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A penhora on line e alguns problemas gerados pela sua prtica

A PENHORA ON LINE E ALGUNS PROBLEMAS GERADOS PELA SUA PRTICA

Revista de Processo | vol. 176 | p. 11 | Out / 2009 Doutrinas Essenciais de Direito do Trabalho e da Seguridade Social | vol. 4 | p. 913 | Set / 2012 DTR\2009\800 Humberto Theodoro Jnior Professor Titular Aposentado da Faculdade de Direito da UFMG. Membro da Academia de Direito de Minas Gerais, do Instituto dos Advogados de Minas Gerais, do Instituto de Direito Comparado Luso-Brasileiro, do IBDP, do Instituto Ibero-Americano de Direito Processual e da International Association of Procedural Law. Desembargador Aposentado do TJMG. Advogado. rea do Direito: Civil; Processual Resumo: Trata-se de comentrio a recente e ousada alterao da lei processual civil brasileira, consistente na possibilidade de se bloquear eletronicamente dinheiro, em conta corrente ou aplicao financeira do devedor, para fins de penhora. Trata-se de uma regra imperativa, que deve ser adotada por todos os rgos judicirios. Palavras-chave: Penhora on line - Conta corrente ou aplicao financeira - Princpio da menor onerosidade da execuo - Execuo mais gil - Ordem de preferncia dos bens penhorveis Abstract: This is a commentary on the recent and progressive alteration to Brazilian civil procedure law, comprising the possibility of electronically blocking money in a debtor's current or investment account for the purposes of seizure. It is an imperative rule to be adopted by all the judiciary bodies. Keywords: On line seizure - Current or investment account - Principle of the least onerousness of execution - More expedite execution - Order of preference of seizable property Sumrio: - 1.O papel da penhora na execuo por quantia certa - 2.A ordem legal de preferncia na escolha do bem a penhorar - 4.Resistncias e objees penhora on line - 5.Obrigatoriedade da adoo do sistema de penhora regulado pelo art. 655-A do CPC - 6.Evoluo e consolidao da jurisprudncia em torno da penhora por meio eletrnico - 7.Limitaes penhora on line - 8.Concluses Introduo Sem dvida, o dinheiro figura em primeiro lugar na escala de preferncia para a penhora, ato fundamental no procedimento da execuo por quantia certa (art. 655, I, CPC (LGL\1973\5)). Da a preocupao da reforma do Cdigo de Processo Civil (LGL\1973\5), operada pela Lei 11.382/2006, em facilitar o alcance dos saldos bancrios do executado pela penhora operacionalizada com o auxlio dos recursos eletrnicos da Internet . A generalizao dessa expropriao judicial por via eletrnica d execuo celeridade e efetividade incontestes. Suscita, porm, facilitao de uso abusivo, em detrimento de interesses legtimos de certos devedores, de cuja tutela no pode descurar a justia. Afinal o tratamento igualitrio que o devido processo legal impe seja realizado pelo juiz o obriga a resguardar os interesses legtimos tanto do exequente como do executado. no equilbrio da tutela a ambos assegurada que se haver de cumprir o direito fundamental de acesso justia (art. 5., XXXV, CF (LGL\1988\3)). com esse objetivo que a lei, ao mesmo tempo em que assegura ao credor meios expeditos de realizao de seu crdito, institui casos de impenhorabilidade (art. 649, CPC (LGL\1973\5)) e prev opes, para o devedor, que, sem anular a exequibilidade do direito do credor, permitem o desenvolvimento do procedimento expropriatrio de maneira menos onerosa para aquele que o deve suportar (art. 620, CPC (LGL\1973\5)).
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A penhora de dinheiro em depsito ou aplicao financeira (art. 655-A, CPC (LGL\1973\5)) no foge dessa sistemtica legal, como evidenciam os arts. 655-A, 2. e 3., e 668 do CPC (LGL\1973\5). 1. O papel da penhora na execuo por quantia certa
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Quando se procede execuo judicial de uma obrigao de quantia certa, o processo se desenvolve visando o objetivo de "expropriar bens do devedor" para obter recursos capazes de "satisfazer o direito do credor" (art. 646, CPC (LGL\1973\5)). Cabe penhora a funo de instrumentalizar a execuo por quantia certa mediante apreenso de bens do executado, para viabilizar a sujeio correspondente responsabilidade patrimonial nascida do inadimplemento por ele praticado. O rgo judicial, num comportamento sub-rogatrio, necessita de recursos que sero extrados do patrimnio do devedor, para realizar, em seu lugar, o pagamento no cumprido espontaneamente. a penhora que pe disposio do juiz os bens a serem empregados, direta ou indiretamente, na satisfao do crdito exequendo.
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O emprego direto ocorre quando a penhora recai sobre dinheiro ou quando o credor opta por adjudicar os bens penhorados para se pagar por meio deles. indireta a utilizao quando os bens constritos so diferentes do dinheiro, mas nele se convertem por meio de alienao forada, e o produto obtido se entrega ao exeqente, no limite de seu crdito.
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Para segurana da execuo o bem a expropriar h de ser depositado ordem do juzo. Por isso, s se considera efetiva e completa a penhora quando a coisa constrita depositada, na forma da lei (art. 664, CPC (LGL\1973\5)).
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A quem compete a escolha do bem a penhorar? Antes da Lei 11.382/2006, o devedor tinha 24 horas aps a citao para pagar ou nomear bens penhora. Era ao executado que competia a escolha do bem que se submeteria expropriao. Agora, a citao apenas para "no prazo de 3 (trs) dias, efetuar o pagamento" (art. 652, caput, CPC (LGL\1973\5)). Transferiu-se para o credor a indicao do bem sobre o qual ir exercer-se a pretenso executiva, o que, em regra, ser feito na prpria petio inicial.
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Se no o fizer, o oficial de justia penhorar os bens que encontrar, em valor que baste para o pagamento da
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dvida ajuizada (principal atualizado, juros, custas e honorrios advocatcios). Essa diligncia ser cumprida logo aps o esgotamento do prazo para pagamento, assinado na citao, independentemente de ouvida ou intimao do executado (art. 652, 1., CPC (LGL\1973\5)). "O art. 652, 1., do CPC (LGL\1973\5), ademais, confirma o entendimento de que no h mais direito para o executado de oferecer bens penhora. O que se espera dele, no prazo do caput do art. 652 do CPC (LGL\1973\5), o pagamento total do valor reclamado pelo exequente". Nada mais.
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Havendo dificuldade para o credor e para o oficial de justia na localizao de bens penhorveis, surge para o devedor no uma faculdade, mas o dever de indicar os "bens passveis de penhora". A qualquer tempo, o juiz poder determinar sua intimao para que cumpra o aludido dever (art. 652, 3., CPC (LGL\1973\5)). A desobedincia ordem judicial configura ato "atentatrio dignidade da Justia" (art. 600, IV, CPC (LGL\1973\5)) e sujeita o executado pesada multa de at 20% do valor do dbito, caso inocorra demonstrao da impossibilidade de apontar bens penhora (art. 601, CPC (LGL\1973\5)).

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Para contrabalanar a faculdade do credor de escolher unilateralmente o objeto da penhora, o Cdigo abre oportunidade ao executado para, nos 10 dias subsequentes intimao do ato constritivo, requerer "a substituio do bem penhorado", devendo, no entanto, comprovar que a substituio pleiteada (i) "no trar prejuzo algum ao exeqente" e (ii) "ser menos onerosa para ele devedor" (art. 668, caput, CPC (LGL\1973\5)). Essa possibilidade de substituio do bem penhorado no aquela derivada de irregularidade na constrio judicial, que se resolve por meio de embargos execuo (art. 745, II, CPC (LGL\1973\5)). A medida autorizada pelo art. 668 do CPC (LGL\1973\5) objeto de simples pedido incidental do devedor, formulado atravs de petio deduzida no bojo da prpria execuo, a qual ser apreciada e solucionada de plano pelo juiz. claro que se respeitar o contraditrio, ouvindo-se o credor, antes da deciso respectiva, a exemplo do previsto no art. 657 do CPC (LGL\1973\5). 2. A ordem legal de preferncia na escolha do bem a penhorar H no art. 655 do CPC (LGL\1973\5), uma gradao que, em regra, haver de ser respeitada na nomeao de bens penhora. Esse escalonamento se baseia na liquidez do bem com que se instrumentaliza a execuo. Por se tratar de processo cujo provimento final ser a satisfao de uma dvida de dinheiro, intuitivo que se deva dar preferncia constrio de bens cuja transformao em dinheiro se mostre mais fcil. O Cdigo, nessa perspectiva, estabelece, no art. 655 do CPC (LGL\1973\5), uma escala de dez degraus, que vo do dinheiro, passam pelos bens mveis, pelos imveis, por veculos, participaes societrias, faturamento, pedras preciosas, ttulos mobilirios e terminam em outros direitos. evidente a razo pela qual a escala preferencial comea pelo dinheiro: incidindo sobre ele, a execuo chega sua meta sem depender de transformao do bem constrito, j que com o dinheiro que se ter de realizar afinal o pagamento ao exequente. A liquidez da garantia do juzo ser, pois, total. O dinheiro, no apenas o objeto preferencial para a penhora (art. 655, I, CPC (LGL\1973\5)), como o bem que, a qualquer tempo, se presta para substituir e liberar outro bem que tenha sido originariamente penhorado. Mesmo fora do prazo de dez dias do art. 668 do CPC (LGL\1973\5), irrecusvel o direito do executado de obter a substituio do bem constrito por dinheiro. que, para fazer cumprir a ordem legal de preferncia, a substituio no se sujeita a precluso temporal, como se depreende do art. 656, I, do CPC (LGL\1973\5).
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O respeito ordem de preferncia legal traada pelo art. 655 do CPC (LGL\1973\5) , outrossim, imposto na medida do possvel, tanto ao credor, quando aponta o bem a penhorar na inicial da execuo (art. 652, 2., CPC (LGL\1973\5), com expressa remisso ao art. 655 do CPC (LGL\1973\5)), como ao oficial de justia, quando tem de escolher o objeto da penhora, na omisso do exequente (art. 652, 1., CPC (LGL\1973\5)), I, CPC (LGL\1973\5)).
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como ainda, ao devedor, quando exerce o poder de obter a substituio da penhora (art. 656,

Por fim, h um consenso de que a ordem de preferncia legal da penhora, embora relevante, no inflexvel nem absoluta, ou seja: "Em princpio, deve o julgador seguir a ordem da penhora estabelecida no art. 655 do CPC (LGL\1973\5). A regra, entretanto, flexvel, se demonstrada pelo executado a necessidade de mudana."
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Alis, o termo "preferencialmente", com que o art. 655 do CPC (LGL\1973\5) define a gradao da penhora, em si um indicativo de que no se est estabelecendo uma ordem inflexvel, mas recomendando uma escala a ser adotada como regra, se no houver razo relevante para que outra soluo se imponha na particularidade do caso concreto. reconhecer que:
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Para Marinoni e Arenhart, a propsito, de se

"poder o juiz deixar de aplicar a ordem prevista no art. 655 do CPC (LGL\1973\5) ao verificar que outra a situao do mercado ou que os princpios do resultado e do menor sacrifcio impem outra condio de preferncia. Em sntese, a regra do art. 655 do CPC (LGL\1973\5) um 'parmetro indicativo', e no uma clusula rgida e inafastvel. O art. 655 do CPC (LGL\1973\5) deve ser visto como uma regra que deve guiar a atividade judicial, mas cuja ordem de preferncia pode ser alterada, mediante a devida e adequada justificativa, diante de outra realidade social e de mercado e das particularidade presentes no caso concreto."
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A prpria lei flexibiliza a gradao legal quando abre oportunidade, no art. 668 do CPC (LGL\1973\5), ao devedor de requerer a substituio do bem penhorado, para que, sem prejuzo para o credor, a execuo se d de forma menos onerosa para ele devedor. O pedido, in casu, autorizado "independentemente de se atender ordem preferencial do art. 655 do CPC (LGL\1973\5)". Para tanto, o que se exige do executado "demonstrar que a substituio no causar prejuzo ao exeqente, isto , que, embora contrariamente s presunes inspiradas pela ordem preferencial de penhora, o credor no deve ter prejuzo com a substituio, sendo evidente que o simples pedido j indicao de que o devedor com a substituio, sofra execuo menos onerosa (art. 620 do CPC (LGL\1973\5))". O que a lei impe ao executado o nus de comprovao dos dois requisitos do art. 668 do CPC (LGL\1973 \5), isto , o no prejuzo do credor e a menor onerosidade para o devedor. claro que essa inverso na gradao legal da penhora no pode se transformar em regra. Sua aplicao prtica h de ser presidida pelo critrio da razoabilidade e da excepcionalidade. 3 A REGULAMENTAO DA PENHORA ON LINE PELA LEI 11.382/2006 A penhora de dinheiro em depsito bancrio ou aplicao financeira no novidade no direito processual civil brasileiro. Inquestionavelmente, quando o antigo texto do art. 655 do CPC (LGL\1973\5) colocava o dinheiro no primeiro grau de preferncia para a penhora, na expresso legal tanto se inclua o dinheiro em caixa como o dinheiro recolhido em conta bancria. O que fez a Lei 11.382/2006 - a par de clarear o enunciado do art. 655, I, do CPC (LGL\1973\5) - foi apenas disciplinar em texto legal o que j se praticava no foro, em matria de penhora de saldos bancrios do executado. A dificuldade prtica situava-se na busca desses saldos, embarao esse que a Justia Federal procurou contornar mediante convnio com o Banco Central para propiciar, por via eletrnica, a informao de que o juzo da execuo dependia para formalizar a penhora do numerrio mantido pelo executado em custdia ou aplicao junto a alguma instituio financeira.
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Como essa prtica, embora no fosse ilegtima, ensejava resultados s vezes inconvenientes e lesivos aos executados, a Lei 11.382/2006 cuidou de traar um procedimento especfico que, a um tempo, assegurasse a via expedita e eficiente da penhora eletrnica em favor dos credores, e, em contrapartida, evitasse nus e excessos desnecessrios e prejudiciais aos devedores. Na verdade, embora na linguagem corrente do foro se fale em penhora on line, dando a impresso de que o ato executivo se efetive instantaneamente por meio puramente eletrnico, o que o juiz da execuo faz apenas obter, por meio da Internet, uma informao acerca de saldo do devedor que possa garantir a execuo. Comprovada tal existncia, poder o montante necessrio ser bloqueado para que, posteriormente, e dentro do processo, sobre ele venha a recair a penhora, a ser no momento certo formalizada segundo as regras normais do Cdigo de Processo Civil (LGL\1973\5). o que se l no art. 655-A do CPC (LGL\1973\5), introduzido no Cdigo de Processo Civil (LGL\1973\5) pela Lei 11.382/2006: "Para possibilitar a penhora de dinheiro em depsito ou aplicao financeira, o juiz, a requerimento do exeqente, requisitar autoridade supervisora do sistema bancrio, preferencialmente por meio eletrnico, informaes sobre a existncia de ativos em nome do executado, podendo no mesmo ato determinar sua indisponibilidade, at o valor indicado na execuo" ( caput).

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O que trafega pelas vias eletrnicas, na fase preparatria da penhora a requisio de informao ao Banco Central e a ordem judicial de bloqueio da quantia necessria para garantir a execuo. Estabelecido o convnio, entre o Tribunal e a autoridade controladora do sistema bancrio, elimina-se a complicada e, quase sempre, incua troca de correspondncia escrita entre o juiz da execuo e o estabelecimento bancrio onde o executado tenha fundos penhorveis. Diante do mecanismo previsto no art. 655-A do CPC (LGL\1973\5), o Banco Central credencia os juzes a formular as requisies atravs de site na Internet, ao qual tm acesso por meio de senha instituda previamente. Na minuta do documento eletrnico o juiz insere o valor que se pretende penhorar e que, de imediato, deve ser bloqueado. Pela mesma via, o Banco Central informa onde se encontra o montante procurado pelo juiz da execuo e repassa a ordem de bloqueio ao banco depositrio. A autoridade bancria no realiza a penhora. Apenas presta informao e realiza o bloqueio, em resposta requisio judicial. evidente que esse procedimento eletrnico racionaliza o intercmbio, tornando-o mais pronto e eficiente, ao substituir a correspondncia via papel por aquela veiculada eletronicamente. O grau de efetividade e de celeridade da prestao jurisdicional ganha inconteste e evidente incremento, o que corresponde, sem dvida, ao programa constitucional de acesso justia por meios que propiciem a durao razovel do processo e ensejem sua clere tramitao (art. 5., LXXVIII, CF (LGL\1988\3)). Como j se afirmou, o ato praticado pelo Banco Central no configura, ainda, o ato processual executivo da penhora. De posse da informao sobre o bloqueio, o escrivo providenciar a lavratura do termo de penhora, procedendo-se, em seguida, intimao do executado, pelo oficial de justia, na forma do art. 652, 1., do CPC (LGL\1973\5). Se o devedor tiver procurador nos autos, a intimao ser realizada, pelo escrivo, em sua pessoa. Caso contrrio, ser feita, pelo oficial, pessoalmente ao executado (art. 652, 4., CPC (LGL\1973\5)). O procedimento de formalizao da penhora de conta bancria poder ser grandemente simplificado quando se implantar o sistema informatizado para toda a prtica de tal ato, autorizado pelo art. 659, 6., do CPC (LGL\1973\5), acrescentado pela Lei 11.382/2006. A inovao, contudo, no est automaticamente em vigor, porquanto a Lei a condicionou ao estabelecimento regulamentar, pelos Tribunais, de normas de segurana, a serem institudas, sob critrios uniformes, para a penhora de numerrio. A fluncia do prazo para embargar a execuo no depende da formalizao da penhora nem da intimao do devedor (ou seu advogado). que, na nova sistemtica da execuo por quantia certa, o prazo para embargar fluir a partir da citao, independentemente da existncia ou no de penhora (arts. 736 e 738, CPC (LGL\1973\5)). 4. Resistncias e objees penhora on line Sem embargo de corresponder a um aprimoramento da eficcia do processo executivo, a penhora eletrnica, nos moldes do art. 655-A do CPC (LGL\1973\5) tem encontrado srias resistncias, que vo desde a arguio de sua inconstitucionalidade at a afirmao de seu carter facultativo e da possibilidade de sua recusa pura e simples pelo juiz. Chegou-se mesmo, antes da Lei 11.382/2006, ao ajuizamento de ao direta de inconstitucionalidade do Convnio de acesso ao Sistema Bacen Jud (ADIn 3.091-4/600-DF, rel. Min. Joaquim Barbosa, ainda pendente de julgamento). O fundamento invocado foi o de que o convnio invadiria a competncia legislativa da Unio, no tocante matria processual (art. 22, I, CF (LGL\1988\3)). O argumento, todavia, no procede, visto que o convnio impugnado no cria procedimento novo, nem altera qualquer regra do Cdigo processual em vigor. Apenas estabelece forma prtica de comunicao entre a autoridade judiciria e o sistema bancrio. O que tradicionalmente se fazia por correspondncia em papel passou a ser vivel tambm por correspondncia eletrnica. Ademais, depois do aforamento da ao direta de inconstitucionalidade sobreveio a Lei 11.382/2006, que previu expressamente esse veculo de comunicao e regulou seu emprego em juzo, por meio do novo art. 655-A do CPC (LGL\1973\5) introduzido no Cdigo de Processo Civil (LGL\1973\5). Esvaziou-se, assim, a objeo levantada na ao de inconstitucionalidade. Entre juzes, principalmente, surgiram resistncias penhora on line ao argumento de que sua rapidez e unilateralidade ofenderiam o princpio do contraditrio, privando o devedor de oportunidade de defesa preventiva contra sua efetivao. Ora, as liminares e as medidas preventivas sempre encontraram em nosso direito processual possibilidade de efetivao inaudita altera parte (arts. 653, 804 e 928, CPC (LGL\1973\5); art. 7., II, da Lei 1.533/1951;
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art. 4., Lei 5.478/1968 etc.).

Na prpria execuo por quantia certa h previso de medida cautelar de arresto realizvel de ofcio, antes da citao do devedor (art. 653, CPC (LGL\1973\5)), ou a requerimento do credor, formulado desde logo na petio inicial (art. 615, III, CPC (LGL\1973\5)). O bloqueio de saldo bancrio, por suas caractersticas, e pelo propsito evidente de impedir o desvio do numerrio antes da formalizao da penhora, tem ntido feitio de medida cautelar, cuja extrema urgncia justifica a prtica inaudita altera parte. Em situaes como essa no se viola o contraditrio, j que no se priva a contraparte de se defender logo aps a medida constritiva urgente. H to-somente uma inverso cronolgica imposta pela natureza da medida: para assegurar a eficincia do provimento, primeiro se executa, para depois permitir a discusso sobre sua manuteno ou rejeio. o princpio do acesso pleno e efetivo tutela da jurisdio que exige que assim se proceda nos juzos de urgncia e outros que a eles se assemelhem, dentro da tcnica do moderno processo justo.
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Outra objeo que se levantou contra o mecanismo da penhora on line, no plano constitucional, seria a violao da garantia da intimidade prevista no art. 5., X, da CF (LGL\1988\3), a qual incluiria em seu mbito o sigilo bancrio (LC 105/2001). De fato, no se permite ao credor, nem ao juiz, proceder a uma devassa nas contas bancrias do devedor, sem limites e justificativas, j que isto, realmente, quebraria o sigilo bancrio, que a lei quer assegurar aos clientes do sistema financeiro. Mas no isso que o atual art. 655-A do CPC (LGL\1973\5), ao regular a penhora on line, autoriza. A justificativa da quebra do sigilo, representada pelo direito do credor de penhorar o dinheiro do executado mantido em poder do banco (art. 655, I, CPC (LGL\1973\5)) prevalece at o limite de descobrir a existncia de soma suficiente para a efetivao da penhora. Nada mais do que isto lcito ao juiz requisitar do sistema bancrio, segundo a regra muito clara do novo art. 655-A do CPC (LGL\1973\5). Portanto, se o Banco Central e o juiz, a pretexto de preparar a penhora, franqueiam ao exequente informaes acerca dos depsitos e aplicaes financeiras do devedor em termos e dimenses que vo alm da existncia do "valor indicado na execuo", cometem induvidosa ofensa garantia da intimidade, na feio do sigilo bancrio. Se isto est acontecendo no por permisso da lei processual, mas por evidente e inaceitvel abuso de autoridade. 5. Obrigatoriedade da adoo do sistema de penhora regulado pelo art. 655-A do CPC No se podendo negar a legitimidade da penhora de dinheiro atravs do mecanismo regulado pelo art. 655-A do CPC (LGL\1973\5), remanesceram, no obstante, resistncias de juzes e tribunais, a pretexto de que estes no estariam constrangidos a firmar convnio com o Bacen, e aqueles no seriam obrigados a adotar senha de acesso ao sistema informatizado institudo para tal finalidade. Enfim, nesse entendimento, a implantao do sistema seria, na ordem legal, facultativa e no obrigatria. Esse foi, por exemplo, o posicionamento adotado por algumas turmas do TJMG, contrariando at mesmo instrues normativas da Corregedoria-Geral de Justia,
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como, por exemplo, se v dos seguintes acrdos:

"Penhora on line. Impossibilidade. Ausncia de regulamentao. Normas de segurana no institudas. Convnio Bacen Jud. Faculdade do juiz. Deciso mantida. Voto vencido. Ausentes as normas de segurana, institudas, sob critrios uniformes, pelos tribunais, entendo que a medida ainda necessita de regulamentao, sob pena de insegurana do prprio magistrado e das partes. Ressalto a necessidade de normas e critrios uniformes, institudas pelos Tribunais da Federao, dada a peculiaridade do sistema. Em que pesem as inovaes trazidas pela Lei 11.382/2006, que, ademais, dispe que a constrio se dar preferencialmente, e no obrigatoriamente, por meio eletrnico, ressalto que no se pode exigir do juzo a utilizao do sistema Bacen Jud, porquanto se trata

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de faculdade, e no obrigao do julgador, que precisa inclusive possuir cadastro prprio para poder utilizar esse recurso eletrnico. Agravo provido. V.V."
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"Agravo de instrumento. Bloqueio on line de conta bancria. Sistema Bacen Jud. Cadastramento pelo magistrado. Faculdade. Ofciocircular 74/Siscon/2002. Cumprimento de sentena. Penhora de numerrio em conta corrente. Bloqueio de ativos. Diligncia da parte. Conforme o Ofcio-circular 74/Siscon/2002, a adeso ao sistema Bacen Jud, que possibilitou a obteno de informaes sobre a existncia de contas bancrias e aplicaes financeiras do executado, para a localizao de bens penhorveis, constitui mera faculdade assegurada ao magistrado, que poder se cadastrar no sistema atravs de uma senha, e no, uma obrigao imposta ao mesmo. Sem que a parte exequente diligencie no sentido de descobrir, atravs dos meios cabveis, as contas e os bancos onde o devedor possui numerrios, passveis de penhora, no h que se falar em constrio, seja por ofcio ou on line, atravs do convnio firmado com o Bacen e o STJ, porquanto no cabe quela instituio o dever de localizar bens de devedor."
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Houve, em Minas Gerais, at insurreio de juiz singular contra a norma baixada pela Corregedoria-geral, o qual representou ao CNJ em busca de respaldo tese da no obrigatoriedade de cadastramento do juiz no sistema Bacen Jud. A resposta do Conselho, todavia, foi em sentido contrrio pretenso do autor da representao: "Qualquer instrumento de agilizao, comprovadamente eficaz, que venha desembaraar e simplificar o andamento das aes deve ser compulsrio ao magistrado. Meios ultrapassados e ineficientes soluo do crdito exequendo devem, necessariamente, ceder a novas prticas administrativas que permitam a entrega clere e eficaz da prestao jurisdicional." A deciso unnime do CNJ foi assim ementada: "Juiz de Direito do TJMG. Pedido de providncias. Obrigatoriedade do cadastramento do magistrado que atue em processo de execuo de quantia certa contra devedor solvente no sistema 'Bacen Jud', tambm conhecido como 'penhora on line'. I - A 'penhora on line' um instrumento que no pode ser desconsiderado pelo magistrado e decorre de inegvel avano tecnolgico que traz maior celeridade e efetividade ao processo de execuo, aumentando o prestgio e confiabilidade das decises judiciais. II - A obrigatoriedade do cadastramento no sistema no retira do julgador a possibilidade de avaliao e utilizao do mtodo em conformidade com as caractersticas singulares do processo e a legislao em vigor." exteriorizada.
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Depois do posicionamento do CNJ, a jurisprudncia do TJMG parece estar se estabilizando, no sentido de acatar a exegese nele 6. Evoluo e consolidao da jurisprudncia em torno da penhora por meio eletrnico O entendimento inicial de que a penhora on line era medida excepcional, utilizvel depois de esgotada a busca de outros bens a penhorar,
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representativa de simples faculdade do juiz

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e s

hoje parece estar superado na jurisprudncia.

O posicionamento do STJ pode ser havido como decisivo na fixao da exegese do art. 655-A do CPC (LGL\1973\5). Antes da Lei 11.382/2006, a quebra do sigilo bancrio, para obter dados que viabilizassem a penhora sobre saldos do executado em depsito, era vista como medida excepcional cuja admisso pressupunha ter o exeqente exaurido todos os meios para obter tais elementos, 31 ou que no foram encontrados outros bens a penhorar. Depois que a Lei 11.382/2006 alterou o art. 655 do CPC (LGL\1973\5), equiparando, para efeito de preferncia da penhora, o depsito e a aplicao financeira, e regulamentou pelo novo art. 655-A do CPC (LGL\1973\5) a penhora de tais ativos, por via eletrnica, tornou-se, para o STJ, "prioritria a utilizao do meio eletrnico para a realizao das providncias contidas no referido dispositivo". 32 Passou-se a entender que " vlida a utilizao do sistema Bacen Jud para a localizao do bem (dinheiro) em instituio financeira, mesmo que no esgotados todos os meios para a localizao de outros bens penhorveis".
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No mais se discute no STJ, diante da equiparao do depsito bancrio e a aplicao ao dinheiro, para fins do estabelecimento da prioridade legal para penhora (art. 655, I, CPC (LGL\1973\5)), sobre o cabimento imediato da penhora on line, por indicao do credor. "Da interpretao conjunta dos arts. 655, I, e 655-A do CPC (LGL\1973\5), (...) a concluso a que se chega no sentido de no mais se exigir que o credor comprove que procurou outros bens penhorveis para, s ento, requerer a penhora on line". 7. Limitaes penhora on line A sistemtica implantada pela Lei 11.382/2006 assegura ao exequente a prioridade de obter, in limine, a penhora on line (art. 655, I, CPC (LGL\1973\5)). Resguardo, contudo, o direito do executado de demonstrar a eventual impenhorabilidade do saldo bancrio bloqueado (art. 655-A, 2., CPC (LGL\1973\5)). Na verdade, a gradao legal no absoluta e sofre limitaes, em matria da penhorabilidade do saldo bancrio, em funo do (a) carter alimentar das verbas recolhidas na conta de depsito e de (b) outras impenhorabilidades que as afetem (art. 649, CPC (LGL\1973\5)), assim como da (c) incidncia do princpio da execuo pelo meio menos oneroso para o devedor (art. 620, CPC (LGL\1973\5)) e (d) da preservao do capital de giro da empresa (art. 655-A, 3., CPC (LGL\1973\5)). 7.1 Arguio de impenhorabilidade A norma constante do art. 655-A, 2., do CPC (LGL\1973\5)35 evidencia que "a circunstncia de os ativos financeiros do executado terem sido localizados por acesso eletrnico feito pelo juiz e determinado eletronicamente o bloqueio de valores, no altera a substncia dos crditos e seu regime respectivo quanto a sua penhorabilidade".
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Esclarecem Marinoni e Mitidiero que "a penhora eletrnica, uma vez efetivada, fica espera de alegao do executado, que passa a ter o nus de demonstrar que o valor marcado por impenhorabilidade ou que est revestido de outra forma de impenhorabilidade (art. 655-A, 2., CPC (LGL\1973\5))".
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Segundo o art. 649, IV, do CPC (LGL\1973\5), so absolutamente impenhorveis "os vencimentos, subsdios, soldos, salrios, remuneraes, proventos de aposentadoria, penses, peclios e montepios, as quantias recebidas por liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do devedor e sua famlia, os ganhos de trabalhador autnomo e os honorrios de profissional liberal". Essa impenhorabilidade, todavia, no prevalece quando a execuo tem por objeto cumprimento de prestao de alimentos de responsabilidade do executado (art. 649, 2., CPC (LGL\1973\5)). Caber ao executado, para se beneficiar da impenhorabilidade, o nus da comprovao da origem alimentar do saldo. 38 Na maioria das vezes, isto ser facilmente apurvel por meio do extrato da conta. Se os depsitos no estiverem claramente vinculados a fontes pagadoras, ter o executado de usar outros meios de prova para identificar a origem alimentar do saldo bancrio.
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Em regra, os embargos execuo servem de remdio processual para desconstituir a penhora indevida (art. 745, II, do CPC (LGL\1973\5)). Quando, porm, se trata de atender necessidade urgente de cunho alimentar, no de descartar a possibilidade de antecipao de tutela, diante de prova inequvoca da origem do saldo bancrio, que o torne impenhorvel.
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Dispondo o devedor de prova documental suficiente e pr-constituda, a liberao do depsito penhorado eletronicamente poder ser pleiteada de forma incidental nos autos da execuo, sem necessidade dos embargos. que, sendo o caso de impenhorabilidade absoluta, a penhora que acaso a desrespeite incorre em "nulidade absoluta"; e invalidade desse jaez no preclui, nem exige ao especial para ser reconhecida e declarada, ou seja: "Em se tratando de nulidade absoluta, a exemplo do que se d com os bens absolutamente impenhorveis (art. 649, CPC (LGL\1973 \5)), prevalece o interesse de ordem pblica, podendo ser ela argida em qualquer fase ou momento, devendo inclusive ser apreciada de ofcio."
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Vale dizer: ao executado lcito arguir a impenhorabilidade absoluta do bem alcanado pela constrio judicial a todo tempo, "mediante simples petio e independentemente de apresentao de embargos execuo".
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Dessa maneira, s h de se pensar em embargos, para invocar a impenhorabilidade do depsito prevista no art. 655-A, 2., do CPC (LGL\1973\5) em conjugao com o art. 649, IV, do CPC (LGL\1973\5) quando o executado no dispuser de prova documental prconstituda e, assim, depender de dilao probatria para demonstrar sua arguio por meio de elementos de convico complexos. De qualquer modo, "provada a impenhorabilidade, o juiz tem o dever de ordenar urgente e eletronicamente o desbloqueio da quantia penhorada de maneira indevida, tendo em conta o direito fundamental igualdade no processo (art. 5., I, CF (LGL\1988\3), e art. 125, I, CPC (LGL\1973\5))". Se pela via expedita da comunicao eletrnica que o exequente atinge o depsito bancrio do devedor, haver de ser, necessariamente, pela mesma via que o executado se livrar da constrio ilegtima. 7.2 Outras impenhorabilidades Prev o art. 655-A, 2., do CPC (LGL\1973\5) que a penhora dos ativos bancrios do executado, alm dos casos de verbas alimentares, pode ser elidida por "outra forma de impenhorabilidade". o que, por exemplo, pode acontecer com o produto da venda da casa de morada ( bem de famlia declarado impenhorvel pela Lei 8.009/1990), que estando explicitamente destinado aquisio de outro imvel de igual destinao, deve conservar a impenhorabilidade do primitivo bem. o que ocorre, tambm, com o depsito em conta de poupana vinculada a futuro financiamento de aquisio da casa prpria.
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que as regras de impenhorabilidade representam garantias de ordem pblica, que, por isso, devem ser interpretadas e aplicadas teleologicamente, de maneira a atingir, antes de tudo, o seu objetivo maior, ainda que de forma indireta. 7.3 Execuo por meio menos oneroso para o devedor O Cdigo de Processo Civil (LGL\1973\5), ao mesmo tempo que organiza a execuo para desenvolver-se "no interesse do credor" (art. 612, CPC (LGL\1973\5)), ressalva que, sendo possvel, promov-la por vrios meios, dever o juiz providenciar para que seja feita pelo "modo menos gravoso para o devedor" (art. 620, CPC (LGL\1973\5)). Esse ltimo princpio levou alguns a defenderem a tese de que, em nome da menor onerosidade assegurada ao executado, a penhora dos saldos bancrios s deveria acontecer depois de esgotada a busca de outros bens livres para garantir a execuo. Foi, alis, a orientao que chegou a prevalecer no STJ, antes da Lei 11.382/2006. Depois, entretanto, que o art. 655, I, do CPC (LGL\1973\5) passou a equiparar, expressamente, o depsito e a aplicao financeira ao dinheiro, para efeito da penhora, o STJ, de maneira correta, passou a entender que a prioridade da penhora sobre o saldo da conta corrente bancria no importa, por si s, "ofensa ao princpio da menor onerosidade para o devedor".
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Visto que a ordem preferencial de penhora instituda a benefcio do credor, no h de se reconhecer ao devedor o poder de resistir, pura e simplesmente, a que a execuo recaia sobre o bem (depsito bancrio) que a lei coloca no primeiro lugar da gradao do art. 655 do CPC (LGL\1973\5). No h de ser, obviamente, a mera comodidade do devedor que deva prevalecer sobre o direito do credor de contar com uma execuo clere e efetiva, tal como aquela que deriva da penhora on line.
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claro que a preferncia da penhora on line no anula, por si s e definitivamente, o princpio da menor onerosidade. O art. 620 do CPC (LGL\1973\5) continua vigorando, mas sua leitura h de ser feita no sentido de equilibrar os interesses das partes em conflito no processo, e nunca no de fazer prevalecer sempre e sempre o interesse do devedor, como meta suprema da execuo forada. Semelhante postura, se acolhida, representaria uma enorme e inadmissvel subverso dos objetivos da execuo, voltada que se acham para a rpida e efetiva tutela dos direitos do credor, violados pelo inadimplemento cometido pelo devedor. A correta incidncia da menor onerosidade s pode ser proporcionada ao devedor quando a substituio da penhora promovida regularmente pelo credor seja feita de modo a no prejudicar a eficincia da medida executiva.
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claro que haver situaes em que a penhora on line onerar excessivamente o executado, sem justificativa imperiosa que sustente o privilgio usufrudo pelo credor. Segundo os dados fticos e jurdicos do caso singular, o juiz ter de admitir a substituio em prol do interesse legtimo do executado. , alis, o que o art. 668 do CPC (LGL\1973\5) permite, expressamente, sem condicionar o pleito do devedor ordem preferencial do art. 655 do CPC (LGL\1973\5). H, no entanto, de restar preservada a ausncia de prejuzo para o exequente, como ressalta o permissivo legal.
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So exemplos de situao em que a prioridade da penhora no deve prevalecer aqueles em que o devedor, em nome da menor onerosidade, pleiteia a substituio da penhora on line por fiana bancria ou seguro garantia judicial, observado o disposto no art. 656, 2., do CPC (LGL\1973\5). No h como resistir a essa troca de penhora, feita em busca da menor onerosidade para o devedor, porque a lei equipara a liquidez da fiana bancria e do seguro garantia judicial do dinheiro. 7.4 Preservao do capital de giro da empresa devedora Nas empresas organizadas para explorao de atividade econmica, o capital de giro elemento integrante essencial. Sem ele no se cria a empresa, sem ele no se sustenta a instituio, e a falncia se torna inevitvel. o capital de giro que abastece a empresa de matria-prima e mo-de-obra indispensveis colocao de seus produtos e servios no mercado e ao cumprimento de seus encargos tributrios, sociais e previdencirios. Em suma, o cumprimento da funo social da empresa, prevista e assegurada pela Constituio (art. 170, III, CF (LGL\1988\3)), pelo Cdigo Civil (LGL\2002\400) (art. 2.035, pargrafo nico, CC/2002 (LGL\2002\400)) e pela Lei 11.101/2005 (art. 47 da Lei 11.101/2005) se frustra se lhe for subtrado o capital de giro. E onde se localiza, dentro da empresa, o capital de giro? Ele se acha diludo e se apresenta com grande mobilidade durante todo o processo produtivo: o capital disponvel aplicado na aquisio de matria-prima, no custeio do salrio dos empregados e dos diversos insumos; transfere-se para os produtos e servios e, afinal concretiza-se no preo auferido em sua colocao no mercado. Esse preo recebido no caixa e, quase sempre, recolhido conta bancria da empresa. Da volta ao reincio do ciclo produtivo, num moto contnuo tendente a perdurar infinitamente. O depsito bancrio, nesse fenmeno econmico, representa, portanto, um momento do processo produtivo, que sem ele pode ser irremediavelmente truncado e inviabilizado. por causa desse papel fundamental do capital de giro que a lei no permite a penhora total do faturamento da empresa. Este apenas em parte pode ser objeto da constrio executiva. A parte penhorvel justamente aquela que, no caso concreto, pode ser subtrada do crculo produtivo da empresa sem priv-la dos recursos necessrios ao cumprimento de suas obrigaes perante fornecedores, empregados, tributos e contribuies sociais. Assim, para viabilizar a penhora do faturamento, a lei exige a nomeao de um
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8. Concluses

caput outra forma de impenhoralidade caput forma de efetivao da constrio ... caput

Lies de direito processual civil O novo processo civil brasileiro

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caput CURSO SISTEMATIZADO DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL

Manual de direito processual civil

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DJU RSTJ

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DJU DJU RSTJ Processo de execuo e cumprimento da sentena Curso de processo civil - execuo Curso de execuo civil DJU

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A NOVA ETAPA DA REFORMA DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - comentado artigo por artigo

Curso de direito processual civil

DJU e legislao processual em vigor DJe efetividade celeridade

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