece que no a esta concluso que chegamos, depois de analisar o contexto probatrio, havendo provas seguras acerca do dolo negado pela defesa. Os imputados precisavam daquele bem para se deslocarem da rea rural em que residem at a cidade e, estando com os encargos relativos ao automotor em questo em atraso, resolveram trocar a placa daquele veculo, dificultando a fiscalizao e permitindo que seguissem seu caminho sem chamar maior ateno das autoridades policiais. Tanto que realizaram referido deslocamento por algumas vezes, at que, em operao policial de rotina, conseguiram os agentes estatais descobrir o engodo. Referida convico extrada com segurana das prprias declaraes dos condenados, que acabaram por revelar sua inteno, que se amolda ao dolo exigido para a condenao. Repare-se como nos assiste razo:
[...] possua uma motocicleta Yamaha TT 125 cor vermelha e no regularizou a documentao, sendo que tal veculo encontrava-se ainda com placa amarela; que em meados do ms de outubro do ano p.p. no se recordando a data exata, um filho do declarante, Amado Batista, disse para o declarante que havia encontrado uma placa de trs letras e quatro dgitos, GNZ-4087, sendo que decidiu retirar a placa amarela da referida motocicleta e colocou a placa que encontrou, violando o lacre para tal; que o declarante no se importou, pois acreditou que no ia dar problemas; que permaneceu aproximadamente um ms transitando com aquela motocicleta (Jos Cludio - f. 17, ratificada f. 51). [...] h aproximadamente um ano, o declarante estava acompanhado de seu tio Antnio, mais conhecido como Toninho, pessoa que j faleceu h alguns meses, sendo que ele encontrou uma placa de motocicleta GNZ-4087 e deu aquele objeto para o declarante; que, ao chegar em casa, o declarante colocou a placa na motocicleta de seu genitor, que nem questionou o declarante (Amado Batista - f. 20, ratificada f. 52).
colocando uma relativa a bem de terceiro, sendo conhecedores de referida circunstncia, justamente para evitar problemas com a falta de regularizao do automotor que possuam. Assim sendo, pedimos vnia combatida Defesa para manter a condenao, que se d nos moldes do art. 311 do CP , pois satisfeitos todos os requisitos para tanto. Nesse sentido:
De acordo com o previsto nos arts. 114 e 115, ambos do CTB, o veculo ser identificado externamente por meio das placas dianteira e traseira, sendo esta lacrada em sua estrutura, cujos caracteres o acompanharo at baixa do registro, tipificando, portanto, a conduta prevista no art. 311 do Cdigo Penal, a adulterao, remarcao, sobreposio ou troca destes sinais identificadores externos, bem como daqueles internos gravados no chassi ou no monobloco (TJMG - 3 C - Apel. Crim. 1.0459.05.023112-3/001 Des. Antnio Armando dos Anjos - p. em 29.04.2009).
Ora, difcil crer estarem despidos de malcia os rus ao procederem troca de uma placa de uma moto,
Sinal identificador: qualquer marca colocada no veculo para individualiz-lo, como a numerao correspondente quela que consta no chassi estampada nos vidros do automvel. Pode ser, inclusive, a placa do veculo (NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal comentado. 7. ed. 2 tir. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 991). O dolo restou muito bem comprovado, atuando cada qual com a sua participao no delito, ajustandose para a consecuo do resultado jurdico que a norma incriminadora busca evitar, aplicando-se aqui a regra do art. 29, caput, do Cdigo Penal. Logo, no h como promovermos a pretendida absolvio, cumprindo realizar, todavia, em virtude dos efeitos amplos do recurso aviado, duas modificaes no julgado vergastado. A primeira se refere ao acrscimo determinado nas penas eleitas em virtude da agravante prevista no art. 298, II, do CTB (Lei n 9.503, de 1997). Referido aumento, operado na sentena f. 135, no tem aplicao no caso, pois a norma de referido art. 298 expressa quanto sua aplicao aos delitos de trnsito, e, muito embora a adulterao tenha sido promovida em automotor, no trata o crime do art. 311 do CP de delito daquela natureza. De fato, a infrao penal relativa adulterao de sinal identificador de veculo automotor delito de falso (e no de trnsito, repita-se), estando inserida nos Crimes contra a F Pblica, Ttulo X do Cdigo Penal. Assim sendo, decota-se do julgado hostilizado referida agravante. O art. 298 do Cdigo de Trnsito Brasileiro elenca um rol de circunstncias agravadoras da pena que podem incidir sobre crimes de trnsito (FRANCO, Alberto Silva; STOCO, Rui (Coords.). Leis penais especiais e sua interpretao jurisprudencial. 7 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002, p. 959).
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E no haveria sentido em se manter aquele acrscimo, pois foi reconhecida a atenuante da confisso que acabaria por mitigar o aumento respectivo. Dessa maneira, e tendo em considerao a extirpao de referida agravante, ficam os rus condenados, pelo fato destes autos, em trs anos de recluso, regime inicial aberto, e dez dias-multa, a unidade no menor patamar. Reduzimos a multa diante da incidncia mencionada na sentena das mesmas circunstncias relativas pena privativa, fazendo-se crer ter repercusso tambm a agravante noticiada (f. 135, ltimo pargrafo). Mantm-se a substituio por duas medidas restritivas de direito, cumprindo operar aqui a segunda modificao noticiada. que as parcas condies financeiras dos rus, pequenos produtores rurais da regio, impem a adoo de prestao pecuniria mais branda, como bem opinou o culto Procurador de Justia. Mesmo os dois salrios mnimos fixados a esse ttulo seriam demasiados para o caso, mencionando-se trabalho rural realizado mediante diria. Optamos, ento, por reduzir a sano pecuniria substitutiva, passando-a para apenas um salrio mnimo, menor patamar previsto em lei (art. 45, 1, do CP), sem prejuzo da prestao de servios comunidade. Com tais fundamentos, dou parcial provimento ao recurso, para decotar da condenao o acrscimo trazido pelo reconhecimento indevido de agravante, fixandose para os dois condenados as sanes de trs anos de recluso, regime inicial aberto, e dez dias-multa, a unidade no menor patamar. Mantm-se a substituio da pena privativa por duas restritivas de direito, minorando-se, todavia, a sano pecuniria para apenas um salrio mnimo, isso para cada um dos dois rus. Demais imposies do dito, mantidas. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JUDIMAR BIBER e ALBERTO DEODATO NETO. Smula - RECURSO PROVIDO EM PARTE.
Conduta, em tese, caracterizadora do exerccio arbitrrio das prprias razes. Mutatio libelli. Instncia recursal. Impossibilidade. Absolvio decretada. - A ausncia de prova acerca do intuito de assenhoramento definitivo conduz absolvio. - Ainda que hipoteticamente caracterizado o delito de exerccio arbitrrio das prprias razes, no possvel, em instncia recursal, a promoo da mutatio libelli. Desclassificao que no se admite. Absolvio do acusado. APELAO CRIMINAL N 1.0549.05.002522-6 6/001 Comarca de Rio Casca - Apelante: Geraldo Magela da Silva - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de dezembro de 2009. Alexandre Victor de Carvalho - Relator. Notas taquigrficas DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO - 1. Relatrio. Cuida-se de recurso de apelao interposto por Geraldo Magela da Silva contra sentena oriunda do Juzo da Comarca de Rio Casca, que o condenou s penas de um ano e nove meses de recluso, regime semiaberto, e setenta e dois dias-multa, pela prtica do delito previsto no art. 155, caput, do Cdigo Penal. Narram os autos que, em meados de abril de 2005, na Rua Manoel Ribeiro Fontes, n 120, Bairro das Graas, o denunciado, aproveitando-se de um descuido da vtima e por j ter conhecimento de onde ela guardava os seus bens, subtraiu para si uma motosserra marca Huqvarna 610, pertencente a Onofre Antunes Pereira. Aps instruo criminal, veio sentena condenatria s f. 84/89. A substituio da pena privativa de liberdade e a sua suspenso condicional, nos termos dos arts. 44 e 77 do Cdigo Penal, foram negadas. Inconformada, a defesa busca o reconhecimento do furto de uso, sendo que havia uma desavena entre patro e empregado que, diante do no recebimento da remunerao, tomou o bem para usar e conseguir algum dinheiro para seu sustento. Pugna pela aplicao do princpio da insignificncia, pelo decote da qualificadora (sic), fixao da pena no grau mnimo e concesso do sursis ou da substituio.
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Furto - Autoria - Materialidade - Dolo - Prova Ausncia - No caracterizao - Furto de uso No configurao - Exerccio arbitrrio das prprias razes - Tipicidade - Mutatio libelli Segunda instncia - Inadmissibilidade Absolvio
Ementa: Apelao criminal. Furto. Furto de uso. Descaracterizao. Dolo. Fragilidade probatria.
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As contrarrazes ministeriais esto acostadas s f. 102/105. Instada a se manifestar no feito, a ilustrada Procuradoria-Geral de Justia opinou pelo desprovimento (f. 109/117). o relatrio. 2. Conhecimento. Conheo do recurso, em face do seu ajuste legal. 3. Mrito. Pede a defesa a absolvio, alegando ter havido furto de uso. Colhe-se das razes recursais que:
o apelante no tinha a inteno de se apropriar da motosserra, pois a deixou, inclusive, para conserto na oficina de Raimundo Pedro. Pretendia, portanto, consert-la para usla em trabalho autnomo, e conseguir, com o seu trabalho, dinheiro para sustentar-se, j que a vtima no lhe estava pagando o salrio combinado, alm de no lhe ter assinado a carteira - f. 95.
apropriou-se da motosserra com o objetivo de garantir seu crdito; que o interrogando trabalhou para a vtima por mais de trs anos; que na ocasio a vtima estava devendo ao interrogando quinze dias de servio; que sua inteno era utilizar a motosserra at que recebesse o seu pagamento; que a vtima devia ao interrogando R$180,00 (cento e oitenta reais); que deixou a motosserra na oficina de um amigo que iria fazer alguns reparos na mesma - f. 44.
A testemunha Amauri Barino confirmou, em juzo, o teor da comunicao de f. 09, onde constou a abordagem ao ru e a mesma verso por ele fornecida - f. 54. A vtima relatou a subtrao da motosserra e sua desconfiana em torno do acusado, que no a aguardou, como sempre, para retornar Cidade de Rio Casca aps o dia de trabalho. Na oportunidade, negou a existncia de dvida pelos servios prestados pelo ru f. 59. A testemunha Raimundo Pedro corrobora a verso do acusado, no sentido da tomada da motosserra para recuperao do dinheiro devido pela vtima, alegando:
que o denunciado no disse ao depoente como havia conseguido pegar a motosserra que pertence vtima Onofre; que somente lhe disse que iria tentar conseguir algum dinheiro para recuperar o que Onofre lhe devia - f. 60.
...em entrevista com o investigado o mesmo confessou o delito alegando que apoderou-se da aludida motosserra, uma vez que estava trabalhando para a vtima Onofre Antunes Pereira, onde teriam acordado entre as partes a forma de pagamento salarial; que inmeras vezes o autor procurou a vtima, Sr. Onofre, para acertos, sendo que toda vez que era procurado a vtima no o recebia; que o autor, durante o perodo de trabalho, acidentou-se, alegando ainda que at cuidados mdicos hospitalares lhe foi negado pela vtima; que, diante da situao e induzido por colegas tomou a deciso de apoderar-se da citada motosserra a fim de que a vtima cumprisse o que fora acordado (sic) - f. 09, confirmada em juzo.
A condenao deve estar assentada nos elementos probatrios produzidos nestes autos, e no na constatao de prtica anterior de furtos. Ocorre que, nestes autos, tenho por frgil a concluso acerca do elemento subjetivo do tipo penal previsto no art. 155, CP , o dolo. Entretanto, no cabe a hiptese concreta na tese do furto de uso, seja por no ter havido uso momentneo, seja pela ausncia de restituio. Alis, a devoluo nem mesmo ocorreria sem o efetivo pagamento do de-
No se est afirmando que a pretenso justa, que h dvida entre acusado e vtima. Entretanto, h elemento probatrio para, no mnimo, tornar crvel a verso do ru, que afasta, por completo, a caracterizao do dolo de furto. Essa possibilidade de credibilidade abre o espao para a dvida quanto efetiva inteno de assenhoramento definitivo do bem. Afastada a possibilidade de condenao pelo furto, cumpriria examinar a prtica do delito previsto no art. 345, CP , dada a sua hipottica caracterizao. Todavia, como j adiantei, a hiptese seria de mutatio libelli, ou seja, mudana de classificao jurdica dos fatos, tendo em vista o surgimento no processo de circunstncias elementares do tipo penal no contidas expressa ou implicitamente na denncia, o que, ao contrrio da emendatio libelli, no pode ser aplicada na instncia recursal. Se estivssemos apenas diante da correo do decisum a fim de dar aos fatos a correta definio jurdiJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 271-329, out./dez. 2009
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Em seu interrogatrio judicial, o ru relatou que:
vido, segundo o prprio ru. Assim, no se trata de furto de uso. O que restou provado no caderno processual foi, em tese, a prtica da conduta caracterizadora do exerccio arbitrrio das prprias razes; todavia, no essa a imputao. Completamente inviabilizada a condenao do apelante, porque a nova capitulao implica mutatio libelli, impossvel de ser realizada em segunda instncia. Para a caracterizao do exerccio arbitrrio das prprias razes, no basta to somente a alegada crena do agente acerca de sua pretenso efetivamente legtima ou que lhe parea legtima; h que se perquirir, ainda, a sua boa-f, levando-se em conta a sua educao, a sua cultura e a sua capacidade intelectual. Esta a opinio de Heleno Cludio Fragoso (Lies de direito penal, Bushatsky, v. 4, p. 1.030), que considero bastante pertinente para o caso em comento. Se atentarmos para as condies subjetivas do acusado, concluiremos que h dvida quanto ao dolo de furto, uma vez que, ignorante, possivelmente acreditou no direito de usufruir da motosserra enquanto no recebesse. Vejamos a narrativa feita pelo acusado para o policial que o abordou inicialmente:
ca, seria possvel soluo diversa da absolvio. No sendo o caso, incide a Smula 453 do Pretrio Excelso:
Smula 453 - No se aplicam segunda instncia o art. 384 e pargrafo nico do Cdigo de Processo Penal, que possibilitam dar nova definio jurdica ao fato delituoso, em virtude de circunstncia elementar no contida, explcita ou implcitamente, na denncia ou queixa.
mente dissociada dos elementos de convico coletados ao longo do processo, traduzindo-se em verdadeira criao mental dos jurados. - No se caracteriza a agravante do crime cometido contra cnjuge, se o casal estava separado h dois anos quando dos fatos. APELAO CRIMINAL N 1.0355.04.004581-5 5/002 Comarca de Jequeri - Apelante: Joaquim Bartolomeu Ferreira Caetano - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relatora: DES. BEATRIZ PINHEIRO CAIRES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia da Desembargadora Beatriz Pinheiro Caires, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 17 de dezembro de 2009. - Beatriz Pinheiro Caires - Relatora. Notas taquigrficas DES. BEATRIZ PINHEIRO CAIRES - Joaquim Bartolomeu Ferreira Caetano, vulgo Valtinho, foi julgado pelo Tribunal do Jri de Jequeri e condenado a cumprir pena de 09 anos e 04 meses de recluso, em regime fechado, sob a acusao de haver, em 4 de abril de 2004, por volta de 23h, na Avenida Emlio Mfia Gomes, n 22, Bairro Joo Bosco Calais, em Jequeri, efetuado disparos de arma de fogo contra Edilene Aparecida Monteiro, nela ocasionando as leses descritas no a.c.d. de f. 33/35, no lhe causando a morte por circunstncias alheias sua vontade. Inconformado, apela o acusado em busca de um novo julgamento, sob o fundamento de que o levado a efeito teve deciso manifestamente contrria prova dos autos, sendo esta no sentido de que houve desistncia voluntria de sua parte, no ficando, assim, caracterizada a tentativa de homicdio, e da inexistncia das qualificadoras. Com as contrarrazes, subiram os autos, e, nesta instncia, a douta Procuradoria de Justia opinou pelo desprovimento do recurso. o relatrio resumido. Primeiramente, observo que, aps o seu julgamento pelo Tribunal do Jri, o ru constituiu novo patrono para apresentar recurso em seu favor (f. 218), tendo este apresentado as razes recursais s f. 223/228. No obstante, os advogados que patrocinaram o acusado em Plenrio de Julgamento tambm apresentaram razes recursais (f. 230/240).
Mesmo que anterior s alteraes promovidas em junho de 2008, que passaram a vigorar em agosto de 2008, a Smula est a impedir o procedimento de alterao na imputao em fase recursal. Nesse sentido, colaciono as seguintes decises dos tribunais:
inadmissvel a desclassificao do crime em segunda instncia quando se trata de hiptese prevista no art. 384 do CPP (Smula 453) (STF - HC 54.976 - Rel. Xavier de Albuquerque - DJU 15.4.77, p. 2.348). O reconhecimento, pelo Tribunal, em sede de recurso de apelao exclusivo da defesa, de que a definio jurdica correta para o fato criminoso diversa da imputao, no ocorrendo a observncia do disposto no art. 384 do CPP , resulta na absolvio do ru e no na decretao de nulidade da sentena condenatria, nos termos do art. 617, tambm do CPP (TJSP - 6 C. - Ap. - j. em 20.8.98 - Rel. Cardoso Perptuo - RT 759/592).
4. Concluso. Com essas consideraes, dou provimento ao recurso da defesa para absolver o apelante Geraldo Magela da Silva da imputao contida na exordial, com fulcro no art. 386, VII, CPP . como voto. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MARIA CELESTE PORTO e PEDRO VERGARA. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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Homicdio - Jri - Deciso contrria prova dos autos - No ocorrncia - Crime contra cnjuge Casal separado de fato - Agravante - Excluso
Ementa: Apelao criminal. Jri. Deciso contrria prova dos autos. Inocorrncia. Deciso popular com apoio na prova coletada. Crime praticado contra cnjuge. Agravante. Reconhecimento. Impossibilidade. Casal separado de fato h dois anos. Agravante excluda. Pena reduzida. - Somente se licencia a cassao do veredicto popular, quando a deciso for arbitrria, chocante e flagrante276
Com a constituio de novo advogado, a meu sentir, o mandato conferido aos patronos anteriores foi revogado tacitamente, razo pela qual considerarei apenas as razes expendidas pelo novo patrono, mesmo porque o objeto delas mais amplo. Com essa observao, conheo do recurso, porque presentes os requisitos legais de admissibilidade. O apelante no tem razo. Os jurados decidiram cada um de acordo com a sua conscincia, e a deciso por eles proferida, de modo algum, contrariou manifestamente a prova coletada. Na espcie, no h que se falar em ocorrncia de desistncia voluntria, pois o prprio acusado admitiu no inqurito policial ter efetuado cinco disparos contra a ofendida (f. 10/11), que no veio a falecer por ter sido imediatamente socorrida por populares. O auto de apreenso tambm demonstra que o ru disparou cinco vezes contra a vtima, pois havia na arma cinco cartuchos deflagrados e, pelo que consta, no restou nenhum (f. 08). dizer que o apelante descarregou a arma contra a vtima. A desistncia voluntria consiste no fato de o agente, por sua vontade, impedir o prosseguimento da atividade delituosa. Na espcie, o apelante apenas cessou a atividade delituosa por no dispor de mais balas no tambor do revlver, e no porque no quis prosseguir em seu inicial desiderato criminoso. Na verdade, os atos de execuo j haviam cessado. O que podia ser feito pelo acusado para consumar o homicdio o foi, no ocorrendo a consumao por circunstncias estranhas sua vontade. Desse modo, inadmissvel se torna a desclassificao do delito de tentativa de homicdio para o de leses corporais. O reconhecimento das qualificadoras tambm no se afastou da prova. Ainda que tivesse o ru agido por cimes, tal no afastaria a futilidade em sua motivao. Ele e a vtima j estavam separados h dois anos e ambos j estavam se relacionando com outros parceiros. Portanto, devido ao decurso de tempo havido entre a separao, bem como ao fato de o acusado j ter outra companheira, tal sentimento no foi de molde a justificar a drstica atitude do ru. Na verdade, mesmo considerada tal hiptese, no caso concreto, houve ntida desproporo entre a reao empreendida pelo acusado e sua alegada causa determinante. Alm disso, o prprio ru declarou em Plenrio do Jri que no tinha cimes da vtima, tendo efetuado os disparos contra ela porque havia combinado de buscar a filha de ambos, sendo que Edilene no teria levado a menina no horrio e dia combinados. So suas as palavras:
[...] que o casal teve uma nica filha, que hoje tem nove anos de idade; que a vtima deveria levar a filha do casal at casa da tia da vtima; que a vtima deveria chegar s 7 horas; que o interrogando ficou esperando, mas do lado de fora da casa da tia da vtima; que a vtima no apareceu e no dia seguinte o interrogando se encontrou com ela e como j havia feito uso de bebida alcolica e estava armado, efetuou disparos contra sua pessoa [...]; que esclarece tambm que no tinha cimes da vtima [...] (f. 189).
[...] a utilizao de ataque inopinado caracterstica da maioria dos casos de homicdio cometidos mediante premeditao. O homicida, objetivando o xito de seu propsito, vale-se de elemento surpresa, de conduta desleal, da emboscada, da dissimulao, porquanto tem plena conscincia de que qualquer oportunidade de reao do ofendido poder elidir a consumao do fato (f. 253/254).
No mais, no se pode perder de vista que somente se licencia a cassao do veredicto popular quando a deciso for arbitrria, chocante e flagrantemente dissociada dos elementos de convico coletados ao longo do processo, traduzindo-se em verdadeira criao mental dos jurados, o que, definitivamente, no o caso dos autos. A pena imposta ao apelante, no entanto, comporta ligeira alterao. que a agravante relativa ao crime cometido contra cnjuge, em razo da qual a pena-base do ru foi aumentada de 01 ano, a meu sentir, no se caracterizou, pois ru e vtima j tinham se separado h dois anos quando da ocorrncia dos fatos. Sobre o tema, colhe-se da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
Crime cometido contra cnjuge. Separao de fato existente. Falta de vida em comum. Majorao da pena excluda. A circunstncia agravante - crime cometido contra cnjuge recrudesce a reprovabilidade do agente; alm do ilcito
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E, se realmente o mvel do crime foi o fato de a vtima no ter levado filha ao encontro do ru no dia combinado, a futilidade na ao por este empreendida se revela tambm presente. Do mesmo modo, a qualificadora pertinente surpresa tambm se revela presente na prova coletada. Segundo apurado, a vtima andava tranquilamente em companhia da irm, quando avistou o ru, que dela se aproximou e imediatamente teria sacado de um revlver e atirado, agindo de inopino, de molde a dificultar a defesa da vtima, que no tinha como fugir nem reagir. Consoante j se decidiu: Se ao interpelar a vtima j trazia o ru o revlver em punho, no lhe dando a menor possibilidade de defesa quando nela desfechou os tiros fatais, tem-se como configurada a agravante do art. 121, 2, IV, do CP (RT 393/133). Conforme enfatizado pela douta Procuradoria de Justia no judicioso parecer de f. 248/256,
jurdico, trai o dever de fidelidade resultante da vida em comum. Rompida, desaparece a obrigao de assistncia e respeito mtuo. Cessa a solidariedade decorrente da existncia more uxorio. Irrelevante persistir o vnculo matrimonial. O objeto de proteo a convivncia, no o casamento (RT 678/386).
- Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. HERBERT CARNEIRO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO E, DE OFCIO, DECLARAR EXTINTA A PUNIBILIDADE DO APELANTE, PELA PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA. Belo Horizonte, 4 de novembro de 2009. - Herbert Carneiro - Relator. Notas taquigrficas DES. HERBERT CARNEIRO - Conheo do recurso, prprio, tempestivo e regularmente processado. As partes no suscitaram preliminares e, por ocasio da anlise dos autos, no constatei qualquer nulidade. Na Comarca de Itabirito, Eugnio Pereira Rocha foi denunciado por infrao aos arts. 147 e 250, 1, inciso II, alnea a, ambos do CP . O MM. Juiz da referida Comarca julgou parcialmente procedente a denncia e condenou o ru como incurso nas sanes do art. 250, 1, inciso II, alnea a, do CP , fixando-lhe a pena final em 04 anos de recluso, a serem cumpridos no regime aberto, alm do pagamento de 04 dias-multa. Em seguida, o d. Magistrado substituiu a pena privativa de liberdade por duas restritivas de direitos, consistentes em 02 prestaes pecunirias, fixadas cada uma em 01 salrio mnimo, destinadas a instituies sociais distintas, (f. 93/99). O ru, no se conformando com a deciso, recorre a esta instncia, requerendo, atravs das razes de f. 106/109, a sua absolvio. Para tanto, a defesa argumenta que dos autos no se vislumbra um conjunto probatrio induvidoso, j que o ru apenas alegou participao no delito, mas nada ficou provado..., devendo ser absolvido, nos termos do art. 386, VI, do CPP . As contrarrazes foram apresentadas s f. 110/111 pela manuteno da sentena. Nesta instncia, a d. Procuradoria-Geral de Justia manifestou-se pelo conhecimento do recurso, porm, pela desclassificao da conduta do apelante para o delito de dano qualificado, tal como previsto no art. 163, pargrafo nico, incisos II e IV, do CP . Consta das provas apresentadas que, no dia 26 de junho de 2002, Eugnio Pereira Rocha foi at a residncia da famlia de Luciana Benta Borges, com quem foi amasiado por cinco anos, e, aps ameaar, agrediu o irmo dela, de apenas 16 anos. O menor revidou a agresso, desferindo golpes de foice no ru. Aps tal acontecimento, o ru passou a ameaar a me do menor e tambm a ele, alm de jurar vingana famlia.
Assim, afastada a agravante em comento, passo a reestruturar a pena do ru, fazendo incidir sobre a bsica, fixada em 13 anos de recluso, a diminuio de 1/3 (um tero), por fora do art. 14, II, do CP , ou o correspondente a quatro anos e quatro meses, concretizando a reprimenda oito anos e oito meses de recluso. Ao impulso de tais razes, dou parcial provimento ao recurso, para os fins constantes deste voto. Custas, pelo Estado. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES HLCIO VALENTIM e HERCULANO RODRIGUES. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
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Crime de perigo comum - Incndio - Autoria Materialidade - Prova - Tipicidade Desclassificao do crime - Dano qualificado Admissibilidade - Prescrio da pretenso punitiva - Declarao de ofcio - Extino da punibilidade
Ementa: Crime de perigo comum. Desclassificao para dano duplamente qualificado. Extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva com base na pena aplicada. Recurso no provido. De ofcio, declarada extinta a punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva. - Desclassifica-se o delito de perigo comum para o de dano qualificado, se o incndio provocado pelo ru, alm de ter sido direcionado especialmente para o patrimnio de pessoas certas e determinadas, ainda se restringiu aos limites do imvel da vtima, no afetando em nada patrimnio de terceiros. - Com base na nova pena fixada, declara-se a extino da punibilidade se entre a data do recebimento da denncia e da publicao da sentena condenatria transcorreu tempo suficiente para configurar a prescrio da pretenso punitiva. (Arts. 109, V, e 110 e 117, incisos I e IV, todos do CP .) APELAO CRIMINAL N 1.0319.02.012916-3 3/001 Comarca de Itabirito - Apelante: Eugnio Pereira Rocha
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Assim que, no dia seguinte, 27.06.2002, a famlia amedrontada com as ameaas do ru deixou a residncia e comunicou o fato polcia. Naquela data, noite, por volta das 22h, a Sra. Carmem dos Santos Borges, me do menor e da ento ex-amsia do ru, resolveu passar pela sua residncia, quando verificou que havia sido incendiada. No incndio, tudo que havia no interior da residncia foi queimado ou destrudo. A materialidade encontra-se devidamente comprovada atravs do laudo de f. 31/37, atestando os senhores peritos que o incndio ocorreu:
[...] de elemento em combusto completa ou incompleta, atirado ou deixado proposital junto a material inflamvel no local sinistrado [...] e que se restringiu aos limites do imvel da vtima, no danificando o patrimnio de terceiros (f. 33).
E, com relao autoria, nenhuma dvida acerca de sua configurao, embora o ru nas duas oportunidades em que foi ouvido tenha negado qualquer participao no incndio ocorrido na residncia dos familiares da ento ex-companheira Luciana, f. 28/51. que, alm das declaraes da vtima, Carmem dos Santos Borges, f. 15, a prova testemunhal foi unssona em afirmar a ocorrncia das ameaas do ru, tanto ao irmo de sua companheira quanto a todos os seus familiares. Nesse sentido, especialmente o depoimento das testemunhas Paulo Roberto de Moura, Aparecida Conceio de Carvalho e Luciano Antnio da Rocha, f. 18/20 e 83. Assim, diferentemente do que sustenta a defesa nas razes recursais, f. 108, a autoria delitiva restou seguramente comprovada. Entretanto, com relao capitulao delitiva, vejo que razo assiste d. Procuradoria-Geral de Justia, ao sugerir a desclassificao para o delito de dano qualificado. O delito previsto no art. 250 do CP , pelo qual foi o ru denunciado e sentenciado, tem como objeto jurdico a incolumidade pblica. Heleno Cludio Fragoso, em sua obra Lies de Direito Penal, define o objeto jurdico do referido delito nos seguintes termos:
A incolumidade pblica, na segura definio de Arturo Rocco [...], a segurana de todos os cidados em geral, sem determinao e limitao de pessoas (coletividade dos cidados, sociedade, pblico) contra danos fsicos pessoais ( vida, sade) e patrimoniais, derivados do desencadeamento, por obra do homem, de foras naturais, do alterado funcionamento dos meios de transporte e de comunicao, da alterao de substncias alimentcias e medicinais destinadas ao pblico, etc. [...] Segundo a lio de Manzini, [...] o critrio da coletividade e da indeterminao das pessoas ofendidas que distingue os delitos contra a incolumidade pblica dos crimes contra a pessoa, contra a indstria e o comrcio e o patrimnio (Parte Especial, Forense, v. 2, p.160).
No caso, tal como comprovado, a conduta do ru ao incendiar a casa teve como objetivo gerar risco a determinada famlia, a de sua ex-amsia. Ademais, tal como concluram os senhores experts: ...o incndio em questo se restringiu aos limites do imvel da vtima, no danificando o patrimnio de terceiros. Por outro lado, restaram evidentes e cabalmente comprovados os graves prejuzos causados vtima, que, alm de ter tido a casa incendiada, ainda teve os mveis destrudos pelo ru. Diante disso, no se tm dvidas da configurao do delito de dano duplamente qualificado, por emprego de substncia inflamvel e com prejuzo considervel para a vtima. Com esses fundamentos e de acordo com o art. 383 do CPP , desclassifico o delito pelo qual o ru foi denunciado e processado para o previsto no art. 163, pargrafo nico, incisos II e IV, do CP . Feitas tais consideraes, passo fixao da pena. A culpabilidade no ultrapassa os limites esperados de reprovabilidade da conduta delitiva, razo pela qual no pode a circunstncia ser considerada em desfavor do ru. Os antecedentes no lhe so desfavorveis. Diante da falta de elementos seguros para aquilatar tanto sua conduta social quanto sua personalidade, tenho que tais circunstncias devem ser consideradas em favor do ru. Os motivos do crime so desfavorveis, porquanto cometido por vingana famlia de sua examsia. As circunstncias do delito, segundo a prova apresentada, tambm so desfavorveis, haja vista que o ru incendiou a casa da vtima porque sabia que ela havia sido abandonada pela famlia em razo das ameaas do prprio ru. O delito causou consequncias vtima, que, alm dos prejuzos sofridos pelo incndio, ainda teve mveis da residncia destrudos pelo prprio ru. No h notcias de que o comportamento da vtima tenha influenciado na prtica do delito, razo pela qual tal circunstncia no apresenta qualquer relevncia para a fixao da pena. Ponderadas as circunstncias judiciais, fixo a penabase em 01 ano e 08 meses de deteno e 30 diasmulta, que assim torno definitiva mngua de qualquer outra causa modificativa. Mantenho o valor atribudo ao dia-multa, bem como o regime prisional, determinados na sentena. Por fim, em razo do quantum da pena determinado e considerando que, entre o recebimento da denncia, 25.09.02, f. 2, e a publicao da sentena, 14.01.09, f. 99, alm do processo no ter sido suspenso nem o prazo prescricional, transcorreram mais de 06 anos, declaro a prescrio da pretenso punitiva com base na pena aplicada. Nesses termos, acolho o parecer da douta Procuradoria e desclassifico o delito para o previsto no art. 163, pargrafo nico, incisos II e IV, do CP . Em seguiJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 271-329, out./dez. 2009
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da, com base na pena aplicada, declaro a prescrio da pretenso punitiva, com base nos arts. 109, inciso V, 110 e 117, incisos I e IV, todos do CP . Isso posto, nego provimento ao recurso e, de ofcio, declaro a extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva. Custas recursais, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDUARDO BRUM e FERNANDO STARLING. Smula - RECURSO NO PROVIDO E, DE OFCIO, DECLARADA EXTINTA A PUNIBILIDADE DO APELANTE, PELA PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA.
mentos, capitulado na denncia no art. 314 do Cdigo Penal (extravio, sonegao ou inutilizao de livro ou documento), tambm no se sustenta a sua tipificao como crime de peculato, por faltar coisa (documentos) algum valor econmico aprecivel. APELAO CRIMINAL N 1.0363.05.017679-3 3/001 Comarca de Joo Pinheiro - Apelante: Airton da Silva Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Relator: DES. HERCULANO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 8 de outubro de 2009. - Herculano Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas DES. HERCULANO RODRIGUES - Trata-se de apelao interposta por Airton da Silva, Escrivo de Polcia ad hoc, contra deciso do MM. Juiz de Direito da Comarca de Joo Pinheiro, que o condenou como incurso no art. 312, caput, c/c os arts. 71 (quatro vezes) e 65, III, d, todos do Cdigo Penal, s penas de seis anos, seis meses e vinte e dois dias de recluso, e sessenta e dois dias-multa, sendo decretada a perda de sua funo pblica - isso porque, no exerccio da funo de escrivo de polcia ad hoc, desviou em seu prprio benefcio diversos documentos pblicos e bens mveis pertencentes a terceiros, de que tinha a posse em razo do cargo que ocupava, produtos de crimes contra o patrimnio ou apreendidos pela Polcia em operaes realizadas -, bens esses encontrados em sua residncia no dia 22 de maro de 2005, naquela cidade. Busca o apelante a sua absolvio. Nega a condio de funcionrio pblico e alega inexistir nos autos prova nesse sentido. Sustenta, por outro lado, a ocorrncia de peculato de uso, pois, assim como outros servidores da Delegacia, se servia dos bens para prestar servios para a prpria Polcia e, tambm, para fins particulares, com a autorizao da Autoridade Policial, sem a inteno de se apropriar deles. Afirma que sua conduta poderia caracterizar, quando muito, infrao de natureza administrativa. Bate-se o recorrente, ainda, pelo decote do aumento decorrente do reconhecimento da figura da continuidade delitiva. Alega que levou todos os bens para a sua casa de uma s vez, em janeiro de 2005. Nega, por fim, a prtica do crime previsto no art. 314 do Cdigo Penal, argumentando que teria apenas
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Peculato - Crime continuado - Escrivo ad hoc Tipicidade - Desclassificao do crime - Peculato de uso - Inadmissibilidade - Extravio, sonegao ou inutilizao de livro ou documento - Absoro de crime - Fixao da pena - Reduo
Ementa: Penal. Peculato. Escrivo ad hoc. Desvio em proveito prprio de bens apreendidos pela polcia. Posse em razo do cargo. Conceito de servidor pblico. Amplitude. Alegao de peculato de uso. Hiptese no configurada. Crimes demonstrados. Continuidade delitiva. Aplicao do princpio da consuno em relao ao desvio de documentos. Soluo que no se materializou na parte dispositiva da sentena. Nova definio jurdica dada ao fato. Aplicao de pena autnoma. Atipicidade da conduta. Retificao da condenao. Excluso de um dos crimes de peculato. Ajuste da reprimenda. Continuidade delitiva. Hiptese mais favorvel. Perda da funo pblica. Recurso parcialmente provido. Pena reduzida. - O que no configura ilcito penal (mas infrao de natureza administrativa ou civil) a utilizao momentnea do bem, sem animus domini, que logo reposto pelo servidor, intacto, nas mesmas condies em que se encontrava antes, no lugar de onde foi retirado, o que no acontece na espcie. - O Cdigo Penal tomou o conceito de funcionrio pblico, elemento do crime de peculato, em seu sentido mais amplo. De forma expressa, dispensou os requisitos da permanncia e remunerao como caractersticos e referiu-se a cargo, emprego ou funo, sendo irrelevante tenha o servidor prestado compromisso ou tomado posse ou que sua admisso tenha sido irregular. - Tendo sido desconsiderada na sentena a configurao de crime autnomo em relao apropriao de docu280
levado para a sua residncia os documentos pblicos apreendidos, a fim de organiz-los. Contrarrazes s f. 662/667, opinando a douta Procuradoria de Justia, nesta Instncia, pelo desprovimento da apelao, conforme parecer exarado s f. 670/678. No principal, o relatrio. Atendidos os pressupostos exigidos sua admissibilidade, conheo do recurso. De se assinalar, inicialmente, que as razes expendidas pelo apelante no sentido de afastar a figura tpica do art. 314 do Cdigo Penal, no havero de ser apreciadas - ao menos no que se refere a essa figura tpica especfica -, na medida em que sua conduta, no tocante ao referido delito, foi considerada na sentena absorvida pelo crime de peculato, no gerando, pois, responsabilizao direta. Quanto alegao de peculato de uso, a sentena a refutou com propriedade. De fato, o que no configura ilcito penal (mas de natureza administrativa ou civil) a utilizao momentnea do bem, sem animus domini, que logo reposto pelo servidor, intacto, nas mesmas condies em que se encontrava antes, no lugar de onde foi retirado. E esse, decididamente, no o caso dos autos. O apelante, como ele prprio esclareceu, desviou os bens da Delegacia, dentre eles um veculo Pickup Fiat Strada e uma motocicleta Honda MX 200, que se achavam depositados no ptio da Delegacia de Joo Pinheiro, bem como um aparelho de DVD - alm de documentos pblicos (laudos periciais, autos de infrao de trnsito, requisies do Ministrio Pblico etc.) -, valendo-se de sua condio de Escrivo de Polcia ad hoc, por longo perodo, e no os restituiu. A apropriao se deu no incio do ano de 2004, tendo o ru permanecido na posse dos bens at maro de 2005, quando foram apreendidos em sua residncia. Nesse interregno, deles se utilizou no s para executar tarefas relativas sua atividade pblica, mas tambm para fins particulares, o que ficou bem positivado nos autos. Acrescente-se que o argumento de que tal procedimento se deu com autorizao da Autoridade Policial no restou demonstrado. Ao contrrio, o Delegado de Polcia a quem estava o ru subordinado negou peremptoriamente tal concesso. No que tange alegao de que no era servidor pblico, o argumento tambm no procede. Sabe-se que o Cdigo Penal tomou o conceito de funcionrio pblico, elemento do crime de peculato, em seu sentido mais amplo. De forma expressa, dispensou os requisitos da permanncia e remunerao como caractersticos e referiu-se a cargo, emprego ou funo. Como anotam Alberto da Silva Franco et alli,
[...] adotando a noo extensiva, o nosso Cdigo ainda lhe deu maior elastrio, no exigindo, para caracterizao de
funcionrio pblico, nem mesmo o exerccio profissional ou permanente da funo pblica. Pode dizer-se, como corolrio do art. 327, que no propriamente a qualidade de funcionrio que caracteriza o crime funcional, mas o fato de que praticado por quem se acha no exerccio de funo pblica, seja esta permanente ou temporria, remunerada ou gratuita, exercida profissionalmente ou no, efetiva ou interinamente, ou per accidens (ex: o jurado, a cujo respeito achou de ser expresso o art. 438 do CPP . O depositrio nomeado pelo juiz etc.). Considera-se funcionrio pblico, segundo o texto legal, no s o indivduo investido, mediante nomeao e posse, em cargo pblico (devendo entender-se por tal, ut art. 2 do Estatuto dos Funcionrios Pblicos Civis, aquele que criado por lei, com denominao prpria, em nmero certo e pago pelos cofres pblicos) ou que serve em emprego pblico (eventual posto de servio pblico, fora dos quadros regulares e para o qual no haja necessidade, sequer, de ttulo de nomeao), como tambm qualquer pessoa que exera funo pblica, seja esta qual for (Cdigo Penal e sua interpretao jurisprudencial. Parte Especial, 6. ed. So Paulo: RT, v. 1, t. 2, p . 3.652).
Acerca da comprovao de sua condio de servidor, a questo incontroversa nos autos, destacando a sentena, com propriedade, a confisso do ru, os testemunhos tomados - em especial aquele prestado pelo Delegado, superior hierrquico do acusado - e os documentos acostados, que confirmam que o acusado, contratado pela Prefeitura de Brasilndia de Minas, foi cedido Delegacia de Joo Pinheiro, onde vinha exercendo a funo de Escrivo ad hoc desde o incio do ano de 2002. Demais, como assinala Mirabete, citando lies de Magalhes Noronha e Nelson Hungria, irrelevante que o servidor tenha prestado compromisso ou tomado posse ou que sua admisso tenha sido irregular (Manual de direito penal, p. 299). A deciso merece reparo, contudo, no tocante apropriao ou desvio dos documentos pblicos encontrados em poder do apelante. Na verdade, tendo sido desconsiderada na sentena a configurao de crime autnomo em relao a esse fato, capitulado na denncia no art. 314 do Cdigo Penal (extravio, sonegao ou inutilizao de livro ou documento), tambm no se sustenta a sua tipificao como peculato, por faltar coisa (documentos) algum valor econmico aprecivel. Alis, o que fez a sentena, em relao aos documentos encontrados em poder do ru, foi dar nova classificao jurdica ao fato, como peculato, tanto que estabeleceu sano especfica para essa conduta. A consuno anunciada na parte expositiva da deciso, com a declarao de que o desvio dos documentos estaria abrangido pelo crime de peculato, no se materializou ao final, quando se fixou para a apropriao de diversos documentos pblicos e particulares (f. 640) as penas de cinco anos e trs meses de recluso e cinquenta diasmulta. Data venia, diante dos fundamentos da sentena, h uma inarredvel incongruncia na condenao do
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ru quanto a esse aspecto, o que impe a simples desconsiderao desse aspecto da condenao, fazendo-se o necessrio ajuste na reprimenda. Finalmente, quanto continuidade delitiva, restaram bem delineadas nos autos trs aes delituosas perpetradas pelo apelante no sentido de desviar os bens da Delegacia, devendo as subsequentes ser havidas, pelas condies anlogas de tempo, lugar e modo de execuo, como continuao da primeira. Trata-se de hiptese de concurso mais favorvel ao ru, na medida em que confere aos desvios, por razes de poltica criminal, tratamento unificado e mais moderado do que na outra hiptese possvel, a do concurso material de infraes. As penas-base foram fixadas com criteriosa anlise das circunstncias judiciais do art. 59 do Cdigo Penal, devendo ser mantidas. O regime prisional, semiaberto, e o valor unitrio mnimo da pena pecuniria devem ser mantidos. Correto, tambm, o decreto de perda da funo pblica, com supedneo no art. 92, I, a, do Cdigo Penal. Ante o exposto, provejo parcialmente o recurso interposto para excluir da sentena uma das penas fixadas, relativamente conduta de apropriao de documentos pblicos e particulares, tipificada na denncia no art. 314 do Cdigo Penal e tida na sentena como absorvida pelo art. 312 do Cdigo Penal, reduzindo, em consequncia, para 1/5 o aumento a ser aplicado sobre uma das penas (idnticas) de cinco anos e trs meses de recluso e cinquenta e sete dias-multa, pela continuidade delitiva, reduzindo a reprimenda final, assim, para seis anos e trs meses de recluso e sessenta diasmulta, mantidas, quanto ao mais, as cominaes da sentena. Custas, como de lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS ANTONINO BAA BORGES e BEATRIZ PINHEIRO CAIRES. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
recebia propinas de terceiros, resta afastado o elemento subjetivo do tipo do art. 339 do CP , o dolo direto. Esta circunstncia torna penalmente atpica a conduta do acusado e determina a sua absolvio, a teor do art. 386, III e VII, do CPP . APELAO CRIMINAL N 1.0637.06.037582-0 0/001 Comarca de So Loureno - Apelante: Tiago Santos Figueira - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 24 de novembro de 2009. Delmival de Almeida Campos - Relator. Notas taquigrficas DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS - Cuida-se de apelao interposta por Tiago Santos Figueira contra sentena que julgou procedente a denncia oferecida pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, condenando-o a cumprir a pena de dois anos e seis meses de recluso, em regime semiaberto, bem como a pagar doze dias-multa, por incurso no art. 339 do CP . As razes recursais das partes e a manifestao da ilustrada Procuradoria-Geral de Justia foram objeto de sinttica dissertao no relatrio de f. Conhece-se do recurso, por atender aos seus requisitos de admissibilidade. O apelante pleiteia a sua absolvio, uma vez que a sua conduta atpica, em razo de desconhecer a suposta inocncia do policial militar, por entender que realmente o mesmo estava recebendo propina. Assim, considera que no se configurou nos autos o tipo do art. 339 do CP , pois no imputou a algum a prtica de um delito, embora sabedor de sua inocncia, logo tem por ausente o dolo passvel de ocasionar a sua condenao, o que, a seu ver, determina a reforma da sentena recorrida. Compulsando as peas formadoras do processado, vislumbro que se dever conceder guarida ao inconformismo do apelante, em razo de no se patentear o seu dolo pelo fato de no estar convencido da inocncia da vtima. Ora, extrai-se do seu interrogatrio que estava convicto do fato de a vtima, Marcelo Luiz de Souza, estar recebendo propina de um dono de um guincho. So as suas palavras:
[...]; que realmente comentou com o Ricardo do guincho, no interior da Padaria Santo Antnio que achava que ele estava
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Crime contra a administrao da justia - Denunciao caluniosa - Autoria - Materialidade - Prova Desconhecimento da inocncia da vtima - Dolo direto - Ausncia - Atipicidade - Absolvio Ementa: Imputao caluniosa. Tipo penal no configurado. Ausncia de dolo. Conduta atpica. Absolvio decretada. - Demonstrado que o acusado possua fundadas dvidas sobre a inocncia da vtima policial, ao afirmar que esta
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dando propina ao policial Marcelo para que ele efetuasse apreenses e remoes de veculos; que assim se manifestou por achar estranho a frequncia com que o policial Marcelo faz abordagens na rua apreende veculos e at praticando abusos de autoridade; [...]; que no tem nenhuma prova que possa imputar o crime de corrupo ao policial Marcelo (f. 40).
Essas declaraes do apelante encontram ampla ressonncia no depoimento da testemunha, Pedro Ricardo Cassiano, verbis,
[...] que tempos atrs o depoente estava na padaria Santo Antnio quando foi abordado pelo ru Tiago que disse ao depoente: o Ricardo, estou sabendo que voc est dando R$30, 00 para o cabo Marcelo e o cabo Ivan para cada apreenso de veculos que eles fazem; que o ru disse isso em voz alta e todos os presentes ouviram; que o depoente retrucou que queria lavrar uma ocorrncia sobre aquela afirmao de Tiago, mas no mesmo local estava tambm o cabo Aquino que se adiantou e disse que lavraria uma ocorrncia sobre aquela afirmao de Tiago, j que aquilo envolvia policiais militares e a pessoa do depoente; (f. 60).
A situao ftica acima focalizada pela prova testemunhal , tambm, narrada pela vtima, Marcelo Luiz de Souza, v.g.,
[...]; que, aps a apreenso, o depoente comeou a ouvir boatos de que o ru estaria comentando que o depoente e outros militares recebem propina do dono do guincho para fazer apreenses de veculos; que um desses comentrios foi feito pelo ru na padaria So Loureno e presenciado por um policial, que registrou uma ocorrncia do fato, o que gerou uma sindicncia interna da Polcia Militar; que essa sindicncia concluiu que nada havia de irregular na atuao do depoente, sendo arquivada; (f. 58).
Dessarte, conclui-se que a tese defensiva do apelante encontra esteio nas provas coletadas na instruo criminal, as quais evidenciam que falece ao seu ato a volio de imputar vtima a falsa prtica de um ilcito penal, o que bice para se configurar o tipo do art. 339 do CP , o que habilita a sua absolvio. A convico acima externada acompanhada pela preclara Procuradora de Justia, Dr. Regina Belgo, litteris,
No caso dos autos, conforme demonstrado alhures, o apelante apresentou fundadas razes para sua suspeita e dirigiu-se diretamente a um dos envolvidos na conduta atribuda ao policial Marcelo, no se podendo dizer, assim, que tivesse certeza da inocncia do imputado. Portanto, entendemos que o apelante deve ser absolvido no presente processo, em face da atipicidade de sua conduta, devendo ser reformada a deciso objurgada, razo pela qual deixaremos de tecer consideraes acerca das outras teses ventiladas pela defesa (f. 117).
Portanto, este espectro probatrio conduz iniludvel concluso de que o apelante entendia que a vtima recebia propina de terceiro, inclusive, interpelou o suposto corruptor sobre a prtica deste ilcito num local aberto ao pblico e sem se intimidar pela presena de um policial. Esta dvida do apelante sobre a lisura da conduta profissional da vtima, a meu ver, afasta o elemento subjetivo do tipo penal definido no art. 339 do CP , ou seja, resta infirmado o dolo direto com que imputaria falsamente vtima uma prtica delituosa. A propsito, calha trazer baila a elucidativa lio de Celso Delmanto, verbatim: Tipo subjetivo: o dolo direto, no bastando o dolo eventual, pois o agente precisa saber, sem dvida, que o imputado inocente (Cdigo Penal comentado. 3. ed. Ed. Renovar, p. 519/520). Sobre o tema, colaciona-se abalizada jurisprudncia emanada do colendo STJ, verbis,
Habeas corpus. Denunciao caluniosa. Trancamento. Alegao de ausncia de justa causa para a ao penal. Aticipicidade da conduta. Ordem concedida.
Ante o exposto, dou provimento apelao em epgrafe para reformar a sentena e julgar improcedente a denncia aos fins de absolver Tiago Santos Figueira da imputao da prtica do crime capitulado no art. 339 do CP , nos termos do art. 386, III e VII, do CPP . Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDIWAL JOS DE MORAIS e JUDIMAR BIBER. Smula - RECURSO PROVIDO.
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1. A teor do entendimento pacfico desta Corte, o trancamento da ao penal pela via do habeas corpus medida de exceo, que s admissvel quando emerge dos autos, de forma inequvoca, a inocncia do acusado, a aticipidade da conduta ou a extino da punibilidade. 2. Para a configurao do delito previsto no art. 339 do Cdigo Penal, mister que a imputao seja objetiva e subjetivamente falsa, exigindo-se do sujeito ativo a certeza quanto inocncia daquele a quem atribui a prtica do ilcito penal. 3. No caso, pela leitura da denncia e das peas que a embasaram, sem que haja a necessidade de se incursionar na seara ftico-probatria, no se vislumbra suficientemente demonstrado o dolo do paciente, consubstanciado no deliberado intento de imputar crime quele que sabe ser inequivocamente inocente. 4. Com efeito, pelo que se depreende dos autos, h srios indcios de que o acusado, realmente, acreditava ser vtima de abuso de autoridade por parte da Representante do Ministrio Pblico, que determinou a sua priso em flagrante pela suposta prtica do crime de desacato (HC 109.658/PB - Sexta Turma - Rel. Min. Jane Silva, Desembargadora convocada do TJMG - DJ de 04.05.2009).
Homicdio qualificado - Sesso do Tribunal do Jri - Quesitos - Contradio - Nulidade Ministrio Pblico - Legitimidade recursal - Novo julgamento
Ementa: Jri. Homicdio qualificado. Preliminar de no conhecimento do recurso. Improcedncia. Contradio entre as respostas dos quesitos. Ocorrncia. Nulidade decretada. Recurso provido. - A alegao de que recorrer das decises estatais ato essencialmente da defesa no pode servir de obstculo ao no conhecimento do recurso ministerial, porquanto os veredictos populares, por imposio constitucional, so soberanos, mas podem ser desconstitudos quando aviltantes prova referente ao fato criminoso (art. 593, III, d, do CPP), sendo certo que tanto o Ministrio Pblico quanto a parte podero interpor o recurso quando tenham interesse na reforma ou modificao da deciso, nos termos do art. 577 do CPP . - Ocorrendo contradio nas respostas dos quesitos, imperativa a declarao de nulidade do julgamento do Tribunal do Jri, nos moldes do art. 564, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal. APELAO CRIMINAL N 1.0024.06.058665-8 8/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Cristiano Alves de Castro - Relator: DES. FERNANDO STARLING Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 21 de outubro de 2009. Fernando Starling - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO STARLING - Trata-se de apelao interposta pelo Ministrio Pblico estadual contra deciso que absolveu o acusado Cristiano Alves de Castro da imputao da prtica de homicdio qualificado. Pretende o Parquet que o julgamento seja anulado, argumentando que h contradio nas respostas dadas aos quesitos pelos jurados. Alega, ainda, que a deciso manifestamente contrria prova dos autos. Passo deciso. Da preliminar.
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Suscita a il. defesa a preliminar de no conhecimento do recurso, alegando que recorrer das decises estatais um ato essencialmente da defesa. Invoca as garantias constitucionais previstas no art. 5, XXXVIII, a e c, da CR/88 e alega que o art. 593, III, d, do CPP deve ser interpretado de forma restrita. Contudo, sem razo a defesa. Ora, a alegao defensiva de que recorrer das decises estatais ato essencialmente da defesa, no apresenta a menor consistncia, porquanto os veredictos populares, por imposio constitucional, so soberanos, mas podem ser desconstitudos quando aviltantes prova referente ao fato criminoso. Nesse sentido, o enunciado da Smula 28 editada por este Sodalcio:
A cassao do veredicto popular por manifestamente contrrio prova dos autos s possvel quando a deciso for escandalosa, arbitrria e totalmente divorciada do contexto probatrio, nunca aquela que opta por uma das verses existentes.
O art. 577 do Cdigo de Processo Penal prev expressamente a possibilidade de o Ministrio Pblico interpor recurso, desde que tenha interesse na reforma ou modificao da deciso, sendo este o caso dos autos:
Art. 577. O recurso poder ser interposto pelo Ministrio Pblico, ou pelo querelante, ou pelo ru, seu procurador ou seu defensor. Pargrafo nico. No se admitir, entretanto, recurso da parte que no tiver interesse na reforma ou modificao da deciso.
Dispe o art. 593, III, do CPP:

Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: [...] III - das decises do Tribunal do Jri, quando: a) ocorrer nulidade posterior pronncia; b) for a sentena do juiz-presidente contrria lei expressa ou deciso dos jurados; c) houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena ou da medida de segurana; d) for a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos.
Com efeito, no h qualquer bice legal que impea o Ministrio Pblico de interpor recurso quando teve desacolhida a sua pretenso, no havendo que se falar em interpretao restritiva do citado dispositivo, mesmo porque aceitar tal alegao traduz a concluso de que as decises absolutrias proferidas pelo Jri seriam irrecorrveis, ainda que aviltantes prova. Para se prestigiar a soberania dos veredictos, preconizada na Constituio da Repblica (art. 5, inciso XXXVIII, c), a deciso acolhida pelo Conselho de Sentena deve encontrar ressonncia nos autos. Se a
deciso foi escandalosa e totalmente divorciada da prova, cabe perfeitamente o recurso tanto pelo Ministrio Pblico quanto pelo ru, sendo importante ressaltar que a apelao, nos processos de competncia do Jri, tem carter limitado, pois no devolve Superior Instncia o total conhecimento da causa, ficando o julgamento restrito pretenso manifestada no apelo interposto, nos termos da Smula 713 do STF. A alegao de que incabvel o apelo por parte da acusao, j que a atividade de persecuo penal em crimes de ao pblica integralmente estatal (inqurito policial, acusao formal, instruo criminal e deciso), no tem o condo de desqualificar o Ministrio Pblico como parte legtima para interpor o presente recurso, pois teve desacolhida a sua pretenso. Rejeito, pois a prefacial suscitada pela defesa. Portanto, conheo do recurso, visto que prprio e tempestivamente aviado. A alegao ministerial de ocorrncia de nulidade, em razo da incoerncia na votao dos quesitos, merece ser acolhida, data venia. De fato, houve contradio nas respostas dadas aos quesitos 02 e 03 do Termo de Votao dos Quesitos (f. 303/304). Os jurados, atravs das respostas dadas ao primeiro e ao segundo quesitos, reconheceram que a vtima foi atingida, sofrendo as leses constantes do relatrio de necropsia, e que o ru concorreu para o crime segurando o ofendido. Contudo, no terceiro quesito acabaram por absolv-lo da imputao. Veja-se:
02 - O acusado, Cristiano Alves Castro, concorreu para o crime segurando a vtima para que terceira pessoa a esfaqueasse, terminando por jogar uma pedra em sua cabea, causando as leses acima descritas? SIM (04) (quatro) NO (03) (trs) Absolvio / Condenao 03 - O jurado absolve o acusado Cristiano Alves Castro? SIM (04) (quatro) NO (03) (trs)
to de nulidade absoluta, a teor do pargrafo nico do art. 564 do Cdigo de Processo Penal. Ressalto que, nos moldes do 2 do art. 483 do CPP , no seria o caso de se dar por prejudicado o terceiro quesito - relativo condenao/absolvio -, diante das respostas dadas pelos jurados aos quesitos anteriores, pois o referido quesito de formulao obrigatria quando respondidos afirmativamente os relativos autoria e materialidade do delito, o que ocorreu no presente caso. Prev o mencionado dispositivo:
2 Respondidos afirmativamente por mais de 3 (trs) jurados os quesitos relativos aos incisos I e II do caput deste artigo ser formulado quesito com a seguinte redao: O jurado absolve o acusado?.
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JLIO CEZAR GUTTIERREZ e DOORGAL ANDRADA. Smula - RECURSO PROVIDO.
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Diante disso, a contradio entre as respostas correspondentes aos quesitos evidente, pois a nica tese sustentada em plenrio pela defesa do ru foi a negativa de autoria, estando a tese defensiva em consonncia com as declaraes do apelado, que negou a prtica do homicdio (f. 139/140 e 301/302). Dessarte, sendo esta a nica tese de defesa - e da autodefesa - a negativa de autoria e tendo o Conselho de Sentena reconhecido que o apelado concorreu para a prtica do crime, obviamente que no poderia absolv-lo da imputao, pois, conquanto os jurados julguem por ntima convico, esto adstritos s teses defensivas debatidas em plenrio, ou emergentes dos interrogatrios do ru. A contradio constatada impede a verificao da real vontade dos jurados, o que contamina o julgamen-
Homicdio culposo - Acidente aqutico - Coliso de jet skis - Cdigo de Trnsito Brasileiro Inaplicabilidade - Emendatio libelli Desclassificao do crime - Cdigo Penal Caracterizao - Suspenso condicional do processo - Cabimento
Ementa: Apelao criminal. Homicdio culposo no trnsito. Matria de direito. Acidente ocorrido em vias aquticas. Desclassificao operada para o delito do art. 121, 3, do Cdigo Penal. Possibilidade de suspenso condicional do processo. Autos baixados origem. Recurso provido. - O trnsito de qualquer natureza nas vias terrestres do territrio nacional, abertas circulao, rege-se pelo
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Portanto, resta evidente a ocorrncia de contradio nas respostas dos quesitos e, nos moldes do art. 564, pargrafo nico, do CPP , imperativa a declarao de nulidade do julgamento do Tribunal do Jri. Ante o exposto e por tudo mais que dos autos consta, rejeito a prefacial suscitada pela defesa de no conhecimento do recurso e dou provimento ao recurso ministerial para anular o julgamento popular em razo da contradio das respostas aos quesitos que contaminou o julgamento de nulidade absoluta, nos moldes do pargrafo nico do art. 564 do Cdigo de Processo Penal, devendo o apelado ser submetido a novo julgamento. Custas, ex lege.
CTB. Logo, se o acidente ocorreu em superfcie aqutica, envolvendo dois jet skis, o crime o do art. 121, 3, do Cdigo Penal. - O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuir-lhe definio jurdica diversa, ainda que, em consequncia, tenha de aplicar pena mais grave. Se, em consequncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de proposta de suspenso condicional do processo, o juiz proceder de acordo com o disposto na lei. Recurso provido a fim de desclassificar a conduta do ru, determinando-se a baixa dos autos comarca de origem. APELAO CRIMINAL N 1.0702.04.138621-1 1/001 Comarca de Uberlndia - Apelante: Leovnio Luiz da Silva - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. EDUARDO BRUM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 28 de outubro de 2009. - Eduardo Brum - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO BRUM - Leovnio Luiz da Silva, j qualificado nos autos, foi denunciado na Comarca de Uberlndia como incurso nas sanes do art. 302, pargrafo nico, I, da Lei n 9.503/97. Conforme a inicial, no dia 29.03.08, por volta das 16h, na represa Miranda, naquela comarca, o increpado, com inobservncia do dever objetivo de cuidado, procedendo com imprudncia e impercia, praticou homicdio culposo na direo de veculo automotor, provocando na vtima Daniel Paulo de Souza as leses descritas no laudo necroscpico, as quais foram a causa de sua morte. Apurou-se, na ocasio dos fatos, que o denunciado e a vtima conduziam, cada um, uma embarcao do tipo jet ski, trafegando pela represa de Miranda, sendo certo que nenhum deles era habilitado para tanto. O increpado trafegava atrs e bem prximo do jet ski conduzido pela vtima, no guardando a distncia de segurana entre as embarcaes. Em determinado momento, a vtima realizou uma manobra, virando a sua embarcao, e o denunciado, por estar muito prximo, no conseguiu desviar, chocando seu jet ski com o do ofendido.
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Em virtude do sinistro, a vtima sofreu traumatismo crnio-enceflico, o que lhe causou a morte. O denunciado concorreu para o acidente por imprudncia e impercia, por no guardar a distncia de segurana do jet ski conduzido vanguarda pela vtima e por no possuir habilitao para conduzir a embarcao. Concluda a instruo criminal, o MM. Juiz de Direito prolatou a sentena, julgando procedente o pedido inicial para condenar o ru pena privativa de liberdade de 2 (dois) anos e 8 (oito) meses de deteno, em regime prisional aberto, e suspenso da habilitao para dirigir veculo automotor. Na conformidade do art. 293 da Lei n 9.503/97, fixou o preceito secundrio em dois anos. A reprimenda corporal, nos termos dos arts. 44 e seguintes do Cdigo Penal, foi substituda por duas restritivas de direitos, a primeira consistente em prestao de servios, durante o prazo da condenao, junto Ceapa ou a outro estabelecimento que o MM. Juiz da Execuo Criminal houver por bem designar. A segunda consistente em prestao pecuniria equivalente a 30 (trinta) salrios-mnimos, quantia esta destinada famlia da vtima (f. 132/146). O increpado foi pessoalmente intimado da sentena (f. 162). Irresignado, interps a defesa recurso de apelao, em cujas razes postula a absolvio do ru ao argumento de que a vtima foi o nico culpado pelo trgico acidente, pois dirigia a embarcao em velocidade excessiva e vinha realizando manobras perigosas. Alternativamente, pugna pela reviso da pena pecuniria, por entender que o pagamento de trinta salriosmnimos que lhe foi imposto est muito acima de sua real condio financeira. Assim, espera que a reparao seja fixada em dois salrios-mnimos, dentro da realidade do processo e de sua condio econmica (f. 153/161). Contrarrazes ministeriais s f. 164/170. Nesta instncia, a douta Procuradoria-Geral de Justia opinou pelo conhecimento e desprovimento do recurso (f. 173/178). Conheo do recurso, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Preliminarmente, h matria de direito que impede a apreciao do mrito recursal, nesta seara. Com o devido respeito ao MM. Juiz singular, bem como ao nobre Promotor de Justia subscritor da exordial e nclita Procuradora de Justia, entendo que, no caso dos autos, seja imperiosa a aplicao do art. 383 do Cdigo de Processo Penal. Afinal, o fato descrito na pea de ingresso amoldase ao delito tipificado no art. 121, 3, do Cdigo Penal, e no ao crime nsito ao Cdigo de Trnsito Nacional. Pelo narrado na denncia, o acidente que culminou na morte da vtima Daniel Paulo de Souza ocorreu
em uma represa, na qual ambos os envolvidos - ofendido e ru - estavam pilotando respectivamente seus jet skis. Ou seja, os fatos se deram em uma superfcie aqutica, envolvendo dois veculos prprios para circularem somente sob a gua. Nas disposies preliminares do CTB, mormente nos arts. 1 e 2, h a exata delimitao da aplicao desta Lei n 9.503/97. No art. 1, l-se que: O trnsito de qualquer natureza nas vias terrestres do territrio nacional, abertas circulao, rege-se por este Cdigo, ao passo que no art. 2, verbis:
So vias terrestres urbanas e rurais as ruas, as avenidas, os logradouros, os caminhos, as passagens, as estradas e as rodovias, que tero seu uso regulamentado pelo rgo ou entidade com circunscrio sobre elas, de acordo com as peculiaridades locais e as circunstncias especiais.
Dessarte, pela atual redao do Cdigo de Processo Penal, cabe ao douto Magistrado de primeiro grau encaminhar os autos ao nobre representante do Ministrio Pblico para eventual apresentao da suspenso condicional do processo, visto que, pela novel definio jurdica, o ru, em tese, faz jus a ela. Isso posto, desconstituo os efeitos da r. sentena condenatria e, desclassificando a conduta do increpado, determino a baixa dos autos comarca de origem, a fim de que seja dada vista ao Parquet para se manifestar acerca da possibilidade do oferecimento da suspenso do processo, nos termos do art. 89 da Lei n 9.099/95. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FERNANDO STARLING e JLIO CEZAR GUTTIERREZ. Smula - RECURSO PROVIDO. TJMG - Jurisprudncia Criminal
O acidente no ocorreu em vias terrestres, sejam elas urbanas ou rurais, pois se deu em uma superfcie aqutica, em veculos prprios para ali trafegarem. Malgrado seja o jet ski um veculo automotor, este se equipara a embarcaes, navios e barcos, fora, portanto, das matrias abrangidas pelos artigos iniciais do CTB, devendo ocorrer, pois, a alterao na capitulao delituosa. Dessarte, aplicando a regra do art. 383 do CPP , vislumbro que o ru deva responder ao crime do art. 121, 3, do Cdigo Penal, qual seja homicdio culposo regido por nosso Estatuto Repressivo. Dita o art. 383 do CPP , com a nova redao conferida pela Lei n 11.719/08, que:
O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuir-lhe definio jurdica diversa, ainda que, em consequncia, tenha de aplicar pena mais grave.
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Crime de trnsito - Homicdio culposo - Art. 302 do Cdigo de Trnsito Brasileiro - Autoria Materialidade - Prova - Compensao de culpas - Inadmissibilidade - Condenao - Penas restritivas de direitos - Fixao - Critrios legais Diminuio - Impossibilidade - Pena privativa de liberdade - Mnimo legal - Suspenso da habilitao para dirigir - Reduo - Necessidade
Ementa: Apelao criminal. Crime de trnsito. Homicdio culposo. Absolvio. Impossibilidade. Reduo das penas restritivas de direitos. Inadmissibilidade. Suspenso da habilitao para dirigir. Reduo. Necessidade. Recurso parcialmente provido. - Comprovada a materialidade e a autoria delitiva, constatando-se, ainda, a imprudncia da acusada, o resultado lesivo involuntrio, o nexo de causalidade e a previsibilidade do resultado, subsumindo-se seu comportamento ao tipo penal previsto no art. 302 do CTB, de rigor a manuteno do decreto condenatrio, ainda que a vtima tenha contribudo para o acidente, j que o nosso sistema jurdico no admite a compensao de culpas. - Fixadas as penas restritivas de acordo com os critrios legais, com observncia dos princpios da proporcionalidade e individualizao da pena, no h que falar em reduo.
Nesse diapaso, o 1 deste dispositivo narra que:

Se, em consequncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de proposta de suspenso condicional do processo, o juiz proceder de acordo com o disposto na lei.
Ora, no caso em julgamento, o ru foi denunciado por infrao ao art. 302 do CTB, cuja pena mnima ultrapassa um ano. Tal situao, em consonncia com a orientao do augusto STJ, sumulada atravs do Enunciado n 243, bem como do art. 89 da Lei n 9.099/95, afasta a aplicao do benefcio da suspenso do processo. Entretanto, de acordo com a nova definio jurdica apresentada neste voto, a conduta do ru foi enquadrada no art. 121, 3, do Cdigo Penal, cuja sano mnima cominada de 1 (um) ano de deteno, dentro, portanto, do prazo definido.
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- Tendo a pena privativa de liberdade sido fixada no mnimo legal, reduz-se a pena de suspenso da habilitao para dirigir veculo automotor ao mnimo legal. APELAO CRIMINAL N 1.0313.04.153809-8 8/001 Comarca de Ipatinga - Apelante: Luzia Barros de Oliveira - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. EDUARDO MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 13 de outubro de 2009. - Eduardo Machado - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO MACHADO - Trata-se de apelao criminal interposta contra a r. sentena de f. 76/82, que, julgando procedente a denncia, condenou a apelante, pela prtica do crime previsto no art. 302 da Lei 9.503/97, s penas de 02 (dois) anos de deteno, em regime aberto, e suspenso de habilitao para dirigir veculo automotor por 06 (seis) meses, tendo sido a pena privativa substituda por duas restritivas de direito, consistentes em prestao pecuniria no valor de 03 (trs) salrios-mnimos e prestao de servios comunidade por 730 horas. Nas razes recursais, s f. 100/102, sustenta a apelante que
[...] diante dos depoimentos colhidos, do laudo tcnico e da legislao pertinente, indiscutvel a colaborao da vtima para o evento, razo pela qual dever a recorrente ser absolvida das imputaes a si atribudas.
Segundo a exordial, a denunciada

[...] conduzia o veculo indicado pela Av. Simon Bolvar, visando transpor a Av. Minas Gerais e adentrar na Av. Geresa. Contudo, no cruzamento das duas primeiras vias, encontrando os semforos desligados, imprudentemente, no dispensou a ateno necessria para a manobra e, assim, desrespeitou a preferncia da vtima, que conduzia a motocicleta Honda/CG 125, placa GSN-4747, pela Av. Minas Gerais, no sentido dos bairros Jardim Panorama Cana.
Assim, ao que consta,

[...] o veculo conduzido pela denunciada interceptou a regular trajetria desenvolvida pelo veculo conduzido pela vtima, que foi projetada, caindo na pista de rolamento, sofrendo graves ferimentos.
Subsidiariamente, pede a reduo das penas restritivas ao mnimo legal. Contrarrazes recursais, s f. 103/109. Manifesta-se a douta Procuradoria de Justia, s f. 113/119, pelo conhecimento e desprovimento do recurso. , em sntese, o relatrio. Presentes seus pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Narra a denncia que
[...] em 10 de outubro de 2004, aproximadamente s 21 horas, no cruzamento das Avenidas Simon Bolvar e Minas Gerais, nesta cidade, na direo do veculo GM/Vectra, placa GRW-0415, a denunciada, inobservando o seu dever de cuidado, causou em Helbes Ferreira de Campos leses corporais mltiplas que o levaram morte (cf. auto de corpo de delito - f. 23 e s.).
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Como visto alhures, em apertada sntese, busca a Defesa a absolvio da apelante, ao argumento de que a vtima contribuiu para o acidente. Entretanto, diante das provas acostadas aos autos, tal alegao, ainda que comprovada, no tem o condo de rechaar o decreto condenatrio proferido pelo MM. Juiz a quo. A materialidade e autoria delitiva restam sobejamente demonstradas, sobretudo atravs do auto de corpo de delito de f. 26/27, do exame pericial de f. 20/25 e da prova oral produzida, que conduzem inequvoca concluso de que a acusada foi responsvel pelo evento. Tanto que o presente recurso versa apenas sobre a contribuio da vtima para o acidente. No que toca conduta da vtima, com efeito, h elementos nos autos indicando que ela trafegava em velocidade superior permitida, infringindo os deveres do condutor de domnio do veculo e de certificao prvia de que pode executar manobra sem perigo para os demais usurios da via que o seguem, precedem ou vo cruzar com ele, considerando sua posio, direo e velocidade (arts. 28 e 34 do CTB). Contudo, salta aos olhos que o abalroamento no teria ocorrido no fosse a imprudncia da acusada, que, ao tentar transpor o cruzamento sem tomar as cautelas exigidas para a manobra, atingiu a vtima, que vinha pela via preferencial. Nesse contexto, a despeito de alguma contribuio da vtima para o evento, no h que se falar em absolvio da apelante, como pretende a Defesa, pois o nosso sistema jurdico no admite a compensao de culpas. Registre-se que somente a culpa exclusiva da vtima afastaria a culpabilidade da acusada, o que no restou demonstrado in casu. A propsito, a lio de Csar Roberto Bitencourt:
Eventual culpa da vtima no exclui a do agente; elas no se compensam. As culpas recprocas do ofensor e do ofendido
no se extinguem. A teoria da equivalncia dos antecedentes causais, adotada pelo nosso Cdigo Penal, no autoriza outro entendimento (Manual de direito penal, 6. ed. So Paulo: Saraiva, v. 1, p. 231).
Nesse sentido, tranquila a jurisprudncia:

Apelao criminal. Delito de trnsito. Homicdio culposo. Inobservncia do dever de cuidado. Imprudncia caracterizada. Condenao mantida. - Comete homicdio culposo o motorista que desatenta para as regras bsicas de trnsito, decorrente da falta do devido cuidado objetivo a todos imposto, sendo-lhe inteiramente previsvel o evento. Ainda que a vtima tenha contribudo para o evento, a culpa concorrente no elide a do motorista, j que em direito penal no h compensao de culpas (TJMG - 3 Cmara Criminal - Ap. n 1.0686.05.141663-0/001(1) - Rel. Des. Paulo Czar Dias - v.u. - j. em 16.09.2008 - DOMG de 26.09.2008). Apelao criminal. Homicdio culposo. Trnsito. Imprudncia e impercia caracterizadas. Condenao mantida. Dosimetria. Reestruturao. Recurso provido parcialmente. Em acidente de trnsito, caracterizada est a culpa do motorista que, mesmo percebendo a presena de ciclistas na pista de rolamento, no diminui sua velocidade a patamar compatvel com a segurana do trnsito, limitando-se a acionar a buzina. A concorrncia de culpa por parte do ofendido sabidamente no exclui a responsabilidade penal do outro envolvido, pois inexiste compensao na seara criminal. mngua de motivao, a causa de aumento de pena prevista no inciso I do pargrafo nico do art. 302 do CTB deve se dar na menor frao de 1/3. A proibio de se obter a permisso para dirigir deve ser imposta proporcionalmente sano privativa de liberdade (TJMG - 3 Cmara Criminal - Ap n 1.0056.04.072292-0/001(1) - Rel. Des. Eduardo Brum - v.u. - j. em 16.12.2008 - DOMG de 23.01.2009). Apelao criminal. Crime de trnsito. Homicdio culposo. Imprudncia comprovada. Previsibilidade possvel. Condenao mantida. Culpabilidade. Circunstncia normal ao tipo. Pena de prestao pecuniria. Reduo. Possibilidade. Destinao vtima preferencialmente. Iseno de custas. Concesso. I - Se a prova dos autos, em seu contexto, confirma a atitude imprudente do ru na conduo do veculo automotor que causou a morte da vtima, de se manter a sentena que o condenou por homicdio culposo no trnsito. II - Ainda que haja culpa concorrente da vtima, no h que se falar na absolvio do motorista causador de homicdio culposo na direo de veculo automotor, na medida em que o sistema jurdico-penal vigente no admite a compensao de culpas. III - A culpabilidade, enquanto circunstncia judicial prevista no art. 59 do Cdigo Penal, no aquela que compe a estrutura do delito, seno a reprovao social que o crime e o seu autor merecem. IV - A prestao pecuniria, alm de observar os limites estabelecidos no art. 45, 1, do Cdigo Penal, que varia entre o mnimo de 01 e o mximo de 360 salrios-mnimos, deve ser estabelecida de acordo com as condies financeiras do acusado. V - A destinao da prestao pecuniria deve ser feita preferencialmente vtima. VI - Se o ru requer a concesso da gratuidade de justia por
no ter capacidade financeira para custear o processo, faz jus ao benefcio e, consequentemente, iseno do pagamento das custas processuais (art. 10, II, da Lei Estadual n 12.427/1996) (TJMG - 5 Cmara Criminal - Ap. n 1.0034.03.010046-4/001(1) - Rel. Des. Adilson Lamounier - v.u. - j. em 14.07.2009 - DOMG de 27.07.2009).
Dessarte, comprovada a materialidade e a autoria delitiva, constatando-se, ainda, a imprudncia da acusada, o resultado lesivo involuntrio, o nexo de causalidade e a previsibilidade do resultado, subsumindo-se seu comportamento ao tipo penal previsto no art. 302 do CTB, de rigor a manuteno do decreto condenatrio, ainda que a vtima tenha contribudo para o acidente. Por outro lado, penso que o pedido de reduo das penas restritivas no merece prosperar, pois procedida com a exata observncia dos ditames legais (art. 44, 2, do CP). Quanto pena de prestao de servios, afere-se que foi aplicada de acordo com a proporo do art. 46, 3, do CP . A pecuniria, por seu turno, foi fixada dentro dos limites do art. 45, 1, do CP , e atende condio financeira da apelante, tendo-lhe sido assegurada, ainda, a possibilidade de pagar em at 10 (dez) parcelas. Respeitados, portanto, os princpios da proporcionalidade e individualizao da pena, no h que se falar em reduo das penas restritivas, sob pena de frustrar a funo das reprimendas. Por fim, penso que a r. sentena merece um pequeno retoque no que tange suspenso da habilitao para dirigir veculo automotor. Tendo a pena privativa de liberdade sido fixada no mnimo legal, hei por bem reduzir a suspenso da habilitao da apelante ao mnimo legal, estabelecendo-a em 02 (dois) meses (art. 293, CTB). Feitas essas consideraes, meu voto no sentido de se dar parcial provimento ao recurso, to somente para reduzir a suspenso da habilitao da apelante para dirigir veculo automotor para 02 (dois) meses, mantendo, no mais, os exatos termos da r. sentena fustigada. Custas, na forma da lei. DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO - Peo vnia ao eminente Relator para dele discordar quanto a um nico aspecto do seu voto. O eminente Des. Relator manteve a substituio da pena privativa de liberdade por restritivas de direito, determinada na sentena primeva, sendo uma delas consistente em uma prestao pecuniria devida a uma entidade assistencial, no valor de 03 (trs) salrios-mnimos. Entendo que ocorreu equvoco perpetrado pelo voto precedente, porquanto o diploma penal, no art. 45, 1, exige que, em primeiro lugar, seja tal sano apliJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 271-329, out./dez. 2009
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cada em benefcio das vtimas e dos seus parentes, e s por ltimo, subsidiariamente, possa ser dirigida s entidades filantrpicas, pblicas ou privadas. Assim, pelo acima esposado, determino seja dada nova destinao prestao pecuniria fixada, qual seja: aos dependentes da vtima, j que falecida esta. Acompanho, no mais, o voto condutor. Custas, ex lege. como voto. DES. MARIA CELESTE PORTO - De acordo com o Revisor. DES. EDUARDO MACHADO - Sr. Presidente, pela ordem. Em razo da manifestao de V. Exa., Sr. Presidente, na qualidade de Revisor, e no que diz respeito destinao da pena pecuniria aplicada, e no sendo esta objeto da minha manifestao em meu voto, neste particular acompanho V. Exa. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
se falar em crime impossvel por absoluta ineficcia do meio, pois que, nessa hiptese, h possibilidade, ainda que reduzida, de consumao. - devida a manuteno da qualificadora referente ao uso de chave falsa, no crime de furto, se as provas colhidas na instruo permitem concluir pela utilizao da chave apreendida para abertura do veculo, sendo desnecessria, nesta hiptese, a realizao do exame pericial. - A matria referente iseno das custas deve ser discutida no momento oportuno, isto , quando efetivamente cobrado o respectivo valor devido pelo ru. Negado provimento ao recurso. APELAO CRIMINAL N 1.0056.09.207639-9 9/001 Comarca de Barbacena - Apelante: Leonardo do Nascimento Canto de Oliveira - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relatora: DES. JANE SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 24 de novembro de 2009. - Jane Silva - Relatora. Notas taquigrficas
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Furto qualificado - Chave falsa - Veculo automotor - Estacionamento - Supermercado - Tentativa - Autoria - Materialidade - Prova Tipicidade - Crime impossvel - No configurao - Princpio da insignificncia Inaplicabilidade - Iseno de custas - No cabimento
Ementa: Penal. Tentativa de furto. Tipicidade da conduta. Insignificncia. Alegao de inexistncia de ofensa ao bem jurdico tutelado. Conduta que pouco se aproximou da consumao. Crime impossvel. Inocorrncia. Decote da qualificadora. Impossibilidade. Iseno das custas. Negado provimento ao recurso. - A abertura do porta-malas de um veculo com o uso de chave falsa no configura ato preparatrio, mas sim incio da execuo do crime. impossvel dizer que a conduta de tentativa de furto no ofende o bem jurdico tutelado quando o agente no chegou a furtar qualquer objeto. Eventual ponderao nesse sentido encerraria suposio de algo que no chegou a ocorrer. Merece reprovao a conduta do agente que inicia a execuo do crime de furto, porque idnea a ofender o bem jurdico tutelado. - Praticado o furto em estabelecimento comercial dotado de seguranas e equipamentos de vigilncia, no h que
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DES. JANE SILVA - Leonardo do Nascimento Canto de Oliveira, inconformado com a sentena que o condenou a um ano, oito meses e dois dias de recluso, em regime aberto, e ao pagamento de vinte dias-multa, o valor da unidade no mnimo legal, por ter sido considerado incurso nas penas do crime do art. 155, 4, III, c/c art. 14, II, do Cdigo Penal, interps o presente recurso, requerendo a absolvio, em virtude da atipicidade da conduta. Alternativamente, pleiteou a absolvio por aplicao do princpio da insignificncia ou do crime impossvel. Por fim, pugnou pelo decote da qualificadora, bem como pela concesso da justia gratuita. Contrarrazes ministeriais, s f. 123/133, pelo no provimento do recurso. Quanto aos fatos, narram os autos que, em 5 de maro de 2009, s 14h23, no estacionamento do Supermercado Sales, situado na Rua Sena Figueiredo, Centro, Comarca de Barbacena, Leonardo do
Nascimento Canto de Oliveira tentou subtrair para si, mediante utilizao de chave falsa, coisa alheia mvel, no consumando seu intento por circunstncias alheias sua vontade. A denncia foi recebida em 27 de maro de 2009, e a sentena foi publicada em mos do escrivo em 10 de julho do mesmo ano. O feito transcorreu nos termos da sentena, que ora adoto, tendo sido o ru dela pessoalmente intimado (f. 101). A Procuradoria de Justia opinou pelo no provimento do recurso. Vistos e relatados, passo ao voto. Conheo do recurso, pois previsto em lei, cabvel, adequado e presente o interesse recursal, bem como foram obedecidas as formalidades devidas sua admissibilidade e ao seu processamento. No foram arguidas nulidades, nem encontrei, quando da anlise dos autos, nenhuma delas que possa e deva ser declarada de ofcio. Analisei cuidadosamente as razes da apelao, comparando-as com a sentena guerreada e com as provas constantes dos autos, e vejo que no h como acolher as suas pretenses. Vejamos: A materialidade do delito est demonstrada pelo auto de apreenso, de f. 18, e provas orais colhidas no curso da instruo criminal. Em relao autoria, entendo, igualmente, que no resta qualquer dvida, apesar da negativa do apelante, em seu interrogatrio. Na oportunidade (f. 64/65), ele disse que: No so verdadeiros os fatos narrados na denncia; que confirma as declaraes prestadas perante a autoridade policial, f. 09; que deseja esclarecer que nunca ficou 3 meses preso, como dito em seu depoimento, tendo ficado apenas por 15 dias; que no verdade que tenha tentado furtar um veculo no estacionamento do Sales; que s ouviu os seguranas dizerem que o careca; que, ento, os seguranas o dominaram; que no verdade que estava rondando o estacionamento do Sales naquele dia; que estava passando pelo estacionamento apenas para cortar caminho; que a chave micha no estava com o interrogado; que no sabe dizer com quem estava a chave micha; que o depoente apanhou muito dos seguranas do Sales. A testemunha Clayton Luiz de Carvalho disse, s f. 58/59, que, chegando ao local, o acusado presente j estava dominado pelos seguranas do supermercado; que os seguranas disseram que o acusado estava rondando o local mais cedo, tendo este ido embora porque notou a presena dos seguranas no estacionamento; que o acusado voltou ao estacionamento; que, quando voltou, o acusado j estava sendo monitorado pelos seguranas do local; que, quando o acusado voltou ao estacionamento, os seguranas depararam com o
acusado com o porta-malas do carro aberto; que o acusado disse ao depoente que estava tentando furtar alguma coisa que estivesse no interior do veculo, pois estava desempregado; que reconhece o acusado presente nesse ato como sendo o autor do furto narrado na denncia; que foi recolhido em poder do acusado uma chave micha; que provavelmente foi com essa chave micha que o acusado abriu o porta-malas do carro, porque no estava com mais nada, nem mesmo outras chaves. As testemunhas Guilherme Anastcio Dias e Thiago Jos Aparecido Vieira depuseram no mesmo sentido, dizendo que viram o ru em atitude suspeita, tendo descido at o estacionamento para verificar. Dizem que o acusado saiu do local, mas depois voltou e ficou prximo ao veculo. Afirmam que, em seguida, ele comeou a abrir o veculo, oportunidade em que o imobilizaram e chamaram a polcia (f. 60/63). Assim, tenho que no resta qualquer dvida de que o apelante iniciou a execuo do crime em questo, tendo aberto o porta-malas do veculo, objetivando a subtrao do que ali houvesse. A argumentao de que apenas atos preparatrios do delito foram praticados no se justifica. Tivesse o apelante apenas rondado o carro, como foi feito inicialmente, entendo que estaramos diante de um ato preparatrio. Contudo, a partir do momento em que o agente foi at o veculo e o abriu, utilizando chave falsa, a execuo do delito se iniciou, o que j permite a aplicao da figura do art. 14, II, do Cdigo Penal. O fato objetivo que temos que o apelante iniciou a execuo do crime de furto ao abrir o porta-malas do veculo, com uso de chave falsa, e vasculhar seu interior; por circunstncias alheias a sua vontade, no pde continuar, tendo em vista que os diligentes seguranas do local chegaram no momento do fato. O tipo subjetivo dirige-se vontade do agente de abrir o veculo e vasculhar seu interior, para subtrair produtos em seu prprio proveito. Nos autos, no h referncia vontade do agente dirigida a um item especfico que seria subtrado. A verdade, no entanto, que no se pode afirmar o que precisamente o agente furtaria se no fosse flagrado. Poderia ser objeto de nfimo valor, de pequeno valor, assim como de grande valor econmico, como o prprio carro. Tecer ponderaes em torno de algo que no chegou a ocorrer seria uma aberrao jurdica. O fato que temos sob anlise diz respeito tentativa de furto, nada mais, porque, iniciada a execuo, o crime no se consumou por circunstncias alheias vontade do agente; sendo assim, apenas cumpre ao juiz considerar a pena do crime consumado, aplicando-se sobre a reprimenda a frao de reduo de um a dois teros, prevista no pargrafo nico do art. 14 do Cdigo Penal.
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A atipicidade por aplicao do princpio da insignificncia pode ocorrer diante de um caso concreto especfico, nunca por suposio. A insignificncia uma construo doutrinria e jurisprudencial que beneficia o agente que furtou coisa de nfimo valor. Nesse caso, h algo para que o juiz valorize, diante das provas, como sendo de nfimo valor e, justamente por seu valor, incapaz de ofender o bem jurdico tutelado. No caso em que o ru no chegou a subtrair nada, porque foi impossibilitado de faz-lo, no h como ponderar objetivamente o valor do bem e qual a ofensa que sua subtrao causou ao bem jurdico patrimnio tutelado. A tipicidade da conduta, aps a teoria de Roxin e Zaffaroni, ganhou de fato novos contornos, passando a ser formada pela conduta reprovada, censurada, objurgada pela sociedade; pelo resultado naturalstico desairoso, desvalioso, e pela imputao objetiva. Segundo Claus Roxin, a conduta sobre a qual recai o juzo de desaprovao social deve ser capaz de criar ou incrementar um risco proibido relevante. Ou seja, a conduta do agente que merece ser punida aquela grave o suficiente, que seja capaz de ofender o bem jurdico tutelado pela lei penal, lembrando que a lei penal separou para a sua tutela apenas os bens jurdicos mais caros sociedade. Deve, pois, ser uma conduta que, ao ser praticada pelo agente, crie um risco de leso a um bem jurdico ou aumente um risco j criado. O resultado jurdico aquele advindo da ofensa ao bem jurdico, uma vez que s h crime quando o bem jurdico ofendido. A imputao objetiva, de Roxin, constitui o nexo entre a conduta sobre a qual recai o juzo de desaprovao social, justamente porque idnea a criar ou incrementar um risco proibido relevante, e o resultado, igualmente desvalioso, constituindo a ofensa ao bem jurdico tutelado de forma concreta. O tipo penal, portanto, a partir da definio de tipicidade conglobante ou material, de Zaffaroni, e da imputao objetiva, de Roxin, ganhou nova feio. No mais suficiente para a sua caracterizao a constatao quase matemtica da ocorrncia da conduta, do resultado, do nexo causal e da subsuno do fato lei. preciso valorar as finalidades da lei penal, sob o enfoque da subsidiariedade e fragmentariedade, reconhecendo, o operador do direito, que no basta a realizao da forma, mas que, sobre o contedo dela, necessariamente, dever incidir um desvalor, para que a tipicidade se complete, convalidando o fato de que o direito uma cincia do dever ser, e no do ser. justamente sob essas consideraes que, analisando a questo do ponto de vista concreto, entendo
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que a conduta daquele que entra no estacionamento de um supermercado e abre o porta-malas de um veculo, utilizando-se de chave falsa, para, deliberadamente, subtrair objetos, s no havendo consumado sua inteno por circunstncias que fugiam ao seu controle, deve ser valorizada tal qual a medida de sua prtica, nem mais, nem menos, devendo ser, nesse caso, considerada suficiente a lesionar o bem tutelado. A conduta praticada merece reprovao do Estado, porque no se pode supor que o agente furtaria algo inexpressivo, quando a lei fornece a forma correta de apenar aquele que apenas tentou furtar. Quanto ao pedido de absolvio por aplicao da figura do crime impossvel, em decorrncia da vigilncia exercida pelos seguranas do local, entendo que igualmente no possvel. O fato de o agente ter sido vigiado pelo segurana do estabelecimento no ilide, de forma absolutamente eficaz, a consumao do delito de furto, pois existiu o risco, ainda que mnimo, de que o agente lograsse xito na consumao do furto e causasse prejuzo vtima, restando frustrado seu intento por circunstncias alheias sua vontade. Dessa maneira, no se pode reconhecer, nessa situao, a configurao de crime impossvel pela absoluta ineficcia do meio empregado, mas sim a tentativa de furto. O crime impossvel somente se caracteriza quando o agente, aps a prtica do fato, jamais poderia consumar o crime pela ineficcia absoluta do meio empregado ou pela absoluta impropriedade do objeto material, nos termos do art. 17 do Cdigo Penal, in verbis:
Art. 17. No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime.
Verifica-se que, na espcie, o meio empregado no se revela absolutamente ineficaz para a produo do resultado, haja vista que a s vigilncia dos funcionrios e o monitoramento no so capazes de evitar a ocorrncia do delito. Como cedio, os referidos sistemas so falveis, sendo til somente para dificultar o cometimento desse tipo de crime. E, no havendo a absoluta impossibilidade de consumao do delito, no se caracteriza a hiptese de crime impossvel. Nesse sentido, confiram-se os seguintes precedentes do Superior Tribunal de Justia:
Criminal. REsp. Tentativa de furto em supermercado dotado de sistema eletrnico de vigilncia. Crime impossvel. No configurao. Recurso provido. I - Hiptese em que o agente, no momento da subtrao da res furtiva, estava sendo observado pelo segurana do hipermercado atravs de sistema de monitoramento eletrnico,
que, vindo a revist-lo, constatou a prtica delituosa. II - O sistema de vigilncia eletrnico instalado em uma loja, a despeito de dificultar a ocorrncia de furtos no interior do estabelecimento, no capaz de impedir, por si s, a ocorrncia do fato delituoso, apto a ensejar a configurao de crime impossvel. III - Diante da possibilidade, ainda que mnima, de consumao do delito, no h que se falar na hiptese de crime impossvel. IV - Recurso provido. (REsp 555.268/RS - Rel. Min. Gilson Dipp - 5 Turma - DJ de 9.12.03.) Recurso especial. Penal. Furto em supermercado. Sistemas de segurana. Configurada a violao. Art. 17. Configurao. Divergncia jurisprudencial. - No obstante o estabelecimento comercial estar equipado com sistemas de segurana, no se exclui a possibilidade de leso. - Os sistemas de vigilncia so auxiliares do estabelecimento comercial no combate aos delitos, no garantindo, de forma peremptria, que certos crimes jamais ocorrero. - Recurso provido. (REsp 633.656/RS - Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca - 5 Turma - DJ de 8.11.04.) Recurso especial. Penal. Tentativa de furto em supermercado. Delito praticado sob vigilncia. Crime impossvel no configurado. Recurso provido para restabelecer a sentena condenatria. Ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva estatal. (REsp 508.224/RS - Rel. Min. Hlio Quaglia Barbosa - 6 Turma - DJ de 9.5.05.) Penal e processual penal. Recurso especial. Art. 155, caput, c/c o art. 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal. Rejeio da denncia. Crime impossvel. Estabelecimento com aparato de segurana. Absoluta ineficcia do meio empregado. No configurao. Princpio da insignificncia. Inaplicabilidade. I - A existncia de aparato de segurana no estabelecimento comercial no ilide de forma absolutamente eficaz a consumao do delito de furto. (Precedentes.) II - No caso de furto, para efeito da aplicao do princpio da insignificncia, imprescindvel a distino entre nfimo (ninharia) e pequeno valor. Este, ex vi legis, implica, eventualmente, furto privilegiado; aquele, atipia conglobante (dada a mnima gravidade). III - A interpretao deve considerar o bem jurdico tutelado e o tipo de injusto. IV - Verifica-se inaplicvel, in casu, o princpio da insignificncia, sendo imperioso, portanto, dar prosseguimento persecutio criminis in iudicio. Recurso especial provido. (REsp 961752/RS - Rel. Min. Felix Fischer - DJ de 18.02.2008.) Recurso especial. Penal. Tentativa de furto em loja com sistema de circuito interno de TV. Crime impossvel. No configurao. Aplicao do princpio da insignificncia. Recurso desprovido. 1. A recorrida, no momento da subtrao da res furtiva, estava sendo vigiada pelo sistema de segurana da loja, por meio do circuito interno de TV, tendo sido abordada por uma vendedora que constatou a prtica delituosa. 2. Como h a possibilidade, mesmo que mnima, de o delito se consumar, no est configurada a hiptese de crime impossvel. 3. Tendo em vista a no consumao do delito e o nfimo valor da res furtiva, aplica-se hiptese o princpio da insignificncia. Precedentes do STJ.
4. Recurso improvido. (REsp 710.667/RS - Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima - DJU de 3.10.2005.) Recurso especial. Penal. Tentativa de furto em supermercado. Delito praticado sob vigilncia. Crime impossvel no configurado. Recurso provido para restabelecer a sentena condenatria. Ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva estatal. (REsp 508.224/RS - Rel. Min. Hlio Quaglia Barbosa - DJU de 9.5.2005.) Recurso especial. Penal. Furto em supermercado. Sistemas de segurana. Configurada a violao. Art. 17. Configurao. Divergncia jurisprudencial. - No obstante o estabelecimento comercial estar equipado com sistemas de segurana, no se exclui a possibilidade de leso. - Os sistemas de vigilncia so auxiliares do estabelecimento comercial no combate aos delitos, no garantindo, de forma peremptria, que certos crimes jamais ocorrero. Recurso provido. (REsp 633.656/RS - Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca - DJU de 8.11.2004.) Criminal. REsp. Tentativa de furto em supermercado dotado de sistema eletrnico de vigilncia. Crime impossvel. No configurao. Recurso provido. I - Hiptese em que o agente, no momento da subtrao da res furtiva, estava sendo observado pelo segurana do hipermercado atravs de sistema de monitoramento eletrnico, que, vindo a revist-lo, constatou a prtica delituosa. II - O sistema de vigilncia eletrnico instalado em uma loja, a despeito de dificultar a ocorrncia de furtos no interior do estabelecimento, no capaz de impedir, por si s, a ocorrncia do fato delituoso, apto a ensejar a configurao de crime impossvel. III - Diante da possibilidade, ainda que mnima, de consumao do delito, no h que se falar na hiptese de crime impossvel. IV - Recurso provido. (REsp 555.268/RS - Rel. Min. Gilson Dipp - DJU de 9.12.2003.)
Portanto, entendo que o presente fato no constitui crime impossvel, devendo ser mantida a condenao do agente. Quanto s penas fixadas, verifico que a pena-base foi fixada pouco acima do mnimo legal, visto que a anlise das circunstncias judiciais foi parcialmente desfavorvel ao agente. Aplicou-se devidamente a causa de diminuio do art. 14, II, do Cdigo Penal, em patamar equivalente a um tero, j que se considerou que o agente esteve prximo da consumao do delito, tendo aberto o veculo e vasculhado o interior, ocasio em que foi surpreendido. Pleiteia a defesa o decote da qualificadora referente ao emprego de chave falsa, uma vez que o referido objeto no foi apreendido. Entendo, contudo, pela desnecessidade de referido exame pericial, se possvel a constatao de que, utilizando a chave apreendida, o apelante conseguiu abrir o veculo. No caso em exame, quando os seguranas chegaram ao local, encontraram o apelante j vascuJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 271-329, out./dez. 2009
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lhando o interior do veculo e, em seu poder, apenas a chave que foi apreendida. O objeto foi devidamente apreendido, mas a percia no foi determinada, sendo concluda a utilizao da chave pelo fato de o agente ter conseguido abrir o portamalas sem causar nenhum dano ao veculo. A jurisprudncia dos Tribunais Superiores permite tal fato, no sendo a ausncia de exame pericial, neste caso, suficiente para o decote da qualificadora. Nesse sentido:
Criminal. REsp. Furto qualificado. Emprego de chave falsa. Laudo pericial feito por pessoas inabilitadas. Condenao com base em outros elementos. Qualificadora. Incidncia. Concurso de pessoas. Majorante do crime de roubo. Aplicao ao furto qualificado pela mesma circunstncia. Impossibilidade. Recurso provido. I. A prova tcnica no a nica apta a comprovar a materialidade das condutas, podendo ser suprida por outros meios de prova capazes de levar ao convencimento o julgador. II. Na hiptese, a condenao pelo crime de furto, qualificado pelo uso de chave falsa, se deu com base em outros elementos dos autos que no o laudo pericial elaborado por pessoas tidas como inabilitadas. III. Viola o princpio da legalidade a aplicao da majorante do crime de roubo, resultante do concurso de pessoas, ao crime de furto qualificado pela mesma circunstncia. IV. Tendo o Tribunal a quo, apesar de reconhecer a presena da circunstncia qualificadora do crime de furto, recorrido aos princpios da proporcionalidade e da isonomia para aplicar dispositivo legal estranho ao fato, assume papel reservado pela Constituio Federal ao Parlamento. V. Como no existe paralelismo entre os incisos I, II e III do 4 do art. 155 do Cdigo Penal com os demais incisos do 2 do art. 157 do Estatuto Repressivo, a frmula aplicada resultaria numa reprimenda diferenciada para indivduos que cometem furto qualificado naquelas circunstncias, o que inconcebvel. VI. Recurso provido, nos termos do voto do Relator. (REsp 842.910/RS - Rel. Min. Gilson Dipp - 5 Turma - j. em 3.10.2006 - DJ de 30.10.2006, p. 407.)
Ante tais fundamentos, nego provimento ao recurso, mantendo a sentena hostilizada. Custas, ex lege. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ANTNIO CARLOS CRUVINEL e PAULO CZAR DIAS. Smula - RECURSO NO PROVIDO.
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Furto qualificado - Furto privilegiado Incompatibilidade - Chave falsa - Prova pericial Desnecessidade
Ementa: Apelao criminal. Art. 155, 4, inciso III, CP . Emprego de chave falsa. Prova pericial. Desnecessidade. Comprovao por outros meios. Furto qualificado. Forma privilegiada. Incompatibilidade. Sentena mantida. - A incidncia da qualificadora do art. 155, 4 , inciso III, do Cdigo Penal no fica adstrita comprovao por prova pericial, porque, em regra, o emprego de chave falsa incapaz de deixar vestgios fsicos, bastando, portanto, que sua utilizao seja atestada por outros meios de convico. - Segundo orientao majoritria dos Tribunais Superiores, no h como compatibilizar as figuras do furto privilegiado e do furto qualificado. Alm da gravidade do delito, em si, h que se atentar ao fato de que a posio topogrfica do privilgio indica a inteno do legislador de v-lo aplicado apenas ao furto simples. APELAO CRIMINAL N 1.0433.09.271254-9 9/001 Comarca de Montes Claros - Apelante: Ederson Ferreira de Oliveira - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. RENATO MARTINS JACOB Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 3 de dezembro de 2009. - Renato Martins Jacob - Relator. Notas taquigrficas DES. RENATO MARTINS JACOB - Ederson Ferreira de Oliveira interpe recurso de apelao em face da
Assim, deve ser mantida a pena, que se encontra corretamente fixada. O Juiz ainda fundamentou a negativa de substituio da pena ou concesso do sursis, tendo entendido que as circunstncias no recomendam a medida, sendo importante salientar a reincidncia do apelante, comprovada s f. 34/36. Quanto iseno das custas: A defesa requereu, por derradeiro, os benefcios da Lei 1.060/1950. No caso, ele foi defendido pela douta Defensoria Pblica. Apesar das alegaes defensivas, entendo ser impossvel isentar, de imediato, o ru do pagamento das custas, sendo importante notar que qualquer discusso a respeito desse tema (seja de iseno ou de simples suspenso do pagamento das custas) deve ser agitada no momento oportuno, isto , quando efetivamente cobrado o respectivo valor devido.
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respeitvel sentena que julgou procedentes os pedidos constantes da ao penal pblica proposta pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, condenando o recorrente nas sanes do art. 155, 4, inciso III, c/c o art. 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal, fixando a reprimenda em 08 (oito) meses de recluso, em regime aberto, e 04 (quatro) dias-multa, na mnima frao legal. Verificando o cumprimento dos requisitos do art. 44 do Cdigo Penal, o d. Juzo a quo substituiu a pena privativa de liberdade por prestao de servios comunidade. Nas razes recursais de f. 81/84, a douta Defesa alega que no foi realizada nenhuma vistoria capaz de comprovar o emprego da chave falsa, devendo incidir na hiptese o princpio in dubio pro reo, pugnando, assim, pela excluso da qualificadora e, em seguida, o reconhecimento da causa especial de diminuio do art. 155, 2, do Cdigo Penal (furto privilegiado). Contrariedade recursal deduzida s f. 85/89. A douta Procuradoria-Geral de Justia manifestouse s f. 95/96, opinando pelo desprovimento do apelo. A denncia foi recebida em 12.02.2009 (f. 28), tendo sido publicada a sentena condenatria em 29.04.2009 (f. 73). Nenhuma preliminar foi arguida, e no vislumbro, no caso, qualquer irregularidade processual que possa ser reconhecida de ofcio. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. O apelante foi denunciado por infrao ao art. 155, 4, inciso III, c/c o art. 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal, porque no dia 27.01.2009, por volta de 18h55, na Avenida Ovdio de Abreu, altura do n 230, Centro, Montes Claros/MG, valendo-se de uma chave artesanal, abriu a porta do veculo Ford/F100 pertencente vtima Jos Nides Nunes, retirando o aparelho de som, sendo surpreendido por policiais militares antes de sair do veculo. No houve insurgncia contra o reconhecimento da materialidade e da autoria do crime, as quais esto comprovadas pelo auto de apreenso (f. 16) e pelo termo de restituio (f. 18), sendo a prtica do delito sempre confessada pelo acusado durante todo o curso processual (f. 05 e 59), tendo sido ele preso em flagrante, com a res furtiva em seu poder, conforme se apura da prova testemunhal (f. 02/04, 19/20 e 57/58), razo pela qual, sem maiores delongas, passo ao exame das teses defensivas. A parte recorrente alega que no h prova do efetivo emprego da chave falsa na execuo do delito; contudo, o conjunto probatrio aponta no sentido diametralmente oposto.
Primeiro, porque o ru se mostrou contraditrio ao tentar justificar a forma como entrou no veculo, ora dizendo: a porta do veculo estava aberta, eu entrei (f. 05), ora afirmando: a porta da caminhonete F100 abriu fcil (f. 59), dando a entender que ele realmente precisou destranc-la. Segundo, porque no h nos autos nenhuma notcia de que o agente se valeu de outra forma (v.g. arrombamento de portas ou vidros do veculo) para se apoderar do objeto, valendo lembrar que a vtima sempre foi firme em afirmar que tinha deixado sua caminhonete trancada (f. 57), no havendo nenhum indcio de que quisesse agravar injustamente a situao do ru. Terceiro, porque as chaves artesanais foram apreendidas em poder do ru, o que constitui mais um forte indcio em seu desfavor, nos termos do art. 239 do Cdigo de Processo Penal. A simples ausncia de percia no veculo no obsta a incidncia da qualificadora, porque o uso da chave falsa normalmente no deixa vestgios. Ao contrrio do que geralmente ocorre nos casos de arrombamento (CP , art. 155, 4, inciso I), na execuo do furto com emprego de chave falsa (CP , art. 155, 4, inciso III), o agente atua dentro da estrita normalidade, destrancando o veculo, como se fosse o verdadeiro proprietrio, subtraindo os objetos, sem maior alarde e sem causar danos aparentes res. Nesse contexto, torna-se dispensvel a realizao de laudo pericial, conforme pacfico entendimento jurisprudencial:
Exame de corpo de delito: impossibilidade, quando, dado o modo de execuo do crime, mediante uso de grampo de arame, a guisa de chave, o furto no deixou vestgio material (STF, HC 68901/SP , Rel. Ministro Seplveda Pertence, RTJ 140/155). O emprego de chave falsa no deixa vestgio. O reconhecimento de tal qualificadora, assim, prescinde de prova pericial, sem dispensar, porm, sua utilizao por outro meio (TACrimSP , AC, Rel. Costa Mendes, JUTACrim 57/252).
Ultrapassada essa questo, mantendo-me coerente com o entendimento que venho adotando no julgamento de casos semelhantes, tambm entendo ser invivel o reconhecimento de furto privilegiado no presente caso. Com efeito, no h como compatibilizar as figuras do furto privilegiado e do furto qualificado, uma vez que no faria sentido o legislador aumentar a reprovabilidade dos delitos praticados sob certas condies especiais arroladas e, ao mesmo tempo, consentir com a diminuio da reprovao dessas mesmas condutas. Alm da gravidade do delito, em si, h que se atentar ao fato de que a posio topogrfica do privilgio
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indica a inteno do legislador de v-lo aplicado apenas ao furto simples e noturno. Conforta-me saber que tal entendimento encontrase perfilhado com a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia:
Furto qualificado (art. 155, 4, inciso IV, do Cdigo Penal). Descabimento do privilgio do 2. R.E. conhecido e provido para se restabelecer a sentena de primeiro grau, que condenou o recorrido, sem tal privilgio [...] (STF, RE 113408, Rel. Ministro Sydney Sanches, Primeira Turma, julgado em 06.03.1989). incabvel a aplicao do privilgio constante no art. 155, 2, do Cdigo Penal, mesmo sendo primrio o ru e, a coisa furtada, de pequeno valor, em face da incidncia da circunstncia qualificadora do concurso de agentes. Precedentes. Recurso que merece ser provido, para que seja afastada a aplicao da figura do privilgio (REsp 706240/RS - Rel. Ministro Gilson Dipp - 5 T. - j. em 1.03.2005 - DJ de 21.03.2005, p. 441).
Violncia domstica e familiar contra a mulher Ameaa - Embriaguez - Irrelevncia - Tipicidade Denncia - Recebimento - Ao penal Seguimento
Ementa: Recurso em sentido estrito. Crime de ameaa. Violncia domstica. Embriaguez. Excluso do elemento subjetivo. Denncia rejeitada. Impossibilidade. Recurso provido. - A embriaguez no retira o dolo, elemento subjetivo do crime de ameaa, mormente em se tratando de violncia domstica. Recurso provido para receber a denncia. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 1.0701.09.272036-9 9/001 - Comarca de Uberaba Recorrente: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Recorrido: Donizetti Nunes da Silva - Relatora: DES. MARIA CELESTE PORTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de dezembro de 2009. - Maria Celeste Porto - Relatora. Notas taquigrficas DES. MARIA CELESTE PORTO - Trata-se de recurso em sentido estrito interposto pelo Ministrio Pblico contra deciso proferida pelo Juiz primevo, que no recebeu a denncia ofertada contra Donizetti Nunes da Silva, tendo-o como incurso no art. 147 do CP , c/c o art. 7 da Lei 11.340/06 (f. 18/21), pugnando, em suas razes de f. 24/29-TJ, pela reforma da deciso primeva, recebendo-se a denncia. Em contrarrazes, o recorrido requereu o improvimento do recurso ministerial, f. 31/36-TJ. Em juzo de retratao, foi mantida a deciso objurgada, f. 37. A d. Procuradoria-Geral de Justia, em seu parecer, opinou pelo provimento do recurso ministerial, recebendo-se a denncia (f. 52/53-TJ). , no essencial, o relatrio. Conheo do recurso, por ser regular, prprio e tempestivo. Narra a denncia de f. 02/03-TJ:
[...] que, no dia 3 de maro de 2009, nesta cidade, o denunciado ameaou sua companheira Maria Donizete da Silva, por palavras, de causar-lhe mal injusto e grave.
Diante da comprovao da autoria, da materialidade e da tipicidade do delito, no havendo, por outro lado, nenhuma excludente de ilicitude ou de culpabilidade, a manuteno da condenao do acusado medida que se impe. Registro, por fim, que o critrio trifsico de fixao da reprimenda foi rigorosamente observado, as circunstncias judiciais devidamente sopesadas, j tendo sido fixada a pena-base no mnimo legal. Na segunda fase, verifico que, acertadamente, o douto Sentenciante deixou de atenuar a pena pela confisso espontnea, em face da Smula 231 do STJ. Na terceira fase, j foi aplicada a maior frao da causa de diminuio do art. 14, inciso II, do Cdigo Penal, no havendo qualquer modificao a ser procedida. Finalmente, observo que o douto Sentenciante j estabeleceu o regime prisional mais brando e concedeu o benefcio da pena substitutiva, cujos parmetros legais foram corretamente observados, no havendo o que se alterar. Merc de tais consideraes, na esteira do parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia, nego provimento ao apelo, mantendo, in totum, a respeitvel sentena vergastada. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS ANTONINO BAA BORGES e BEATRIZ PINHEIRO CAIRES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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[...] Extrai-se dos autos que, no dia do fato, a vtima chegou em casa por volta das 18 horas, momento em que o denunciado, que se encontrava embriagado, passou a implicar com a mesma. Consta ainda que, em dado momento, o denunciado passou a amea-la dizendo que iria cortar o seu pescoo e que ela no iria amanhecer viva. Disse tambm que, caso a vtima procurasse a polcia, iria mat-la.
O aferimento da eficcia da ameaa de carter puramente subjetivo, sofrendo, certamente, influncia direta de aspectos como nvel cultural, idade, sexo, condio social, estado de sade etc. A eficcia virtual da ameaa deve ser avaliada considerando-se o nvel mdio (de difcil aferio) dos indivduos com a mesma condio ou padro da vtima (Manzini) (Tratado de direito penal. Parte Especial, So Paulo: Saraiva, v. 3, p. 86).
No caso concreto, presente a idoneidade na ao do recorrido, tendo em vista que a vtima j fora ameaada e inclusive agredida outras vezes (f. 06). No tocante ao dolo, segundo Bitencourt:
O animus jocandi exclui o dolo. Mas a seriedade da ameaa comporta uma valorao subjetiva, muitas vezes de difcil comprovao; por isso, mais que ser sria a ameaa, importa parecer s-lo (Tratado de direito penal. Parte Especial, So Paulo: Saraiva, v. 2, p. 446).
Ademais, no momento do juzo de prelibao para o recebimento da denncia, deve-se verificar se ela preenche os requisitos legais, visto que a anlise do elemento subjetivo somente poderia ser feita aps a apresentao da defesa preliminar, podendo haver a absolvio sumria, ou quando da prolao da sentena. Eis os termos do art. 395 do CPP:
Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: (alterado pela Lei 11.719/2008) I - for manifestamente inepta; (acrescentado pela Lei 11.719/2008) II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal.
No h dvida, pois, de que o delito de ameaa encontra perfeita adequao ao desenvolvida, no sendo o seu elemento subjetivo incompatvel com o estado de embriaguez. Isso porque somente a embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior, isentaria o agente de pena, conforme dispe o art. 28, II, do Cdigo Penal, e nos autos faltaria a condio completa da embriaguez, at mesmo porque tal nem sequer ainda foi provado, alm de no haver as condies fortuitas ou de fora maior a conduzirem causa legal de excluso da ilicitude, comprovadas de plano. Em outras palavras, incua a rejeio da denncia por atipicidade em face do consumo de lcool ou de
Nenhuma dessas hipteses ocorreu in casu, sendo que a denncia narra fato tido como infrao penal, com todas as suas circunstncias, presente a representao da vtima, no havendo que se falar em ausncia de justa causa, pois veio acompanhada de um lastro probatrio mnimo. Todavia, pelo exame da denncia retrotranscrita, v-se que narrou o fato criminoso, com todas as suas circunstncias, contendo a classificao e o rol de testemunhas. A denncia narra o crime com todas as suas elementares, descrevendo minuciosamente a conduta do recorrido, preenchendo, assim, os requisitos do art. 41 do CPP , no estando presentes quaisquer das causas impeditivas do art. 43 do mesmo diploma legal.
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Pela deciso de f. 18/21-TJ, o nobre Magistrado sentenciante entendeu que a denncia deveria ser rejeitada, porque o acusado estava embriagado e o dolo do crime de ameaa incompatvel com a embriaguez. Assim, inconformado, pugna o Ministrio Pblico pelo recebimento da denncia. Razo assiste ao membro do Parquet, quando pugna pela reforma da deciso primeva. No h que se falar em idoneidade na ameaa por ausncia de dolo especfico, quando o agente se encontra em estado de embriaguez. Sobre o tema, lio do doutrinador Cezar Roberto Bitencourt que:
entorpecente, pois, na conformidade do previsto no art. 28, II, do Cdigo Penal: no excluem a imputabilidade penal - a embriaguez voluntria ou culposa, pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos. A justificativa da embriaguez, a meu ver, insuficiente para descaracterizar a seriedade da ameaa, at porque cedio que muitas pessoas se tornam extremamente violentas quando sob o efeito de lcool, funcionando este como fator que elimina a hesitao. Nesse sentido:
A circunstncia de estar o agente alcoolizado no retira a seriedade da ameaa (RT 447/468). Penal. Desobedincia, violao de domiclio e ameaa. Confisso corroborada pela palavra da vtima. Suficincia para a condenao. Agente embriagado. Irrelevncia. Substituio da pena. Possibilidade, mesmo diante da existncia de outros processos em instruo. Recurso provido em parte. A confisso do agente, aliada s palavras da vtima, constitui arcabouo probatrio suficiente para sustentar o dito condenatrio lanado por crimes de desobedincia, violao de domiclio e ameaa. A embriaguez, por si s, no impede a configurao do crime de ameaa. Recurso parcialmente provido (TJMG - Ap. 1.0026.07.0267260/001- Rel. Des. Hlcio Valentim - j. em 02.09.2008).
A denncia veio acompanhada do inqurito policial, que trouxe um lastro probatrio mnimo para se iniciar a ao penal, como se v dos depoimentos testemunhais e documentos anexados. Muito embora possa se questionar tal prova, esta no a fase apropriada, pois nesse momento processual vigora o princpio in dubio pro societates, e no o in dubio pro reo. Com efeito, preenchendo a denncia seus requisitos legais, vindo acompanhada de um lastro probatrio mnimo, deve a mesma ser recebida, para que, durante a instruo processual, que ser realizada mediante o crivo do contraditrio e da ampla defesa, possa se aferir a autoria do delito. Assim, recebo a denncia em relao ao acusado Donizetti Nunes da Silva, devendo a ao prosseguir seu trmite normalmente. Com essas consideraes, dou provimento ao recurso ministerial, reformando a deciso primeva, determinando o prosseguimento da ao penal proposta em face do recorrido. como voto. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES PEDRO VERGARA e EDUARDO MACHADO. Smula - DERAM PROVIMENTO.
Czar Dias, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 15 de dezembro de 2009. Antnio Carlos Cruvinel - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL - Presentes os pressupostos de sua admissibilidade, conhece-se do recurso. Trata a espcie de recurso em sentido estrito interposto pelo Representante do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, em face da deciso de f. 36, proferida pela MM. Juza de Direito da 1 Vara Criminal da Comarca de Juiz de Fora, que determinou a remessa dos autos do processo para o Juizado Especial Criminal, por entender que o fato descrito pela denncia configura hiptese a ser processada sob a gide da Lei 9.099/95, no sendo o caso de violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos da Lei 11.340/06. Sustenta a Representante do Parquet, nas razes de f. 40/51, que a recorrida foi denunciada pela prtica do crime descrito pelo art. 129, 9, do Cdigo Penal, [...] com os reflexos dos arts. 5 e 6 da Lei 11.340/06, observado o disposto no art. 43 da mesma Lei, em razo de ter ofendido a integridade fsica da sua filha de apenas 02 (dois) anos de idade; que a Lei Maria da Penha estabeleceu mecanismos de preveno e punio aos crimes cometidos com violncia domstica e/ou familiar, devendo [...] alcanar todas as formas de violncia contra a mulher, no fazendo distino [...]; que [...] o prprio art. 5 da Lei Maria da Penha no faz distino entre agressor e agressora, de modo a ignorar desproteo para filhas agredidas pela me. Pleiteia, ao final, o provimento do recurso para que o processo siga seu curso normal perante o juzo criminal, com as armas da Lei Maria da Penha. Merece provimento o pleito ministerial. Embora a Lei 11.340/06 disponha em seu art. 1 que a esta Lei cria mecanismos para coibir e prevenir a violncia domstica e familiar contra a mulher [...], entende este Desembargador que referido artigo deve ser interpretado in bonam partem, ou seja, a favor da vtima, que pode ser qualquer pessoa, desde que comprovado que a violncia ocorreu dentro de um contexto domstico ou de relacionamento ntimo. Para que essa possibilidade seja efetivada, o intrprete da lei deve afastar a condio pessoal de mulher em situao de risco domstico como sujeito passivo da ao e a condio de homem como sujeito ativo, estendendo-se a aplicabilidade da Lei n 11.340/06 e as suas medidas protetivas a quaisquer indivduos, sejam eles homens, mulheres ou crianas, bastando a relao familiar ou de afetividade entre os envolvidos, no importando, repita-se, a espcie do agressor ou da vtima.
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Violncia domstica - Criana - Sujeito passivo Lei Maria da Penha - Aplicabilidade

Ementa: Processual penal. Lei Maria da Penha. Violncia domstica. Sujeito passivo. Criana. Aplicabilidade da lei. Competncia da Justia Comum. - Para a configurao da violncia domstica, no importa a espcie do agressor ou do agredido, bastando a existncia de relao familiar ou de afetividade entre as pessoas envolvidas. Provimento ao recurso que se impe. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 1.0145.07.414517-1 1/001 - Comarca de Juiz de Fora R e c o r r e n t e : M i n is t r i o P b l i c o d o E s t a d o d e M i n a s Gerais - Recorrida: Elismara de Lima - Relator: DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Paulo
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Vale a pena observar que a unidade domstica, para fins de sujeio Lei Maria da Penha, deve ser entendida como sendo o espao de convvio permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas (art. 5, inciso I, da Lei 11.340/06). Leciona Maria Berenice Dias que:
A empregada domstica, que presta servio a uma famlia, est sujeita violncia domstica. Assim, tanto o patro como a patroa podem ser os agentes ativos da infrao. Igualmente, desimporta o fato de ter sido o neto ou a neta que tenham agredido a av, sujeitam-se os agressores de ambos os sexos aos efeitos da Lei. A parceira da vtima, quando ambas mantm uma unio homoafetiva (art. 5, pargrafo nico), tambm responde pela prtica de violncia de mbito familiar. Os conflitos entre mes e filhas, assim como os desentendimentos entre irms est ao abrigo da Lei Maria da Penha quando flagrado que a agresso tem motivao de ordem familiar (A Lei Maria da Penha na Justia: A efetividade da Lei 11.340/2006 de combate violncia domstica e familiar contra a mulher, 2 tiragem, So Paulo: RT, 2008, p. 41).
Furto qualificado - Crime tentado - Concurso de pessoas - Condenao - Defensor nico Defesas colidentes - Princpio da ampla defesa Violao - Nulidade
Ementa: Apelao. Furto qualificado. Preliminar. Defesas conflitantes. Defensor nico. Nulidade absoluta. Ocorrncia. - Caracteriza patente violao ao princpio constitucional da ampla defesa um mesmo patrono defender defesas colidentes, porquanto o conflito de interesses limita a sua atuao, resultando numa incompatibilidade de teses defensivas. APELAO CRIMINAL N 1.0024.07.444952-1 1/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Erisvaldo Jos da Cunha - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Corru: Alexandre Ferreira - Relator: DES. DOORGAL ANDRADA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER A PRELIMINAR E ANULAR O PROCESSO. Belo Horizonte, 18 de novembro de 2009. Doorgal Andrada - Relator. Notas taquigrficas DES. DOORGAL ANDRADA - Erisvaldo Jos da Cunha interpe recurso de apelao em face da respeitvel sentena de f. 151/162, que o condenou pela prtica do crime de tentativa de furto qualificado pelo concurso de pessoas, capitulado no art. 155, 4, IV, c/c art. 14, II, c/c art. 61, I, todos do Cdigo Penal, pena de 1 (um) ano de recluso e 15 (quinze) diasmulta, em regime semi-aberto, sem, contudo, substituir a pena tendo em vista o art. 44, II, do Cdigo Penal. Segundo a inicial acusatria, no dia 06.02.2007, por volta das 3h, na Rua Salto da Divisa, os acusados, em unidade de desgnios, tentaram subtrair para si coisa alheia mvel, em detrimento da vtima Alvimar Soares Souza, s no logrando xito por circunstncias alheias s suas vontades. Nas razes recursais (f. 201/209), o recorrente aventa preliminar de nulidade absoluta do feito, tendo em vista que no interrogatrio do apelante e do corru se vislumbrou o conflito de defesas, uma vez que estavam assistidos por um nico advogado. Alega que posteriormente o processo passou a ser acompanhado por um profissional distinto para cada acusado. No mriJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 271-329, out./dez. 2009
Na lio de Mirabete:
Mas ao se referir a lei a pessoa com a qual o agente conviva ou tenha convivido deve-se incluir tambm a vtima com quem desfrutava o agente de um convvio domstico, de natureza diversa da relao conjugal ou de unio estvel, porque o cnjuge e o companheiro j so expressamente mencionados no dispositivo. Embora preocupado o legislador, sobretudo, com a violncia contra a mulher, as agresses esposa ou companheira muitas vezes se estendem aos seus familiares, filhos, cunhados, genitores e, de forma mais amide, em relao a estes a violncia principia aps a sada do homem do lar conjugal. [...] Assim, responde nos termos dos 9 e 10 do art. 129 aquele que, mesmo sem se prevalecer de relaes domsticas ou de coabitao, pratica o crime na via pblica ou no local de trabalho contra o enteado, o sogro, o ex-cunhado ou qualquer outra pessoa com quem compartilhe ou tenha compartilhado o convvio domstico. [...] (Manual de direito penal. 25. ed. So Paulo: Atlas, 2007, v. 2, p. 89).
Sendo assim, imperativo reconhecer que o conceito de famlia trazido pela Lei Maria da Penha abarca toda a estrutura de convvio marcada por uma relao de afeto, dispensando-se, inclusive, a coabitao. Ante o exposto, d-se provimento ao recurso ministerial para determinar o processamento da ao perante a 1 Vara Criminal da Comarca de Juiz de Fora, nos termos da Lei 11.340/06. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PAULO CZAR DIAS e ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS. Smula - RECURSO PROVIDO.
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to, aduz que faz jus aplicao do privilgio no furto qualificado, uma vez que seria primrio poca dos fatos e a coisa furtada seria de pequeno valor. Ao final, requer seja conhecido e julgado procedente o recurso para declarar nulo o processo desde o interrogatrio do acusado e, eventualmente, reformar a deciso aplicando a causa de diminuio prevista no art. 155, 2, do Cdigo Penal. Contrarrazes s f. 211/214, pugnando pela manuteno da r. sentena. Parecer da douta Procuradoria de Justia s f. 222/226, opinando pelo acolhimento da preliminar e, quanto ao mrito, pelo desprovimento do recurso. Conheo do recurso, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Da preliminar. Aduz o apelante preliminarmente a nulidade absoluta da ao penal, visto que, no interrogatrio, ambos os rus estavam assistidos pelo mesmo advogado apresentando defesas conflituosas, ferindo, portanto, o princpio da ampla defesa. Realmente dever ser acolhida a preliminar de nulidade absoluta, seno vejamos. Com efeito, um nico defensor foi constitudo para acompanhar o interrogatrio (f. 65/66) dos rus, sendo, entretanto, as verses conflitantes em relao ao mesmo fato. O corru Alexandre Ferreira, ao ser ouvido em juzo, afirma que estava junto com o acusado:
que, ao passar em frente quele imvel, viu o porto aberto e a mquina na garagem; que ento entrou, pegou a mquina e saiu; que Erisvaldo esperava prximo e eu ento passei a mquina para ele; que quando a polcia se aproximou Erisvaldo jogou a mquina no brejo (sic) f. 65.
No mesmo sentido, tem decidido o TJMG:

Apelao criminal. Delito de furto. Inpcia da inicial. Inocorrncia. Requisitos do artigo 41 do CPP preenchidos. Alegaes finais apresentadas por defensor nico. Defesas colidentes. Nulidade absoluta. Preliminar acolhida. - 1. No inepta a denncia que preenche todos os requisitos exigidos pelo art. 41 do CPP e permite a compreenso da acusao e o exerccio da ampla defesa pelo acusado. - 2. de se decretar a nulidade do processo, por violao ao princpio do contraditrio e da ampla defesa, se as verses dos acusados so antagnicas e as alegaes finais so apresentadas por defensor pblico nico, fato que acarretou ntido prejuzo aos rus, ante a debilidade da defesa tcnica. Smula - Rejeitaram a primeira preliminar da defesa e acolheram a segunda para anular o processo a partir de folhas 194, inclusive (Nmero do processo: 1.0024.03.9264916/001 - Relator: Des. Adilson Lamounier - Data do julgamento: 24.03.2009 - Data de publicao: 06.04.2009). Penal. Furto qualificado. Concurso de pessoas. Conflito de defesas. Um s defensor. Nulidade absoluta. - Ocorre ntida violao ao princpio constitucional da ampla defesa a nomeao de um mesmo defensor para patrocinar defesas colidentes de corrus, porquanto o conflito de interesses limita a atuao do causdico, o que fragiliza a defesa tcnica. Smula - Rejeitaram as preliminares fazendo recomendao. De ofcio, anularam o processo a partir de folhas 24, inclusive (Nmero do processo: 1.0395.02.002774-8/001 Relator: Des. Pedro Vergara - Data do julgamento: 18.12.2006 - Data de publicao: 02.02.2007).
J o apelante Erisvaldo Jos da Cunha tambm confirma o crime, mas sua narrativa difere daquela feita pelo corru Alexandre.
que, passando por aquele local, quando encontrou com Alexandre, o mesmo j estava carregando a mquina de cor amarela e preta, que o interrogando estava embriagado demais e que quando acordou estava preso (sic) f. 66.
Portanto existe vcio insanvel que macula o feito desde o interrogatrio dos rus, o qual deve ser decretado por esta instncia revisora, ante o presumido prejuzo sofrido pelos condenados, qual seja a ampla defesa. Ante o exposto, acato a preliminar suscitada pelo apelante e anulo o processo a partir do interrogatrio dos rus f. 65, inclusive. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HERBERT CARNEIRO e EDUARDO BRUM. Smula - ACOLHIDA A PRELIMINAR E ANULADO O PROCESSO.
...
Conforme se percebe das declaraes supracitadas, clara a divergncia nas verses oferecidas pelos acusados, o que caracteriza um conflito. Diante das contradies entre os depoimentos, apresentando conflitos, o Magistrado a quo deveria ter nomeado defensores distintos para patrocinar as defesas, a fim de evitar a nulidade do processo. Caracteriza patente violao ao princpio constitucional da ampla defesa um mesmo patrono defender defesas colidentes, porquanto o conflito de interesses limita a sua atuao, resultando numa incompatibilidade de teses defensivas.
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Latrocnio - Concurso de pessoas - Oitiva de testemunhas - Lei n 11.690/08 - Nova redao do art. 212 do Cdigo de Processo Penal Ordem de inquirio - Inverso - Irrelevncia Nulidade - No ocorrncia - Participao de menor importncia - Ausncia
Ementa: Apelao criminal. Latrocnio. Nulidade do processo. Inobservncia do art. 212 do CPP . Preliminar
afastada. Participao Inocorrncia.
de
menor
importncia.
- Em que pese a divergncia doutrinria e jurisprudencial, sendo o juiz o destinatrio de toda a prova produzida, o fato de ele inquirir primeiro ou por ltimo tem pouca relevncia e no reflete a melhor exegese, at porque no se justifica que no Jri seja o juiz o primeiro a inquirir, enquanto no Juzo Singular seja o ltimo. Em verdade, a preocupao do juiz com a verdade real, pouco importando a ordem da inquirio das testemunhas, desde que isso no resulte em prejuzo para as partes, j que a norma em vigor apenas acabou com a intermediao que o juiz antes fazia. - Restando comprovado que o agente contribuiu ativamente para a realizao do crime, em unidade de desgnios e mediante diviso de tarefas, sendo sua participao de extrema relevncia para o sucesso da empreitada criminosa, possuindo pleno domnio dos fatos, no pode a sua conduta ser classificada como de menor importncia. Preliminar rejeitada. Recurso no provido. APELAO CRIMINAL N 1.0090.08.019079-7 7/001 Comarca de Brumadinho - Apelante: Miqueias Cardoso Campos - Apelado: Ministrio Pblico Estado Minas Gerais - Corru: Herbert Borges Campos - Relator: DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 20 de outubro de 2009. - Antnio Armando dos Anjos - Relator Notas taquigrficas DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS Perante o Juzo da 2 Vara da Comarca de Brumadinho, Miqueias Cardoso Campos e Hebert Borges Campos, alhures qualificados, foram denunciados pela prtica do crime descrito no art. 157, 3, in fine, do Cdigo Penal. Quanto aos fatos, narra a denncia de f. 02/04 que, no dia 16.03.2.008, por volta de 22h, na Rua Hum, n 78, Povoado Samambaia, no Municpio de
Brumadinho, os denunciados, em unidade de desgnios, previamente ajustados, com emprego de violncia pessoa, subtraram em proveito prprio a quantia de R$ 42,00 (quarenta e dois reais) e um aparelho de som que se encontravam no interior do Bar do Slvio, de propriedade da vtima Slvio Lisboa da Silva. Segundo se apurou, aps a clientela sair do bar, os autores pediram a conta, e, quando a vtima abaixou para calcular o dbito, o denunciado Hebert agarrou-a pela cabea, atingindo-a com socos, e, no satisfeitos, Miqueias segurou a vtima, que era deficiente fsico, para que Herbert, de posse de um pedao de pau e um caco de vidro de garrafas, prosseguisse com as agresses, desferindo-lhe pancadas na cabea e no pescoo. O denunciado Miqueias tambm se apoderou do referido instrumento de madeira e desferiu golpes na vtima, que, antes de perder os sentidos, retirou do bolso R$ 42,00 (quarenta e dois reais). Consta tambm da denncia que as leses causadas vtima foram a causa de sua morte. O processo foi desmembrado (f.122) em relao ao ru Hebert Borges Campos. Regularmente processado, ao final, sobreveio a r. sentena de f. 159/165, julgando procedente a pretenso punitiva estatal, condenando Miqueias Cardoso Campos como incurso no art. 157, 3, in fine, do Cdigo Penal, s penas de 20 (vinte) anos de recluso, em regime inicialmente fechado, e 10 (dez) dias-multa, no patamar mnimo legal. Inconformado com a r. sentena, apelou o ru (f. 168). Em suas razes recursais (f.173/178), em preliminar, argui o apelante a nulidade do processo, pela inobservncia da norma prevista no art. 212 do CPP , com a redao dada pela Lei 11.690/08, na medida em que as testemunhas deveriam ter sido ouvidas primeiro pelo Ministrio Pblico e depois pela defesa. No mrito, alega o apelante que a sua participao foi de menor importncia, devendo, portanto, ser aplicado o art. 29, 2, do Cdigo Penal. Alternativamente, pugna pela desclassificao para o delito de leses corporais seguida de morte. O recurso foi devidamente contrariado pelo Ministrio Pblico (f. 179/189), pugnando pelo desprovimento do apelo. Nesta Instncia, a douta Procuradoria-Geral de Justia, em parecer da lavra do Dr. Vagner Vartuli (f. 195/199), il. Procurador de Justia, opina pelo desprovimento do recurso. Era o que havia de relevante a relatar. Presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento, conheo do recurso. Ab initio, por ser prejudicial ao mrito, passo analise da preliminar arguida pelo apelante, que busca a nulidade do processo, por inobservncia da ordem de inquirio prevista no novo art. 212 do Cdigo de Processo Penal, referente oitiva das testemunhas.
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Como se sabe, uma das modificaes oriundas da Lei 11.690/2008 ao Cdigo de Processo Penal diz respeito prova testemunhal, que procurou reforar a garantia do contraditrio em relao a esse importante meio de prova. Antes da reforma, dispunha o art. 212 do CPP:
Art. 212. As perguntas das partes sero requeridas ao juiz, que as formular testemunha. O juiz no poder recusar as perguntas da parte, salvo se no tiverem relao com o processo ou importarem repetio de outra j respondida.
Entretanto, hoje, o art. 212 do CPP , com sua nova redao dada pela Lei 11.690/2008, dispe que:
Art. 212. As perguntas sero formuladas pelas partes diretamente testemunha, no admitindo o juiz aquelas que puderem induzir a resposta, no tiverem relao com a causa ou importarem na repetio de outra j respondida. Pargrafo nico. Sobre os pontos no esclarecidos, o juiz poder completar a inquirio.
Dessa forma, v-se que, antes da reforma do Cdigo de Processo Penal, quando a parte desejasse fazer uma pergunta ao interrogando, dirigia sua indagao ao juiz, que, por sua vez, a transmitia testemunha, com suas prprias palavras. Agora, segundo a nova redao dada pela Lei n 11.690/ 2008 ao art. 212 do CPP , as perguntas sero formuladas pelas partes diretamente testemunha, desaparecendo, assim, a intermediao que antes o juiz fazia, podendo o juiz, segundo a norma do pargrafo nico do citado art. 212, complementar a inquirio, notadamente sobre os pontos no esclarecidos. Entretanto, de acentuar que no houve alterao quanto ordem de inquirio. Sendo a testemunha de acusao, as perguntas sero iniciadas pelo promotor de justia, diretamente testemunha; quando a testemunha for de defesa, a inquirio ser feita pelo defensor antes do Ministrio Pblico, cabendo ao juiz, ao final, supletivamente, complementar a inquirio. A propsito, sobre o assunto, com propriedade preleciona Guilherme de Souza Nucci:
Perguntas diretas s testemunhas: a Lei 11.690/2008 eliminou o sistema presidencialista de inquirio das testemunhas, vale dizer, todas as perguntas, formuladas pelas partes, deviam passar pelo juiz, que as dirigia a quem estivesse sendo ouvido. Em outros termos, antes da reforma processual, quando a parte desejasse fazer uma repergunta, dirigiria sua indagao ao magistrado, que a transmitiria testemunha, com suas prprias palavras. De fato, era um sistema vetusto e lento. Afinal, a testemunha havia entendido perfeitamente o que fora perguntado pela acusao ou pela defesa, bastando-lhe responder. Mesmo assim, era orientada a esperar que o magistrado repetisse a tal pergunta para que, ento, pudesse dar sua resposta. Tratava-se de uma precauo para que as partes no induzissem as testemunhas ou no fizessem indagaes despropositadas ou
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ofensivas. De todo modo, o sistema era anacrnico. Imaginemos a modernidade do processo informatizado, com os depoimentos colhidos em fita magntica. Para que ouvir duas vezes a mesma indagao? Desnecessrio. Basta que a parte faa a repergunta diretamente testemunha. Se houver alguma pergunta indevida, deve o juiz indeferi-la. Para isso, est o magistrado presente, controlando os atos ocorridos em audincia, sob sua presidncia. Tal inovao, entretanto, no altera o sistema inicial de inquirio, vale dizer, quem comea a ouvir a testemunha o juiz, como de praxe e agindo como presidente dos trabalhos e da colheita da prova. Nada se alterou nesse sentido. A nova redao dada ao art. 212 manteve o bsico. Se, antes, dizia-se que as perguntas das partes sero requeridas ao juiz, que as formular testemunha, agora se diz que as perguntas sero formuladas pelas partes diretamente testemunha [...]. Nota-se, pois, que absolutamente nenhuma modificao foi introduzida no tradicional mtodo de inquirio, iniciado sempre pelo magistrado. Porm, quanto s perguntas das partes (denominadas reperguntas na prtica forense), em lugar de passarem pela intermediao do juiz, sero dirigidas diretamente s testemunhas. Depois que o magistrado esgota suas indagaes, passa a palavra parte que arrolou a pessoa depoente. Se se trata de testemunha da acusao, comea a elaborar as reperguntas o promotor, diretamente testemunha. Tratando-se de testemunha da defesa, comea a reinquirio o defensor, diretamente testemunha. Aps, inverte-se. Finalizadas as perguntas do promotor testemunha de acusao, passa-se a palavra ao defensor (se no houver assistente de acusao, que tem precedncia). O mesmo se faz quando o defensor finaliza com a sua inquirio: passa-se a palavra ao promotor e, depois, ao assistente, se houver (NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal comentado. 8. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora RT, 2008, p. 479-480).
Nesse mesmo norte, doutrinam Luiz Flvio Gomes, Rogrio Sanches Cunha e Ronaldo Batista Pinto:
Segundo se depreenda da leitura deste dispositivo, o legislador, abandonando o sistema presidencialista - pelo qual as perguntas eram dirigidas, primeiramente, ao juiz, que depois as formulava testemunha - adotou, com todas as letras, o sistema anglo-americano, tambm conhecido como crossexamination, que autoriza a inquirio direta das testemunhas, sem antes passar pelo filtro judicial. As vantagens dessa opo, amparada em respeitadas lies doutrinrias, so expostas nos comentrios que tecemos ao art. 473 do CPP , que trata da prova testemunhal em plenrio do Jri, pelo que fica recomendada a sua leitura. Pargrafo nico. Sobre os pontos no esclarecidos, o juiz poder complementar a inquirio. A leitura apressada deste dispositivo legal pode passar a impresso de que as partes devem, inicialmente, formular as perguntas para que, somente a partir da, possa intervir o juiz, a fim de complementar a inquirio. No parece ser exatamente assim. Basta ver, por exemplo, a redao do art. 188 do CPP , a determinar que, no interrogatrio, de incio as perguntas so formuladas pelo juiz que, depois, consultar as partes se h algo a ser esclarecido. E mesmo a atual redao do art. 473 do CPP , que, no plenrio e no Jri, determina a primazia do juiz de colher o depoimento da vtima e das testemunhas, para depois facultar s partes a formulao de perguntas. Afrontaria mesmo nossa tradio conceder-se, desde logo, a palavra s partes, para que o juiz, por ltimo, pudesse per-
guntar testemunha. Melhor que fiquemos com a frmula tradicional, arraigada na prxis forense, pela qual o juiz d incio s suas indagaes para, depois, facultar s partes a possibilidade de, tambm, inquirirem a testemunha, desta feita diretamente, sem a necessidade de passar, antes, pelo filtro judicial (GOMES, Luiz Flvio; CUNHA, Rogrio Sanches; PINTO, Ronaldo Batista. Comentrios s Reformas do Cdigo de Processo Penal e da Lei de Trnsito. So Paulo: Editora RT, 2008, p. 301-302).
No mesmo sentido, a orientao jurisprudencial:

Habeas corpus. Art. 212 do Cdigo de Processo Penal. Nova redao conferida pela Lei n 11.690/2008. Ordem das perguntas. No alterao. Incio da coleta de provas pelo magistrado. Possibilidade. Coerncia com o disposto no art. 473 do Cdigo de Processo Penal. Ausncia de prejuzo. Inteligncia do art. 563 da lei adjetiva penal. Ordem denegada. - A nova redao conferida ao art. 212 do Cdigo de Processo Penal pela Lei n 11.690/2008 visa, to-somente, a aperfeioar a produo e a apreciao das provas no Juzo criminal, sem implicar alterao na sistemtica de que o juiz sempre inicia a coleta dos depoimentos. - Dada a redao do art. 473 do Cdigo de Processo Penal, tambm alterada pela Lei n 11.689/2008, tem-se por improvvel que, dentro de um mesmo sistema processual, uma norma determine que, no Jri, o juiz presidente inicie a colheita das declaraes das pessoas a serem ouvidas e, no Juzo singular, uma outra norma determine que as partes iniciem as perguntas, e no o magistrado. Se a defesa no apontou o prejuzo sofrido no caso concreto, pelo fato de o magistrado ter iniciado a inquirio das testemunhas, no h falar-se em anulao do ato (TJMG - 2 Cmara Criminal HC 1.0000.09.502226-5/000 - Rel. Des. Renato Martins Jacob - v.u. - j. em 20.8.2009 - pub. no DJe de 02.09.2009). Porte ilegal de arma. Art. 14 da Lei n 10.826/03. Condenao. Recurso do MP: nulidade processual. Oitiva de testemunhas. Nova redao do art. 212 do CPP . Prejuzo. Recurso do ru: insuficincia de provas. Improvimento. 1. A nova redao do art. 212 do CPP , dada pela Lei n 11.690/2008, determina que as perguntas s testemunhas devam ser formuladas diretamente pelas partes, mas no autoriza a interpretao de que houve alterao na ordem a ser observada pelo juiz e pelas partes para a formulao dessas perguntas. 2. Para o reconhecimento de nulidade, necessrio demonstrar o prejuzo advindo da inverso da ordem das perguntas prevista no art. 212 do Cdigo de Processo Penal. 3. suficiente e apto a gerar condenao um conjunto probatrio em que concorrem os depoimentos coerentes dos policiais que efetuaram a priso em flagrante, em sintonia com a confisso extrajudicial do ru (TJDFT - 1 Turma Criminal - Ap. n 20080310049104 - Acrdo 365871 Rel. Des. Edson Alfredo Smaniotto - v.u. - j. em 22.06.2009 - Disponvel no DJe de 27.07.2009, p 190).
Ainda, sobre o tema, merece destaque a leitura, recomendada pelos doutrinadores acima citados, da redao dada ao art. 473 do CPP pela Lei n 11.689/2008, no qual ficou assentado que:
Art. 473. Prestado o compromisso pelos jurados, ser iniciada a instruo plenria quando o juiz presidente, o Ministrio Pblico, o assistente, o querelante e o defensor do acusado tomaro, sucessiva e diretamente, as declaraes do ofendido, se possvel, e inquiriro as testemunhas arroladas pela acusao.
Com efeito, em que pese a divergncia doutrinria e jurisprudencial, sendo o juiz o destinatrio de toda a prova produzida, o fato de ele inquirir primeiro ou por ltimo tem pouca relevncia e no reflete a melhor exegese, at porque no se justifica que no Jri seja o juiz o primeiro a inquirir, enquanto que no Juzo singular seja o ltimo. Em verdade, a preocupao do juiz com a verdade real, pouco importando a ordem da inquirio das testemunhas, desde que isso no resulte em prejuzo para as partes, j que a norma em vigor apenas acabou com a intermediao que o juiz antes fazia. No caso em exame, malgrado tenha o juiz iniciado a inquirio das testemunhas, no demonstrou a defesa que a inverso da ordem tenha causado qualquer prejuzo ao ru. Ora, de sabena comezinha que, em tema de nulidades, o processo penal regido pelo preceito fundamental pas de nullit sans grief, consagrado pelo legislador no art. 563 do CPP e pela jurisprudncia na Smula 523/STF. Assim, no se declara a nulidade quando no resultar prejuzo comprovado para a parte que a alega. Isso porque o processo no um fim em si mesmo, merecendo aproveitamento todos os atos que atingiram a sua finalidade e permitiram o exerccio da ampla defesa e do contraditrio. Sobre o assunto, valho-me, mais uma vez, dos ensinamentos de Guilherme de Souza Nucci:
Princpio geral: no cenrio das nulidades, atua o princpio geral de que, inexistindo prejuzo, no se proclama a nulidade do ato processual, embora produzido em desacordo com as formalidades legais (pas de nullit sans grief). [...] A forma prevista em lei para a concretizao de um ato processual no um fim em si mesmo, motivo pelo qual, se a finalidade para a qual se pratica o ato foi atingida, inexiste razo para anular o que foi produzido (NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal comentado. 8. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Editora RT, 2008, p. 890).
Dessarte, malgrado a irresignao do apelante, no se verificando qualquer prejuzo na inverso da ordem de inquirio das testemunhas, impe-se a rejeio da preliminar de nulidade do processo pela inobservncia na norma prevista no art. 212 do CPP , com a redao que lhe foi dada pela Lei 11.690/2008. No h outros questionamentos preliminares, e no vislumbrando nulidades ou irregularidades que devam ser declaradas de ofcio, passo ao exame do mrito da apelao. Como visto alhures, alega o apelante que sua participao foi de menor importncia, devendo, por isso, ser aplicado o art. 29, 2, do Cdigo Penal.
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Alternativamente, pugna pela desclassificao para o delito de leses corporais seguida de morte. Registre-se, inicialmente, que a materialidade restou sobejamente comprovada pelo auto de priso em flagrante (f. 06/11); boletim de ocorrncia (f. 13/20); auto de apreenso (f. 21); laudo de levantamento do local onde estava o cadver (f. 26/33) e exame de corpo de delito (f. 54/59). Do mesmo modo, a autoria, tanto que a absolvio no objeto do presente recurso. Entretanto, em que pesem as razes da defesa, no h como acolher a tese de que o apelante atuou com somenos importncia no evento lesivo, pois das provas produzidas ao longo da instruo ficou devidamente comprovado que o mesmo, juntamente com o corru, premeditadamente, deliberaram assaltar a vtima, proprietrio do bar, porquanto no tinham dinheiro para pagar a conta, se no vejamos: O apelante, ao ser ouvido na fase inquisitorial (f. 10/11), relatou:
[...] que declara que ontem, por volta das 19h, na companhia de seu primo Hebert Borges Campos, estiveram no bar da vtima e fizeram uso de bebidas alcolicas e, como no tinham dinheiro para pagar a conta, o declarante e seu primo planejaram assaltar o proprietrio do bar; [...] no momento em que o proprietrio do bar abaixou a cabea para somar o dbito, Hebert agarrou-o pela cabea, batendo-a contra o balco, e em seguida o declarante passou por detrs do balco e segurou a vtima para que Hebert continuasse a agredi-la com socos na cabea; que, devido fora fsica que Hebert possui, a vtima desacordou com os socos na cabea, sendo largada no cho pelo declarante, e Hebert foi at a cozinha do estabelecimento e apossou-se de um pedao de pau, parecido com um cabo de enxada, e comeou desferir golpes na cabea da vtima, recebendo ajuda do declarante, que tambm golpeou a vtima com o pedao de pau na cabea; que a vtima, antes de perder os sentidos, retirou do bolso o dinheiro arrecadado das vendas, tratava-se da quantia de R$ 42,00 (quarenta e dois reais); [...].
priso; que, no momento da priso, o denunciado assumiu a autoria do fato juntamente com seu primo; [...] que o denunciado disse que um pedao de pau foi utilizado para atingir a vtima [...].
Diante das provas dos autos, percebe-se que o apelante, de vontade livre e consciente, com unidade de desgnios e diviso de tarefas, agiu de comum acordo com seu comparsa, sendo, pois, coautor do crime de latrocnio narrado na exordial. O agente que contribui ativamente para a realizao do crime, em unidade de desgnios e mediante diviso de tarefas, sendo sua participao de extrema relevncia para o sucesso da empreitada criminosa, possuindo pleno domnio dos fatos, no pode ter sua conduta classificada como uma participao de menor importncia, tendo, na verdade, atuado em coautoria, devendo, portanto, responder pelo mesmo tipo penal. Logo, no h que se falar em participao de menor importncia no cometimento do crime de latrocnio. Alis, no concurso de pessoas, no necessrio que todos os agentes pratiquem os mesmos atos executivos, sendo suficiente o encontro de vontades para perpetrar a infrao penal. Nesse sentido, vem decidindo o nosso Tribunal de Justia:
Penal. Processo penal. Latrocnio. Ausncia de entrevista prvia com o defensor. Nulidade relativa. Confisso extrajudicial. Condenao mantida. Desclassificao para homicdio. Impossibilidade. Participao de menor importncia rejeitada. Pena de multa. Proporcionalidade. Reduo. - A ausncia de entrevista prvia do ru com seu advogado representa nulidade relativa, cujo prejuzo cabe parte comprovar, estando, inclusive, sujeita precluso. A confisso extrajudicial do ru, aliada delao do co-ru e ao acervo probatrio produzido, torna certa a autoria do delito. Invivel a desclassificao do crime de latrocnio para homicdio, se comprovada a inteno dos rus de subtrair pertences da vtima. Impossvel o reconhecimento da participao de menor importncia quando o agente atua durante todo o iter criminis como protagonista, e no como mero figurante, contribuindo ativa e conscientemente para o sucesso da empreitada criminosa. A pena de multa deve ser fixada proporcionalmente pena privativa de liberdade, j que ambas as sanes devem obedecer aos parmetros previstos no art. 59 do CP (TJMG - 4 Cmara Criminal - Ap. n 1.0024.06.000879-4/001 - Rel. Des. Eli Lucas de Mendona - v.u. - j. em 04.07.2007 - DOMG de 02.08.2007). Penal. Latrocnio. Materialidade e autoria comprovadas. Ru como autor intelectual do delito. Morte da vtima. Subtrao inexistente. Irrelevncia. Desclassificao para homicdio. Impossibilidade. Animus furandi evidente. Participao de menor importncia. Inocorrncia. Prova segura da coautoria do apelante. Condenao mantida. Pena de multa. Proporcionalidade com a pena corporal. Recurso a que se d parcial provimento. - Para a configurao do latrocnio, no se exige o aperfeioamento da subtrao, bastando o escopo patrimonial a mover os agentes e o resultado-morte da vtima, segundo a inteligncia da Smula 610 do STF. Presente o fim patrimonial na conduta do agente, deve ele
Em juzo (f. 139/140), o apelante retrata-se, apresentando uma verso fantasiosa sobre os fatos, alegando ter sido coagido por pessoas, ou seja, detentos na Depol, a dizer que teria sido ele quem assaltara e agredira a vtima e a contar onde estaria seu primo, o corru. Disse, ainda, ter sido agredido com socos, tapas e com spray de pimenta. Contudo, essas agresses no foram feitas por policiais. Ora, no vejo como poderia o apelante ter sido forado por detentos a confessar um crime que ele no cometera, nem haveria razo para tal coao, sendo completamente desarrazoada a sua alegao. A testemunha Sinval Reis da Costa, em seu depoimento de f. 141, relata:
[...] que a polcia militar chegou at os autores do fato aps relatos dos presentes, pelas caractersticas fsicas e pelo fato de serem conhecidos na regio; que no houve resistncia
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responder por latrocnio, no por homicdio, quando a morte da vtima resulta da ao criminosa que desencadeou. Configurando-se relevante a atuao do ru para a empreitada delituosa, no h que se falar em participao, mas, sim, em co-autoria. autor o agente que realiza uma parte necessria do plano global (domnio funcional do fato), embora a sua ao no evidencie, por si s, um ato tpico, desde que integre a resoluo delitiva comum. A pena de multa deve guardar proporcionalidade com a pena corporal fixada. Recurso provido em parte. (TJMG - 5 Cmara Criminal - Rel. Des. Hlcio Valentim - Ap. n 1.0647.05.054576-1/001 - v.u. - j. em 16.10.2007 DOMG de 25.10.2007).
- A exigncia de realizao do exame pericial por dois peritos, antes da entrada em vigor da Lei n 11.690/2008, que deu nova redao ao caput do art. 159 do Cdigo de Processo Penal, restringia-se s hipteses de peritos no oficiais. - Uma vez encontrada parte das rei furtivae com o acusado, verificando-se que foi confessada por ele, inicialmente, a prtica delitiva, e mais, que tal confisso se encontra harmnica com as demais provas colhidas, no h que se falar em insuficincia de provas incriminadoras, sobre tal conjunto probatrio no podendo prevalecer a injustificada e isolada retratao do ru. - A aplicao do princpio da insignificncia por parte do Poder Judicirio, para fins de afastamento da tipicidade material, implica ofensa aos princpios constitucionais da reserva legal e da independncia dos Poderes. TJMG - Jurisprudncia Criminal APELAO CRIMINAL N 1.0287.07.031818-6 6/001 Comarca de Guaxup - Apelante: Jeferson da Silva Penteado - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ADILSON LAMOUNIER Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR DA DEFESA E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de setembro de 2009. - Adilson Lamounier - Relator. Notas taquigrficas DES. ADILSON LAMOUNIER - Trata-se de apelao criminal interposta por Jeferson da Silva Penteado contra a sentena (f. 91/95) por meio da qual o MM. Juiz de Direito da 2 Vara da Comarca de Guaxup julgou procedente a denncia oferecida em face daquele, condenando-o a 1 (um) ano de recluso e ao pagamento de 10 (dez) dias-multa, pela prtica do delito previsto no caput do art. 155 do Cdigo Penal (CP). Em suas razes de recurso (f. 103/106), preliminarmente, ressuscita a Defesa a alegao de nulidade do laudo pericial de f. 17. No meritum causae, bate-se pela absolvio do acusado, em sntese, com a alegao de que no existem provas da autoria (f. 104), pugnando, ainda, pela aplicao do princpio da insignificncia. Contrarrazes s f. 108/114, pelo desprovimento do recurso. Nesse mesmo sentido, opina a Procuradoria-Geral de Justia (f. 118/125).
No bastasse isso, aquele que se associa a comparsa para a prtica de roubo assume o risco de responder como coautor de latrocnio, se da violncia resulta a morte da vtima, independentemente de no ter sido o autor das agresses sofridas pela vtima. Por outro lado, no h que se falar em leso corporal seguida de morte, pois que, conforme as declaraes do prprio ru, sua inteno no era a de lesionar a vtima, e sim auferir proveito econmico, tanto que, aps desferir golpes na vtima, o apelante subtraiu certa quantia de dinheiro, alm de um aparelho eletrnico. Sendo assim, tendo o resultado morte decorrido da conduta do apelante que visava subtrao dos bens da vtima, restou caracterizado o delito de latrocnio, e no leso corporal seguida de morte, como quer fazer crer a defesa. Fiel a essas consideraes e a tudo mais que dos autos consta, meu voto no sentido de se rejeitar a preliminar de nulidade do processo e, no mrito, negar provimento ao recurso, mantendo inalterada a r. sentena reprochada, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FORTUNA GRION e JANE SILVA. Smula - RECURSO NO PROVIDO.
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Furto - Autoria - Materialidade - Valorao da prova - Condenao - Laudo pericial - Perito oficial - Assinatura - Nulidade - Ausncia - Princpio da insignificncia - Inaplicabilidade
Ementa: Direito Penal e Processual Penal. Prova pericial. Art. 159, caput, do Cdigo de Processo Penal. Laudo assinado por um s perito oficial. Higidez. Autoria seguramente comprovada. Conjunto probatrio robusto. Condenao mantida. Princpio da insignificncia. Inaplicabilidade.
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Preliminar - nulidade do laudo pericial de f. 17. Andou bem o Juiz a quo ao rejeitar a preliminar suscitada pela Defesa, uma vez que assente a jurisprudncia, antes da entrada em vigor da Lei n 11.690/2008 (que alterou a redao do caput do art. 159 do CPP), em entender que
[...] a exigncia da realizao do exame pericial por dois peritos restringe-se s hipteses de peritos no oficiais (Cdigo de Processo Penal, art. 159) (STJ - HC 21.444/MA - Rel. Ministro Hamilton Carvalhido - Sexta Turma - julgado em 06.02.2003 - DJ de 10.03.2003, p. 314).
A propsito, confiram-se tambm:

Processo penal. Laudo pericial assinado por um s perito [...]. - A exigncia de um nmero mnimo de assinaturas de dois peritos no laudo apenas aplicvel hiptese de a percia ser elaborada por peritos leigos. [...] Ordem denegada (STJ - HC 8.362/RJ - Rel. Ministro Jos Arnaldo da Fonseca - Quinta Turma - julgado em 06.04.1999 - DJ de 03.05.1999, p. 157). Prova pericial. Perito oficial. Nmero. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal est sedimentada no sentido de entender vlida a percia quando realizada por um nico perito oficial. A exigncia de dois peritos pressupe a hiptese prevista no 1 do art. 159 do Cdigo de Processo Penal - inexistncia de peritos oficiais e confeco do laudo por duas pessoas idneas portadoras de diploma de curso superior, de preferncia com habilitao tcnica relacionada natureza do exame. Precedentes: Habeas Corpus n 47.801/SP , relatado pelo Ministro Adalcio Nogueira, perante a Segunda Turma, com acrdo publicado no Dirio da Justia de 4 de maio de 1970; Recurso de Habeas Corpus n 50.780/SP e Habeas Corpus n 51.015/GO, ambos relatados pelo Ministro Barros Monteiro, perante a Segunda Turma, com arestos veiculados nos Dirios da Justia de 4 de maio e 29 de junho de 1973, respectivamente. [...] (STF - HC 73.148-1/SP - Relator Ministro Marco Aurlio - DJ de 12.04.96).
na Av. Dona Floriana, no centro desta cidade e teve sua entrada franqueada pela funcionria do estabelecimento, sendo certo que de fato apoderou-se dos objetos ora apreendidos, que se trata de 06 (seis) cartes virtuais da Telemig Celular de numerao [...]; que, quanto aos dois passaportes para a Expoagro 2007, o declarante nega que os tenha furtado nesta data, alegando que os comprou h duas semanas, na prpria banca Martins; que agiu em conluio com a funcionria da banca, cujo nome no sabe dizer, pessoa inclusive que desligou o sistema de cmeras do estabelecimento; que o declarante nem sequer tem conhecimento necessrio para desligar as cmeras; que alega que a funcionria da banca quem sugeriu que pegassem os cartes virtuais, sendo certo que ela pegou vrios tambm; que no sabe dizer o nome da moa que trabalha na banca, que se trata de uma moa de pele clara; que de fato tencionava suicidar-se, sendo convencido a no tomar tal atitude pelos agentes subscritores da comunicao de servio 233/2007; que o declarante afirma que ir tentar o suicdio novamente, pois trata-se de ideia fixa que possui e j tentou tal ato vrias vezes; que os demais objetos alegados pela vtima como furtados o declarante desconhece o paradeiro, alegando no ter envolvimento com o desaparecimento dos mesmos; [...] (f. 11/11v.).
Em Juzo, alegou que:

[...] no so verdadeiros os fatos narrados na denncia; que costumava permanecer nas proximidades da banca Martins na poca dos fatos narrados na denncia, onde ficava aguardando a sada de sua esposa do Grupo Queridinha, onde ela estudava; que geralmente chegava ao local por volta das 21h50, saindo por volta das 22h; que no confirma suas declaraes prestadas na fase policial e que ora lhe foram lidas, haja vista que foi uma funcionria da banca que lhe deu os seis cartes virtuais da Telemig Celular que foram apreendidos na casa do declarante; que, quanto aos dois passaportes da Expoagro tambm apreendidos na casa do declarante, os havia adquirido na banca Martins em quatro prestaes de R$ 50,00, as quais esto quitadas; que nada sabe dos demais objetos furtados mencionados na denncia; que no sabe informar quem desligou as cmeras de segurana da banca Martins na ocasio (f. 50/51).
Pelo exposto, rejeito a preliminar. DES. EDUARDO MACHADO - De acordo com o Relator. DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO - De acordo com o Relator. DES. ADILSON LAMOUNIER - Mrito. No mrito, melhor sorte no socorre o apelante, no sendo verossmil sua negativa de autoria, mormente se considerado que restou injustificada a retratao de sua declarao inicial, quando confessou, no inqurito, a prtica do delito autoridade policial. Confira-se que acusado confirmou, inicialmente, em substncia, a imputao que lhe feita, assim declarando, in verbis:
[...] que confirma que na data de ontem, por volta das 21h50, encontrava-se na banca de jornais Martins, situada
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V-se que o apelante, em Juzo, se retratou, inteiramente, do que afirmara no inqurito policial, no justificando, porm, por que voltou atrs em suas declaraes, as quais, ainda, no restaram confirmadas pela testemunha Adriana de Ftima Custdio, a quem ele imputa a verdadeira autoria do furto. A propsito dos fatos, declarou esta no inqurito, in verbis:
Que a depoente trabalha como balconista na banca de jornais e revistas Martins, no endereo acima discriminado, desde abril do corrente ano, e, no dia 24 de maio, por volta das 21h, o autor Jeferson da Silva Penteado l esteve; que Jeferson inclusive auxiliou-a a guardar algumas caixas que ali estavam; que esclarece que, desde que comeou a trabalhar na banca, aquela foi a terceira vez que Jeferson ali esteve, informando que o rapaz sempre que aparece na banca conversa com todos que ali se encontram; que no conhecia Jeferson at ento, sendo certo que naquela data,
j no horrio de encerrar o expediente, a declarante estava sozinha e deixou o rapaz no interior da banca enquanto foi fechar as vitrines laterais, esclarecendo que demorou um pouco para fechar tais vitrines, tendo em vista que so protegidas por cerca de sete ou oito cadeados; que, quando retornou ao interior da banca, Jeferson ainda estava l, sendo certo que de imediato a depoente percebeu que a cmera ali instalada havia sido desligada; que, inclusive, comentou com Jeferson tal fato, sendo certo que o rapaz ainda disse que talvez a outra funcionria havia desligado e, a fim de desvencilhar-se, o rapaz logo foi embora; que a depoente continuou seu servio e, quando foi realizar o fechamento do caixa, percebeu a falta dos cartes telefnicos e dos ingressos para a Expoagro; que entrou imediatamente em contato com o proprietrio da banca, Sr. Marcelino, informando-lhe acerca de tal fato, bem como de que somente o Jeferson esteve sozinho no interior da banca naquela data; que relatou tambm que a fita de vdeo do circuito interno de cmeras havia sido furtada; que soube que, no dia posterior, Marcelino esteve procura de Jeferson e que parte dos objetos furtados foram recuperados (f. 18/18v.).
Em Juzo, Adriana confirmou inteiramente suas primeiras declaraes, in verbis:

[...] que, por ocasio dos fatos narrados na denncia, a depoente trabalhava na banca de Revistas Martins; que, por volta das 22h, foi fechar as vitrines da banca, o que feito com 08 cadeados e leva cerca de 05 minutos; que, naquele momento, o acusado se encontrava na calada em frente banca; que, quando terminou de fechar as vitrines, voltou para o interior da banca e notou que a cmera de segurana estava desligada e a gaveta onde guarda cartes telefnicos estava revolvida; que, nessa ocasio, o acusado j estava no interior da banca, defronte ao balco; que fechou a banca e entrou em contato telefnico com o proprietrio; que, segundo soube, o proprietrio foi juntamente com a polcia at a casa do acusado, no dia seguinte aos fatos, sendo que este confessou a autoria do furto e devolveu uma parte da res furtiva; que confirma integralmente suas declaraes prestadas na fase policial e que ora lhe foram lidas (f. 66).
Tal declarao foi confirmada pelo proprietrio da banca furtada, Marcelino Jos Dias Martins, que afirmou ter acompanhado a polcia at a casa do acusado, tendo ouvido o mesmo confessar a subtrao, bem como informar que j havia utilizado parte dos cartes telefnicos subtrados (f. 70). Ora, uma vez encontrada parte das rei furtivae com o acusado, verificando-se que foi confessada por ele, inicialmente, a prtica delitiva, e mais, que tal confisso se encontra harmnica com as demais provas colhidas, quais sejam os depoimentos de Adriana de Ftima Custdio, do policial Ricardo Manini de Castro e da ltima testemunha referida, no h que se falar em insuficincia de provas incriminadoras, sobre tal conjunto probatrio, no podendo prevalecer a injustificada e isolada retratao do apelante, impondo-se, por tudo, a confirmao do juzo condenatrio. Quanto pretenso do ru de ver aplicado ao caso o princpio da insignificncia, tambm no pode prosperar. Conforme j me manifestei, a propsito, entendo que este princpio no aplicvel em nosso ordenamento jurdico, uma vez que apenas orienta o legislador a selecionar, dentre as condutas abominadas pela sociedade, aquelas que so penalmente relevantes, tendo em vista o seu grau de ofensividade ao bem jurdico tutelado. Assim, a aplicao do tambm chamado princpio da bagatela, por parte do Poder Judicirio, para fins de afastamento da tipicidade material, implica ofensa aos princpios constitucionais da reserva legal e da independncia dos Poderes. A propsito, confiram-se os seguintes julgados deste TJMG:
[...] No cabe ao Poder Judicirio a aplicao do princpio da insignificncia porquanto constitui funo do Poder Legislativo selecionar os critrios da tutela penal dos bens jurdicos [...] (TJMG - Ap. Crim. n 1.0335.05.0002120/001 - Rel. Des. Pedro Vergara - j. em 02.02.2009). [...] O princpio da insignificncia no encontra respaldo no ordenamento jurdico penal ptrio, no havendo por isso falar-se em absolvio, tendo em vista o valor da res subtrada [...] (TJMG - Ap. Crim. n 1.0024.07.671637-2/001 - Rel. Des. Antnio Carlos Cruvinel - j. em 09.01.2009). [...] O princpio da insignificncia no possui amparo legal. Portanto, extrapola ao alcance do Juzo sobrepor-se lei para lhe dar suposta adaptao realidade social, situao que representa ofensa at mesmo independncia dos Poderes constitucionalmente assegurada (art. 2 da CF/88) (TJMG - Ap. Crim. n. 1.0521.06.048373-7/001 - Rel. Des. Walter Pinto da Rocha - j. em 04.12.2007).
Some-se a isso que parte das rei furtivae foi encontrada com o acusado, como confirma o policial militar Ricardo Manini de Castro, in verbis:
[...] que policial civil e foi procurado pela vtima no dia seguinte aos fatos narrados na denncia, a qual noticiava que sua banca de revistas tinha sido furtada na noite anterior; que, segundo consta, por volta das 22h do dia anterior, algum desligou as cmeras do circuito interno de vigilncia da banca, enquanto a funcionria Adriana estava fechando as vitrines, e subtraiu alguns cartes telefnicos e ingressos da Expoagro; que a vtima desconfiava do acusado, pois era a nica pessoa presente no momento; que o depoente, juntamente com seu colega Lus Cludio, dirigiu-se casa do acusado onde o encontrou; que o acusado pegou uma faca e ameaou suicidar-se; que o depoente acalmou-o, tendo o mesmo, ento, confessado a autoria do furto e devolvido alguns cartes telefnicos, salvo engano 06 cartes e 02 ingressos da Expoagro; que o acusado furtou tambm a fita de gravao da cmera de segurana; que confirma o histrico da comunicao de servio de f. 08/09, que reconhece ser de sua lavra, e que ora lhe foram lidas (f. 65).
Pelo exposto, nego provimento apelao. Custas, como da sentena.

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DES. EDUARDO MACHADO - De acordo com o Relator. DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO Acompanho o eminente Relator, com apenas uma ressalva: a meu sentir, o princpio da insignificncia um instrumento de interpretao corretiva da larga abrangncia formal dos tipos penais e, para sua aplicao, prescinde de meno em lei, pois decorre do Estado Democrtico de Direito, constante da Constituio Federal de 1988. Segundo lio de Fernando Antnio Nogueira Galvo da Rocha,
[...] o princpio da insignificncia orienta a interpretao do tipo penal, de modo a materializar a verdadeira finalidade protetiva da norma jurdico-penal. Para combater uma conduta socialmente danosa com a pena, necessrio que no existam outros meios menos gravosos. Roxin observa, nesse sentido, que a aplicao da pena deve ser inspirada pelo princpio da estrita necessidade, posto que o castigo penal pe em perigo a existncia social do apenado, e que, com a sua marginalizao, a prpria sociedade sofre um dano. O direito penal h de ser o ltimo instrumento da poltica social, de carter subsidirio, no sentido de que primeiro devam ser utilizados os demais instrumentos de regulamentao dos conflitos sociais, e somente ao fracassarem estes que se lanaria mo da pena.
do laudo de avaliao indireta de f. 28, a res furtiva foi avaliada em valor inegavelmente capaz de gerar leso ao bem jurdico a ponto de implicar um decreto condenatrio. como voto. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR DA DEFESA E NEGARAM PROVIMENTO.
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Estelionato - Levantamento de PIS e FGTS Autoria - Materialidade - Prova - Pluralidade de vtimas - Crime continuado - Arrependimento posterior - No configurao - Condenao
Ementa: Penal. Estelionato. Absolvio. Irresignao ministerial. Autoria e materialidade comprovadas. Condenao. Medida que se impe. Arrependimento posterior. Inaplicabilidade. Devoluo dos valores aps descobrimento do ilcito e no de forma totalmente voluntria. Recurso conhecido e provido. - O agente que obtm para si vantagem ilcita mantendo algum em erro deve ser condenado nas sanes do art. 171 do Cdigo Penal. - No h que se falar em aplicao do art. 16 do Cdigo Penal (arrependimento posterior), se o agente s devolve os valores obtidos por meio ilcito, aps ser descoberta sua conduta e sem ser de forma totalmente voluntria. APELAO CRIMINAL N 1.0056.04.067436-0 0/001 Comarca de Barbacena - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelada: Fernanda Dinalli Mendes - Relator: DES. PEDRO VERGARA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 17 de novembro de 2009. - Pedro Vergara - Relator. Notas taquigrficas DES. PEDRO VERGARA - Cuida-se de ao penal pblica promovida pelo Ministrio Pblico contra Fernanda Dinalli Mendes como incursa nas sanes do art. 171 (estelionato) c/c o art. 71 (continuidade delitiva) do Cdigo Penal.
J no entendimento doutrinrio de Csar Roberto Bittencourt no livro Manual de direito penal - Parte Geral, 4. ed., Ed. Revistas dos Tribunais, p. 45: A tipicidade penal exige uma ofensa de alguma gravidade aos bens jurdicos protegidos, pois nem sempre qualquer ofensa a esses bens ou interesses suficiente para configurar o injusto tpico. Est-se a diante do velho adgio latino de minima non curat praetor, que fundamenta o princpio da bagatela, cunhado por Claus Roxin, na dcada de 60. O citado mestre Francisco de Assis Toledo, em sua conceituada obra Princpios bsicos de direito penal - 4. ed., Ed. Saraiva, 1991, p. 132, assim resume:
Welzel considera que o princpio da adequao social bastaria para excluir certas leses insignificantes. discutvel que assim seja. Por isso, Claus Roxin props a introduo, no sistema penal, de outro princpio geral para a determinao do injusto, o qual atuaria igualmente como regra auxiliar de interpretao. Trata-se do denominado princpio da insignificncia, que permite, na maioria dos tipos, excluir os danos de pouca importncia. No vemos incompatibilidade na aceitao de ambos os princpios, que, evidentemente, se completam e se ajustam concepo material do tipo que estamos defendendo. Segundo o princpio da insignificncia, que se revela por inteiro pela sua prpria denominao, o direito penal, por sua natureza fragmentria s vai at onde seja necessrio para a proteo do bem jurdico. No deve ocupar-se de bagatelas [...].
Deixo de aplicar, no entanto, o princpio da insignificncia no caso em tela, j que, conforme consta
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Narra a denncia que, no ano de 2003, valendose da posio de funcionria da Caixa Econmica Federal, a apelada, aps ser procurada pelas vtimas Valria Cristina Campos, Vanessa Cristina Moraes, Renata Mrcia Arajo, Joo Batista Rodrigues, Lliam Sales Oflia da Rocha, Rita Aparecida Caetano F. de Paula e Jos Roberto Clementino, sacou o PIS ou FGTS das referidas, obtendo vantagem ilcita, mantendo as mesmas em erro, ao dizer-lhes que no possuam direito de receber os benefcios ou que a data para recebimento era outra, tudo como consta do anexo inqurito policial (f. 02/05). Recebida a denncia, a apelada foi citada, interrogada, apresentando a defesa preliminar de f. 108/109, e, ouvidas as testemunhas arroladas pelas partes (f. 02, 97, 103/106, 133/140, 154/156, 163, 182/185). Nas alegaes finais pede o rgo Ministerial a condenao nos exatos termos da inicial, rogando a defesa pela absolvio (f. 186/190, 191/192). Proferida a sentena foi a apelada absolvida nos termos do art. 386, inciso III, do Cdigo de Processo Penal (f. 194/197). Inconformado com a deciso, recorreu o rgo Ministerial objetivando a condenao da apelada nos exatos termos da inicial, rogando a defesa pelo desprovimento do recurso, manifestando-se a douta Procuradoria-Geral de Justia pelo provimento do recurso ministerial (f. 273/279, 280/281 e 284/286). o relatrio. I - Da admissibilidade - Conheo do recurso, j que presentes os pressupostos para sua admisso. II - Das preliminares - Inexiste na espcie qualquer nulidade, tampouco causa de extino da punibilidade. III - Do mrito - Cuida-se de delito de estelionato, na forma consumada, em continuidade delitiva, cuja norma penal incriminadora se encontra insculpida no art. 171 c/c o art. 71 do Cdigo Penal. Resume-se a questo anlise da possibilidade de condenao da apelada nos termos do art. 171 c/c o art. 71 do Cdigo Penal. A materialidade delitiva encontra-se demonstrada pelos boletins de ocorrncias de f. 08/09, 13/14 e pelos documentos acostados s f. 73/83. No que concerne autoria, observa-se que, tanto na fase policial como em juzo, a apelada no nega que tenha sacado valores referentes ao PIS ou FGTS de algumas pessoas, in verbis:
[...] Que a declarante trabalhou na agncia da Caixa Econmica Federal, no perodo de 19.05.2003 at 16.10.2003; que a declarante trabalhava como atendente e foi procurada por vrias pessoas para que fosse agilizado o processo de recebimento do PIS; que algumas pessoas a declarante conhecia, outras no; que tais pessoas deixavam com a declarante a carteira de trabalho, sendo que algumas assinavam a guia de recebimento e outras no, por esquecimento; que a declarante alega que, para ajudar as pessoas
que no haviam assinado as tais guias, colocava seus nomes e recebia o dinheiro; que este dinheiro seria repassado para as pessoas de direito; que isto no ocorreu devido as pessoas no terem voltado a procurar a declarante; que o dinheiro foi entregue a todas as pessoas das quais a declarante recebeu o PIS; que a declarante afirma que no agiu de m-f, quis apenas ajudar as pessoas a receberem mais rapidamente seu dinheiro; [...] (Fernanda Dinalli Mendes, f. 18). [...] que reconhece ter recebido os direitos especificados nos itens 1 a 8, de f. 03/04, mas acrescenta que o dinheiro foi todo disponibilizado para os respectivos clientes titulares; que, na verdade, a agncia local da Caixa Econmica Federal possui movimentao intensa de clientes e so formadas longas filas de atendimento, de modo que, sendo as pessoas muito ocupadas, deixavam sua documentao em poder da interroganda, para, posteriormente, receberem suas quantias em dinheiro e a devoluo dos documentos; [...] (Fernanda Dinalli Mendes).
[...] Que no dia 02.10.2003 a declarante foi at agncia da Caixa Econmica Federal desta cidade, a fim de saber se poderia receber seu dinheiro do PIS em uma outra data, que no a estipulada pelo banco; que dentro da agncia a declarante se dirigiu a uma funcionria, que ficou sabendo chamar-se Fernanda; que a declarante explicou sua situao nominada, tendo a mesma ido falar com o Gerente; que instantes depois Fernanda retornou trazendo consigo uma guia para recebimento do PIS; que Fernanda solicitou declarante que assinasse a referida guia, alm de pegar os dados pessoais da declarante; que Fernanda informou para a declarante que seu dinheiro estaria liberado no dia 05.12.2003; que no dia 25.11.2003 a declarante voltou agncia da Caixa Econmica, a fim de receber seu FGTS; que aproveitou a oportunidade para perguntar a respeito do pagamento do PIS; que foi informada por uma outra funcionria, que seu PIS j havia sido sacado; que diante da situao a declarante procurou pelo Gerente Joo Batista, que lhe informou que quem havia sacado seu dinheiro do PIS ilicitamente, tinha sido a tal funcionria de nome Fernanda; [...] (Valria Cristina Campos, f. 15-15-v.). Ratificando suas declaraes em juzo: [...] que, ouvida a leitura das declaraes que prestou em sede policial, a declarante tem a dizer que as confirma integralmente neste ato, conforme registro de f. 15 e verso, dos autos. [...] (f. 133/134). [...] Que no ms de julho a declarante saiu da loja onde trabalhava, e por este motivo tinha direitos trabalhistas, tais como: FGTS, PIS, e auxlio-desemprego; que, quando a declarante j estava trabalhando em outra loja, encontrouse com Fernanda, que lhe ofereceu ajuda para o recebimento dos seus direitos trabalhistas; que Fernanda era contratada pela Caixa Econmica Federal e por este motivo a declarante aceitou sua ajuda; que a declarante deixou com Fernanda sua carteira de trabalho, alm de assinar para a mesma uma guia de recebimento do PIS; que algum tempo
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Observam-se, todavia, os depoimentos das vtimas que tiveram valores sacados pela apelada, alegando os mesmos que a referida afirmava no existir qualquer quantia a ser recebida ou que a data de liberao era outra, em outro ms, por exemplo, vejamos:
depois Fernanda disse para a declarante que ela no tinha direito ao recebimento do PIS, mas pediu para ficar com a carteira de trabalho da declarante, pois, caso ela tivesse direito ao recebimento, sacaria o dinheiro; que, quando a declarante foi receber sua primeira parcela do segurodesemprego, resolver verificar se seu PIS j havia sido sacado; [...] que foi confirmado posteriormente que quem havia sacado o dinheiro do PIS da declarante tinha sido Fernanda Dinalli; [...] (Vanessa Cristina Morais Caetano, f. 16/16-v.).
ir at a CEF local e tentar receber o seu direito; que seu irmo procurou pela acusada na agncia local da CEF e foi por ela atendido regularmente, sendo o dinheiro do depoente sacado pela acusada e entregue ao irmo do depoente, que depois lhe repassou a quantia; [...] (f. 182).
Ratificando suas declaraes em juzo:

[...] que ouvida a leitura das declaraes em sede policial, a declarante tem a dizer que as confirma integralmente neste ato, conforme registros de f. 16 e verso, dos autos [...] (f. 139).
Pode-se verificar ainda, nos relatos de outras vtimas de f. 17, 20/21, 25/26, 34 ratificando as mesmas suas alegaes, em juzo de f. 135/136, 154, 156 e 163, a conduta ilcita da apelada. E, mais, a conduta da apelada evidenciada pelo relato da testemunha Douglas Roberto Alves que gerente geral da Caixa Econmica Federal, a saber:
[...] que a princpio chegou ao conhecimento do depoente que a funcionria Fernanda tentou sacar o seu prprio FGTS, fraudulentamente, uma vez que no existia motivo para tal saque; que posteriormente o depoente ficou sabendo que Fernanda sacou o PIS de vrios clientes da Caixa Econmica Federal, tambm fraudulentamente; que em alguns casos Fernanda falsificou as assinaturas de clientes e em outros casos Fernanda pedia ao cliente que assinasse um documento de saque a fim de verificar se o PIS j estaria disponvel; que Fernanda disse ao cliente que era para voltar posteriormente uma vez que o dinheiro do PIS no estava disponvel e aproveitando-se de que o cliente havia assinado um documento, sacava o dinheiro; que Fernanda confirmou ao depoente que agiu de maneira ilcita para sacar o dinheiro do PIS de vrios clientes da caixa, mas se comprometeu a ressarcir o dinheiro a todos os clientes, como de fato o fez [...] (f. 27-28). [...] que sobre os fatos narrados naquela pea o depoente j prestou esclarecimentos detalhados em sede policial, conforme consta de f. 27/28, os quais deseja confirmar integralmente neste ato [...] (f. 155).
Pouco crvel que a apelada assinava a guia para as pessoas pelo fato de as mesmas esquecerem e, ainda, que guardava o dinheiro para elas, visto que as vtimas ouvidas narram, como j transcrito acima, que a apelada garantia s vtimas que no havia nada a receber ou que a data para recebimento era outra, ou seja, data posterior que a apelada j havia sacado os valores, devendo ser ressaltado ainda o relato do gerente geral que confirma que Fernanda confessa ter adquirido os valores de forma ilcita. No caso em tela, a defesa da apelada que no se desincumbiu do nus que lhe cabia de provar as afirmaes que fez, qual seja que tenha sacado valores correspondentes ao PIS ou FGTS das vtimas, mas que iria ressarci-las, restando, desta forma, intocados os depoimentos prestados pelas vtimas. Certo que, provada a conduta delituosa, invertese o nus da prova, cabendo ao acusado a comprovao da legitimidade de sua conduta, nos termos do art. 156 do Cdigo de Processo Penal, in verbis:
Art. 156. A prova da alegao incumbir a quem a fizer; mas o juiz poder, no curso da instruo ou antes de proferir sentena, determinar, de ofcio, diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante.
Ressalte-se, ainda, que a testemunha de defesa, Gilmar Simplcio, relata que a apelada o ajudou a sacar o PIS quando o mesmo estava adoentado, contudo, narra mais uma conduta ilcita da depoente, por no poder a mesma sacar referido benefcio sem a assinatura do beneficirio e entregar a quantia para terceiro sem que este ltimo tivesse ao menos uma procurao para receber, a saber:
[...] que se recorda de que na poca mencionada na denncia o depoente tinha direito a receber dinheiro do PIS, atravs da CEF, mas estava adoentado e de cama em virtude de um acidente; que o depoente autorizou um irmo seu a
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Assim, tomando os depoimentos prestados aliados ao prprio relato da apelada de que falsificou a assinatura em algumas guias para saque de PIS ou FGTS, nos conduz inexorvel certeza moral de seu envolvimento com o delito descrito na exordial acusatria. Observa-se que a apelada obteve vantagem ilcita, aponderando-se de valores pertencentes a terceiros, s no ficando com referidas quantias por ter sido sua conduta descoberta, o que a fez ressarcir as vtimas, ou seja, obteve vantagem financeira mantendo as pessoas em erro. Pela anlise dos depoimentos das vtimas, verificase que algumas relatam que a apelada afirmava que no havia valores a serem recebidos e que, posteriormente, descobriam que o PIS ou o FGTS j haviam sido sacados, ou seja, se ela alega no haver valores, mentia com o intuito de se aponderar das quantias pertencentes s pessoas que a procuravam. Deve-se atentar, ainda, a que a apelada relata que devolveria a quantia para as proprietrias dos valores, mas, se algum no fosse procurar pelos mesmos, provavelmente a recorrida se apropriaria desses.
Outro ponto a ser destacado a atitude da apelada quando a mesma solicitava que as vtimas assinassem a guia para saque com o argumento de que iria verificar se a mesma tinha algum direito a receber, para verificar a situao do trabalhador, se este tem algo a receber, no necessria a assinatura na guia, a consulta facilmente feita informando apenas o nmero do PIS. Como bem salientou o Parquet em suas contrarrazes:
[...] O prejuzo a que se refere o art. 171 do Cdigo Penal deve ser verificado no momento da prtica delituosa, considerando-se o valor dos bens ou a importncia em dinheiro obtida por via fraudulenta, sendo que o prejuzo no se confunde com o efetivo desfalque patrimonial sofrido pelo ofendido, pois, se assim fosse, em se tratando de delito tentado, em que o estelionatrio no tem a posse desvigiada e tranquila dos valores, por mais valiosos que fossem aqueles e elevados que fossem estes, o dano seria inexistente ou irrisrio [...] (f. 276).
O arrependimento posterior somente se subsume no art. 16 do CP se for espontneo, voluntrio, algo que nasa na vontade do prprio agente (TACRIM-SP - Ap. - Rel. Pedro Gagliardi - RJD 21/82). O arrependimento posterior, causa especial de diminuio de pena, previsto no art. 16 do Cdigo Penal, no pode ser reconhecido quando a restituio da res furtiva feita pela ao da Polcia e o restante do prejuzo indenizado por terceira pessoa (extinto TAMG - AC - Rel. Gudesteu Biber JTAMG 26/27/491). Ressarcimento posterior consumao do estelionato ato aleatrio e superveniente, que no pode retroagir para beneficiar o ru. E, em ocorrendo aps o recebimento da denncia, tambm no serve para eventual reconhecimento da figura do arrependimento posterior (TACRIM-SP-AC-Rel. Gonzaga Franceschini, RJD 3/125 e BMJ 7519).
No h que se falar ainda em absolvio em razo do possvel reconhecimento do arrependimento posterior ou reduo da pena por terem sido as vtimas ressarcidas de seus prejuzos. O art. 16 do Cdigo Penal determina, nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa, a reduo da pena de um a dois teros s situaes em que o agente, voluntariamente e antes do recebimento da denncia ou da queixa, repare o dano ou restitua a coisa. In casu, todavia, a apelada no devolve de forma totalmente voluntria os valores por ela sacados de forma indevida, visto que somente o fez aps a descoberta de sua conduta ilcita e provavelmente aps presso do banco onde a mesma trabalhava. Sobre o tema, Alberto Silva Franco, in verbis:
Arrependimento, do ponto de vista tico, a insatisfao causada por violao de lei ou de conduta moral e que resulta na livre aceitao do castigo ou na disposio de evitar futuras violaes. Em termos jurdico-penais, representa um sentimento de pena pelo crime cometido. Seria este o alcance que deve ser emprestado expresso arrependimento? Obviamente, no. No se trata, no caso, de reconhecer a existncia de um sentimento de dor do agente pela s contemplao do dano produzido, pois, sob tal enfoque, seria considerado apenas um fenmeno da vida afetiva. Em verdade, o arrependimento equivale no a um sentimento, mas vontade de restaurar a ordem perturbada. E tal vontade, que deve ser o modo impulsionador do agente, mostra-se presumida quer na conduta de reparar o dano, quer na de restituir a coisa [...] O arrependimento posterior deve decorrer de ato voluntrio do agente, isto , de ato que no lhe foi imposto por nenhuma causa externa independente de sua vontade, sendo irrelevantes os motivos que o impulsionaram atitude assumida (Temas de direito penal. Saraiva, 1986, cap. 7, n. 3, p. 78).
No mesmo sentido a jurisprudncia:
Desse modo, h no caderno probatrio prova suficiente a lastrear condenao da apelada no delito de estelionato, sendo sua conduta tpica, observando, ainda, ser invivel o reconhecimento do arrependimento posterior. Aps a anlise supra, passo a fixar a pena conjuntamente para os delitos perpetrados: Na primeira fase - Atendendo sua culpabilidade, entendo que no existem nos autos elementos suficientes para consider-la desfavorvel, devendo, portanto, ser considerada normal ao tipo, aos bons antecedentes, visto que a primeira anotao, em sua CAC de f. 98, sua conduta social, que no d para ser aferida nos autos; sua personalidade, tambm sem provas nos autos; aos motivos e s circunstncias, que so inerentes ao prprio delito; e s consequncias, que no foram graves, por terem sido as vtimas ressarcidas, fixo a penabase em 1 (um) ano de recluso e pagamento de 10 (dez) dias-multa sobre 1/30 (um trigsimo) do salriomnimo vigente poca do fato, atualizando-se na forma da lei. Na segunda fase, inexistindo atenuantes, agravantes, causa de aumento ou diminuio de pena, torno a reprimenda definitiva em 1 (um) ano de recluso e pagamento de 10 (dez) dias-multa sobre 1/30 (um trigsimo) do salrio-mnimo vigente poca do fato, atualizando-se na forma da lei. Verifica-se que a apelada praticou a conduta delitiva por mais de uma vez, nas mesmas condies de tempo, lugar e modo de execuo, assim, deve ser observada a continuidade delitiva nos termos do art. 71 do Cdigo Penal. Analisando os autos, o gerente da CEF foi procurado pelo menos por oito pessoas lesadas; assim, entendo pelo aumento da pena no quantum de 2/3 (dois teros), aplicando a uma das penas por mim fixadas, por serem iguais - 1 (um) ano de recluso e 10 (dez) diasJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 271-329, out./dez. 2009
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multa -, o aumento referido, tornando a reprimenda definitiva em 1 (um) ano e 8 (oito) meses de recluso e 16 (dezesseis) dias-multa. Nesse sentido, comungo do critrio estabelecido por Flvio Augusto Monteiro de Barros:
Sobre o aumento, Flvio Augusto Monteiro de Barros fornece uma tabela: para 2 crimes, aumenta-se a pena em um sexto; para 3 delitos, eleva-se em um quinto; para 4 crimes, aumenta-se em um quarto; para 5 crimes, eleva-se em um tero; para 6 delitos, aumenta-se na metade; para 7 ou mais crimes, eleva-se em dois teros (Direito penal. Parte Geral, p. 447) ( NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de direito penal: parte geral, parte especial. 2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006, p. 463).
Receptao - Autoria - Materialidade - Prova Testemunha - Delao de corru - Condenao Princpio da insignificncia - Ausncia de previso legal - Princpio da irrelevncia penal do fato - Inaplicabilidade - Circunstncias judiciais Fixao da pena - Circunstncia atenuante Menoridade - Pena - Reduo - Mnimo legal Impossibilidade - Sentena condenatria com trnsito em julgado - Ausncia - Reincidncia No configurao - Defensor pblico Assistncia judiciria gratuita - Iseno de custas - Concesso
Ementa: Penal. Receptao. Autoria e materialidade comprovadas. Dolo configurado. Delao extrajudicial do corru em harmonia com o conjunto probatrio. Condenao mantida. Princpio da insignificncia. No acolhimento pelo ordenamento jurdico brasileiro. Princpio da irrelevncia penal do fato. No aplicao. Pena-base. Reduo. Imperiosidade. Reincidncia. Decote da agravante. Substituio da pena. Possibilidade. Justia gratuita. Concesso. Recurso a que se d parcial provimento. - A delao extrajudicial do corru, corroborada pelas provas indiciria e testemunhal, suficiente para sustentar o dito condenatrio lanado por crime de receptao. - O princpio da insignificncia no encontra respaldo no ordenamento jurdico ptrio, que se contenta com a tipicidade formal, porque forjado em realidade distinta, onde a reiterao de pequenos delitos no se apresenta como problema social a ser enfrentado tambm pela poltica criminal. - A fixao da pena-base acima do mnimo legal, quando as circunstncias judiciais assim no o autorizam, encerra injustia. - No havendo sentena condenatria com trnsito em julgado apta a gerar reincidncia, decota-se a agravante. - Preenchidos os requisitos legais do art. 44 do Cdigo Penal, cabvel a substituio da pena corporal por restritivas de direitos. - A assistncia do ru por Defensor Dativo e, posteriormente, por Defensor Pblico justifica o pedido da proteo prevista na Lei n 1.060/50. - A Lei Estadual 14.939/03 determina, em seu art. 10, II, serem isentos de custas os beneficirios da assistncia
Quanto ao regime prisional, determina o art. 33, 2, alnea c, do Cdigo Penal que o condenado no reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a quatro anos, poder, desde o incio, cumpri-la em regime aberto. Dessa forma, fixo o regime aberto para o cumprimento da reprimenda. No que concerne substituio da pena corporal, analisando os autos, observa-se que a apelada preenche os requisitos subjetivos e objetivos do art. 44 do Cdigo Penal; assim, substituo a pena privativa de liberdade por multa no quantum de 10 (dez) dias-multa sobre 1/30 (um trigsimo) do salrio-mnimo vigente poca dos fatos e prestao de servio comunidade por igual perodo da condenao em entidade a ser definida pelo Juzo da Execuo. Ante o exposto, dou provimento ao recurso ministerial, condenando a apelada nas sanes do art. 171, c/c o art. 71 do Cdigo Penal pena de 1 (um) ano e 8 (oito) meses de recluso e no pagamento de 16 (dezesseis) dias-multa sobre 1/30 (um trigsimo) do salriomnimo vigente poca dos fatos, atualizando-se na forma da lei, no regime aberto, sendo a pena corporal substituda por multa e uma pena restritiva de direitos consistente na prestao de servio comunidade por igual perodo da condenao em entidade a ser definida pelo Juzo da Execuo. Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ADILSON LAMOUNIER e EDUARDO MACHADO. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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judiciria, afastando, dessarte, a mera suspenso da exigibilidade do seu pagamento, prevista na Lei 1.060/50. Recurso parcialmente provido. APELAO CRIMINAL N 1.0479.06.118585-2 2/002 Comarca de Passos - Apelante: Willian Bedinarski Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Corrus: Jlio Csar Tiago da Silva, Renata Regina Rocha Gouvea - Relator: DES. HLCIO VALENTIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL E DEFERIR O BENEFCIO DA JUSTIA GRATUITA. Belo Horizonte, 10 de novembro de 2009. - Hlcio Valentim - Relator. Notas taquigrficas DES. HLCIO VALENTIM (convocado) - Cuida-se de ao penal promovida pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, perante a Vara Criminal e de Execues Criminais da Comarca de Passos, contra Jlio Csar Tiago da Silva, pela prtica de fato tipificado como furto simples, nos termos do art. 155, caput, do Cdigo Penal; William Bedinarski, pela prtica de fato tipificado como receptao, nos termos do art. 180, caput, do Cdigo Penal; e Renata Regina Rocha Gouva, pela prtica de fato tipificado como estelionato, nos termos do art. 171, caput, do Cdigo Penal. Narra a denncia que, no dia 26 de setembro de 2006, durante a madrugada, o primeiro denunciado subtraiu para si, do interior do aougue situado na Praa do Cruzeiro, na cidade de Passos, 3 (trs) tales de cheques em branco; 5 (cinco) folhas de cheques em branco e mais 2 (duas) folhas de cheques, preenchidas nos valores de R$150,00 (cento e cinquenta reais) e R$100,00 (cem reais), todas pertencentes a Rogrio Soares Silveira. Narra, ainda, que o primeiro denunciado forneceu 2 (dois) tales de cheques para o segundo denunciado, que sabia da origem ilcita dos referidos talonrios. Narra, mais, que a terceira denunciada recebeu do primeiro denunciado 2 (duas) folhas de cheques em branco, efetuando, com uma delas, compras no Supermercado So Joo Super Market, situado na Rua Curitiba n 58, Bairro Colgio de Passos, naquela mesma cidade, obtendo, assim, vantagem ilcita, em prejuzo alheio. A inicial acusatria veio acompanhada de inqurito policial, instaurado por meio de APFD (f. 5/56). A denncia foi recebida f. 67.
Citada (f. 70-v.), a acusada Renata aceitou proposta de suspenso condicional do processo (f. 79/80). Citados (f. 69-v. e 71-v.), os rus Willian e Jlio Csar foram interrogados (f. 74/76 e 77/78), ocasio em que o primeiro negou a prtica do crime, enquanto o segundo confessou os fatos a ele imputados. Defesas prvias s f. 86/87. Durante a instruo foram ouvidas a vtima e uma testemunha (f. 97/99). Na fase do art. 499 do CPP , as partes nada requereram (f. 96). Em alegaes finais, o Ministrio Pblico pediu a condenao dos rus, nos exatos termos da denncia (f. 101/104). O ru Jlio Csar apresentou alegaes finais, atravs de Defensor Dativo, nas quais pleiteou a absolvio, por atipicidade material da conduta, e o reconhecimento do furto privilegiado. Pediu, ainda, fossem consideradas, em favor do acusado, a atenuante da confisso espontnea, bem como as circunstncias do delito. Requereu, ao final, fosse concedido ao ru o direito de aguardar o julgamento de eventual recurso em liberdade (f. 107/108). O ru Willian, a seu turno, representado pelo mesmo Defensor Dativo, arguiu preliminar de inpcia da denncia, por ausncia de descrio dos elementos subjetivos do tipo penal. No mrito, pleiteou a absolvio, por ausncia de provas e por atipicidade material da conduta. Pediu, ainda, fossem consideradas em favor do acusado a atenuante da menoridade relativa, bem como as circunstncias do delito (f. 109/111). Sentena s f. 112/118, restando o ru Jlio Csar condenado, como incurso nas sanes do art. 155, caput, do Cdigo Penal, a uma pena de 2 (dois) anos de recluso, em regime semiaberto, e 20 (vinte) dias-multa; e o acusado Willian condenado, como incurso nas sanes do art. 180, caput, do Cdigo Penal, a uma pena de 1 (um) ano e 9 (nove) meses de recluso, em regime semiaberto, e 20 (vinte) dias-multa. O valor do dia-multa restou fixado, para ambos os acusados, em 1/30 (um trinta avos) do salrio-mnimo. As partes foram intimadas da sentena (f. 118-v., 119-v., 120-v. e 121). Opostos embargos de declarao pelo acusado Willian, s f. 122/123, eles no foram apreciados. Apelou a defesa dos rus (f. 122 e 124). O acusado Jlio Csar apresentou razes recursais, arguindo, preliminarmente, nulidade da sentena, por ausncia de correlao entre ela e a denncia. No mrito, reiterou o pedido de absolvio, por atipicidade material da conduta, pleiteando, ainda, reduo da pena para o mnimo legal (f. 128/131). J o ru Willian suscitou preliminares de nulidade da sentena, por negativa de prestao jurisdicional e
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inpcia da denncia. No mrito, reiterou os pedidos lanados nas alegaes finais, acrescidos da reduo da pena para o mnimo legal (132/136). Contrarrazes recursais s f. 139/142, pugnando o Ministrio Pblico pela manuteno da sentena. No mesmo sentido o parecer da douta Procuradoria de Justia (f. 146/159). Julgada a Apelao Criminal n 1.0479.06.118585-2/001 por esta Cmara, na sesso do dia 12 de fevereiro de 2008, houve por bem a Turma Julgadora, unanimidade, sob a relatoria do em. Des. Vieira de Brito, rejeitar preliminar e negar provimento ao recurso do ru Jlio Csar. Quanto ao acusado Willian, anulou-se a sentena, por ausncia de apreciao de tese defensiva (f. 166/181). Proferida nova sentena s f. 191/197, o acusado Willian foi condenado, como incurso nas sanes do art. 180, caput, do Cdigo Penal, a cumprir pena de 1 (um) ano e 9 (nove) meses de recluso, em regime semiaberto, e 20 (vinte) dias-multa, estes fixados no mnimo legal. As partes foram intimadas da sentena (f. 199-v., 201-v. e 204-v.). Inconformado, apelou o ru (f. 205), agora assistido pela Defensoria Pblica, em cujas razes recursais requer a absolvio, por ausncia de dolo e por atipicidade material da conduta. Caso seja mantida a condenao, pede a reduo da pena-base, a compensao da atenuante da menoridade com a agravante da reincidncia e, ainda, o reconhecimento de atenuantes genricas, como a ausncia de prejuzo para a vtima e o uso de bebidas alcolicas pelo acusado. Por fim, pede o benefcio da justia gratuita (f. 208/212). Em contrarrazes, o Ministrio Pblico rebate os argumentos defensivos (f. 213/216). A douta Procuradoria de Justia reiterou os termos do parecer de f. 146/159. Eis, do que importa, o relatrio. Juzo de admissibilidade. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos para a sua admisso. Preliminares. No h preliminares a serem analisadas, nem nulidades a serem reconhecidas de ofcio. Mrito. No mrito, de ser dado parcial provimento ao recurso. A materialidade do crime encontra-se demonstrada, atravs do APFD de f. 6/12, dos boletins de ocorrncia de f. 18/23, do auto de apreenso de f. 25 e do termo de restituio de f. 27. A autoria, a seu turno, tambm restou evidenciada, sobretudo pela delao do corru Jlio Csar Tiago da Silva, que, na fase extrajudicial, declarou:
que, nesta madrugada, passava prximo a um aougue e verificando que a porta estava destrancada, adentrou no estabelecimento e furtou trs tales de cheques e R$8,00 em
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dinheiro, que estavam no interior de uma gaveta; que, em ato contnuo, saiu de tal estabelecimento indo em direo rodoviria; que, durante o percurso encontrou com Willian, sendo que contou ao mesmo que havia praticado um furto, sendo que Willian lhe pediu um talo, sendo que o declarante deu a tal pessoa dois tales de cheque (APFD, sic f. 11).
Como si acontecer, Jlio Csar retratou-se em juzo, buscando inocentar o apelante (f. 77/78). Todavia, o policial militar Roberto Francisco Santos, em depoimento judicial, prestado sob o crivo do contraditrio e da ampla defesa, confirmou que os tales de cheques foram apreendidos em poder do acusado Willian:
que ratifica em todos os seus termos suas declaraes prestadas perante a autoridade policial de f. 07; que pode afirmar que o acusado Willian confirmou para o depoente que os talonrios encontrados em seu poder teria sido dado pelo acusado Jlio Csar; que pode afirmar que o acusado Jlio Csar afirmou que o acusado Willian participou da prtica do furto (sic f. 99).
de se ver que o prprio acusado admitiu, em sede policial, que recebeu a res furtiva das mos do corru, nada obstante negue que tivesse cincia de sua origem ilcita:
que, nesta madrugada, por volta da 01:00h, o declarante estava sentado na porta de sua casa, quando ali passou a pessoa de Jlio Csar, seu conhecido, o qual lhe deu dois tales de cheque, momento em que o declarante disse que no queria; que, diante de tal recusa, Jlio Csar disse para o declarante guardar, pois depois voltaria para pegar; que o declarante entrou para sua residncia e deixou os tales sobre o sof e em seguida foi dormir (APFD, sic f. 9).
Em juzo, porm, o apelante alterou a verso dos fatos, a saber:

que no so verdadeiros os fatos narrados na denncia, tendo a declarar o seguinte: que no dia dos fatos, encontrou com o primeiro acusado em um bar na rodoviria, de propriedade do primo do interrogando; que ali comearam a ingerir bebidas alcolicas; que posteriormente foram para a residncia do interrogando onde continuaram a ingerir bebida alcolica e fazer uso de drogas; que tanto o interrogando quanto o primeiro acusado j se encontravam bastante embriagados e drogados, quando o primeiro denunciado foi embora e o interrogando foi dormir; que at ento, o interrogando no tinha conhecimento do furto praticado pelo Jlio Csar; que no dia seguinte pela manh, os policiais estiveram em sua residncia com o primeiro acusado e, com a permisso do interrogando e de sua av, adentraram no interior da residncia, sendo quando encontraram os talonrios de cheque; que informou aos policiais que no tinha conhecimento da existncia dos talonrios de cheque em sua residncia (interrogatrio, sic f. 74/76).
A delao extrajudicial do corru, corroborada pelos demais elementos de prova, incluindo-se a a
O fato de as coisas furtadas terem valor irrisrio no significa que o fato seja to insignificante para permanecer no limbo da criminalidade, visto que no direito brasileiro o princpio da insignificncia ainda no adquiriu foros de cidadania, de molde a excluir tal evento de moldura da tipicidade penal (TACRIM - SP - AC - Rel. Juiz Emeric Levai - BMJ 84/86). O nosso ordenamento jurdico ainda no acatou a teoria da bagatela ou da insignificncia, no tendo, por isso, o nfimo valor do bem ou do prejuzo qualquer influncia na configurao do crime (TACRIM - SP . RJDTACRIM 27/66).
Por outro lado, em que pese a minha discordncia, nunca deixei de reconhecer a juridicidade da posio daqueles que conferem validade plena ao princpio da insignificncia, incluindo nos elementos do tipo a chamada tipicidade material, e afirmam que
para a aplicao do princpio da bagatela deve o julgador se ater anlise do fato e no do autor do fato, impondose observar essencialmente a intensidade da leso causada ao bem juridicamente protegido, no constituindo, por isso, bices incidncia do instituto a reincidncia ou os maus antecedentes do agente.
Sem dvida, foi assim que o princpio foi desenvolvido pelo Professor Claus Roxin, mas no nos permitido ignorar que a realidade alem em muito difere da brasileira, onde h uma constatao emprica de que o direito penal ptrio deve, sim, se preocupar com o constante envolvimento do agente com o mundo do crime, notadamente na reiterao de pequenos furtos. Diante de tais consideraes, no vejo como admitir, em face do nosso direito posto, o princpio da
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apreenso da res em poder do apelante, demonstra, de forma inequvoca, que ele tinha conhecimento de serem os talonrios produto de crime, at porque pertencentes a terceira pessoa. Assim, no h como afastar a figura do dolo, evidenciada na conduta perpetrada pelo apelante. A defesa pede, tambm, a absolvio, com base no princpio da bagatela. Contudo, no tem ele aplicao aqui. Alis, h um bom tempo reavaliei o meu posicionamento sobre o mencionado princpio, em razo de novos estudos que, finalmente, permitiram-me unir a melhor tcnica jurdica ao sentimento de justia que deve nortear o esprito do julgador. Logo que comecei a laborar no agora extinto Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, alertava que o princpio da insignificncia no encontra guarida no ordenamento jurdico ptrio, que se contenta com a chamada tipicidade formal, dizer, a adequao do fato norma, prescindindo de um juzo de valor acerca da relevncia do resultado jurdico ocorrido. Nesse sentido h jurisprudncia:
insignificncia, principalmente porque o princpio da irrelevncia penal do fato, lado outro, revela-se suficiente a evitar sanes injustas, por infraes que realmente no reclamem resposta penal. Esse no , todavia, o caso dos autos, tendo em vista que a certido de antecedentes criminais de f. 186/189 demonstra ser indiscutvel a necessidade concreta da pena, na medida em que o ru j teve problemas anteriores com a justia criminal, tudo a indicar que no merece qualquer benesse despenalizadora. Com base nessas consideraes, afirmo que o princpio da insignificncia no encontra respaldo no direito penal ptrio, algo que torna impossvel o acolhimento da tese defensiva. Pelo exposto, mantenho a condenao do apelante pela prtica do crime previsto no art. 180, caput, do Cdigo Penal, nos termos da bem-lanada sentena recorrida. Todavia, a pena aplicada reclama alterao. As circunstncias judiciais no autorizam a exasperao da pena-base, razo pela qual a reduzo para o mnimo legal, qual seja 1 (um) ano de recluso e 10 (dez) dias-multa. Alm disso, o acusado foi considerado reincidente, quando, em verdade, ele no o , conforme se v na CAC de f. 186/189. Vale ressaltar que as duas condenaes definitivas ali noticiadas resultam de crimes praticados posteriormente aos fatos descritos na denncia. Assim, decoto a agravante da reincidncia, mas deixo de reduzir a pena pela atenuante da menoridade relativa, porque j se encontra ela fixada no mnimo legal. Deixo, ainda, de reconhecer a existncia das atenuantes genricas alegadas pela defesa (art. 66 do Cdigo Penal), seja porque j foram consideradas na fixao da pena-base, seja porque tambm no tm o condo de reduzir a reprimenda para aqum do patamar mnimo. Sem outras causas a considerar, torno definitiva a pena em 1 (um) ano de recluso e 10 (dez) dias-multa, estes no valor unitrio mnimo. Altero o regime de cumprimento para o aberto, nos termos do art. 33, 2, c, e 3, do Cdigo Penal. Preenchidos os requisitos legais do art. 44 do Cdigo Penal, substituo a pena corporal por prestao de servios comunidade, em entidade a ser definida no Juzo da Execuo. Finalmente, defiro o benefcio da justia gratuita ao apelante, tendo por suficiente, como prova da pobreza legal, a nomeao de Defensor Dativo e, posteriormente, da Defensoria Pblica para atuar em sua defesa. E, concedida a assistncia judiciria, deve-se determinar a iseno de custas, na medida em que, no mbito estadual, a Lei Estadual 14.939/03 determina, em seu
art. 10, II, serem isentos de seu pagamento os beneficirios da assistncia judiciria, afastando, dessarte, a mera suspenso da exigibilidade do pagamento, prevista na Lei 1.060/50, j que h regulamentao especfica para o Estado de Minas Gerais e trata-se de matria cuja competncia para legislar concorrente entre a Unio e os Estados, nos termos do art. 24, IV, CR/88. Tudo considerado, dou parcial provimento ao recurso, para reduzir a pena do apelante para 1 (um) ano de recluso e 10 (dez) dias-multa, alterar o regime de seu cumprimento, para o aberto, e substituir a pena privativa de liberdade por prestao de servios comunidade, em entidade a ser definida no Juzo da Execuo, deferindo-lhe, ainda, o benefcio da justia gratuita. Proceda-se na forma do art. 201, 2, do CPP . Custas, ex lege. como voto! DES. PEDRO VERGARA - No presente feito, colocome de acordo com o il. Relator Des. Hlcio Valentim no que tange no aplicao do princpio da insignificncia, uma vez que compartilho do entendimento de que tal construo doutrinria no encontra assento no direito penal ptrio. Ressalte-se que a admisso de tal princpio estimula a reiterao de pequenos delitos, instaurando-se na sociedade verdadeiro sentimento de impunidade. Ouso discordar, entretanto, da manifestao de V. Ex., no sentido de que o princpio da irrelevncia penal do fato revela-se suficiente a evitar sanes injustas, por infraes que realmente no reclamem resposta penal, muito embora no o tenha empregado na espcie. que, com a vnia devida, a referida construo doutrinria tambm no encontra respaldo no ordenamento jurdico ptrio, tratando-se de recurso interpretativo margem da lei. Entendo assim invivel a aplicao desse princpio mesmo em caso de condenao, no se isentando o acusado de pena. Ante o exposto, dou provimento parcial ao recurso, nos termos do voto condutor, ressalvado o entendimento deste Revisor no que tange ao princpio da irrelevncia penal do fato. como voto. DES. ADILSON LAMOUNIER - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL E DEFERIRAM O BENEFCIO DA JUSTIA GRATUITA.
Roubo - Autoria - Materialidade - Prova Tentativa - No ocorrncia - Desclassificao do crime - Furto - Constrangimento ilegal Impossibilidade - Princpio da insignificncia Inaplicabilidade
Ementa: Apelao criminal. Roubo. Materialidade e autoria comprovadas. Princpio da insignificncia. Inaplicabilidade. Desclassificao para furto. Impossibilidade. Tentativa. Inocorrncia. Condenao mantida. - Demonstradas, quantum satis, a autoria e a materialidade do injusto, a condenao, falta de causas excludentes de ilicitude ou de culpabilidade, medida que se impe. - No h falar em aplicao do princpio da insignificncia s hipteses de roubo, ainda que pequeno o valor obtido com a subtrao. que, nesses crimes, deve prevalecer o maior desvalor da conduta sobre o eventual menor ou nenhum desvalor do resultado, em face da reprovabilidade da conduta impregnada de violncia ou grave ameaa, notadamente porque aumenta o risco objetivo a que fica submetida a vtima durante a execuo do injusto. - Restando caracterizada uma das elementares do crime de roubo - grave ameaa - impossvel a desclassificao para o delito de furto. - Tendo o agente, no crime de roubo, retirado o bem da esfera de vigilncia da vtima, foroso reconhecer a consumao do injusto. APELAO CRIMINAL N 1.0024.09.473585-9 9/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Anderson de Jesus Borges - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. FORTUNA GRION Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 10 de novembro de 2009. Fortuna Grion - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Jos Sad Jnior.
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DES. FORTUNA GRION - Ouvi, com ateno, a defesa que, desta tribuna, fez o ilustre advogado, Dr. Jos Sad Jnior. Tenho voto escrito que aborda todas as questes suscitadas na apelao e tambm na fala proferida nesta assentada. O Ministrio Pblico denunciou Anderson de Jesus Borges, j qualificado nos autos, como incurso nas iras do art. 157, caput, do Cdigo Penal, isso porque teria ele, no dia 19 de janeiro de 2009, por volta das 15h30min, na Avenida Joo Rolla Filho, n 611, Bairro Diamante, em Belo Horizonte/MG, subtrado, mediante violncia e grave ameaa exercida com simulao de arma de fogo, R$ 20,00 pertencentes ao estabelecimento comercial Liderana Materiais de Construo. Narra a exordial que o denunciado adentrou o referido local indagando vtima Wesley se ali procedia venda de registros. Ato contnuo, o acusado levou a mo s suas costas e, aps retirar um objeto enrolado em uma camisa - simulando portar arma de fogo -, apontou-o para o ofendido e anunciou o assalto, subtraindo do caixa do comrcio a importncia de R$ 20,00, tendo, em seguida, empreendido fuga. Descreve, por fim, o libelo que a polcia militar foi acionada, logrando xito em encontrar o increpado na posse da res furtiva. Aps a instruo probatria, o ru foi condenado como incurso nas iras do art. 157, caput, do CP , tendo sido submetido s penas: privativa de liberdade de 04 (quatro) anos de recluso, a ser cumprida no regime inicial aberto, e pecuniria de 10 (dez) dias-multa de valor unitrio igual a um trigsimo do salrio-mnimo vigente poca dos fatos. Inconformada, apelou a defesa, buscando, em suas razes recursais (f. 145/157), a absolvio do acusado pelo reconhecimento do princpio da insignificncia. Alternativamente, requer a desclassificao do delito de roubo para o de constrangimento ilegal, ou, ainda, para o de furto simples, hipteses em que dever ser concedida a suspenso condicional da pena ou a substituio da pena privativa de liberdade aplicada por restritiva de direitos. Pleiteia, por fim, o reconhecimento do delito na forma tentada, reduzindo-se a pena no patamar de dois teros. Em contrarrazes (f. 160/172), o Ministrio Pblico manifestou-se pelo desprovimento do recurso, bem como pela manuteno da sentena combatida. Nesta Instncia, a douta Procuradoria-Geral de Justia, em parecer de f. 173/177, tambm opinou pelo desprovimento do apelo. , no essencial, o relatrio. Presentes os pressupostos extrnsecos e intrnsecos de admissibilidade, conheo do recurso. Ante a ausncia de preliminares, passo anlise do mrito do recurso.
A materialidade encontra-se demonstrada pelo auto de apreenso de R$ 20,00 em espcie (f. 47), bem ainda pelo termo de restituio, vtima, da res furtiva (f. 48). A autoria restou confessada pelo ru em ambas as fases processuais.
[...] que verdadeira a denncia produzida contra o interrogando, confirmando sua presena no local e hora mencionados na pea acusatria, confirmando integralmente as declaraes prestadas na fase policial [...]; que agiu sem pensar, num impulso, no sabendo explicar as razes desse impulso (Acusado - em juzo - f. 79/80).
O depoimento do ru encontra arrimo nas declaraes prestadas pela vtima que prontamente o reconheceu como sendo o autor dos fatos:
[...] que confirma integralmente as declaraes de f. 10/11 [...]; que reconhece o acusado aqui presente como sendo o agente dos fatos (Vtima - em juzo - f. 77).
Posto isso, v-se que a autoria e a materialidade se encontram incontestes na prova dos autos. Pleiteia a defesa o reconhecimento do princpio da insignificncia, haja vista o nfimo valor da res subtracta, bem ainda a desclassificao do delito de roubo para aquele previsto no art. 146 do Cdigo Penal. Penso que razo no lhe assiste. que, embora de pequeno valor a coisa subtrada, entendo no se aplicar o aludido benefcio s hipteses de roubo. que, na ocorrncia desse tipo de delito, h uma maior desconformidade entre o comportamento do agente e o que era lcito dele exigir-se. Os crimes praticados mediante o emprego de grave ameaa ou violncia pessoa revelam, em geral, especial periculosidade do agente, provocam alarma social mais intenso, aumentam o sentimento de insegurana das pessoas, dificultam a defesa privada. Nada mais lgico, pois, do que dar a esses casos um tratamento mais rigoroso. Demais disso, a incriminao mais rigorosa nessa espcie de crime, atende no s a interesse comum, consoante a tutela do patrimnio individual, mas ainda liberdade e segurana do indivduo. Na esteira desse entendimento, o trato pretoriano:
impossvel a desclassificao do delito previsto no art. 157 para o do art. 146, ambos do CP , em face do valor nfimo da coisa subtrada, uma vez que, em sede de roubo, impossvel pensar-se em crime de bagatela e desconsiderar a complexidade do ilcito, cuja incriminao visa tutelar no s o patrimnio, mas, tambm, a liberdade fsica e a integridade corporal do ofendido (TACrimSP - AC - Rel. Rgio Barbosa - RDJ 23/347).
que, nos crimes de roubo, ainda que pequeno o resultado obtido com a subtrao, deve prevalecer o maior desvalor da conduta sobre o eventual menor ou
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nenhum desvalor do resultado, em face da reprovabilidade moral da conduta impregnada de violncia ou grave ameaa, notadamente porque aumenta o risco objetivo a que fica submetida a vtima, ensejando, como resposta social, mais acendrado juzo de reprovabilidade. De igual sorte, no merece prosperar as teses desclassificatrias arguidas pela defesa. que restou demonstrado, estreme de dvida, na prova dos autos, que o ru agiu impelido pela vontade de subtrair coisa alheia mvel, e no de constranger algum a no fazer o que a lei permite ou a fazer o que a lei no manda, razo pela qual, simulando estar armado, obrigou a vtima a entregar-lhe o dinheiro. Lembremos que o delito de roubo crime complexo, visto que enfeixa em sua descrio tpica outras condutas tambm consideradas, isoladamente, tpicas, razo pela qual o delito insculpido no art. 146 do CP , tendo em vista sua natureza subsidiria, por aquele absorvido quando se verificar, como in casu, que o constrangimento foi exercido como meio para a consecuo da subtrao. Quanto desclassificao do delito de roubo para o de furto simples ao fundamento de que a elementar do primeiro no restou configurada, tambm no merece guarida. Extrai-se das declaraes da vtima que a subtrao foi praticada mediante o emprego de grave ameaa, exercida com a simulao de emprego de arma. E, ao contrrio do asseverado pela defesa, a vtima se sentiu intimidada pela ameaa perpetrada pelo recorrente, tanto que entregou os valores por ele exigidos. Assim, tem-se que o meio utilizado pelo agente na execuo da subtrao - grave ameaa - foi hbil consumao dos fins por ele almejados. E nem se alegue, como fez a defesa, que o ofendido no se sentiu intimidado porque tentou perseguir, aps o assalto, o ru. Ora, a circunstncia de a vtima, devidamente acompanhada do policial militar Ronilson Jos Leles, sair em rastreamento ao acusado no tem o condo de ilidir a conduta perpetrada pelo ru, tampouco de macular a intimidao anteriormente sofrida pelo ofendido com a conduta daquele. Ressalte-se que, para a caracterizao do tipo penal insculpido no art. 157 do CP , basta o emprego de grave ameaa ou violncia contra a pessoa antes, durante, ou aps a subtrao do bem pretendido. Nesse sentido, o trato pretoriano:
Delito de roubo. Desclassificao para o delito de furto. Impossibilidade. Grave ameaa comprovada. O simples anncio do assalto com a simulao de uso de arma de fogo pelo agente meio capaz de gerar a grave ameaa exigida no tipo penal de roubo, restando impossvel a desclassifi318
cao para o crime de furto (TJMG - Ap. 1.0290.00.002302-5/001 - Rel. Des. Pedro Vergara - j. em 18.09.2007). Roubo e corrupo de menores. Autoria e materialidade comprovadas. Simulao do uso de arma de fogo. Agente que leva a mo por debaixo da blusa. Ameaa que reduz impossibilidade a resistncia das vtimas. Desclassificao para o delito de furto. Impossibilidade. - A simulao de uso de arma de fogo, em situao em que o agente coloca a mo debaixo da blusa, anunciando um assalto, no corresponde majorante prevista no art. 157, 2, inciso I, do CP , se a arma, de fato, no existe. Por outro lado, se o meio utilizado figurou hbil a atingir seus propsitos de ameaa e constrangimento s vtimas, que, pelo meio utilizado pelos agentes, viram-se impossibilitadas de oporem resistncia ao assalto, de se afastar a desclassificao do crime de roubo para o de furto (TJMG - Ap. 1.0035.05.050607-6/001 Rel. Des. Armando Freire - j. em 18.04.2006).
Ante o exposto, configurada uma das elementares do delito de roubo, no h falar em desclassificao para o injusto de furto. No que concerne ao pedido de reconhecimento do ilcito de roubo na forma tentada, creio que melhor sorte no lhe socorre. Filia-se este Relator corrente que entende consumar-se o delito de roubo desde que o agente tenha obtido xito em subtrair o patrimnio da vtima, independentemente de ter sido preso logo aps a subtrao, ainda que no tenha gozado a posse mansa e pacfica da coisa e mesmo tendo sido perseguido ab ovo. Na jurisprudncia, essa corrente encontra respaldo, conforme se obtm dos seguintes arestos:
Com a efetiva subtrao da coisa mediante emprego de violncia ou grave ameaa, consumado est o delito de roubo, ainda que o agente tenha sido perseguido e preso em flagrante, e a res furtiva integralmente recuperada (RTJAMG 42/258). Roubo. Perseguio. Tentativa. Inadmissibilidade. No caso do crime de roubo, ao contrrio do crime de furto, a perseguio no muda a figura do crime consumado para o tentado (RJTAMG 47/349). J est consumado o delito de roubo se o ladro preso em decorrncia de perseguio imediatamente aps a subtrao da coisa, no importando, assim, que tenha, ou no, posse tranqila desta (RE 108.479 - STF - 10 Turma - Rel. Min. Sidney Sanches - DJU de 27.08.93, p.17.021).
Demais disso, o acusado, aps a subtrao, empreendeu fuga, tendo sido encontrado, momentos depois, na posse da res furtiva. Isso posto, rejeito o pedido. De resto, importa consignar que as penas impostas, bem como o regime fixado para o cumprimento da privativa de liberdade aplicada no merecem qualquer reparo, uma vez que fixadas nos termos do que dispem os arts. 59, 68 e 33, 2, c, todos do CP .
Quanto ao pedido de substituio da pena privativa de liberdade aplicada por restritiva de direitos, no merece acolhida, visto que o crime foi praticado mediante o emprego de grave ameaa contra a pessoa, com fundamento no disposto no art. 44, I, do CP . Por fim, o apelante no faz jus suspenso condicional da pena, visto que imposta reprimenda superior a dois anos de recluso, com fundamento no disposto no art. 77, caput, do CP . Merc de tais consideraes, nego provimento ao recurso para manter integralmente a sentena hostilizada. Custas, ex lege. DES. JANE SILVA - Sr. Presidente. Na qualidade de Revisora, examinei, com cuidado, o processo e tambm ouvi, com ateno, a sustentao oral feita, como sempre brilhante, pelo Dr. Jos Sad Jnior. Estamos diante de um crime complexo e no h que se falar em tentativa nem em aplicao do princpio da insignificncia em se tratando de crime cometido com violncia ou grave ameaa, no obstante o pequeno valor obtido com o roubo. A pena foi fixada no mnimo legal, quatro anos, e no vejo, realmente, como dar guarida pretenso esposada pela defesa, embora louve o esforo defensivo. Acompanho o eminente Relator. DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL - Sr. Presidente. Acompanho os votos que me precederam. Smula - RECURSO NO PROVIDO.
- A Smula 521 do STF se aplica apenas ao crime de estelionato na modalidade de emisso de cheque sem proviso de fundos, firmando-se a competncia pelo local da infrao nas demais hipteses do crime em questo. CONFLITO DE JURISDIO N 1.0000.09.5028890/000 - Comarca de Areado - Suscitante: Juiz de Direito da Comarca de Areado - Suscitado: Juiz de Direito da Comarca de Campanha - Relator: DES. JLIO CEZAR GUTTIERREZ Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PELA COMPETNCIA DO JUZO SUSCITADO. Belo Horizonte, 17 de dezembro de 2009. - Jlio Cezar Guttierrez - Relator. Notas taquigrficas DES. JLIO CEZAR GUTTIERREZ - Trata-se de conflito de jurisdio suscitado pelo MM. Juiz de Direito da Comarca de Areado (f. 557), por discordar da MM. Juza de Direito da Comarca de Campanha, que se deu por incompetente para julgar a ao penal na qual se imputa aos interessados Walter Jos de Souza, Jayme de Oliveira Ruela e Geraldo Magela Vilela a prtica do delito previsto no art. 171, caput (seis vezes), c/c os arts. 29 e 69, todos do CP (f. 524). A douta Procuradoria-Geral de Justia, por meio de parecer da lavra do il. Procurador Carlos Weber Veado, opinou no sentido de que se declare a competncia do Juzo Suscitado (f. 564/565). o relatrio, em sntese. Conheo do presente conflito negativo de jurisdio e o fao para dar pela competncia do Juzo suscitado. A denncia narra fato ocorrido no Municpio de Campanha, onde, em leiles realizados nos dias 08.06.02 e 25.05.02, os rus Walter Jos de Souza, Jayme de Oliveira Ruela e Geraldo Magela Vilela compraram diversas cabeas de gado mediante a emisso de cheques pr-datados, isso aps abrirem uma conta-corrente no Banco do Brasil da cidade de Areado, com o fim exclusivo de conseguirem talonrios de cheques para a obteno da aludida vantagem ilcita. A exordial acusatria imputa aos rus a prtica do crime do art. 171, caput, do CP (por seis vezes); contudo, ao final da instruo criminal, em sede de alegaes finais, o Promotor de Justia, dando nova definio jurdica ao fato, requereu a condenao dos mesmos
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Conflito de jurisdio - Estelionato - Obteno de vantagem ilcita - Cheque pr-datado - Art. 171, caput, do Cdigo Penal - Smula 521 do STF Inaplicabilidade - Julgamento - Foro competente - Local da infrao
Ementa: Conflito de jurisdio. Estelionato. Adequao tpica. Forma bsica do caput. Smula 521 do STF. Inaplicabilidade. Competncia firmada pelo local da infrao. Competncia do Juzo suscitado. - A obteno de vantagem ilcita mediante a emisso de cheque para pagamento futuro (cheque pr-datado) caracteriza o crime de estelionato na forma bsica prevista no caput do art. 171 do CP , e no na modalidade de fraude no pagamento por meio de cheque (art. 171, 2, VI, do CP).
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nas iras do art. 171, 2, VI, do CP , suscitando a preliminar de incompetncia do Juzo em face da Smula 521 do STF, segundo a qual o foro competente para o julgamento do estelionato na modalidade fraude no pagamento por meio de cheque o do local onde se deu a recusa do pagamento pelo sacado, in casu, a Comarca de Areado (f. 492/493). Acolhendo a manifestao do Parquet, a MM. Juza de Direito da Comarca de Campanha declarou-se incompetente para o julgamento do feito e determinou a remessa dos autos para o Juzo da Comarca de Areado (f. 524), que, discordando da declinao, suscitou o presente conflito de jurisdio (f. 557). O raciocnio do il. Promotor de Justia da Comarca de Campanha estaria correto se no fosse por um motivo: no crime em questo, tudo indica que os cheques foram emitidos para pagamento futuro, ou seja, como garantia de dvida, condio que descaracteriza a modalidade do estelionato prevista no art. 171, 2, VI, do CP , como assente na doutrina e na jurisprudncia. Nota-se que o nobre Promotor partiu da falsa premissa de que os cheques foram emitidos como ordem de pagamento vista, o que vem de encontro prova dos autos. Conforme bem elucidado pelo dignssimo Promotor de Justia de Areado, em minuciosa anlise, ponto a ponto, da prova da materialidade (f. 540/541), todos os cheques foram emitidos para pagamento futuro, seno pelas inscries contidas nos rodaps de alguns deles, em face dos depoimentos seguros das vtimas no sentido de que o negcio foi realizado a prazo. Ademais, poder-se-ia argumentar, com muita razo, que de somenos importncia o fato de o pagamento ter sido realizado por meio de cheque sem fundos, ou, ainda, se o documento foi emitido para pagamento imediato ou futuro. Como resta claro, o dolo dos agentes estava direcionado obteno de vantagem ilcita, mediante a compra fraudulenta de bois, constituindo a emisso de cheques mero artifcio, ou melhor, mero instrumento para a consecuo do fim almejado, o que me convence ainda mais da adequao da conduta ao tipo bsico (art. 171, caput, do CP), conforme descrito na denncia. Portanto, e considerando que a Smula 521 do STF se aplica apenas ao crime de estelionato na modalidade de emisso de cheque sem proviso de fundos, inaplicvel, conforme esclarecido, ao caso em questo, de se firmar a competncia pelo local da infrao, ou seja, a Comarca de Campanha, onde as negociaes foram realizadas, e no pelo local da recusa pelo sacado (Comarca de Areado). A propsito, j decidiu esta col. 4 Cmara Criminal do eg. Tribunal de Justia, em caso semelhante:
Conflito de competncia. Estelionato. Juzo do lugar da consumao. Competncia do Juzo suscitado. - A frustrao do pagamento de cheque emitido como
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garantia de dvida no caracteriza fraude na sua emisso, restando afastada a hiptese descrita art. 171, 2, VI, do CP , e sem lugar, via de consequncia, a aplicao da Smula 521 do STF. - O foro competente para o julgamento do crime de estelionato, em sua modalidade fundamental, o do lugar em que o agente obteve o indevido proveito econmico, em prejuzo alheio (CC n 2.0000.00.488223-7/000 - Rel. Des. Eduardo Brum - Data da Publicao: 23.08.2005).
Por essas razes, conheo do conflito, dando pela competncia do Juzo Suscitado, ou seja, o da Comarca de Campanha. Cumpra-se o disposto no 6 do art. 392 do RITJMG. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HERBERT CARNEIRO e FERNANDO STARLING. Smula - DERAM PELA COMPETNCIA DO JUZO SUSCITADO.
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Roubo majorado - Crime tentado - No ocorrncia - Audincia - Inquirio de testemunhas Interrogatrio - Ru - Carta precatria Ministrio Pblico - No comparecimento Nulidades - Inexistncia - Fixao da pena Mnimo legal - Reduo - Inadmissibilidade Condenao mantida
Ementa: Apelao. Roubo majorado. Preliminares. Nulidade do processo. Inverso da ordem de oitiva das testemunhas. Ausncia do representante ministerial em audincia. Tentativa. Inocorrncia. Hiptese de delito consumado. Atenuante da confisso espontnea. No aplicao. - No h que se falar em nulidade do processo por inverso na ordem de oitiva de testemunha, quando no evidenciado o prejuzo. - Como a falta de interveno do rgo Ministerial aproveita acusao, no pode a defesa invoc-la. - O delito de roubo se considera consumado quando o agente, embora por pequeno lapso de tempo, tem a posse tranquila da coisa, sendo irrelevante que tenha sido preso alguns momentos depois do assalto, com a consequente devoluo ao lesado dos bens subtrados.
- As circunstncias atenuantes no podem reduzir a pena-base abaixo do mnimo legal. APELAO CRIMINAL N 1.0024.08.979986-0 0/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Wagner Gonalves Pimenta, 2) Marcus Vinicius Barreto dos Santos - Apelados: Ministrio Pblico Estado Minas Gerais - Corru: Diego da Silva Olmpio - Relator: DES. PAULO CZAR DIAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Paulo Czar Dias, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER OS RECURSOS. Belo Horizonte, 1 de dezembro de 2009. - Paulo Czar Dias - Relator. Notas taquigrficas DES. PAULO CZAR DIAS - Marcus Vinicius Barreto dos Santos, Wagner Gonalves Pimenta e Diego da Silva Olmpio, j qualificados nos autos, foram denunciados e processados como incursos nas sanes dos arts. 157, 2, incisos I e II, do Cdigo Penal Brasileiro, porque, no dia 25 de fevereiro de 2008, por volta das 10h, na Av. Furquim Werneck, prximo Rua Nelson Hungria, Bairro Tupi, nesta Capital, mediante grave ameaa exercida com emprego de arma de fogo, subtraram da vtima Milton de Jesus da Costa um veculo Fiat/Strada, placa HEE-6296, bem como a importncia de R$10.129,26 (dez mil cento e vinte e nove reais e vinte e seis centavos), dispostos em espcie e em tickets, e diversos comprovantes de utilizao de cartes de crdito. Narram os autos que o denunciado Diego conduziu os acusados Marcus e Wagner, no veculo VW/Golf, at o local dos acontecimentos, onde permaneceu na direo do veculo, pronto para garantir a fuga dos comparsas. Os acusados Marcus e Wagner desceram do veculo e se dirigiram ao encontro da vtima Milton, que embarcava no veculo Fiat/Strada. Ato contnuo, o acusado Marcus sacou a arma de fogo, apontando-a para a vtima, momento em que anunciou o assalto. De posse da res furtiva, os acusados Marcus e Wagner, no veculo da vtima, empreenderam fuga, enquanto o acusado Diego, percebendo que o veculo VW/Golf que pilotava no seria utilizado na fuga, tambm se retirou do local, sendo, porm, presos em flagrante delito aps perseguio policial. O MM. Juiz de Direito desta Capital, julgou parcialmente procedente a pretenso punitiva estatal, absol-
vendo o ru Diego por ausncia de provas e condenando Marcus Vincius Barreto dos Santos e Wagner Gonalves Pimenta pela prtica do delito do art. 157, 2, I e II, impondo a ambos uma pena de 5 (cinco) anos e 6 (seis) meses de recluso, a ser cumprida em regime semiaberto, mais o pagamento de 13 (treze) dias-multa, no valor unitrio mnimo. Inconformado, o ru Wagner apelou, s f. 328/334, aduzindo, preliminarmente, a nulidade do processo ante a ausncia do representante ministerial no interrogatrio do ru. Alegou, ainda, a nulidade processual em virtude da inverso na oitiva das testemunhas. No mrito, pugna pelo reconhecimento da tentativa e da atenuante da confisso espontnea. Por sua vez, o acusado Marcus Vincius, apelou s f. 338/341, requerendo o reconhecimento do crime em sua forma tentada. O recurso foi devidamente contra-arrazoado (f. 343/360), pugnando, o il. representante do Ministrio Pblico pela manuteno da sentena monocrtica. Nesta instncia, manifestou-se a douta Procuradoria de Justia pelo no provimento de ambos os apelos. Conheo do recurso porque presentes todos os pressupostos do juzo de sua admissibilidade. De incio, vejo que no procedem as preliminares arguidas pela defesa do apelante Wagner. por demais sabido que s parte prejudicada cabe alegar nulidade. Conforme dispe o art. 565 do Cdigo de Processo Penal, nenhuma das partes pode arguir a nulidade referente a formalidades cuja observncia s parte contrria interessa. Assim, como a falta de interveno do rgo Ministerial aproveita acusao, no pode a defesa invoc-la, j que no houve leso a interesse seu. Como lecionam Ada Pellegrini Grinover, Antnio Scarance Fernandes e Antnio Magalhes Gomes Filho, in As nulidades no processo penal, 6. ed., Ed. RT,
se a irregularidade resulta da preterio de formalidade instituda para garantia de uma determinada parte, somente esta poder invocar a nulidade, no sendo possvel outra fazlo por mero capricho.
No mesmo sentido:
A ausncia do Ministrio Pblico, regularmente intimado, audincia de interrogatrio do ru e aos debates orais inobservncia de formalidade que no interessa defesa e, por isso, no pode ser alegada por ela como causa de nulidade do processo, sobre lhe no acarretar prejuzo (CPP , arts. 563 e 565), constitui mera irregularidade funcionaladministrativa (TARS - AP - Relatora Celeste Vicente Rovani j. em 30.8.83 - RT 581/385).
Rejeito, pois, a preliminar. A defesa do ru Wagner arguiu, tambm, a preliJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 271-329, out./dez. 2009
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minar de nulidade processual em face da inverso na ordem de oitiva das testemunhas, uma vez que aquelas arroladas pela defesa foram ouvidas antes das testemunhas indicadas pela acusao. O princpio do contraditrio impe que as testemunhas de acusao sejam ouvidas antes das de defesa. Da a regra do art. 396 do Cdigo de Processo Penal. Contudo, a inverso s causa de nulidade quando h comprovado prejuzo para o ru, o que no se vislumbra nos autos. O prprio Juiz sentenciante consignou na deciso monocrtica que o depoimento da vtima, colhido perante o Juzo deprecado, no sofreria exame de culpabilidade dos agentes (f. 262). Com efeito, nenhuma nulidade h que ser declarada, pois no caso dos autos a vtima foi ouvida via carta precatria, em que nem sempre se mostra possvel compatibilizar as pautas de audincia, o que impossibilita seja observada, com rigor, a referida ordem processual. Ademais, o MM. Juiz monocrtico fixou o prazo de vinte dias para o cumprimento da carta precatria, sendo que a aludida diligncia no foi cumprida a tempo. Ora, estando os rus presos, mister o regular prosseguimento do feito, visto que a expedio de precatria no tem o condo de suspender a instruo criminal. Nesse sentido:
A produo de prova testemunhal atravs de carta precatria no acarreta nulidade quando h inverso na ordem de oitiva das testemunhas, inquirindo-se as de defesa antes das de acusao, caso contrrio, ter-se-ia que suspender a instruo criminal, em total desrespeito ao art. 222, 1, do Cdigo de Processo Penal (TJSP - AP - 2 Cmara - Rel. Silva Pinto, j. em 08.05.1995 - RT 719/399).
e seis centavos). De posse da res furtiva, os denunciados empreenderam fuga, sendo, porm, presos em flagrante delito aps perseguio policial. Com efeito, para a configurao do delito de roubo, no que tange ao lapso temporal, pouco importa se a posse da res furtiva foi breve ou no. O crime de roubo se consuma no instante em que o agente se torna, mesmo que por pouco tempo, possuidor da res subtrada. inquestionvel que houve a consumao do crime de roubo, ocorrido no momento em que os apelantes arrebataram a res furtiva da vtima, sendo irrelevante o fato de os meliantes terem sido presos logo aps o cometimento do crime. Tambm no importa se houve a posse mansa e pacfica da mesma, pois a vtima esteve privada do controle e disposio da coisa. Nesse sentido:
Penal. Desclassificao de roubo consumado para tentado. Impossibilidade. Desnecessidade da posse tranquila da res furtiva. - 1. Na compreenso da ampla maioria dos integrantes da 3 Seo do Superior Tribunal de Justia, a quem compete o julgamento de matria criminal, o crime de roubo se consuma no momento, ainda que breve, em que o agente se torna possuidor da res furtiva, subtrada mediante grave violncia ou ameaa, no se mostrando necessrio que haja posse tranquila, fora da vigilncia da vtima. - 2. Recurso especial provido (STJ - REsp 660145/SP - Rel. Min. Nilson Naves, j. em 12.04.2005).
No mesmo sentido, leciona o Prof. Jlio Fabbrini Mirabete:

O crime de roubo somente se consuma, como no furto, com a inverso da posse, ou seja, nos termos da jurisprudncia francamente predominante, se o agente tem a posse mais ou menos tranquila da coisa, ainda que por breve momento, fora da esfera de vigilncia da vtima.
Rejeito, portanto, a preliminar arguida. Analiso, conjuntamente, o mrito recursal, uma vez que em linhas gerais apresentam as mesmas teses. A materialidade e a autoria no esto sendo contestadas pelos recorrentes, mesmo porque devidamente comprovadas, a primeira, pelo auto de apreenso (f. 39/40), termo de restituio (f. 54), laudo pericial de eficincia e prestabilidade da arma de fogo (f. 55), laudo pericial de avaliao indireta (f. 88); e, a segunda, pelo termo de declarao da vtima (f. 12/13), pela confisso dos acusados (f. 124/126, 127/129), corroborada pela vasta prova testemunhal (f. 170/172, 173/174, 175/176, e f. 05/10). No h como admitir as pretenses recursais dos apelantes no sentido de verem reconhecida a modalidade tentada no crime de roubo. In casu, no restam dvidas de que os recorrentes, aps se utilizarem de grave ameaa contra a vtima, obtiveram a posse do veculo Fiat Strada e a quantia de R$10.129,26 (dez mil cento e vinte e nove reais e vinte
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Pois bem, certo que o apelante teve, ainda que por um lapso temporal pequeno, a posse do bem subtrado da vtima, visto que foi preso em local diverso da ocorrncia aps perseguio realizada pela Polcia. Portanto, dever reconhecer que o ilustre Magistrado de primeiro grau agiu com o costumeiro acerto quando reconheceu a figura do roubo em sua forma consumada. No que diz respeito dosimetria da pena, entendo que a r. sentena no est a merecer qualquer reparo. Verifica-se que a pena-base foi fixada no mnimo legal em ateno s circunstncias orientadoras da individualizao da pena, deixando registrado que a maioria delas foi favorvel aos rus. A pretenso do apelante Wagner de ter diminuda a pena aqum do mnimo legal em razo do reconhecimento da atenuante da confisso espontnea, no procede. Ora, se a pena-base foi fixada em seu patamar mnimo e, tendo o juiz reconhecido a circunstncia ate-
nuante da confisso espontnea, porm, deixando de aplic-la em virtude de ter sido a pena fixada no mnimo previsto, foroso concluir que esta no poder ficar aqum do ali estipulado. Inclusive, essa matria objeto da Smula 231 do STJ: A incidncia das circunstncias atenuantes no pode conduzir a reduo da pena abaixo do mnimo legal. Por tais fundamentos, nego provimento aos recursos, mantendo na ntegra a deciso hostilizada. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS e JANE SILVA. Smula - RECURSOS NO PROVIDOS.
Notas taquigrficas DES. MRCIA MILANEZ - Jlio Srgio da Silva, qualificado nos autos, foi denunciado por infrao aos arts. 14 e 15, ambos da Lei 10.826/2003. Consta da inicial acusatria (f. 02/03) que, no dia 13 de setembro de 2005, por volta das 00h30min, o acusado efetuou disparos de arma de fogo no interior do estabelecimento Pit Stop, Municpio de Vitorinos. Finda a instruo, o d. Juiz sentenciante, prolatando a sentena de f. 66/68, julgou procedente a denncia, e condenou o acusado nas iras dos arts. 14 e 15 da Lei 10.826/03, ao cumprimento da pena total de 4 (quatro) anos de recluso, em regime aberto, e ao pagamento de 10 (dez) dias-multa. Inconformada, apela a defesa do acusado (f. 73), buscando, em suas razes recursais (f. 75/77), a aplicao do princpio da consuno, para que o crime de porte seja absorvido pelo de disparo de arma de fogo. Requer, ainda, a aplicao da minorante do art. 21 do CP , bem como a concesso do sursis e, por fim, a iseno do pagamento das custas processuais. Nas contrarrazes recursais, o rgo Ministerial manifesta-se pelo parcial provimento do apelo, para que seja aplicado o princpio da consuno e concedida a substituio da pena (f. 78/85). No mesmo sentido, opinou a douta Procuradoria-Geral de Justia, a qual se manifesta tambm pela iseno das custas processuais (f. 88/96). , em sntese, o relatrio. Conheo da apelao, presentes os requisitos objetivos e subjetivos de sua admissibilidade. Inexistentes quaisquer preliminares suscitadas ou nulidades arguveis de ofcio, passo ao exame do mrito. Tanto a materialidade quanto a autoria dos delitos imputados ao apelante so absolutamente incontroversas nos autos. A primeira atravs do auto de apreenso de f. 10, laudo pericial de f. 16 e laudo de prestabilidade e eficincia da arma de f. 17; e a segunda, por sua vez, na confisso do ru, tanto em inqurito, quanto em juzo (f. 08/09 e 37/38). Inicialmente, a defesa pleiteia a aplicao do princpio da consuno entre os delitos de porte e disparo de arma de fogo. Conforme j me pronunciei anteriormente, entre os crimes do art. 14 e o previsto no art. 15 da Lei 10.826/03 no se aplica a regra do concurso material. No h dvida de que o delito de porte e o de disparo de arma de fogo se deram em um mesmo contexto ftico, motivo pelo qual necessria se faz a absoro de uma conduta pela outra. O crime de disparo de arma de fogo, por ser infrao mais grave, absorve o de porte de arma, j que esta ltima conduta precede quela e constitui-se em condio indispensvel a sua prtica.
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Disparo de arma de fogo - Absoro de crime Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido Princpio da consuno - Aplicabilidade - Erro de proibio - No ocorrncia - Suspenso condicional da pena - No cabimento - Pena privativa de liberdade - Substituio - Pena restritiva de direitos - Custas - Hipossuficincia - Suspenso do pagamento
Ementa: Apelao criminal. Porte e disparo de arma de fogo. Crime-meio. Princpio da consuno. Aplicabilidade. Delito de porte ilegal absorvido pelo de disparo de arma de fogo. Erro de proibio. Inocorrncia. Concesso do sursis. Impossibilidade. Anlise prejudicada em face da substituio da pena privativa de liberdade por restritivas de direitos. Vedao legal prevista no art. 77, III, do Cdigo Penal. Iseno de custas. Inteligncia da Smula n 58 desta Corte. Recurso conhecido e parcialmente provido. APELAO CRIMINAL N 1.0021.07.000612-3 3/001 Comarca de Alto Rio Doce - Apelante: Jlio Srgio da Silva - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relatora: DES. MRCIA MILANEZ Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de f., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM PROVER EM PARTE O RECURSO. Belo Horizonte, 24 de novembro de 2009. Mrcia Milanez - Relatora.
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Sobre o tema, lecionam Jos Geraldo da Silva, Wilson Lavorenti e Fabiano Genofre, in Leis penais especiais anotadas, 5. ed., Millennium, p. 98: Concurso aparente de normas: ocorrendo disparo de arma de fogo e porte ilegal de arma de fogo de uso permitido, o disparo absorve o porte. Segundo Damsio,
Verifica-se o antefactum no punvel quando uma conduta menos grave precede uma mais grave como meio necessrio ou normal de realizao. A primeira consumida pela segunda, em face do princpio id quod plerumque accidit. Para Grispigni, exige-se que haja ofensa ao mesmo bem jurdico e pertena ao mesmo sujeito. Em conseqncia da absoro, o antefato torna-se um indiferente penal [...] (JESUS, Damsio de. Direito penal. 10. ed. Saraiva, v. 1, Parte Geral, p. 102).
de cegueira para com os preceitos fundamentais de convivncia social que chegam necessariamente ao conhecimento de todos e cada um, na maioria dos casos, atravs dos usos e costumes, da escola, da religio, da tradio, da famlia, da educao e at mesmo juntamente com o ar que se respira, numa bela metfora de Binding [...] (Erro de tipo. Editora Saraiva, p. 291).
O entendimento desta Corte no destoa, como se v:

Porte ilegal de arma de fogo e disparo em local habitado Autoria e materialidade comprovadas - Princpio da consuno, ficando absorvida a conduta-meio de portar Recurso ministerial provido. [...] (Apelao Criminal n 1.0175.02.001172-2/001(1), Rel. Des. Srgio Braga, acrdo pub. em 19.10.2005).
Outrossim, in casu, inverte-se o nus da prova, cabendo defesa demonstrar que ele desconhecia por completo a ilicitude de sua ao, nus do qual no se desincumbiu. A questo, por carncia de lgica e embasamento ftico e legal, no est a merecer maiores consideraes. Postulou, ainda, a defesa a concesso do sursis. Primeiramente, verifico ser possvel a concesso da substituio da pena privativa de liberdade por restritivas de direitos, ao contrrio do entendimento esposado pelo douto Magistrado de 1 grau, seno vejamos. O art. 15 da Lei 10.826/03 dispe:
Disparar arma de fogo ou acionar munio em lugar habitado ou em suas adjacncias, em via pblica ou em direo a ela, desde que essa conduta no tenha como finalidade a prtica de outro crime: Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.
Dessa forma, deve ser afastada a condenao pelo delito previsto no art. 14 da mencionada lei, ficando o apelante condenado, apenas, nas sanes do art. 15 do Estatuto. Assim, mantenho a condenao do acusado pelo crime do art. 15 da Lei 10.826/03, cuja pena o douto Magistrado a quo, corretamente, fixou em 2 (anos) de recluso, em regime aberto, e pagamento de 10 (dez) dias-multa, mnimo cominado espcie. Quanto ao pleito defensivo relativo aplicao da minorante prevista no art. 21 do CP , alegando ser o acusado uma pessoa humilde, incapaz de entender o carter ilcito da conduta por ele perpetrada, razo no assiste defesa. Conforme dispe o prprio art. 21 do Cdigo Penal, o desconhecimento da lei inescusvel, e, com a devida vnia da combativa defesa, no crvel que uma pessoa, por mais desprovida de cultura que seja, desconhea o carter ilcito do ato de disparar arma de fogo em um local pblico. Ademais, o Estatuto do Desarmamento foi amplamente divulgado pelos meios de comunicao do Pas, no havendo razo para se falar em desconhecimento da ilicitude de tais condutas. Francisco Toledo preceitua:
[...] A conscincia da ilicitude, no entanto, no se trata de juzo tcnico-jurdico, que no se poderia exigir do leigo, mas sim, de um juzo profano, um juzo que emitido de acordo com a opinio comum dominante no meio social e comunitrio. Da a denominao de erro de proibio, ou erro sobre o estar proibido, para designar esta forma muito especial de erro ou ignorncia que se traduz numa espcie
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O tipo penal acima no traz, em sua natureza, a grave ameaa pessoa, no configurando, dessa forma, a vedao prevista no art. 44, I, do CP , relativa aos crimes que possuem a grave ameaa como elementar do tipo. Por outro lado, no vislumbrei, no caso em tela, ter a conduta do ru representado efetiva grave ameaa s pessoas presentes no local. Os tiros foram efetuados para cima com o propsito de assustar os agressores do acusado e cessar uma briga, no tendo sido eles dirigidos nem efetuados contra ningum especfico. o que se depreende das declaraes de Jlio Srgio, o qual declarou que: [...] atirou para defender-se, cujos disparos foram feitos para o alto para evitar que alguma pessoa fosse atingida, conforme no o foi [...] (f. 08/09). Sendo cabvel ao caso concreto a aplicao da benesse constante do art. 44 do CP , importante considerar que o magistrado tem, inequivocamente, certa margem de discricionariedade para aplicar a sano penal que compreender mais devida ao caso concreto. Todavia, jamais pode exceder os limites expressamente definidos pelo legislador, sob pena de incidir em arbitrariedades reiteradas e ofender o princpio constitucional ptreo de separao de Poderes. Assim, a suspenso condicional da pena somente tem incidncia quando no for cabvel a substituio de que trata o art. 44 do Cdigo Penal, no que expresso o art. 77, inciso III, do mencionado codex. A parte r na
Recurso no provido. APELAO CRIMINAL N 1.0024.06.968879-4 4/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Adolescente em conflito com lei - Relator: DES. JUDIMAR BIBER Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de f., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 24 de novembro de 2009. Judimar Biber - Relator. Notas taquigrficas DES. JUDIMAR BIBER - Trata-se de recurso de apelao criminal interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais contra a deciso de f. 36, que concedeu a remisso ao menor infrator D.G.A. no que se refere aplicao da Lei Federal n 8.069/90, cumulada com a medida socioeducativa de advertncia. Nas razes recursais de f. 38/39, o representante do Ministrio Pblico requer a substituio da medida socioeducativa de advertncia pela de liberdade assistida, sob o fundamento de que o menor necessita de acompanhamento social. O recurso foi contra-arrazoado s f. 43/45. Em juzo de retratao (f. 47/49), a deciso foi inteiramente mantida.
O juridicamente miservel no fica imune da condenao nas custas do processo criminal (art. 804 CPP), mas o pagamento fica sujeito condio e prazo estabelecidos no art. 12 da Lei 1.060/50.
Assim, nos termos da norma mencionada no enunciado acima transcrito, o recorrente, mesmo sendo hipossuficiente, continua obrigado a quitar as custas processuais dentro de um prazo de cinco anos, desde que possa faz-lo sem prejuzo de seu sustento prprio e de sua famlia. Ao final de tal lapso temporal, caso no tenha conseguido condies de arcar com tal dbito, restar ele prescrito. Por todo o exposto, conheo do recurso e dou-lhe parcial provimento, para aplicar o princpio da consuno, afastando a condenao do recorrente pelo delito previsto no art. 14 do Estatuto do Desarmamento, e para conceder-lhe o benefcio da substituio da pena privativa de liberdade por duas restritivas de direitos, nos termos deste voto. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS e EDIWAL JOS DE MORAIS. Smula - RECURSO PROVIDO EM PARTE.
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relao processual-penal no tem disponibilidade sobre a observncia ou no desse requisito legal. Ademais, mesmo se considerando que tanto a substituio da pena quanto a sua suspenso condicional so benefcios que o julgador pode conceder ao condenado, no se deve esquecer que as penas alternativas do art. 43 do Cdigo Penal, embora mais suaves que a privao da liberdade, tambm constituem reprimendas aplicadas pelo Estado em resposta conduta criminosa do ru. Nesse sentido, no fica ao bel-prazer do condenado qual ser sua sano, pois isso iria contra o prprio carter sancionador da pena. Portanto, substituo a pena aplicada ao apelante por duas sanes restritivas de direitos, consistentes em prestao de servios comunidade e prestao pecuniria, nos moldes a serem definidos pelo juzo da execuo penal. Finalmente, no que tange ao pedido defensivo de iseno das custas processuais, saliento que, ainda que o acusado esteja em estado de miserabilidade, deve ser aplicado o preceito insculpido na Smula n 58 desta Corte, aprovada unanimidade pelo Grupo de Cmaras Criminais:
Estatuto da Criana e do Adolescente - Remisso - Cumulao - Medida socioeducativa de advertncia - Substituio - Medida socioeducativa de liberdade assistida - Impossibilidade Princpio do devido processo legal - Princpio do contraditrio e da ampla defesa Improvimento do recurso
Ementa: Medida socioeducativa. Inadimissibilidade. Pretendido recrudescimento. Extino dos efeitos. - A pretenso de recrudescimento de medida socioeducativa de advertncia imposta quando da remisso no tem sustentao jurdica, em virtude da impossibilidade da cumulao, que conflita com o princpio do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal, garantidos a todos, inclusive ao infrator, nos termos do art. 5, LIV e LV, da Constituio Federal, de modo que, se os efeitos da aplicao se exauriram, a hiptese ser de se afastar a pretenso de recrudescimento deduzida.
Nesta instncia revisora (f. 52/56), a douta Procuradoria-Geral de Justia opina pela cassao da sentena e pelo no provimento do recurso ministerial de 1 grau. o relatrio. Passo ao voto. Conheo do recurso, porquanto presentes os requisitos de sua admissibilidade. Pretende o representante do Ministrio Pblico o recrudescimento da medida socioeducativa de advertncia que restou cumulada com a remisso, sob o argumento de que a medida seria demasiadamente branda, levando-se em considerao a natureza do ato, que revela gravidade e necessidade de acompanhamento social do menor. Em que pesem as ponderaes do representante do Ministrio Pblico, que no questiona a prpria remisso concedida, no vejo espao para atender ao recurso aviado, mesmo porque no tenho nem mesmo admitido a cumulao deduzida pelo culto Juzo de 1 grau. No h dvida de que o contexto do art. 127 do Estatuto da Criana e do Adolescente taxativo no sentido de possibilitar e sustentar a tese da cumulao, quando da remisso, sendo o dispositivo textual no sentido de permitir aplicao de qualquer das medidas previstas em lei, exceto a colocao em regime de semiliberdade e a internao, por interferir com o direito liberdade. Sobre o tema, o Supremo Tribunal Federal j tomou posio, suscitando como fundamento que
em face das caractersticas especiais do sistema de proteo ao adolescente implantado pela Lei n 8.069/90, que mesmo no procedimento judicial para a apurao do ato infracional, como o prprio aresto recorrido reconhece, no se tem em vista a imposio de pena criminal ao adolescente infrator, mas a aplicao de medida de carter sciopedaggico para fins de orientao e de reeducao, sendo que, em se tratando de remisso com aplicao de uma dessas medidas, ela se despe de qualquer caracterstica de pena, porque no exige o reconhecimento ou a comprovao da responsabilidade, no prevalece para efeito de antecedentes, e no se admite a de medida dessa natureza que implique privao parcial ou total da liberdade, razo por que pode o Juiz, no curso do procedimento judicial, aplic-la, para suspend-lo ou extingui-lo (artigo 188 do ECA), em qualquer momento antes da sentena, e, portanto, antes de ter necessariamente por comprovadas a apurao da autoria e a materialidade do ato infracional (STF, RE 229382-SP , TP , Rel. Min. Moreira Alves, DJ de 31.10.2002, p. 20).
norma. Precedente. Recurso conhecido e provido. 1. O acrdo recorrido declarou a inconstitucionalidade do artigo 127, in fine, da Lei n 8.089/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente), por entender que no possvel cumular a remisso concedida pelo Ministrio Pblico, antes de iniciado o procedimento judicial para apurao de ato infracional, com a aplicao de medida scio-educativa. 2. A medida scio-educativa foi imposta pela autoridade judicial, logo, no fere o devido processo legal. A medida de advertncia tem carter pedaggico, de orientao ao menor e em tudo se harmoniza com o escopo que inspirou o sistema institudo pelo Estatuto da Criana e do Adolescente. 3. A remisso pr-processual concedida pelo Ministrio Pblico, antes mesmo de se iniciar o procedimento no qual seria apurada a responsabilidade, no incompatvel com a imposio de medida scio-educativa de advertncia, porquanto no possui esta carter de penalidade. Ademais, a imposio de tal medida no prevalece para fins de antecedentes e no pressupe a apurao de responsabilidade. Precedente. 4. Recurso extraordinrio conhecido e provido (STF, RE 248018-SP , 2 T., Rel. Min. Joaquim Barbosa, DJe-112 de 20.06.2008).
No mesmo sentido:
Recurso extraordinrio. Artigo 127 do Estatuto da Criana e do Adolescente. Remisso concedida pelo Ministrio Pblico. Cumulao de medida scio-educativa imposta pela autoridade judiciria. Possibilidade. Constitucionalidade da
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Em que pesem as ponderaes da expressa manifestao do festejado e culto Min. Moreira Alves e do no menos culto Min. Joaquim Barbosa, partidas do Supremo Tribunal Federal, que est incumbido precipuamente das questes constitucionais, no vejo como seja possvel, ao se conceder a remisso, sustentar a aplicao de alguma medida estatal, ainda que pedaggica, sem que tal procedimento constitua, pela sua prpria natureza, uma leso ao direito individual do menor, que, assim como qualquer indivduo, no pode ter contra si imposta medida jurisdicional sem o resguardo do devido processo legal, direito ao contraditrio e ampla defesa. Se o processo o meio de garantir a jurisdio, por certo que sua prematura excluso forma de afastar qualquer possibilidade de interveno estatal apriorstica, mormente quando se tenha em mente a prevista possibilidade de se rever a prpria deciso concessiva da remisso, com virtual continuidade do curso da ao infracional e possibilidade de improcedncia da ao, ou de procedncia com nova imposio da mesma medida, ou at mesmo de medida diversa. No conseguiria aceitar, sem enormes reservas, o pretenso direito de o Estado intervir na vida do menor infrator sem lhe garantir o direito de defesa, at porque no teria o infrator como sopesar a virtual vantagem que representaria a remisso que lhe foi concedida, e, na maioria dos casos, sua prpria famlia, premidos que estariam pelas virtuais incertezas decorrentes da futura deciso que possa advir da ao. Meu entendimento sempre foi no sentido de que a efetiva demonstrao da ocorrncia da ao tpica e antijurdica seria, antes de tudo, pressuposto para a atividade de interveno pedaggica estatal pela via do Poder Judicirio, mesmo porque no h dvida de que o s fato da imposio da medida socioeducativa, ainda que se justifique por orientao pedaggica e mesmo que no tenha nenhum carter retributivo ou pena-
lizador, causa uma leso ao direito individual de imagem do adolescente que a recebe, seja perante a sociedade, seja perante seus prprios familiares, como verdadeiro castigo. Nesse contexto, imagino que a possvel imposio da medida pedaggica sugerida pelo apelante estaria sujeita necessria motivao, mesmo porque o art. 100 do Estatuto da Criana e do Adolescente taxativo no sentido de que, na escolha das medidas, devem ser levadas em conta as necessidades pedaggicas que dela possam resultar, preferindo-se aquelas que visem ao fortalecimento dos vnculos familiares e comunitrios. Portanto, at como forma de se garantir o necessrio fundamento da deciso, exigido pelo art. 93, IX, da Constituio Federal, mostrar-se-ia aodada a deciso que lhe imponha, na fase pr-processual, qualquer tipo de medida. A s constatao de tal realidade seria seguro indicativo da necessidade de completa verificao do caso concreto, inclusive com possveis estudos sociais e psicolgicos, a fim de se justificar a medida a ser adotada, situao que conduziria absoluta necessidade do prprio processo infracional como condio para garantir o direito de defesa do infrator e o fundamento para a medida aplicada dentre as existentes, mesmo porque, conforme tenho sustentado, no ela de imposio obrigatria, mas facultativa, conforme expressamente declinado no art. 112 do mesmo Estatuto da Criana e do Adolescente. Por certo que a anlise da pretenso sob a tica exclusiva do carter excepcional da remisso e do prprio processo infracional sustenta o culto fundamento do Excelso Pretrio, mas no vejo como possa aplic-lo sem lesionar o virtual direito constitucional do infrator e at mesmo para sustentar a motivao jurisdicional da prpria medida, e por este mesmo motivo que entendo que, uma vez requerida a remisso, malgrado a legislao autorize, no seria mesmo plausvel a imposio da prpria medida pedaggica suscitada pelo ilustre representante do Ministrio Pblico. Penso que a remisso, por ser forma de excluso do processo, no permite o elstico posicionamento do legislador, mesmo porque, conforme j ressaltei, a deciso poderia ser objeto de reviso a qualquer tempo, na forma declinada pelo art. 128 do Estatuto da Criana e do Adolescente, o que por certo no recomendaria a imposio de qualquer tipo de medida quando de sua concesso. Nesse contexto, sem embargo das posies que me sejam desfavorveis, entendo que a norma do art. 127 da Lei Federal 8.069/90, interpretada sob o enfoque das garantias constitucionais, no autoriza a aplicao, cumulativamente, de medidas socioeducativas na hiptese de homologao da remisso. Por conseguinte, a pretenso recursal de recrudescimento da medida aplicada no tem sustentao jurdica, e a nulidade da imposio, como requer a douta
Procuradoria de Justia, no prevalece na hiptese dos autos, em funo da extino dos efeitos da medida aplicada, que se exauriu, e da impossibilidade de anotao de antecedentes dela decorrentes. Diante do exposto, nego provimento ao recurso. Custas imunes, pelo Ministrio Pblico. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALBERTO DEODATO NETO e MRCIA MILANEZ. Smula - RECURSO NO PROVIDO.
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Ementa: Falsidade ideolgica. Crime contra a f pblica. Declaraes prestadas perante cartrio de notas. Potencialidade lesiva. Ausncia. Fato atpico. Delito no caracterizado. Absolvio. Recursos providos. - certo que quem faz inserir, em documento pblico ou particular, declarao falsa ou diversa da que devia estar escrita, com o fim de alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante, incide nas penas do art. 299 do CP , entretanto, se no existe potencialidade lesiva, invivel a tipificao do delito. APELAO CRIMINAL N 1.0043.05.003742-3 3/001 Comarca de Areado - Apelantes: 1) Nilson Neles Nogueira, 2) Trcio dos Santos - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Corrus: Ronaldo Eugnio de Paula, Wanderley Aparecido de Paula Relator: DES. JOS ANTONINO BAA BORGES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. COMUNICAR. Belo Horizonte, 8 de outubro de 2009. - Jos Antonino Baa Borges - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS ANTONINO BAA BORGES - A r. sentena de f. 482/507 condenou Nilson Neles Nogueira e Trcio dos Santos como incursos nas sanes do art.
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Falsidade ideolgica - Declaraes prestadas perante cartrio de notas - Potencialidade lesiva - Ausncia - Fato atpico - Delito no caracterizado - Absolvio
299, caput, c/c o art. 29 do CP , ambos pena de 1 (um) ano, 6 (seis) meses e 22 (vinte e dois) dias de recluso em regime semiaberto e ao pagamento de 15 (quinze) dias-multa com valor unitrio de 1/30 do salrio-mnimo vigente. Por no entender satisfeitos os requisitos legais, o d. Magistrado deixou de conceder-lhes os benefcios dos arts. 44 e 77 do CP . A defesa de Nilson Neles Nogueira interps recurso de apelao f. 508, requerendo a absolvio do ru por insuficincia de provas do dolo, no sabendo ele que as declaraes eram falsas e ainda por no ter sua conduta qualquer potencialidade lesiva. Alternativamente, em sendo mantida a condenao do ru, requer o reconhecimento da figura tentada, a reduo das penas para o mnimo legal e a concesso dos benefcios do art. 44 do CP (f. 512/521). A defesa de Trcio dos Santos tambm interps recurso de apelao, pelo qual requer a absolvio do acusado por falta de provas, uma vez que as declaraes prestadas so verdadeiras e que no possuem potencialidade lesiva (f. 527/529). O Ministrio Pblico apresentou contrarrazes conjuntas, pelo indeferimento dos apelos defensivos e, consequentemente, pela manuteno da r. sentena apelada (f. 530/537). A d. Procuradoria opinou pelo conhecimento dos recursos, sendo pelo desprovimento de ambos os apelos (f. 554/556). Conheo dos recursos, presentes os pressupostos de admissibilidade. Passo ao exame conjunto dos apelos. Consta da denncia que, no dia 11 de junho de 2003, em horrio no especificado, teriam os acusados Ronaldo Eugnio de Paula, Trcio dos Santos e Wanderley Aparecido de Paula, agindo de forma livre e consciente, induzidos por Nilson Neles Nogueira, inserido declaraes falsas em documentos particulares, com o especial fim de alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante. Segundo apurado, Nilson Neles, em nome de seu irmo Gilberto Santos Nogueira, teria procurado os demais acusados e pedido que eles firmassem declarao favorvel a seu irmo, afirmando ter presenciado quando um policial militar plantou entorpecentes na residncia de Gilberto Nogueira, forjando o flagrante do delito de trfico de entorpecentes, pelo qual foi ele posteriormente condenado. Assim, sabendo que o que declaravam no condizia com a verdade dos fatos, teriam os acusados, influenciados por Nilson, firmado declaraes ideologicamente falsas, as quais tiveram firma reconhecida em cartrio e foram juntadas aos autos relativos ao crime de trfico ilcito de entorpecentes, pelo qual respondia Gilberto Nogueira, por ocasio de sua defesa preliminar (f. 115/127). Posteriormente, em juzo, Trcio, Wanderley e Ronaldo se retrataram, afirmando que na realidade no presenciaram o que estava consignado nas declaraes particulares (f. 141/144 e 148).
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Foram concedidos os benefcios do art. 89 da Lei n 9.099/95 aos acusados Ronaldo Eugnio de Paula e Wanderley Aparecido de Paula s f. 281 e 367. certo que quem faz inserir, em documento pblico ou particular, declarao falsa ou diversa da que devia estar escrita, com o fim de alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante, incide nas penas do art. 299 do CP , bastando a potencialidade de evento danoso, para sua configurao, ainda que no ocorra qualquer prejuzo efetivo. Assim, j decidiu o STF e o STJ. Vejamos:
Para que se configure esse crime no mister a ocorrncia de dano efetivo, basta que se verifique a potencialidade de um evento danoso. (STF - RE - Rel. Min. Moreira Alves - RT 558/422 e RTJ 101/311.) O crime de falsidade ideolgica, por ser crime formal, aperfeioa-se com a simples potencialidade do dano objetivado pelo agente, no se exigindo para sua configurao a ocorrncia do prejuzo. (STJ - REsp 89.296 - Rel. Min. Vicente Leal - j. em 11.11.1996 - RT 739/570.)
No entanto, o fato, para ensejar a imposio de pena, deve ter, pelo menos, o potencial de causar dano. No alcanado esse potencial de lesividade, invivel a tipificao do delito. Realmente, consta dos autos que teria Nilson pedido a Trcio, Ronaldo e Wanderley para assinarem as declaraes de f. 121/123 em favor de seu irmo Gilberto. Tal fato no negado por Nilson, conforme depoimentos de f. 23 e 283/284. Afirmando ele, porm, que no sabia da falsidade das declaraes, apenas tendo pedido aos demais acusados para assinarem as declaraes feitas de acordo com as verses dos fatos por ele contadas. J os acusados, quando ouvidos em juzo, afirmaram que, apesar de terem assinado as declaraes por solicitao de Nilson, que no as leram e que eram inverdicas, no tendo presenciado qualquer ato por parte da Polcia Militar que indicasse ter sido a priso em flagrante de Gilberto forjada (f. 141/144 e 148). Destaco que Trcio, em seu interrogatrio f. 313, afirma que no inverdica sua verso dos fatos, tendo ele assim afirmado quando de sua oitiva como testemunha da defesa no processo relativo a Gilberto por no saber o significado da palavra inverdico. Entretanto, pouco importam aqui as verses dadas pelos acusados, uma vez que a declarao particular de Trcio, feita a pedido de Nilson e juntada f. 121 por ocasio da defesa preliminar oferecida pelo procurador de Gilberto, no possui qualquer potencial lesivo. Como sabido, para que se caracterize o crime previsto no art. 299 do Cdigo Penal, a declarao inserida em documento pblico ou particular, para fazer prova de fato juridicamente relevante, deve valer por si mesma. Se depender de comprovao, no idnea para caracterizar o delito em questo.
Ora, a declarao particular firmada por Trcio, em nenhum momento apta a fundamentar ou modificar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante, uma vez que o d. Magistrado s poderia assim agir, seja concedendo liberdade provisria, seja absolvendo o ru Gilberto por falta de provas, em respeito ao contraditrio, aps a indispensvel oitiva dos declarantes, como testemunhas. Nesse sentido, orienta a jurisprudncia:
A declarao feita em documento pblico ou particular, para produzir efeito jurdico com fora probante, deve valer por si s. Se depender para tais fins, de comprovao, no idnea para configurar o crime de falsidade ideolgica (RT 691/342).
ideolgica quando o agente faz constar, em documento pblico ou particular, declarao diversa da que deveria estar escrita, com o fim de alterar a verdade de fato juridicamente relevante, nos estritos termos do art. 299 do CP . No se justifica a condenao do agente pela prtica do crime de falsidade material, se a alterao fsica em documento particular, por si s, no possui potencialidade lesiva ensejadora da necessria represso penal. (TJMG - Apelao Criminal 1.0000.00.190310-3/000. Rel. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro. DJ: 31.08.2000.) Falsidade ideolgica - Documento particular - Declarao que depende de comprovao - Crime no configurado. - A declarao constante de documento pblico ou particular, para produzir efeito jurdico com fora probante, deve valer por si s. Se depender, para fins de comprovao, no idnea para caracterizar o delito de falsidade ideolgica. (TJMG - Apelao Criminal 1.0000.00.166701-3/000. Rel. Des. Jos Arthur. DJ de 24.02.00.) Recurso especial. Trancamento de ao penal. Falsidade ideolgica. Declaraes prestadas perante cartrio de notas. Potencialidade lesiva. Crime de falso testemunho. Inpcia da denncia. Declaraes prestadas atravs de escritura pblica lavrada em cartrio de notas, apesar de juntadas em inqurito policial, no tipificam o crime de falsidade ideolgica por no ter o potencial de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre e fato juridicamente relevante (art. 299 do CP). Eventual crime de falso testemunho (art. 342, 1, do CP) depende, para a instaurao da ao penal, que haja sentena no processo onde o depoimento considerado falso tenha sido produzido. Recurso especial conhecido e provido parcialmente. (STJ - REsp 1995/0013253-2 - Rel. Assis Toledo - Quinta Turma - DJ de 14.05.1996.) Declaraes prestadas atravs de escritura pblica lavrada em cartrio de notas, apesar de juntadas em inqurito policial, no tipificam o crime de falsidade ideolgica por no ter o potencial de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante (RSTJ 89/376). No constitui falsidade documental a mentira em declaraes meramente enunciativas sobre fatos que o documento no especificamente destinado a prova. (RT 605/269.)
[...] uma declarao mentirosa, porm inbil para prejudicar, incua, no cria para a sociedade aquele perigo necessrio e exigvel; necessrio que o falso tenha um mnimo de idoneidade para enganar. , pois, indispensvel o prejuzo potencial ou real a direito, obrigao ou a fato juridicamente relevante. No se exige, porm, prejuzo efetivo decorrente da conduta (Cdigo Penal interpretado, p.1.617).
E, ainda, Damsio de Jesus:

Em qualquer das formas tpicas de conduta, a falsidade deve recair sobre fato juridicamente relevante, i. e., a declarao falsa ou a omisso deve, por si s ou em comparao com outros fatos ou circunstncias, ser capaz, direta ou indiretamente, de criar, modificar, ou extinguir uma relao jurdica de direito pblico ou privado. Nesse sentido: RT, 546:344; RTJ, 102:107; RF, 293:4; RJTJSP, 71:310; STF, RHC 67.023, DJU, 17. fev. 1989, p. 972; RTJ, 128:1244. (Cdigo Penal anotado, f. 792/793.)
Nesse sentido se posiciona tambm este eg. Tribunal e o STJ. Vejamos:

Apelao criminal - Falsidade ideolgica - Crime no caracterizado - Declarao constante do documento sujeita verificao. - A declarao feita em documento pblico ou particular, para produzir efeito jurdico com fora probante, deve valer por si s. Se depender, para tais fins, de comprovao, no idnea para configurar o crime de falsidade ideolgica. (TJMG - Apel. 1.0512.04.020426-9. Rel. Des. Beatriz Pinheiro Cares. DJ: 10.07.2008.) Penal - Falsidade ideolgica - Alterao de fato juridicamente relevante - Art. 299 do CP - Falsidade material - Fato - Potencialidade lesiva - Ausncia - No configurao do delito - Art. 298 do CP . - Configura-se o crime de falsidade
Portanto, no caso em tela, entendo que a afirmao tida como falsa, por si s, no se mostra suficiente para a tipificao do delito de falsidade ideolgica. Diante do exposto, dou provimento aos apelos defensivos para absolver os acusados das imputaes do art. 299, caput, do CP , a teor do art. 386, III, do CPP . Custas, na forma da lei. Comunicar. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BEATRIZ PINHEIRO CAIRES e HLCIO VALENTIM. Smula - DERAM PROVIMENTO. COMUNICAR.
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Portanto, a declarao do acusado no causou qualquer dano potencial j que no trazia, por si s, qualquer vinculao ao Juiz da ao penal. Ademais, em momento oportuno, foi ela retratada em juzo. A despeito da potencialidade lesiva do ato, Mirabete, em seu Cdigo Penal interpretado, afirma:
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

Penal - Furto - Falta de prequestionamento Divergncia jurisprudencial comprovada Princpio da Insignificncia - Aplicabilidade Mnimo desvalor da ao - Irrelevncia da conduta na espera penal
1. A questo relativa ao art. 1 do Cdigo Penal no foi examinada pela deciso hostilizada, carecendo a matria do indispensvel prequestionamento viabilizador do recurso especial. 2. A jurisprudncia desta Corte admite a incidncia do princpio da insignificncia diante do carter fragmentrio do Direito Penal moderno, segundo o qual se devem tutelar apenas os bens jurdicos de maior relevo, que justificam a efetiva movimentao da mquina estatal. 3. A conduta perpetrada pelo agente - furto de um cabrito, avaliado em R$ 25,00 (vinte e cinco reais) - insere-se na concepo doutrinria e jurisprudencial de crime de bagatela. 4. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, provido. RECURSO ESPECIAL N 1.045.963 - MG (2008/0073393-6 6) - Relatora: MINISTRA LAURITA VAZ Recorrente: Edson Vander Durval. Advogado: Wiliam Riccaldone Abreu. Defensor Pblico e outros. Recorrido: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, conhecer parcialmente do recurso e, nessa parte, dar-lhe provimento, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Arnaldo Esteves Lima, Napoleo Nunes Maia Filho e Jorge Mussi votaram com a Sra. Ministra Relatora. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Felix Fischer. Braslia (DF), 6 de outubro de 2009 (data do julgamento). - Ministra Laurita Vaz - Relatora. Relatrio A EXMA. SRA. MINISTRA LAURITA VAZ - Trata-se de recurso especial interposto por Edson Vander Durval, por intermdio da Defensoria Pblica do Estado de Minas Gerais, com fundamento no art. 105, inciso III, alneas a e c, da Constituio Federal, em face de acrdo proferido pelo Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Consta dos autos que o Ministrio Pblico Estadual ofereceu denncia contra o ora Recorrente, imputandolhe o furto de um cabrito de aproximadamente 10 kg, avaliado em R$ 25,00 (vinte e cinco reais). Durante a instruo, ocorreu a realizao de exame de sanidade mental (fls. 108/111), que atestou a incapacidade do Ru de compreender o carter ilcito de sua conduta, j que restou detectada doena mental (esquizofrenia). Assim, o Juzo de Direito da Comarca de Viosa/MG, ao analisar o laudo pericial, declarou inimputabilidade do Ru, absolvendo-o, com supedneo no art. 386, inciso V, do Cdigo de Processo Penal, mas determinando a aplicao de medida de segurana, nos termos do art. 97, 1, do Cdigo Penal. Inconformada, a defesa apelou, pleiteando a absolvio pela incidncia do princpio da insignificncia, e no pela inimputabilidade. O Tribunal a quo, por sua vez, negou provimento, em deciso assim ementada:
Apelao Criminal - Furto - Princpio da Insignificncia Ausncia de previso legal - Medida de segurana Aplicao adequada. O princpio da insignificncia no encontra respaldo em nosso ordenamento jurdico. Sendo o acusado inimputvel, adequada a absolvio realizada com fulcro no art. 386, V, do CPP , sendo de rigor a imposio de medida de segurana. Apelao no provida (f. 169).
Em face do julgado, a Defensoria interps o presente recurso especial. Alega, em suma, violao ao art. 1 do Cdigo Penal, sob o argumento de que, para o comportamento humano ser considerado crime necessrio que exista a tipicidade penal, que seria composta da tipicidade formal e da conglobante. Salienta, porm, que no qualquer leso que configura tipicidade material, explicitando que o furto de um cabrito, avaliado em R$ 25,00 (vinte e cinco reais), no pode ser considerado penalmente relevante. Aponta, ainda, divergncia jurisprudencial em relao incidncia do princpio da insignificncia, devendo-se afastar a tipicidade material da conduta, j que o furto de um cabrito, avaliado em R$ 25,00 (vinte e cinco reais), no representa leso ao bem jurdico tutelado. Dessa forma, requer a reforma do julgado para que a conduta seja considerada atpica pela incidncia do princpio da insignificncia.
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Superior Tribunal de Justia
Contrarrazes s f. 197/203. O Ministrio Pblico Federal, em seu parecer s f. 212/225, opinou pelo provimento do recurso. o relatrio. Voto A EXMA. SRA. MINISTRA LAURITA VAZ (Relatora) De incio, verifica-se a tempestividade do especial, o cabimento de sua interposio com fundamento no dispositivo constitucional, a legitimidade postulatria, o interesse recursal, a exposio da suposta ofensa a dispositivo legal e os requisitos preconizados nos arts. 541, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil, e 255, 1 e 2, do Regimento Interno do Superior Tribunal de Justia. A questo relativa ao art. 1 do Cdigo Penal no foi examinada pelo acrdo recorrido, carecendo a matria, portanto, do indispensvel prequestionamento viabilizador do recurso especial, consoante os Enunciados nos 282 e 356 da Smula do STF. No mais, o Tribunal a quo negou provimento ao apelo defensivo, refutando o princpio da insignificncia, por entender que o nosso ordenamento jurdico no admitia sua aplicao, como se extrai dos seguintes excertos:
Cinge-se o apelo possibilidade ou no de absolvio do acusado pela aplicao do princpio da insignificncia, entendendo a defesa ser de pouco valor a coisa subtrada. Sem embargo, tenho para mim que nosso ordenamento jurdico no acolheu a teoria da bagatela, no cumprindo ao Judicirio deixar de tutelar os bens expressamente destacados pelo legislador nos diplomas legais. O princpio da insignificncia no est a merecer qualquer amparo, pois no h respaldo jurdico em se considerarem corretas condutas como furtar, receptar e roubar. Em ltima anlise, a tese instigaria a prtica de tais crimes, uma vez que, sob a justificativa de ser de pequeno valor a coisa furtada, receptada ou roubada, o agente no revelando m personalidade ou antecedentes criminais, estariam sendo descriminalizadas condutas que o legislador previu como criminosas, e os agentes, cada vez mais, absolvidos por suas aes delituosas. Se no h para o furto causa expressa a excluir a tipicidade por eventual pequeno valor da coisa, mister considerar o comportamento do ru como penalmente relevante, independentemente da importncia da res furtiva. Sobre o tema, j se afirmou: O fato de as coisas furtadas terem valor irrisrio no significa que o fato seja to insignificante para permanecer no limbo da criminalidade, visto que no direito brasileiro o princpio da insignificncia ainda no adquiriu foros de cidadania, de molde a excluir tal evento de moldura da tipicidade penal (TACrim-SP - Rel. Juiz Emeric Levai - BMJ, 84:6). A seleo dos bens da vida a serem tutelados pela norma penal, e os critrios para tanto, incumbe ao Poder Legislativo, sendo vedado aos intrpretes e aplicadores do Direito exercer esta funo, sob pena de violao da reserva
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legal e independncia dos Poderes (BITENCOURT, Csar Roberto. Manual de Direito Penal. Parte Geral. 8 ed. v. 1. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 19) (f. 170172).
Constata-se que o acrdo hostilizado diverge da jurisprudncia desta Corte, que admite a incidncia do princpio da insignificncia diante do carter fragmentrio do Direito Penal moderno, segundo o qual se deve tutelar apenas os bens jurdicos de maior relevo; somente justificam a efetiva movimentao da mquina estatal os casos que implicam leses de real gravidade. No caso em comento, como o agente furtou um cabrito de aproximadamente 10kg, avaliado em R$ 25,00 (vinte e cinco reais), constata-se a irrelevncia penal da conduta, ao se conjugar o nfimo dano ao patrimnio da vtima, que teve seu bem recuperado (f. 21), a ausncia de periculosidade social da ao e o pequeno grau de reprovabilidade do comportamento do agente. Nos termos da melhor jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, em caso de furto, para se considerar que a conduta do agente no resultou em perigo concreto e relevante, de modo a lesionar ou colocar em perigo bem jurdico tutelado pela norma, deve-se conjugar a inexistncia de dano ao patrimnio da vtima com a periculosidade social da ao e o reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento do agente, elementos que esto presentes na espcie. Confiram-se os seguintes precedentes do Supremo Tribunal Federal:
Habeas Corpus. Penal. Furto. Tentativa. Princpio da insignificncia. Aplicabilidade. Oculta compensatio. 1. O princpio da insignificncia deve ser aplicado de forma criteriosa e casustica. 2. Princpio que se presta a beneficiar as classes subalternas, conduzindo atipicidade da conduta de quem comete delito movido por razes anlogas s que toma So Toms de Aquino, na Suma Teolgica, para justificar a oculta compensatio. A conduta do paciente no excede esse modelo. 3. O paciente tentou subtrair de um supermercado mercadorias de valores inexpressivos. O direito penal no deve se ocupar de condutas que no causem leso significativa a bens jurdicos relevantes ou prejuzos importantes ao titular do bem tutelado ou integridade da ordem social. Ordem deferida (HC 92744/RS, 2. Turma, Rel. Min. Eros Grau, DJ de 15.08.2008). Habeas Corpus. Crime de furto simples (caput do art. 155 do CP). Objeto do delito: cinco peas de roupas usadas. Alegada incidncia do Princpio da Insignificncia Penal. Atipicidade material da conduta, por se tratar de um indiferente penal. Procedncia da alegao. Ordem concedida. 1. O furto de cinco peas de roupas usadas, nas circunstncias do caso, no agride materialmente a norma que se extrai do art. 155 do Cdigo Penal. Peas de roupas usadas que foram restitudas integralmente vtima, sendo certo que o acusado no praticou nenhum ato de violncia. 2. Para que se d a incidncia da norma penal no basta a mera adequao formal do fato emprico ao tipo legal.
preciso que a conduta delituosa se contraponha, em substncia, ao tipo em causa. Necessrio que a vtima experimente efetivo desfalque em seu patrimnio, ora maior, ora menor, ora pequeno, mas sempre um real prejuzo material. No a subtrao de algo que j estava logicamente destinado a descarte, pela exausto do seu uso pessoal e valor pecunirio nfimo. Pena de se provocar a desnecessria mobilizao de ua mquina custosa, delicada e ao mesmo tempo complexa como o aparato de poder em que o Judicirio consiste. Poder que no de ser acionado para, afinal, no ter o que substancialmente tutelar. 3. A inexpressividade financeira dos objetos subtrados pelo acusado (menos de cem reais) salta aos olhos. A revelar muito mais uma extrema carncia material do ora paciente do que uma firme inteno e menos ainda toda uma crnica de vida delituosa. Paciente que, nos termos da proposta de suspenso condicional do processo (art. 89 da Lei n 9.099/95), no se apresenta com nenhuma condenao anterior e preenche, em linha de princpio, os requisitos do art. 77 do Cdigo Penal (I - o condenado no seja reincidente em crime doloso; II - a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias autorizem a concesso do benefcio). 4. Desfalque praticamente nulo no patrimnio da suposta vtima, que, por isso mesmo, nenhum sentimento de impunidade experimentar com o reconhecimento da atipicidade da conduta do agente. 5. Habeas corpus deferido para determinar o trancamento da ao penal, na linha do parecer ministerial pblico (HC 92411/RS, 1 Turma, Rel. Min. Carlos Britto, DJ de 09.05.2008). Princpio da Insignificncia. Identificao dos vetores cuja presena legitima o reconhecimento desse postulado de poltica criminal. Conseqente descaracterizao da tipicidade penal em seu aspecto material. Delito de furto. Condenao imposta a jovem desempregado, com apenas 19 anos de idade. Res furtiva no valor de R$ 25,00 (equivalente a 9,61% do salrio mnimo atualmente em vigor). Doutrina. Consideraes em torno da jurisprudncia do STF. Pedido deferido. O Princpio da Insignificncia qualifica-se como fator de descaracterizao material da tipicidade penal. - O princpio da insignificncia - que deve ser analisado em conexo com os postulados da fragmentariedade e da interveno mnima do Estado em matria penal - tem o sentido de excluir ou de afastar a prpria tipicidade penal, examinada na perspectiva de seu carter material. Doutrina. Tal postulado - que considera necessria, na aferio do relevo material da tipicidade penal, a presena de certos vetores, tais como (a) a mnima ofensividade da conduta do agente, (b) a nenhuma periculosidade social da ao, (c) o reduzidssimo grau de reprovabilidade do comportamento e (d) a inexpressividade da leso jurdica provocada - apoiouse, em seu processo de formulao terica, no reconhecimento de que o carter subsidirio do sistema penal reclama e impe, em funo dos prprios objetivos por ele visados, a interveno mnima do Poder Pblico. O postulado da insignificncia e a funo do Direito Penal: de minimis, non curat praetor. - O sistema jurdico h de considerar a relevantssima circunstncia de que a privao da liberdade e a restrio de direitos do indivduo somente se justificam quando estritamente necessrias prpria proteo das pessoas, da sociedade e de outros bens jurdicos que lhes sejam essenciais, notadamente naqueles casos em que os valores penalmente tutelados se exponham a dano, efetivo
ou potencial, impregnado de significativa lesividade. O direito penal no se deve ocupar de condutas que produzam resultado, cujo desvalor - por no importar em leso significativa a bens jurdicos relevantes - no represente, por isso mesmo, prejuzo importante, seja ao titular do bem jurdico tutelado, seja integridade da prpria ordem social (HC 84412/SP , 2. Turma, Rel. Min. Celso de Mello, DJ de 19.11.2004).
Ante o exposto, conheo parcialmente do recurso especial e, nessa parte, dou-lhe provimento para, cassando o acrdo recorrido, determinar a absolvio do Ru, com supedneo o art. 386, inciso III, do Cdigo de Processo Penal, ante a incidncia do princpio da insignificncia. como voto. Certido Certifico que a egrgia Quinta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, conheceu parcialmente do recurso e, nessa parte, deu-lhe provimento, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Arnaldo Esteves Lima, Napoleo Nunes Maia Filho e Jorge Mussi votaram com a Sra. Ministra Relatora. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Felix Fischer. Braslia, 6 de outubro de 2009. - Lauro Rocha Reis - Secretrio. (Publicado no DJ de 3.11.2009.)
...
Responsabilidade civil - Dano moral - Adultrio Ao ajuizada pelo marido trado em face do cmplice da ex-esposa - Ato ilcito - Inexistncia - Ausncia de violao de norma posta
1. O cmplice de cnjuge infiel no tem o dever de indenizar o trado, uma vez que o conceito de ilicitude est imbricado na violao de um dever legal ou contratual, do qual resulta dano para outrem, e no h no ordenamento jurdico ptrio norma de direito pblico ou privado que obrigue terceiros a velar pela fidelidade conjugal em casamento do qual no faz parte. 2. No h como o Judicirio impor um no fazer ao cmplice, decorrendo disso a impossibilidade de se indenizar o ato por inexistncia de norma posta - legal e no moral - que assim determine. O ru estranho relao jurdica existente entre o autor e sua ex-esposa,
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relao da qual se origina o dever de fidelidade mencionado no art. 1.566, inciso I, do Cdigo Civil de 2002. 3. De outra parte, no se reconhece solidariedade do ru por suposto ilcito praticado pela ex-esposa do autor, tendo em vista que o art. 942, caput e nico, do CC/02 (art. 1.518 do CC/16) somente tem aplicao quando o ato do coautor ou partcipe for, em si, ilcito, o que no se verifica na hiptese dos autos. 4. Recurso especial no conhecido. RECURSO ESPECIAL N 1.122.547 - MG (2009/0025174-6 6) - Relator : MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO Recorrente : G.V.C. Advogado: Jos Ricardo Souto e outros. Recorrido: V.J.D. Advogado: Marcius Wagner Antnio da Fonseca e outros. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia acordam, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas, por unanimidade, no conhecer do recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Honildo Amaral de Mello Castro (Desembargador convocado do TJ/AP), Fernando Gonalves, Aldir Passarinho Junior e Joo Otvio de Noronha votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia (DF), 10 de novembro de 2009 (data do julgamento). Ministro Luis Felipe Salomo - Relator. Relatrio O EXMO. SR. MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator) - 1. G. V. C. ajuizou ao de indenizao por danos morais em face de W. J. D., alegando que viveu casado com J. C. V. entre 17.01.1987 e 25.03.1996. O autor aduziu na inicial que o ru, possivelmente a partir de setembro de 1990, passou a manter relaes sexuais com sua ento esposa, resultando dessa relao o nascimento da menor J. V. C. em 13.06.1991. Embora registrado em nome do autor, posteriormente foi ajuizada ao negatria de paternidade, mediante a qual restou comprovada a paternidade do ru. O casal divorciou-se em outubro de 1999. Sustentou o autor que, diante da infidelidade, bem como da falsa paternidade na qual acreditava, sofreu dano moral passvel de indenizao, pois ...anda cabisbaixo, desconsolado e triste. O Juzo de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Patos de Minas/MG julgou procedente o pedido inicial, condenando o ru ao pagamento de R$ 3.500,00 ao
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autor, a ttulo de compensao pelos danos morais por ele experimentados. Foi interposto recurso de apelao pelo ru e recurso adesivo pelo autor (f. 129/133 e 136/138). O Tribunal de Justia de Minas Gerais reformou a sentena para julgar improcedente o pedido inicial, dando provimento ao recurso do autor e julgando prejudicado o adesivo. O acrdo restou assim ementado:
Dano moral. Responsabilidade civil. Cmplice de esposa adltera. Existncia do dever de fidelidade conjugal. Ausncia de solidariedade entre o cmplice e a adltera. Ausncia de dever de incolumidade da esposa alheia. Inexistncia de dever de indenizar do cmplice em relao ao marido trado. A vida em comum impe restries que devem ser seguidas para o bom andamento da vida do casal e do relacionamento, sendo inconteste que os cnjuges possuem o dever jurdico de fidelidade mtua. Em que pese ao alto grau de reprovabilidade social daquele que se envolve com pessoa casada, no constitui tal envolvimento qualquer ilcito de cunho cvel ou penal em desfavor seu. O dever jurdico de fidelidade existe apenas entre os cnjuges e no se estende a terceiro que venha a ser cmplice em adultrio perpetrado durante o lapso de tempo de vigncia do matrimnio. A responsabilidade civil decorre de relao contratual ou de imposio legal. Contrato, por bvio, inexiste entre o marido trado e o ento amante de sua esposa, bem como inexiste qualquer dispositivo legal que obrigue o amsio a manter a incolumidade da esposa de outrem. Inteiramente incuo, in casu, mostra-se cogitar-se em matria de responsabilidade civil, de solidariedade dentre o cmplice e a esposa adltera. Apelao principal provida e julgada prejudicada a adesiva. (f. 157)
Em processo totalmente digitalizado, ingressou no Superior Tribunal de Justia o recurso especial, no qual alega o autor ofensa aos arts. 186, 927 e 942, todos do Cdigo Civil. Sustenta o recorrente que esto presentes os requisitos autorizadores da responsabilidade civil do ru, ora recorrido, tendo em vista que o ilcito (adultrio, com o consequente nascimento de filha que o recorrente acreditava ser sua) foi praticado por ambos (ru e sua exesposa), sendo solidariamente responsveis pela reparao do dano. Sem contrarrazes, o especial foi admitido na origem (f. 182/183). o relatrio. Voto O EXMO. SR. MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator) - 2. Cuida-se de persecuo de responsabilidade civil por alegados danos morais experimentados em decorrncia de adultrio. Com efeito, o autor alega que sua esposa foi infiel e manteve relacionamento amoroso com o ru, por quase dez anos, da nascendo uma filha, que acreditava ser sua, mas depois constatou que a paternidade era do requerido.
O caso ora posto em julgamento ostenta ainda um trao peculiar: a ao indenizatria foi ajuizada pelo exmarido em face do cmplice da esposa. Em primeira instncia, o pedido foi julgado procedente, em sntese, pelos seguintes fundamentos:
Quanto s alegaes de que o autor tinha problemas clnicos que o impediam de se relacionar sexualmente com sua ex-esposa, no fato impeditivo do recebimento de danos morais, uma vez que no restou comprovada a cincia do requerente sobre este fato, no agindo o autor de m-f. Pelo contrrio, o suposto pai da criana sofreu forte abalo emocional ao descobrir a verdade dos fatos, ao descobrir que foi trado por sua ento mulher. A conduta do ru foi imoral ao se relacionar com mulher casada, esta que tinha um dever expresso de fidelidade com o marido. Pode ter a ex-mulher do autor ficado em dvida quanto paternidade, no entanto, a traio por si s gerou constrangimento ao requerente. Pode-se dizer, tambm, que houve culpa/dolo do requerido quando se envolveu com mulher casada, independente da existncia dos problemas conjugais, problemas estes comuns na vida matrimonial (f. 127).
Desta forma, apesar de ser o apelante principal consorte da esposa adltera, no h que se falar em qualquer culpa jurdica por parte do apelante principal, impondo, portanto, na ausncia de solidariedade com o ilcito, visto que este no causa ao apelado principal qualquer mal, mas, sim, sua ex-esposa, que nem ao menos constou dos plos da ao. [...] Desta forma, em tese, se h algum dano a ser ressarcido, haveria o mesmo de ser perquirido em face da ex-esposa e no de seu amsio, impondo a substituio do decisum a quo e a improcedncia dos pedidos exordiais. (f. 127/128)
O acrdo ora hostilizado, adotando tese diametralmente oposta, lanou mo dos seguintes fundamentos:
Aps esta breve meno ao dever de fidelidade conjugal e suas origens, resta atacar o punctum saliens da apelao principal aqui aviada: seria o amante de mulher casada solidariamente responsvel pelos danos morais oriundos do adultrio por esta perpetrado? Pretende o apelado principal, marido trado, que seja considerado o amante de sua esposa solidariamente responsvel pelos danos morais ocasionados, especialmente pelo nascimento de filha adulterina. Os institutos da obrigao de indenizar e da solidariedade, em nosso atual Cdigo Civil, esto previstos em seus artigos 927 e 942, in verbis: Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Art. 942. Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado; e, se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondero solidariamente pela reparao. Sobre os atos ilcitos, dispe o mesmo diploma que: Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. In casu, em que pese ao alto grau de reprovabilidade social daquele que se envolve com pessoa casada, no constitui tal envolvimento, diante dos cnones legais, qualquer ilcito por parte do apelante. O dever jurdico de fidelidade existe apenas entre os cnjuges e no se estende a terceiro que venha a ser cmplice no adultrio perpetrado. Ora, a responsabilidade civil pode decorrer de relao contratual, bem como de imposio legal. Contrato, por bvio, no h entre o marido trado e o amante de sua esposa, bem como inexiste qualquer dispositivo legal que obrigue este a manter a incolumidade da esposa de outrem. Absurdo, por hiptese, considerar-se o contrrio neste julgado.
Dessume-se do voto condutor que a razo pela qual o Tribunal a quo afastou a responsabilidade civil do ru pelos danos morais foi a ausncia de ilcito civil. Afirmou o Tribunal que, conquanto reprovvel a conduta do ru, no houve culpa jurdica a ensejar sua responsabilidade solidria, quando em verdade foi a exesposa do autor quem descumpriu os deveres impostos pelo matrimnio. 3. De forma acertada, a meu juzo. 3.1. No caso ora examinado, no se discute o dano sofrido pelo autor, tampouco o nexo de causalidade entre o alegado dano e o ato praticado pelo ru. A celeuma jurdica circunscreve-se existncia de ato ilcito na manuteno de relaes sexuais com a exmulher do autor, em decorrncia das quais foi concebida a filha erroneamente registrada. Nesse sentido, penso no existir a ilicitude jurdica pretendida, sem a qual no h falar-se em responsabilidade civil subjetiva. que o conceito - at mesmo intuitivo - de ilicitude est imbricado na violao de um dever legal ou contratual, do qual resulta dano para outrem, e no h no ordenamento jurdico ptrio norma de direito pblico ou privado que obrigue terceiros a velar pela fidelidade conjugal em casamento do qual no faz parte. No ocioso lembrar que, conquanto a matriz principiolgica do direito resida, por vezes, na idia de moral, esta e aquele no coexistem necessariamente. O direito, analisado como regra de conduta posta pelo Estado sociedade e em face dele prprio, possui campo de ao mais limitado que a moral, no atingindo situaes irrelevantes para uma ordenao social civilizada, eis que a finalidade da regra jurdica se esgota com o manter da paz social. A seu passo, a moral atinge, e por consequncia tutela, atos aqum e alm do direito. Como sabido, regras irrelevantes para o direito podem ostentar uma conformao moral, e cujo descumprimento apenas acarreta - se for o caso - uma sano de foro ntimo ou religioso, como, por exemplo, a no manuteno de relaes sexuais com parentes de grau prximo, ou o no exercer a caridade para quem dela necessita. Por outro lado, o no pagamento de uma dvida prescrita - instituto jurdico de ntido escopo pacificador -,
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conquanto seja opo dada pelo ordenamento jurdico, no encontra conformao no mbito da moral ou da tica. Da se dizer que at mesmo o exerccio de direito pode ofender uma regra unicamente moral. A norma jurdica, ao contrrio do que ocorre com a norma moral, possui trao marcante na coercibilidade, consoante a lio do sempre lembrado Caio Mrio, verbis:
Se a conduta do agente ofende apenas a regra moral, encontra reprovao na sua conscincia, e pode atrair-lhe o desapreo dos seus concidados. Se a ao implica inobservncia da norma jurdica, autoriza a mobilizao do aparelho estatal, para a reconduo do infrator linha de observncia do preceito, ou para a sua punio. Encarada no ngulo da intensidade, a norma jurdica dotada de coercibilidade, que no est presente na regra moral, representando esta um estado subjetivo do agente, que pode ser adotado, ou que deve ser adotado voluntariamente, enquanto que a obedincia ao preceito de direito imposta coercitivamente pelo ordenamento jurdico (Instituies de Direito Civil, vol. I. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2009, p. 9).
camente, a atos ilcitos (fatos do homem atritantes com a lei). H, porm, uma idia mais restrita de ato ilcito, que se prende, de um lado, ao comportamento injurdico do agente e, de outro, ao resultado danoso que dessa atitude decorre para outrem. Fala-se, ento, de ato ilcito em sentido estrito, ou simplesmente ato ilcito, como se faz no art. 186 do atual Cdigo Civil. Nesse aspecto, a ilicitude no se contentaria com a ilegalidade do comportamento humano, mas se localizaria, sobretudo, no dano injusto a que o agente fez a vtima se submeter (Comentrios ao novo Cdigo Civil, volume 3, t. 2: Dos efeitos do negcio jurdico ao final do livro III. Rio de Janeiro: Forense, 2003).
Em realidade, a norma moral se presta a um aperfeioamento pessoal, para a realizao de um bem, cuja adjetivao como tal decorre unicamente da subjetividade de quem age, ao passo que a norma jurdica, quando probe ou limita, est a impor uma regra de conduta exigvel, cujo descumprimento tem a virtualidade de acionar a fora estatal com vistas ao retorno do status quo. No tocante ao conceito de ato ilcito, o renomado Pontes de Miranda esclarece:
A concepo brasileira do objeto ilcito (art. 145, II, 1 parte) de modo nenhum deixa ao juiz margem a consultar o seu ntimo, para dizer se o objeto (ou o fim) imoral. No se poderia ter por nulo o contrato em que se prepara monoplio, ou se assegura monoplio de determinado produto; posto que as leis penais e administrativas possam incidir nos atos de abuso do poder econmico e apontar certos objetos de contrato, no sentido do art. 145, II, 1 parte, como ilcitos. Alis, sempre que o objeto no imoral em si mesmo, ou no imoral o motivo que se fez relevante no contedo do ato jurdico, no h nulidade por ilicitude. A doao que fez o violador, ou o que seduziu, ou o que teve relaes sexuais com a donatria, se posterior ao ato tido por imoral, vlida. No vlida a doao para que o donatrio cometa ato imoral (Tratado de Direito Privado, tomo IV. Campinas: Bookseller, 2000, p. 195).
Tambm Humberto Theodoro Jnior, em comentrios ao Novo Cdigo Civil, bem esclarece o conceito de ato ilcito:
O direito se constitui como um projeto de convivncia, dentro de uma comunidade civilizada (o estado), no qual se estabelecem os padres de comportamento necessrios. A ilicitude ocorre quando in concreto a pessoa se comporta fora desses padres. Em sentido lato, sempre que algum se afasta do programa de comportamento idealizado pelo direito positivo, seus atos voluntrios correspondem, generi336
3.2. A punio para o adultrio, sempre mais centrada na mulher adltera, diante da dvida que poderia surgir em relao paternidade da prole, historicamente identificada. A legislao mosaica impunha pena de morte por apedrejamento. Em Roma, a pena imposta pela Lex Julia de adulteriis era a relegao, reconhecendo-se ao pai o direito de matar a filha surpreendida na prtica de adultrio. No direito germnico, a pena de morte tambm era aplicada. De qualquer modo, quando a questo era examinada pelo ngulo do direito penal, sempre se entendeu que o delito era de concurso necessrio, pois deveria ser praticado por duas pessoas de sexo oposto, uma das quais casada. O Cdigo Penal Brasileiro considerava como crime o adultrio, atingindo o casamento (art. 240), disposio revogada pela Lei 11.106/2005. No obstante, antes e depois da revogao da lei penal, a doutrina se inclina, no campo do direito civil, a reconhecer o dever de indenizar (material e moralmente) apenas por parte do cnjuge adltero. Por todos, confira-se a excelente monografia de Regina Beatriz Tavares da Silva Papa dos Santos (Reparao civil na separao e no divrcio, Saraiva, 1999). A jurisprudncia vem seguindo essa linha: REsp 412.684/SP , Rel. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, Quarta Turma; REsp 742137/RJ, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma; REsp 37051/SP , Rel. Ministro Nilson Naves, Terceira Turma. 3.3. Todavia, em nenhum momento, nem a doutrina abalizada, nem tampouco a jurisprudncia, cogitou de responsabilidade civil do terceiro. No caso tratado nos autos, no h como o Judicirio impor um no fazer ao ru, decorrendo disso a impossibilidade de se indenizar o ato por inexistncia de norma posta - legal e no moral - que assim determine. Por outro lado, o ru estranho relao jurdica existente entre o autor e sua ex-esposa, relao da qual se origina o dever de fidelidade mencionado no art. 1.566, inciso I, do Cdigo Civil de 2002. O casamento, se examinado tanto como uma instituio quanto como
contrato sui generis, somente produz efeitos em relao aos celebrantes e seus familiares, no beneficiando nem prejudicando terceiros. absolutamente natural que, em razo da recproca confiana que, de regra, existe entre os cnjuges, espera-se uma fidelidade recproca, de cuja violao resulta, presumidamente, dor, sofrimento, desvalor prprio e decepo. Com efeito, no caso de adultrio, a dor moral experimentada pelo cnjuge trado decorre, eventualmente e se for o caso, dessa quebra de confiana preexistente entre os cnjuges, e no do ato praticado por terceiro, considerado em si mesmo, de quem nada se esperava. 4. De outra parte, no h que se falar em solidariedade do ru por suposto ilcito praticado pela exesposa do autor, tendo em vista que o art. 942, caput e nico (art. 1.518 do CC/16), somente tem aplicao quando o ato do coautor ou partcipe for, em si, ilcito, o que no se verifica na hiptese dos autos. A Terceira Turma enfrentou questo anloga e adotou o mesmo entendimento:
Direito civil e processual civil. Recursos especiais interpostos por ambas as partes. Reparao por danos materiais e morais. Descumprimento dos deveres conjugais de lealdade e sinceridade recprocos. Omisso sobre a verdadeira paternidade biolgica. Solidariedade. Valor indenizatrio. - Exige-se, para a configurao da responsabilidade civil extracontratual, a inobservncia de um dever jurdico que, na hiptese, consubstancia-se na violao dos deveres conjugais de lealdade e sinceridade recprocos, implcitos no art. 231 do CC/16 (correspondncia: art. 1.566 do CC/02). - Transgride o dever de sinceridade o cnjuge que, deliberadamente, omite a verdadeira paternidade biolgica dos filhos gerados na constncia do casamento, mantendo o consorte na ignorncia. - O desconhecimento do fato de no ser o pai biolgico dos filhos gerados durante o casamento atinge a honra subjetiva do cnjuge, justificando a reparao pelos danos morais suportados. - A procedncia do pedido de indenizao por danos materiais exige a demonstrao efetiva de prejuzos suportados, o que no ficou evidenciado no acrdo recorrido, sendo certo que os fatos e provas apresentados no processo escapam da apreciao nesta via especial. - Para a materializao da solidariedade prevista no art. 1.518 do CC/16 (correspondncia: art. 942 do CC/02), exige-se que a conduta do cmplice seja ilcita, o que no se caracteriza no processo examinado. - A modificao do valor compulsrio a ttulo de danos morais mostra-se necessria to somente quando o valor se revela irrisrio ou exagerado, o que no ocorre na hiptese examinada. Recursos especiais no conhecidos (REsp 742.137/RJ, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 21/08/2007, DJ 29/10/2007, p. 218).
devendo se considerar, hodiernamente, que a manuteno de um rol de deveres conjugais absolutamente incua, tendo em vista que, durante a existncia do vnculo conjugal, o qual pautado, sobretudo, na afetividade, tais comandos mostram-se inoperantes. Prestam-se apenas a aparelhar uma separao litigiosa, quando a relao conjugal e, a fortiori, o afeto, j chegaram ao fim, o que deveria permanecer velado pela inviolabilidade da intimidade e da vida privada (LOBO, Paulo. Famlias. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 119). certo que no se obriga a amar por via legislativa ou judicial e no se paga o desamor com indenizaes. 6. Por essas razes, no conheo do recurso especial. como voto. Certido Certifico que a egrgia Quarta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, no conheceu do recurso especial, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Honildo Amaral de Mello Castro (Desembargador convocado do TJ/AP), Fernando Gonalves, Aldir Passarinho Junior e Joo Otvio de Noronha votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia, 10 de novembro de 2009. - Teresa Helena da Rocha Basevi - Secretria. (Publicado no DJ de 27.11.2009).
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Recurso especial - Estupro - Violncia presumida - Presuno relativa - Situao concreta a afastar a hiptese delitiva - Relacionamento entre jovens impberes - Atingimento da maioridade Manuteno do relacionamento amoroso
- Em recente deciso da Sexta Turma (HC 88.664/GO), restou afirmado que a violncia presumida prevista no ncleo do art. 224, a, do Cdigo Penal, deve ser relativizada, conforme a situao do caso concreto, cedendo espao, portanto, a situaes da vida das pessoas que afastam a existncia da violncia do ato consensual quando decorrente de mera relao afetivo-sexual. - No caso dos autos, no se era de esperar que, iniciado o relacionamento entre jovens impberes e adquirida a maioridade por um deles, as relaes sexuais, a partir da, passassem a configurar a violncia presumida s porque prevista a conduta na norma incriminadora.
5. Por fim, cabe lembrar que o princpio fundamental, em sede de direito de famlia, o afeto e a proteo dos direitos dos seus membros - reciprocamente considerados e ligados por um lao socioafetivo -,
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Recurso especial do Ministrio Pblico desprovido para manter a absolvio do recorrido. RECURSO ESPECIAL N 430.615-M MG - Relatora: MINISTRA MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA Recorrente: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais. Recorrido: S.C. Advogado: Jos Carlos de Almeida. Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Sexta Turma do Superior Tribunal de Justia: A Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Og Fernandes, Celso Limongi (Desembargador convocado do TJ/SP) e Haroldo Rodrigues (Desembargador convocado do TJ/CE) votaram com a Sra. Ministra Relatora. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Nilson Naves. Presidiu o julgamento a Sra. Ministra Maria Thereza de Assis Moura. Braslia, 27 de outubro de 2009 (data do julgamento). Ministra Maria Thereza de Assis Moura Relatora. Relatrio MINISTRA MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA (Relatora) - Cuida-se de recurso especial interposto pelo Ministrio Pblico, com fundamento no art. 105, III, a e c, da Constituio Federal, contra acrdo da Segunda Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, proferido nos autos da Apelao Criminal n 000.237.236-5/00, o qual restou assim sumariado (f. 79):
Crime de estupro. Vtima menor de quatorze anos. A presuno de violncia relativa, pelo que se mostra relevante e eficaz a adeso da pessoa ofendida na prtica sexual para afastar o crime. Sentena absolutria confirmada.
Inconformado, apelou o Ministrio Pblico, sendo o recurso desprovido por deciso majoritria da Corte Mineira, da qual se trouxe colao a citada ementa. Mais uma vez, o rgo de acusao abre a via recursal, agora se utilizando do expediente do apelo especial, asseverando a existncia de interpretao divergente com o que vem professando esta Corte e o Supremo Tribunal Federal, bem assim violao ao dispositivo do art. 224, a, do Cdigo Penal, na medida em que a referida norma impe a configurao da presuno de violncia como de natureza absoluta, no cedendo para eventuais particularidades da vtima ou do caso concreto. Assim, defende o provimento do recurso, j que o consentimento da vtima, na hiptese do estupro presumido, absolutamente invlido. Sem contrarrazes, o recurso restou admitido, consoante deciso acostada s f. 5/6. Em parecer s f. 164/169, a ilustre representante ministerial manifestou-se pelo provimento do recurso. Eis a ementa da opinio:
Recurso especial. Penal. Processo penal. Estupro. Consentimento da vtima. Menor de 14 anos. Violncia presumida. Carter absoluto. Recurso que merece ser provido. 1. Embora a vtima, menor de catorze anos, tenha consentido com a conjuno carnal, no h que se falar em inexistncia de violncia presumida, tampouco se desfigura a prtica do crime de estupro. 2. Sabe-se do carter absoluto inerente presuno de violncia, em razo da idade da vtima, da figura criminal descrita no art. 224, I, do Cdigo Penal, pois impossvel, ao menor de 14 anos, pela sua imaturidade mental, compreender com preciso a gravidade do ato violador dos costumes. Diante disto, irrelevante o consentimento vlido da vtima. 3. Parecer pelo provimento do recurso.
o relatrio. Voto MINISTRA MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA (Relatora) - A matria restou bem definida no acrdo. As razes do recurso, por sua vez, divisaram os aspectos importantes para o acolhimento da discusso no que tange ao mrito, sobretudo quanto divergncia pretoriana, cabendo, assim, adiantar-se no exame da controvrsia. Como si exigir o enquadramento penal, destaco as seguintes passagens do acrdo recorrido (f. 84/85):
Como o fundamento da fico da violncia a inocentia consilii do sujeito passivo (Exposio de Motivos do Cdigo Penal, item 70), na poca atual, seria, usando as mesmas palavras do legislador de 1940, abstrair hipocritamente a realidade o negar-se, rigidamente, que uma pessoa com menos de quatorze anos completos possa ter uma noo terica dos segredos da vida sexual e do risco que corre se se presta lascvia de outrem.
Segundo os autos, o recorrido foi denunciado por incurso nas penas do art. 213 c/c o art. 224, a, do Cdigo Penal, sendo, ao final da instruo, absolvido pelo Juzo da 1 Vara Criminal da Comarca de So Sebastio do Paraso, MG, que entendeu ser a presuno ditada na norma incriminadora de natureza relativa. Considerou o Magistrado sentenciante que, diante de comprovado relacionamento amoroso entre o acusado e a menor, no seria possvel entender pela prtica do estupro.
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Do contexto do aresto, portanto, ficou definida a questo ftica no sentido de observar a existncia de uma relao amorosa entre homem e mulher, esta menor de 14 anos. Impe aclarar, tambm, segundo a pea acusatria, s f. 7/8, que o relacionamento se iniciou quando a menor tinha por volta dos 12 anos e o acusado, ora recorrido, ainda se encontrava na idade dos 17 anos, ou seja, o casal iniciou as relaes sexuais em momento anterior capacidade legal plena. O tema, por certo, de grande valor, como cedio, porque envolve a liberdade sexual de pessoas cuja capacidade a lei considera incompleta. Alis, abordar os transtornos da violncia sexual j traz em si a reflexo de princpios bsicos das sociedades humanas; imagine-se quando um dos entes envolvidos menor de 14 anos. Ditas essas poucas expresses, confesso que no fcil a qualquer julgador enfrentar o tema sem ter um mnimo de apreenso, mxime pelas repercusses que o
Adianto que vou aceitar os fatos exatamente como o fizeram o nobre Juiz de primeiro grau e o eg. Tribunal goiano: o paciente, homem de mais de trinta anos de idade e casado, manteve relaes sexuais com uma adolescente de menos de 14 anos de idade. No discuto se tais relaes sexuais ocorreram em 23 de novembro ou 23 de dezembro. Se elas ocorreram em 23 de dezembro, a adolescente contaria j com 14 anos de idade e o fato no seria tpico. Mas seja: consideramos que o contato sexual ocorreu em 23 de novembro e a menor contava 13 anos e onze meses de idade. No discuto, igualmente, se era virgem ou se j haveria mantido relaes sexuais com seu primeiro namorado, negado, obviamente, por este.
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Ora, se de uma menor de 14 anos partir a iniciativa do ato sexual, ou se ela aderir prontamente ao convite de carter sexual que o agente lhe dirige, constituiria um verdadeiro contra-senso entender que sofreu uma violncia. O consentimento, ou a adeso da pessoa ofendida mostra-se, nesses casos, relevante e eficaz. Considerar-se a presuno de violncia relativa no lesiona o texto legal e permite colocar o juiz em sintonia com a realidade em que est inserido. Destarte, de se entender que a tutela penal no se dirige, indistintamente, a todo e qualquer menor de 14 anos, mas aos realmente inexperientes e inocentes, que demonstrem um comportamento recatado e compostura moral inatacveis, justificando a desconsiderao do seu consentimento para a prtica sexual. Assim, e considerando-se que R. e S., em unssono, afirmam que de comum acordo, como desenvolvimento natural do relacionamento que vinham mantendo, deliberaram praticar relaes sexuais que ocorreram, por quatro vezes, sempre com o consentimento da menor; que esse relacionamento aprofundou-se a ponto de cogitarem casamento, s no se concretizando porque a me da ofendida no concordou, embora assentisse o namoro; que no h prova de que o ato tido como delituoso, conquanto reprovvel, tenha trazido menor, ou sua famlia, funestas conseqncias, no constando tenha o acontecimento arruinado a vida da suposta vtima, traumatizando-a ou corrompendo-a e, finalmente, que existem relatos nos autos de uma amiga da menor, descrevendo ser aquela criana muito levada e atirada, elidida se encontra a presuno de violncia. Outra concluso, ao meu entendimento, no se justifica, sendo que uma condenao que traria efeitos desastrosos vida do acusado. No se pode comparar a intimidade conquistada por um casal com um relacionamento srio, que passa naturalmente de beijos e abraos para carcias mais ousadas, at chegarem ao relacionamento sexual, com a postura de quem se aproveita da inexperincia de mulher virgem menor de 14 anos, para simplesmente satisfazer a prpria lascvia. Elidida a presuno de violncia, deixa de se realizar um dos elementos do tipo, impondo-se a absolvio, como decretada em primeiro grau de jurisdio.
caso pode gerar na vida da comunidade e na interpretao das pessoas que lidam, diariamente, com o problema da violncia. Embora todas as preocupaes encaminhem o magistrado a buscar a proteo do ente mais desfavorecido, no se pode, por outro lado, cerrar os olhos para situaes especiais da vida humana que, de certo modo, afastam a tipicidade no caso concreto. Este caso me parece, sem a menor dvida, ser a hiptese de desconsiderar a previso legal da presuno absoluta, figurando, no meu entender, verdadeira e emblemtica situao de contraponto tese sustentada por muitos de que a previso incriminadora, na vertente do art. 224, a, do Cdigo Penal, no comporta excees. Reconduza-se a situao dos autos: cuida-se de relacionamento amoroso iniciado por dois menores, ela com 12 e ele com 17 anos, portanto, ambos com a capacidade legalmente restringida. Com tenra idade, iniciaram relaes sexuais; passaram, dessa forma, a manter estreito relacionamento amoroso a ponto de a lei civil qualificar, dependo do ponto de vista de anlise, como uma sociedade estvel. Mas, como tudo na vida, o tempo passa e um dia um dos entes da relao adquire a maioridade. Era de se esperar, por isso, o imediato afastamento? Imagine-se, por mera hiptese, que, ao invs do homem, tenha sido a mulher quem adquirira a maioridade. Ser que a sociedade faria o mesmo juzo de reprovao? Como se nota, no me parece juridicamente defensvel continuar preconizando a ideia da presuno absoluta em fatos como os tais se a prpria natureza das coisas afasta o injusto da conduta do acusado. Vale ressaltar, neste ponto, que em recente deciso a Sexta Turma defendeu a quebra de mais esse paradigma penal, em julgamento do HC 88.664/GO, de que foi Relator o eminente Desembargador Celso Limongi. Na oportunidade, lembrou o ilustre magistrado que as sociedades mudam e os conceitos e preconceitos de igual modo. A propsito, cabe destacar do seu belo voto:
Nem igualmente est em discusso se a menor procurou beneficiar o namorado, trazendo falsos dados para arredar a tipicidade da conduta do paciente. O que me parece importante que o paciente, mesmo casado, insistiu em entreter namoro com a menor, a ponto de pedir ao pai desta autorizao para namor-la. E, negada a autorizao, no resistiu em lev-la a um motel, onde o casal se entregou s prticas sexuais. A conduta do paciente se subsumiu ao tipo descrito no art. 213, combinado com o art. 224, alnea a, ambos do Cdigo Penal? Por esse fato, merece o paciente a pena que lhe foi imposta, seis anos e nove meses de recluso, em regime inicial fechado? essa pena objetivamente justa? O comportamento do paciente merece, sem dvida, crticas. Com 32 anos de idade e chefe de famlia, no deveria assediar a menor. H referncias a ter sido preso anteriormente e no se dedicar ao trabalho. So apenas referncias. De qualquer modo, no estamos nem podemos examinar sua conduta do ponto de vista social, mas do direito penal. E, em seu favor, vimos que nutria afeto vtima, tanto que buscou autorizao dos pais desta para namor-la. No se pode deixar de consignar tambm que a prpria menor aceitou o convite para ir ao motel e manter relaes sexuais. O ato foi consentido e aqui que se enfrenta o maior problema: a lei penal no atribui validade ao consentimento de menor de 14 anos de idade para a prtica de relaes sexuais ou de atos libidinosos. Em outras palavras, presume-se a violncia contra menores com menos de 14 anos de idade. Caracteriza-se, por definio legal, o estupro, se houver conjuno carnal, ou o atentado violento ao pudor, se se limita prtica de atos libidinosos distintos da conjuno carnal. Esse o pensamento do legislador de 1940, ano em que nasceu o Cdigo Penal brasileiro. Em primeiro lugar, faz-se necessrio relembrar que o Direito no deve ser esttico, mas, por fora das vertiginosas transformaes sociais, nem sempre consegue acompanh-las. Por isso, o Direito erige-se tantas vezes em bice ao desenvolvimento da sociedade. O chileno Eduardo Novoa Monreal escreveu monografia a propsito desse tema e j no prembulo anotou: [...] a nota mais deprimente reside em que os preceitos, esquemas e princpios jurdicos em voga se vo convertendo, gradualmente, no apenas em um pesado lastro que freia o progresso social, quando no chega, muitas vezes, a levantar-se como um verdadeiro obstculo para ele (cf. O Direito como obstculo transformao social, Sergio Antonio Fabris Editor, p. 9, Porto Alegre, 1988). E, nesse aspecto, inegvel o valor da jurisprudncia, pois esta comumente vem frente do legislador e para ele fonte de inspirao. Em tantos temas de Direito Privado, de Direito Pblico e de Direito Penal, as decises do Judicirio foram dando interpretao s leis e culminaram por adiantar-se ao legislador e disciplinaram relaes fticas, para cujas solues no havia lei expressa. O Judicirio viabilizava uma soluo e, posteriormente, o legislador a encampava, transformando-a em lei. Parece claro que, quando se interpreta um Cdigo Penal nascido em 1940, portanto, com 69 anos de idade, preciso adequ-lo realidade de hoje, levando em conta os valores da atualidade, para que as decises sejam mais justas. O outro aspecto que merece destaque se prende a que, para a boa interpretao da lei, necessrio levar-se em considerao todo o arcabouo normativo, todo o ordenamento jurdico do Pas. A interpretao da lei no prescinde do conhecimento de todos os ramos do Direito. Uma viso
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abrangente desse arcabouo facilita - e muito - o entendimento e a interpretao da lei. Assim, em tal linha de raciocnio, o Estatuto da Criana e do Adolescente precisa ser analisado, para enfrentar a questo posta nestes autos, a de se saber se o estupro e o atentado violento ao pudor por violncia presumida se qualificam como crimes e, mais, como crimes hediondos. necessrio levar em conta o Estatuto da Criana e do Adolescente, porque, pelo art. 2 desse Estatuto, o menor considerado adolescente dos 12 aos 18 anos de idade, podendo at sofrer medidas socioeducativas. E, como lembra Carlos Antnio R. Ribeiro, [...] se o menor a partir de 12 anos pode sofrer medidas socioeducativas, por ser considerado pelo legislador capaz de discernir a ilicitude de um ato infracional, tido como delituoso, no se concebe, nos dias atuais, quando os meios de comunicao em massa adentram em todos os locais, em especial nos lares de quem quer que seja, com matrias alusivas ao sexo, que o menor de 12 a 14 anos no tenha capacidade de consentir validamente frente a um ato sexual (cf. Violncia presumida nos crimes contra a liberdade sexual, in Revista da Escola Superior da Magistratura de Pernambuco, vol. 5, nmero 12, p. 216). Imagine-se a hiptese de um jovem de 18 anos de idade que beije lascivamente sua namorada de 13 anos ou que com ela pratique alguns atos libidinosos no dos mais ntimos. Pela presuno de violncia que o Cdigo Penal de 1940 estabelece, pois a menor de 14 anos no dispe de vontade vlida, ser esse jovem condenado a no mnimo seis anos de recluso! E o Cdigo, ao presumir a violncia por no dispor a vtima de vontade vlida, est equiparando essa adolescente a uma pessoa portadora de alienao mental, o que, convenhamos, no razovel. Isto, em pleno sculo XXI! A Constituio Federal importou do direito anglo-americano o princpio do devido processo legal na sua face substantiva, de modo que ela autoriza a aplicao dos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, a permitir que o juiz hoje se inquiete com a injustia da lei, a proporcionalidade dos encargos, a razoabilidade da lei, quando antes no era seno a voz da lei, o cego cumpridor da lei, o escravo da lei, um ser como que inanimado, como preconizava Montesquieu, preocupado, naquele contexto histrico em que viveu, com poder o magistrado interpretar a lei. Alis, Manoel Gonalves Ferreira Filho deixou assentado: Contudo, a Carta lhe (ao Judicirio) deu, mesmo nessa funo tpica, em certo distanciamento em relao lei que no admitia a doutrina clssica. Com efeito, o texto importou o due process of law substantivo do direito anglo-americano (art. 5, LIV), afora o aspecto formal, de h muito presente em nosso sistema por meio dos princpios da ampla defesa, do contraditrio etc., mantido no art. 5, LV, da Constituio. Assim, pode hoje o magistrado inquietar-se sobre a razoabilidade da lei, a proporcionalidade dos encargos que acarreta etc., quando antes no lhe cabia seno ser a voz da lei (Comentrios Constituio Brasileira de 1988, p. 67). E, efetivamente, no se pode admitir no ordenamento jurdico uma contradio to manifesta, a de punir o adolescente de 12 anos de idade por ato infracional, e a vlida sua vontade, e consider-lo incapaz, tal como um alienado mental, quando pratique ato libidinoso ou conjuno carnal. Isto, quando j se sabe que o adolescente de hoje recebe muito mais informaes sobre sexo do que o adolescente da dcada de 1940 [...].
Se na ocasio rendi-me aos fundamentos do voto de Sua Excelncia, natural que, neste momento, e tendo em conta situao ainda mais emblemtica, promova igual entendimento. Quero apenas finalizar a questo para dizer que o tema da presuno de violncia, nos crimes contra menor de 14 anos, tende a se dissipar pela nova previso do art. 217-A do Cdigo Penal, que introduziu a figura do estupro de vulnervel. Veja-se que a nova vertente incriminadora no faz qualquer meno presuno de violncia ou coisa que o valha. Com esses fundamentos, valendo-me do recentssimo precedente desta Turma, conheo do recurso especial, mas lhe nego provimento, para manter a absolvio do recorrido. o voto.
Certido Certifico que a egrgia Sexta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Og Fernandes, Celso Limongi (Desembargador convocado do TJ/SP) e Haroldo Rodrigues (Desembargador convocado do TJ/CE) votaram com a Sra. Ministra Relatora. Ausente, justificadamente, o Sr. Ministro Nilson Naves. Presidiu o julgamento a Sra. Ministra Maria Thereza de Assis Moura. Braslia, 27 de outubro de 2009. - Eliseu Augusto Nunes de Santana - Secretrio. (Publicado no DJe de 1.02.2010.)
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SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

Habeas corpus - Processual penal - Trfico de drogas - Priso em flagrante - Relaxamento Crime hediondo - Liberdade provisria Inadmissibilidade - Vedao constitucional Delitos inafianveis - Art. 5, XLIII, da CF Especialidade da Lei 11.343/2006 Ordem denegada
I - Os crimes de trfico de drogas e associao para o trfico so de natureza permanente. O agente encontrase em flagrante delito enquanto no cessar a permanncia. II - A vedao liberdade provisria para o delito de trfico advm da prpria Constituio, a qual prev a sua inafianabilidade (art. 5, XLIII). III - A Lei 11.343/2006 especial em relao Lei dos Crimes Hediondos, no existindo antinomia no sistema jurdico. IV - Ordem denegada. HABEAS CORPUS 97.463-0 0-M MG - Relator: MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI Paciente: Jos da Silva. Procurador: Defensor PblicoGeral da Unio. Coator: Superior Tribunal de Justia. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a Presidncia do Senhor Ministro Marco Aurlio, na conformidade da ata de julgamentos e das notas taquigrficas, preliminarmente, por maioria de votos, resolvendo questo de ordem, decidir no afetar o processo a julgamento do Tribunal Pleno; vencido o Ministro Marco Aurlio. No mrito, por unanimidade, indeferir o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Ausente, justificadamente, o Ministro Carlos Ayres Britto. Braslia, 6 de outubro de 2009. - Ricardo Lewandowski - Relator. Relatrio O SR. MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI Trata-se de habeas corpus, com pedido de medida liminar, impetrado pela Defensoria Pblica da Unio em favor de Jos da Silva, contra ato da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, que negou provimento ao RHC 24.213/MG, de relatoria da Min. Laurita Vaz. Narra a inicial que o paciente foi preso em flagrante pela suposta prtica dos crimes previstos no art. 33 da Lei 11.343/2006. Aduz que a Defensoria Pblica do Estado de Minas Gerais requereu a liberdade provisria do paciente ao juzo de primeira instncia, sob o argumento de ausncia dos requisitos autorizadores previstos no art. 312 do Cdigo de Processo Penal, sendo o pleito indeferido. Afirma, mais, que, ante tal deciso, a Defensoria estadual impetrou habeas corpus no Tribunal de Justia do Estado e, posteriormente, recurso ordinrio no Superior Tribunal de Justia, no logrando xito em ambas as instncias. Este ltimo julgado foi assim ementado:
Recurso ordinrio em habeas corpus. Crime de trfico ilcito de entorpecentes. Liberdade provisria. Vedao expressa contida na Lei n 11.343/06. Fundamentao idnea e suficiente para justificar o indeferimento do pleito. 1. Na linha do entendimento firmado pelo Supremo Tribunal Federal, a vedao expressa do benefcio da liberdade provisria aos crimes de trfico ilcito de entorpecentes, disciplinada no art. 44 da Lei n 11.343/06 , por si s, motivo suficiente para impedir a concesso da benesse ao ru preso em flagrante por crime hediondo ou equiparado, nos termos do disposto no art. 5, inciso LXVI, da Constituio Federal, que impe a inafianabilidade das referidas infraes penais. 2. Recurso desprovido (fl. 84).
contra essa deciso que ora se insurge a Defensoria Pblica da Unio. A impetrante sustenta, em suma, que o paciente sofre constrangimento ilegal, tendo em vista que no h pertinncia na manuteno da priso, pois nela no se encontram os requisitos ensejadores do escarmento corporal cautelar expresso no art. 312 do Cdigo de Processo Penal (fl. 13). Alega, ainda, ser invivel falar-se em proibio de liberdade provisria no caso, diante de flagrante dissonncia com a Lei 11.464/2007. Argumenta, tambm, que o art. 44 da Lei de Txicos, ao impedir a liberdade provisria, viola os princpios constitucionais da presuno de inocncia e do devido processo legal, sendo, portanto, contrrio Constituio. Ao final, requer o deferimento de medida liminar para que seja expedido alvar de soltura em favor do paciente e, no mrito, a sua confirmao. Em 14/1/2009, o Ministro Presidente desta Corte, Gilmar Mendes, solicitou prvias informaes ao Juzo de Direito da Vara Criminal da Comarca de Varginha/MG (fl. 90).
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Supremo Tribunal Federal
s fls. 97-100, o saudoso Min. Menezes Direito, ento Relator, indeferiu a liminar e, por entender estarem os autos devidamente instrudos, dispensou as informaes da autoridade apontada como coatora. O Ministrio Pblico Federal, em parecer da lavra do Subprocurador-Geral da Repblica Edson Oliveira de Almeida, opinou pela denegao da ordem (fls. 107-110). Em 14/9/2009 os autos foram a mim redistribudos, nos termos da Portaria 174, de 3 de setembro de 2009 (fl. 112). o relatrio. Voto O SR. MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (Relator) - Bem examinados os autos, tenho que o caso de denegao da ordem. Conforme relatado, busca-se neste writ a concesso de liberdade provisria do paciente, ao argumento de que a manuteno da priso mostra-se insustentvel por no se encontrar fundada nos requisitos da constrio cautelar, expressos no art. 312 do CPP , acrescentando que o indeferimento do benefcio discrepa da Lei n 11.464/2007. Ora, bem examinada a deciso proferida pelo STJ, no vislumbro nela nenhuma ilegalidade, abuso de poder ou teratologia que justifiquem a concesso da ordem. Isso porque o paciente foi preso em flagrante pela prtica do crime de trfico de entorpecentes, mostrandose a atual jurisprudncia desta Casa firme no sentido de que legtima a proibio de liberdade provisria nos crimes de trfico ilcito de entorpecentes, uma vez que ela decorre da inafianabilidade prevista no art. 5, XLIII, da Carta Magna e da vedao estabelecida no art. 44 da Lei n 11.343/06. Nesse sentido transcrevo a ementa do HC 92.747/SP , Rel. Min. Menezes Direito, in verbis:
Habeas corpus. Penal e Processual Penal. Crime de trfico ilcito de entorpecentes e associao para o trfico. No configurao de excesso de prazo. Complexidade da causa. Precedentes. Liberdade provisria. Vedao expressa do art. 44 da Lei n 11.343/06. Ordem denegada. Precedentes da Corte. 1. A orientao perfilhada no acrdo impugnado est em perfeita consonncia com a jurisprudncia desta Corte, no sentido de que no h constrangimento ilegal quando a complexidade da causa ou a quantidade de testemunhas, residentes em comarcas diversas, justifiquem a razovel demora para o encerramento da ao penal. 2. A vedao de liberdade provisria contida no art. 2, inciso II, da Lei n 8.078/90 decorrida da prpria inafianabilidade prevista pelo art. 5, inciso, XLIII, da Constituio Federal. De qualquer modo, os pacientes foram presos em flagrante quando j vigente a Lei n 11.343/06, que veda, em seu art. 44, a concesso de liberdade provisria. 3. Ordem denegada (DJ de 25/04/08).
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Cito, tambm, nessa linha os HCs 95.671/RS, Rel. Min. Ellen Gracie, 95.060/SP , Rel. Min. Carlos Britto, 94.521-AgR/SP , de minha relatoria, e 93.229/SP , Rel. Min. Crmen Lcia, entre outros. Quanto alegada contradio com o disposto na Lei 11.464/2007, entendo que tambm no assiste razo impetrante. que, como bem ressaltado pela Min. Laurita Vaz, por ocasio do julgamento do recurso ordinrio, a Lei 11.343/2006 especial em relao Lei dos Crimes Hediondos, no havendo, portanto, qualquer antinomia no sistema jurdico. Em abono dessa tese, relembro a lio de Vicente Greco Filho, o qual afirma que a modificao genrica operada por aquele diploma legal no alcana o trfico de entorpecentes, ficando, destarte, mantida a proibio de liberdade provisria nesses casos (GRECO FILHO, Vicente. Txicos: preveno-represso. 13. ed. rev. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 217-218.) Por fim, registro, por pertinente, que o Relator do habeas corpus impetrado no Tribunal de Justia mineiro consignou ser necessrio manter a segregao do paciente, nestes termos:
Esto presentes os pressupostos para a priso preventiva, ante a demonstrao da prova da materialidade e do indcio suficiente de autoria, atestados pelo APFD de f. 26/40. O paciente foi preso juntamente com outros comparsas dentro de sua residncia onde foram encontrados 34 tabletes de maconha, R$ 2.000,00 em espcie, um revlver, diversos aparelhos eletroeletrnicos, quando o paciente confirmou a posse das drogas e da arma de fogo. A necessidade da medida, alm da aplicao do art. 44 da Lei de Drogas, justifica-se tambm como forma de garantia da ordem pblica pela gravidade da conduta, ante a considervel quantidade de entorpecentes encontrados na casa do paciente, a evidenciar o risco pondervel de repetio do delito (fls. 55-56 - grifos meus).
Diante desse quadro, penso que no h qualquer coao ilegal contra o paciente a ser afastada por esta Corte, razo pela qual denego a ordem. O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (PRESIDENTE) - A causa de pedir a inconstitucionalidade? O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (RELATOR) - No. Aqui o seguinte: alega-se que no estariam presentes os requisitos do art. 312, fundamentalmente. Foi preso em flagrante. E h uma alegada antinomia tambm. O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (PRESIDENTE) - Porque, para indeferirmos a ordem, teremos de assentar a constitucionalidade. Se podemos assentar a constitucionalidade, tambm poderamos assentar a inconstitucionalidade. Para conceder, teramos que assentar a inconstitucionalidade. Ento, s o Plenrio poderia exercer o crivo.
O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (RELATOR) - Presidente, mas a matria to recorrente aqui na Casa. O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (PRESIDENTE) - Eu sei, mas o tema ainda no chegou - at o ilustre Defensor ficou em dvida se teramos afetado, ou no, o caso ao Colegiado Maior - ao Plenrio, muito embora esta seja a primeira, primeirssima Turma do Supremo. Observem a reserva de Plenrio. Embora estejamos atuando, por vezes, com quorum mnimo. O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (RELATOR) - Porque, em todos os casos semelhantes, Senhor Presidente, sempre se alega que o art. 44 - e o eminente Defensor Pblico alegou tambm -, da Lei de Txicos, ao impedir a liberdade provisria, viola os princpios constitucionais da presuno de inocncia, do devido processo legal, sendo, portanto, contrria Constituio. Mas trata-se de uma inconstitucionalidade reflexa. O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (PRESIDENTE) - Vossa Excelncia se pronuncia pela continuidade do julgamento? O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (RELATOR) - Senhor Presidente, dado o fato de que essa matria to recorrente, com todo o respeito... O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (PRESIDENTE) - No me lembro de termos enfrentado o tema no Plenrio. J havia aberto a Constituio e votaria a partir dela. A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - Ambas as Turmas j trataram. O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (RELATOR) - A tese que me parece mais relevante - aqui de natureza infraconstitucional - com relao a uma eventual antinomia entre as Leis 11.464 e a 11.343. s isso. Quer dizer, a novidade essa apenas. O eminente Defensor Pblico cita o professor Luiz Flvio Gomes e eu citarei um outro grande mestre tambm, de So Paulo. Mas o Plenrio j est to sobrecarregado, Senhor Presidente, estamos com tanta... O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (PRESIDENTE) - . O que precisamos no Plenrio - tenho dito muito isso, inclusive esta semana a Revista Isto veicula a matria, no insurgimento de advogados - otimizar o tempo, porque incompreensvel que se realizem sesses de duas horas, de duas horas e meia, com inter-
valo de uma hora e quinze, e comeando-se sempre com trinta minutos de atraso. Precisamos realmente otimizar o tempo. Agora, penso que a matria mostra-se prpria ao Colegiado Maior. No me sinto vontade para declarar a constitucionalidade da lei - causa de pedir constante da inicial - em rgo fracionado do Supremo. O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (RELATOR) - Senhor Presidente, respeitando o ponto de vista de Vossa Excelncia - como sempre - , que... O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (PRESIDENTE) - Agora, se vencido na questo de ordem, votarei na matria de fundo. Aguardo. O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (RELATOR) - No HC 92.747, de relatoria do Ministro Menezes Direito, essa tese foi afirmada; no HC 95.671, da Ministra Ellen Gracie, tambm a tese foi afirmada; no HC 95.060, do Ministro Carlos Britto, tambm foi afirmada; no Agravo Regimental 94.521, tambm essa tese foi afirmada; tambm no HC 93.229, Ministra Crmen Lcia. A SENHORA MINISTRA CRMEN LCIA - At onde me lembro, nas duas Turmas. O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (RELATOR) - Ns temos afirmado essa tese da constitucionalidade, da compatibilidade. O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (PRESIDENTE) - Tomo votos quanto questo de ordem, j adiantando o meu ponto de vista no sentido de que devemos - inclusive para que haja credibilidade, considerando nosso verbete vinculante segundo o qual, surgindo questionamento sobre a constitucionalidade, ou no, de ato normativo abstrato, cumpre deslocar o processo ao rgo maior - levar o caso ao Pleno, no se podendo, at mesmo, utilizar enfoque diverso para enfrentar-se a matria, deixando-se de aplicar a lei ou a Constituio Federal. Pronuncio-me pelo deslocamento. Agora, se os dois colegas conclurem de forma diversa, estou pronto a votar. Voto (s/ questo de ordem) O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (RELATOR) - Senhor Presidente, peo vnia a Vossa Excelncia para encaminhar no mesmo sentido que votemos agora, inclusive porque o ru est preso e preciso que tomemos uma deciso com relao a este.
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O SENHOR MINISTRO MARCO AURLIO (PRESIDENTE) - Observo, apenas para a documentao em voto, o teor do art. 44 da Lei n 11.343, que cuida especificamente do trfico. O aparente conflito de leis se resolva no campo da especialidade.
Art. 44. Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1, e 34 a 37 deste Lei so inafianveis e insuscetveis de sursis, graa ou indulto, anistia e liberdade provisria, vedada a converso de suas penas em restritivas de direitos.
Extrato de ata Deciso: Preliminarmente, por maioria de votos, a Turma, resolvendo questo de ordem, decidiu no afetar o processo a julgamento do Tribunal Pleno; vencido o Ministro Marco Aurlio, Presidente. No mrito, por unanimidade, a Turma indeferiu o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Falaram: o Dr. Joo Alberto Simes Pires Franco, Defensor Pblico da Unio, pelo paciente; e o Dr. Rodrigo Janot, SubprocuradorGeral da Repblica, pelo Ministrio Pblico Federal. Ausente, justificadamente, o Ministro Carlos Ayres Britto. 1 Turma, 06.10.2009. Presidncia do Ministro Marco Aurlio. Presentes Sesso, Ricardo Lewandowski e a Ministra Crmen Lcia. Ausente, justificadamente, o Ministro Carlos Ayres Britto. Compareceu o Ministro Cezar Peluso a fim de julgar processos a ele vinculados, ocupando a cadeira da Ministra Crmen Lcia. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Rodrigo Janot. Ricardo Dias Duarte - Coordenador. (Publicado no DJe de 20.11.2009.)
Somente poderia afastar a clusula vedadora da liberdade provisria caso conclusse pelo conflito desse dispositivo com a Carta da Repblica. Da ter dito que o caso ensejava deslocamento ao Plenrio, presente a causa de pedir constante da inicial, ou seja, o pedido no sentido de declarar-se inconstitucional trecho do art. 44 da Lei n 11.343/2006. Vencido, devo votar na matria adentrando, porque est no pice da pirmide das normas jurdicas, a Carta Federal. Ento, de incio, vejo que, no inciso XLIII do rol das garantias constitucionais, do art. 5, o trfico ilcito de entorpecentes considerado crime inafianvel. A fiana, de incio, diz respeito priso em flagrante, como tambm a liberdade provisria. O princpio da no culpabilidade est mitigado pela prpria Carta na redao primitiva, na redao do Constituinte de 1988. Prosseguindo, tambm constato que h possibilidade, ante preceito constitucional, de ter-se a priso em flagrante. Est previsto no inciso LXI do mesmo art. 5:
LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito - uma situao concreta, sabemos que essa priso se transforma em preventiva, substituda - ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, (...).
...
Priso em flagrante decorre normalmente de ato de autoridade policial, embora qualquer do povo possa implement-la. E, um pouco alm, tem-se a regra segundo a qual:
LXVI - ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir - aqui justamente o contrrio - a liberdade provisria, (...).
1. Recurso - Extraordinrio - Inadmissibilidade Servidor pblico - Previdncia Social - Benefcio Penso por morte - Valor integral Autoaplicabilidade do art. 40, 7, da CF - 2. Recurso - Extraordinrio - Inadmissibilidade Servidor pblico - Vencimentos - Proventos Vantagem pecuniria - Gratificao devida aos funcionrios em atividade - Extenso aos aposentados - Rediscusso do carter geral sob fundamento de ofensa ao art. 40, 8, da CF Impossibilidade - Questo infraconstitucional Recurso no conhecido - Aplicao das Smulas 279, 280 e 636
- A penso por morte de servidor pblico deve corresponder totalidade dos vencimentos ou proventos que percebia ou perceberia, se vivo estivesse. - Reconhecido ou negado pelo tribunal a quo o carter geral de gratificao funcional ou de outra vantagem pecuniria, perante os termos da legislao local que a disciplina, no pode o Supremo, em recurso extraordinrio, rever tal premissa para estender ou negar aquela aos servidores inativos com base no art. 40, 8, da Constituio da Repblica.
No fosse o preceito especial, teramos ainda o Cdigo de Processo Penal, no que veda a fiana em se tratando de tipo para o qual prevista pena mnima acima de dois anos. E quanto ao trfico, sabemos que o piso cinco. Entendo ser compatvel com a Carta da Repblica - e me vejo quase a integrar, neste momento, o Plenrio - a vedao liberdade provisria constante do art. 44 da Lei n 11.343, de 23 de agosto de 2006. Com esses fundamentos, indefiro a ordem.
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RECURSO EXTRAORDINRIO N 544.652 - MG Relator: MINISTRO CEZAR PELUSO Recorrente: Instituto de Previdncia dos Servidores do Estado de Minas Gerais - Ipsemg. Advogado: Reynaldo Tadeu de Andrade. Recorrida: Alexandrina de Oliveira Barbosa. Advogada: Rosilene Aparecida Barbosa. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a Presidncia da Senhora Ministra Ellen Gracie, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em negar provimento ao recurso extraordinrio, nos termos do voto do Relator. Ausente, justificadamente, neste julgamento, o Senhor Ministro Celso de Mello. Braslia, 1 de dezembro de 2009. - Cezar Peluso - Relator. Relatrio MINISTRO CEZAR PELUSO (Relator) - Trata-se de recurso extraordinrio contra acrdo que manteve sentena, para manter a procedncia de pedido de pagamento de penso por morte no valor correspondente remunerao integral do servidor, aposentado, se vivo estivesse. O julgado est assim ementado:
Constitucional e previdencirio - Ao ordinria - Penso Remunerao do servidor em atividade - Paridade - Previso constitucional - Incidncia imediata - Fonte de custeio Verba de carter alimentar - Juros moratrios - Honorrios advocatcios em desfavor da Fazenda Pblica estabelecidos mediante apreciao eqitativa - Procedncia do pedido Inteligncia do art. 3 do Decreto-Lei 2.322/1987, art. 20, 4, do CPC e art. 40, 5, da Constituio Federal. O mandamento constitucional confere aos pensionistas o direito de que a contraprestao pecuniria mensal tenha valores equivalentes aos da remunerao dos servidores em atividade, sendo previso constitucional de incidncia imediata, sem que haja a exigncia de criao de fonte de custeio especfica ao pagamento do benefcio correspondente. Em se tratando de verba de carter alimentar, tal qual a hiptese de complementao de penso por morte, os juros moratrios devem incidir sobre o valor devido razo de 1% (um por cento) ao ms, a partir da citao. de se manter o arbitramento da verba honorria em desfavor da Fazenda Pblica, mediante apreciao eqitativa, estabelecido de acordo com o grau de zelo do profissional, o lugar da prestao do servio e a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo despendido para o servio (f. 90).
servidores em atividade, cujo valor seria trimestralmente reajustado, considerado o real desempenho na arrecadao de receita do ICMS. Nesse sentido, teria ocorrido indevida vinculao na remunerao pessoal do servio pblico e na receita de tributo. Alega que o objeto da ao no seria a aplicao imediata da regra constitucional que implicaria a paridade de proventos e vencimentos, mas, sim, ver
incorporada penso parcela gratificatria condicional, com disciplina legal especfica, cuja incorporao nos proventos depende do preenchimento de condies impostas em lei [Leis estaduais nos 6.565/75 e 11.432/94], que vo alm da simples certido juntada aos autos (f. 127. Grifos no original).
o relatrio. Voto MINISTRO CEZAR PELUSO (Relator) - 1. Inconsistente o recurso. O acrdo recorrido deferiu penso integral beneficiria de servidor pblico estadual falecido, julgando autoaplicvel o art. 40, 7, da CF/88. Est, pois, em conformidade com a orientao do Plenrio desta Corte, firmada no MI n 211 (Rel. p/ o acrdo Min. Marco Aurlio, DJ de 18.08.95). A eficcia dessa norma constitucional prescinde da criao de fonte de custeio, porque o disposto no art. 195, 5, da CF/88 regra que limita a criao de novos benefcios e, como tal, se dirige ao legislador ordinrio (RREE nos 208.851, Rel. Min. Nri da Silveira; 208.826, Rel. Min. Ilmar Galvo; 208.825, Rel. Min. Sidney Sanches; 207.660, Rel. Min. Maurcio Corra; e 203.266, Rel. Min. Moreira Alves, todos publicados no DJ de 23.05.97). Quanto ao mais, condio indispensvel para cognio da alegao de ofensa direta ao 8 do art. 40 da Constituio da Repblica, a prvia definio, pelo tribunal a quo, da natureza e alcance jurdicos do acrscimo pecunirio objeto da causa, luz das normas subalternas locais que o disciplinam, enquanto premissa necessria para apurao de eventual direito subjetivo dos servidores aposentados, nos termos daquela regra constitucional. Est claro que tal definio, porque se d com base exclusiva na interpretao do regramento infraconstitucional que institui e conforma a vantagem, compete s instncias ordinrias, mediante anlise da prova dos fatos que podem compor, ou no, sua fattispecie concreta. Assim, se o acrdo impugnado, no exerccio dessa particular competncia, reconhecendo que a gratificao tem carter geral, a estende aos aposentados, ou, dando a ela cunho especfico, lhes nega tal extenso, no pode esta Corte, no mbito de recurso extraJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 343-348, out./dez. 2009
Alega o recorrente, com base no art. 102, III, a, da Constituio da Repblica, violao aos seus arts. 37, XIII; 40, 7 e 8; e 167, IV. Aduz que teria havido extenso de vantagem pecuniria paga somente aos
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ordinrio, ditar soluo diversa causa, porque, para faz-lo, seria mister rever, num primeiro passo metodolgico, os fundamentos fticos e jurdicos, que, importando aplicao do direito local aos fatos tidos por provados, levaram o tribunal a quo a decidir neste ou naquele outro sentido. Noutras palavras, para declarar, como premissa ao exame da questo sobre existncia de direito subjetivo dos aposentados, que a gratificao guardaria natureza geral ou especfica, teria esta Corte de, antes, interpretar as normas da lei ordinria que a regula e avaliar as provas, para aplicar aquelas aos fatos revelados por estas, em tarefa que lhe veda a Constituio da Repblica. Ao propsito, escusaria insistir em que a jurisprudncia assentada da Corte no tolera, em recurso extraordinrio, alegao de ofensa que, irradiando-se de m interpretao, aplicao, ou, at, de eventual inobservncia de normas infraconstitucionais, seria apenas indireta Constituio da Repblica, e, muito menos, pretenso de reexame de provas (Smulas 279 e 280). Da vem que, em tal hiptese, no lcito, nos limites do recurso extraordinrio, conhecer sequer da alegao de afronta ao princpio ou norma da legalidade, como est hoje inscrito na Smula 636:
No cabe recurso extraordinrio por contrariedade ao princpio constitucional da legalidade, quando a sua verificao pressuponha rever a interpretao dada a normas infraconstitucionais pela deciso recorrida.
geral gratificao, sem por motivo legtimo garanti-la aos aposentados, ou, predicando-lhe alcance especfico, a atribusse tambm aos inativos sob pretexto de aplicao daquela regra constitucional de mera isonomia, ou de outra razo qualquer, o que no o caso. Pouco se d que, em relao ao tema, deveras possam, no plano dos tribunais inferiores, editarem-se decises contraditrias em causas com o mesmo objeto ou quaestio iuris. Para tal eventualidade, os remdios jurdicos que asseguram a unidade e a certeza do direito esto, quanto aos feitos da competncia dos tribunais estaduais, no incidente de uniformizao de jurisprudncia (art. 476 do Cdigo de Processo Civil), e, quanto s vantagens previstas na legislao federal, no recurso especial (art. 105, III, a e c, da Constituio da Repblica). Por fim, os demais temas constitucionais ora suscitados no foram objeto de nenhuma considerao no acrdo recorrido, faltando-lhes, assim, o requisito do prequestionamento, que deve ser explcito (Smula 282). 2. Por tais razes, nego provimento ao recurso. Extrato de ata Deciso: A Turma, unanimidade, negou provimento ao recurso extraordinrio, nos termos do voto do Relator. Ausente, justificadamente, neste julgamento, o Senhor Ministro Celso de Mello. 2 Turma, 01.12.2009. Presidncia da Senhora Ministra Ellen Gracie. Presentes sesso os Senhores Ministros Cezar Peluso, Joaquim Barbosa e Eros Grau. Ausente, justificadamente, o Senhor Ministro Celso de Mello. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Mrio Jos Gisi. Carlos Alberto Cantanhede - Coordenador. (Publicado no DJe de 18.12.2009.)
Este Tribunal s poderia avanar juzo sobre suposta incompatibilidade entre o teor do acrdo impugnado e o disposto no art. 40, 8, da Constituio da Repblica, se perante a legislao local e as provas da causa aquela instncia houvera reconhecido dimenso
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NDICE NUMRICO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS Corte Superior
Nmero Espcie Comarca Belo Horizonte Tefilo Otoni Uberlndia Relator: Des. Pg.
1.0000.09.502407-1/000 Mand.Segur. 1.0686.06.170878-6/002 Inc.Arg.Incons.Cv. 1.0702.07.413950-3/002 Inc.Arg.Incons.Cv.
Geraldo Augusto . . . . . . . . . . . . . . . .44 Wander Marotta . . . . . . . . . . . . . . . . .39 Roney Oliveira . . . . . . . . . . . . . . . . . .41
Jurisprudncia Cvel
Nmero 1.0000.09.494839-5/000 1.0000.09.498607-2/000 1.0000.09.509703-6/000 1.0015.08.046294-6/001 1.0016.07.065960-8/002 1.0016.08.085823-2/001 1.0024.02.709827-6/001 1.0024.05.813451-1/001 1.0024.05.876635-3/001 1.0024.06.031110-7/001 1.0024.06.048535-6/005 1.0024.06.129970-7/001 1.0024.06.218137-5/003 1.0024.06.219677-9/001 1.0024.06.249765-6/004 1.0024.06.985472-7/003 1.0024.07.459642-0/003 1.0024.07.480500-3/001 1.0024.07.506350-3/002 1.0024.07.508312-1/002 1.0024.07.671068-0/002 1.0024.07.677384-5/001 1.0024.07.743932-1/001 1.0024.07.744234-1/001 1.0024.07.744951-0/002 1.0024.07.764007-6/001 1.0024.07.799940-7/001 1.0024.08.043294-1/003 1.0024.08.170400-9/001 1.0024.08.175333-7/001 1.0024.08.966234-0/001 1.0024.09.686105-9/001 1.0024.96.056844-2/001 1.0024.98.046967-0/001 Espcie Mand.Segur. Confl.Comp. Confl.Comp. Agr.Instr. Agr.Instr. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr. Agr.Instr. Ap.Cvel Ap.Cvel/Reex.Nec. Ap.Cvel Agr.Instr. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr. Emb.Infr.Cv. Ap.Cvel Ap.Cvel/Reex.Nec. Ap.Cvel Ap.Cvel/Reex.Nec. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel/Rex.Nec. Ap.Cvel Agr.Instr. Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr. Agr.Instr. Comarca Belo Horizonte Leopoldina Visc. Rio Branco Alm-Paraba Alfenas Alfenas Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Relator: Des. Pg.
Edilson Fernandes . . . . . . . . . . . . . . . .93 Kildare Carvalho . . . . . . . . . . . . . . . .96 Alvimar de vila . . . . . . . . . . . . . . . .100 Mauro Soares de Freitas . . . . . . . . . .155 Tarcsio Martins Costa . . . . . . . . . . . .133 Helosa Combat . . . . . . . . . . . . . . . .156 Jos Flvio de Almeida . . . . . . . . . . .110 Fbio Maia Viani . . . . . . . . . . . . . . .212 Valdez Leite Machado . . . . . . . . . . . .215 Gutemberg da Mota e Silva . . . . . . .127 Antnio de Pdua . . . . . . . . . . . . . .179 Tiago Pinto . . . . . . . . . . . . . . . . . . .134 Carreira Machado . . . . . . . . . . . . . . .81 Mrcia De Paoli Balbino . . . . . . . . . .243 Arnaldo Maciel . . . . . . . . . . . . . . . .193 Belizrio de Lacerda . . . . . . . . . . . . .217 Guilherme Luciano Baeta Nunes . . . .196 Hilda Teixeira da Costa . . . . . . . . . . .251 Ddimo Inocncio de Paula . . . . . . . . .98 Pereira da Silva . . . . . . . . . . . . . . . .140 Roney Oliveira . . . . . . . . . . . . . . . . .102 Maurcio Barros . . . . . . . . . . . . . . . .109 Drcio Lopardi Mendes . . . . . . . . . . .142 Ernane Fidlis . . . . . . . . . . . . . . . . . .115 Almeida Melo . . . . . . . . . . . . . . . . .209 Pedro Bernardes . . . . . . . . . . . . . . . .267 Jos Antnio Braga . . . . . . . . . . . . .255 Brando Teixeira . . . . . . . . . . . . . . . .55 Eduardo Andrade . . . . . . . . . . . . . . . .75 Armando Freire . . . . . . . . . . . . . . . . .78 Otvio Portes . . . . . . . . . . . . . . . . . .260 Luciano Pinto . . . . . . . . . . . . . . . . . .207 Rogrio Medeiros . . . . . . . . . . . . . . .236 Antnio Srvulo . . . . . . . . . . . . . . . . .58
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ndice Numrico
1.0024.99.034716-3/002 1.0035.07.094861-3/002 1.0035.07.109259-3/001 1.0079.08.419444-2/002 1.0079.09.936850-2/001 1.0086.06.014526-4/001 1.0105.06.199130-0/001 1.0105.07.213818-0/001 1.0105.08.248111-7/001 1.0106.08.037160-7/001 1.0134.07.090799-0/001 1.0145.07.413707-9/001 1.0145.08.501259-2/001 1.0145.08.501923-3/001 1.0145.09.508691-7/001 1.0180.05.027402-6/002 1.0194.05.045213-6/002 1.0210.05.027342-9/001 1.0210.08.052703-4/002 1.0245.04.057315-7/001 1.0245.07.124507-1/001 1.0309.09.026405-7/001 1.0313.08.266983-6/001 1.0313.09.271893-8/001 1.0322.07.002109-0/004 1.0324.04.022607-2/002 1.0332.08.017570-3/001 1.0362.04.039652-9/001 1.0382.08.093640-6/001 1.0382.09.097566-7/001 1.0428.09.012857-3/001 1.0435.06.001907-0/001 1.0439.09.099346-0/001 1.0452.03.009992-6/001 1.0474.04.009499-4/001 1.0479.07.129823-2/001 1.0480.08.112424-4/001 1.0498.08.013074-9/001 1.0514.09.042592-7/001 1.0521.06.047870-3/001 1.0525.07.129091-6/001 1.0525.08.153735-5/001 1.0569.06.007653-0/001 1.0592.05.001933-6/002 1.0596.08.052158-3/001 1.0611.06.021914-8/001 1.0625.07.073987-9/001 1.0699.02.019771-0/001 1.0699.07.071048-7/001 1.0701.08.231291-2/001 1.0701.09.259394-9/001 1.0701.09.260881-2/001 1.0702.03.049202-0/001 1.0702.08.472295-9/001 1.0704.07.054521-2/001 1.0707.08.167293-3/004
350
Agr.Instr. Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr. Agr.Instr. Ap.Cvel Ap.Cvel/Reex.Nec. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.de Instr. Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.nstr. Agr.Instr. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr. Ap.Cvel Ap.Cvel Reex.Nec. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel/Reex.Nec. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr. Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr. Agr.Instr. Ap.Cvel Agr.Instr. Ap.Cvel Ap.Cvel Agr.Instr.
Belo Horizonte Araguari Araguari Contagem Contagem Braslia de Minas Gov. Valadares Gov.Valadares Gov. Valadares Cambu Caratinga Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Congonhas Coronel Fabriciano Pedro Leopoldo Pedro Leopoldo Santa Luzia Santa Luzia Inhapim Ipatinga Ipatinga Itaguara Itajub Itanhomi Joo Monlevade Lavras Lavras M. Alegre de Minas Mor. Nova de Minas Muria Nova Serrana Paraopeba Passos Patos de Minas Perdizes Pitangui Ponte Nova Pouso Alegre Pouso Alegre Sacramento S.Rita de Caldas S.Rita do Sapuca So Francisco So Joo del-Rei Ub Ub Uberaba Uberaba Uberaba Uberlndia Uberlndia Una Varginha
Francisco Kupidlowski . . . . . . . . . . . .129 Batista de Abreu . . . . . . . . . . . . . . . .241 Tibrcio Marques . . . . . . . . . . . . . . . .69 Wander Marotta . . . . . . . . . . . . . . . .194 Elpdio Donizetti . . . . . . . . . . . . . . . .258 Marcos Lincoln . . . . . . . . . . . . . . . . .149 Edgard Penna Amorim . . . . . . . . . . .170 Nilo Lacerda . . . . . . . . . . . . . . . . . . .80 Maria Elza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .247 Mota e Silva . . . . . . . . . . . . . . . . . .228 Irmar Ferreira Campos . . . . . . . . . . .188 Marcelo Rodrigues . . . . . . . . . . . . . .265 Alberto Aluzio Pacheco de Andrade . .199 Jos Marcos Vieira . . . . . . . . . . . . . .204 Electra Benevides . . . . . . . . . . . . . . .172 Nicolau Masselli . . . . . . . . . . . . . . . .125 Evangelina Castilho Duarte . . . . . . . .177 Geraldo Augusto . . . . . . . . . . . . . . .227 Vieira de Brito . . . . . . . . . . . . . . . . . .61 Alberto Vilas Boas . . . . . . . . . . . . . . .62 Vanessa Verdolim Hudson Andrade . . .72 Bitencourt Marcondes . . . . . . . . . . . . .53 Fernando Botelho . . . . . . . . . . . . . . . .86 Cludia Maia . . . . . . . . . . . . . . . . . . .89 Lucas Pereira . . . . . . . . . . . . . . . . . .173 Osmando Almeida . . . . . . . . . . . . . .151 Manuel Saramago . . . . . . . . . . . . . .226 Nepomuceno Silva . . . . . . . . . . . . . .231 Moreira Diniz . . . . . . . . . . . . . . . . . .160 Sandra Fonseca . . . . . . . . . . . . . . . . .64 Duarte de Paula . . . . . . . . . . . . . . . .119 Antnio Bispo . . . . . . . . . . . . . . . . .116 Alberto Henrique . . . . . . . . . . . . . . . .66 Alvim Soares . . . . . . . . . . . . . . . . . .147 Albergaria Costa . . . . . . . . . . . . . . . .49 Wagner Wilson . . . . . . . . . . . . . . . . .190 Barros Levenhagen . . . . . . . . . . . . . .163 Domingos Coelho . . . . . . . . . . . . . .121 Afrnio Vilela . . . . . . . . . . . . . . . . . .261 Fernando Caldeira Brant . . . . . . . . . .131 Selma Marques . . . . . . . . . . . . . . . .165 Luiz Carlos Gomes da Mata . . . . . . .167 Jos Francisco Bueno . . . . . . . . . . . .144 Jos Affonso da Costa Crtes . . . . . .118 Teresa Cristina da Cunha Peixoto . . . .59 Caetano Levi Lopes . . . . . . . . . . . . . .51 Audebert Delage . . . . . . . . . . . . . . .185 Saldanha da Fonseca . . . . . . . . . . . .123 Edivaldo George dos Santos . . . . . . .239 Maurlio Gabriel . . . . . . . . . . . . . . . .138 Generoso Filho . . . . . . . . . . . . . . . .249 Elias Camilo . . . . . . . . . . . . . . . . . . .84 Sebastio Pereira de Souza . . . . . . . .181 Silas Vieira . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .91 Eduardo Marin da Cunha . . . . . . . .183 Cabral da Silva . . . . . . . . . . . . . . . .136
Jurisprudncia Criminal
Nmero 1.0000.09.502889-0/000 1.0021.07.000612-3/001 1.0024.06.058665-8/001 1.0024.06.968879-4/001 1.0024.07.444952-1/001 1.0024.08.979986-0/001 1.0024.09.473585-9/001 1.0043.05.003742-3/001 1.0056.04.067436-0/001 1.0056.09.207639-9/001 1.0090.08.019079-7/001 1.0145.07.414517-1/001 1.0220.06.002066-0/001 1.0287.07.031818-6/001 1.0295.02.001529-9/001 1.0313.04.153809-8/001 1.0319.02.012916-3/001 1.0355.04.004581-5/002 1.0363.05.017679-3/001 1.0433.09.271254-9/001 1.0479.06.118585-2/002 1.0549.05.002522-6/001 1.0637.06.037582-0/001 1.0701.09.272036-9/001 1.0702.04.138621-1/001 Espcie Confl.Jurisd. Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Rec.Sent.Estrito Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Ap.Criminal Rec.Sent.Estrito Ap.Criminal Comarca Areado Alto Rio Doce Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Areado Barbacena Barbacena Brumadinho Juiz de Fora Divino Guaxup Ibi Ipatinga Itabirito Jequeri Joo Pinheiro Montes Claros Passos Rio Casca So Loureno Uberaba Uberlndia Relator: Des. Pg.
Jlio Cezar Guttierrez . . . . . . . . . . . .319 Mrcia Milanez . . . . . . . . . . . . . . . .323 Fernando Starling . . . . . . . . . . . . . . .284 Judimar Biber . . . . . . . . . . . . . . . . . .325 Doorgal Andrada . . . . . . . . . . . . . . .299 Paulo Czar Dias . . . . . . . . . . . . . . .320 Fortuna Grion . . . . . . . . . . . . . . . . .316 Jos Antonino Baa Borges . . . . . . . .327 Pedro Vergara . . . . . . . . . . . . . . . . .308 Jane Silva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .290 Antnio Armando dos Anjos . . . . . . .300 Antnio Carlos Cruvinel . . . . . . . . . .298 Ediwal Jos de Morais . . . . . . . . . . .272 Adilson Lamounier . . . . . . . . . . . . . .305 Alberto Deodato Neto . . . . . . . . . . .271 Eduardo Machado . . . . . . . . . . . . . .287 Herbert Carneiro . . . . . . . . . . . . . . .278 Beatriz Pinheiro Caires . . . . . . . . . . .276 Herculano Rodrigues . . . . . . . . . . . .280 Renato Martins Jacob . . . . . . . . . . . .294 Hlcio Valentim . . . . . . . . . . . . . . . .312 Alexandre Victor de Carvalho . . . . . .274 Delmival de Almeida Campos . . . . .282 Maria Celeste Porto . . . . . . . . . . . . .296 Eduardo Brum . . . . . . . . . . . . . . . . .286
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

Nmero 1.045.963-MG 1.122.547-MG 430.615-MG Espcie Rec.Esp. Rec.Esp. Rec.Esp. Relator: Min. Pg. ndice Numrico
Laurita Vaz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .331 Luis Felipe Salomo . . . . . . . . . . . . .333 Maria Thereza de Assis Moura . . . . .337
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

mero N 97.463-0-MG 544.652-MG Espcie Habeas corpus Rec.Extr. Relator: Min. Pg.
Ricardo Lewandowski . . . . . . . . . . . .343 Cezar Peluso . . . . . . . . . . . . . . . . . .346

351
NDICE ALFABTICO E REMISSIVO

A ABERTURA DE SUCESSO Inventrio - Decurso de prazo - Art. 988, VI, do Cdigo de Processo Civil - Habilitao de crdito - Credor do autor da herana - Prova - Ausncia - Ilegitimidade ativa - Art. 989 do Cdigo de Processo Civil - Juzo competente Decretao de ofcio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .53 ABSOLVIO Denunciao caluniosa - Crime contra a administrao da justia - Autoria - Materialidade - Prova Desconhecimento da inocncia da vtima - Dolo direto - Ausncia - Atipicidade - Absolvio . . . . . . . . . . . .282 AO ANULATRIA Alterao contratual - Dissoluo parcial de sociedade - Cumulao de aes - Falta de interesse de agir em outro processo - Descabimento de verificao em processo distinto - Litispendncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .127 Casamento - Cerceamento de defesa - No ocorrncia - Revelia - Fatos afirmados pelo autor - Presuno relativa Erro essencial quanto pessoa do outro - Prova - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .163 Duplicata fria - Operao de desconto - Banco - Endosso translativo - Ttulo - Protesto indevido - Nexo de causalidade Apelao - Preparo - Comprovante - Intimao para regularizao - Descumprimento - Desero decretada . . .165 Negcio jurdico - Compra e venda - Veculo - Motor incompatvel com o chassi - Vcio oculto - Resilio Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .80 AO CIVIL PBLICA Improbidade administrativa - Servidores pblicos municipais - Ociosidade imposta por agentes polticos Vencimentos recebidos - Prejuzos ao errio - Princpios constitucionais - Violao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .49 Liminar - Requisitos - Preenchimento - Abate de animais - Margem do curso dgua - Despejo de dejetos AO ANULATRIA DE TTULO Dano moral - Cumulao de aes - Veculo na garantia - Culpa da vtima - No comprovao . . .226
. . . . . . . . .149
AO CIVIL PBLICA Improbidade administrativa - Restituio de valores - Cumulao de aes - Vereador Presidente da Cmara Municipal - Lei 8.429/92 - Aplicao da pena - Critrios da proporcionalidade e razoabilidade . . . . . . . . . .231 Ministrio Pblico - Direito individual - Ilegitimidade ativa - Ordem genrica - Impossibilidade . . . . . . . . . . .194 ndice Alfabtico e Remissivo
Proteo do meio ambiente e da ordem urbanstica - Ministrio Pblico - Legitimidade ativa - Tutela antecipada - Poluio sonora - Vedao - Praa e calada - Bens pblicos de uso comum do povo - Fruio privada - Vedao . . . . . .138 AO COMINATRIA Modificao de janelas e esquadrias - Condomnio - Ausncia de autorizao - Desfazimento determinado .260
AO DE COBRANA Greve de funcionrios pblicos - Legalidade - Dias paralisados - Reposio - Pagamento devido - Enriquecimento ilcito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .142 Pessoa jurdica - Citao realizada em uma de suas filiais - Validade - Teoria da aparncia - Revelia Reconhecimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .172
353
Representao comercial - Comisses quantificadas a menor - Resciso do contrato - Distrato - Quitao plena . .123 Sentena - Cumprimento - Excesso de execuo - Exceo de pr-executividade - Impossibilidade - Ausncia de requisitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .133 AO DECLARATRIA Sociedade annima fechada - Dissoluo parcial - Sociedade de capital - Affectio societatis - Impossibilidade - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .251 AO DEMARCATRIA Segunda fase - Demarcao e colocao de marcos necessrios - Arts. 959 e seguintes do CPC - Inobservncia . .118
AO ORDINRIA Incidente de uniformizao de jurisprudncia - Faculdade do julgador - Assistncia judiciria - Hipossuficincia Necessidade de prova . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .258 Seguro de vida em grupo - Reajuste - Faixa etria - Estatuto do Idoso - Ordem pblica - Violao dos princpios do CDC - Iniquidade - Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .265 AO REIVINDICATRIA Reassentamento - Barragem - Inundao - Poltica de administrao pblica direta - Trabalhador rural - Propriedade agrcola para subsistncia - Providncia no jurisdicional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .131 ACIDENTE DE TRNSITO Indenizao - Empresa prestadora de servio pblico - Conduta do agente pblico - Danos causados ao particular - Nexo de causalidade - Conjunto probatrio - No caracterizao - Ausncia de direito indenizao . . . .151 ADULTERAO DE SINAL IDENTIFICADOR DE VECULO AUTOMOTOR Crime contra a f pblica - Valorao da prova - Dolo - Tipicidade - Circunstncia agravante - Crime de trnsito Inaplicabilidade - Pena de multa - Reduo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .272 AGRAVO DE INSTRUMENTO Negativa de recebimento de apelao - Smula 668 do STF
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .86
ALIENAO FIDUCIRIA Notificao - Validade - Busca e apreenso - Sentena cassada - Art. 515, 3, do CPC - Aplicabilidade - Purga de mora - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .89 ALIMENTOS Separao judicial - Guarda - Partilha de bens - Valor - Critrio de fixao
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .51
ALVAR JUDICIAL Transplante de rgos - Autorizao - Transplante renal - Disposio de corpo vivo - Lei 9.434/97 APOSENTADORIA Anulao - Devido processo legal - Inobservncia - Decurso de prazo - Decadncia - Aplicabilidade
. . . . . . . .207
. . . . . . .81
ARREPENDIMENTO POSTERIOR No configurao - Estelionato - Levantamento de PIS e FGTS - Autoria - Materialidade - Prova - Pluralidade de vtimas - Crime continuado - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .308 ART 129, 3, DA CONSTITUIO FEDERAL Mandado de segurana - Ministrio Pblico - Concurso pblico - Atividade jurdica - Requisito essencial Comprovao - Servio pblico - Atendimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .93
354
ARTIGO JURDICO A funo jurisdicional atributiva dos direitos fundamentais - Carlos Frederico Braga da Silva
. . . . . . . . . . . . . .20 . . .19
A impossibilidade da perda dos direitos polticos na condenao criminal - Doorgal Gustavo Borges de Andrada
Apontamentos sobre o processo coletivo e as (novas) funes do Judicirio - Nathlia Mariel Ferreira de Souza . . .35 Da impossibilidade de se reconhecer eficcia executiva sentena declaratria (CPC, art. 475-N, I) - Leonardo Hostalcio Notini . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .29 ASSISTNCIA JUDICIRIA Honorrios periciais - Parte beneficiria - Pagamento antecipado - Impossibilidade - Voto vencido . . . . . . . .140
ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA Partilha de bens - Unio estvel - Declarao de pobreza - Requisito essencial - Atendimento - Patrimnio comum Valor elevado - Acolhimento parcial do benefcio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .78 AVALISTA Devedor solidrio - Embargos do devedor - Cdula de produto rural - Cerceamento de defesa - No ocorrncia Lei 8.929/94 - Art. 11 da Lei 8.929/94 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .121 B BANCO Saque em caixa eletrnico - Mquina de autoatendimento - Reteno do carto - Defeito na prestao de servios Transaes realizadas por falsrios - Responsabilidade objetiva - Dano moral - Configurao - Fixao do quantum - Honorrios advocatcios - Alterao - Art. 14 do CDC - Art. 20 3, do CPC . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .204 BEM IMVEL Embargos de terceiro - Aquisio - Prova - Fraude execuo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .255
BEM PENHORADO Execuo - Interesse de agir - Descumprimento do art. 524, III, do CPC - Preliminares rejeitadas - Nova avaliao judicial - Valorao - Possibilidade - Art. 683 do CPC - Equidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .236 BUSCA E APREENSO Alienao fiduciria - Notificao - Validade - Sentena cassada - Art. 515, 3, do CPC - Aplicabilidade - Purga de mora - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .89 C CADASTRAMENTO NOS AUTOS Intimao - Requerimento para que as intimaes sejam publicadas em nome de determinado advogado - No cadastramento no Siscom - Atos processuais - Ausncia de nulidade - Intimao devidamente realizada - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .179 CADASTRO DE INADIMPLENTES Responsabilidade civil - Cnjuge - Inscrio indevida - Dano moral - Quantum indenizatrio . . . . . . . . . . . .190
CADERNETA DE POUPANA Correo monetria - Expurgos inflacionrios - Cobrana - Banco - Legitimidade passiva - Prescrio - Juros Recomposio do valor da moeda - Corroso provocada pela inflao - Honorrios - Voto vencido . . . . . . .199 CMARA MUNICIPAL Personalidade jurdica - Inexistncia - Interesse recursal - Reconhecimento - Capacidade processual Admissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .61
355
ndice Alfabtico e Remissivo
CAPACIDADE PROCESSUAL Admissibilidade - Cmara Municipal - Personalidade jurdica - Inexistncia - Interesse recursal Reconhecimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .61 CASAMENTO Ao anulatria - Cerceamento de defesa - No ocorrncia - Revelia - Fatos afirmados pelo autor - Presuno relativa - Erro essencial quanto pessoa do outro - Prova - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .163 Nubentes brasileiros - Celebrao no exterior - Eficcia - Averbao em cartrio nacional - Prazo - Registro civil Transcrio - Ao anulatria - Improcedncia do pedido - Separao de fato - Unio estvel - Dissoluo - Deciso judicial transitada em julgado - Irrelevncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .98 CDULA DE PRODUTO RURAL Embargos do devedor - Cerceamento de defesa - No ocorrncia - Avalista - Devedor solidrio - Lei 8.929/94 Caso fortuito - Art. 11 da Lei 8.929/94 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .121 CHAVE FALSA Prova pericial - Desnecessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .294 e 290
CHEQUE Assinatura no verso sem a expresso por aval - Pagamento do ttulo aps o distrato do contrato de origem Embargos execuo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .215 CHEQUE PRESCRITO Pagamento ao credor nominal do ttulo - Recibo - Prova de quitao - Validade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .119 . . . . . . .119
COBRANA Cheque prescrito - Pagamento ao credor nominal do ttulo - Recibo - Prova de quitao - Validade
Seguro de vida em grupo - Segurado solteiro - Filhos menores - Legitimao ativa - Suicdio - Boletim de ocorrncia - Presuno iuris tantum no elidida - Sinistro ocorrido dentro do binio estabelecido em lei - Art. 798 do Cdigo Civil - Indenizao securitria devida - Premeditao - Comprovao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .66 COMPETNCIA Conflito de jurisdio - Estelionato - Obteno de vantagem ilcita - Cheque pr-datado - Art. 171, caput, do Cdigo Penal - Smula 521 do STF - Inaplicabilidade - Julgamento - Foro competente - Local da infrao . . . . . . . .319 Conflito negativo - Relao de consumo - Ao de cobrana - Expurgos inflacionrios - Ajuizamento de demanda no domiclio do ru - Opo do consumidor - Competncia territorial relativa - Declinao ex officio - Vedao . . . .100 COMPETNCIA FUNCIONAL Agravo de instrumento - Preliminar de perda de objeto - Rejeio - Transferncia de inimputvel - Internao em hospital psiquitrico - Inexistncia de vagas - Matria de cunho administrativo - Competncia recursal - Cmaras Cveis do TJMG - Medida de segurana - Cumprimento em hospital psiquitrico - Permanncia na cadeia pblica local Impossibilidade - Risco integridade fsica e moral - Liminar deferida - Deciso interlocutria mantida . . . . .261 COMPETNCIA POR PREVENO Conflito negativo de competncia - Conexo - Art. 106 do Cdigo de Processo Civil - Aplicabilidade . . . . . . .96
CONCURSO PBLICO Agente penitencirio - Candidato - Excluso - Incluso em cadastro de inadimplentes - SPC - Princpio da razoabilidade - Violao - Mandado de segurana - Concesso da ordem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .55 Mandado de segurana - Ministrio Pblico - Atividade jurdica - Requisito essencial - Art. 129, 3, da Constituio Federal - Comprovao - Servio pblico - Atendimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .93
356
CONDOMNIO Modificao de janelas e esquadrias - Ausncia de autorizao - Desfazimento determinado
. . . . . . . . . . . .260
CONEXO Conflito negativo de competncia - Competncia por preveno - Art. 106 do Cdigo de Processo Civil Aplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .96 CONFLITO DE JURISDIO Estelionato - Obteno de vantagem ilcita - Cheque pr-datado - Art. 171, caput, do Cdigo Penal - Smula 521 do STF - Inaplicabilidade - Julgamento - Foro competente - Local da infrao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .319 CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA Ao de cobrana - Expurgos inflacionrios - Ajuizamento de demanda no domiclio do ru - Opo do consumidor - Competncia territorial relativa - Declinao ex officio - Vedao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .66 Conexo - Competncia por preveno - Art. 106 do Cdigo de Processo Civil - Aplicabilidade . . . . . . . . . .96 . . . .59
CONTRATAO Reclamao trabalhista - Servidor pblico - Regime estatutrio - Carter precrio - CLT - Inaplicabilidade
CONTRATO DE COMPRA E VENDA Nulidade - Ato de tabelio de notas - Outorga de procurao falsa - Responsabilidade objetiva do Estado Legitimidade passiva - Reparao de danos - Indenizao - Reduo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .156 CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA Imunidade parcial - Pensionista - Doena incapacitante - Art. 40, 21, da Constituio Federal . . . . . . . . . .239
CORREO MONETRIA Caderneta de poupana - Expurgos inflacionrios - Cobrana - Banco - Legitimidade passiva - Prescrio - Juros Recomposio do valor da moeda - Corroso provocada pela inflao - Honorrios - Voto vencido . . . . . . .199 CRIME DE PERIGO COMUM Incndio - Autoria - Materialidade - Prova - Tipicidade - Desclassificao do crime - Dano qualificado Admissibilidade - Prescrio da pretenso punitiva - Declarao de ofcio - Extino da punibilidade . . . . . .278 CRIME DE TRNSITO Homicdio culposo - Art. 302 do Cdigo de Trnsito Brasileiro - Autoria - Materialidade - Prova - Compensao de culpas - Inadmissibilidade - Condenao - Penas restritivas de direitos - Fixao - Critrios legais - Diminuio Impossibilidade - Pena privativa de liberdade - Mnimo legal - Suspenso da habilitao para dirigir - Reduo Necessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .287 CRIME IMPOSSVEL No configurao - Chave falsa - Veculo automotor - Estacionamento - Supermercado - Tentativa - Autoria Materialidade - Prova - Tipicidade - Princpio da insignificncia - Inaplicabilidade - Iseno de custas - No cabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .290 CUMPRIMENTO DE SENTENA Sucesso empresarial - Reconhecimento - Polo passivo - Incluso - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .193
CURATELA Bem imvel - Alienao extrajudicial - Legalidade - Conta bancria - Livre movimentao pelo curador Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .58 CURATELA PROVISRIA Interdio - Requisitos presentes - Vida negocial e financeira - Incapacidade do interditando - Prodigalidade Configurao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .155
357
CUSTAS Hipossuficincia - Suspenso do pagamento
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .323 D
DANO EVENTUAL - Mau uso da propriedade - Convivncia social organizada - nus da prova
. . . . . . . . . . . . . . . . . .177 e 190
DANO MORAL Configurao - Fixao do quantum indenizatrio - Saque em caixa eletrnico - Mquina de autoatendimento Reteno do carto - Defeito na prestao de servios - Transaes realizadas por falsrios - Banco Responsabilidade objetiva - Honorrios advocatcios - Alterao - Art. 14 do CDC - Art. 20, 3, do CPC . . .204 Dano material - Corrida de So Silvestre - Lista de classificao - Atleta - Ausncia de nome - Reclamao imediata - Morosidade na resposta - Dever de indenizar - Valor - Juros de mora . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .196 Indenizao - Instituio de ensino - Diploma - Demora na entrega - Reconhecimento do curso aps concluso do mesmo - Quantum indenizatrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .188 Indenizao - Priso temporria - Uso de algemas - Arbitrariedade - Smula Vinculante n 11 do STF Responsabilidade civil objetiva do Estado - Configurao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .185 Protesto indevido - Boleto bancrio pago - Denunciao da lide - Repasse - Banco recebedor - Inexistncia - Culpa comprovada - Indenizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .241 DANO QUALIFICADO Crime de perigo comum - Incndio - Autoria - Materialidade - Prova - Tipicidade - Desclassificao do crime Dano qualificado - Admissibilidade - Prescrio da pretenso punitiva - Declarao de ofcio - Extino da punibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .278 DANOS MORAIS E MATERIAIS Indenizao - Priso - Legalidade - Suicdio voluntrio - Responsabilidade civil do Estado - Ausncia - Culpa in vigilando - No ocorrncia - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .170 DECADNCIA Aplicabilidade - Aposentadoria - Anulao - Devido processo legal - Inobservncia - Decurso de prazo
. . . . .81
DECLARAO DE POBREZA Requisito essencial - Atendimento - Assistncia judiciria gratuita - Partilha de bens - Unio estvel - Patrimnio comum - Valor elevado - Acolhimento parcial do benefcio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .78 DEFENSOR DATIVO Honorrios advocatcios - Requerimento - Via administrativa - Ausncia - Ao de cobrana - Interesse de agir Pagamento devido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .75 DENUNCIAO CALUNIOSA Crime contra a administrao da justia - Autoria - Materialidade - Prova - Desconhecimento da inocncia da vtima - Dolo direto - Ausncia - Atipicidade - Absolvio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .282 Crime contra a administrao da justia - Prescrio da pretenso punitiva - Prescrio retroativa - Declarao de ofcio - Extino da punibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .271 DESAPROPRIAO INDIRETA Indenizao - Direito real - Prazo - Prescrio vintenria
358
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .72
DESCLASSIFICAO DO CRIME Acidente aqutico - Coliso de jet skis - Cdigo de Trnsito Brasileiro - Inaplicabilidade - Emendatio libelli - Cdigo Penal - Caracterizao - Suspenso condicional do processo - Cabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .286 DEVOLUO DE PRESTAES Financiamento habitacional - Cohab - Contrato de promessa de compra e venda - Inadimplemento - Resciso Reintegrao de posse - Possibilidade - Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .62 DIREITO EDUCAO Mandado de segurana - Reexame necessrio - Menor - Garantia constitucional - Estatuto da Criana e do Adolescente - Estabelecimento de ensino - Matrcula - Indeferimento - Ilegalidade - Direito lquido e certo Configurao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .64 DISPARO DE ARMA DE FOGO Absoro de crime - Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido - Princpio da consuno - Aplicabilidade - Erro de proibio - No ocorrncia - Suspenso condicional da pena - No cabimento - Pena privativa de liberdade Substituio - Pena restritiva de direitos - Custas - Hipossuficincia - Suspenso do pagamento . . . . . . . . . . .323 DISSOLUO DE SOCIEDADE Alterao contratual - Ao anulatria - Cumulao de aes - Falta de interesse de agir em outro processo Descabimento de verificao em processo distinto - Litispendncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .127 DIVRCIO DIRETO Partes residentes no exterior - Casamento contrado no Brasil - Art. 88 do CPC - Competncia da Justia brasileira . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .247 DOUTRINA - Vide: Artigo jurdico E EMBARGOS EXECUO Cheque - Assinatura no verso sem a expresso por aval - Pagamento do ttulo aps o distrato do contrato de origem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .215 EMBARGOS DE TERCEIRO Bem imvel - Aquisio - Prova - Fraude execuo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .255
EMBARGOS DO DEVEDOR Cdula de produto rural - Cerceamento de defesa - No ocorrncia - Avalista - Devedor solidrio - Lei 8.929/94 Caso fortuito - Art. 11 da Lei 8.929/94 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .121 ERRO DE PROIBIO Disparo de arma de fogo - Absoro de crime - Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido - Erro de proibio No ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .323 ESPECIALIZAO DE HIPOTECA LEGAL Condenao criminal - Trnsito em julgado - Responsabilidade civil - Garantia - Requisitos - Preenchimento .116
ESTABELECIMENTO DE ENSINO Mandado de segurana - Reexame necessrio - Menor - Direito educao - Garantia constitucional - Estatuto da Criana e do Adolescente - Matrcula - Indeferimento - Ilegalidade - Direito lquido e certo - Configurao . . .64 ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE Remisso - Cumulao - Medida socioeducativa de advertncia - Substituio - Medida socioeducativa de liberdade assistida - Impossibilidade - Princpio do devido processo legal - Princpio do contraditrio e da ampla defesa Improvimento do recurso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .325
359
ESTATUTO DO IDOSO Seguro de vida em grupo - Reajuste - Faixa etria - Ordem pblica - Violao dos princpios do CDC - Iniquidade Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .265 ESTELIONATO Estelionato - Levantamento de PIS e FGTS - Autoria - Materialidade - Prova - Pluralidade de vtimas - Crime continuado - Arrependimento posterior - No configurao - Condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .308 Obteno de vantagem ilcita - Cheque pr-datado - Art. 171, caput, do Cdigo Penal - Smula 521 do STF Inaplicabilidade - Julgamento - Foro competente - Local da infrao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .319 ESTUPRO Violncia presumida - Presuno relativa - Situao concreta a afastar a hiptese delitiva - Relacionamento entre jovens impberes - Atingimento da maioridade - Manuteno do relacionamento amoroso (STJ) . . . . . . . . .337 EXECUO Ausncia de ttulo executivo - Duplicata - Emisso e envio sacada para aceite - No ocorrncia - Boleto bancrio - Protesto com base em informaes dele constantes - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .183 Bem de famlia - Impenhorabilidade - Exceo - Bem dado em garantia - Execuo hipotecria - Penhorabilidade Art. 3, V, da Lei 8.009/90 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .181 Interesse de agir - Descumprimento do art. 524, III, do CPC - Preliminares rejeitadas - Bem penhorado - Valorao - Nova avaliao judicial - Possibilidade - Art. 683 do CPC - Equidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .236 Penhor cedular - Sacas de caf - Garantia - Inexistncia - Imvel rural - Penhora - Existncia de outras constries Liberdade de iniciativa - Penhora de objeto de comrcio da empresa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .136 EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA Ttulo executivo judicial - Quantia certa - Ausncia - Sentena ilquida - Arts. 475-A e 475-B do Cdigo de Processo Civil - Aplicabilidade - Liquidao de sentena - Necessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .115 EXECUO FISCAL Penhora on-line - Contas do executado - Prejuzo iminente - Modo menos gravoso - Art. 620 do CPC - Penhora Bens - Imveis - Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .227 EXERCCIO ARBITRRIO DAS PRPRIAS RAZES Tipicidade - Mutatio libelli - Segunda instncia - Inadmissibilidade - Absolvio F FALNCIA Extino do processo - Princpio da preservao da empresa - No configurao - Princpio do devido processo legal - Prevalncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .91 FALSIDADE IDEOLGICA Declaraes prestadas perante cartrio de notas - Potencialidade lesiva - Ausncia - Fato atpico - Delito no caracterizado - Absolvio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .327 FILIAO SOCIOAFETIVA Reconhecimento post mortem - Art. 1.593 do Cdigo Civil/02 - Possibilidade jurdica do pedido . . . . . . . . . .84 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .274
FINANCIAMENTO HABITACIONAL Cohab - Contrato de promessa de compra e venda - Inadimplemento - Resciso - Reintegrao de posse Possibilidade - Devoluo de prestaes - Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .62
360
FURTO Autoria - Materialidade - Dolo - Prova - Ausncia - No configurao - Furto de uso - No caracterizao - Exerccio arbitrrio das prprias razes - Tipicidade - Mutatio libelli - Segunda instncia - Inadmissibilidade - Absolvio . . . . .274 Autoria - Materialidade - Valorao da prova - Condenao - Laudo pericial - Perito oficial - Assinatura - Nulidade - Ausncia - Princpio da insignificncia - Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .305 Falta de prequestionamento - Divergncia jurisprudencial comprovada - Princpio da insignificncia - Aplicabilidade - Mnimo desvalor da ao - Irrelevncia da conduta na espera penal (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .331 FURTO PRIVILEGIADO Furto qualificado - Incompatibilidade - Chave falsa - Prova pericial - Desnecessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . .294
FURTO QUALIFICADO Chave falsa - Veculo automotor - Estacionamento - Supermercado - Tentativa - Autoria - Materialidade - Prova Tipicidade - Crime impossvel - No configurao - Princpio da insignificncia - Inaplicabilidade - Iseno de custas - No cabimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .290 Crime tentado - Concurso de pessoas - Condenao - Defensor nico - Defesas colidentes - Princpio da ampla defesa - Violao - Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .299 Furto privilegiado - Incompatibilidade - Chave falsa - Prova pericial - Desnecessidade G GUARDA Separao judicial - Alimentos - Partilha de Bens - Valor - Critrio de fixao H HABEAS CORPUS Processual penal - Trfico de drogas - Priso em flagrante - Relaxamento - Crime hediondo - Liberdade provisria Inadmissibilidade - Vedao constitucional - Delitos inafianveis - Art. 5, XLIII, da CF - Especialidade da Lei 11.343/2006 - Ordem denegada (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .343 HOMICDIO Crime contra cnjuge - Casal separado de fato - Agravante - Excluso - Jri - Deciso contrria prova dos autos - No ocorrncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .276 HOMICDIO CULPOSO Acidente aqutico - Coliso de jet skis - Cdigo de trnsito brasileiro - Inaplicabilidade - Emendatio libelli Desclassificao do crime - Cdigo Penal - Caracterizao - Suspenso condicional do processo - Cabimento . .286 Crime de trnsito - Art. 302 do Cdigo de Trnsito Brasileiro - Autoria - Materialidade - Prova - Compensao de culpas - Inadmissibilidade - Condenao - Penas restritivas de direitos - Fixao - Critrios legais - Diminuio Impossibilidade - Pena privativa de liberdade - Mnimo legal - Suspenso da habilitao para dirigir - Reduo Necessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .287 HOMICDIO QUALIFICADO Sesso do Tribunal do Jri - Quesitos - Contradio - Nulidade - Ministrio Pblico - Legitimidade recursal - Novo julgamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .284 HONORRIOS ADVOCATCIOS Defensor dativo - Verba honorria - Requerimento - Via administrativa - Ausncia - Ao de cobrana - Interesse de agir - Pagamento devido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .75
. . . . . . . . . . . . . . . . .294
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .51
361
HONORRIOS PERICIAIS Assistncia judiciria - Parte beneficiria - Pagamento antecipado - Impossibilidade - Voto vencido I
. . . . . . . .140
IMVEL Locao - Grave perturbao na vizinhana - Proprietrio - Legitimidade passiva ad causam - Indenizao - Dano moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .267 IMVEL RURAL Penhora - Existncia de outras constries - Liberdade de iniciativa - Penhora de objeto de comrcio da empresa Execuo - Penhor cedular - Sacas de caf - Garantia - Inexistncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .136 IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA Ao civil pblica - Restituio de valores - Cumulao de aes - Vereador Presidente da Cmara Municipal - Lei 8.429/92 - Aplicao da pena - Critrios da proporcionalidade e razoabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .231 Ao civil pblica - Servidores pblicos municipais - Ociosidade imposta por agentes polticos - Vencimentos recebidos - Prejuzos ao errio - Princpios constitucionais - Violao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .49 IMPUGNAO DE FILIAO Investigao de paternidade - Registro civil - Ato jurdico perfeito - Anulao - Impossibilidade - Vcio de consentimento - Ausncia - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .109 INADIMPLEMENTO Financiamento habitacional - Cohab - Contrato de promessa de compra e venda - Resciso - Reintegrao de posse - Possibilidade - Devoluo de prestaes - Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .62 INCIDENTE DE INCONSTITUCIONALIDADE Art. 14, V, da Lei n 9.571/07 do Municpio de Uberlndia - Programa municipal de habitao - Inscrio - Requisitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .41 INCIDENTE DE UNIFORMIZAO DE JURISPRUDNCIA Faculdade do julgador - Assistncia judiciria - Hipossuficincia - Necessidade de prova convincente . . . . . .258
INCONSTITUCIONALIDADE Lei municipal - Servios de telefonia - Assinatura bsica mensal - Taxa - Iseno - Matria de competncia privativa da Unio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .39 INDENIZAO Acidente de trnsito - Empresa prestadora de servio pblico - Conduta do agente pblico - Danos causados ao particular - Nexo de causalidade - Conjunto probatrio - No caracterizao - Ausncia de direito indenizao . . .151 Cemitrio pblico - Jazigo perptuo - Perda da titularidade - Lei n 7.013/95 do Municpio de Belo Horizonte - Procedimento administrativo - Inobservncia - Violao dos restos mortais - Impossibilidade do enterro junto da famlia - Danos morais e materiais - Caracterizao - Dever de indenizar - Voto vencido - Embargos infringentes - Rejeio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .102 Dano moral - Dano material - Golpe do carto magntico - Agncia bancria - Pessoa idosa - CDC - Excludentes do art. 14, 3, II - Inaplicabilidade - Dever de indenizar - Dever de prestar segurana da instituio bancria . . . . . . .167 Dano moral - Dano material - Veculo - Abastecimento com combustvel diverso do determinado pelo fabricante Falha do servio - Comprovao - Responsabilidade civil - Art. 14 do CDC - Verificao - Quantum indenizatrio Fixao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .243
362
Dano moral - Priso temporria - Uso de algemas - Arbitrariedade - Smula Vinculante n 11 do STF Responsabilidade civil objetiva do Estado - Configurao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .185 Dano moral - Protesto indevido - Boleto bancrio pago - Denunciao da lide - Repasse - Banco recebedor Inexistncia - Culpa comprovada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .183 Danos morais e materiais - Priso - Legalidade - Suicdio voluntrio - Responsabilidade civil do Estado - Ausncia Culpa in vigilando - No ocorrncia - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .170 Desapropriao indireta - Direito real - Prazo - Prescrio vintenria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .72
Estabelecimento penal - Custdia - Preso - Perda de membro inferior - Poder Pblico - Responsabilidade - Reduo da indenizao - Honorrios advocatcios - Custas processuais - Correo monetria . . . . . . . . . . . . . . . . .147 Instituio de ensino - Diploma - Demora na entrega - Reconhecimento do curso aps concluso do mesmo - Dano moral - Configurao - Quantum indenizatrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .188 Latrocnio - Criminoso foragido - Morte de pai de famlia - Responsabilidade do Estado - Omisso do Poder Pblico - Dano moral - Dano material - Dever de indenizar - Configurao - Quantum indenizatrio - Limite de idade Honorrios advocatcios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .144 Morte de crianas por afogamento - Responsabilidade objetiva - Dano moral - Dano material - Clube recreativo e pessoa responsvel pelas crianas - Nexo causal - Omisso ilcita - Culpa concorrente - Dever de indenizar .217 Saque em caixa eletrnico - Mquina de autoatendimento - Reteno do carto - Defeito na prestao de servios Transaes realizadas por falsrios - Banco - Responsabilidade objetiva - Dano moral - Configurao - Fixao do quantum - Honorrios advocatcios - Alterao - Art. 14 do CDC - Art. 20, 3, do CPC . . . . . . . . . . . . . .204 Transporte coletivo - Roubo a passageiros - Fora maior - Excludente de responsabilidade - Voto vencido . . .228
INIMPUTVEL Transferncia - Internao em hospital psiquitrico - Inexistncia de vagas - Matria de cunho administrativo Competncia recursal - Cmaras cveis do TJMG - Medida de segurana - Cumprimento em hospital psiquitrico Permanncia na cadeia pblica local - Impossibilidade - Risco integridade fsica e moral - Liminar deferida - Deciso interlocutria mantida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .204 INQUIRIO Inverso da ordem - Ausncia de prejuzo para as partes - Nulidade - No ocorrncia
. . . . . . . . . . . . . . . . .320
INSTITUIO DE ENSINO Indenizao - Diploma - Demora na entrega - Reconhecimento do curso aps concluso do mesmo - Dano moral Configurao - Quantum indenizatrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .188 INTERDIO Curatela provisria - Requisitos presentes - Vida negocial e financeira - Incapacidade do interditando - Prodigalidade - Configurao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .155 INTERDITO PROIBITRIO Comprovao da posse - Ato de turbao ou esbulho - Justo receio - Multa - Cominao - Possibilidade - Liminar Requisitos legais - Preenchimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .249
363
Inverso da ordem - Irrelevncia - Nulidade - No ocorrncia - Lei n 11.690/08 - Nova redao do art. 212 do Cdigo de Processo Penal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .300
INTERESSE RECURSAL Reconhecimento - Cmara Municipal - Personalidade jurdica - Inexistncia - Capacidade processual Admissibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .61 INTIMAO Patronos - Cadastramento nos autos - Requerimento para que as intimaes sejam publicadas em nome de determinado advogado - No cadastramento no Siscom - Atos processuais - Ausncia de nulidade - Intimao devidamente realizada - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .179 INVENTRIO Abertura de sucesso - Decurso de prazo - Art. 988, VI, do Cdigo de Processo Civil - Habilitao de crdito - Credor do autor da herana - Prova - Ausncia - Ilegitimidade ativa - Art. 989 do Cdigo de Processo Civil - Juzo competente - Decretao de ofcio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .53 INVESTIGAO DE PATERNIDADE Impugnao de filiao - Registro civil - Ato jurdico perfeito - Anulao - Impossibilidade - Vcio de consentimento Ausncia - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .109 L LATROCNIO Concurso de pessoas - Oitiva de testemunhas - Lei n 11.690/08 - Nova redao do art. 212 do Cdigo de Processo Penal - Ordem de inquirio - Inverso - Irrelevncia - Nulidade - No ocorrncia - Participao de menor importncia - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .300 LEGITIMIDADE PASSIVA Proprietrio - Imvel - Locao - Grave perturbao na vizinhana - Indenizao - Dano moral . . . . . . . . . .267
Responsabilidade objetiva do Estado - Ato de tabelio de notas - Outorga de procurao falsa - Contrato de compra e venda - Nulidade - Reparao dos danos - Indenizao - Reduo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .156 LITISPENDNCIA Ocorrncia - Ao de liquidao de cotas proposta por sociedade em litisconsrcio com o ex-scio - Mesmo resultado prtico pretendido nos dois processos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .127 M MANDADO DE SEGURANA Concesso - Concurso pblico - Agente penitencirio - Candidato - Excluso - Incluso em cadastro de inadimplentes - SPC - Princpio da razoabilidade - Violao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .55 Ministrio Pblico - Concurso pblico - Atividade jurdica - Requisito essencial - Art. 129, 3, da Constituio Federal - Comprovao - Servio pblico - Atendimento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .93 Reexame necessrio - Menor - Direito educao - Garantia constitucional - Estatuto da Criana e do Adolescente - Estabelecimento de ensino - Matrcula - Indeferimento - Ilegalidade - Direito lquido e certo - Configurao .64 MATRCULA Mandado de segurana - Reexame necessrio - Menor - Direito educao - Garantia constitucional - Estatuto da Criana e do Adolescente - Estabelecimento de ensino - Indeferimento - Ilegalidade - Direito lquido e certo Configurao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .64 MEDIDA DE SEGURANA Apenado Inimputvel - Transferncia para hospital psiquitrico - Inexistncia de vagas - Matria de cunho administrativo - Competncia recursal - Cmaras Cveis do TJMG - Permanncia na cadeia pblica local - Impossibilidade - Risco integridade fsica e moral - Liminar deferida - Deciso interlocutria mantida . . . . . . . . . . . . . . . . .261
364
MEDIDA SOCIOEDUCATIVA Estatuto da Criana e do Adolescente - Cumulao - Substituio - Princpio do devido processo legal - Princpio do contraditrio e da ampla defesa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .325 MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Nota biogrfica - Desembargador Wilson Veado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .15 . . . . . . .16
Nota histrica - Sedes da 2 Instncia mineira (1873-1912) - As edificaes como fonte de pesquisa MINISTRIO PBLICO Ao civil pblica - Direito individual - Ilegitimidade ativa - Ordem genrica - Impossibilidade
. . . . . . . . . . .194
Ao civil pblica - Proteo do meio ambiente e da ordem urbanstica - Legitimidade ativa - Tutela antecipada Poluio sonora - Vedao - Praa e calada - Bens pblicos de uso comum do povo - Fruio privada - Vedao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .138 MUTATIO LIBELLI Segunda instncia - Inadmissibilidade - Absolvio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .274 N NEGCIO JURDICO Ao anulatria - Compra e venda - Veculo - Motor incompatvel com o chassi - Vcio oculto - Resilio Possibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .80 NEXO CAUSAL Morte de crianas por afogamento - Clube recreativo e pessoa responsvel pelas crianas - Omisso ilcita - Culpa concorrente - Dever de indenizar - Dano moral - Dano material - Responsabilidade objetiva . . . . . . . . . . . .217 NOTA BIOGRFICA Nota biogrfica - Desembargador Wilson Veado - Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .15
NOTA HISTRICA Sedes da 2 Instncia mineira (1873-1912) - As edificaes como fonte de pesquisa - Memria do Judicirio Mineiro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .16 NULIDADE Furto qualificado - Crime tentado - Concurso de pessoas - Condenao - Defensor nico - Defesas colidentes Princpio da ampla defesa - Violao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .299 NULIDADES Inexistncia - Roubo majorado - Crime tentado - No ocorrncia - Audincia - Inquirio de testemunhas Interrogatrio - Ru - Carta precatria - Ministrio Pblico - No comparecimento - Nulidades - Inexistncia - Fixao da pena - Mnimo legal - Reduo - Inadmissibilidade - Condenao mantida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .320 O OBRIGAO DE FAZER Direito de propriedade - Carter no absoluto - Imvel - Locao - Grave perturbao na vizinhana - Proprietrio - Legitimidade passiva ad causam - Indenizao - Dano moral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .267 P PARTICIPAO DE MENOR IMPORTNCIA No ocorrncia - Latrocnio - Concurso de pessoas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .300
365
PARTILHA DE BENS Separao judicial - Alimentos - Guarda - Valor - Critrio de fixao
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .51
PECULATO Crime continuado - Escrivo ad hoc - Tipicidade - Desclassificao do crime - Peculato de uso - Inadmissibilidade Extravio, sonegao ou inutilizao de livro ou documento - Absoro de crime - Fixao da pena - Reduo . . .280 PENSO POR MORTE Recurso - Extraordinrio - Inadmissibilidade - Servidor pblico - Previdncia Social - Benefcio - Penso por morte Valor integral - Autoaplicabilidade do art. 40, 7, da CF - Vencimentos - Proventos - Vantagem pecuniria Gratificao devida aos funcionrios em atividade - Extenso aos aposentados - Rediscusso do carter geral sob fundamento de ofensa ao art. 40, 8, da CF - Impossibilidade - Questo infraconstitucional - Recurso no conhecido - Aplicao das Smulas 279, 280 e 636 (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .346 PERCIA Laudo pericial - Perito oficial - Assinatura - Nulidade - Ausncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .305
POLUIO SONORA Ao civil pblica - Proteo do meio ambiente e da ordem urbanstica - Ministrio Pblico - Legitimidade ativa Tutela antecipada - Praa e calada - Bens pblicos de uso comum do povo - Fruio privada - Vedao . . .138 PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO DE USO PERMITIDO Disparo de arma de fogo - Absoro de crime - Princpio da consuno - Aplicabilidade - Erro de proibio - No ocorrncia - Suspenso condicional da pena - No cabimento - Pena privativa de liberdade - Substituio - Pena restritiva de direitos - Custas - Hipossuficincia - Suspenso do pagamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .323 PRESCRIO Crime contra a administrao da justia - Denunciao caluniosa - Prescrio da pretenso punitiva - Prescrio retroativa - Declarao de ofcio - Extino da punibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .271 PRESCRIO VINTENRIA Desapropriao indireta - Direito real - Indenizao - Prazo prescricional PRESO Morte - Dano - Reparao - Responsabilidade civil do Estado
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .72
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .209
PRESUNO DE VIOLNCIA Estupro - Violncia presumida - Presuno relativa - Situao concreta a afastar a hiptese delitiva - Relacionamento entre jovens impberes - Atingimento da maioridade - Manuteno do relacionamento amoroso (STJ) . . . . .337 PREVIDNCIA PRIVADA Reajuste dos benefcios - Taxa referencial (TR) - Previso contratual - Possibilidade de aplicao - Validade PRINCPIO DA CONSUNO Aplicabilidade - Disparo de arma de fogo - Absoro de crime - Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA Ausncia de previso legal - Receptao
. .134 . .323
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .312
Furto - Falta de prequestionamento - Divergncia jurisprudencial comprovada - Princpio da Insignificncia Aplicabilidade - Mnimo desvalor da ao - Irrelevncia da conduta na esfera penal (STJ) . . . . . . . . . . . . . .331 Inaplicabilidade - Chave falsa - Veculo automotor - Estacionamento - Supermercado - Tentativa - Autoria - Materialidade - Prova - Tipicidade - Crime impossvel - No configurao - Iseno de custas - No cabimento . . . . . . . . . . .290
366
Inaplicabilidade - Furto Inaplicabilidade - Roubo
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .305 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .316
PRINCPIO DA IRRELEVNCIA PENAL DO FATO Inaplicabilidade - Receptao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .312 PRINCPIO DA PRESERVAO DA EMPRESA No configurao - Falncia - Extino do processo - Princpio do devido processo legal - Prevalncia PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL Prevalncia - Falncia - Extino do processo - Princpio da preservao da empresa - No configurao . . . . . .91 . . . .91
PRISO Legalidade - Indenizao - Danos morais e materiais - Suicdio voluntrio - Responsabilidade objetiva do Estado Ausncia - Culpa in vigilando - No ocorrncia - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .170 PROGRAMA MUNICIPAL DE HABITAO Inscrio - Requisitos - Incidente de inconstitucionalidade - Art. 14, V, da Lei n 9.571/07 do Municpio de Uberlndia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .41 R RECEPTAO Autoria - Materialidade - Prova - Testemunha - Delao de corru - Condenao - Princpio da insignificncia Ausncia de previso legal - Princpio da irrelevncia penal do fato - Inaplicabilidade - Circunstncias judiciais Fixao da pena - Circunstncia atenuante - Menoridade - Pena - Reduo - Mnimo legal - Impossibilidade Sentena condenatria com trnsito em julgado - Ausncia - Reincidncia - No configurao - Defensor Pblico Assistncia judiciria gratuita - Iseno de custas - Concesso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .312 RECLAMAO TRABALHISTA Servidor pblico - Regime estatutrio - Contratao - Carter precrio - CLT - Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . .59 . . . . . . . .59
REGIME ESTATUTRIO Contratao - Carter precrio - Reclamao trabalhista - Servidor pblico - CLT - Inaplicabilidade
REGISTRO CIVIL Averbao - Casamento - Nubentes brasileiros - Celebrao no exterior - Eficcia - Transcrio em cartrio nacional - Prazo - Ao anulatria - Improcedncia do pedido - Separao de fato - Unio estvel - Dissoluo - Deciso judicial transitada em julgado - Irrelevncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .98 Prenome - Substituio por apelido pblico e notrio - Art. 58, caput, da Lei 6.015/73 - Interpretao restritiva Motivo excepcional - Ausncia - Impossibilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .160 ndice Alfabtico e Remissivo REINCIDNCIA Receptao - Circunstncias judiciais - Fixao da pena - Circunstncia atenuante - Menoridade - Pena - Reduo Mnimo legal - Impossibilidade - Sentena condenatria com trnsito em julgado - Ausncia - Reincidncia - No configurao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .312 REINTEGRAO DE POSSE Qualidade de proprietrio - Irrelevncia - Art. 927 do CPC - Requisitos - Preenchimento - nus da prova - Direito do autor - Fato modificativo, extintivo ou impeditivo - Inexistncia de prova - Perdas e danos - Indenizao - Pena pecuniria diria - Imposio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .125 Resciso contratual - Cumulao de aes - Imvel - Compra e venda - Arras - Clusula penal - Cumulao Acesso - Indenizao - Reteno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .69 Servido de passagem aparente - Direito de passagem forada - Institutos diferentes - Esbulho comprovado
.173
367
REMISSO Cumulao - Medida socioeducativa de advertncia - Substituio - Medida socioeducativa de liberdade assistida Impossibilidade - Princpio do devido processo legal - Princpio do contraditrio e da ampla defesa - Improvimento do recurso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .325 REPRESENTAO COMERCIAL Ao de cobrana - Comisses quantificadas a menor - Resciso do contrato - Distrato - Quitao plena . .123
RESCISO CONTRATUAL Reintegrao de posse - Cumulao de aes - Imvel - Compra e venda - Arras - Clusula penal - Cumulao Acesso - Indenizao - Reteno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .69 RESPONSABILIDADE CIVIL Cnjuge - Cadastro de inadimplentes - Inscrio indevida - Dano moral - Quantum indenizatrio . . . . . . . .188
Dano material - Dano moral - Dano esttico - Cumulao de danos - Admissibilidade - Culpa objetiva - Prestador de servio - Integridade fsica do consumidor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .110 Dano material - Dano moral - Estabelecimento de ensino - Aluno - Expulso - Exerccio regular de direito Indenizao - Voto vencido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .212 Dano moral - Adultrio - Ao ajuizada pelo marido trado em face do cmplice da ex-esposa - Ato ilcito Inexistncia - Ausncia de violao de norma posta (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .333 RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO Preso - Morte - Dano - Reparao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .209 RESPONSABILIDADE DO ESTADO Indenizao - Latrocnio - Criminoso foragido - Morte de pai de famlia - Omisso do Poder Pblico - Dano moral Dano material - Dever de indenizar - Configurao - Quantum indenizatrio - Limite de idade - Honorrios advocatcios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .144 RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO Legitimidade passiva - Ato de tabelio de notas - Outorga de procurao falsa - Contrato de compra e venda Nulidade - Reparao dos danos - Indenizao - Reduo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .156 RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO MUNICPIO Cemitrio pblico - Jazigo perptuo - Perda da titularidade - Lei n 7.013/95 do Municpio de Belo Horizonte Procedimento administrativo - Inobservncia - Violao dos restos mortais - Impossibilidade do enterro junto da famlia - Danos morais e materiais - Caracterizao - Indenizao devida - Voto vencido - Embargos infringentes Rejeio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .102 ROUBO Autoria - Materialidade - Prova - Tentativa - No ocorrncia - Desclassificao do crime - Furto - Constrangimento ilegal - Impossibilidade - Princpio da insignificncia - Inaplicabilidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .316 ROUBO MAJORADO Crime tentado - No ocorrncia - Audincia - Inquirio de testemunhas - Interrogatrio - Ru - Carta precatria Ministrio Pblico - No comparecimento - Nulidades - Inexistncia - Fixao da pena - Mnimo legal - Reduo Inadmissibilidade - Condenao mantida . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .320 S SEGURO DE VIDA EM GRUPO Reajuste - Faixa etria - Estatuto do Idoso - Ordem pblica - Violao dos princpios do CDC - Iniquidade - Nulidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .265
368
Segurado solteiro - Filhos menores - Legitimao ativa - Suicdio - Boletim de ocorrncia - Presuno iuris tantum no elidida - Sinistro ocorrido dentro do binio estabelecido em lei - Art. 798 do Cdigo Civil - Indenizao securitria devida - Premeditao - Comprovao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .66 SENTENA Cumprimento - Excesso de execuo - Exceo de pr-executividade - Impossibilidade - Ausncia de requisitos
. .133
Cumprimento - Impugnao - Ministrio Pblico - Ausncia de intimao - Arguio de nulidade - Momento inoportuno - Precluso - Art. 249, 2, do CPC - Aplicao - Exceo de execuo - No ocorrncia . . . . . . .129 SENTENA ILQUIDA Execuo contra a Fazenda Pblica - Ttulo executivo judicial - Quantia certa - Ausncia - Arts. 475-A e 475-B do Cdigo de Processo Civil - Aplicabilidade - Liquidao de sentena - Necessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . .115 SEPARAO JUDICIAL Alimentos - Guarda - Partilha de bens - Valor - Critrio de fixao
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .51
SERVENTIA EXTRAJUDICIAL Titularidade - Investidura - Concurso pblico - Demora na realizao - Vaga - Designao - Carter precrio Provisoriedade - Interinidade - Servidor designado - Exonerao ad nutum - Possibilidade - Direito lquido e certo permanncia - Ausncia - Mandado de segurana - Denegao da ordem . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .44 SERVIDOR PBLICO Reclamao trabalhista - Regime estatutrio - Contratao - Carter precrio - CLT - Inaplicabilidade
. . . . . .59
Recurso - Extraordinrio - Inadmissibilidade - Servidor pblico - Previdncia Social - Benefcio - Penso por morte Valor integral - Autoaplicabilidade do art. 40, 7, da CF - Vencimentos - Proventos - Vantagem pecuniria Gratificao devida aos funcionrios em atividade - Extenso aos aposentados - Rediscusso do carter geral sob fundamento de ofensa ao art. 40, 8, da CF - Impossibilidade - Questo infraconstitucional - Recurso no conhecido - Aplicao das Smulas 279, 280 e 636 (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .346 SOCIEDADE ANNIMA FECHADA Dissoluo parcial - Sociedade de capital - Affectio societatis - Impossibilidade - Voto vencido - Ao declaratria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .251 SUCESSO EMPRESARIAL Reconhecimento - Polo passivo - Incluso - Possibilidade - Cumprimento de sentena
. . . . . . . . . . . . . . . . .193
SUSPENSO CONDICIONAL DA PENA No cabimento - Disparo de arma de fogo - Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido T
. . . . . . . . . . . .323
TABELIO DE NOTAS Contrato de compra e venda - Nulidade - Outorga de procurao falsa - Responsabilidade objetiva do Estado Legitimidade passiva - Reparao de danos - Indenizao - Reduo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .156 TEORIA DA APARNCIA Revelia - Reconhecimento - Ao de cobrana - Pessoa jurdica - Citao realizada em uma de suas filiais
. .172
369
SUICDIO VOLUNTRIO Indenizao - Danos morais e materiais - Priso - Legalidade - Responsabilidade civil do Estado - Ausncia - Culpa in vigilando - No ocorrncia - Improcedncia do pedido . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .170
TTULO EXECUTIVO JUDICIAL Execuo contra a Fazenda Pblica - Quantia certa - Ausncia - Sentena ilquida - Arts. 475-A e 475-B do Cdigo de Processo Civil - Aplicabilidade - Liquidao de sentena - Necessidade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .115 TRFICO DE DROGAS Habeas corpus - Processual penal - Priso em flagrante - Relaxamento - Crime hediondo - Liberdade provisria Inadmissibilidade - Vedao constitucional - Delitos inafianveis - Art. 5, XLIII, da CF - Especialidade da Lei 11.343/2006 - Ordem denegada (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .343 TRANSPLANTE DE RGOS Alvar judicial - Autorizao - Transplante renal - Disposio de corpo vivo - Lei 9.434/97 - Decreto 2.268/97 Compatibilidade - Comprovao - Concesso do alvar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .207 TRANSPORTE COLETIVO Roubo a passageiros - Indenizao - Fora maior - Excludente de responsabilidade - Voto vencido . . . . . . . .228
TRIBUNAL DO JRI Deciso contrria prova dos autos - No ocorrncia - Homicdio - Crime contra cnjuge - Casal separado de fato - Agravante - Excluso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .276 Homicdio qualificado - Quesitos - Contradio - Nulidade - Ministrio Pblico - Legitimidade recursal - Novo julgamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .284 V VECULO Motor incompatvel com o chassi - Vcio oculto - Resilio - Possibilidade - Ao anulatria - Negcio jurdico Compra e venda . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .80 VIOLNCIA DOMSTICA Ameaa - Embriaguez - Irrelevncia - Tipicidade - Denncia - Recebimento - Ao penal - Seguimento Criana - Sujeito passivo - Lei Maria da Penha - Aplicabilidade . . . .296
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .298
...
370

Jurisprudência Mineira - Ed.191

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Jurisprudncia Mineira

rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes

ISSN 0447-1 1768

Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Desembargador CLUDIO RENATO DOS SANTOS COSTA

Desembargador REYNALDO XIMENES CARNEIRO

Desembargador JARBAS DE CARVALHO LADEIRA FILHO

Composio de Cmaras e Grupos (em 30.11.2009) - Dias de Sesso

Primeira Cmara Cvel Teras-feiras

Segunda Cmara Cvel Teras-feiras

Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Sexta Cmara Cvel Teras-feiras

Stima Cmara Cvel Teras-feiras

Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras

Nona Cmara Cvel Teras-feiras

Dcima Cmara Cvel Teras-feiras

Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras

Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras

Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras

Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras

Primeira Cmara Criminal Teras-feiras

Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras

Terceira Cmara Criminal Teras-feiras

Jane Ribeiro Silva*

Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras

Quinta Cmara Criminal Teras-feiras

Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms - Horrio: 14 horas)

Srgio Antnio de Resende

Cludio Renato dos Santos Costa

Reynaldo Ximenes Carneiro

Clio Csar Paduani

Jarbas de Carvalho Ladeira Filho

Corte Superior (Sesses na segunda e na quarta quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)

Cludio Renato dos Santos Costa

Jos Altivo Brando T eixeira Antnio Marcos Alvim S oares

Srgio Antnio de Resende

Roney Oliveira Reynaldo Ximenes Carneiro

Jos Antonino Baa Borges

Jos Francisco Bueno Clio Csar Paduani

Kildare Gonalves Carvalho Jarbas de Carvalho Ladeira Filho

Procurador-Geral de Justia: Dr. Alceu Jos Torres Marques

Comisso de Divulgao e Jurisprudncia

Desembargador WILSON VEADO

WILSON VEADO (1918-2010)

Memria do Judicirio Mineiro

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO

Sedes da 2 Instncia mineira (1873-1912) As edificaes como fonte de pesquisa

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 13-18, out./dez. 2009

Memria do Judicirio Mineiro

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 13-18, out./dez. 2009

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 60, n 191, p. 19-38, out./dez. 2009

A funo jurisdicional atributiva dos direitos fundamentais

STF, HC 92566/SP , Rel. Min. Marco Aurlio, 3.12.2008.

FEM 204 41 20 11 20 20 28 3 11 0 0 2 10 0 0 19 389

TOTAL 1705 657 423 230 254 95 88 90 115 15 8 19 23 5 0 186 3.913