UNIDAD XIX Agrupacin de sociedades y concentracin de empresas. El fenmeno de la integracin. Concentracin de empresas.

Fenmeno en virtud del cual las empresas se agrupan, bien en un plano de coordinacin, o bien en el de subordinacin, pero subsistiendo siempre de la pluralidad de organizaciones y la separacin jurdica de las diversas soc. que las integran. Desde el punto de vista econmico: la concentracin se identifica en el aumento de las dimensiones de las empresas participantes y la correlativa disminucin de su nro.. Desde el punto de vista jurdico: la nocin es ms amplia, comprende tanto los instrumentos a travs de los cuales las empresas aumentan sus propias dimensiones (fusin), como las integraciones de operacin total y radical, la formacin de grupos societarios, y las operaciones de uniones flexibles (acuerdos). Existe una concentracin: 1) - Interna: crecimiento de la empresa. - Externa: agrupacin parcial o total de empresas diversas. 2) - Primaria: coincide con el concepto econmico. - Secundaria: abarca la integracin radical (grupos) y flexible (acuerdos). 3) - Horizontal: empresas de la misma naturaleza. - Vertical: empresas de diversa naturaleza. Grupos de sociedades. Varias soc. forman parte de un grupo cuando, an conservando la propia personalidad jurdica, estn sujetas al control o a la direccin unitaria de un mismo sujeto de derecho, sea ste una persona fsica o jurdica, al cual cada una de las soc. resultan ms o menos subordinadas. Caractersiticas del grupo. Las soc. que pertenecen a un grupo son independientes, autnomas, conservando su personalidad jurdica. Hay una relacin de dependencia econmica de las soc. a un mismo sujeto: soc. dominante o soc. madre. Elemento subyacente a todas ellas: el control, que puede expresarse en diversos grados. La direccin es nica, ejercida por la soc. dominante. Diversos criterios de clasificacin. Grupos de estructura societaria. 1) Grupos de sociedades (dependencia). a. Grupos industriales: conjunto de soc. que tienen actividades econmicas conexas idnticas, complementarias, cuyo control lo ejercita la soc. dominante con la participacin mayoritaria. i. Grupos de participaciones radicales: la soc. dominante participa y controla cada una de las soc. que forman el grupo, no existiendo participacin entre las soc. subordinadas. ii. Grupos de participacin en cadena: una soc. controla a la otra en base a la participacin accionaria; sta controla del mismo modo a una 3ra y as sucesivamente. Puede ser circular. iii. Grupos de participacin piramidal: la soc. dominante se ubica en la cspide y desde all participa y domina a dos o ms soc. subordinadas, a su vez, cada una de stas domina a otras por el mismo procedimiento. b. Grupos financieros: la soc. dominante tiene un objeto pura y exclusivamente financiero. Puede ser un banco de inversin o una holding. c. Grupos personales: un conjunto de soc. es dirigido por personas cuyas vinculaciones entre s determina una unidad de decisin. 2) Sociedad de sociedades: (filial comn). Es una de las tcnicas utilizadas en la formacin de agrupaciones flexibles fundadas en la colaboracin. Est constituida por varias soc. autnomas que ejecutan el control con independencia de la participacin que tengan en las mismas. Grupos de estructura contractual. 1) Contratos en comn: a. Agrupacin temporaria: empresa piloto, asociaciones en participacin. b. Contratos de colaboracin. c. Contratos restrictivos de la competencia: acuerdos. 2) Contratos de integracin: por ejemplo contratos de exclusividad. Los conglomerados. Es el conjunto de soc. con unidad de control, cuyas actividades no son semejantes ni complementarias. Persigue la integracin diagonal, es decir, soc. con diferentes objetivos, para diversificar, por ejemplo.

Integracin empresaria. Es una clase de agrupaciones a estructura contractual, que tiene por resultado integrar las empresas en donde una o ms pasarn a depender econmicamente de otra, sin perder su autonoma patrimonial y jurdica. Holdings. Son soc. cuyo ppal. objeto resulta de adquirir acciones en otras compaas, como para darle la necesaria mayora y el poder de control operativo de stas, y as formar una organizacin en cadena sin afectar la identidad de cada eslabn. A la soc. holding no le interesa que las soc. participadas (controladas) tengan por objeto actividades vinculadas al objeto de la misma. Esta es la diferencia con la soc. madre que no fuera al mismo tiempo una holding. Se clasifican en: a) puras: tienen slo objeto fiananciero; b) impuras: el objeto financiero coexiste con la actividad industrial o comercial propia. Una soc. de explotacin industrial o comercial que tenga el 70% de su activo invertido en una cartera de acciones o debentures de otras soc., es tambin una empresa holding. Diferencias con el fondo comn de inversin. FONDO COMN DE INVERSIN HOLDING Busca slo diversificar la inversin Busca el control de otras sociedades. No es una soc., es un condominio. Es una sociedad. Trust. Los accionistas de diferentes soc. entregan sus acciones a un 3ro llamado administrador fideicomisario, quien las administra en beneficio de aquellos. Puede tener por objeto la dominacin de varias empresas (dominacin interna); o el dominio de todo un mercado (dominacin externa). Frente a las soc. y a los 3ros, el administrador fideicomisario aparece como el verdadero titular. Crtel. Son acuerdos de no concurrencia. No son soc., sino contratos. Su objeto es evitar los aspectos negativos de la competencia. Son acuerdos entre empresas industriales autnomas, dirigidos a regular el mercado. Se diferencian de los simples pactos de no concurrencia, porque stos pueden darse entre empresas de directa competencia (a nivel horizontal) como entre empresas complementarias (a nivel vertical), mientras que los crteles se dan slo a nivel horizontal. Se diferencian de los grupos de soc. en que en el crtel es necesaria la independencia formal y sustancial de los contratantes: debe faltar todo vnculo de subordinacin, ya se jurdica o econmica. Ejemplos: crtel de precios, crtel de zonas, crtel de racionalizacin. Pools. Es un contrato de vinculacin empresaria, mediante el cual los contratantes acuerdan un traspaso parcial y recproco de sus patrimonios, que en el caso de ser soc., se efectuar con el traspaso de determinado nro. de acciones participando cada una de ellas en los resultados econmicos de la otra. Se trata de un contrato comercial, sin condicin jurdica particular y se rige por el derecho comn de los contratos. En nuestro pas es un contrato innominado. Es un contrato de cambio, comercial, consensual, no formal, bilateral, a ttulo oneroso, de ejecucin continuada, conmutativo, innominado y ppal.. Puede llevar clusulas accesorias operativas escritas o tcitas. No es un contrato cuyo nico y especfico fin es operativo. Las partes contratantes conservan su independencia jurdica y, si hay paridad, conservan tambin la independencia econmica. Filial. Caracteres. a) Existencia de un patrimonio (personalidades distintas, separadas e independientes). b) Dependencia jerarquizada de las soc. agrupadas. c) De carcter financiero del vnculo que une a las soc., se llama participacin. A partir de una soc. madre, mediante la creacin o adquisicin de participaciones, se permite ejercer el control sobre otras soc. dedicadas a actividades econmicas vinculadas a la ppal. La soc. madre crea o adquiere otras soc. que son proveedoras de insumos o materias primas, o consumidoras o comercializadoras ppales. de esa produccin. Las soc. as adquiridas reciben el nombre de filiales, y tienen por fin servir a los intereses de la soc. madre y dependen directamente de ella.

Joint Venture (uniones ocasionales). Contrato por el cual un conjunto de sujetos de derecho realizan aportes de las mas diversas especies, que no implicarn la prdida de la identidad como persona jurdica o empresa, para la realizacin de un negocio comn, pudiendo ser ste desde la creacin de bs. hasta la prestacin de servicios, que se desarrollar durante un lapso de tiempo limitado, con la finalidad de obtener beneficios econmicos. Estos aportes pueden ser materia prima, capital, tecnologa, conocimiento del mercado, ventas y canales de distribucin, personal, financiamiento o productos. Cada socio asume responsabilidad ilimitada por las deudas de la organizacin. Los socios siguen operando sus negocios o empresas de manera independiente a la Joint Venture. Management agreements (acuerdos de participacin). Son llamados contratos de operaciones. Son convenios entre dos empresas por los cuales una de ellas asume la gerencia de los negocios de la otra, o la obligacin de hacerse cargo de un sector de su actividad. Participacin de una sociedad en otra. Importancia del tema. La participacin puede darse en cualquier tipo de soc., aunque es lgico que ello ocurra con mayor frecuencia en las soc. por acciones en virtud de la facilidad que ofrecen esos ttulos. La LSC admite que una soc. tenga participacin en otras soc., pero tratndose de SA o SCA, tal participacin slo puede hacerse en otras soc. por acciones. Una razn importante es que si la SA forma parte de otro tipo societario puede comprometer la totalidad de su patrimonio en virtud de la responsabilidad que asume en una actividad extraa al objeto social y as puede perjudicar a accionistas y acreedores. Sanciones de la ley 19.550. Limitaciones. Ninguna soc. excepto aquellas cuyo objeto sea exclusivamente financiero o de inversin puede tomar o mantener participacin en otra u otras soc. por un monto superior a sus reservas libres y a la mitad de su capital y de las reservas legales. Se excepta el caso en que el exceso en la participacin resultare del pago de dividendos en acciones o por la capitalizacin de reservas. Quedan excluidas de estas limitaciones las entidades financieras. El PEN podr autorizar en casos concretos el apartamiento de los lmites previstos. Las participaciones que excedan de dicho monto debern ser enajenadas dentro de los 6 meses siguientes a la fecha de aprobacin del balance gral. del que resulte que el lmite ha sido superado. Esta constatacin deber ser comunicada a la soc. participada dentro del plazo de 10 das de la aprobacin del referido balance. El incumplimiento en la enajenacin del excedente produce la prdida de los derechos de voto y a las utilidades que correspondan a esas participaciones en exceso hasta que se cumpla con ella. Sociedades controladas. Se consideran soc. controladas aquellas en que otra soc., en forma directa o por intermedio de otra soc. a su vez controlada: 1) posea participacin que otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social; 2) ejerza una influencia dominante como consecuencia de participaciones osedas, o por los especiales vnculos existentes entre las soc.. Sociedades vinculadas. Se consideran soc. vinculadas cuando una participe en ms del 10% del capital de otra. La soc. que participe en ms del 25% del capital de otra, deber comunicrselo a fin de que su prxima asamblea ordinaria tome conocimiento del hecho. Controlante, grupo controlante o grupos de control. Son aquellas personas fsicas o jurdicas que posean en forma directa o indirecta, individual o conjuntamente, una participacin por cualquier ttulo en el capital o valores con derecho a voto que les otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social en asambleas ordinarias o para elegir o revocar la mayora de los directores o consejeros de vigilancia. Participaciones recprocas prohibidas. Es nula la constitucin de soc. o el aumento de su capital mediante participaciones recprocas, an por persona interpuesta. La infraccin a esta prohibicin har responsable en forma ilimitada y solidaria a los fundadores, administradores, directores y sndicos. Dentro del trmino de 3 meses deber procederse a la reduccin del capital indebidamente integrado, quedando la soc. en caso contrario, disuelta de pleno derecho.

Tampoco puede una soc. controlada participar en la controlante ni en soc. controlada por esta por un monto superior, segn balance, ni de sus reservas, excluida la legal. Las participaciones que excedan los lmites fijados debern ser enajenadas dentro de los 6 meses siguientes a la fecha de aprobacin del balance del que resulte la infraccin. Nociones sobre los grupos de sociedades y el derecho fiscal. El problema de los grupos sociales le interesa mucho al derecho fiscal, pues generalmente se recurre a estas combinaciones con la finalidad de lograr ventajas impositivas. La jurisprudencia seala que el derecho fiscal tiene un mtodo de interpretacin propio que permite siempre tener en cuenta, por sobre la existencia o licitud de los grupos de soc., la realidad econmica. Por eso siempre se recurre a los ppios. del derecho fiscal. Los grupos de sociedades y la Ley de Contrato de Trabajo. Siempre que una o ms empresas, aunque tuviesen cada una de ellas personalidad jurdica propia, constituyan un conjunto econmico de carcter permanente, sern a los fines de las obligaciones contradas por cada una de ellas con sus trabajadores y con los organismos de seguridad social, solidariamente responsables cuando haya mediado maniobra fraudulenta o conduccin temeraria. Los grupos de sociedades y la quiebra. La quiebra de la soc. controlada se extiende a la soc. controlante, pero no es suficiente el control o dominio para que proceda la extensin de la quiebra, deben darse adems, las siguientes circunstancias: haber desviado el inters social de la controlada; haber sometido a la controlada a una direccin unificada en inters de la controlante o del grupo econmico del que forma parte; que la controlante haya utilizado a la controlada en inters propio. La quiebra de la soc. controlante no se extiende a la controlada, ya que no se puede imputar a la controlada responsabilidad alguna por los hechos de la controlante, dado que carece de poder de decisin para influir en el comportamiento de sta. De los contratos de colaboracin empresaria. Los contratos de colaboracin son comnmente denominados consorcios. Hay dos clases: a) agrupaciones de colaboracin; b) uniones transitorias de empresas. Importancia: La ley 22.903 incorpora a la ley 19.550 los contratos de colaboracin empresaria. Esta incorporacin permitir dotar a la legislacin de estructuras jurdicas aptas para satisfacer una gran gama de finalidades econmicas. De las agrupaciones de colaboracin. Las soc. constituidas en la Repblica y los empresarios individuales domiciliados en ella pueden, mediante un contrato de agrupacin, establecer una organizacin comn con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades. No constituyen soc. ni son sujetos de derecho. Las soc. constituidas en el extranjero podrn integrar agrupaciones. Para ello deben: - acreditar la existencia de la soc. con arreglo a las leyes de su pas; - fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas por esta ley para las soc. que se constituyen en el pas; - justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo ella estar. Si se tratare de una sucursal se determinar, adems, el capital que se le asigne cuando corresponda con leyes especiales. La LSC dispone que la agrupacin no puede perseguir fines de lucro. Las ventajas econmicas que genere deben recaer directamente en el patrimonio de las empresas agrupadas o consorciadas. La agrupacin no puede ejercer funciones de direccin sobre la actividad de sus miembros. Naturaleza jurdica: es meramente contractual. No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Forma, contenido e inscripcin: El contrato se otorgar por instrumento pblico o privado y se inscribir RPC, el cual remitir una copia, con los datos de su correspondiente inscripcin, a la Direccin Nacional de Defensa de la Competencia (DNDC). El contrato debe contener: 1) el objeto de la agrupacin; 2) la duracin, que no podr exceder de 10 aos. Puede ser prorrogada antes de su vencimiento por decisin unnime de los participantes. En caso de omitirse la duracin, se entiende que el contrato es vlido por 10 aos; 3) la denominacin. Se formar con un nombre de fantasa integrado con la palabra "agrupacin";

4) el nombre, razn o denominacin, el domicilio y los datos de la inscripcin registral del contrato o estatuto o de la matriculacin en su caso, que corresponda a cada uno de los participantes; 5) la constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de agrupacin, tanto entre las partes como respecto de 3ros; 6) las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo comn operativo y los modos de financiar las actividades comunes; 7) la participacin que cada contratante tendr en las actividades comunes y en sus resultados; 8) los medios, atribuciones y poderes para dirigir la organizacin y actividad comn; 9) los supuestos de separacin y exclusin; 10) las condiciones de admisin de nuevos participantes; 11) las sanciones por incumplimiento de las obligaciones; 12) las normas para la confeccin de estados de situacin, los libros habilitados a nombre de la agrupacin que requieran la naturaleza e importancia de la actividad comn. El fondo comn operativo: las contribuciones de los participantes y los bs. que con ellas se adquieran, constituyen el fondo comn operativo de la agrupacin. Durante el trmino establecido para su duracin, se mantendr indiviso. Los acreedores particulares de los participantes no pueden hacer valer su derecho sobre l. Direccin y administracin: debe estar a cargo de una o ms personas fsicas designadas en el contrato o posteriormente por resolucin de los participantes. No se presume gratuito. En caso de ser varios los administradores, si nada se dijera el contrato, se entiende que es indistinta. Formas de deliberar y resolver de los participantes: Las resoluciones relativas a la realizacin del objeto de la agrupacin se adoptarn por el voto de la mayora de los participantes, salvo disposicin contraria del contrato. Su impugnacin slo puede fundarse en la violacin de disposiciones legales y contractuales y debe demandarse ante el juez del domicilio dentro de los 30 das de haberse notificado fehacientemente la decisin de la agrupacin, mediante accin dirigida contra cada uno de los integrantes. Las reuniones o consultas a los participantes debern efectuarse cada vez que lo requiera un administrador o cualquiera de los miembros de la agrupacin. No puede introducirse ninguna modificacin del contrato sin el consentimiento unnime de los participantes. Responsabilidad: por las obligaciones que sus representantes asumen en nombre de la agrupacin, los participantes responden ilimitada y solidariamente respecto de 3ros. Queda expedita la accin contra stos, slo despus de haberse interpelado infructuosamente al administrador. Por las obligaciones que los representantes hayan asumido por cuenta de un participante, hacindolo saber al tiempo de obligarse, responde ste solidariamente con el fondo comn operativo. Estado de situacin: los estados de situacin debern ser sometidos a decisin de los participantes dentro de los 90 das del cierre de cada ejercicio anual. Los beneficios o prdidas de los participantes derivados de su actividad, podrn ser imputados al ejercicio en que se produjeron o a aqul en que se hayan aprobado las cuentas de la agrupacin. Disolucin: el contrato de agrupacin se disuelve por: 1) la decisin de los participantes; 2) expiracin del trmino o consecucin del objeto para el que se form o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo; 3) reduccin a uno del nro. de participantes; 4) incapacidad, muerte, disolucin o quiebra de un participante, a menos que el contrato prevea o que los dems participantes decidan por unanimidad su continuacin; 5) decisin de autoridad competente que considere incursa a la agrupacin en prcticas restrictivas de la competencia; 6) las causas especficamente previstas en el contrato. Exclusin: sin perjuicio de lo establecido en el contrato, cualquier participante puede ser excluido, por decisin unnime, cuando contravenga habitualmente sus obligaciones o perturbe el funcionamiento de la agrupacin. De las uniones transitorias de empresas. Las soc. constituidas en la Repblica y los empresarios individuales domiciliados en ella podrn, mediante un contrato de unin transitoria, reunirse para el desarrollo o ejecucin de una obra, servicio o suministro concreto, dentro o fuera del territorio de la Repblica. Podrn desarrollar o ejecutar las obras y servicios complementarios y accesorios al objeto ppal.. Las soc. constituidas en el extranjero podrn participar en tales acuerdos. Para ello deben: - acreditar la existencia de la soc. con arreglo a las leyes de su pas; - fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas por esta ley para las soc. que se constituyen en el pas; - justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo ella estar.

Si se tratare de una sucursal se determinar, adems, el capital que se le asigne cuando corresponda con leyes especiales. No constituyen soc. ni son sujetos de derecho. Representacin: El representante tendr los poderes suficientes de cada uno de los miembros para ejercer los derechos y contraer las obligaciones que hicieren al desarrollo o ejecucin de la obra, servicio o suministro. Dicha designacin no es revocable sin causa, salvo decisin unnime de las empresas participantes; mediando justa causa la revocacin podr ser decidida por el voto de la mayora absoluta. Forma y contenido del contrato: el contrato se otorgar por instrumento pblico o privado, el que deber contener: 1) el objeto, con determinacin concreta de las actividades y medios para su realizacin; 2) la duracin, que ser igual al de la obra, servicio o suministro que constituya el objeto; 3) la denominacin, que ser la de algunos o de todos los miembros, seguida de la expresin "unin transitoria de empresas"; 4) el nombre, razn o denominacin, el domicilio y los datos de la inscripcin registral del contrato o estatuto o matriculacin, que corresponda a cada uno de los miembros. En caso de soc., la resolucin del rgano social que aprob la celebracin de la unin transitoria, as como su fecha y nmero de acta; 5) la constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de unin transitoria, tanto entre las partes como respecto de 3ros; 6) las obligaciones asumidas, las contribuciones debidas al fondo comn operativo y los modos de financiar o sufragar las actividades comunes en su caso; 7) el nombre y domicilio del representante; 8) la proporcin o mtodo para determinar la participacin de las empresas en la distribucin de los resultados o, en su caso, los ingresos y gastos de la unin; 9) los supuestos de separacin y exclusin de los miembros y las causales de disolucin; 10) las condiciones de admisin de nuevos miembros; 11) las normas para la confeccin de estados de situacin; 12) las sanciones por incumplimiento de obligaciones. Inscripcin: el contrato y la designacin del representante debern ser inscriptos en el RPC. El contrato se otorgar por instrumento pblico o privado. Se inscribir en el RPC del domicilio social, en el trmino de 15 das de la fecha de otorgamiento. La inscripcin se har previa ratificacin de los otorgantes ante el Juez que la disponga, excepto cuando se extienda por instrumento pblico, o las firmas sean autenticadas por escribano pblico u otro funcionario competente. Responsabilidad de los miembros: salvo disposicin en contrario del contrato, no se presume la solidaridad de las empresas por los actos y operaciones que deban desarrollar o ejecutar, ni por las obligaciones contradas frente a 3ros. Acuerdos: los acuerdos que deban adoptar lo sern siempre por unanimidad, salvo pacto en contrario. Responsabilidad, quiebra o incapacidad de los participantes: la quiebra de cualquiera de los participantes o la incapacidad o muerte de los empresarios individuales no produce la extincin del contrato que continuar con los restantes si stos acordaren la forma de hacerse cargo de las prestaciones ante el comitente. Sociedades multinacionales. Concepto. Son aquellas que directamente o mediante sucursales o subsidiarias realizan actividades o controlan bs. en ms de un pas, y cuyo giro es de importancia y pertenece a cierto tipo de actividad y que surgen a partir de la creciente concentracin de capital que se ha producido en las ltimas dcadas. Cuando dice importancia, alude al volumen de sus activos y ventas. Cuando dice tipo de actividad, se refiere a industrias de exportacin (comercializan con y no en otros pases). No solamente se establecen en su pas de origen, sino que tambin hacen presencia en otros pases. Caractersticas: - Una pluralidad de soc.. Formacin de grupo. - Opera en diversos pases. - Tienen un nico inters social. - Tienen una direccin nica. - Existe unidad de intereses. - El carcter esencial es la unidad de organizacin econmica (UOE). Clasificacin de empresas que operan en el exterior. 1) Empresas nacionales con inters en el exterior: su caracterstica ppal. se encuentra en no limitar su actividad a un mercado nacional. No se diferencian de las empresas nacionales, en cuanto a composicin de capital y estructura organizativa.

2) Empresas multinacionales: no son slo una unidad operativa presente en una pluralidad de mercados diversos. Son concebidas como grupo, caraterizadas por una composicin internacional del capital y de las estructuras administrativo-direccionales. 3) Empresas internacionales: soc. que reciben una solucin internacional mediante el empleo de oportunos implementos. Ejemplo: las soc. constituidas en virtud de ejecutar un tratado entre estados y consideradas nacionales en cada uno de los pases signatarios. Empresas transnacionales. Concepto. Es una compaa que intenta conducir sus actividades en una escala internacional, como quien cree que no existen fronteras nacionales, en base a una estrategia comn dirigida por el centro corporativo. Transnacional se refiere a que se extiende a travs de varias naciones. Son empresas que realizan actividades productivas en las esferas ms diversas: desde la extraccin y produccin de materias primas hasta la prestacin de toda clase de servicios, pasando por la produccin una gran diversidad de mercancas; tambin desempean un papel muy importante en la investigacin en todos los rdenes, especialmente en la tecnologa avanzada.