Delitos Societarios Analisis Jurisprudencia Del Tribunal Supremo

www.monografias.
com
Los delitos societarios. Anlisis de la jurisprudencia del Tribunal Supremo

1. 2. 3. !. $. '. (. ). *. Conceptos generales Las falsedades dentro de la informacin social Imposicin de acuerdos abusi os Acuerdos lesi os adoptados por ma"or#a ficticia %egati a o impedimento del ejercicio de los derec&os sociales %egati a o impedimento de la accin super isora de la administracin Administracin desleal Condicin de perseguibilidad de los delitos societarios Concepto de sociedad
Los delitos societarios
Conceptos generales
La tipificacin de los delitos societarios se hizo por primera vez en el Cdigo Penal de 1995, integrando el captulo !!! del ttulo !!! del Li"ro !!, comprendiendo los artculos #9$ a #9%, colmando una laguna &ue la ma'ora de la doctrina pensa"a &ue no era posi"le integrar con las tipologas tradicionales de la estafa, falsedades documentales ' apropiacin inde"ida. (l captulo ha permanecido inalterado hasta el da de ho', encontr)ndose en proceso de tramitacin parlamentaria el Pro'ecto de Le' *rg)nica de modificacin del Cdigo Penal presentado el #+ de septiem"re de #$1+ ,pu"licado en el -* de las Cortes .enerales n/m. 00.1 de 1 de octu"re2, &ue viene a afectar al delito de administracin desleal tipificado en el artculo #953 precepto &ue deroga, como consecuencia de la reforma general de la apropiacin inde"ida, al introducir en el captulo 4! del ttulo !!!, una nueva seccin 1 "is 5de la administracin desleal5, en la &ue se inclu'e un artculo /nico ,el #5# con nueva redaccin2 &ue tipifica con car)cter general esta modalidad delictiva. Los diversos tipos penales emplean conceptos comunes &ue es necesario esclarecer previamente antes de adentrarnos en su estudio. A+ Administrador de derec&o " de &ec&o. 1., Administrador de derec&o 6a' unanimidad en la doctrina al considerar &ue son administradores de derecho los &ue e7ercen 7urdicamente las funciones de administracin de la sociedad en virtud de un ttulo 7urdicamente v)lido. 8ada la diversidad de los tipos de sociedades o entidades &ue, para el cumplimiento de sus fines participen de modo permanente en el mercado, ha"r) &ue estar a las normas legales ' estatutarias &ue ri7an la concreta entidad &ue 7urdicamente administran. (n este sentido se pronuncian las SSTS 816/2006, de 26 de julio y 59/2007, de 26 de enero . 8esde esta perspectiva formal es determinante el artculo #11.+ de la Le' de 9ociedades de Capital ,RDL 1/2010, de 2 de julio, :e;to <efundido2, en cuanto a las sociedades annimas =artculo 1#5 d e l a d e r o g a d a L e ' d e 9 o c i e d a d e s > n n i m a s ? &ue hace surgir la figura del administrador de derecho en el momento de su aceptacin. (n consecuencia la inscripcin en el <egistro @ercantil no tiene efectos constitutivos, por lo &ue la falta de pu"licidad durante el perodo de tiempo &ue se tarda en realizar la anotacin, no afecta a su consideracin como administrador de derecho, sin per7uicio de los efectos &ue la falta de pu"licidad pueda producir respecto de los terceros. La <esolucin de la 8ireccin .eneral de los <egistros ' del Aotariado de 1 de 7unio de 199B ,>ranzadi 05+B2 esta"lece &ue si se tiene en cuenta &ue el nom"ramiento de los >dministradores surte sus efectos desde el momento de la aceptacin ' &ue la inscripcin del mismo en el <egistro @ercantil aparece configurada como o"ligatoria pero no como constitutiva ,artculo 1#5 L9>2 ha"r) de concluirse &ue sin per7uicio de los efectos de la pu"licidad material del <egistro ' la propia responsa"ilidad de los nom"rados por no ha"er procurado la inscripcin dentro del plazo &ue la le' seCala, su actuacin como tales administradores desde &ue aceptaron el cargo ' entre tanto el mismo estD vigente ha de tenerse por v)lida, ' dentro de esa validez han de incluirse las convocatorias de Euntas .enerales &ue a los mismos compete ,artculo 91 L9>2. 2., Administrador de &ec&o 9itu)ndonos en la d o c t r i n a d el levantamiento del velo de las personas 7urdicas, se puede considerar como administrador de hecho a cual&uier su7eto &ue careciendo de los re&uisitos formales e;igidos por la legislacin societaria tenga un verdadero poder de decisin, al margen de los &ue por razones puramente registrales o simplemente 7urdicas ostentan la condicin de administrador de derecho.
Para ver tra"a7os similares o reci"ir informacin semanal so"re nuevas pu"licaciones, visite www.monografias.com
www.monografias.com
2.1. Concepto restricti o La doctrina mercantilista ha acuCado un concepto de administrador de hecho, con ocasin de esta"lecer la responsa"ilidad social ' el valor de los actos realizados por los administradores irregularmente designados o constituidos. (n esta lnea restrictiva, un sector doctrinal reduce el concepto a las personas &ue pudiendo ser administradores de derecho por reunir las condiciones de nom"ramiento, aceptacin ' constitucin del rgano social de administracin, est)n afectados por un vicio de incapacidad o inha"ilitacin, "ien por nulidad del nom"ramiento, por la no inscripcin del nom"ramiento en el <egistro, por cese del tDrmino de su mandato, revocacin del mismo o prolongacin de sus funciones. 2.2. Concepto amplio 9e centra en la ostentacin del poder de decisin, independientemente de &ue carezca de la vestidura formal &ue corresponde a los administradores de derecho, pues como o"serva @artn Palln ,Comentarios al Cdigo Penal ? (ditorial Comares2, Fno se puede olvidar &ue muchas veces los administradores de derecho ser)n meros testaferros &ue aparecen cu"riendo formalmente las responsa"ilidades de todo tipo en las &ue ha'an podido incurrir las actividades de la empresa, cuando en realidad las decisiones las adoptan los &ue e7ercen la administracin de hechoG. (l :ri"unal 9upremo sigue esta interpretacin amplia en su STS 59/2007, de 26 de enero, reconociendo &ue Fen la concepcin de administrador de hecho no ha de estarse a la formalizacin del nom"ramiento, de acuerdo a la respectiva modalidad societaria, ni a la 7erar&ua en el entramado social, sino a la realizacin efectiva de funciones de administracin, del poder de decisin de la sociedad, la realizacin material de funciones de direccin. 9on muchas las situaciones &ue pueden plantearse, normalmente referidas a apoderados para o"ligar a la sociedad, ' ser) la concurrencia de una direccin real de la sociedad la &ue mar&ue el su7eto activo del delito, como destinatario de un de"er especial de cumplir la e;igencia de veracidad en la presentacin anual de las cuentas de la sociedadG. (n el caso en7uiciado estima el recurso de casacin por&ue del e;amen del acta del 7uicio no resulta prue"a de &ue el acusado tuviera la necesaria funcin de direccin real, con independencia de la formalidad de su nom"ramiento. (n este sentido amplio se ha pronunciado tam"iDn la STS 816/2006, de 26 de julio , &ue ha declarado &ue Fadministradores de hecho ser)n los &ue ha'an e7ercido tales funciones en nom"re de la sociedad, siempre &ue esto se acredite, o los &ue ofrezcan alguna irregularidad en su situacin 7urdica, por nom"ramiento defectuoso no aceptado, no inscrito o caducado3 o prescindiendo de conceptos e;tra? penales, se entender) por administrador de hecho a toda persona &ue por si sola o con7untamente con otras, adopta e impone las decisiones de la gestin de una sociedad, ' concretamente los e;presados en los tipos penales, &uien de hecho manda o go"ierna desde la som"raG. Con cita de las anteriores, la STS 765/2013, de 22 de octubre , o"serva &ue Flos delitos societarios son delitos de infraccin de de"er, &ue se atri"u'en a a&uellas personas &ue por su posicin en el organigrama societario, tienen un especfico de"er de lealtad ' transparencia en relacin a la sociedad &ue representan. Con la precisin de &ue, en nuestra doctrina casacional, para determinar la autora en este tipo de delitos no "asta con la infraccin del de"er sino &ue tam"iDn se re&uiere el dominio del hecho. (n consecuencia, estos delitos tienen un su7eto activo especial, &ue es el &ue dirige la actividad societaria, "ien en virtud del oportuno nom"ramiento de administrador ,administrador de derecho2, o "ien careciendo de nom"ramiento formal, pero e7erciendo de hecho las mismas funciones ,administrador de hecho2, inclu'Dndose tam"iDn como su7eto activo a cual&uiera de los socios. 9e trata de un delito especial propio, por&ue la calidad especial del su7eto es determinante para la e;istencia del delito, ' no tiene correspondencia e;acta con un delito com/n, con independencia de &ue en ocasiones determinadas conductas pudiesen ser sancionadas como apropiacin inde"ida, seg/n la concepcin &ue se siga para la diferenciacin entre am"os tipos delictivosG. (n el caso actual la condicin de administrador de hecho del recurrente es manifiesta, pues el mismo ha reconocido &ue mientras los otros dos socios se dedica"an, respectivamente, a la ingeniera ' al la"oratorio, Dl se dedica"a a la administracin, constando &ue fue &uien autoriz el pago de las facturas descontadas por la empresa constructora, pese a conocer &ue no procedan de o"ra alguna, por lo &ue es claro &ue era &uien adopta"a las decisiones propias de la administracin de la empresa ,administrador de hecho2, con independencia de &ue los tres socios pudiesen ser los administradores de derecho. 8e igual modo se pronuncia la STS 286/2012, de 19 de abril. -+ Sociedad constituida o en formacin. Las disposiciones &ue vamos a analizar se refieren constantemente a sociedades constituidas o en formacin, s in & u e e l C d i g o a c l a r e este concepto a efectos penales. :ampoco se aclara, como o"serva @artn Palln ,*"ra citada2 una cuestin &ue afecta cuantitativamente a la ma'ora de las
www.monografias.com
sociedades de "a7a actividad econmica, como son las sociedades irregulares. HCuando el CP se refiere a sociedades en formacin, se est) fi7ando en las sociedades irregulares o de"emos separar los conceptosI. *pina &ue de"en separarse la sociedad en formacin de la sociedad irregular por&ue representan situaciones distintas, 7urdica ' econmicamente. Por sociedad en formacin de"e considerarse a&uella &ue est) en trance de constitucin, sin ha"er agotado todos los pasos para &ue estD plenamente constituida con todos sus rganos de direccin ' gestin en funcionamiento ' &ue, cuando alcance su perfeccin es previsi"le, aun&ue no necesario, &ue "us&ue su inscripcin en el <egistro correspondiente. La sociedad irregular es una entidad perfectamente constituida en cuanto al cumplimiento de los re&uisitos necesarios para su configuracin e;terna, pero no ha sido inscrita, ni lo ser) en el <egistro @ercantil. :iene personalidad 7urdica propia ' se puede decir &ue est) constituida, por lo &ue, entra en las previsiones de los tipos penales societarios &ue se refieren constantemente a sociedades constituidas, diferenci)ndolas de a&uellas &ue se encuentran en proceso de formacin. Por su parte *rtiz Jrculo ,Comentarios al CP Cole; 1+K edicin2 seCala &ue estos conceptos, &ue se apo'a"an en la Le' de 9ociedades >nnimas ' Le' de 9ociedades de <esponsa"ilidad Limitada, han de referirse ahora a la Le' de 9ociedades de Capital. La frase Fsociedad constituida o en formacinG toma su significado de los artculos +1 a 1$ de dicha Le', de los cuales resulta &ue con la inscripcin en el <egistro @ercantil, la sociedad ad&uiere su personalidad 7urdica ' se entiende constituida ,artculo ++2, en tanto &ue todos los actos ' contratos ,incluida la escritura p/"lica de constitucin2 cele"rados antes de la inscripcin, se consideran atri"uidos a lo &ue denomina Fsociedades en formacinG ,artculos +0, +% ' +B2, respondiendo de ellos solidariamente &uienes los hu"ieren cele"rado, a no ser &ue su eficacia hu"iere &uedado condicionada a la inscripcin ', en su caso, posterior asuncin de los mismos por parte de la sociedad ,artculo +02. Lue la sociedad no se constitu'e hasta su inscripcin se deriva tam"iDn del artculo +9, &ue hace derivar la conversin de la Fsociedad en formacinG en una Fsociedad irregularGcuando ha'a transcurrido un aCo desde el otorgamiento de la escritura sin inscri"irla en el <egistro.
Las falsedades dentro de la informacin social

8ispone el artculo #9$M FLos administradores, de hecho o de derecho, de una sociedad constituida o en formacin, &ue falsearan las cuentas anuales u otros documentos &ue de"an refle7ar la situacin 7urdica o econmica de la entidad, de forma idnea para causar un per7uicio econmico a la misma, a alguno de sus socios, o a un tercero, ser)n castigados con la pena de prisin de uno a tres aCos ' multa de seis a doce meses. 9i se llegare a causar el per7uicio econmico se impondr)n las penas en su mitad superiorG. 8el e;amen de la legislacin mercantil se evidencia el especial interDs en la consecucin de la m);ima transparencia en la informacin societaria, seg/n la on!ulta 15/1997, de 16 de dicie"bre, de la #$%. F8icha informacin =se lee en la Consulta?, e;presada en determinados documentos &ue la entidad mercantil de"e emitir, ha de ser completa ' veraz, refle7ando as la imagen fiel de las actividades societarias, en tutela de la propia entidad, de los socios o de terceros. La norma persigue garantizar el derecho a una correcta informacin de los socios, acreedores ' terceros, &ue de"e refle7arse en documentos claros ' e;actos, derecho &ue se corresponde con el de"er de los empresarios de llevar una conta"ilidad ordenada ' fiel. Las le'es aplica"les esta"lecen normas especficas &ue regulan la llevanza de la conta"ilidad, de manera &ue permita conocer la marcha de las operaciones, la situacin de los negocios ' su rendimiento en interDs de los socios, los acreedores ' el propio (stado, siempre en cumplimiento de la Cuarta 8irectiva comunitaria de #5 de 7ulio de 19%B &ue esta"leci un modelo de sociedad mercantil "asado en la transparencia, la pu"licidad ' el li"re acceso a los registros. >s el artculo #1 del Cdigo de Comercio ordena &ue Ntodo empresario de"er) llevar una conta"ilidad ordenada... &ue permita un seguimiento cronolgico de todas sus operacionesO. (l Cdigo de Comercio regula detalladamente las Cuentas >nuales, integradas por el -alance, la Cuenta de PDrdidas ' .anancias ' la @emoria, &ue Nde"en redactarse con claridad ' mostrar la imagen fiel del patrimonio, de la situacin financiera ' de los resultados de la empresaO ,artculo +1.1 ' #2 ' regula detalladamente las Cuentas >nuales consolidadas de los grupos de sociedades. Criterios &ue ho' est)n 'a recogidos m)s especficamente, en los artculos 1%1 ' siguientes de la L9> ' en la Le' de 9ociedades de <esponsa"ilidad Limitada, adem)s de cuantas disposiciones dictan normas conta"les en materia tri"utaria, mercado de valores u otros )m"itos. (se principio de la imagen fiel se erige en la ratio del artculo #9$ CPG. A+ Anlisis del art#culo 2*. 1., -ien jur#dico protegido (l Cdigo Penal recoge figuras delictivas &ue guardan una evidente seme7anza con los delitos
www.monografias.com
genDricos de falsedad, as, el falseamiento de cuentas ' "alances ,artculo #9$2 ' el a"uso de firma en "lanco ,artculo #9#2. Para las SSTS 1&58/2003, de 7 de no'ie"bre y 696/2012, de 26 de !e(tie"bre , con la tipificacin de este delito Fse trata de fortalecer los de"eres de veracidad ' transparencia &ue en una li"re economa de mercado incum"en a los agentes econmicos ' financierosG3 viniendo a tutelar la transparencia e;terna de la administracin social , STS 863/2009, de 16 de julio 2. 9eg/n las SSTS 1217/200&, de 2 de no'ie"bre, 625/2009, de 17 de junio, 621/2010, de 25 de junio y 655/2010, de 13 de julio , Fel "ien 7urdico protegido en el artculo #9$ es el derecho de los destinatarios de la informacin social ,sociedad, socios o terceros2 a o"tener una informacin completa ' veraz so"re la situacin 7urdica o econmica de la entidadG. 8icho "ien 7urdico, se lee en la STS 932/2006, de 5 de octubre , Fest) conectado con el principio rector del moderno 8erecho mercantil de &ue el recto funcionamiento de una economa li"re de mercado e;ige &ue los distintos agentes econmicos ' financieros se atengan al principio de la "uena fe, dentro del &ue ca"e incluir el de la veracidad de los datos &ue so"re su situacin econmica ' 7urdica vengan o"ligados a hacer p/"licos, 'a &ue de nada servira imponer o"ligaciones de pu"licidad, para general conocimiento de los agentes del mercado, si no fueran acompaCados de paralelos de"eres de transparencia ' veracidad. (l principio de la imagen fiel &ue rige los de"eres conta"les ' la pu"licidad de los "alances ' cuentas anuales, conforme a las normas de las m)s recientes reformas del Cdigo de Comercio ,artculo +1.#2 ' la Le' de 9ociedades >nnimas ,artculo 1%#.#2 viene a recoger la necesidad de &ue los datos econmicos ' 7urdicos m)s relevantes &ue refle7an la situacin de una empresa ' &ue son de pu"licacin o"ligatoria ofrezcan un refle7o de la misma &ue responda a su realidad, esto es, ofrezcan la imagen fiel de lo &ue es tal situacin, para &ue los intereses de los &ue pretendan esta"lecer relaciones con ella no se vean defraudadosG. La doctrina seCala como "ienes 7urdicos a tutelar tanto el tr)fico mercantil como los intereses econmicos de las sociedades, de sus socios ' de las personas &ue se relacionan con ellos , STS 19&/2013, de 7 de "ar)o 2. (l legislador ha &uerido dar un relieve especfico ' diferenciado a determinadas figuras delictivas de naturaleza falsaria cu'a comisin en documento mercantil poda ha"erse derivado hacia las falsedades comunes sin someterlas a las especifidades en cuanto a la e;igencia de una cierta aptitud de las alteraciones conta"les para causar un per7uicio econmico a la sociedad, a alguno de sus socios, o a un tercero. FLa falsedad es uno de los elementos del tipo sin cu'a creacin es imposi"le cometer el delito =se lee en la STS 150/2011, de 18 de *ebrero ?, por lo &ue no puede considerarse como una conducta autnoma en concurso medial con el delito societarioG. 2., Autor#a 9e trata de un delito especial propio o de propia mano, por&ue el autor o autores han de ser precisamente los administradores de hecho o de derecho de una sociedad , SSTS 655/2010, de 13 de julio y 696/2012, de 26 de !e(tie"bre 2, si "ien en esta clase de ilcitos es perfectamente posi"le la participacin delictiva del 5e;traneus5 a ttulo de inductor, cooperador necesario o cmplice ,STS 552/2005, de 9 de "ayo 2. (n el mismo sentido se pronuncia la STS &13/2009, de 11 de "ar)o , &ue considera =en el caso en7uiciado? &ue la actuacin de la acusada como e;traneus, respecto al delito especial, 7ustifica la aplicacin del artculo 05.+ CP para imponerle la pena inferior en un grado a la correspondiente al delito de falsedad conta"le. La misma solucin adopta la STS 286/2012, de 19 de abril. Las SSTS 625/2009, de 17 de junio, 655/2010, de 13 de julio y 19&/2013, de 7 de "ar)o, han declarado &ue Fla condicin del su7eto activo de"e vincularse a la disponi"ilidad de los poderes o facultades &ue permiten la ofensa al "ien 7urdico protegido. La condicin de su7eto activo la define el dominio so"re la vulnera"ilidad 7urdico?penalmente relevante del "ien 7urdico, lo &ue e;ige considerar &ue en este tipo de delitos especiales, la caracterstica constitutiva es 5el dominio &ue los su7etos activos e7ercen so"re la concreta estructura social en la &ue el "ien 7urdico se halla necesitado de proteccin ' el 8erecho penal, a travDs de seme7antes tipos, protegeG. Ca"e, por tanto, la comisin por omisin, toda vez &ue, como seCala la citada STS 625/2009, de 17 de junio Fla determinacin legal de la o"ligacin de veracidad es fuente de la posicin de garante &ue, conforme a lo previsto en el artculo 11 CP, permite la e&uiparacin de la omisin con la conducta positivaG. 8estaca 4alle @uCiz ,Cdigo Penal >ranzadi2, la importancia &ue en la legislacin ' en la pr)ctica societaria han alcanzado los auditore! de cuenta!, verdaderos garantes de la correccin ' e;actitud de la informacin societaria ', por tanto, &uiz) la m)s eficaz "arrera de contencin de peligros &ue pudieran cernirse so"re el patrimonio de la sociedad, sus socios o terceros, pero el legislador penal ha optado por no incluirlos entre los posi"les autores de este delito. Considera &ue se trata de una decisin de car)cter poltico criminal &ue es altamente discuti"le, so"re todo si
www.monografias.com
se tiene en cuenta &ue su responsa"ilidad frente a la sociedad se e&uipara a la de los administradores ,artculo #11 L9>2. Llega tam"iDn a la conclusin de &ue los auditores de cuentas podr)n incurrir en responsa"ilidad penal tan slo a ttulo de inductores, cooperadores necesarios o cmplices, mas nunca como autores. 3., Sujeto pasi o La falsedad idnea est) dirigida a causar per7uicio a la sociedad a sus socios o a los terceros. Pn sector de la doctrina ha pretendido incluir como su7eto pasivo a los organismos p/"licos de recaudacin, lo &ue no resulta acertado, pues las informaciones inveraces o falsarias a estos organismos tienen su propio tratamiento penal, en los delitos contra la 6acienda P/"lica ' la 9eguridad 9ocial, delitos &ue ser)n prevalentes por el principio de especialidad. Pna posicin intermedia sostiene &ue cuando por la cuanta o por otra causa no pueda e;igirse responsa"ilidad penal por el delito tri"utario o an)logo, no podra entrar en 7uego a&uDl principio rector del concurso de normas ' se podra dar este delito societario. !., La accin falsaria La conducta tpica se concreta en una accin falsaria &ue se dirige a la alteracin de las cuentas anuales u otros documentos &ue de"an refle7ar la situacin 7urdica o econmica de la sociedad, de forma idnea para causar un per7uicio econmico a la misma, a alguno de sus socios o a un tercero ,SSTS 1318/2000, de 1& de julio, 1117/200&, de 11 de octubre, 552/2005, de 9 de "ayo, 863/2009, de 16 de julio y 655/2010, de 13 de julio 2. (s precisa la e;istencia del dolo de per7udicar &ue caracteriza a este delito ' &ue de"er) ser pro"ado ' directo, no eventual , SSTS 655/2010, de 13 de julio y 696/2012, de 26 de !e(tie"bre 2. Como delito doloso re&uiere el conocimiento por parte del autor de la idoneidad lesiva de la accin , STS 863/2009, de 16 de julio 2. (l n/cleo de la accin consiste en el voca"lo 5falsear5 un documento, lo &ue lleva a las SSTS 932/2006, de 5 de octubre ' 625/2009, de 17 de junio a considerar incluido en el tDrmino todas las modalidades falsarias del artculo +9$, incluida la 1K &ue se conoce como falsedad ideolgica, por&ue Faun&ue la falsedad ideolgica ,faltar a la verdad en la narracin de los hechos2 producida en documento mercantil sea impune respecto a los particulares &ue la cometan, tal impunidad no se puede e;tender al delito &ue comentamos ,STS 1256/200&, de 10 de dicie"bre , &ue sienta la doctrina so"re este tema2. (n efecto, una cosa es &ue la alteracin de los datos narrados o recogidos en un documento mercantil no sea puni"le como delito de falsedad ' otra es &ue, en los casos en &ue el Cdigo reco7a como figuras especiales la falsedad en documentos mercantiles conta"les o de otra naturaleza, el principio de especialidad imponga el castigo de las formas ideolgicas de falseamiento de la verdad. :rat)ndose de delitos especiales, &ue tienen su propio tratamiento ' sancin, como ocurre con el artculo #01 ,presentar en procedimiento de &uie"ra, concurso o e;pediente de suspensin de pagos datos falsos relativos al estado conta"le2, las falsedades instrumentales en los delitos contra la 6acienda P/"lica o la 9eguridad 9ocial ,artculo +1$2 ' este propio delito societario, el principio de especialidad se impone ' la tipicidad e;presa determina la punicin de esos hechos. >s las cosas, la conducta falsaria no slo puede e7ecutarse en positivo, sino tam"iDn por omisin cuando se falta a la verdad en la narracin de los hechos en los casos en los &ue el su7eto activo oculte elementos o datos esenciales &ue de"ieran figurar en el documento, teniendo la o"ligacin de consignar los mismos, resultando de esa conducta omisiva una real pertur"acin del tr)fico 7urdicoG. (n este mismo sentido se pronuncian las SSTS 1217/200&, de 2 de no'ie"bre, 865/2005, de 2& de junio, 655/2010, de 13 de julio y 19&/2013, de 7 de "ar)o+ FLa conducta tpica 5falsear5 en el sentido del artculo #9$ es mentir, es alterar o no refle7ar la verdadera situacin econmica o 7urdica de la entidad en los documentos &ue suscri"a el administrador de hecho o de derecho Q 6a' &ue tener en cuenta por una parte, &ue ocultar o suprimir datos es una forma de faltar a la verdad en la narracin de los hechos, ' por otra, &ue el administrador tiene el de"er 7urdico de cumplir con su cometido con la diligencia de un ordinario empresario ' de su representante leal ,artculo 1#%.1 L9> ' 01 L9<L2 lo cual, implcitamente, ' en tDrminos generales, le o"liga a ser veraz con la informacin &ue suministra so"re la sociedadG. > esa conclusin lleg tempranamente la on!ulta 15/1997, de 16 de dicie"bre, de la #$% so"re el alcance de la conducta falsaria en el delito societario del artculo #9$ CP, con el argumento principal de &ue el legislador de 1995 no ha &uerido despenalizar todas las falsedades ideolgicas cometidas por particular en documento p/"lico, oficial o mercantil, reparando en algunos preceptos &ue castigan conductas de falsedad ideolgica como el artculo +1$ relativo al delito conta"le contra la 6acienda P/"lica3 los artculos +$B ' +$9 referentes al fraude de su"venciones3 el artculo #01 &ue pena la presentacin de falsa conta"ilidad para o"tener la declaracin de concurso3 ' el artculo 119 de la Ley ,r-.nica 5/1985, de R/-i"en %lectoral $eneral , relativo al falseamiento de las cuentas. 9olamente
www.monografias.com
cuando el legislador &uiere restringir la conducta falsaria descrita en tDrminos generales en el artculo +9$, e;clu'endo alguna modalidad ideolgica, lo e;presa as en cada tipo delictivo. Cuando el legislador menciona la conducta falsaria documental, sin matizacin o restriccin, ha de entenderse &ue Dsta comprende las modalidades de los cuatro apartados del artculo +9$. >po'a esta conclusin en la necesidad de salvaguarda del "ien 7urdico protegido. 9i la razn de ser del artculo #9$ CP es dispensar, desde el punto de vista penal, proteccin al principio de la imagen fiel de las sociedades mercantiles, carecera de sentido una interpretacin del precepto &ue limitara la conducta falsaria a las falsificaciones de los tres primeros apartados del artculo +9$. Las m)s de las veces, por no decir pr)cticamente todas, la falsificacin de los documentos societarios se lleva a ca"o ideolgicamente, consignando en los mismos datos &ue no se corresponden a la realidad, es decir, faltando a la verdad en los datos 7urdicos o econmicos mediante artificios conta"les consistentes en aumentar o disminuir ficticiamente las diversas partidas. (l esta"lecimiento de este tipo especial carecera pr)cticamente de sentido al "astar con la figura genDrica del artculo +9#, pues la diferencia mnima entre sus penas ,prisin de uno a tres aCos ' multa de seis a doce meses en el artculo #9$ ' prisin de seis meses a un aCo e igual multa en el artculo +9#, por ello ligeramente inferior2 no 7ustificara por s sola el esta"lecimiento de este tipo penal. (n "ase a estos argumentos la Consulta llega a las siguientes conclusionesM 1R2 en el delito falsario societario del artculo #9$ CP, la conducta tpica e;presada en el ver"o falsearen comprende cual&uiera de las modalidades falsarias del artculo +9$ ,incluida la falsedad ideolgica del n/mero 1, &ue para los documentos privados se encuentra destipificada actualmente23 #R2 si se dieren todos los re&uisitos de tipicidad de los artculos #9$ ' +9# CP, el concurso de le'es de"e ser resuelto a favor del #9$ en virtud del principio de especialidad recogido en la regla 1K del artculo B CP3 +R2 la falta del re&uisito de procedi"ilidad o de alguno de los elementos tpicos especficos del delito societario del artculo #9$, determinar) la aplicacin de la falsedad en documento mercantil del artculo +9#, siempre &ue la conducta falsaria tenga enca7e en alguna de las modalidades de los tres primeros apartados del artculo +9$ CP de 1995 ,no la ideolgica2O. Las SSTS 865/2005, de 2& de junio ' 655/2010, de 13 de julio se remiten a la solucin de la Consulta. $., /bjeto material del delito (l o"7eto material del delito est) constituido por Flas cuentas anuales u otros documentosG3 e;presin &ue permite entender a las SSTS 655/2010, de 13 de julio y 696/2012, de 26 de !e(tie"bre , en relacin a la L9> =la referencia ha de entenderse ahora a la mencionada Le' de 9ociedades de Capital? los del artculo 1%# &ue determina &ue las cuentas anuales comprender)n el "alance, la cuenta de pDrdidas ' ganancias ' la @emoria3 ' &ue en Fotros documentosG, de acuerdo con su artculo 1%1, se incluir)n el Finforme de gestinG, la propuesta de aplicacin de resultado ', en su caso, las cuentas ' el informe de gestin consolidadosG. (l informe de auditoria a &ue alude el artculo #$B L9> podr) servir de elemento pro"atorio para este delito. La e;presin es mu' amplia ' puede comprender otros muchos documentos, aun&ue ha de tratarse, en todo caso, de a&uellos F&ue de"an refle7ar la situacin 7urdica o econmica de la entidadG. Para la STS 1&58/2003, de 7 de no'ie"bre, el o"7eto material del delito se determina en la definicin legal con un nu"eru! a(ertu! en el &ue slo se singularizan, a modo de e7emplo, las cuentas anuales, esto es, la &ue el empresario de"e formular al tDrmino de cada e7ercicio econmico ' &ue comprenden el "alance, la cuenta de pDrdidas ' ganancias ' la memoria. (ntre los dem)s documentos cu'o contenido no puede ser falseado so pena de incurrir en el tipo del artculo #9$ CP se encontrar)n, sin &ue esto signifi&ue el cierre de la lista de los posi"les o"7etos del delito, los li"ros de conta"ilidad, los li"ros de actas, los "alances &ue las sociedades &ue cotizan en -olsa de"en presentar a la Comisin Aacional del @ercado de 4alores, los &ue las entidades de crDdito de"en presentar al -anco de (spaCa ', en general, todos los documentos destinados a hacer p/"lica, mediante el ofrecimiento de una imagen fiel de la misma, la situacin econmica o 7urdica de una entidad &ue opera en el mercadoG. (n el mismo sentido las SSTS 655/2010, de 13 de julio y 19&/2013, de 7 de "ar)o . Comprende tam"iDn, conforme a la STS 863/2009, de 16 de julio , Flos informes &ue de"en ela"orar los administradores para la adopcin de determinados acuerdos ,aumento de capital, modificacin de estatutos, etc2G. (l li"ro de socios parece evidente &ue es un documento &ue refle7a la situacin 7urdica de la sociedad ,STS 865/2005, de 2& de junio2. (sta amplitud ha sido criticada por la STS 865/2005, de 2& de junio , pues Fal referirse el tipo penal a otros documentos, se convierte en un concepto amplsimo, m);ime cuando no se trata estrictamente de documentos econmicos, sino a&uellos otros &ue puedan refle7ar la Fsituacin 7urdicaG, lo &ue nos conduce a dificultades de interpretacin, 'a &ue no se puede llegar a comprender si &ueda alg/n elemento
www.monografias.com
documental e;cluido, en razn a la amplitud del tDrmino Fsituacin 7urdicaG. Por si fuera poco, el propio concepto de lo &ue entiende por documento el artculo #0 CP e;tiende a/n m)s la interpretacinG. (n el caso de la STS 932/2006, de 5 de octubre, el documento omisivamente falseado por el acusado era el de otorgamiento notarial de poderes a letrados ' procuradores en su condicin de li&uidador de la entidad a la &ue representa"a en dicho menester. F8escartado por evidente &ue ese documento afecte a la situacin econmica verdadera de la empresa, ha"ra &ue determinar si con el mismo se refle7a"a una imagen ilusoria por falsa de su situacin 7urdica, lo &ue no parece claro, teniendo en cuenta &ue para nada se falsea la realidad de &ue a&uDlla se encontra"a 5en li&uidacin5, ' la /nica hipotDtica mendacidad se pro'ectara e;clusivamente so"re la situacin 7urdica del acusado respecto de su facultad de otorgar tales poderes, cuestin &ue des"orda la de la empresa como ente autnomo e independiente. (n todo caso, lo &ue no ofrece duda alguna es &ue el documento de &ue tratamos no re/ne la e;igencia de ser 5idneo5 para per7udicar a los terceros denunciantes, por s mismo ' por su propio contenido. (l riesgo de &ue Dstos fueran desposedos de parte de su patrimonio, no lo constitu'e el otorgamiento de poderes mencionado, sino la realidad de la e;istencia de unos derechos de crDdito de la sociedad contra las personas frente a las &ue demandaron 7udicialmente, lo &ue ha"ra de ser materia ' o"7eto de los procedimientos a tal fin incoados en el orden 7urisdiccional civil. 8e suerte &ue los poderes supuestamente otorgados ilegalmente por falta de legitimacin, en modo alguno pueden considerarse idneos por s mismos para lesionar el patrimonio de los referidos terceros, por ser manifiestamente insuficientes para provocar ese per7uicio econmico. La falsedad ?de ha"er e;istido por ha"erse emitido el documento notarial con intencionalidad de ocultar el conocimiento de no estar legitimado para ello? no ira m)s all) de la sancin administrativa correspondiente en el marco del <eglamento de la CA@4G. Para la STS 791/2008, de 20 de no'ie"bre , Flas actas de las 7untas no constitu'en cuentas anuales, ni documentos &ue de"an refle7ar la situacin 7urdica o econmica de la sociedad en el sentido del artculo #9$ CP. La imagen fiel de la sociedad &ue de"en refle7ar esos documentos es, como es claro, independiente de su apro"acin por las 7untasG3 por lo &ue confirma la sentencia a"solutoria de la >udiencia. '., Consumacin Para la STS 150/2011, de 18 de *ebrero se trata de un delito de mera actividad. 9u consumacin aparece desde el momento en &ue se materializa la alteracin documental, de forma &ue por su contenido ' estructura pueda ser idnea o apta para causar un per7uicio econmico. >&u, se agota ' consuma el delito ")sico. Ao o"stante, el legislador ha &uerido dar una especial relevancia a a&uellos supuestos en los &ue, adem)s de la manio"ra falsaria ' la "/s&ueda del per7uicio, Dste se materializa en forma concreta ' econmicamente evalua"le. >s en el p)rrafo segundo se dispone &ue si se produce el resultado, es decir, seg/n pala"ras del artculo 5si se llegare a causar el per7uicio econmico5, se impondr) las penas en su mitad superior. Por ello, afirma la STS 655/2010, de 13 de julio , Fse distinguen dos su"tiposM uno de mera actividad ,la falsedad documental2 cuando el per7uicio no llega a producirse ,p)rrafo 1R2 ' otro de resultado, cuando se ha producido ,p)rrafo #R2 QG3 pero Fen lo &ue se refiere a la accin falsaria, el artculo #9$ se configura como un delito de lesinG. (n este sentido tam"iDn la STS 625/2009, de 17 de junio. (n todo caso, seCala la STS 55&/2003, de 1& de abril, se re&uiere &ue la falsedad se lleve a ca"o F...de forma idnea para causar un per7uicio econmicoG. (n el supuesto en7uiciado, el recurrente confeccion un certificado relativo a la cele"racin de una Eunta .eneral *rdinaria de la 9ociedad de car)cter universal, con apro"acin por unanimidad de las cuentas anuales. F(n ning/n momento se nos indica en &uD consisti concretamente ese per7uicio, pretendido o alcanzado, re&uisito imprescindi"le para la presencia del delito del artculo #9$G, por lo &ue estima el motivo del recurso. :am"iDn procede a la a"solucin por ine;istencia de daCo a tercero la STS 76&/2009, de 3 de julio , dado &ue Fen el caso presente en el &ue estamos ante una sociedad limitada con dos socios &ue act/an de com/n acuerdo para falsear la autDntica situacin econmica de la cuenta de resultados ' &ue se repartan las ganancias, no es posi"le determinar &ue ha e;istido ni idoneidad ni realidad del per7uicio a los socios o a la sociedad ... La sentencia no e;presa claramente el daCo a terceros 'a &ue se limita a seCalar &ue lleva"an el negocio con el ma'or grado de opacidad posi"le frente a instancias oficiales, pero nunca se afirma &ue resultasen per7udicados ' ni si&uiera se a"re la posi"ilidad de &ue esta forma de actuar fuera idnea para ocasionarles un per7uicioG. (n cuanto al momento de consumacin, dice la STS 796/2006, de 1& de julio &ue Fel tipo delictivo del falseamiento de las cuentas anuales se comete en el momento en &ue se consignan o se omiten dolosamente datos propios de las mismas, resultando irrelevante &ue dichas cuentas as falseadas sean o no posteriormente apro"adas o rechazadas por la Eunta .eneral, pues en am"os supuestos el ilcito 'a se
www.monografias.com
ha"ra consumado, de suerte &ue la decisin del rgano so"erano de la sociedad, cual&uiera &ue fuese, no privara de anti7uridicidad, tipicidad ' responsa"ilidad al hecho previo del falseamientoG. -+ Concursos (sta modalidad de delito societario consistente fundamentalmente en la falsedad de un documento mercantil, puede orientarse a la consecucin de determinados ' variados o"7etivos. La STS 119/2010, de 1 de *ebrero ha determinado &ue las acciones falsarias posteriores Ftendentes a asegurar, aprovechar, utilizar o encu"rir un primer hecho puni"le o los "eneficios de Dste o"tenidos, constitu'en hechos posteriores copenados &ue &uedan consumidas en el tipo m)s gravemente penado, en los tDrminos del artculo B.1K CP. (n el caso, la e;pedicin de las certificaciones constitu'e precisamente un acto tendente al aprovechamiento de la e;clusin de los socios no informados de la realizacin de las Euntas ', consecuentemente, es un hecho posterior copenado, razn por la cual se e;cluira la concurrencia real de los tipos de los artculos #9$ ' #9+ CP, aplicando solamente la pena del artculo #9$ CP. Por el contrario la STS 1217/200&, de 2 de no'ie"bre considera el supuesto como un caso de concurso real. F(s cierto &ue el artculo B.+ recoge la formula le0 con!u"en! dero-at le-i con!u"(tae lo &ue significa &ue el in7usto material de la infraccin acoge en si in7ustos menores, &ue se sit/an respecto de ella en una relacin cuantitativa de inferioridad, como la falsedad documental en cuanto falta de verdad e;presada por escrito con relacin al delito fiscal o como el homicidio &ue a"sor"e las lesiones producidas para causarlo, ' lo mismo con respecto a los actos preparatorios ' e7ecutivos previos a la consumacin. :am"iDn se admite la consuncin respecto de ocultacin de prue"as del delito efectuada por sus propios autores, como la inhumacin ilegal del cad)ver, en relacin con el homicidio. 9e recepciona as la teora del autoencu"rimiento impune ... 9in em"argo, ello no tiene un alcance e;tensivo a todo tipo de delitos ' supuestos. La STS de 5 de *ebrero de 1990 precisa &ue el autoencu"rimiento es, en tDrminos generales, impune, salvo &ue los actos practicados por el autoencu"ridor constitu'an de por si un nuevo delito ... Pero la consuncin de una norma slo puede admitirse cuando Nninguna parte in7usta del hechoO &ueda sin respuesta penal, de"iendo acudirse en otro caso al concurso de delitos. 9ituacin Dsta &ue seria el supuesto &ue se analiza, pues en modo alguno, se puede entender con la teora de la consuncin, &ue uno de los delitos por el &ue fue condenado, falsificacin del artculo #9$, fue a"sor"ido por el otro, apropiacin inde"ida, cuando son totalmente distintos, como distinto es el "ien 7urdico protegido en una ' otra infraccin, siendo perfectamente autnomos e independientes, sin &ue entre ellos e;ista la relacin &ue haga posi"le un supuesto de progresin o se dD el caso de &ue uno de los preceptos en &ue el hecho es insu"sumi"le comprenda en su in7usto el todo, de modo &ue el supuesto f)ctico previsto por una de las normas constitu'e parte integrante del previsto por otra. Por ello si se penara solo la apropiacin ' no la falsedad societaria, &uedara impune una parte in7usta del hecho delictivoG. (l &ue el tipo contemple la causacin de un per7uicio a terceros supone en algunos casos, &ue el propsito del autor o autores sea conseguir, por e7emplo, la evasin del pago de las o"ligaciones tri"utarias, en cu'o supuesto el delito fiscal desplazara al delito societario. (n este sentido la STS &80/2009, de 22 de "ayo, ha declarado &ue Fsi una conducta es su"sumi"le, primero en el delito conta"le ', despuDs, en el delito contra la 6acienda P/"lica, se da una clara relacin de consuncin. Ao se puede castigar con independencia el acto preparatorio de un delito ' el delito, despuDs consumado, a &ue dicho acto se refiere, por&ue constituira una vulneracin del principio esencial non bi! in ide". >s en la doctrina se ha calificado el supuesto del delito conta"le, 7unto a los de los artculos #01 ' #9$, de 5acto preparatorio criminalizado5. Como vemos, lo mismo ocurre con el delito concursal del artculo #01, pues conforme a la STS 1&58/2003, de 7 de no'ie"bre , Fla inclusin de datos falsos en el "alance &ue los administradores de una sociedad est)n o"ligados a presentar en los procedimientos de &uie"ra o concurso o en los e;pedientes de suspensin de pagos, no de"e dar lugar, en principio, a la aplicacin del artculo #9$ CP, aun&ue se trate, sin duda alguna, de una de las falsedades ideolgicas cometidas por particulares &ue pueden ser o"7eto de represin penal. S ello por&ue, siendo esta accin el elemento o"7etivo del tipo previsto en el artculo #01 CP, &ue tiene una clara relacin de especialidad con respecto al descrito en el artculo #9$ CP, no parece acorde con la regla 1K del artculo B CP =ni con el principio de legalidad penal esta"lecido en el artculo #5.1 C( = castigar una conducta especfica con arreglo a una norma genDrica cuando la pena de prisin esta"lecida en Dsta =de uno a tres aCos= es m)s grave &ue la conminada para dicha conducta =prisin de uno a dos aCos= en el precepto &ue especialmente la prevD=. Ao consideramos, en consecuencia, &ue se ha'a infringido el artculo #9$ CP al no su"sumirse en el tipo de delito societario, la inclusin de datos, &ue resultaron no ser ciertos, en el "alance presentado en el e;pediente de suspensin de pagosG. Con respecto a la apropiacin inde"ida, la STS &13/2009, de 11 de "ar)o , sale al paso de la alegacin del recurrente &ue sostiene &ue entre el delito de apropiacin inde"ida, de los artculos #5#, #19 '
www.monografias.com
%1 CP, ' el de falsedad conta"le, del artculo #9$, p)rrafos primero ' segundo, no ca"ra apreciar concurso medial sino el concurso de normas, al &ue hu"o de aplicarse, dice, el criterio de especialidad previsto en el artculo B, n/mero 1R CP. F(fectivamente la >udiencia ha apreciado la e;istencia del concurso medial entre el delito de falsedad conta"le ' el de apropiacin inde"ida. Ao de7ara de plantear pro"lemas la aplicacin en concurso medial del tipo agravado previsto en el apartado segundo del artculo #9$ con el tipificado en el artculo #5#3 por la afectacin com/n del "ien patrimonial, si se entendiera &ue coinciden per7uicio ,artculo #9$2 ' detrimento patrimonial ,artculo #5#2. Pero en el presente caso ', de aplicar el criterio pertinente a la resolucin del hipotDtico concurso de normas, criterio &ue no ha' razn para entender &ue fuera otro &ue el de la regla 1K del artculo B, la pena resultante con arreglo a los artculos #19 ' %1 CP, sera, en relacin con el delito de apropiacin inde"ida continuado, superior necesariamente a la &ue impone la >udiencia en atencin al concurso medial. Re*or"atio in (eiu! no tolera"le en este trance procesalG. C2 Continuidad delictiva La STS 1256/200&, de 10 de dicie"bre aprecia el delito continuado. FLa conta"ilidad de cual&uier empresa o sociedad est) compuesta por una pluralidad de partidas cada una de las cuales tiene un soporte documental. <efle7an el funcionamiento diario ' constitu'e el "alance de situacin, al cierre de cada e7ercicio, es decir, el +1 de diciem"re de cada aCo. Precisamente del resultado &ue arro7e las cuentas en dicha fecha depender) la cuanta de los impuestos tanto de sociedades como de otra naturaleza &ue tenga &ue pagar con cargo a ese e7ercicio. Por ello cuando se ha"la de falsedades conta"les, inevita"lemente nos encontramos 'a de por s, dentro de una pluralidad de acciones con una unidad de propsito. >hora "ien, se plantea la cuestin de si esta unidad ' pluralidad respectivamente, se agota en la fecha del cierre del e7ercicio ' se renueva en el e7ercicio siguiente, con o"7eto de, a travDs de sucesivas alteraciones de los "alances anuales conseguir un "eneficio final &ue consistira en la suma de lo defraudado en cada uno de ellos. 8esde esta perspectiva, es evidente &ue no ca"ra la continuidad delictiva si nos refiriDsemos a las diversas conductas falsarias cometidas dentro de cada e7ercicio anual. >hora "ien, nos encontramos ante un delito continuado cuando de forma persistente ' con un plan de accin /nico produce modificaciones en los "alances correspondientes a cada uno de los aCos. (n consecuencia estimamos correctamente aplicada la tesis del delito continuadoG.
Imposicin de acuerdos abusivos

8ispone el artculo #91M FLos &ue prevaliDndose de su situacin ma'oritaria en la Eunta de accionistas o el rgano de administracin de cual&uier sociedad constituida o en formacin, impusieren acuerdos a"usivos, con )nimo de lucro propio o a7eno, en per7uicio de los dem)s socios, ' sin &ue reporten "eneficios a la misma, ser)n castigados con la pena de prisin de seis meses a tres aCos o multa del tanto al triplo del "eneficio o"tenidoG. La redaccin del artculo #91 del Cdigo Penal no permite deslindar de manera ntida ' precisa el "ien 7urdico protegido. Pn sector de la doctrina considera &ue el precepto trata de proteger el funcionamiento normal de la sociedad de manera &ue el 7uego de las ma'oras ' minoras se a7uste a las previsiones legales. Para otros, al e;igir el tipo la presencia del )nimo de lucro, propio o a7eno, se est) decantando por la tutela del patrimonio de la sociedad. (sta posicin se consolida si advertimos &ue se aCade, como condicin o"7etiva de penalidad, &ue las actividades tpicas, es decir la imposicin de acuerdos a"usivos, no reporte "eneficios a la sociedad pues, en caso contrario toda la actividad desarrollada e incluso el prevalimiento de la situacin ma'oritaria, resultara impune. Para un sector de la doctrina la conducta prevista en el artculo #91 del Cdigo Penal slo puede darse en las sociedades annimas ' eventualmente en las comanditarias por acciones, ' a &ue su e;tensin a otra clase de sociedades des"ordara el principio de ta;atividad ' su"sidiariedad del derecho penal &ue impone su aplicacin a los casos e;presamente previstos ' contemplados en sus normas. 9eCala *rtiz Jrculo ,*"ra citada2 &ue este precepto criminaliza una conducta ,la produccin del per7uicio pertenece al agotamiento del delito2 &ue tiene relacin con la prevista como acuerdo impugna"le ' anula"le en el artculo #51 de la Le' de 9ociedades de Capital, dada la forma normal de actuacin ma'oritaria de la Eunta de accionistas, seg/n el artculo #1B L9C. 9e produce as un solapamiento entre la accin de impugnacin mercantil del acuerdo anula"le ' la accin penal, &ue ser) necesario deslindar. (l e;clusivo )nimo de lucro propio o a7eno del agente determinar) la diferencia del delito con la infraccin civil o mercantil. Como 'a se ha dicho con car)cter general nos encontramos ante delitos de peligro ' no de resultado. La consumacin vendr) determinada por la aptitud o idoneidad del acuerdo para lesionar el patrimonio de los dem)s socios ' causar per7uicio a la sociedad. (sta posicin plantea pro"lemas
www.monografias.com
procesales importantes pues no est)n legitimados para e7ercitar la accin a&uellos socios &ue no resultan per7udicados directamente por las manio"ras de la ma'ora sino solamente a&uellos &ue acrediten un per7uicio personal ' directo ,artculo #902. (n cuanto a la competencia 7udicial para la instruccin de la causa, el 1TS de 23 de enero de 201& ,#$0+%T#$1+2 seCala &ue el principio de u"icuidad, acordado por el 2leno no 3uri!diccional de e!ta Sala de 3 de *ebrero de 2005 , no puede regir sin m)s como criterio rector en cuanto e;isten otros par)metros a tener en cuenta, decidiDndose por el 7uzgado del lugar donde tuvieron lugar los conse7os de administracin en los &ue se adoptaron los acuerdos supuestamente fraudulentos, donde se cele"raron las 7untas generales de accionistas ' donde la mercantil tiene su domicilio social. A+ Autor#a 1., Autor#a directa 8ada la amplitud ' generalidad empleada por el legislador para delimitar el su7eto activo de este delito es necesario hacer una serie de precisionesM a2 (n el caso de acuerdos &ue responden al criterio ma'oritario de la 7unta de accionistas es evidente &ue los potenciales autores son lo! !ocio! &ue concurren a la misma ' participan en la toma de decisiones. "2 Cuando los acuerdos se gesten en el seno de los 4r-ano! de ad"ini!traci4n, el artculo 1#1 del <eglamento del <egistro @ercantil de 19 de 7ulio de 1990 contempla una estructura varia"le del rgano de administracin de la sociedad, admitiendo desde un administrador /nico hasta una pluralidad &ue act/en solidaria o mancomunadamente, o configurando un Conse7o de >dministracin integrado por un mnimo de tres miem"ros. Por supuesto &ue la condicin de autor se e;tiende tam"iDn a los ad"ini!tradore! de 5ec5o &ue act/en dentro del rgano de administracin. 2., Cooperadores necesarios Con independencia de &ue el acuerdo se ha'a adoptado en Eunta de accionistas o por el rgano de administracin, los administradores no promotores de la propuesta de"en responder como cooperadores necesarios, salvo &ue medie oposicin a la adopcin del acuerdo. 9i se estima &ue el acuerdo no "eneficia a la sociedad, si no se inhi"e no &uedar) e;onerado de responsa"ilidad. 9u participacin en la e7ecucin le llevar) a responder como autor o como coo(erador nece!ario6 -+ 0lementos del tipo 1., 1re alimiento 9eCala @artn Palln ,*"ra citada2 &ue Fla e;igencia del prevalimiento tiene una mera funcin descriptiva 'a &ue lo esencial en el tipo penal &ue estamos e;aminando es la configuracin de un acuerdo a"usivo. La e;presin prevalimiento la emplea reiteradamente el Cdigo Penal unas veces con car)cter genDrico ,artculo ##.%K prevalerse del car)cter p/"lico &ue tenga el culpa"le2, ' otras veces con car)cter agravatorio especfico para determinadas clases de delitos ,prostitucin, agresiones ' a"usos se;uales, tr)fico de influencias, descu"rimiento ' revelacin de secretos ' atentado2. (l legislador al incluir esta e;presin en el artculo #91 se ha limitado a descri"ir, sin ninguna connotacin agravatoria de la responsa"ilidad criminal, &ue el su7eto o su7etos, goza de una ma'or facilidad para la comisin del hecho delictivo ' de alguna manera se aprovecha de su posicin dominante en el seno de la sociedad. Posicin dominante &ue no necesita de una situacin permanente de superioridad o dominio sino &ue "asta con &ue se ha'a configurado a&uella en relacin con un determinado acto o acuerdo &ue resulta a"usivoG. (l tipo penal ha tenido &ue ser interpretado, pues como advierte la STS 150/2011, de 18 de *ebrero , Flas ma'oras legales por s solas no legitiman el acuerdo, &ue puede ser formalmente a7ustado a la normativa societaria ' a los estatutos sociales, pero incluir cl)usulas o decisiones a"usivas, precisamente, prevaliDndose de la situacin ma'oritariaG. 9eCala la STS 65&/2002, de 17 de abril, &ue Nel delito del artculo #91 se caracteriza por constituir una criminalizacin de determinadas conductas societariasQ sancionando penalmente determinadas conductas incardina"les en el e7ercicio a"usivo de los derechos ,artculo %.# CC2. Concretamente, la L9>, artculo 115.1, seCala &ue podr)n ser impugnados los acuerdos de las Euntas &ue lesionen, en "eneficio de uno o varios accionistas o de terceros, los intereses de la sociedadQ (l artculo #91 parte de la adopcin de un acuerdo o"tenido lcitamente pero &ue de"e calificarse de a"usivo, ' a&u radica la esencia del tipo, &ue conlleva necesariamente la e;istencia de un )nimo de lucro propio o a7eno ,el de los socios &ue constitu'en la ma'ora2 en per7uicio de la minora ' siempre &ue ello no reporte "eneficios a la sociedad, es decir, es atpica la concurrencia del mencionado )nimo como compati"le con un resultado "eneficioso para los intereses societarios, con independencia de &ue la minora se vea per7udicada. (n sntesis, la esencia
10
www.monografias.com
de la conducta tpica est) constituida por el a"uso de la ma'ora en "eneficio propio ' e;clusivo. (l delito ha sido calificado como especial ' de peligro concreto &ue no e;ige la e;istencia de un per7uicio real ,agotamiento2, "astando para su consumacin la adopcin del acuerdo a"usivo. La interdiccin del a"uso se endereza a sancionar a&uellos actos &ue so"repasen manifiestamente los lmites normales del e7ercicio de un derecho, con daCo para tercero, por su intencin, o"7eto o circunstancias ,artculo %.# C.C.2. La distincin entre el a"uso &ue de"e ser sancionado en la va civil o mercantil ' el comprendido en el artculo #91 CP slo puede esta"lecerse, en primer lugar, teniendo en cuenta los elementos tpicos descritos en este /ltimo. Partiendo de su presencia ' de la licitud formal en la adopcin del acuerdo, la intencin del agente de"e responder, adem)s, a un e;clusivo )nimo de lucro propio o a7eno. (llo e&uivaldr) a considerar las circunstancias concurrentes en cada caso concreto para verificar si el e7ercicio del derecho so"repasa manifiestamente sus lmites normalesO. (n el mismo sentido la STS 796/2006, de 1& de julio. (fectivamente, las circunstancias &ue concurran en el caso en7uiciado en la STS 172/2010, de & de "ar)o, llevaron al :ri"unal a confirmar la condena de la acusada, al resultar pro"ado &ue utiliz su ma'ora en la sociedad para concederse un crDdito &ue le permitira el a"ono de deudas personales, a7enas a la sociedad, &ue administra"a desde su posicin ma'oritaria, hipotecando "ienes sociales. Por el contrario, en a&uella STS 65&/2002, de 17 de abril , se lleg a la a"solucin de los acusados. F(l acuerdo de disolucin se adopt ma'oritariamente por los acusados, tras la e;istencia de diferencias entre los socios ' negociaciones para solventarlas, ' siendo ello as el e7ercicio del derecho por los ma'oritarios no puede afirmarse &ue so"repase manifiestamente su uso normalQ (l alcance del precepto de"e fi7arse tam"iDn desde la perspectiva del principio de intervencin mnima del derecho penal &ue ha' &ue deducir &ue el Legislador ha tenido en cuenta cuando ha criminalizado conductas como la descritaG. 2., 2ue no e3ista beneficio para la sociedad. Como >dvierte @artn Palln ,*"ra citada2 este re&uisito act/a a modo de una condicin a la &ue se su"ordina"a todo el contenido del tipo penal. 9e trata de un verdadero elemento negativo del tipo &ue neutraliza toda la conducta tpica ,ma'ora dominante, imposicin de acuerdo a"usivo ' lucro propio2 ' hace desaparecer la responsa"ilidad criminal, cuando al final de todo el camino delictivo se llega a la conclusin de &ue la manio"ra ine&uvocamente ilcita desem"oca en un "eneficio efectivo para la sociedad. :odo ello sin necesidad de acreditar &ue los su7etos ma'oritarios han actuado con el interDs e;clusivo de favorecer los intereses sociales. (n este sentido se pronuncian las SSTS 65&/2002, de 17 de abril y 150/2011, de 18 de *ebrero, seCalando esta /ltima &ue Fcual&uier decisin &ue, e;aminada a la luz de los intereses sociales, pueda ser considerada como "eneficiosa para la sociedad, e;clu'e la tipicidadG. (l "eneficio de la sociedad es una realidad o"7etiva &ue se podr) acreditar, en su descargo por los inicialmente implicados en la denuncia o &uerella. >s lo ha &uerido el legislador ' por si &uedase alguna duda nos "asta acudir al 8iario de 9esiones del Pleno del 9enado de #5 de *ctu"re de 1.995 &ue cita 4alle @uCiz ,*"ra citada2M Ncuando ha"lamos de a"uso de la ma'ora, &ue es lo &ue se trata de penalizar a&u, no estamos ha"lando de un a"uso de ma'ora en el sentido mercantil del tDrmino. (s decir &ue un grupo de personas o un grupo de sociedades tienen una ma'ora en el accionariado de una sociedad ' ,Q2 usan su ma'ora ' pueden incluso hacerlo de una manera ciertamente a"usiva. 9e trata e;presamente, ' as lo dice el tipo, del a"uso de una ma'ora en "eneficio propio, con )nimo de lucro propio por parte de unos administradores ' en per7uicio de la sociedad, por&ue, cuando 5ay bene*icio (ara la !ociedad no !e (roduce el delito ,Q2 se trata del a"uso de la ma'ora en "eneficio propio ' en per7uicio de la sociedadO. 3., 4nimo de lucro 9eCala @artn Palln ,*"ra citada2 &ue la finalidad perseguida por el acuerdo ', &ue en cierto modo cualifica a Dste como a"usivo, es la concrecin de un lucro propio o a7eno ' el propsito decidido ' firme de causar per7uicio a los dem)s socios ' a los intereses sociales. S opina &ue este /ltimo elemento tiene &ue ser a"arcado por el dolo del autor o autores 'a &ue no es suficiente con la intencin de o"tener un lucro propio ?finalidad natural de toda actividad mercantil?, sino la especfica ' asumida decisin de o"tener un lucro propio a costa del per7uicio &ue se ocasiona a los socios &ue &uedan fuera del acuerdo ' a los intereses sociales. Ca"e el dolo eventual pero &ueda totalmente descartada la comisin culposa. C+ 03cusa absolutoria >dvierte @artn Palln ,*"ra citada2 &ue el legislador no ha contemplado directamente la posi"ilidad de aplicar una e;cusa a"solutoria al delito previsto en el artculo #91 del Cdigo Penal. Pero piensa &ue estas dificultades tericas no nos de"en hacer desistir de la posi"ilidad de encontrar, en la pr)ctica, circunstancias de hecho &ue inclinen al Euez por el so"reseimiento '
11
www.monografias.com
archivo de unas 8iligencias Previas en las &ue se encuentren todos los elementos del tipo. 9e podr) o"7etar &ue no es posi"le aplicar una e;cusa a"solutoria no prevista por el legislador, pero no ha' &ue perder de vista la perspectiva &ue nos ofrece el proceso de investigacin &ue puede ser m)s rica en matices &ue el te;to rgido de un precepto penal. Ao podemos descartar por tanto la posi"ilidad real de &ue configurado en todos sus elementos un acuerdo a"usivo de car)cter delictivo se produzca la su"sanacin o sustitucin por otro v)lidamente acordado ' sin atis"os de tipicidad penal. La situacin, perfectamente real, puede originarse antes de la iniciacin del procedimiento 7udicial penal o con posterioridad a su comienzo. (n todo caso ' para el supuesto de &ue el Euez penal estimase &ue la variacin de criterio o"edeca e;clusivamente a t)cticas procesales de e;culpacin, entrara en 7uego la atenuante de arre(enti"iento e!(ont.neo prevista en el artculo #1.5K del Cdigo Penal, por ha"er procedido el culpa"le a reparar el daCo ocasionado a la vctima o disminuir sus efectos en cual&uier momento del procedimiento ' con anterioridad a la cele"racin del 7uicio oral.
Acuerdos lesivos adoptados por mayora ficticia

8etermina el artculo #9#M FLa misma pena del artculo anterior se impondr) a los &ue impusieren o se aprovecharen para s o para un tercero, en per7uicio de la sociedad o de alguno de sus socios, de un acuerdo lesivo adoptado por una ma'ora ficticia, o"tenida por a"uso de firma en "lanco, por atri"ucin inde"ida del derecho de voto a &uienes legalmente carezcan del mismo, por negacin ilcita del e7ercicio de este derecho a &uienes lo tengan reconocido por la Le', o por cual&uier otro medio o procedimiento seme7ante, ' sin per7uicio de castigar el hecho como corresponde si constitu'ese otro delitoG. (l "ien 7urdico protegido es la transparencia ' claridad en el procedimiento democr)tico de formacin de los acuerdos sociales. La estructuracin del funcionamiento de una entidad societaria se "asa en una relacin de confianza &ue e;ige una perfecta formacin del sentido del voto, de tal manera &ue todos los &ue gozan de este derecho tengan la certeza de &ue su voluntad no ser) s u p l a n t a d a por manio"ras falsarias o por cual&uier otro medio o procedimiento seme7ante. A+ Autor#a (l legislador ha seguido un criterio a"ierto en la determinacin de la autora, pues as como en el artculo pre ced en t e e spe cif ica &u e sea n los socios en situacin ma'oritaria en la Eunta de >ccionistas o los componentes de los rganos de administracin, el precepto &ue ahora se comenta a"re l a p o s i " i l i d a d a cual&uier persona &ue imponga o se aproveche de un acuerdo lesivo adoptado por una ma'ora ficticia alcanzada por los medios &ue tipifica. > pesar de la frmula utilizada la doctrina considera &ue se trata de un delito especial propio, 'a &ue necesariamente los su7etos activos de"en ser personas &ue formen parte del cuerpo social o de los rganos de administracin, en cuanto &ue los acuerdos lesivos se adoptan en el interior de los rganos de representacin o de administracin de la sociedad3 aun&ue ciertamente, la redaccin del tipo produce una necesaria indefinicin en la determinacin del su7eto activo del delito. -+ 0lementos del tipo 1., Imposicin o apro ec&amiento @ientras &ue en el artculo #91 se tipifica la imposicin de acuerdos a"usivos, en el presente artculo se e;tiende la sancin no slo a los &ue imponen un acuerdo lesivo, alcanzado en determinadas circunstancias, sino tam"iDn a los &ue se aprovecharen del mismo para s o para un tercero. 2., 5a"or#a ficticia Las normas reguladoras de las diferentes modalidades societarias ,9ociedades >nnimas, <esponsa"ilidad limitada, Cooperativas, etcQ2, contienen una serie de previsiones so"re la forma de tomar acuerdos. >s, los art#culos 1*) 6ma"or#a ordinaria+7 1** 6ma"or#a legal refor8ada+ " 2.. 6ma"or#a estatutaria refor8ada+ de la Le" de Sociedades de Capital regulan las ma"or#as precisas para la adopcin de acuerdos en la sociedad de responsabilidad limitada9 " el art#culo 2.1 de la misma le" se refiere a las sociedades annimas. (stas disposiciones sientan los criterios ")sicos ' esenciales para &ue los acuerdos no slo sean v)lidos sino &ue representen la voluntad real de la ma'ora. (l cumplimiento estricto de sus tDrminos dar) lugar a la realizacin de acuerdos cu'a efectividad resulta inataca"le. @a'ora ficticia es la &ue difiere de la real por&ue alguien ha manipulado los resortes legales ' ha introducido elementos de distorsin &ue producen un inevita"le desa7uste entre lo &ue sera verdadero ' lo &ue resulta falso. (n resumen e;istira ma'ora ficticia cuando Dsta se consiga mediante el cmputo de votos
12
www.monografias.com
ficticios en alguna de las modalidades previstas por la le' ' ser) atpica la utilizacin de votos ficticios cuando con la sola ponderacin de los votos v)lidos, e;cluidos los ficticios, se hu"iera alcanzado la ma'ora seCalada por la le'. (n este /ltimo caso son los votos los &ue tienen el car)cter de ficticio pero no la ma'ora suficiente o"tenida mediante el cmputo e;clusivo de los votos reales ' v)lidos. 9in em"argo no ha"ra o"st)culos para castigar independientemente las manio"ras falsarias o fraudulentas realizadas para configurar los votos ficticios. 3., Abuso de firma en blanco (l legislador esta"lece a ttulo puramente descriptivo, una serie de conductas &ue se han utilizado para la o"tencin de una ma'ora ficticia. 9eCala, en primer lugar el a"uso de firma en "lanco, viniendo a reconocer implcitamente la e;istencia de una pr)ctica o costum"re en el funcionamiento interior de las sociedades, &ue estima normal &ue los representantes o administradores de7en impresos o documentos firmados en "lanco para &ue, en caso necesario, sean utilizados para adoptar decisiones o formar acuerdos. 4alle @uCiz ,*"ra citada2 seCala &ue ha"r)n de o"servarse especiales cautelas en torno al a"uso de firma en "lanco, en tanto en cuanto su utilizacin en las grandes sociedades es poco menos &ue imprescindi"le. >dmite no o"stante una ela"oracin 7urisprudencial en torno a esta modalidad, en la medida en &ue no es desconocida para nuestros :ri"unales, pues su relevancia penal poda aflorar directamente en el terreno de las falsedades documentales puni"les o, indirectamente integradas en el delito de estafa conformando as una modalidad agravada ,la denominada estafa falsaria2. !., Atribucin indebida del derec&o de oto 9eCala *rtiz Jrculo ,*"ra citada2 &ue la atri"ucin inde"ida del voto es un tipo penal en "lanco, a completar, en su caso, con los artculos 1BB, 1B9 ' concordantes de la Le' de 9ociedades de Capital. Con car)cter general el artculo 91 de esta Le' dispone &ue Fcada participacin social =en la sociedad de responsa"ilidad limitada? ' cada accin =en la sociedad annima? confieren a su titular legtimo la condicin de socio ' le atri"u'en los derechos reconocidos en esta Le' ' en los estatutosG3 ' m)s adelante ,artculo 9+ c2 le otorga, como derecho mnimo, el de asistir ' votar en las Euntas .enerales. La Le' proh"e Fla emisin de acciones &ue de forma directa o indirecta alteren la proporcionalidad entre el valor nominal ' el derecho de votoG ,artculo 90.#23 regula el rDgimen de las participaciones sociales ' acciones sin voto ,artculos 9B a 1$+2 ' la suspensin del e7ercicio del derecho de voto en el caso de ad&uisicin de acciones propias o participaciones o acciones de la sociedad dominante ,artculo 11B2. Por consiguiente la conducta tpica de atri"ucin inde"ida del derecho de voto vendr) marcada por el incumplimiento o falta de respeto de las previsiones legales so"re los supuestos en &ue no se dispone del derecho de voto. $., %egacin il#cita del ejercicio del derec&o de oto (ste supuesto representa la cara opuesta al apartado anterior. (n este caso el socio inicialmente ostenta en su integridad ' sin restricciones ni matizaciones el derecho de voto, pero la persona o personas &ue tienen facultades para convocar ' dirigir los de"ates en las 7untas de accionistas o en los rganos de administracin se lo niega ilcitamente. Para *rtiz Jrculo ,*"ra citada2 este supuesto podra concurrir con el previsto en el artculo #9+, &ue sera a"sor"ido por a&uDl, 'a &ue sin voto el socio no podra participar en la gestin ' control social. '., 5edios o procedimientos semejantes (n opinin de @artn Palln ,*"ra citada2, esta analoga o seme7anza ha' &ue referirla no slo a los procedimientos ta;ativamente descritos por el legislador, sino a cual&uier otro &ue produzca como resultado una ma'ora ficticia de tal manera &ue se altera la realidad de la voluntad de los socios. >s, la STS 969/2010, de 29 de octubre, estima incurso en este delito el administrador de la sociedad &ue consigui una ma'ora fraudulenta en el rgano de administracin, haciendo su'as las aportaciones sociales de determinadas entidades en "ase a un poder &ue esta"a otorgado para otra finalidad ' con ello consigui una posicin dominadora en la sociedad, ' cuando 'a tena esa ma'ora ficticia, someti a Eunta (;traordinaria el e;amen de las ad7udicaciones de las participaciones sociales, privando de ellas a otros socios ' los derechos inherentes, incluida la distri"ucin de resultados3 acuerdos &ue fueron declarados nulos en la va civil. Con la finalidad de apartar a los socios de una determinada votacin se puede acudir a coacciones, amenazas o chanta7es, compeliDndoles a no participar en la votacin del acuerdo &ue se trata de imponer. Pero no slo se inclu'en en estas conductas la actitud de a"stencin sino a&uellas en &ue permitiendo la concurrencia de los socios a la 7unta o de los administradores a las decisiones de los
13
www.monografias.com
rganos de administracin, se les impone por cual&uiera de los procedimientos anteriores e incluso mediante la compra del voto, un determinado sentido a su manifestacin de voluntad a travDs del voto. (n todo caso, el inciso 7(or cual8uier otro "edio o (rocedi"iento !e"ejante9 ha de ser interpretado restrictivamente. >s la STS 1032/2013, de 19 de dicie"bre , confirma la sentencia a"solutoria de la >udiencia estimando &ue no podra asimilarse a las conductas e7emplificativamente enumeradas en el precepto la llevada a ca"o por el acusado &ue, seg/n el hecho pro"ado, Factuando como administrador /nico de 5!nversiones !ndustriales ' (nergas de >naga 9LG, revoc el nom"ramiento de >.C.C. como conse7ero delegado designado por tal entidad en Canarias >groner 9L ' se design a s mismo, acumulando de esa forma en su persona los cargos de Presidente ' 4icepresidente ' la do"le condicin de Conse7ero 8elegado de esta /ltima sociedad. 8e esa manera "urla"a el propsito de pluralidad ' diversificacin &ue ha"a inspirado las reglas en la formacin del Conse7o de >dministracin de Canarias >groner 9.L. (se acuerdo se adopt con el propsito de per7udicar a esta entidadG. (., 0l perjuicio Constitu'e el elemento esencial del delito, de tal manera &ue si no e;iste per7uicio para la sociedad o alguno de sus socios no se produce, aun&ue el acuerdo sea lesivo en s mismo por la naturaleza de su contenido. >dem)s, el precepto cierra el crculo de per7udicados, pues no contempla el per7uicio de tercero. La literalidad del precepto es clara en ese e;tremo, se lee en la STS 1032/2013, de 19 de dicie"breM Fel acuerdo ha de ser per7udicial para la propia sociedad o para alguno de sus socios. Ao se contempla el per7uicio a otra sociedad. 9i el acuerdo &ue se considera constitutivo del delito del artculo #9# fue adoptado en el seno de la 9ociedad !nversiones !ndustriales ' de (nerga de >naga 9L, ' el per7uicio &ue se anuda a ese acuerdo recae so"re 5Canarias >groner 9 L5, el tema &ueda zan7adoM no puede nacer una responsa"ilidad al amparo del artculo #9# CP. >s lo resalta el @inisterio Uiscal cu'a argumentacin en este punto merece ser acogidaM el elemento fundamental del artculo #9# es un acuerdo lesivo para la propia sociedad en cu'o seno se adopta o para uno de sus socios. Luedan e;tramuros del tipo acuerdos lesivos para terceros, sean personas fsicas o 7urdicasG. )., 0l dolo (l tipo e;ige una vertiente su"7etiva &ue dD vida a la conducta penalmente reprocha"le. (l autor o autores &uieren conformar, por procedimientos ilcitos, una ma'ora ficticia &ue dD a luz un acuerdo lesivo, pero al mismo tiempo el desencadenante de la accin &ue e;plica las actuaciones previas, es o"tener un "eneficio propio o de un tercero. (ste tercero es a7eno a la sociedad pero resulta impensa"le &ue no act/e en connivencia o en total acuerdo con los &ue act/an desde dentro de la sociedad. (sta posi"ilidad es la &ue 7ustifica la apertura del tipo a todos los &ue desarrollan la conducta tpica, sin restringirlo, como hacen otros artculos, a los administradores de hecho o de derecho. C+ Concursos (l legislador ha sido consciente del comple7o entramado delictivo &ue conlleva la conformacin de una ma'ora ficticia conseguida a travDs de los procedimientos &ue se descri"en e n el artculo #9# del Cdigo Penal ' aCade, como cl)usula de cierre, &ue la calificacin 7urdica ' las penas seCaladas, se aplicar)n, !in (erjuicio de ca!ti-ar el 5ec5o co"o corre!(onde !i con!tituye!e otro delito6 Con este p)rrafo final se a"re la posi"ilidad de un concurso punitivo &ue de"e catalogarse, como concurso de le'es o concurso de delitos. (n principio la frmula &ue plantea menos pro"lemas interpretativos es la del concurso de delitos, tanto real como ideal o medial. Como apunta certeramente 4alle @uCiz ,*"ra citada2, las posi"les hiptesis concursales no de"eran presentar especficas caractersticas, de forma &ue su solucin de"era pasar por las reglas generales al respecto, sin em"argo reconoce &ue el inciso final introduce una cierta confusin. Conforme a la STS 1032/2013, de 19 de dicie"bre , el delito del artculo #95 , #5#2 a"sor"e el desvalor del artculo #9#.
Negativa o impedimento del ejercicio de los derechos sociales

8ispone el artculo #9+M FLos administradores de hecho o de derecho de cual&uier sociedad constituida o en formacin, &ue sin causa legal negaren o impidieren a un socio el e7ercicio de los derechos de informacin, participacin en la gestin o control de la actividad social, o suscripcin preferente de acciones reconocidos por las Le'es, ser)n castigados con la pena de multa de seis a doce mesesG. Conforme a la doctrina m)s caracterizada, el tipo penal o"7eto de estudio tutela los derechos
14
www.monografias.com
econmicos ' polticos propios de la condicin de socio, de acuerdo con la normativa e;trapenal reguladora de los derechos inherentes a dicha condicin. (s cierto &ue no se refiere a todos, pero s a los derechos mnimos del accionista ... >s, son derechos tutelados de naturaleza econmico patrimonial el derecho a participar en los "eneficios, a participar en la cuota de li&uidacin ' de suscripcin preferente3 ' son derechos polticos los de informacin ' asistencia ' voto en la 7untas generales. :rata el legislador de velar por el correcto funcionamiento de los rganos de administracin de las sociedades, protegiendo los resortes de control de la gestin social de los accionistas ' socios. (llo se enmarca en el contenido de las 8irectivas comunitarias correspondientes ,especialmente la Cuarta 8irectiva2 , SSTS 1351/2009, de 22 de dicie"bre y 969/2010, de 29 de octubre2. (;iste unanimidad en la doctrina, al cuestionar las razones de poltica criminal &ue han llevado al legislador de 1995 a incluir en el cat)logo de delitos societarios las conductas descritas en el artculo #9+ C P , o " se r va n d o @ a r t n P a l l n , * " r a c i t a d a 2 & u e e l propio legislador no de"e estar mu' convencido de los perfiles penales de esta figura al esta"lecer como una respuesta punitiva una multa de seis a doce meses. Las SSTS 650/2003, de 9 de "ayo y 1351/2009, de 22 de dicie"bre, re"aten las censuras doctrinales &ue critican el precepto por estimar &ue los derechos de los accionistas ?&ue constitu'en el "ien 7urdico protegido? 'a se encuentran tutelados por la legislacin mercantil ' no precisan el amparo penal3 estas crticas desconocen la relevancia de los derechos ")sicos de los accionistas &ue no pertenecen al grupo de control de la sociedad, la gravedad de los ata&ues de &ue pueden ser o"7eto, ' la necesidad de una tutela contundente frente a estas agresiones, &ue slo puede ser proporcionada por la intervencin penalG. Pero asimismo la 7urisprudencia , SSTS 796/2006, de 1& de julio, 1351/2009, de 22 de dicie"bre y 933/2010, de 22 de octubre 2 seCala Fla necesidad de restringir los supuestos &ue 7ustifican la intervencin penal, &ue de"en &uedar limitados a los comportamientos m)s a"iertamente impeditivos del e7ercicio de estos derechos ")sicos, para diferenciarlos de los supuestos en &ue lo &ue se discute es simplemente la suficiencia del modo en &ue se ha atendido a los derechos de los accionistas, supuestos &ue est)n reservados al )m"ito mercantilG. (fectivamente, como reitera la STS 1953/2002, de 26 de no'ie"bre , Fel tipo introducido en el CP de 1995, como consecuencia de las 8irectivas Comunitarias, es cierto &ue criminaliza determinados ilcitos civiles dentro de la esfera de los derechos polticos ' econmicos &ue corresponden a los socios o accionistas, concretamente, los de informacin, participacin en la gestin o control de la actividad social o suscripcin preferente de acciones, todos ellos recogidos en la Legislacin mercantil, adem)s de otros &ue est)n e;cluidos de la conminacin penal "ien por entenderse &ue tienen menos trascendencia o por&ue no se e7ercitan ante los administradores ' por ello no integran la conducta penalmente relevante. 9e ha afirmado &ue falta un plus de anti7uricidad material &ue 7ustifi&ue la respuesta penal frente al incumplimiento de o"ligaciones mercantiles &ue pueden ser demandadas igualmente en esta va, advirtiDndose &ue la estructura de la o"ligacin sera idDntica en un caso ' otro. Precisamente por ello decamos en la STS 65&/2002, de 17 de abril, a propsito del artculo #91 CP, &ue tam"iDn constitu'e una criminalizacin de determinadas conductas societarias, &ue ello e&uivale a sancionar penalmente determinadas conductas incardina"les en el e7ercicio a"usivo de los derechos ,artculo %.# CC2. (s en este punto donde de"e radicar la 7ustificacin de la conminacin penal a los administradores de hecho o de derecho de cual&uier sociedad constituida o en formacin, &ue sin causa legal negaren o impidieren a un socio el e7ercicio de los derechos seCalados m)s arri"a, pues no se trata de una negativa espor)dica, ocasional, puntual o aislada, sino en a"ierta conculcacin de la Legislacin en materia de sociedades, con a"uso de su cargo, desplegar, en sntesis, una conducta o"struccionista frente al derecho de los socios, siendo esta cualidad de persistencia en el a"uso lo &ue por regla general de"e determinar la aplicacin de la le' penalG. (n el mismo sentido se pronuncia la STS 1351/2009, de 22 de dicie"bre . 8e ah se deriva la dificultad de apreciar el delito continuado en este tipo delictivo, pues como seCala la STS 1953/2002, de 26 de no'ie"bre , Fla estructura tpica consiste en negar o impedir el e7ercicio de los derechos sociales frente al re&uerimiento de los accionistas &ue persiste en el tiempo, alcanzando el efecto propio de los delitos permanentes. La renovacin o reproduccin del re&uerimiento ' su desconocimiento por el infractor, no constitu'en acciones tpicas distintas, sino &ue consolidan el a"uso e7ercido por a&uDl, lo &ue impregna de anti7uricidad material la conducta tpicaG. (n todo caso, como advierte la STS 1351/2009, de 22 de dicie"bre, en los supuestos comprendidos en el precepto Fla superposicin de acciones civiles ' penales resulta inevita"le. La o"struccin del e7ercicio de los derechos de los socios legitima la impugnacin del acuerdo as viciado ', a la vez, formalmente cumple los re&uisitos tpicos de la figura &ue nos ocupaG. A+ Autor#a
15
www.monografias.com
*"serva @artn Palln ,*"ra citada2 &ue el legislador cierra ' delimita el crculo de autores centrando la actividad delictiva en los comportamientos de los administradores de hecho ' de derecho. Aos encontramos, por tanto, ante un delito especial propio &ue solamente admite la comisin directa ' material por los su7etos especficamente seCalados en el tipo penal. -+ Consumacin 9eCala la STS 1953/2002, de 26 de no'ie"bre &ue Fel tipo no e;ige la e;istencia de per7uicio patrimonial alguno para su consumacin, como no puede ser de otra manera teniendo en cuenta &ue no se trata de un delito de resultadoG3 conclusin &ue la STS 796/2006, de 1& de julio apo'a en "ase a &ue Fcuando el Legislador ha pretendido diseCar en el )m"ito de los delitos societarios un tipo de resultado patrimonial lesivo as lo ha dispuesto e;presamente, por e7emplo en el art #95 en el &ue se e;ige como resultado tpico &ue se cause directamente un per7uicio econmico evalua"le a los sociosG. Conforme a la STS 1351/2009, de 22 de dicie"bre , Fse trata de una infraccin de mera inactividad o "ien o"stativa frente a los socios, siendo de efecto permanente, lo &ue significa &ue su consumacin se prolonga en el tiempo mientras el administrador &ue deso'e los re&uerimientos de los socios, no cumpla con las o"ligaciones &ue le vienen impuestas por la legislacin mercantil5. C+ 0lementos del tipo 1., %egar o impedir sin causa legal 9eCala @artn Palln ,*"ra citada2 &ue negar consiste en una accin &ue desconoce la e;istencia de una cosa, en este caso de los derechos e;presados en el tipo, desestimando las pretensiones e;presadas por el titular del derecho de su e7ercicio. 6asta &ue no se active el derecho &ue se e7ercita no se sa"e si el su7eto activo ,administradores de hecho o de derecho2 va a reaccionar negando la realidad de la e;istencia del derecho o la posi"ilidad de su e7ercicio. !mpedir consiste en "oicotear, o"staculizar, o"struir o poner cortapisas al e7ercicio del derecho de tal manera &ue sus posi"ilidades de ser efectivo se vean frustradas. Por ello a diferencia del supuesto anterior nos encontramos ante un delito de resultado. *"staculizar, dilatar o poner tra"as supone la posi"ilidad de su comisin mediante actitudes o comportamientos omisivos. 2., :erec&os protegidos penalmente (l artculo 9+ de la citada Le' de 9ociedades de Capital atri"u'e al socio de las sociedades annima ' de responsa"ilidad limitada Flos siguientes derechosM a2 (l de participar en el reparto de las ganancias sociales ' en el patrimonio resultante de la li&uidacin. "2 (l de asuncin preferente en la creacin de nuevas participaciones o el de suscripcin preferente en la emisin de nuevas acciones o de o"ligaciones converti"les en acciones. c2 (l de asistir ' votar en las 7untas generales ' el de impugnar los acuerdos sociales. d2 (l de informacinG. Como o"serva @artn Palln ,*"ra citada2 Fel tipo penal se refiere a derechos reconocidos por las le'es, con lo &ue se plantea la cuestin de si los derechos &ue slo tienen una referencia estatutaria &uedan al margen del tipo, aun&ue se refieran a los derechos de informacin, control, gestin o suscripcin preferente ' sean o"7eto de manio"ras impeditivas u o"stativas. (s evidente &ue si los derechos est)n reconocidos e;presa ' directamente por la le', resulta indiferente &ue posteriormente se reproduzcan en los estatutos. Lo verdaderamente relevante a efectos del tipo es precisar si cuando, por el gDnero de sociedad, el derecho slo est) reconocido en los (statutos se pueden e&uiparar a derechos legalmente reconocidosG. 2.1. :erec&o de informacin F9e ha dicho de forma "ien pl)stica, se lee en la STS 91/2013, de 1 de *ebrero, &ue el derecho de informacin no tiene otro o"7eto &ue permitir al socio conocer el estado de salud de sus intereses. Con su definicin entre los de"eres &ue delimitan el !tatu! !ocii se persigue asegurar los principios de fidelidad ' "uena fe como presupuestos para el logro del interDs com/n &ue, por definicin, anima toda forma societaria. Precisamente por ello el derecho mercantil regula de forma precisa los tDrminos de e7ercicio de ese derecho. (n efecto, el Real Decreto Le-i!lati'o 1/2010, 7 de julio , por el &ue se aprue"a el te;to refundido de las sociedades de capital, en su artculo 9+.d2 consagra el derecho de informacin de los socios ' en los artculos 190 ' 19%, referidos respectivamente a las sociedades de responsa"ilidad limitada ' a las sociedades annimas, reconoce &ue los socios podr)n solicitar por escrito, con anterioridad a la reunin de la 7unta general o ver"almente durante la misma, los informes o aclaraciones &ue estimen precisos acerca de los asuntos comprendidos en el orden del da. 9e aCade &ue el rgano de administracin estar) o"ligado a proporcion)rselos, en forma oral o escrita de acuerdo con el momento ' la naturaleza de la informacin solicitada, salvo en los casos en &ue, a 7uicio del propio rgano, la pu"licidad de Dsta per7udi&ue el interDs social. 8el mismo modo, el artculo #%#, tras seCalar &ue las cuentas anuales se apro"ar)n por la 7unta general, precisa &ue FQa partir de la convocatoria de la 7unta general, cual&uier socio podr) o"tener de la sociedad, de forma inmediata ' gratuita, los documentos &ue han de ser
16
www.monografias.com
sometidos a la apro"acin de la misma, as como en su caso, el informe de gestin ' el informe del auditor de cuentasG, resultando o"ligado hacer mencin a este derecho en la convocatoria. S 'a en el )m"ito de las sociedades de responsa"ilidad limitada, FQsalvo disposicin contraria de los estatutos, durante ese mismo plazo, el socio o socios ,Q2 &ue representen al menos el cinco por ciento del capital podr)n e;aminar en el domicilio social, por s o en unin de e;perto conta"le, los documentos &ue sirvan de soporte ' de antecedente de las cuentas anualesG. FLa esencialidad del derecho de informacin =se lee en las SSTS 1351/2009, de 22 de dicie"bre y 969/2010, de 29 de octubre ? &ueda fuera de toda duda, no slo por su reconocimiento e;preso en la le' ..., sino por&ue se erige en presupuesto ineludi"le, a travDs del e7ercicio del voto en las 7untas generales, del derecho de participacin ' control en la gestin de la sociedadG. >s, seg/n afirma la STS 781/2006, de & de julio Fen las sociedades capitalistas ,las sociedades annimas ' de responsa"ilidad limitada2, el derecho de informacin est) relacionado directamente con la cele"racin de las 7untas generales de accionistas ,artculo 11# L9>, artculo 51 L9<L, ', por todas, STS Sala 1: de 3 de dicie"bre de 20032. (n suma, la e;tensin ' modalidades de e7ercicio del derecho de informacin tiene el alcance concreto &ue le otorgan las correspondientes normas societarias. >s lo declara la STS &2/2006, de 27 de enero, en un supuesto referido a una 9ociedad de <esponsa"ilidad Limitada3 la STS 2&5/2007, de 16 de "ar)o, en uno atinente a una Uundacin3 ' las SSTS 650/2003, de 9 de "ayo, 796/2006, de 1& de julio, 330/2013, de 26 de "ar)o ' 969/2010, de 29 de octubre, relativas a 9ociedades >nnimas. FComo o"7eto del tipo penal el )m"ito del derecho no alcanza a los supuestos razona"lemente discuti"les, &ue de"en &uedar para su de"ate en el )m"ito estrictamente mercantil, por lo &ue /nicamente ser)n tpicos a&uellos supuestos de denegacin de informacin a la &ue los socios tienen derecho de modo manifiesto, como sucede con los prevenidos en los artculos 11# L9> ,derecho de los accionistas a los informes o aclaraciones &ue estimen precisos acerca de los asuntos &ue figuren en el orden del da de una Eunta .eneral2 =artculo 19%.1 de la vigente L9C? ' #1# L9> ,derecho de los accionistas a o"tener cual&uiera de los documentos &ue ha"r)n de ser sometidos a la apro"acin de la Eunta2 ,art#culo 2(2 LSC?G. (fectivamente, como apunta la STS 91/2013, de 1 de *ebrero , Fest) fuera de dudas &ue la amenaza de una pena, asociada al incumplimiento de ese de"er definido por la legislacin mercantil, slo ad&uiere sentido cuando se reserva el derecho penal para las formas m)s graves de o"staculizacin del e7ercicio de a&uel derecho. Las conductas a"arcadas por el tipo previsto en el artculo #9+ del CP no pueden ser definidas a partir de un automatismo en la penalizacin de todo a&uello &ue no se a7uste a las e;igencias del derecho mercantil, so"re todo, cuando Dste conoce mecanismos de reparacin igual de eficaces ', lo &ue es m)s importante, sin los efectos aCadidos &ue son propios de toda condena penal. (n definitiva, en la interpretacin del tipo penal &ue sanciona el menosca"o del derecho de informacin &ue asiste a todo socio, no ca"e una metodologa mimDtica &ue se desentienda de la verdadera intencionalidad ' trascendencia lesiva de la accin imputada al socio incumplidor. (sta necesidad de una interpretacin restrictiva, a7ustada a los principios &ue informan el derecho penal, ha sido destacada por la 7urisprudencia de esta 9ala. >s nos hemos referido a la relevancia de los derechos ")sicos de los accionistas &ue no pertenecen al grupo de control de la sociedad, la gravedad de los ata&ues de &ue pueden ser o"7eto, ' la necesidad de una tutela contundente frente a estas agresiones, &ue slo puede ser proporcionada por la intervencin penal. 9in em"argo, asiste la razn a los crticos en la necesidad de restringir los supuestos &ue 7ustifican la intervencin penal, &ue de"en &uedar limitados a los comportamientos m)s a"iertamente impeditivos del e7ercicio de estos derechos ")sicos, para diferenciarlos de los supuestos en &ue lo &ue se discute es simplemente la suficiencia del modo en &ue se ha atendido a los derechos de los accionistas, supuestos &ue est)n reservados al )m"ito mercantil. La restriccin de"e alcanzarse a travDs de una interpretacin del precepto su7eta a su fundamentacin material, en el triple )m"ito del o"7eto, de la conducta tpica ' del elemento normativo ,Nsin causa legalO2. (n el )m"ito del o"7eto material ha de partirse de &ue los derechos tutelados en el precepto no son a"solutos ni ilimitados. Concret)ndonos al derecho de informacin, al &ue se refiere el presente recurso, su e;tensin ' modalidades de e7ercicio tiene el alcance concreto &ue le otorgan las correspondientes normas societarias. Como o"7eto del tipo penal el )m"ito del derecho no alcanza a los supuestos razona"lemente discuti"les, &ue de"en &uedar para su de"ate en el )m"ito estrictamente mercantil, por lo &ue /nicamente ser)n tpicos a&uellos supuestos de denegacin de informacin a la &ue los socios tienen derecho de modo manifiesto, como sucede con los prevenidos en los artculos 11# L9> ,derecho de los accionistas a los informes o aclaraciones &ue estimen precisos acerca de los asuntos &ue figuren en el orden del da de una Eunta .eneral2 ' #1# L9> ,derecho de los accionistas a o"tener cual&uiera de los documentos &ue ha"r)n de ser sometidos a la apro"acin de la Eunta2. (n el )m"ito de la conducta tpica ha de considerarse &ue el precepto no penaliza cual&uier comportamiento &ue meramente dificulte el e7ercicio de los referidos
17
www.monografias.com
derechos del socio, lo &ue podr) constituir un ilcito mercantil. 9e re&uiere e;presamente NnegarO, &ue en este conte;to e&uivale a desconocer dichos derechos, o impedir, &ue e&uivale a imposi"ilitar. (n consecuencia cuando el derecho se reconoce ' se atiende, proporcionando al socio una informacin ")sicamente correcta, las alegaciones so"re demoras, omisiones o simples dificultades &uedan al margen del comportamiento tpico, sin per7uicio de la responsa"ilidad &ue proceda en el )m"ito mercantil ,SSTS 650/2003, de 9 de "ayo, 796/2006, de 1& de julio, 1351/2009, de 22 de dicie"bre 2. S tam"iDn hemos dicho &ue la conducta delictiva de"e restringirse slo a los comportamientos m)s a"iertamente impeditivos del e7ercicio de estos derechos ")sicos, para diferenciarlos de los supuestos en &ue lo &ue se discute es simplemente la suficiencia del modo en &ue se ha atendido a los derechos de los accionistas, supuestos &ue est)n reservados al )m"ito del derecho mercantil, ha"iendo destacado como conducta tpica la o"struccionista frente al derecho de los socios, siendo esta cualidad de persistencia en el a"uso, lo &ue por regla general de"e determinar la aplicacin de la le' penal ,STS 1351/2009, de 22 de dicie"bre 2G. Pero no es e;igi"le &ue el comportamiento sea reiterado, pues no lo re&uiere el precepto, ni tampoco se e;ige un elemento su"7etivo especfico ,el Legislador suprimi en la redaccin final del artculo las e;presiones "alicio!a y reiterada"ente &ue figura"an en el pro'ecto2, pero s una a"ierta conculcacin de la Legislacin en materia de sociedades, como se ha seCalado 'a por esta misma 9ala , STS de 26 de no'ie"bre de 20022, pudiendo constituir la persistencia en la negativa a informar, una manifestacin de este car)cter manifiesto de la conculcacin del derecho de informacinG. (n este sentido tam"iDn la STS 1351/2009, de 22 de dicie"bre. (n definitiva, dice la STS 330/2013, de 26 de "ar)o , Fde"e tratarse de una negativa clara ' rotunda por lo &ue &uedan e;tramuros del tipo las meras dificultades, demoras u omisiones &ue impiden a la postre la informacin solicitada. Por ello tampoco se e;ige &ue la negativa sea reiterada, el tipo no lo e;ige pero &uD duda ca"e &ue la reiteracin en la negativa facilita la acreditacin de la conculcacin del derecho ?SSTS de 26 de no'ie"bre 2002 , m)s recientemente, 532/2012 de 26 de 3unio?. Por otra parte el tipo penal &ue se comenta no e;ige per7uicio patrimonial alguno pues el legislador no lo e;ige pero s se e;ige una idoneidad lesiva para el patrimonio del socio concernidoG. >s, la STS 969/2010, de 29 de octubre, apo'a la condena en Fel comportamiento reiterado ' persistencia del acusado en negarse a dar cuenta de su gestin hasta el punto &ue deso"edeci los diversos mandamientos 7udiciales en ese sentido tanto en procedimientos civiles seguidos contra Dl por los socios oponentes como en esta causa, actitud o"struccionista &ue se mantuvo hasta la presentacin del escrito de conclusiones provisionales de su defensaG. S la STS 1351/2009, de 22 de dicie"bre, casa la a"solutoria de la >udiencia ' condena por el delito del artculo #9+ CP. (n el supuesto &ue nos ocupa los imputados no slo no ofrecieron informacin a los socios en los tDrminos del artculo 11# de la L9>, sino &ue se negaron a convocar Euntas en repetidas ocasiones, ' cuando finalmente accedieron, se deshicieron de uno de los representantes de un socio en el Conse7o. Por tanto, la falta de informacin, por mu' instrumental &ue sea, e;iste, tanto por la negacin como por la falta de convocatoria de las Euntas ... PiDnsese &ue no ha' informacin si no ha' Eunta de accionistas, ' no ha' Eunta si no se convoca por &uien tiene el de"er ' o"ligacin de proceder a esa convocatoria. Por el contrario, la STS 650/2003, de 9 de "ayo, confirma la a"solucin por&ue Fel precepto no penaliza cual&uier comportamiento &ue meramente dificulte el e7ercicio de los referidos derechos del socio, lo &ue podr) constituir un ilcito mercantil. 9e re&uiere e;presamente NnegarO, &ue en este conte;to e&uivale a desconocer dichos derechos, o impedir, &ue e&uivale a imposi"ilitar. (n consecuencia, cuando el derecho se reconoce ' se atiende, proporcionando al socio una informacin ")sicamente correcta, las alegaciones so"re demoras, omisiones o simples dificultades &uedan al margen del comportamiento tpico, sin per7uicio de la responsa"ilidad &ue proceda en el )m"ito mercantilG. :ampoco hu"o delito en el caso tratado en la STS 91/2013, de 1 de *ebreroM Fcuando el de"ate so"re la aplicacin del artculo #9+ del CP se centra, no en la e;istencia de una negativa a"ierta ' e;presa a proporcionar la informacin proporcionada, sino en torno a la suficiencia o insuficiencia de los documentos &ue fueron ofrecidos, esta 9ala no puede sino coincidir con el criterio del rgano de instanciaG &ue dict sentencia a"solutoria, desestimando el motivo del recurso. 8e igual modo, la STS 2&5/2007, de 16 de "ar)o, confirma la sentencia a"solutoria de instancia, recordando el criterio 7urisprudencial F&ue la no cele"racin de 7untas por no ha"erlas deli"eradamente convocado, slo integra una conducta califica"le de anti7urdica en el campo civil, &ue puede originar las pertinentes responsa"ilidades en ese orden 7urisdiccional , STS &2/2006, de 27 de enero 2G. (n el caso no hu"o impedimento de orden general para o"tener documentacin, sino meras instrucciones &ue afecta"an a todos los Patronos sin e;cepcin. (n el mismo sentido la STS 150/2011, de 18 de *ebrero, considera &ue Fla falta de convocatoria de
18
www.monografias.com
la Eunta es una irregularidad formal &ue tiene su m)s lgica ' racional solucin en el e7ercicio de la accin de nulidad de acuerdos sociales, sin necesidad de introducir el 8erecho penal innecesariamente en el conflicto por ausencia de un simple re&uisito formal. Los efectos sancionadores &ue se derivan de la falta de informacin slo pueden entrar en 7uego cuando la omisin tiene una intencionalidad ' finalidad de impedir a los socios el conocimiento e;acto de la vida de la sociedad, e incluso privarles de la posi"ilidad de acudir a la Eunta por desconocimiento de su cele"racin. La falta de informacin por s misma, sin ning/n otro propsito, tiene su cauce por la va de las le'es societarias &ue contemplan, incluso de una manera m)s eficaz ' r)pida, la nulidad de los acuerdos sociales, lo &ue neutraliza los efectos per7udiciales &ue pudieran derivarse de esta anomalaG. (n el caso en7uiciado las entidades &uerellantes tuvieron conocimiento del resultado de la Eunta por acta notarial, por no ha"er sido informadas previamente de su cele"racin, e impugnaron los acuerdos ante los :ri"unales de Praga, &ue decidieron su nulidad, si "ien dicha resolucin, en el momento de dictar sentencia, se encontra"a apelada. (llo elimina cual&uier vestigio de tipificacin penal. Por otro lado, como indica la STS 1953/2002, de 26 de no'ie"bre , Fla negativa o el impedimento a un socio del e7ercicio de los derechos citados no puede fundamentarse en otra causa &ue no sea de las reconocidas legalmente. >s, el artculo 11#.1 :<9> se refiere a &ue la pu"licidad de los datos solicitados 5per7udi&ue los intereses sociales5, como e;cepcin a la o"ligacin de los administradores a proporcionar a los socios o accionistas los informes o aclaraciones &ue estimen precisos. (l artculo #1#.# del mismo :e;to no contiene restriccin alguna al derecho de cual&uier accionista de o"tener de la sociedad, de forma inmediata ' gratuita, los documentos &ue han de ser sometidos a la apro"acin de la Eunta .eneral, as como en su caso, el informe de gestin ' el informe de los auditores de cuentas. Uuera del crculo de las e;cepciones legales no ca"e invocar otras 7ustificacionesG. F(sa afirmacin, v)lida tanto respecto del rDgimen 7urdico de las sociedades annimas como de las sociedades de responsa"ilidad limitada =dice la STS 933/2010, de 22 de octubre ? es o"7eto de regulacin e;presa en el reciente RDL 1/2010, de 7 de julio, por el &ue se aprue"a el te;to refundido de las sociedades de capital. (n su artculo 9+.d2 consagra el derecho de informacin de los socios ' en los artculos 190 ' 19%, referidos respectivamente a las sociedades de responsa"ilidad limitada ' a las sociedades annimas, reconoce &ue los socios podr)n solicitar por escrito, con anterioridad a la reunin de la Eunta general o ver"almente durante la misma, los informes o aclaraciones &ue estimen precisos acerca de los asuntos comprendidos en el orden del da. 9e aCade &ue el rgano de administracin estar) o"ligado a proporcion)rselos, en forma oral o escrita de acuerdo con el momento ' la naturaleza de la informacin solicitada, salvo en los casos en &ue, a 7uicio del propio rgano, la pu"licidad de Dsta per7udi&ue el interDs social. 8el mismo modo, el artculo #%#, tras seCalar &ue las cuentas anuales se apro"ar)n por la 7unta general, precisa &ue 5... a partir de la convocatoria de la 7unta general, cual&uier socio podr) o"tener de la sociedad, de forma inmediata ' gratuita, los documentos &ue han de ser sometidos a la apro"acin de la misma, as como en su caso, el informe de gestin ' el informe del auditor de cuentas5, resultando o"ligado hacer mencin a este derecho en la convocatoria. S 'a en el )m"ito de las sociedades de responsa"ilidad limitada, 5... salvo disposicin contraria de los estatutos, durante ese mismo plazo, el socio o socios ,...2 &ue representen al menos el cinco por ciento del capital podr)n e;aminar en el domicilio social, por s o en unin de e;perto conta"le, los documentos &ue sirvan de soporte ' de antecedente de las cuentas anuales5. 9e trata de un do"le derecho, por un lado o"tener copia de los documentos conta"les &ue se someten a apro"acin ', por otro, e;aminar los soportes documentales de tal conta"ilidadG. (n definitiva, dice la STS 330/2013, de 26 de "ar)o , Fno se oculta a la 9ala &ue el tipo amplio del delito &ue se comenta, unido a la conflictividad &ue puede darse en el )m"ito societario puede a"onar una utilizacin frecuente de acciones penales. 8os son los criterios &ue permiten delimitar el )m"ito de la respuesta penalM a2 Lue no e;ista causa legal &ue impida legtimamente al administrador a facilitar la informacin &ue se le solicita. "2 Lue la informacin solicitada sea el presupuesto necesario para la efectividad del e7ercicio de los derechos del socio. Por lo &ue se refiere al presente caso, verificamos en este control casacional &ue am"os elementos se han cumplido, por lo &ue no puede cuestionarse la legitimidad de la respuesta penalG. Uinalmente el 1TS de 28 de !e(tie"bre de 2011 ,#$#90T#$112, ha tratado la cuestin de la competencia 7udicial para la instruccin de la causaM Fnos encontramos con una denuncia por presunto delito societario del artculo #9+ CP por entender &ue el denunciado, administrador mancomunado de la mercantil <.P.!. 9L, 7unto con el denunciante, no cumpla con sus o"ligaciones de informacin a los socios ' en concreto, al denunciante. (l domicilio social de la entidad est) fi7ado en @adrid ' como la o"ligacin de informacin a los socios es una o"ligacin de hacer, esta se incumple donde el su7eto hu"iera de"ido realizar la conducta activa, &ue en el caso &ue nos ocupa es @adrid, por ello conforme al artculo 11.# L(Crim la competencia corresponde a @adridG.
19
www.monografias.com
2.2. :erec&os de control " gestin 9eCala la STS 2009, de 22 de dicie"bre &ue Fen este enunciado de"en englo"arse sin duda los derechos de asistencia ' voto en las 7untas generales, &ue en la doctrina han sido conceptuados como los fundamentales del accionista, 'a &ue mediante ellos se interviene e influ'e en la adopcin de los acuerdos sociales, se elige &uienes dirigen ' representan a la sociedad ', finalmente, se controla o puede controlar la situacin de la e;plotacin de la empresa de la &ue es titular la sociedad annima. @erece tam"iDn mencin el derecho a solicitar la convocatoria de Eunta .eneral (;traordinaria, 'a &ue los administradores de"er)n convocarla cuando lo soliciten socios &ue sean titulares, de, al menos, un cinco por ciento del capital social, e;presando en la solicitud los asuntos a tratar en la Eunta. (n este caso, la Eunta de"er) ser convocada para cele"rarse dentro de los treinta das siguientes a la fecha en &ue se hu"iese re&uerido notarialmente a los administradores para convocarla ,artculo 1$$.# L9>2G =el artculo 10B de la vigente L9C esta"lece un plazo de dos meses. Ao es conce"i"le &ue pueda cometerse el delito del artculo #9+ Frespecto de un socio &ue era titular del 1$$V ' tena acceso a las cuentas "ancarias e incluso firma"a las cuentas &ue se registra"an en el <egistro p/"lico pertinente. (s de resaltar cmo los hechos pro"ados declaran pro"ado &ue el &uerellante revoc poderes al acusado para, de manera casi inmediata, volver a otorg)rselos. Lo &ue pone en evidencia su efectivo control so"re la situacin de la gestinG , STS 51&/2008, de 30 de julio2. 2.3. :erec&o de suscripcin preferente de acciones La proteccin penal de este derecho es algo imprecisa, pues en principio no est)n comprendidas las sociedades &ue no tengan su capital social representado en acciones, como ocurre a las de responsa"ilidad limitada, cu'o capital social est) dividido en participaciones sociales, con la proscripcin e;presa de &ue se denominen acciones ' no o"stante la regulacin detallada &ue del derecho de preferencia concedido a los socios se efect/a en la Le', pero como apunta 9e&ueros 9azatornil ,8elitos societarios ' conductas afines. La Le'2, esta limitacin conducira a la inconsecuencia de cercenar los derechos de otros miem"ros integrados en entidades mercantiles con vocacin de participar permanentemente en el mercado, como la propia sociedad de responsa"ilidad limitada, las Ca7as de >horro o cual&uier fundacin, cooperativas, etc., propugnando una interpretacin teleolgica del precepto ' no en clave mercantil e;clusivamente, &ue posi"ilite la proteccin penal de las mismas. 3., 0l dolo (n los supuestos de negativa de los derechos, es evidente &ue se necesita un dolo directo &ue mueve la decisin de desconocer el derecho o derechos tutelados por el tipo penal. 9u e;igencia apareca m)s clara en todos los pro'ectos ' antecedentes de este artculo, inclu'endo solamente en el tipo a&uellas conductas &ue fueren maliciosas ' reiteradas. > la necesaria presencia del dolo se refiere la STS 1351/2009, de 22 de dicie"bre . La referencia &ue se hace en el tipo a la e;clusin de la culpa"ilidad, cuando concurra alguna causa legal &ue ampare ' 7ustifi&ue la negativa o impedimento de los derechos, hace mu' difcil la posi"ilidad del dolo eventual, 'a &ue la actuacin del su7eto activo siempre estara cu"ierta por la posi"ilidad de &ue la accin impeditiva se 7ustifi&ue por la e;istencia de preceptos legales o estatutarios &ue puedan ampararla. >s viene a reconocerlo la STS 650/2003, de 9 de "ayo , Fprecisamente por&ue la conculcacin de"e ser a"ierta ' manifiesta, no ca"en ordinariamente supuestos de error de prohi"icin, pues como es sa"ido la Eurisprudencia de esta 9ala e;clu'e el error de prohi"icin no slo cuando el agente tiene seguridad respecto a la ilicitud de su proceder, sino tam"iDn cuando tenga conciencia de una alta pro"a"ilidad de anti7uricidad, supuesto similar al dolo eventualG. (n el mismo sentido la STS 1351/2009, de 22 de dicie"bre , afirma &ue Flas dudas so"re la e;istencia de causa legal &ue 7ustifi&ue la negacin o impedimento de los derechos, o en otros tDrminos, el error venci"le ,artculo 11.1 CP2 so"re este elemento del tipo dar) lugar a la atipicidad de la conductaG. :+ Concursos Pna forma de impedir el control del funcionamiento de la sociedad puede provenir de la negacin del derecho de voto, por lo &ue la conducta tpica puede tener concomitancias con la negacin ilcita del e7ercicio del derecho de voto a &uien lo tenga reconocido por la le', &ue se recoge en el artculo #9# CP. La negativa a cumplir el re&uerimiento 7udicial para la e;hi"icin de li"ros constitu'e un delito de deso"ediencia del artculo 550 ' no un delito societario del artculo #9+, seg/n determin la STS 136/2010, de 18 de *ebrero. (n el caso, el fallo a"solutorio de la >udiencia estuvo fundado en &ue ni la decisin del Euez civil, ' por ende su mandato, eran conformes a 8erecho, en concreto a las previsiones del artculo 11# de la L9>, ni su incumplimiento por el re&uerido puede tener trascendencia penal, puesto &ue el artculo 5$1 de la L(Civil vigente en a&uel momento tan slo prevD como consecuencia del incumplimiento de la e;hi"icin de li"ros el &ue el incumplidor sea 5responsa"le de los daCos ' per7uicios &ue se originen al actor, el cual podr) reclamarlos 7untamente con la demanda principal5. (n definitiva, &ue 5...el Euez de Primera
20
www.monografias.com
!nstancia no de"i acceder a la e;hi"icin de li"ros conta"les...5 ' &ue 5en lugar alguno se prevD &ue la negativa u oposicin a e;hi"ir documentacin pueda dar lugar a &ue por el Euez se aperci"a de deso"ediencia a la autoridad 7udicial...5. FPero seme7ante argumentacin no puede tener acogida ha"ida cuenta de &ue, sin negar &ue concurren los elementos e;ternos del delito de deso"ediencia ..., corrige inde"idamente ' sin competencia para ello la decisin de un rgano 7udicial de diferente orden 7urisdiccional, &ue alcanz firmeza al no ser si&uiera o"7eto de recurso ' a pesar de lo cual el acusado incumpli frontalmente sin acudir a mecanismo 7urdico de clase alguna, tras ser formal ' de"idamente re&uerido para ello con el aperci"imiento e;preso correspondiente ... 8e igual modo &ue tampoco resulta de reci"o el argumento relativo a la ine;istencia, en las previsiones contempladas en el artculo 5$1 de la anterior L(Civil, de otras consecuencias del incumplimiento de la orden de e;hi"icin de li"ros distintas de la reparacin de los per7uicios causados al actor con esa conducta, teniendo en cuenta &ue ese precepto civil ni e;clua la comisin del ilcito penal ni, lgicamente, de"a e;presamente contemplarlo para hacer posi"le su efectiva aplicacin. Cumplidos todos los elementos tpicos de la infraccin, tan slo una e;clusin legal e;presa, lo &ue a&u no acontece, podra e;onerar de la responsa"ilidad en el )m"ito penal al autor de una conducta seme7ante, &ue no supone sino una forma como cual&uier otra de incumplimiento deso"ediente a la >utoridadG. Uinalmente la STS 330/2013, de 26 de "ar)o , desestim la pretensin de la >cusacin &ue postula"a la e;istencia de tres delitos ,en concurso real2 del artculo #9+ ?uno por cada Eunta?, ' no uno solo como recoga la sentencia de la >udiencia. FLa tesis no puede ser admitida 'a &ue el tipo penal supone una privacin de ese derecho de informacin &ue e;ige para su acreditacin &ue la negativa sea clara ' ta7ante, ' por tanto en caso de reiteracin de la negativa, tal reiteracin le7os de constituir un delito por cada negativa viene a constituir una consolidacin de la misma ' por tanto, e;iste un solo delito m);ime, cuando como es el caso, se trata de Euntas Pniversales mu' pr;imas en el tiempo. (n tal sentido, la STS 1953/2002, de 26 de no'ie"bre , se pronuncia por la ine;istencia de continuidad delictiva cuando se reitera la negativa a la informacin en diversas Euntas. <etenemos de dicha sentencia el siguiente p)rrafoM 5Q :iene razn el :ri"unal de instancia. Conforme a la Eurisprudencia de esta 9ala el delito continuado se caracteriza por&ue una pluralidad o diversidad de acciones infractoras de los mismos o seme7antes preceptos penales se refunden merced a dos posi"les criterios legales, uno o"7etivo, cuando ha'a aprovechamiento de idDntica ocasin, como deca el artculo 09 "is CP 19%+, ho' %1, ' otro su"7etivo, referido a la e;istencia de un plan preconce"ido por parte del agente, dolo unitario &ue 7ustifica la unificacin en una sola infraccin de las diversas acciones, tam"iDn su"ra'ado en el precepto de forma alternativa al anterior, lo &ue e&uivale a entender la suficiencia de uno u otro de los criterios mencionados para entender aplica"le la continuidad , STS 258/2000, de 21 de *ebrero 2. Pero en el presente caso no se da la premisa ")sica, diversas acciones ,u omisiones2 infractoras del mismo precepto, pues la estructura tpica consiste en negar o impedir el e7ercicio de los derechos sociales frente al re&uerimiento de los accionistas &ue persiste en el tiempo, alcanzando el efecto propio de los delitos permanentes. La renovacin o reproduccin del re&uerimiento ' su desconocimiento por el infractor, no constitu'en acciones tpicas distintas, sino &ue consolidan el a"uso e7ercido por a&uDl, lo &ue impregna de anti7uridicidad material la conducta tpica...5. Procede la desestimacin del motivoG. (2 (;cusa a"solutoria La STS 933/2010, de 22 de octubre, recordando &ue no faltan pronunciamientos de esta 9ala &ue e;tienden su vigencia a algunos de los delitos societarios = STS &2/2006, de 27 de enero?, neg su aplicacin al caso dado &ue e;ista un procedimiento de divorcio en el momento de la peticin de convocatoria para la cele"racin de Eunta por parte de la denunciante, desapareciendo uno de los presupuestos ineludi"les para la e;encin de responsa"ilidad.
Negativa o impedimento de la accin supervisora de la administracin

8ispone el artculo #91M FLos &ue, como administradores de hecho o de derecho de cual&uier sociedad constituida o en formacin, sometida o &ue act/e en mercados su7etos a supervisin administrativa, negaren o impidieren la actuacin de las personas, rganos o entidades inspectoras o supervisoras, ser)n castigados con la pena de prisin de seis meses a tres aCos o multa de doce a veinticuatro meses. >dem)s de las penas previstas en el p)rrafo anterior, la autoridad 7udicial podr) decretar algunas de las medidas previstas en el artculo 1#9 de este CdigoG. 9e ha cuestionado en la doctrina, seg/n o"serva 9errano :)rraga ,<evista de 8erecho de 4aldivia. A/m.1. >Co #$$52 la necesidad de criminalizar esta conducta, por&ue se considera &ue con los instrumentos &ue proporcionan las normas administrativas sera suficiente para mantener la disciplina del mercado, tanto por las conductas &ue se consideran infracciones, como por la ndole, naturaleza ' dureza de las sanciones
21
www.monografias.com
administrativas previstas para las mismas. >lg/n autor considera &ue el precepto se 7ustifica en tDrminos poltico?criminales en virtud de un factor de car)cter pr)ctico, pues las entidades de crDdito e inversin se muestran normalmente renuentes a dar a conocer su verdadera situacin patrimonial, a lo &ue ha de aCadirse la desconfianza institucional e;istente hacia los rganos de inspeccin interior &ue o"staculizan el control e;terno. Pero la conducta supervisora de la administracin p/"lica, afecta a multitud de actividades ' servicios, por lo &ue, como o"serva @artn Palln ,*"ra citada2, no se alcanza a comprender mu' "ien por &uD en la ma'ora de los casos se de7a su regulacin a la esfera administrativa ' en el supuesto de sociedades &ue act/en en mercados su7etos a supervisin administrativa, se encomienda la proteccin de las tareas supervisoras o inspectoras al derecho penal. (n este /ltimo caso, o"serva Luzn Cuesta ,Compendio de 8erecho Penal2 Fla conducta tpica puede dar lugar a una do"le sancin, penal ' disciplinaria, &ue no &ue"ranta el principio ne bi! in ide", en cuanto conductas de o"staculizacin pueden encontrarse en le'es administrativas, como la del @ercado de 4alores ,Ley 2&/1988, de 28 de julio 2, la de 8isciplina e !ntervencin de (ntidades de CrDdito , Ley 26/1988, de 29 de julio2 ' la de *rdenacin ' 9upervisin de los 9eguros Privados ,:e;to <efundido apro"ado por Real Decreto Le-i!lati'o 6/200&, de 29 de octubre 2G. (n todo caso, seCala *rtiz Jrculo ,*"ra citada2, al solaparse la potestad sancionadora administrativa con la penal es preferente Dsta so"re a&uDlla ,artculo 90 de la Le' del @ercado de 4alores2, de"iendo recordar el car)cter su"sidiario o de /ltima ratio &ue preside el 8erecho Penal. La naturaleza de este delito es estrictamente econmica, escri"e 9errano :)rraga ,*"ra citada2, pues supone el incumplimiento de o"ligaciones especficas &ue pesan so"re la sociedad como consecuencia del intervencionismo estatal en ciertos mercados &ue, por su trascendencia para el sistema econmico, el (stado &uiere controlar estrechamente. (l procedimiento utilizado consiste en convertir en delitos a7enos la incapacidad propia para descu"rir ' perseguir los hechos irregulares &ue puedan producirse en el seno de estas sociedades, lo &ue cohonesta mal con el respeto a algunos principios constitucionales, como el derecho a no declarar contra s mismo. Lo &ue se hace es construir un delito de peligro a"stracto, "asado en la presuncin de &ue &uien se muestra renuente al control administrativo al &ue est) o"ligado es por&ue tiene algo &ue ocultar, lo &ue constitu'e "ase suficiente para presumir la peligrosidad de la o"struccin. Para otros autores, atendiendo al "ien 7urdico protegido, el delito del artculo #91 de"era ha"erse incluido en los delitos contra la >dministracin P/"lica, por&ue lo &ue recoge el precepto es una deso"ediencia a las rdenes de la >dministracin, criticando la u"icacin del precepto dentro de los delitos societarios. A+ Autor#a (l su7eto activo de esta clase de delitos viene determinado por una do"le cualificacin. (n primer lugar se centra la responsa"ilidad criminal en los administradores de hecho o de derecho ' en segundo tDrmino se limita la autora a los &ue ostenten esta condicin en sociedades sometidas o &ue act/en en mercados su7etos a supervisin administrativa. Aos encontramos, por tanto, ante un delito especial propio, en el &ue la condicin de autor viene determinada por la posicin &ue se ocupa en los rganos de representacin de la sociedad. -+ Consumacin La doctrina considera esta figura delictiva como de peligro a"stracto ,presunto denominan algunos2, &ue se consuma ' realiza con la conducta o"stativa a las tareas inspectoras o supervisoras de los organismos de la >dministracin P/"lica 'a &ue "asta esta postura para lesionar el interDs p/"lico supraindividual ' colectivo ' con ello consumar el delito. <ealmente constitu'e un peligro para el correcto funcionamiento de una poltica econmica e&uili"rada, &ue a&uellas entidades &ue por su o"7eto social, incidan de manera relevante so"re los intereses econmicos generales, se opongan a su necesaria inspeccin ' supervisin3 razn por la &ue hu"iera sido conveniente atri"uirle un rDgimen de persecucin penal seme7ante a la de los delitos p/"licos. C+ 0lementos del tipo 1., %egar o impedir 8esde una perspectiva puramente sem)ntica, aprecia @artn Palln ,*"ra citada2 diferentes matices en lo &ue significa una negativa a la tarea inspectora o supervisora ' lo &ue encierra en s misma una conducta impeditiva. !mpedir significa al mismo tiempo, hacer una cosa imposi"le o difcil. Los impedimentos dificultan, entorpecen o estor"en pero no son un freno decisivo e infran&uea"le para poder alcanzar un determinado o"7etivo. Pno de sus sinnimos es negar, &ue a su vez representa una conducta m)s activa ' decisiva en cuanto &ue supone rechazar de plano u oponerse a una determinada accin o
22
www.monografias.com
pretensin. (;iste acuerdo en la doctrina en &ue la o"staculizacin penalmente tpica ha"r) de ser firme ' de"e comportar un impedimento a"soluto en la actividad inspectora ' supervisora. (s por dicha circunstancia &ue /nicamente de"eran sancionarse penalmente a&uellas conductas &ue o"7etivamente pudieran calificarse como negativa o impedimento mu' graves, en funcin de las circunstancias concurrentes, medios empleados ' consecuencias de la misma. S tam"iDn, &ue de"e e;cluirse de la conducta tpica la presentacin de todos a&uellos recursos administrativos ' 7udiciales &ue se consideren oportunos frente a las decisiones de la autoridad inspectora o supervisora, pero s de"e comprenderse en dicha conducta la reiteracin de alegaciones ante la autoridad, cuando Dsta 'a ha decidido ', sin em"argo, no se ha presentado el correspondiente recurso, siempre &ue esa reiteracin de alegaciones no va'a acompaCada de la inmediata entrega de la informacin o documentacin re&uerida. (l precepto no e;ige un re&uerimiento previo ' por escrito, como lo hacen las normas administrativas, pero en opinin de 9errano :)rraga ,*"ra citada2, de"er) e;igirse este re&uisito previo en el )m"ito penal, haciendo una interpretacin teleolgica de la norma, &ue por su car)cter de le' penal en "lanco &ue remite a las normas de derecho administrativo, es lgico &ue se e;i7an en el )m"ito penal los mismos re&uisitos &ue en el )m"ito administrativo, so"re todo el re&uerimiento e;preso ' por escrito de &ue se va a realizar la inspeccin o supervisin de la sociedad. S ello de"e de entenderse as, por&ue en caso contrario se podra alegar la ine;istencia de dolo en la conducta. Considera &ue el administrador, para realizar la accin tpica, tiene &ue conocer &ue se va a realizar la inspeccin o supervisin de la sociedad, de ello tiene conocimiento por el re&uerimiento escrito ' se niega o impide &ue la misma se realice. 2., Actuacin sometida a super isin administrati a 9e trata de un sector de la actividad empresarial &ue, por incidir so"re esferas sensi"les de la actividad empresarial ,financieras, aseguradoras, mercado de valores2 de"en ser o"7eto de su especial seguimiento con o"7eto de &ue n o act/en en contra de los intereses generales ' los especficos del sector controlado. Para @artn Palln ,*"ra citada2 ' Conde?Pumpido Uerreiro ,Comentarios al Cdigo Penal2 son inclui"les en este grupo de sociedades a&uellas &ue estDn sometidas a reglamentacin en atencin a &ue su actividad recae so"re materias de interDs estratDgico o p/"lico, como la electricidad, el transporte, los com"usti"les ' las telecomunicaciones. !gual opina 9errano :)rraga ,*"ra citada2, &ue considera &ue las sociedades a &ue se refiere el artculo #91 son especiales, en el sentido de &ue siempre ha"r) de afectarles una norma 7urdica, &ue de modo especial les atri"u'a especficas o"ligaciones de sometimiento a la supervisin, tam"iDn especial, de los poderes p/"licos. (l precepto se limita a la sociedad 5sometida o &ue act/e en mercados su7etos a supervisin administrativa5 ' esto indica la e;istencia de una particular reglamentacin ' de un organismo o institucin especficamente dedicado a controlar la actividad de &ue se trate. La locucin 5supervisin5 ha ad&uirido un significado propio de relacin especial de su7ecin, no su"sumi"le en la genDrica funcin de polica por parte de la administracin, por lo &ue e;ige la e;istencia de una norma especfica &ue lo esta"lezca. (n las sociedades o empresas sometidas a supervisin administrativa se incluiran las pertenecientes al sector "ancario ' de seguros, respecto a la actividad supervisora desplegada por el -anco de (spaCa o la 8ireccin .eneral de 9eguros ' las sociedades &ue vengan o"ligadas a auditar sus cuentas, &ue coticen en "olsas oficiales, emitan o"ligaciones en oferta p/"lica ' los afectados por supuesto de recepcin de su"venciones o a'udas, realicen o"ras, presten servicios o suministren o"ras al (stado u otros *rganismos p/"licos. Por sociedades o empresas &ue act/en en mercados su7etos a supervisin administrativa, se alude al mercado de valores. 3., ;rganos o entidades inspectoras o super isoras Para &ue la accin sea tpica de"emos encontrarnos ante la"ores inspectoras o supervisoras especficamente previstas para el sector en relacin con la naturaleza especial de las actividades econmicas &ue realiza con o"7eto de compro"ar la solidez financiera de la empresa afectada. Las facultades supervisoras tienen &ue estar encomendadas a un organismo concreto ' tener unos o"7etivos determinados. >s en las sociedades &ue mane7an fondos de inversin mo"iliarios el organismo encargado de estas tareas, seg/n la le' es la Comisin Aacional del @ercado de 4alores. 9upervisar es e7ercer la vigilancia o inspeccin de una cosa o de una actividad e inspeccin tiene un an)logo significado al comprender en este tDrmino las tareas de fiscalizar, revisar ' supervisar, por lo &ue las e;presiones se utilizan a efectos puramente estilsticos, cuando lo verdaderamente determinante a los efectos pretendidos por el legislador es someter a control ,mediante la supervisin e inspeccin2 la actuacin de determinadas sociedades &ue act/en en mercados su7etos a supervisin administrativa.
23
www.monografias.com
!., 0l dolo 8escartada por disposicin legal la posi"ilidad de su comisin culposa ,artculo 1# CP2, nos encontramos ante una figura &ue por su estructura ' concomitancias con el delito de deso"ediencia, slo puede ser cometido en forma dolosa directa, oponiDndose de manera consciente a la tarea fiscalizadora e incumpliendo el de"er 7urdico de facilitarla. :ampoco ca"e el dolo eventual pues la negativa ' la su"siguiente imposi"ilidad de llevar a efecto las oportunas inspecciones slo o"edece a una conducta directa ' conscientemente lesiva del "ien 7urdico protegido. Como apunta 9errano :)rraga ,*"ra citada2 el administrador tiene &ue conocer, por las funciones propias de su cargo, &ue la sociedad &ue administra es una de las sociedades sometidas a inspeccin o supervisin o &ue act/e en mercados su7etos a supervisin administrativa, ' no puede negarse a la inspeccin, por lo tanto no puede alegar el desconocimiento de tal configuracin 7urdica para eludir la aplicacin del tipo en caso de negativa o impedimento a la actividad inspectora o supervisora. 8e la propia naturaleza de la sociedad se deriva este control so"re la misma. Por eso, el administrador, al cometer este delito infringe un especial de"er &ue le incum"e en el caso de este tipo de sociedades. Ao puede admitirse, por ello, un error de tipo. 9lo se admitira el error de tipo como e;clu'ente cuando el administrador desconociera la naturaleza de la sociedad. :+ Concursos (l concurso se presenta claro con los delitos de deso"ediencia ' se trata de concurrencia de le'es &ue se resuelve, sin discusiones, por aplicacin del principio de especialidad contenido en la regla 1K del artculo B del Cdigo Penal. Pero a su vez no se pueden descartar &ue en el curso de las actividades impeditiva o negativa de la actividad inspectora o supervisora se cometan delitos de falsedad contestando de forma inveraz a los re&uerimientos de la >dministracin. (n este caso nos encontraramos ante un concurso de delitos &ue podra ser real o medial seg/n las circunstancias del caso. :am"iDn ca"e concurso con las restantes figuras delictivas societarias ', en su caso, con otros delitos patrimoniales, supuestos &ue ser)n de concurso de delitos ' no de le'es ,@artnez -u7)n, ponencia so"re 8elitos 9ocietarios C.PE2.
Administracin desleal
8ispone el artculo #95M FLos administradores de hecho o de derecho o los socios de cual&uier sociedad constituida o en formacin, &ue en "eneficio propio o de un tercero, con a"uso de las funciones propias de su cargo, dispongan fraudulentamente de los "ienes de la sociedad o contraigan o"ligaciones a cargo de Dsta causando directamente un per7uicio econmicamente evalua"le a sus socios, depositarios, cuentapartcipes o titulares de los "ienes, valores o capital &ue administren, ser)n castigados con la pena de prisin de seis meses a cuatro aCos, o multa del tanto al triplo del "eneficio o"tenidoG. FPuede considerarse esta figura como un supuesto de apropiacin inde"ida ,artculo #5# CP2, pero realizada en el seno de una sociedad, aun&ue en el presente Cdigo Penal ad&uiere sustantividad propia, acentu)ndose el matiz de deslealtad en el administrador. S se a7usta a los elementos del tipo la conducta de administracin desleal cuandoM 12 9e realiza por un administrador de la sociedad ,su7eto activo23 #2 Consiste en actividades fraudulentas de disposicin de "ienes3 ' +2 9e causa a la sociedad un per7uicio econmicamente evalua"le ,STS 1217/2005, de 2 de no'ie"bre 2G ,STS 396/2013, de 7 de "ayo2. (l administrador desleal es el &ue rompe los vnculos de lealtad ' olvida la fidelidad de"ida en los asuntos sociales, a"usando del poder reci"ido para actuar solamente en interDs propio o de un tercero. Pone sus facultades de administracin al servicio de sus apetencias personales, violando o &ue"rantando los de"eres de su cargo. (stas notas son resaltadas por las SSTS 867/2002, de 29 de julio y 9/2009, de 26 de enero . La 7urisprudencia ' la doctrina 'a ha"an destacado las dificultades para incluir determinadas figuras de administracin desleal en las modalidades tradicionales de estafa o apropiacin inde"ida. (stos comportamientos desleales no contienen el elemento esencial ' nuclear de la estafa, &ue no es otro &ue la e;istencia de un engaCo antecedente ' causal como determinante de la disposicin de la cosa a favor del su7eto activo del delito. La relacin inicial &ue atri"u'e las facultades de disposicin al mandatario o administrador nace sin vicios e;ternos ' est)n "asadas en la confianza depositada en la persona a la &ue se encomienda la gestin de los "ienes. :radicionalmente este engaCo adem)s de causal era anterior o coet)neo al desplazamiento patrimonial. Auestro legislador ha &uerido limitar el )m"ito de la administracin desleal a la &ue se desempeCa en el )m"ito societario, de7ando las figuras tradicionales de la estafa ' so"re todo de la
24
www.monografias.com
apropiacin inde"ida, para los casos de administracin de "ienes de personas fsicas o personas 7urdicas &ue no entren en el amplio marco definitorio de las sociedades a efectos penales &ue esta"lece el artculo #9% del Cdigo Penal. (n puridad, afirma el 1TS 157/2005, de 21 de dicie"bre, Fen el artculo #95 ha' dos tipos penales. (l Ntipo de la infidelidadO, cu'o o"7eto de proteccin son las relaciones internas entre el administrador ' la sociedad, referido a los per7uicios patrimoniales causados a la sociedad mediante una administracin incompati"le con los principios ")sicos de la recta utilizacin de los "ienes de la sociedad ' la confianza depositada en el administrador, ' el Ntipo del a"usoO, cu'o o"7eto de proteccin son las relaciones e;ternas de la sociedad generadas por el administrador, ' &ue consiste en Ncontraer o"ligaciones ,a"usivas2 a cargo de la sociedadO. A+ Autor#a (l delito del artculo #95 se refiere no solo Fa los administradores de hecho o de derechoG, a los &ue reiteradamente se alude en los diferentes artculos dedicados a la regulacin de los delitos societarios3 sino &ue inclu'e en el cat)logo de autores tam"iDn a los socios, sin precisar a &uD clase de socios se est) refiriendo ' o"ligando, por ello, a una delimitacin del concepto de socio a los efectos de configurarlo como su7eto activo de un delito de administracin desleal. La STS 565/2007, de 21 de junio, considera &ue Faun&ue sea discuti"le doctrinalmente si la sancin de"era e;tenderse a cual&uier clase de administradores, la le' slo se refiere a los socios o administradores, de hecho o de derecho, de cual&uier sociedad constituida o en formacin, lo &ue e;clu'e a los dem)sG3 precisando las SSTS 10&6/2010, de 29 de no'ie"bre y 10&6/2010, de 29 de no'ie"bre &ue Fdel te;to del artculo #95 CP lo &ue &ueda a"solutamente claro es &ue ha de tratarse de una sociedad constituida o en formacin, ' en modo alguno de una sociedad disueltaG, como fue el supuesto en7uiciado en esta /ltima. (n todo caso, el tipo del artculo #95 CP es un Fdelito especial propioG, por lo &ue el e;traCo no puede ser autor, pero s cooperador necesario , STS 35/2011, de 2 de *ebrero 2. :am"iDn la STS 37/2006, de 25 de enero. <ecuerda *rtiz Jrculo ,*"ra citada2 &ue la 7urisprudencia admite la comisin por omisin de los administradores de una sociedad ,de"er de vigilancia2 respecto de los actos delictivos =disposicin fraudulenta de los "ienes sociales en "eneficio propio? realizados por uno de ellos, aun&ue no alcance ese de"er de vigilancia a todos los actos realizados sino /nicamente a a&uellos so"re los &ue, por estar en el entorno de su funcin, tienen el dominio del hechoG. (n el caso de la STS 23&/2010, de 11 de "ar)o , no e;ista posicin de garante, 'a &ue los recurrentes no tenan la o"ligacin de vigilar la actividad de los dem)s miem"ros del Conse7o de >dministracin en la e7ecucin de las actividades propias del giro de la sociedad hasta el e;tremo de compro"ar &ue no aprovecha"an su cargo para hacer su'o el dinero reci"ido en lugar de darle el destino pactado. -+ Consumacin (l delito de administracin desleal es un delito de resultado pues la conducta prevista en el tipo penal centra su atencin en el "eneficio propio o de tercero ' en la causacin directa de un per7uicio econmico evalua"le a todas las personas &ue enumera a continuacin ,socios, depositarios, cuentapartcipes o titulares de los "ienes, valores o capital &ue administren2. (n este sentido se pronuncian las SSTS 655/2010, de 13 de julio y 1217/200&, de 2 de no'ie"bre, &ue consideran &ue Fel "ien 7urdico protegido, el valor necesariamente daCado por la conducta delictiva, es pues, el patrimonio de tales personasG. >hora "ien, algunos autores como 4alle @uCiz ,*"ra citada2 llaman la atencin so"re la limitacin del "ien 7urdico protegido al patrimonio de los su7etos especficamente mencionados, de7ando, en su opinin, completamente inerte frente a estos ata&ues al patrimonio social. La cuestin, es para el autor citado, e;tremadamente importante ' supone un gravsimo error &ue comportar) poco menos &ue insalva"les dificultades en la aplicacin de este tipo penal. >centuando su crtica el citado autor admite &ue pueda llegar a entenderse, a/n cuando no lo comparte, el rechazo a la utilizacin de tipos de peligro, mas carece de toda lgica mantener como atpicos los comportamientos de administracin social fraudulenta &ue daCen el patrimonio social. (;isten algunos precedentes 7urisprudenciales &ue apuntan hacia la concepcin de la administracin desleal como un delito de peligro. (n la STS de 17 de octubre de 1998 se dice &ueM desde el punto de vista su"7etivo el tipo de administracin desleal de dinero slo re&uiere &ue el autor ha'a tenido conocimiento de &ue la disposicin patrimonial dirigida a fines diversos de los &ue le fueron encomendados, producira un per7uicio a su titular. Por el contrario, en otra STS ta"bi/n de 17 de ,ctubre de 1998, se apunta hacia la concepcin de la administracin desleal como un delito de resultado al considerar &ue re&uiere la produccin de un
25
www.monografias.com
daCo patrimonial anti7urdico. (sta tesis est) perfectamente asentada en la actualidad, pues como afirma la STS 655/2010, de 13 de julio, Fel delito es de resultado en su sentido m)s tradicional, es decir, &ue se precisa un efecto derivado ' cone;o causalmente o por imputacin o"7etiva a alguna de las conductas tpicasM disponer de "ienes o contraer o"ligaciones. (l resultado es un Fper7uicio econmicamente evalua"leG, entendiendo por Fper7uicioG tanto la merma patrimonial cuanto la ausencia de un incremento posi"le ' ciertamente esperado. F(conmicamente evalua"leG significa &ue se pueda concretar el valor de dicho per7uicio en dinero, "ien constatando documentos, "ien mediante un informe pericial. (n definitiva, tanto desde el plano del delito societario, como desde la estructura genDrica de la administracin desleal, como faceta pluriforme del delito de apropiacin inde"ida, am"os comportamientos puni"les re&uieren =como se dice en la STS 8&1/2006, de 17 de julio ? la e;istencia de un per7uicio a la sociedad, &ue en el caso del primero se ha de aCadir la nota ,&ue siempre fue so"reentendida as2 de un per7uicio econmicamente evalua"le a los socios o a los terceros comprendido en la norma penalG. C+ 0lementos del tipo 1., Abuso de las funciones del cargo >"usar e&uivale a hacer un uso e;cesivo de las facultades &ue son inherentes al cargo de administrador, e;tralimit)ndose en el e7ercicio de los poderes reci"idos. F(ste elemento normativo del tipo da entrada a la legislacin mercantil de sociedades para su interpretacin. (l a"uso ha de ponerse en contacto con la lealtad propia de todo administrador con sus socios ' con los intereses socialesG , STS 10&6/2010, de 29 de no'ie"bre2. 2., :isponer fraudulentamente de bienes de la sociedad @artn Palln ,*"ra citada2 entiende por disposicin fraudulenta la &ue se realiza con engaCo o falsedad, haciendo figurar como causa del acto o negocio 7urdico motivaciones distintas de las realmente perseguidas. (l acto fraudulento lleva en s mismo un componente per7udicial para los socios, 'a &ue se supone &ue con su realizacin se persigue un "eneficio propio incompati"le con cual&uier venta7a para terceros. (n la disposicin fraudulenta el administrador oculta o disfraza las verdaderas intenciones &ue no son otras &ue causar un per7uicio a7eno ' o"tener un "eneficio propio. La STS 769/2006, de 7 de junio , precisa &ue Fla diccin literal del precepto ?disponer fraudulentamente? re&uiere la mediacin de engaCo, lo &ue para algunos sectores acerca este delito a la figura de la estafaG3 no o"stante la STS 565/2007, de 21 de junio , ha aclarado &ue se trata de Fun engaCo en sentido distinto del e;igido para la construccin del delito de estafa, pues es claro &ue mientras en este /ltimo delito el engaCo es causal respecto del acto de disposicin &ue origina el per7uicio, en el delito societario es /nicamente una caracterstica de la accin, es decir, del acto de disposicin, &ue siendo per7udicial para el patrimonio de los socios o de los dem)s a los &ue el tipo se refiere, se presenta engaCosamente como un acto ordinario de administracin, pero no tiene en ning/n caso car)cter causal respecto de a&uDlG. (n el caso de la STS 202/2011, de 18 de "ar)o, la conducta sancionada fue Fla desviacin de una cantidad de dinero desde la sociedad de la &ue era administradora solidaria la recurrente hacia otra, en la &ue conta"a con una importante participacin, ' &ue en a&uel momento atravesa"a dificultades econmicas &ue la llevaran a una ulterior situacin concursal, sin consentimiento ni conocimiento de los otros administradores, lo &ue, o"viamente ' m)s all) de cual&uier otra consideracin e incluso de las posi"ilidades de una ulterior recuperacin de dicho dinero, integra los elementos necesarios para la presencia del delito societario o"7eto de condena, incluidos el componente defraudatorio ' el per7uicio econmicoG. 3., Contraer obligaciones con cargo a la sociedad Contraer o"ligaciones con cargo a la sociedad consiste en realizar negocios 7urdicos o"ligacionales cu'o cumplimiento recae so"re el activo social con el consiguiente "eneficio propio ' per7uicio a7eno. (l negocio o"ligacional no necesariamente de"e ser fraudulento, "astando para su tipicidad el a"uso o e;tralimitacin de los poderes reci"idos. (n ocasiones las verdaderas intenciones del contrato convenido aparecen enmascaradas para &ue no se detecte el verdadero alcance de la operacin. !., 1erjuicio econmico directo " e aluable *"serva @artn Palln ,*"ra citada2 &ue el per7uicio, en principio, puede ser de mu' diversa naturaleza, como el &ue puede derivarse de la pDrdida de posicin en el mercado de la sociedad o incluso la disminucin de los derechos sociales de los socios. Pero am"os casos no enca7an en el per7uicio tpico e;igido por el te;to del artculo, &ue lo reduce a los econmicos evalua"les, es decir, &ue sea facti"le su cuantificacin. 9i &uedase alguna duda so"re este punto el legislador se encarga
26
www.monografias.com
de despe7arla al decantarse por una pena de multa, proporcional ,del tanto al triplo2 del "eneficio o"tenido. (l artculo al ha"lar de la causacin directa de un per7uicio econmicamente evalua"le est) seCalando al patrimonio social como el primer implicado o afectado por las consecuencias econmicas de la administracin desleal. Ao o"stante, seCala el citado autor, la redaccin no nos permite esta"lecer esta conclusin, 'a &ue en el te;to del artculo toma en consideracin el per7uicio econmico evalua"le causado directamente a los socios ' al resto de las personas &ue descri"e a continuacin, lo cual constitu'e una desnaturalizacin de la verdadera esencia de lo &ue es propiamente una administracin desleal, para internarse por caminos propios de la apropiacin inde"ida, ' al mismo tiempo desconoce cual es la mec)nica de funcionamiento de una sociedad, en la &ue los patrimonios individuales de los socios ' dem)s partcipes se disuelven en la masa &ue configura el capital social. (n la 7urisprudencia, la STS 8&1/2006, de 17 de julio reconoce &ue Fhan sido muchas las teoras &ue han tratado de e;plicar el concepto de tal elemento tpico. 8esde luego, &ue no es posi"le una simple identificacin de per7uicio, como un par)metro e;clusivamente conta"le, "a7o el prisma de saldo conta"le negativo, pues en tal caso, per7uicio tpico podra ser parifica"le con un gasto &ue disminu'a el activo social conta"le, o "ien con una disminucin patrimonial originada por una operacin inmersa en una dificultosa co'untura econmica. (l criterio m)s seguro para determinar cu)ndo nos encontramos con su presencia como elemento tpico, es la sustraccin de todo criterio conta"le para su enunciacin, poniendo el acento en el origen de su causacin, en vez de la simple constatacin de su mera e;istencia conta"le. 9lo as podr) interpretarse adecuadamente el concepto de per7uicio ,econmico2, como elemento tpico de los delitos de estructura patrimonial. 9er), pues, un &ue"ranto patrimonial caracterizado por la ilicitud de su causacin. :al caracterizacin nos lleva a considerar la cone;in con otros elementos del delito, como el a"uso de funciones en la administracin social, &ue re&uiere tam"iDn el car)cter fraudulento de la operacin, o la contraccin de o"ligaciones de tal orden, en el delito societario previsto en el artculo #95 CP, o tam"iDn la misma deslealtad de la administracin, en la distraccin del dinero o activo patrimonial, en el supuesto tpico previsto en el artculo #5# del propio Cdigo. (n suma, la finalidad /ltima de la causacin de un &ue"ranto patrimonial, no puede separarse de este resultado tpico. (s imposi"le interpretar el per7uicio &ue re&uiere el legislador sin poner su acento tanto en su origen como en su finalidad. 8icho de otra manera, cual&uier disminucin patrimonial originara un per7uicio tpico, ' esto no puede sostenerse. 8e ah, las dificultades &ue surgieron de una acepcin puramente o"7etiva ' econmica del patrimonio, referidas al momento de la evaluacin comparativa del patrimonio ' la incidencia de una valoracin personal del mismo, han llevado a la doctrina ' a la 7urisprudencia a una concepcin mi;ta, &ue atendiera tanto a su misma conceptuacin econmica, como a la propia finalidad perseguida por la disminucin patrimonial, conta"lemente considerada. (sto es, &ue atendiera tanto a la valoracin econmica como a los derechos patrimoniales del su7eto ' a la finalidad pretendida por el autor del per7uicio mediante el desplazamiento realizado. (n suma, lo &ue se pretende es comprender en el re&uisito del per7uicio no slo una valoracin puramente econmica, sino tam"iDn tener en cuenta la finalidad de la operacin en7uiciadaG. (n tDrminos de la STS de 23 de abril de 1992, Fel 7uicio so"re el daCo de"e hacer referencia tam"iDn a los componentes individuales del titular del patrimonio. 8icho de otra manera, el criterio para determinar el daCo patrimonial es un criterio o"7etivo individualG. (n el mismo sentido, la STS de & de "ar)o de 1996, refiere &ue Fel per7uicio patrimonial de"e atender a la finalidad econmica perseguidaG. :am"iDn las SSTS 91/2010, de 15 de *ebrero y 10&6/2010, de 29 de no'ie"bre . La 7urisprudencia ha contemplado casos de ine;istencia de per7uicio tpico en SSTS 55&/2003, de 1& de abril, &02/2005, de 10 de "ar)o, 915/2005, de 11 de julio, 11&9/2006, de 23 de no'ie"bre y 227/2011, de 30 de "ar)o6 Por el contrario, la STS 91/2010, de 15 de *ebrero, considera &ue las meras e;pectativas econmicas pueden dar lugar al delito. F>l sustraer del activo social un derecho econmicamente evalua"le ,' nadie puede poner en cuestin la vocacin econmica de una opcin de compra so"re unos terrenos para construir2, no solamente se per7udica a la sociedad, sino tam"iDn a los socios. (se per7uicio lo constitu'en tanto las e;pectativas econmicas, como los gastos originados para conformarlas, traducidas Dstas rigurosamente en tDrminos patrimoniales. 8esde luego &ue los gastos notariales de la escritura p/"lica de opcin de compra, el pago del correspondiente impuesto de transmisiones patrimoniales ' actos 7urdicos documentados, la indemnizacin satisfecha a los aparceros para la e;tincin del contrato, de7ando li"re el terreno para su futura construccin, las e;pensas realizadas en las demoliciones efectuadas en dicho terreno, m)s los gastos en asesora 7urdica contratada en el proceso de recalificacin ur"anstica, son per7uicios en concepto de gastos &ue tuvo &ue afrontar la sociedad, ' tales gastos incuestiona"lemente redundan en detrimento de los intereses patrimoniales de sus socios, ' por ende, han resultado tpicamente per7udicados. Pero "astara la propia merma, por sustraccin, de un derecho econmico &ue les pertenece,
27
www.monografias.com
para &ue el per7uicio tpico fuera tenido por e;istenteG. Por otra parte, seg/n se lee en la STS 933/2010, de 22 de octubre, Fel 7uicio de tipicidad &ue autoriza el artculo #95 CP no puede &uedar su"ordinado, en supuestos como el presente ,se alega"an posi"les compensaciones por ciertos tra"a7os realizados2, a la pr)ctica de una operacin ulterior de li&uidacin societaria. Las acciones &ue por s solas encierran relevancia tpica ?por ha"er sido e7ecutadas con a"uso de las funciones propias del cargo de administrador ' por implicar una disposicin fraudulenta de los "ienes sociales? consuman el delito, sin &ue su significado tpico de"a &uedar interinamente aplazado hasta la pr)ctica de una postrera li&uidacin. 8e lo contrario, se corre el riesgo de convertir tal li&uidacin en una e;travagante condicin o"7etiva de penalidad &ue no tiene ca"ida en este tipoG. Uinalmente, Fno e;ige el precepto una cantidad mnima &ue lo separe de una falta de similar tipologa ,como ocurre con la apropiacin inde"ida, en la suma de 1$$ euros2, sino &ue cual&uier cuanta defraudada o distrada, permite la incardinacin de los hechos en este delito, ' consiguientemente, se producir) su comisinG ,STS 10&6/2010, de 29 de no'ie"bre 2. F(n consecuencia, cual&uier per7uicio patrimonial, por mnimo &ue sea, satisface las e;igencias tpicas del precepto, lo &ue redunda en las consideraciones anteriores, acerca de la inclusin de las e;pectativas econmicamente evalua"les en el activo de la sociedad, &ue se pro'ectan sin solucin de continuidad en los socios copartcipes de la empresa &ue conforma a&uDllaG ,STS 91/2010, de 15 de *ebrero2. $., 1erjudicados (l precepto incorpora, como su7etos pasivos del delito de administracin desleal, a los socios, depositarios, cuentapartcipes o titulares de los "ienes, valores o capital &ue sea o"7eto de administracin por los su7etos activos del delito. La condicin de socio es perfectamente determina"le "ien por la titularidad de la accin en las sociedades annimas, el li"ro registro en las sociedades de responsa"ilidad limitada, o las escrituras constitutivas en cual&uier otra clase de sociedad, servir)n para acreditar esta situacin. > continuacin ' de manera sorprendente, seg/n apunta @artn Palln ,*"ra citada2 el artculo &ue comentamos inclu'e a los depositarios en la lista de per7udicados. (l depositario es la persona &ue est) o"ligada a guardar la cosa ' restituirla cuando le sea pedida, al depositante, luego la persona so"re la &ue recae la tarea de gestionar, ' en cierto modo, administrar la cosa, es precisamente el administrador de hecho o de derecho. 9e han confundido los tDrminos de la relacin 7urdica &ue se deriva del negocio 7urdico de depsito ' se ha colocado al depositario como posi"le per7udicado, cuando la persona &ue eventualmente puede verse per7udicada por una administracin desleal de los "ienes es el depositante. 8esde una perspectiva mercantil es precisamente la condicin de comerciante del depositario la &ue dota al negocio de esta naturaleza. Las SSTS 37&/2008, de 2& de junio y 655/2010, de 13 de julio, distinguen Fentre el su7eto pasivo de la accin ,a&uel so"re el &ue recae la conducta delictiva2 ' el su7eto pasivo del delito ,titular del "ien 7urdico protegido ', al mismo tiempo en este caso, per7udicado2. (l su7eto pasivo de la accin es la sociedad o, si se prefiere ' ha"lando entonces de o"7eto material, su patrimonio, pues las acciones tpicas consistentes en &ue Fdispongan fraudulentamente de los "ienesG o en &ue Fcontraigan o"ligacionesG han de recaer so"re la sociedad, resultando parad7ico &ue la sociedad no aparezca en cam"io como e;preso su7eto pasivo del delito, pues Fel per7uicioG resultado del mismo, ha de afectar en rDgimen alternativo Fa sus socios, depositarios ,parece &ue de"iera decir FdepositantesG2, cuenta partcipes o titulares de los "ienes, valores o capital &ue se administreG. *misin &ue se ha intentado sosla'ar por la doctrina inclu'endo a la sociedad como su7eto pasivo del delito, consider)ndola titular de los "ienes, valores o capital &ue se administre por el su7eto pasivoG. Como reconocen las SSTS 91/2010, de 15 de *ebrero y 10&6/2010, de 29 de no'ie"bre, Fpese al defecto legal en la redaccin de la norma, no ca"e duda &ue el per7uicio societario comprende la pro'eccin de tal per7uicio hacia los sociosG. :am"iDn la STS 10&6/2010, de 29 de no'ie"bre, o"serva &ue Fel te;to legal no se refiere a un per7uicio a la sociedad, aun&ue esta 9ala Casacional ha interpretado &ue todo per7uicio a un socio causa un daCo a la masa social en cuanto tal, pero la indemnizacin civil de"e ser personal QG. '., 0l dolo '.1., :olo directo Como elemento su"7etivo incorporado e;presamente al tipo est) el de actuar en "eneficio propio o de un tercero. Lo normal es &ue el administrador realice una gestin fraudulenta pensando en su propio interDs o "eneficio pero no es descarta"le &ue act/e, se supone &ue mediante alguna contraprestacin, en "eneficio de un tercero &ue puede ser una persona fsica u otra sociedad. F(ste propsito es mu' similar al propio de los delitos patrimoniales. La doctrina entiende &ue representa un elemento su"7etivo del in7usto ' &ue por tanto, su funcin consiste en configurar la anti7uridicidad de la conducta como delito de intencin o tendencia. (ste "eneficio propio o de tercero viene
28
www.monografias.com
a ser paralelo ' correspondiente ?aun&ue /nicamente en su dimensin de direccin del comportamiento ' no de logro efectivo? al per7uicio &ue la misma conducta ha de propiciar. Parece pues &ue el per7udicar sin )nimo de "eneficiar a nadie resultara atpico5 , STS 37&/2008, de 2& de junio2. F(l tipo no conlleva necesariamente el ani"u! re" !ibi 5abendi, aun&ue tampoco lo e;clu'a, ' ordinariamente concurrir), por lo &ue slo precisa el dolo genDrico &ue e&uivale al conocimiento ' consentimiento del per7uicio &ue se ocasiona al principalG , SSTS 279/2007, de 11 de abril, 91/2010, de 15 de *ebrero y 10&6/2010, de 29 de no'ie"bre 2 . '.2. :olo e entual %La doctrina de la STS 737/1999, de 1& de "ayo, si "ien referida a un delito de apropiacin inde"ida, puede e;tenderse a la administracin fraudulenta. 9e trata"a de un presidente de una agencia de valores &ue ha"a compensado con dinero a7eno, transformando en ttulos, valores ' crediticios, los dese&uili"rios del "alance de sus propias entidades. La citada persona, seg/n la sentencia de instancia, actu e;cediDndose de las atri"uciones &ue propiamente le ha"an conferido sus comitentes ' conociendo el riesgo &ue su conducta genera"a. 9e dice por el :ri"unal 9upremo &ue tuvo conocimiento de la infraccin de sus de"eres ' del riesgo &ue genera"a ' no es posi"le negar &ue tam"iDn tena fundadas razones para creer &ue su deseo de &ue el per7uicio no se produ7era careca de todo fundamento razona"le. 8icho en otras pala"rasM el recurrente era consciente de su infraccin del de"er, del riesgo &ue genera"a ' de su propia incapacidad de controlarlo. :+ Concursos 1., Al8amiento de bienes La cuestin de la concurrencia del delito de administracin desleal en per7uicio del socio con el de alzamiento de "ienes, es resuelta de forma &ue en principio, am"os tipos penales no se e;clu'en, pues, aun&ue la insolvencia sea consecuencia de la disposicin fraudulenta de los "ienes de la sociedad, per7udica patrimonialmente a los socios, pero tam"iDn genera el peligro de frustracin de los crDditos de otros acreedores. 9in em"argo, en el caso de la STS 119/2010, de 1 de *ebrero , la circunstancia de &ue el crDdito frustrado perteneciera a los propios socios, no permite afirmar la e;istencia de un concurso ideal, toda vez &ue la accin desleal slo per7udica a los socios como tales ' se desconoce si ha generado peligro para otros acreedores. 2., Apropiacin indebida La posi"le coincidencia o apro;imacin entre los comportamientos tpicos de la administracin desleal ' el delito de apropiacin inde"ida suscita pro"lemas concursales &ue han sido a"ordados por la doctrina desde mu' diversas perspectivas. (l o"7eto de tutela de am"os delitos es inicialmente distinto, en la administracin desleal se trata de tutelar el patrimonio de los socios en su concepcin glo"al, mientras &ue en la apropiacin inde"ida se protegen el derecho de propiedad so"re "ienes mue"les o el derecho a e;igir el cumplimiento de una o"ligacin contrada valiDndose para ello de la coaccin penal. Aormalmente se dar) un concurso de normas &ue, seg/n Luzn Cuesta ,*"ra citada2, se resolver) conforme al principio de especialidad, en favor del artculo #95 del CP. (n la 7urisprudencia, las SSTS 2017/2002, de 3 de *ebrero, 769/2006, de 7 de junio, 75&/2007, de 2 de octubre, 121/2008, de 26 de *ebrero, 37&/2008, de 2& de junio, 655/2010, de 13 de julio, 29&/2013, de & de abril y 318/2013, de 11 de abril, han venido a seCalar, ante las dificultades surgidas a partir de la L, 10/1995, por la ampliacin del tipo de la apropiacin inde"ida ?actual artculo #5#? ' la instauracin del tipo de delito societario &ue descri"e el artculo #95, &ue los tipos suponen dos crculos secantes3 pues en el primero se inclu'en conductas de apropiacin a7enas al )m"ito de la administracin societaria, mientras &ue por su parte el segundo a"arca otros comportamientos ?como es el caso de la asuncin a"usiva de o"ligaciones? a7enos al )m"ito tpico de la apropiacin inde"ida. (;iste as una zona com/n en la &ue el comportamiento delictivo cu"re am"as hiptesis tpicas, hasta el punto de poder constituir simult)neamente delito de apropiacin inde"ida ', adem)s, delito societario, a resolver con arreglo a las normas concursales contenidas en el artculo B CP. >l recurrente smil de los crculos secantes se refieren tam"iDn las SSTS 10&0/2001, de 29 de "ayo, 1&01/2003, de 22 de octubre, 1177/200&, de 25 de octubre, 279/2007, de 11 de abril, 623/2009, de 19 de "ayo, 625/2009, de 17 de junio, 1181/2009, de 18 de no'ie"bre, 1255/2009, de 9 de dicie"bre, 1351/2009, de 22 de dicie"bre, &3&/2010, de & de "ayo, 760/2010, de 15 de !e(tie"bre y 316/2013, de 17 de abril; adhiriDndose, por su grafismo ' e;presividad a la met)fora de los crculos, tangentes ' secantes, las SSTS 867/2002, de 29 de julio y 9/2009, de 26 de enero , &ue estiman, precisando a/n m)s, &ue Fla figura geomDtrica m)s adecuada para representar las diferencias entre la administracin desleal ' la apropiacin inde"ida, resultara de tensar sus e;tremos ' convertirlos en crculos tangentesG. La tesis del concurso aparente de normas es seguida por la STS 1953/2002, de 26 de no'ie"bre, &ue afirma F&ue la modalidad de disposicin fraudulenta de "ienes entra en concurso normativo con el delito de apropiacin inde"ida del artculo #5# CP, pues lo &ue en el artculo #95 se castiga no es sino una
29
www.monografias.com
apropiacin inde"ida, con la particularidad de &ue la realiza el administrador o socio, ' el per7uicio recae so"re las personas o entidades &ue poseen intereses en la sociedad. Pero como &uiera &ue el artculo #5# no esta"lece una tipificacin especial del su7eto activo, ni distingue per7udicados, tam"iDn enca7ara en Dl el tipo delictivo, siempre &ue el valor de lo apropiado o sustrado e;cediera de 5$.$$$ pesetas. La colisin entre el artculo #95 ' el #5#, dos modalidades tipolgicas distintas de un mismo delito de apropiacin inde"ida, ' &ue m)s de una vez resultar)n simult)neamente aplica"les, de"e resolverse por la va del artculo B.1 ,precepto &ue imponga ma'or sancin2 seg/n ha de7ado sentado la doctrina de esta 9ala5. (n el mismo sentido se pronuncian las SSTS 22&/1998, de 26 de *ebrero ,caso >rgentia :rust2, 1965/2000, de 15 de dicie"bre, 253/2001, de 16 de *ebrero, 125/2002, de 31 de enero, 1835/2002, de 7 de no'ie"bre, &&6/2003, de 28 de "ar)o, 829/2003, de 9 de junio, 1212/2003 de 9 de octubre, 1191/2003 de 19 de !e(tie"bre, 1177/200& de 25 de octubre, 1217/200& de 2 de no'ie"bre, 605/2005, de 11 de "ayo, 915/2005, de 11 de julio, 37/2006, de 25 de enero, 678/2006, de 7 de junio, 8&1/2006, de 17 de julio, 279/2007, de 11 de abril, 600/2007, de 11 de !e(tie"bre y 91/2013, de 1 de *ebrero . FPero tam"iDn es posi"le ha"lar de un delito societario de administracin desleal propio o puro, desligado del de apropiacin inde"ida ' plenamente diferencia"le del mismo, pues mientras &ue en el artculo #5# se tutela el patrimonio de las personas fsicas o 7urdicas frente a manio"ras de apropiacin o distraccin en "eneficio propio, en el #95 se reprue"a la conducta societaria de &uien rompe los vnculos de fidelidad ' lealtad &ue le unen con la sociedad, en su condicin de socio o administrador, de ah &ue el tipo no conlleva necesariamente el ani"u! re" !ibi 5abendi, sino &ue slo precisa el dolo genDrico &ue e&uivale al conocimiento ' consentimiento del per7uicio &ue se ocasiona al principalG , SSTS 769/2006, de 7 de junio, 75&/2007, de 2 de octubre, 121/2008, de 26 de *ebrero, 37&/2008, de 2& de junio y 655/2010, de 13 de julio 2. *tro criterio diferenciador es el de las SSTS 915/2005, de 11 de julio, 8&1/2006, de 17 de julio, 565/2007, de & de junio y &62/2009, de 12 de "ayo , &ue han declarado &ue Fcuando se trata de administradores de sociedades, no puede confundirse la apropiacin inde"ida con el delito de administracin desleal contenido en el artculo #95 CP vigente, dentro de los delitos societarios. (ste delito se refiere a los administradores de hecho o de derecho o a los socios de cual&uier sociedad constituida o en formacin &ue realicen una serie de conductas causantes de per7uicios, con a"uso de las funciones propias de su cargo. (sta /ltima e;igencia supone &ue el administrador desleal del artculo #95 act/a en todo momento como tal administrador, ' &ue lo hace dentro de los lmites &ue procedimentalmente se seCalan a sus funciones, aun&ue al hacerlo de modo desleal en "eneficio propio o de tercero, disponiendo fraudulentamente de los "ienes sociales o contra'endo o"ligaciones a cargo de la sociedad, venga a causar un per7uicio tpico. (l e;ceso &ue comete es intensivo, en el sentido de &ue su actuacin se mantiene dentro de sus facultades, aun&ue inde"idamente e7ercidas. Por el contrario, la apropiacin inde"ida, conducta posi"le tam"iDn en los su7etos activos del delito de administracin desleal del artculo #95, supone una disposicin de los "ienes cu'a administracin ha sido encomendada &ue supera las facultades del administrador, causando tam"iDn un per7uicio a un tercero. 9e trata, por lo tanto, de conductas diferentes, ' aun&ue am"as sean desleales desde el punto de vista de la defraudacin de la confianza, en la apropiacin inde"ida la deslealtad supone una actuacin fuera de lo &ue el ttulo de recepcin permite, mientras &ue en la otra, la deslealtad se integra por un e7ercicio de las facultades del administrador &ue, con las condiciones del artculo #95, resulta per7udicial para la sociedad, pero &ue no ha superado los lmites propios del cargo de administradorG. 9iguiendo este criterio de distincin, dice la STS 623/2009, de 19 de "ayo , F sin duda e;istir)n supuestos dudosos, en los &ue la apariencia de la accin pueda a7ustarse m)s a la administracin desleal aun&ue el resultado lo acer&ue a los casos de distraccin. Pn criterio de distincin /til sera la admisi"ilidad de la operacin seg/n criterios aceptados dentro del funcionamiento normal del mercado de &ue se trate, concepto necesariamente indeterminado. La 7urisprudencia ha seCalado , STS 9&9/200&, de 26 de julio 2 en este sentido, &ue el tipo de la infidelidad del administrador del artculo #95 Fse refiere a los per7uicios patrimoniales causados a la sociedad mediante una administracin incompati"le con los principios ")sicos de la recta utilizacin de los "ienes de la sociedadG. Para las SSTS 867/2002, de 29 de julio y 9/2009, de 26 de enero Fsi el administrador no slo incumple los de"eres de fidelidad sino &ue act/a, prevaliDndose de las funciones propias de su cargo, con las miras puestas en o"tener un "eneficio propio o de procur)rselo a un tercero, el comportamiento tiene los perfiles netos de una administracin desleal. (ste "eneficio propio o de tercero del &ue ha"la el artculo #95 CP no supone ingresar en el patrimonio propio "ienes pertenecientes a la sociedad, "astando simplemente con procurarse alguna utilidad o venta7a derivada de su comportamiento desleal. (sta conducta puede venir determinada por el hecho de &ue terceros o normalmente competidores le proporcionen dinero o cual&uier otro tipo de utilidad por faltar a los de"eres propios de su cargo. (n este caso nos encontraramos ante una especie de cohecho pero cometido por particulares. La utilidad o venta7a puede tener cual&uier otra forma o
30
www.monografias.com
revestir diferentes modalidades, como puede ser el proporcionarle una colocacin o empleo sustancialmente retri"uido en otras empresas o actividades &ue directa o indirectamente ha'an resultado "eneficiadas. :am"iDn se puede ha"lar de "eneficio propio cuando se "usca una posicin m)s venta7osa dentro del entramado societario &ue se administra, pero insistimos sin &ue se produzca apropiacin del patrimonio social, incluso pudiera comprenderse dentro de este concepto de "eneficio &ue configura la administracin desleal, los usos temporales ilcitos de "ienes, posteriormente restituidos ' &ue por tanto a/n proporcionando "eneficios no constitu'en una definitiva apropiacin inde"ida. (l elemento o"7etivo del tipo contempla la realizacin material de estas conductas de administracin desleal a travDs de la disposicin fraudulenta de "ienes o contra'endo o"ligaciones con cargo a la sociedad &ue originan un per7uicio econmicamente evalua"le a los socios depositantes, cuentapartcipes o titulares de "ienes, valores o capital &ue administren. (l legislador en lugar de fi7ar la multa en relacin con el per7uicio econmico causado, toma en consideracin el "eneficio o"tenido esta"leciendo una multa del tanto al triplo de dicha suma. (llo pone de relieve &ue el elemento esencial del tipo &ue es el "eneficio, no consiste en el apoderamiento de la totalidad o parte del patrimonio de la sociedad administrada. Cuando el administrador, prevaliDndose como es lgico de su cargo ' de su posicin en la entidad societaria realiza actos materiales encaminados a la ad7udicacin en "eneficio ' lucro propio de "ienes pertenecientes a la sociedad, nos encontramos con un tpico delito de apropiacin inde"ida a"solutamente distinta de la administracin desleal. > estos efectos resulta indiferente &ue la apropiacin recaiga so"re "ienes mue"les o valores, o so"re dinero. (s por tanto m)s grave la conducta del administrador &ue se apropia de los "ienes administrados &ue la del &ue los administra deslealmente ' causa as un per7uicio econmico a la sociedadG. (n este sentido tam"iDn la STS 625/2009, de 17 de junio M Fmientras &ue en el artculo #5# se tutela el patrimonio de las personas fsicas o 7urdicas frente a manio"ras de apropiacin o distraccin en "eneficio propio, en el #95 se reprue"a la conducta societaria de &uien rompe los vnculos de fidelidad ' lealtad &ue le unen con la sociedad, en su condicin de socio o administrador, de ah &ue el tipo no conlleva necesariamente el ani"u! re" !ibi 5abendi, sino &ue solo precisa el dolo genDrico &ue e&uivale al conocimiento ' consentimiento del per7uicio &ue se ocasiona al principal, ' &ue hemos e;puesto en numerosas sentencias ,por todas 867/2002 Caso -anesto ' 71/200& Caso Ward"ase?:orras2 &ue el delito del artculo #95 CP tipifica la gestin desleal &ue comete el administrador, de hecho o de derecho, o el socio de cual&uier sociedad, constituida o en formacin, cuando per7udica patrimonialmente a su principal distra'endo el dinero o "ienes de la sociedad cu'a disposicin tiene a su alcance, no siendo necesario &ue se prue"e &ue dichos efectos han &uedado incorporados a su particular patrimonio, "astando la simple desaparicin de "ienes, sin &ue se acredite a donde se han dirigido, esto es la despatrimonializacin de la sociedad, &ue e;isti un per7uicio para el patrimonio social como consecuencia de la gestin de la mercantil con infraccin, consciente ' consentida, de los de"eres de fidelidad inherentes a la funcin administradora desempeCada por el su7eto activo. Por ello doctrina autorizada entiende &ue la /nica forma clara de diferenciar am"os tipos delictivos radica en el apoderamiento. 9i Dste e;iste, ha' una apropiacin inde"ida, en caso contrario, administracin desleal, o si se &uiere llamarlo as, fraudulentaG. (n este sentido las SSTS 769/2006, de 7 de junio, 75&/2007, de 2 de octubre, 121/2008, de 26 de *ebrero, 37&/2008, de 2& de junio, 625/2009, de 17 de junio y 655/2010, de 13 de julio6 :am"iDn en esta lnea la STS &62/2009, de 12 de "ayo, &ue rechaza la tesis del concurso de normas, condenando por el delito del artculo #95, a partir de la idea de &ue, en la apropiacin inde"ida del artculo #5#, apropiarse ' distraer son dos formas tpicas &ue e;igen un comportamiento ilcito como dueCo ' el incumplimiento definitivo de la o"ligacin de entregar o devolver. 9in em"argo, el &ue se a(ro(ia desva los "ienes =tam"iDn el dinero? hacia su propio patrimonio, el &ue di!trae, lo hace en "eneficio del patrimonio de un tercero. 9lo la primera de las modalidades e;ige el ani"u! re" !ibi 5abendi ' el propsito personal de enri&uecimiento. Pues "ien, en el artculo #95 del CP, las conductas descritas refle7an actos dispositivos de car)cter a"usivo de los "ienes sociales pero &ue no implican apropiacin, es decir, e7ecutados sin incumplimiento definitivo de la o"ligacin de entregar o devolver, de ah &ue, tanto si se e7ecutan en "eneficio propio como si se hacen a favor de un tercero, no son actos apropiativos sino actos de administracin desleal ', por tanto, menos graves =de ah la diferencia de pena? &ue los contemplados en el artculo #5# del CP. 8esde la perspectiva &ue ofrece el supuesto de hecho sometido a nuestra consideracin, acaso resulte especialmente ilustrativo el criterio &ue sit/a la diferencia entre am"os preceptos desde la perspectiva de la estructura ' del "ien 7urdico protegido. >s, mientras &ue en el artculo #5# del CP, el acto dispositivo supone una actuacin puramente f)ctica, de hecho, &ue des"orda los lmites 7urdicos del ttulo posesorio &ue se concede, en el delito societario del artculo #95 &uien o"liga a la sociedad o dispone de
31
www.monografias.com
sus "ienes, lo hace en el e7ercicio de una verdadera facultad 7urdica, una capacidad de decisin &ue le est) 7urdicamente reconocida. (l desvalor de su conducta radica en &ue lo hace de forma a"usiva, con abu!o de la! *uncione! (ro(ia! del car-o6 9u e;ceso funcional no es de naturaleza cuantitativa, por e;tralimitacin, sino de orden teleolgico, por desviacin del o"7eto perseguido ' del resultado provocado. (l "ien 7urdico tam"iDn sera distinto en am"os casos. @ientras &ue en la apropiacin inde"ida del artculo #5# del CP, el "ien protegido por la norma sera la propiedad, el patrimonio entendido en sentido est)tico, en la administracin desleal del artculo #95, m)s &ue la propiedad propiamente dicha, se estara atacando el interDs econmico derivado de la e;plotacin de los recursos de los &ue la sociedad es titular. :endra, pues, una dimensin din)mica, orientada hacia el futuro, a la "/s&ueda de una ganancia comercial &ue &uedara a"solutamente defraudada con el acto a"usivo del administrador. S por fin la STS &7/2010, de 2 de *ebrero conclu'eM Fel administrador &ue, infringiendo los de"eres de lealtad impuestos por su cargo FadministraG mal en per7uicio de su principal o de &uienes se mencionan en el artculo #95, mediante las conductas descritas en ese tipo, cometer) un delito societario. @ientras &ue el administrador, sea de una sociedad o de un particular, &ue a"usando de sus funciones va m)s all) de las facultades &ue le han sido conferidas ' hace su'o el patrimonio de su principal, caus)ndole as un per7uicio, cometer) un delito del artculo #5# en la modalidad de distraccin de dineroG. Como 'a se ha anticipado, el Pro'ecto de Le' *rg)nica de modificacin del Cdigo Penal ,-* de las Cortes .enerales n/m. 00.1 de 1 de octu"re de #$1+2, afecta al delito de administracin desleal del artculo #95, derog)ndolo como consecuencia de la reforma general de la apropiacin inde"ida, al introducir en el captulo 4! del ttulo !!!, una nueva seccin 1 "is 5de la administracin desleal5, en la &ue se inclu'e un artculo /nico &ue tipifica con car)cter general esta modalidad delictiva. (n la (;posicin de @otivos del Pro'ecto se leeM Fel Cdigo Penal de 1995 ha"a optado por tipificar la administracin desleal como un delito societario, a pesar de &ue se trata en realidad de un delito patrimonial &ue puede tener por su7eto pasivo a cual&uier persona. 8e hecho, la 7urisprudencia ha"a venido afirmando reiteradamente &ue el artculo #5# del Cdigo Penal contena, 7unto con la apropiacin inde"ida, un tipo penal de administracin desleal o 5distraccin5 de dinero o valores patrimoniales, &ue de"a ser diferenciadoM apropiacin inde"ida, 5cuando el agente hace su'a la cosa &ue de"iera entregar o devolver incorpor)ndola a su patrimonio53 ' administracin desleal, 5cuando se le da a la cosa reci"ida un destino distinto al pactado5, supuesto &ue en nuestra 7urisprudencia hemos denominado de administracin desleal ' &ue no re&uiere un correlativo enri&uecimiento del su7eto activo. La reforma a"orda la delimitacin de am"as figuras delictivasM &uien incorpora a su patrimonio, o de cual&uier modo e7erce facultades dominicales so"re una cosa mue"le &ue ha reci"ido con o"ligacin de restituirla, comete un delito de apropiacin inde"ida. Pero &uien reci"e como administrador facultades de disposicin so"re dinero, valores u otras cosas genDricas fungi"les, no viene o"ligado a devolver las mismas cosas reci"idas, sino otro tanto de la misma calidad ' especie ,arg. artculo 1%5+ CC2. (n realidad, cuando se transmite la posesin de dinero con el de"er de restituirlo, se est) transmitiendo la propiedad del dinero entregado ,de nuevo, vid. artculo 1%5+ CC2, por lo &ue no ca"e su apropiacin, sino su administracin desleal. Por ello, &uien hace su'a la cosa &ue ha"a reci"ido con la o"ligacin de devolverla, comete un delito de apropiacin inde"ida3 ' &uien reci"e de otro dinero o valores con facultades para administrarlo, ' &ue"ranta su de"er de lealtad como administrador ,tipo de infidelidad2 o realiza actuaciones para las &ue no ha"a sido autorizado ,tipo de a"uso2, ' per7udica de este modo el patrimonio administrado, comete un delito de administracin desleal. La reforma supera adem)s la referencia a un 5per7uicio econmicamente evalua"le5 &ue contena el derogado artculo #95 CP, ' &ue ha"a sido en ocasiones interpretada en el sentido propio de un concepto econmico de patrimonioM lo determinante para la e;istencia del per7uicio patrimonial es, en realidad, el valor del patrimonio administrado valorados los fines personales a &ue el mismo est) orientado. (;iste per7uicio patrimonial, no solamente cuando la actuacin desleal determina una reduccin del activo o la falta de incremento del mismo ,por e7emplo, cuando sin autorizacin o de forma contraria al interDs del administrado el administrador de7a prescri"ir los crDditos frente a terceros &ue de"i ha"er co"rado23 sino tam"iDn cuando su actuacin, de un modo no autorizado o contrario a los intereses administrados, frustra el fin perseguido o el &ue se hu"iera ad7udicado al "ien o valor conforme a la decisin de los rganos sociales, los depositantes o los titulares de dichos "ienes o patrimonio ,por e7emplo, mediante la ad&uisicin de "ienes &ue no son /tiles o &ue no pueden cumplir la funcin econmica &ue se ha"ra o"tenido mediante una gestin leal ' autorizada del patrimonio3 mediante el prDstamo no autorizado a terceros o su empleo en operaciones no autorizadas o a7enas al interDs social o personal, de modo &ue se limita las facultades de disposicin so"re el patrimonio por su titular3 o, tam"iDn, la creacin de ca7as negras de fondos &ue se mantienen fuera del conocimiento ' control del titular del patrimonio administrado2. (sta nueva regulacin de la administracin desleal motiva a su vez la revisin de la regulacin de la
32
www.monografias.com
apropiacin inde"ida ' de los delitos de malversacin. Los delitos de apropiacin inde"ida son ahora regulados separadamente de los de administracin desleal, lo &ue hace necesaria una revisin de su regulacin &ue se aprovecha para simplificar la normativa anteriorM se diferencia ahora con claridad seg/n se trate de un supuesto de apropiacin con &ue"rantamiento de la relacin de confianza con el propietario de la cosa, supuesto &ue contin/a estando castigado con la pena e&uivalente a la de la administracin desleal ' la estafa3 o de supuestos de apropiacin de cosas mue"les a7enas sin &ue"rantamiento del de"er de custodia. (n este /ltimo grupo de supuestos se mantiene la actual agravacin de la pena aplica"le en los casos de apropiacin de cosas de valor artstico, histrico, cultural o cientficoG. (n definitiva, el artculo #5# &uedar) redactado asM 51. 9er)n puni"les con las penas del artculo #19 , en su caso, con las del artculo #5$, los &ue teniendo facultades para administrar so"re un patrimonio a7eno, emanadas de la le', encomendadas por la autoridad o asumidas mediante un negocio 7urdico, las infrin7an e;cediDndose en el e7ercicio de las mismas ', de esa manera, causen un per7uicio al patrimonio administrado. #. Las mismas penas se impondr)n a &uien &ue"rante el de"er de velar por los intereses patrimoniales a7enos emanado de la le', encomendado por la autoridad, asumido mediante un negocio 7urdico, o derivado de una especial relacin de confianza, ' con ello cause un per7uicio a a&uDl cu'os intereses patrimoniales tena el de"er de salvaguardar. +. 9i el hecho, por el escaso valor del per7uicio patrimonial causado ' la situacin econmica de la vctima, resultara de escasa gravedad, se impondr) una pena de multa de uno a seis meses. (n ning/n caso se considerar)n de escasa gravedad los casos en los &ue el per7uicio al patrimonio fuera superior a 1.$$$ euros5. 0+ :elito continuado F:anto el artculo #5# como el #95 CP pueden ser aplicados a supuestos de continuidad delictiva. :anto la distraccin de dinero del artculo #5#, como la disposicin fraudulenta de los "ienes sociales o las o"ligaciones contradas con a"uso de las funciones del administrador, pueden ser cometidas en las condiciones previstas en el artculo %1 CP. (s errneo suponer &ue el tipo del artculo #95 CP re&uiere la comisin de m)s de una accin. Ao e;iste ninguna razn &ue pueda ser deducida del te;to legal o de su finalidad &ue hagan plausi"le dicha interpretacinG ,STS 1311/2009, de 22 de dicie"bre 2. (n caso de pluralidad de acciones, constitutivas unas de apropiacin inde"ida ' otras de administracin desleal, ca"e apreciar un slo delito continuado, pudiendo contemplar todas las infracciones delictivas en su glo"alidad, calific)ndolas de delito continuado de apropiacin inde"ida con a"sorcin del delito o delitos societarios ,STS 1362/2005, de 23 de no'ie"bre 2. <+ 03cusa absolutoria La tesis de la aplicacin de la e;cusa a"solutoria del artculo #0B CP a las conductas tipificadas en el artculo #95 es defendida por *rtiz Pintor ,Eornadas de Uiscales (specialistas en 8elitos (conmicos, @adrid, septiem"re de #$$92, so"re la "ase de &ue el hecho de &ue tanto la disposicin fraudulenta de activos sociales ,tipo de infidelidad2 cuanto la conducta de contraer o"ligaciones en per7uicio de la sociedad ,tipo de a"uso2 e;igen &ue se cause directamente un (erjuicio econ4"ica"ente e'aluable, lo &ue permite sostener el car)cter esencialmente patrimonial de am"os tipos penales, de donde a su vez se sigue la e;istencia de una identidad de razn entre la aplicacin de la e;cusa a"solutoria a las conductas castigadas en los nueve primeros captulos del :tulo !!! ' su aplicacin a las &ue aparecen sancionadas en el artculo #95 CP, &ue, en particular, guardan ntima relacin con las tipificadas en el artculo #5#. Conclusin &ue aparece reforzada por la aplicacin (ro reo de la teora del levantamiento del velo propugnada en la STS &2/2006, de 27 de enero, ' por la posi"ilidad, com/nmente aceptada, de e;tender la e;cusa a"solutoria a infracciones distintas de las e;presamente incluidas en su )m"ito de aplicacin ,as, a las faltas de hurto o de estafa, entre otras2. (fectivamente, esta STS &2/2006, de 27 de enero, indirectamente se plante la cuestin de la aplicacin de la e;cusa a"solutoria del artculo #0B CP a los delitos de administracin desleal, resolviDndola en sentido afirmativo. (n el caso se trata"a de una sociedad familiar constituida entre hermanos. FLa aplicacin de la e;cusa a"solutoria del artculo #0B CP a los delitos de apropiacin inde"ida es irre"ati"le ... >un&ue con posterioridad al #5 de ma'o de 1990, se criminaliz una conducta en cierto modo similar a la del #5# CP, en su modalidad de distraccin inde"ida de fondos por el administrador ,artculo #95 CP2, esta 9ala ha entendido &ue cual&uier situacin de solapamiento o de identidad tpica de"e resolverse por el principio de alternatividad 'To de consuncin ,artculo B CP2 en favor del delito m)s castigado o m)s omnicomprensivo ,artculo #5# CP2. 9i eso es as, no puede acudirse al artificio de inaplicar un concurso de normas en per7uicio del reo... :odava sera necesario analizar una cuestin &ue podra erigirse en impeditiva de la estimacin de
33
www.monografias.com
la e;cusa a"solutoria. 9e producira de entenderse como per7udicada u ofendida por el delito la sociedad, como persona 7urdica, ' no los socios todos ellos hermanos de la &uerellante, entendida la sociedad como ente autnomo ' distinto a sus componentes. (n este e;tremo se hace necesario recordar la doctrina aplicada profusamente por esta 9ala del Nlevantamiento del veloO con vistas a impedir fraudes legales. 9i tal teora se ha utilizado en contra del reo para impedir &ue "a7o la co"ertura societaria se cometan impunemente delitos patrimoniales, con m)s razn, siguiendo una interpretacin in bona" (arte" de"emos levantar el velo ' concluir &ue los intereses de la sociedad son los mismos ' adem)s coincidentes con los de los socios, todos ellos hermanos de la &uerellante ' por tanto incluidos en el alcance "eneficioso u r"ita de aplicacin de la e;cusa a"solutoria prevista en el artculo #0B CPG. Por el contrario, la STS 1255/1999, de 9 de dicie"bre , rechaz la aplicacin de la e;cusa a"solutoria Fpor razones o"viasM se est) ante una apropiacin efectuada a una sociedad, aun&ue Dsta sea familiar por lo &ue no sera aplica"le la e;cusa a"solutoriaG3 adem)s, en el caso el acusado era so"rino ' por tanto e;cluido del )m"ito de las personas citadas en el artculo #0B. .2 <esponsa"ilidad civil (n este )m"ito resultan de interDs los siguientes pronunciamientos. (n la STS 2&&/2006, de 6 de "ar)o, la conducta constitutiva del delito del artculo #95 fue la de los administradores &ue de modo desleal ' claramente antieconmico, li"raron sendas letras de cam"io para el caso de incumplimiento por parte de la sociedad, interponiendo los correspondientes e7ecutivos &ue la empresa paraliz mediante la &uerella criminal. FAo se puede afirmar &ue falte el re&uisito del Nper7uicio econmicamente evalua"leO, teniendo en cuenta los gastos ocasionados a la entidad per7udicada como consecuencia del procedimiento e7ecutivo al &ue tuvo &ue hacer frente para evitar &ue los recurrentes pudieran hacer efectivas las cam"iales emitidas a partir de su desleal actuacin. (n concreto, se circunscri"en los per7uicios suscepti"les de resarcimiento a los derivados del proceso e7ecutivo cam"iario &ue, como consecuencia del delito, hu"o de ser paralizado con los consiguientes gastos para la demandada, pues Dsas, ' no otras, fueron las verdaderas resultantes patrimoniales de las ilcitas conductas de los condenados, toda vez &ue no llegaron a hacer efectivos los crDditos &ue, espuriamente, pretendan ostentar frente a la 9ociedadG. La STS 1109/2010, de 9 de dicie"bre, elimina la indemnizacin concedida al socio, por&ue el per7uicio lo ha tenido la mercantil, de la &ue el socio tena un 1$V de las participaciones, pero dicha mercantil contin/a activa, no ha sido li&uidada, ' o"viamente la solucin de la sentencia e&uivale a actuar como si la mercantil hu"iera sido li&uidada, presupuesto &ue no se ha dado. La "eneficiaria de la posi"le indemnizacin es la sociedad, si "ien no se puede fi7ar ninguna cantidad por falta de peticin al respecto por &uien sea el actual representante. (n esta situacin, corresponder) a la 7urisdiccin civil o incluso penal el conocer de las posi"les acciones &ue pueda e7ercitar el socio minoritario pero en todo caso, e;tramuros de esta causa. Uinalmente la STS 119/2010, de 1 de *ebrero, estima el recurso de la acusacin al considerar infringido el artculo 1+$$ CC, dado &ue en la sentencia de"i ser declarada la nulidad de la 9ociedad >9 9L, &ue fue creada para posi"ilitar el delito de administracin desleal, sin el acuerdo de la sociedad administrada. Por lo tanto, en la medida en la &ue ha sido un instrumento para la comisin del delito, es un contrato con causa ilcita pues la creacin de esa sociedad, destinada a la comisin de un delito, era contraria a la le' ,artculo 1#%5 CC2.
Condicin de perseguibilidad de los delitos societarios

8ispone el artculo #90M F1. Los hechos descritos en el presente captulo, slo ser)n persegui"les mediante denuncia de la persona agraviada o de su representante legal. Cuando a&uDlla sea menor de edad, incapaz o una persona desvalida, tam"iDn podr) denunciar el @inisterio Uiscal. #. Ao ser) precisa la denuncia e;igida en el apartado anterior cuando la comisin del delito afecte a los intereses generales o a una pluralidad de personasG. Conviene referirse "revemente a los antecedentes prelegislativos del precepto. (l Pro'ecto de 19B$ 'a esta"leca en su artculo #9%, correspondiente al #90 actual, el sistema de persecucin especial, relegando la accin p/"lica ' decant)ndose por una accin semip/"lica, 'a &ue la intervencin del @inisterio Uiscal &ueda"a limitada a supuestos mu' concretos. (l Pro'ecto de 19B+ escinda la r/"rica del ttulo ' dedica"a uno especficamente a los delitos socioeconmicos, dentro de los cuales inclu', "a7o la denominacin de delitos financieros, varias figuras delictivas seme7antes a los actuales delitos societarios, sin hacer una mencin especfica a la forma de persecucin, inclin)ndose, por tanto, por el sistema de persecucin p/"lica sin matizaciones o especificaciones. (l Pro'ecto de 199# volvi a la r/"rica de delitos contra el patrimonio ' contra el orden socioeconmico ' esta"leci un sistema mi;to en cuanto a su persegui"ilidad, decant)ndose por
34
www.monografias.com
la &uerella de los per7udicados o del @inisterio Uiscal, &ue la interpondr) solamente, cuando se aprecie peligro para intereses de terceros o generales. (l sistema propugnado por el Pro'ecto de 1991 ' &ue mantiene el actual Cdigo de 1995 com"ina la persecucin privada, &ue parece prioritaria, con la semip/"lica, encomendando al @inisterio Uiscal la defensa de los intereses de los incapacitados ' los de car)cter general o de una pluralidad de personas. La 7urisprudencia ha tratado de aclarar algunas cuestiones. La STS 620/200&, de & de junio, 7ustifica la e;istencia de esta condicin o"7etiva de persegui"ilidad, &ue convierte en semip/"lica la persecucin de estos delitos, diciendo F&ue viene a ser una consecuencia del principio de intervencin mnima del 8erecho Penal, &ue en los delitos societarios puede tener una especial incidencia en la medida &ue el e7ercicio de acciones en va civil, pudiera ser suficiente para conseguir la tutela de los derechos de los asociados, evitando criminalizaciones innecesariasG. (ste presupuesto tiene aplicacin retroactiva desplegando su eficacia en el caso de &ue se estimase aplica"le el anterior CP. Los intereses generales a los &ue se refiere el n/m. #R Fde"en tener un contenido econmico, dada la naturaleza societaria del delitoG. FAo nos parece &ue la situacin &ue atravesa"a el Clu" >tlDtico de @adrid tuviera capacidad de afectar a los intereses generales del con7unto de relaciones &ue verte"ran el mundo del f/t"ol profesional =)m"ito &ue de"e delimitar a&uel concepto?. (n cuanto al tDrmino Fpluralidad de personas, ha' &ue tener en cuenta F&ue los per7udicados son las entidades 7urdicas en las &ue se integran los socios, ' no Dstos directamenteG, por lo &ue considera &ue el per7udicado sera el propio Clu", sin per7uicio &ue en un segundo nivel, puedan e;istir socios individuales =la sentencia se refiere a +1%1?3 en el caso esta decisin resulta m)s 7usta cuanto &ue ning/n socio individual se ha personado en las actuacionesG. La STS 8&1/2006, de 17 de julio, ha seCalado &ue el elemento tpico integrante del ilcito penal es la e;istencia del per7uicio, ' precisamente como consecuencia de tal elemento, es por lo &ue /nicamente son activa"les ,persegui"les2 mediante denuncia de los agraviados ,salvo cuando afecten a los intereses generales o a una pluralidad de personas2. (n consecuencia, si no ha' per7uicio, no ha' delito. (n el recurso resuelto por la STS 316/2013, de 17 de abril, se alega"a &ue los acusadores particulares comparecidos a titulo de per7udicados no tienen esta condicin, razn por la cual es nula su personacin, puesto &ue la per7udicada es la compaCa mercantil ' no los socios de la misma ' hu"iera sido Dsta =en la &ue el recurrente tiene el 15V de las acciones? la &ue en virtud del rDgimen de ma'oras tendra &ue ha"er decidido o no la persecucin criminal de los hechos. F(s cierto =se lee en la sentencia? &ue la 7urisprudencia tiene declarado &ue los per7udicados son las entidades 7urdicas en las &ue se integran los socios, ' no Dstos directamente , SSTS 620/200&, 298/2003 y 1231/2002 2, pero tam"iDn lo es &ue los socios minoritarios est)n facultados para interponer &uerella o personarse como acusadores particulares ' ello aun&ue la sociedad no hu"iera adoptado el acuerdo de interponer &uerella en Eunta .eneral contra el &uerellado =no olvidemos socio con una participacin del 15V?. (n efecto, el "ien 7urdico protegido, el valor necesariamente daCado por la conducta delictiva, es pues, el patrimonio de los socios depositantes, cuenta participes o titulares de los "ienes valores o capital administrado. (n este punto puede ser /til distinguir entre el su7eto pasivo de la accin ,a&uel so"re el &ue recae la conducta delictiva2 ' el su7eto pasivo del delito ,titular del "ien 7urdico protegido ', al mismo tiempo en este caso, per7udicado2. (l su7eto pasivo de la accin es la sociedad o, si se prefiere ' ha"lando entonces de o"7eto material, su patrimonio, pues las acciones tpicas han de recaer so"re la sociedad, ' el su7eto pasivo del delito, adem)s de Dsta, titular de los "ienes, valores o capital &ue se administre por el su7eto activo, los propios socios por cuanto las cantidades apropiadas, de una forma u otra =como dividendos o reservas &ue hu"ieran incrementado el valor de la sociedad? hu"ieran pasado a pertenecer a los socios, siendo en este aspecto tam"iDn per7udicados, aun cuando la responsa"ilidad civil derivada del delito se otorgue directamente a favor de la sociedad. Por tanto la legitimacin de los socios minoritarios para personarse en la causa no de"e ser cuestionadaG. La STS 2&5/2007, de 16 de "ar)o, recuerda &ue Fsi "ien en los llamados delitos semip/"licos, como titular del "ien 7urdico protegido, es a la persona agraviada a &uien compete, como ine;cusa"le re&uisito de procedi"ilidad, formular la denuncia, como una verdadera le-iti"atio ad (roce!!u" &ue le legitima para la iniciacin ' su"stanciacin del procedimiento, a salvo las iniciativas &ue puede adoptar el @inisterio Uiscal ... ,artculo #90.1 ' # CP2, sin em"argo, aun&ue la vctima tiene en sus manos &ue se inicie el proceso con la llave de su denuncia, no la tiene para cerrarlo, provocando su crisis anticipada, por&ue el perdn del ofendido, o su apartamiento del procedimiento, no e;tingue la accin penalG. Para la STS 316/2013, de 17 de abril , la ine;istencia de previa denuncia como re&uisito para la persecucin de determinados delitos es convalida"le, es decir, se trata de admitir la su"sanacin de la omisin de denunciar ' esta convalidacin se admite incluso una vez iniciado el procedimiento , SSTS 1689/2003; 1219/200&, de 10 de dicie"bre2.
35
www.monografias.com
Uinalmente, en el caso de la STS 318/2013, de 11 de abril , la defensa postula"a &ue trat)ndose de un delito societario, sancionado con la pena del delito de apropiacin inde"ida en "ase al principio de alternatividad previsto en el artculo B.1 del CP, de"i contarse para dictar condena con la preceptiva interposicin de denuncia del per7udicado u ofendido. :al lnea argumental no es via"le. F-asta para la desestimacin del motivo recordar &ue el delito por el &ue se ha formulado condena es el delito de apropiacin inde"ida del artculo #5# del CP ' entre las di!(o!icione! co"une! a &ue se refiere el captulo , del ttulo !!!, del li"ro !! del CP, no se inclu'e la e;igencia de denuncia ,artculo #0B2. Los concursos de normas a &ue se refiere el artculo B del CP, una vez resueltos a favor de uno de los preceptos &ue convergen en la definicin del concurso =en este caso, el artculo #5# del CP? no pueden resucitar su dualidad valorativa originaria para analizar si se han colmado los presupuestos de persegui"ilidad asociados a cada una de las figuras penales. La e;igencia de denuncia es propia del artculo #95. (;cluida su aplicacin a favor del artculo #5#, ese re&uisito procesal de7a de tener vigenciaG.
Concepto de sociedad
8ispone el artculo #9%M F> los efectos de este Captulo se entiende por sociedad toda cooperativa, Ca7a de >horros, mutua, entidad financiera o de crDdito, fundacin, sociedad mercantil o cual&uier otra entidad de an)loga naturaleza &ue para el cumplimiento de sus fines participe de modo permanente en el mercadoG. (l precepto p r o p o r c i o n a un concepto autDntico de sociedad a efectos penales, pero le7os de conseguir su propsito clarificador introduce m)s dudas &ue las &ue pretende resolver. @antiene un criterio de nu"eru! a(ertu! aCadiendo a su escueta enunciacin especfica ,Cooperativa, Ca7a de >horros, @utua, entidad financiera o de crDdito, fundacin ' sociedad mercantil2, cual&uier otra entidad de an)loga naturaleza, &ue para el cumplimiento de sus fines participe de modo permanente en el mercado. Como o"serva @artn Palln ,*"ra citada2 la an)loga naturaleza nos sit/a siempre ante entidades &ue revistan un cierto car)cter mercantil, pero no "asta este signo identificador sino &ue tiene &ue concurrir, adem)s, la actuacin de modo permanente en el mercado. Ao entraran dentro de este concepto las comunidades de "ienes &ue se forman en el )m"ito del 8erecho Civil, algunas de las cuales pueden actuar con car)cter m)s o menos permanente en el mercado, pero carecen de una estructura ' pro'eccin estrictamente mercantil, en cuanto a la forma de constitucin, su organizacin formal ' su finalidad concreta. Conviene resaltar &ue el RDL 1/2010, de 2 de julio , por el &ue se aprue"a el :e;to <efundido de la Le' de 9ociedades de Capital ,modificado por la Ley 25/2011, de 1 de a-o!to 2, en su artculo /nico incorpora a su :e;toM el contenido de la seccin 1K del ttulo ! del li"ro !! del Cdigo de Comercio de 1BB5, relativa a las sociedades comanditarias por acciones3 el RDL 156&/1989, de 22 de dicie"bre , por el &ue se aprue"a el :< de la Le' de 9ociedades >nnimas3 la Ley 2/1995, de 23 de "ar)o , de 9ociedades de <esponsa"ilidad Limitada3 ' el contenido del ttulo de la Ley 2&/1988, de 28 de julio , del @ercado de 4alores, relativo a las sociedades annimas cotizadas3 le'es &ue consiguientemente &uedan derogadas ,disposicin derogatoria /nica2. (l :< en su artculo 1 determina las &ue son sociedades de capital, atri"u'Dndolas naturaleza mercantil en su artculo #, cual&uiera &ue sea su o"7eto. (n la 7urisprudencia la STS 1879/2001, de 18 de octubre, confirm la a"solucin decretada por la >udiencia por&ue la Uundacin no se constitu' ni su actividad 7am)s se desarroll con vistas a pro'ectarse en el mercado ,artculo #9%2, por lo &ue 7ustificada &ue ha sido la no participacin en el mercado de la Uundacin falta el elemento sustancial o presupuesto necesario para &ue pueda cometerse cual&uier delito societario. 8e igual modo la STS 2&5/2007, de 16 de "ar)o , &ue se remite a la fundamentacin del fallo a"solutorio de la >udiencia "asado en desconocerse cual era el o"7eto de la fundacin ' si Dsta actua"a en el mercado3 Fhecho &ue de"i ser pro"ado por las acusaciones al ser claramente un re&uisito del tipo, 'a &ue los delitos societarios est)n pensados para entidades con )nimo de lucro en los &ue se discuten los intereses econmicos de sus socios, ' se protegen de las malas pr)cticas de los administradores o gestores del capitalG. Uinalmente la STS 1236/2009, de 2 de dicie"bre , 7ustifica la a"solucin del delito del artculo #95 por&ue Fel Clu" de U/t"ol .ranada tiene una finalidad deportiva, no interviene en el mercado de forma permanente ' en cuanto al per7uicio no consta alguno a persona identificada, siendo lugar pacfico ' sin controversia, &ue la /nica salida a la situacin financiera del Clu" era la venta del estadioG. >utorM Antonio 1ablo =i es Se a Uiscal del :ri"unal 9upremo rivessevaXterra.com
36
www.monografias.com
37

Delitos Societarios Analisis Jurisprudencia Del Tribunal Supremo

Caricato da

Informazioni sul documento

Copyright

Formati disponibili

Condividi questo documento

Condividi o incorpora il documento

Opzioni di condivisione

Hai trovato utile questo documento?

Questo contenuto è inappropriato?

Copyright:

Formati disponibili

Delitos Societarios Analisis Jurisprudencia Del Tribunal Supremo

Caricato da

Copyright:

Formati disponibili

www.monografias.

Los delitos societarios. Anlisis de la jurisprudencia del Tribunal Supremo

Los delitos societarios

Las falsedades dentro de la informacin social

Imposicin de acuerdos abusivos

Acuerdos lesivos adoptados por mayora ficticia

Negativa o impedimento del ejercicio de los derechos sociales

Negativa o impedimento de la accin supervisora de la administracin

Condicin de perseguibilidad de los delitos societarios

Potrebbero piacerti anche