LA ASIGNACIN FAMILIAR LEGAL Y LA CONVENCIN COLECTIVA: A Propsito de una Resolucin de la Sala Laboral de la Libertad

Pedro G. Morales Corrales Csar Puntriano Rosas

SUMARIO I. II. III. IV. mbito de la asignacin familiar. Situacin de los trabajadores cuya remuneracin se regula por negociacin colectiva. Anlisis de la Resolucin de la Sala Laboral de la libertad de 30 de Junio de 2003. Comentario Final.

I. MBITO DE LA ASIGNACIN FAMILIAR. La asignacin familiar es un suplemento remunerativo que responde, no a la prestacin laboral misma, sino a determinadas condiciones personales del trabajador, en este caso, tener hijos a su cargo en las edades que establece la ley. En consecuencia la asignacin familiar no constituye una contraprestacin directa por los servicios del trabajador( 1 ) .
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TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. La calificacin de los ingresos del trabajador. En Ius Et Veritas N20, julio de 2000, p.402-403.

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Los requisitos esenciales para tener derecho a la asignacin familiar son: a) encontrarse el trabajador comprendido en el alcance de la ley; y, b) tener hijos a su cargo. En efecto, conforme lo establece el artculo 1 de la Ley N 25129 y el artculo 2 de su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N 035-90TR, se encuentran comprendidos en el mbito de aplicacin subjetiva de la norma: (...) los trabajadores de la actividad privada cuyas remuneraciones no se regulan por negociacin colectiva (quienes), percibirn el equivalente 2 al 10% del Ingreso Mnimo Legal( ) por todo concepto de asignacin familiar. El Artculo 2 de su Reglamento, en concordancia con lo sealado por la ley, determina que Se encuentran comprendidos dentro del alcance del beneficio a que se contrae la Ley 25129 los trabajadores sujetos al rgimen de la actividad privada cuyas remuneraciones no se regulen por negociacin colectiva cualquiera fuere su fecha de ingreso (...). Establecido el mbito de la ley, es decir a quines comprende, el artculo 2 de la Ley establece que: Tienen derecho a percibir esta asignacin los trabajadores que tengan a su cargo uno o ms hijos menores de 18 aos. En el caso de que el hijo al cumplir la mayora de edad se encuentre efectuando estudios superiores o universitarios, este beneficio se extender hasta que termine dichos estudios, hasta un mximo de 6 aos posteriores al cumplimiento de dicha mayora de edad. Es evidente, que de una lectura concordada de ambos dispositivos se desprende literalmente que se encuentran comprendidos dentro del mbito subjetivo de la asignacin familiar: (i) aquellos trabajadores con vnculo laboral vigente cuyas remuneraciones no se regulan por negociacin colectiva; y, (ii) que tengan a su cargo uno o ms hijos menores de 18 aos y de manera excepcional aquellos que tengan hijos a su cargo, que al cumplir la mayora de edad se encuentren efectuando estudios superiores o universitarios, extendindose dicho beneficio hasta que stos cumplan 24 aos de edad. Asimismo, el artculo 11 del Reglamento, contempla la carga del trabajador de acreditar su inclusin en el mbito subjetivo del referido beneficio a efectos que el empleador proceda a su pago .

Actualmente Remuneracin Mnima Vital.

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Las normas glosadas son manifiestamente claras al definir el mbito de aplicacin de la asignacin familiar, por lo que no cabra acudir a ningn mtodo interpretativo ms all del mtodo literal. Al respecto, Marcial Rubio( ) seala ilustrativamente que, (...) los tratadistas de las ramas ms asentadas (...) del Derecho (...) sostienen a menudo que cuando el mtodo literal produce un resultado interpretativo suficiente, debe excluir la aplicacin de los dems mtodos de interpretacin (...) Lo anterior ha sido ratificado por la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia en la Casacin N 3749-97 LA LIBERTAD, en cuyo Tercer Considerando seala, respecto de la Ley N 25129 ... que esta norma es clara al establecer en su artculo primero que es aplicable slo a los trabajadores de la actividad privada cuyas remuneraciones no se regulan por negociacin colectiva. En otras palabras, si de una interpretacin literal de la norma obtenemos un resultado concluyente y que no encierra ninguna duda o trmino que nos exija desentraar con mayor profundidad su significado, como el caso de las normas glosadas sobre asignacin familiar, no es necesario que recurramos a mtodos de interpretacin ms complejos. II. SITUACIN DE LOS TRABAJADORES CUYA REMUNERACIN SE REGULA POR NEGOCIACIN COLECTIVA. Ejercicio de la autonoma colectiva por parte del sindicato y de la empresa La autonoma colectiva, principio fundamental del Derecho Colectivo del Trabajo, segn la entiende Javier Neves( 4 ), comprende, desde un punto de vista amplio: (...) a) La autoorganizacin: derecho de constituir y afiliarse a organizaciones para desarrollar actividad sindical, b) autorregulacin: derecho de dotarse de normas propias para la ordenacin de las relaciones laborales convenidas con su contraparte, y c) autotutela; derecho a ejecutar las medidas de conflicto colectivo necesarias para la defensa de sus intereses. En una acepcin precisa, la autonoma colectiva es ms bien sinnimo de autorregulacin (...).
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RUBIO CORREA, Marcial. El Sistema Jurdico Introduccin al Derec ho. Lima, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. 2001, p.264. 4 NEVES MUJICA, Javier. El Contenido Negocial. La compleja relacin entre la ley y el convenio colectivo. Lima. Instituto de Defensa Legal. 1992, p. 9.

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Asimismo, Dolorier ( ) , citando a Giugni define a la autonoma como el (...) fenmeno de autorregulacin de intereses entre grupos contrapuestos, y constituye la actividad de produccin de normas particulares que poseen conjuntamente las representaciones de los trabajadores y empleadores relativas a su mbito de representacin (...) De esta forma la autonoma colectiva entendida como la capacidad de las organizaciones sindicales y asociaciones patronales de darse a s propio normas en la esfera de sus intereses, la negociacin colectiva como procedimiento, y el convenio colectivo como producto negocial, constituyen una constelacin autonmica del Derecho del Trabajo y particularmente del Derecho Colectivo. De las definiciones propuestas por los citados autores, la autonoma colectiva es aquella esfera de libertad que permite a los sujetos colectivos (empleador o asociaciones de empleadores y organizaciones sindicales), regular de la manera que estimen ms conveniente a sus intereses diversos aspectos concernientes a su relacin laboral dentro de un marco de respeto al ordenamiento legal vigente. Ello es as por cuanto, se parte de la premisa que los sujetos se encuentran en un plano de igualdad y adems son las propias partes de la relacin de trabajo quienes se encuentran en mejor posicin de determinar qu es lo que ms se ajusta a sus intereses y necesidades. Sin embargo, como bien seala Neves( ) , el Estado debe o puede intervenir en materia de autonoma colectiva para realizar las siguientes funciones: (i) Garantizar el derecho a la negociacin colectiva entendida en un sentido amplio, que comprende desde la presentacin del pliego de reclamos, la negociacin misma, hasta la celebracin de un convenio colectivo.; (ii) Regular el procedimiento de negociacin colectiva(...) Neves contina diciendo ( 7) : En definitiva, la autonoma colectiva se encuentra sujeta a la legalidad, pero no a cualquier legalidad sino slo a una que a su vez sea respetuosa de la autonoma colectiva, en un doble juego de controles similar al que fija el art. 8 del Convenio 87 OIT ( 8) para la libertad sindical.
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DOLORIER TORRES, Javier. Limitaciones al contenido sala rial de la autonoma colectiva. Lima. Benites, Mercado & Ugaz Abogados. 1994, pp. 21-22. 6 NEVES, ibid, p.49. 7 Ibid, p.50. 8 El citado artculo 8 establece que: 1) Al ejercer los derechos que se les reconocen en el presente Convenio, los trabajadores, los empleadores y sus organizaciones respecti vas estn obligados, lo mismo que las dems personas o las colectividades organizadas a respetar la legalidad. 2) La legislacin nacional no menoscabar ni ser aplicada de suerte que menoscabe las garantas previstas por el presente Convenio.

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Al respecto, el Comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de OIT seal que La negociacin voluntaria de convenios colectivos, y, por tanto la autonoma de los interlocutores sociales en la negociacin, constituye un aspecto fundamental de los principios de la libertad sindical (La Libertad Sindical. Recopilacin de decisiones y principios del Comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la OIT 4ta. Ed. Revisada 1996, pg. 183, numeral 844.) Se puede entonces advertir la importancia que posee para el Derecho del Trabajo en general, y para el Derecho Colectivo en particular, la autonoma colectiva, la misma que se encuentra contemplada tanto en nuestra propia Constitucin (artculo 28 ( 9) ) as como en Convenios Internacionales10 , los mismos que forman parte de nuestro ordenamiento interno al haber sido ratificados por nuestro pas.

III. ANLISIS DE LA RESOLUCIN DE LA SALA LABORAL DE LA LIBERTAD DE 30 DE JUNIO DE 2003. Visto el marco jurdico de este beneficio social, analicemos la Resolucin expedida por la Sala Laboral de La Libertad, de 30 de junio de 2003, que confirma la sentencia de primera instancia, ordenando el pago de la asignacin establecida por ley a un trabajador sindicalizado cuya remuneracin se regula por convencin colectiva, es decir contrariando el espritu y la letra de lo regulado en la Ley N 25129 y su Reglamento. Afirmacin de la Sala: Primero.- (...) Se trata de un derecho indisponible en tanto establece un mnimo necesario por debajo del cual ningn trabajador del rgimen laboral de la actividad privada puede percibir. Comentario: Concordamos parcialmente con la afirmacin de la Sala por cuanto si bien la norma que regula la asignacin familiar es una norma de derecho necesario relativo, como la mayora de normas laborales, dicho
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Artculo 28.- El Estado reconoce los derechos de sindicacin, negociacin colectiva y huelga. Cautela su ejercicio democrtico. 1.Garantiza la libertad sindical. 2.Fomenta la negociacin colectiva y promueve formas pacficas de solucin de conflictos laborales. (...) 3.Regula el derecho de huelga para que se ejerza en armona con el inters social (...) 10 Nos referimos a los Convenios N 87 y 98 relativos a la libertad sindical, proteccin al derecho de sindicacin y aplicacin de los principios del derecho de sindicacin y negociacin colectiva, ambos aprobados mediante Resoluciones Legislativas Nos. 13281 y 14712, respectivamente.

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piso mnimo es aplicable nicamente a aquellos trabajadores que cumplen los requisitos para acceder al pago de la asignacin familiar y no para aquellos que: (i) no cumplen los requisitos para obtener dicho beneficio, (ii) se encuentran excluidos del mismo en razn de su autonoma colectiva, al haber regulado sus remuneraciones mediante negociacin colectiva. (Artculo 1 de la Ley N 25129). Afirmacin de la Sala: Segundo.- Que, cuando el artculo 1 de la citada Ley hace referencia a los trabajadores del rgimen laboral de la actividad privada que no regulan sus remuneraciones por negociacin colectiva, para referirse a aquellos que pueden percibir este beneficio, no lo hace para excluir de este beneficio a los trabajadores que s regulan sus remuneraciones por negociacin colectiva; lo que sucede es que los trabajadores que pueden negociar colectivamente sus remuneraciones, se encuentran en posibilidad material y legal de pactar beneficios por hijos, superiores a este mnimo legal, pero de modo alguno cabe interpretar que en caso no se encuentre establecido por negociacin colectiva la asignacin familiar, corresponde, excluir de su percepcin a esta clase de trabajadores". Comentario: No compartimos lo afirmado por la Sala. En efecto, si bien el artculo 1 de la Ley N 25129 hace referencia a aquellos trabajadores que tienen derecho a percibir la asignacin familiar, el citado artculo excluye expresamente a aquellos trabajadores que regulan sus remuneraciones mediante negociacin colectiva, en virtud al legtimo ejercicio de su autonoma colectiva. (Ver Casacin N 3749-97-LA LIBERTAD). En otras palabras, si las partes han acordado regular algn aspecto de sus remuneraciones, como por ejemplo algn aumento remunerativo, la literalidad de la norma excluye a los trabajadores sindicalizados del otorgamiento de la asignacin familiar. Son pues las propias partes en el marco de una negociacin colectiva, de manera autnoma y en atencin a sus propios intereses quienes determinan la conveniencia o no de regular colectivamente algn aspecto remuneratorio de sus trabajadores, lo cual traer como consecuencia que, en aplicacin del artculo 1 de la Ley N 25129, concordado con el artculo 2 de su Reglamento, el personal al que se le aplique el convenio colectivo, se encuentre excluido del pago del citado beneficio. El hecho que las partes pacten algn beneficio equivalente, sea mayor o menor, en ejercicio de su autonoma colectiva, no enerva que, por el slo

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hecho de regular mediante negociacin colectiva el pago de sus remuneraciones, se encuentren excluidos del pago de la asignacin familiar. Tema distinto, que creara alguna duda, consistira en que, existiendo convencin colectiva las remuneraciones de los trabajadores comprendidos en ella no se regulen por dicha va, toda vez que la premisa que contempla la ley para que el trabajador no perciba la asignacin familiar, es precisamente que su remuneracin se regule por negociacin colectiva. Si ello no sucede, entonces tendrn derecho a la asignacin, pero si ocurre, no. Lo sostenido por la Sala en este punto llevara a la equivocada conclusin que las partes nunca podran regular colectivamente algn aspecto remuneratorio, como por ejemplo pactar un beneficio distinto a la asignacin familiar, ya sea mayor o menor segn sus propios intereses, por cuanto la empresa estara siempre obligada al pago de dicho suplemento remunerativo en los trminos previstos por la Ley N 25129. Ese no es el sentido de la norma, ya que la misma expresamente no comprende dentro de su mbito de aplicacin, a aquellos trabajadores cuyas remuneraciones son reguladas a travs de una negociacin colectiva con la empresa. En otras palabras, lo sealado por la Sala estara limitando la autonoma colectiva de las partes, puesto que les obstaculizara adoptar acuerdos sobre algn aspecto remuneratorio, como por ejemplo un incremento de sueldos, o el pago de alguna bonificacin de manera autnoma y voluntaria, porque segn el criterio de la Sala, necesariamente tendra la empresa que seguir pagando la asignacin familiar. Se estara pues limitando la negociacin. Si bien es cierto que las partes durante la negociacin colectiva se encuentran en la posibilidad de pactar beneficios mayores, dicha situacin no es la nica que podra presentarse en una negociacin, ya que las partes, repetimos, de manera autnoma, pueden optar por acordar otro tipo de beneficios. Reiteramos lo dispuesto en el artculo 42 de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo concordado con el artculo 28 del Reglamento, en el sentido que, la convencin colectiva de trabajo es vinculante para las partes que la adoptaron, obligando a sta s, a las personas en cuyo nombre se celebr y a quienes les sea aplicable, y que dicha fuerza vinculante implica que las partes podrn establecer el alcance, las limitaciones o exclusiones que autnomamente acuerden con arreglo a ley.

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Es decir que los trabajadores en una negociacin colectiva pueden incluso pactar clusulas aparentemente in peius al considerar que ello conviene a sus intereses, siempre que no suponga rebaja de derechos otorgados por la ley, donde no cabe renuncia. Afirmacin de la Sala: Tercero.- Que, entender lo contrario implicara asumir que la negociacin colectiva, cuyo fin es establecer derechos que deban sumarse a los que le son reconocidos individualmente al trabajador, podra devenir en un factor de desmejora o perjuicio del trabajador por el simple hecho de encontrarse incurso en el mbito de aplicacin del derecho colectivo del trabajo (...) Comentario: No compartimos lo afirmado por la Sala, por cuanto dicha afirmacin evidencia una confusin en relacin a los dems derechos laborales legales que le corresponden al trabajador individualmente considerado. En efecto, tratndose verbigracia de la remuneracin vacacional, el artculo 15 del Decreto Legislativo N 713 establece que la misma equivale a lo que al trabajador le hubiera correspondido percibir si se hubiese encontrado trabajando. Es cierto que colectivamente las partes no pueden pactar que la misma equivalga a media remuneracin por cuanto se estara infringiendo una norma imperativa que establece un mnimo legal. Por el contrario, s se podra pactar una remuneracin vacacional equivalente a una y media remuneracin mensual, ya que suplementariamente el convenio colectivo estara incrementando el referido mnimo legal, situacin que no guarda relacin con el caso de la asignacin familiar. Otro ejemplo, la Ley N 27735, establece que los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada tienen derecho a dos gratificaciones anuales, una en el mes de julio con ocasin de las Fiestas Patrias y otra en Diciembre, con ocasin de las Fiestas Navideas. Dichas gratificaciones equivalen a una remuneracin adicional en cada oportunidad. Es perfectamente vlido que, en el marco de su autonoma colectiva, la empresa y su sindicato acuerden que las gratificaciones equivalgan a dos remuneraciones mensuales. Este hecho, al igual que en el caso anterior, tampoco guarda relacin alguna con la asignacin familiar. Nos explicamos, en el caso de los derechos laborales referidos a manera de ejemplo en los prrafos anteriores, nos encontramos ante mnimos legales

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que de manera absoluta y sin excepcin alguna deben percibir los trabajadores que negocien colectivamente o no, siempre y cuando cumplan los requisitos previstos en las normas respectivas. Sin embargo, en el caso de la asignacin familiar, la norma expresa y literalmente excluye de su percepcin a aquellos trabajadores que regulan sus remuneraciones a travs de una negociacin colectiva. No existe otra posibilidad de aplicacin. Reiteramos que, si los sujetos colectivos, en el marco de una negociacin colectiva acuerdan regular sus remuneraciones, aquellos trabajadores comprendidos en ella (clusulas normativas y obligacionales), no se encontrarn legalmente comprendidos en el pago de la asignacin familiar, o dicho de otro modo, dejarn de estar comprendidos en dicho pago desde el momento en que sus remuneraciones se regulan por negociacin colectiva. En consecuencia, no es suficiente, como lo sostiene la Sala, que el trabajador se encuentre incurso en el mbito del derecho colectivo del trabajo o propiamente de una negociacin colectiva, sino que es necesario, como lo establece expresamente la Ley N 25129 y su Reglamento, que las remuneraciones de los trabajadores se regulen mediante negociacin colectiva. La manera como esto se materialice, depende de lo que las partes acuerden en cada caso concreto, en ejercicio de su autonoma colectiva. Afirmacin de la Sala : Cuarto.- Que adems, la interpretacin sistemtica del artculo 3 de la Ley 25129 y el artculo 9 del reglamento de dicha ley, el D.S. N035-90-TR se desprende que la propia normativa contempla la posibilidad de que el trabajador perciba un beneficio igual o superior por el concepto de asignacin familiar, en cuyo caso se le faculta optar por el que le otorgue mayor beneficio en efectivo (...) Comentario: No compartimos lo afirmado por la Sala. En efecto, el artculo 3 de la Ley establece que, Artculo 3.- En caso de que el trabajador perciba beneficio igual o superior por el concepto de asignacin familiar, se optar por el que le otorgue mayor beneficio en efectivo. Asimismo, el artculo 9 del Reglamento seala que, Artculo 9.- Si el trabajador viniera percibiendo la asignacin por cnyuge, separadamente a la del hijo, subsistir el derecho a percibir aqulla, independientemente del monto que fuera; y, en cuanto a la asignacin por hijo, se optar por la que otorgue mayor beneficio cualquiera que fuera el origen de sta.

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Al respecto, se podr advertir que, si concordamos los citados artculos con el artculo 1 de la Ley, llegamos a la conclusin que los otros beneficios a que hacen referencia los artculos 3 de la Ley o 9 del Reglamento deben derivarse de la ley, costumbre, decisin unilateral del empleador, entre otros, puesto que, si se trata de un beneficio convencional, automticamente se desplazara la posibilidad de percibir la asignacin familiar. Para mayor ilustracin, citamos una publicacin del entonces Ministerio de 11 Trabajo y Promocin Social ( ) en la cual se afirma que: Sobre el particular, el artculo 9 del Reglamento, seala que, si el trabajador viniera percibiendo la asignacin por cnyuge, separadamente a la de hijo, subsistir el derecho a percibir aquella, independientemente del monto que fuera. Ello se justifi ca en la medida que el origen de la asignacin por cnyuge no sea convencional, pudiendo haber sido establecida por ley, costumbre, decisin unilateral del empleador, entre otros: puesto que de tratarse de un beneficio convencional, automticamente desplazara la posibilidad de percibir la asignacin familiar (...) Lo mismo sucede con la asignacin por hijo prevista en el citado artculo 9 del Reglamento (...) debe entenderse que la norma hace referencia a un beneficio no convencional, puesto que de otra manera, dicho trabajador no tendra derecho a la asignacin familiar legal, no siendo posible en consecuencia, ninguna comparacin, por cuanto, independientemente de su monto, debera aplicarse nicamente el beneficio convencional. Si bien la Sala hace r eferencia a la percepcin de algn beneficio similar o superior a la asignacin familiar, el mismo que no debe provenir de un pacto colectivo, se aplicar ya sea la asignacin por cnyuge o por hijo (de ser este ltimo pago mayor de la asignacin familiar legalmente establecida). En cambio, si el beneficio proviene del convenio colectivo, al regularse convencionalmente los aspectos remuneratorios mediante negociacin colectiva, los trabajadores a quienes se les aplique lo pactado colectivamente, no se encontrarn comprendidos en la percepcin de la asignacin familiar (artculo 1 de la Ley N 25129). Afirmacin de la Sala : Quinto.- Que, de lo anterior se deduce que una de las formas en que se puede percibir un beneficio igual o superior a travs del convenio colectivo, de donde se concluye que la normativa no excluye la posibilidad que se deba optar o por el beneficio logrado por negociacin
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Tomado de: Revista de Trabajo. Mayo 1998, Ao II, N 7. Publicacin Trimestral editada por el Ministerio de Trabajo y Promocin Social, pp.15-16.

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colectiva o por el derecho legalmente reconocido; consecuentemente, si un trabajador con negociacin colectiva tiene derecho a optar entre el derecho legal o el convencional por mandato imperativo del artculo 3 de la citada Ley, con mayor razn un trabajador cuyas remuneraciones se rigen por negociacin colectiva, pero entre los derechos reconocidos por dicha modalidad colectiva no figura la asignacin familiar, tiene derecho a percibir tal beneficio mnimo legal (...) Comentario: No compartimos lo afirmado por la Sala, por cuanto la conclusin a la que arriba se llega no se ajusta a lo expresamente establecido en l a Ley N 25129 y su Reglamento. En efecto, tal y como lo sealamos anteriormente, el mnimo al que se refiere equivocadamente la Sala es aplicable nicamente a los trabajadores cuyas remuneraciones no se regulan por negociacin colectiva (artculo 1 de l a Ley N 25129). Asimismo, de acuerdo a lo mencionado, el artculo 3 de la ley supone que el beneficio adicional no proviene de la convencin colectiva pues, de ser as, al regularse colectivamente un aspecto remuneratorio, el trabajador que percibe dicho beneficio se encontrara legalmente excluido del pago de la asignacin familiar, conclusin a la que se llega de una simple interpretacin literal del artculo 1 de la Ley N 25129. En el caso de un trabajador cuyas remuneraciones se rigen por negociacin colectiva, no le ser aplicable la asignacin familiar por cuanto, no resulta necesario que la convencin colectiva vigente en la empresa otorgue un beneficio mayor por este concepto, ni siquiera ser necesario que dicho convenio otorgue este beneficio ; basta que a los trabajadores les sea aplicable un convenio colectivo que regule sus aspectos remuneratorios para que stos se sustraigan de la aplicacin de la asignacin familiar.

IV. COMENTARIO FINAL. Resulta imprescindible que la Corte Suprema de la Repblica, cumpliendo con su funcin unificadora de los criterios jurisprudenciales, en la primera oportunidad que pueda establezca con toda claridad, cmo es que debe cumplirse con la Ley N 25129, a fin de otorgar seguridad jurdica a empleadores y trabajadores; no crear falsas expectativas y, lo que es ms importante, no atentar contra la autonoma colectiva de las organizaciones sindicales en una negociacin con sus respectivos empleadores.

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