Evolucin Histrica del Derecho Penal Internacional

Material del libro a publicar por la Dra. Laura Savino. (Derecho Reservado)

Derecho penal primitivo: "La reforma del Derecho Penal est ntimamente ligada al movimiento general de la civilizacin. El Derecho Penal es eminentemente moderno, filosfico, independiente del pasado". Sin embargo, penalistas destacados aconsejan estudiar el desarrollo de la penalidad a lo largo de los tiempos para procurarnos la experiencia que nos haga comprender mejor las instituciones de hoy. Para explicar el origen del derecho penal, ste se debe buscar en la sociedad primitiva, y para explicar su progreso, seguimos la trayectoria de cuatro perodos: 1. El Derecho Penal de los Clanes Totmicos El grupo primitivo que se encuentra en la iniciacin de casi todas las sociedades es el clan, y lo define como: "agrupacin de parientes o de individuos que tienen el mismo origen mstico, un antepasado que da nombre al grupo y se denomina ttem". El hombre primitivo tena una relacin muy especial con los animales, que mediante prcticas rituales o ingesta de entegenos (sustancias vegetales), nuestro ancestro recordaba o experimentaba la vida de un animal o planta, que l mismo haba sido. Y por lo tanto ingerir la carne de su animal totmico era equivalente a comer a un ser de su misma especie, prctica tab o prohibida en muchas regiones. En sntesis, en estos grupos primitivos la solidaridad de enlace resida en las creencias religiosas totmicas, de modo que, en estas primeras formas sociales, el totemismo aparece como factor de reglamentacin. Derivados del totemismo surgieron las primeras prohibiciones en el grupo, denominadas tab y son: Sacrilegio: El ttem era un ser animado, en la mayora de las veces un animal; los miembros del clan consideraban sagrado este animal, crean que tenan en s mismos algo del animal. Un miembro del clan de la liebre deba abstenerse de comer carne de liebre y la violacin de esta prohibicin constituy un tab, que era sancionado por la colectividad, porque ofenda un sentimiento religioso comn a los miembros. Incesto: Los individuos del mismo grupo se consideraban hermanos. La mujer transmita el ttem a sus hijos; en el grupo, la sangre de la mujer, vehculo del ttem, era sagrada; peridicamente, la mujer pierde parte de esta sangre, que se expona as a los peligros del contacto; por tanto, el contacto sexual de los miembros del clan con una mujer del mismo, estaba absolutamente prohibido, regla tabuada que lleg a constituir la exogamia o prohibicin de incesto, tan grave, que su infraccin era sancionada con la muerte. Brujera: El primitivo era esencialmente animista, ignoraba el origen de los fenmenos naturales y crea que todos eran animados por entes espirituales

benficos o malficos. As los espritus que animaban las lluvias y la fertilidad del suelo o contribuan a la destruccin del enemigo, eran buenos, pero aquellos que agotaban las cosechas o atraan al enemigo eran malos. Haba en el grupo individuos llamados magos o brujos, que tenan la virtud de obligar a los entes espirituales a hacer la voluntad del hombre; cuando el mago beneficiaba al grupo con sus prcticas, mereca galardn y respeto supersticioso, pero si usaba su poder contra el clan, entonces injuriaba a sus miembros y su actitud era sancionada como brujera. Traicin: La vida primitiva de los clanes era una continua guerra contra otros grupos, y el guerrero que se negase a combatir o instigase o ayudara al enemigo, atentaba contra la seguridad y permanencia de la colectividad, era sancionado por traicin. Los delitos de caza: Por ltimo, la caza constitua, en aquellas remotas pocas, la forma ordinaria de procurarse alimentacin, estaba reglamentada como factor de vivencia en el grupo, las infracciones de las reglas de la caza constituan atentados contra la comunidad. En efecto, las muertes violentas eran corrientes, por rito religioso, venganza, canibalismo, inutilidad, hazaa guerrera; el infanticidio era impune, porque el matador tena derecho a disponer del producto de su sangre, el robo se estimaba como una muestra de habilidad y destreza; los hechos sexuales de seduccin y violacin no se sancionaban: la mujer perteneca a la comunidad y la unin sexual ms frecuente consista en el robo de mujeres. Dadas las condiciones que anteceden, surge una interrogante: Quiere decir entonces que los daos ocasionados a las personas y a las propiedades quedaban sin sancin? Venganza Privada: en respuesta al planteamiento anterior, el ofendido tomaba venganza por su propia mano, y todos los miembros del clan se consideraban ofendidos, porque entre ellos exista un sentimiento de obligaciones y responsabilidad comunes, cada uno era en el grupo responsable de los actos de los dems, y cada cual estaba dispuesto a vengar la ofensa inferida a otro, como hecha a l. Esta fue la primera reaccin contra los hechos equivalentes a delitos : la venganza de la sangre. La venganza privada era siempre exagerada, ocasionaba mayores males que el sufrido por el vengador (no exista el principio de proporcionalidad), las venganzas se encadenaban, clanes enteros vivan en perpetua guerra por los homicidios cometidos en las personas de sus miembros. 2. El Derecho Penal de la ciudad de la antigedad Los clanes eran nmadas en su origen, sin embargo, en una etapa ms avanzada los clanes se hacen sedentarios por el influjo de la agricultura. Grupos de clanes ocupan una porcin determinada de territorio y forman poblados y aldeas. Los grupos que sobrepasan la fase del clan se sitan en fracciones de territorio, verdaderos distritos, concejos o marcas.

La circunscripcin territorial se hizo cada vez ms extensa, los grupos locales se renen en otra forma de sociedad ms amplia, que se denomina tribu, y la tribu se estructura con un poder superior individualizado. Entonces, la sociedad formada por los clanes o familias constituye una ciudad, como las ciudades de Grecia y Roma, y el derecho de castigar se torna pblico, en el sentido de que se ejerce por el jefe de la ciudad o por el magistrado. Las leyes de las ciudades En casi todas las ciudades de la antigedad se formaron leyes toscas que contenan leyes reglas penales interesantes, y hoy llaman la atencin el Cdigo de Hanmurabi, en Asiria; el Pentateuco, entre los Hebreos; el Cdigo de las Cinco Penas, en China; las Leyes de Minos, en Greta; y las Leyes de Dracn, Soln y Licurgo, en Grecia. Clasificacin de los Delitos En la mayora de estas leyes aparecen dos clases de delitos: unos pblicos, que ofenden a la colectividad y son castigados con penas pblicas; otros, privados, que ofenden a las personas y a la propiedad, y eran sancionados con la propia mano del ofendido. Los delitos pblicos Las leyes de las XII Tablas establecan, como delitos pblicos: 1.- El perduellis o traicin: era todo atentado contra la ciudad, la guerra mala, la instigacin al enemigo. 2.- El parricidium o muerte de un semejante. Al lado de estos hechos principales colocaban otros delitos comunes como el robo, los hechizos mgicos usados para destruir las cosechas, los libelos difamatorios y las injurias pblicas, el incendio de un edificio, la defraudacin del cliente por el patrono, la negativa a declarar como testigo, el testimonio falso, los grupos sediciosos de noche y en la ciudad. Las penas que se imponan por estos delitos erantalionarias o revestan ya rigor o crueldad, la muerte, los suplicios, el sacrificio a los dioses, la precipitacin desde la Roca Tarpeya y el fuego. Los delitos privados La pena revesta carcter privado, se traduca en un rescate o arreglo pecuniario que extingua la accin penal por un simple pacto. As, contra el que rompa un miembro y no transiga, la pena del talin; por la fractura de un hueso y de un diente a un hombre libre, 300 ases; de un esclavo, 50 ases; por la injuria a otro, 25 ases; por el dao causado injustamente, la reparacin; por el hurto, el cudruple del valor hurtado. Estos delitos privados podan clasificarse en hurto, rapia, dao en la propiedad ajena e injuria a la persona. Es evidente entonces, que en la reaccin contra los delitos privados intervienen dos limitaciones esenciales a la venganza privada:

El talio o talin: slo se permita infligir al culpable un mal igual al que haba ocasionado. As, las leyes mosaicas decan: "pero si ocurre un accidente mortal, entonces tienes que dar alma por alma, ojo por ojo, diente por diente, mano por mano, pie por pie, marca candente por marca candente, herida por herida, golpe por golpe. "Y en caso de que un hombre hiera el ojo de su esclavo o el ojo de su esclava y realmente lo arruine, ha de enviarlo como persona puesta en libertad en compensacin por su ojo. Y si es el diente de su esclavo o el diente de su esclava lo que l hace saltar de un golpe, ha de enviarlo como persona puesta en libertad en compensacin por su diente". En la Ley de las XII Tablas tambin se establecan este tipo de preceptos talionarios. Compositio o compensacin talionaria: obligacin para el ofendido de recibir un precio en dinero por la ofensa, que se consideraba como el rescate de la sangre. En muchas leyes, el ofendido poda escoger entre la venganza o contienda y la composicin, pero la autoridad poltica, adquiriendo poder creciente, logr establecer la composicin obligatoria, para evitar que se debilitaran los grupos por la multiplicacin de la venganza. Al fundarse la Repblica Romana, el pueblo reclam para s el castigo de los delincuentes que merecan pena de muerte, el juicio se hizo pblico entonces, los delitos eran creados por leyes especiales, que determinaban tambin la pena y eran juzgados por jurados, se denominaron Crimina legitima, y las leyes que los instituyeron, Quaestiones. Bajo Sila se establecieron siete delitos: de repetundarum, de ambitus, de magestatis, de sacrilegium, de asesinato, de injurias atroces y de falsum; luego dos; el crimen de vis y el plagium; y, por ltimo, en tiempos de Augusto, los delitos contra el matrimonio y la honestidad y la usura. Durante el imperio surgieron los crmenes extraordinarios, y al lado de los anteriores, se colocaron nuevos delitos, como los robos, y hurtos calificados, el aborto, el encubrimiento, el rapto, el estelionato, la exposicin de nios, entre otros. Y para casi todos estos hechos, la pena se infliga por la autoridad, que obtuvo mayor intervencin en los castigos y contribuy a la supresin paulatina de la venganza privada. 3. El Derecho Penal de las teocracias, clases y dspotas Lo mismo en Egipto que en los imperios de Oriente antiguo, en Grecia y Roma, durante el feudalismo y en las monarquas e imperios europeos, o cuando ejercieron los Papas el poder temporal y los soberanos se decan representantes de los dioses en la tierra y gobernaron en nombre de la divinidad, y hubo clases vencedoras y dominantes que oprimieron a las sojuzgadas, en todas estas estructuraciones de los grupos sociales, fundamentadas en gobiernos teocrticos, despticos y tirnicos, el derecho penal fue un instrumento de la venganza de las majestades y de las divinidades. Se erigi el laesemagestatis crimen, que comprenda desde los actos ms ftiles, como la rotura de las estatuas de los reyes, las palabras irrespetuosas, las

irreverencias, los sueos, los simples descuidos en el servicio domstico de los mandatarios y an los pensamientos alcanzaba hasta los hechos ms graves, tales la traicin a la patria, rebeliones, conspiraciones, atentados a los prncipes, a la familia real y a los funcionarios y a los privilegios que se reservaron a los emperadores. As, la falsificacin de moneda era crimen de lesa majestad porque se usurpaba la prerrogativa de fabricarla, exclusiva del monarca; el peculado tambin, porque se ejecutaba en el tesoro real. As, durante la dominacin eclesistica erigindose en delitos la blasfemia, el atesmo, la hereja, el sacrilegio, la magia, la demonomana, el sortilegio y cualesquiera actos que denostaren contra las creencias msticas, y se consideraron delincuentes razas y comunidades enteras, como en la vieja Espaa, los judos, moros y herejes. La venganza divina Fue terrible y cruel, los sacerdotes exigieron, en los pueblos antiguos, sacrificios de mujeres y nios, suicidios, mutilaciones y la prostitucin religiosa, para atenuar la clera de los dioses. Los delitos contra la religin eran castigados con la muerte y la tortura que invent la Inquisicin. La venganza poltica Los jefes absolutos de los distintos regmenes han considerado a sus sbditos como cosas sometidas a sus caprichos e intereses. Han empleado el castigo de los hechos considerados como delitos todos los suplicios que la crueldad humana ha inventado como expiatorios: cortar la lengua, manos y pies de los condenados; echarlos en una hoguera; estrangular, decapitar, crucificar, descuartizar y arrancar en dos mitades el cuerpo; precipitar a los delincuentes desde lo alto de una Roca; aplastarlos bajo carros cargados; asarlos y ponerlos a hervir en pailas de aceite; matarlos con las muertes lentas y dolorosas de los suplicios chinos, emparedarlos, dejarlos morir de pudrimiento; exponerlos vivos a la rapia de las aves; enterrarlos hasta el cuello y dejarlos perecer de hambre y de los ardores del sol; lapidarlos; sepultarlos vivos; enrodarlos; ordenar el suicidio; entregarlos a las fieras del circo; marcarlos con seales infamantes. Todos estos castigos cupieron en el cuadro dominante de la penalidad creada por la legislacin penal religiosa, desptica y de clases. Derecho penal en la edad antigua: China, Egipto, Israel, Persia, India, Asiria, Grecia, Roma. En estos Estados primitivos domin la ms variada legislacin penal, segn las regiones, pocas, poltica, religiones y economa, esto es, segn la vida social peculiar de cada pueblo, porque el Derecho Penal tiene carcter social, acompaa las transformaciones de la vida social. 1.- Derecho Penal en el Antiguo Oriente. 2.- Derecho Penal Chino. Se clasifica en dos grandes perodos:

Primer Perodo Durante el primero existi la Ley de las Cinco Penas, que eran: 1.- Para el homicidio: muerte por decapitacin, horca, descuartizamiento o entierro en vida. 2.- Para el hurto y las heridas: amputacin de uno o de ambos pies. 3.- Para el estupro: castracin. 4.- Estafa: mutilacin de la nariz. 5.- Para los delitos llamados "pequeos": una marca. La pena de muerte se ejecutaba pblicamente, para que sirviera de ejemplo, y las mutilaciones se hacan para que los dems se dieran cuenta del carcter criminal del mutilado; por tanto, el fundamento del derecho de castigar fue la intimidacin. Segundo Perodo Es interesante que en esta poca se admitieran cinco clases de faltas involuntarias que eximan de castigo, se estudiaban los mviles de los delitos, se favoreca a los delatores de las conjuras y se ordenaba cuidar, despus de la ejecucin de la pena, a los castigados. Las faltas involuntarias eran: 1. Por tener miedo uno de un hombre poderoso. 2. Por querer uno vengarse o retribuir un favor. 3. Por verse presionado uno por discursos de mujeres. 4. Por ser aficionado al dinero. 5. Por haberse escuchado promesas lisonjeras. Derecho Penal Persa Tambin en el Derecho Penal persa se distinguieron dos pocas histricas: la remota y la que se extiende hasta la recepcin del Islamismo. Primera poca La justicia se administr fundada en la venganza de los delitos y en la equidad del talin. Segunda poca Se estim el delito como un atentado contra la autoridad del soberano, y era el soberano mismo quien juzgaba irritado por la venganza. Esto explica que las penas del antiguo derecho penal persa gozaban de la mayor fama de crueldad. Entre las penas figuraba la muerte por apedreamiento, crucifixin, descuartizamiento y decapitacin. Tambin las mutilaciones corporales. Tambin en Persia se dio un paso ms: con el tiempo se atenu la venganza real y las penas se transformaron en crcel y multa. Se prescindi de las mutilaciones con fin utilitario: para no restar hombres al trabajo. Derecho Penal Egipcio Las antiguas leyes egipcias se atribuyen a la revelacin que de ellas hizo el dios Hermes al Rey Mnevis; eran, leyes divinas, y los delitos, religiosos,

violaciones de las leyes santas, como el de lesin a la santidad de la divinidad, el de muerte de los animales sagrados (Buey Apis y cocodrilos), o el de muerte de los animales tenidos por sagrados, como el ibis, el gato y el halcn. Los atentados contra los faraones, la complicidad en estos atentados, la desobediencia de las rdenes reales, las ofensas al faran y sus familiares, el perjuicio y el homicidio, eran estimados delitos de lesa divinidad. Se aplicaba el talin simblico: as espa, se le cortaba la lengua; al estuprador, los rganos genitales; y a la mujer adltera, la nariz. El hurto no tena castigo, haba sociedades licitas de ladrones. Como penas para otros delitos existan los trabajos pblicos y en las minas y la esclavitud. Derecho Penal Hebreo El pueblo hebreo se rega por las leyes que trajo Moiss de la montaa, reveladas por Dios y recopiladas en los cinco libros del Pentateuco; los delitos estaban contenidos en estos libros sagrados y los principales eran hechos religiosos. El castigo se basaba en el talin, en la expiacin y en la intimidacin. Derecho Penal Indio Estas leyes estaban contenidas en el Cdigo de Man, que refunde los preceptos penales en un captulo consagrado a las penitencias y expiaciones, con una caracterstica particular: la divisin de castas. Los crmenes contra el bramn eran gravsimos y se castigaban con el destierro a las selvas y el aislamiento en los caminos o el servicio por meses a las vacas. Derecho Penal Asirio Una de las leyes ms antiguas pero a su vez ms adelantadas es el Cdigo de Hammurabi, que se remonta a 2.000 aos antes de Cristo. Lo ms interesante de esta compilacin es su liberacin de los principios religiosos. Distingue los hechos ejecutados voluntariamente de los realizados por imprudencia (avance significativo), aleja toda idea de venganza en el castigo, y somete a ste al talin, recordndose preceptos como stos: "ser muerto el hijo del que matare, aun cuando fuere involuntariamente", "si uno salta a otro un ojo, pierde el suyo", "si alguno rompe a otro un hueso, rmpasele el suyo", etc. Derecho Penal en Grecia La civilizacin helnica se distingui por la originalidad de su filosofa; por eso, los griegos estudiaron principios referentes al delito y a la pena. El delito se estim, bajo el punto de vista tico poltico, como una ofensa al Estado, que necesitaba la aplicacin de un remedio o panacea. 1.- Scrates: dividi las leyes en divinas y humanas y consider el delito como la violacin a una ley natural. 2.- Platn: sostuvo el principio moral de la enmienda del delincuente y consider la pena como una medicina del alma, que serva tanto para impedir la reiteracin (reincidencia) del delito por el autor como su comisin por los dems, as, los delincuentes que demostraran una dolencia de alma incurable deban ser castigados con la muerte.

3.-Aristteles: sostuvo que la pena era un remedio, mas no para desempear el papel de medicina, a no ser para los efectos de prevencin; que el fin principal de la pena era la defensa de la sociedad; que la pena era justa por ser necesaria y deba ser mayor segn el delito cometido, la perversidad del delincuente o las circunstancias. Derecho Penal Romano Se divide su estudio en tres aspectos: -Cicern: estudiaba la pena en relacin a la utilidad del Estado, deba aplicarse cualquiera igual al delito, de modo que cada uno sufriera su propio delito. -Sneca: fundamentaba el derecho de castigar en la intimidacin, correccin y eliminacin. -Pellegrino: sostuvo que la pena no serva para eliminar el delito, porque la abstencin de cometerlo era cuestin moral del individuo, el que no podra abstenerse de cometerlo demostraba propensin al crimen. b) La Ley: la Ley de las XII Tablas seal un nmero importante de delitos sobre los cuales poda ejercerse venganza privada, limitada por el talin o las composiciones pecuniarias. Estos delitos eran privados a diferencia de los pblicos, cuyo castigo se reserv al Estado. - Jurisprudencia: tiene su origen en las escuelas jurdicas que surgieron en Roma, las Institutas de Gayo, las Quaestiones de Papiniano; las Disputaciones de Ulpiano y las sentencias de Paulo. El Derecho Penal En La Edad Media. Derecho Penal Cannico La influencia del cristianismo, durante la Edad Media, form una fuente importante de derecho penal, porque casi toda la justicia estaba dominada por la idea religiosa. Los atentados contra el dogma, las personas y cosas de la Iglesia constituyeron los principales delitos de esa poca y todas las leyes estuvieron inspiradas en el espritu sacerdotal y religioso. Pero los canonistas establecieron muchos principios que todava rigen en materia penal como criterios clsicos fundamentales. La Escuela teolgica estableci las bases del libre arbitrio; el cristianismo humaniz los castigos; en el sistema de las penas, y se lleg a aceptar el principio de la individualizacin de la pena. "El Derecho Penal de la Iglesia es de relevancia extraordinaria: Primero: Encarna la norma jurdica romana en l vida social de occidente. Segundo: Suaviz y civiliz la brutal prctica germnica. Tercero: Incluy el elemento subjetivo. Atenda al animus siempre que existieran hechos externos. Cuarto: Se penaba la tentativa".

Derecho Penal Germnico En los primeros tiempos existi la venganza divina y la venganza de sangre. Despus de la invasin brbara se acrecienta el poder del Estado, se limita la venganza de sangre que se extenda antes a la familia y se acepta la composicin. La pena, al principio, tena solo el carcter de venganza y se va convirtiendo hacia el sentido intimidante. La concepcin del delito es objetiva. No se piensa en la culpabilidad, sino en el resultado daoso. No parece existir la tentativa. Para los germanos el principal elemento en un delito es el dao causado y no la intencin de causar dicho dao. El Derecho Germnico Penal descansa sobre la premisa de "quien rompe la paz se coloca l mismo fuera de la paz", generndose una guerra entre el malhechor y su vctima, o simplemente, se traduce la guerra entre las Sippes de los involucrados. El Derecho Penal En La Edad Moderna Y Derecho Penal Liberal Despus de largas evoluciones consigue el poder del Estado acabar con las guerras entre familias. El Estado tiene, entonces, la plena posesin del derecho de penar. Las penas son aflictivas intimidantes y ejemplares. Comienza as el derecho subjetivo del Estado a castigar. Muchos siglos despus de proclamado el Derecho Penal Pblico, la pena sigue siendo dursima expiacin del delito. Las naciones europeas actan en esa forma por mucho tiempo. La Iglesia abre una etapa humanitaria y hay muchas voces ilustres, especialmente en Espaa, que protestan por la pena de muerte y los tormentos. Se prepara as la etapa para la Filosofa y el Derecho Penal Liberal. La filosofa Penal Los siglos XVII y XVIII se caracterizaron por el desarrollo inusitado de las doctrinas filosficas, como una reaccin de pensamiento contra el dogmatismo catlico, que se opona a toda discusin razonadora de los principios establecidos. La ciencia jurdica se convirti en Filosofa del Derecho. Partieron los cultivadores de la filosofa jurdica del viejo principio romano del derecho natural, que la naturaleza haba enseado a todos los seres y derivaba de la razn natural. Era el principio contrapuesto al de la revelacin; el derecho era absoluto, inmanente, y se obtena el conocimiento por mtodos deductivos, especulativos y abstractos. Pueden considerarse como precursores de la filosofa penal a Toms Moro, que escribi Utopa, y a Hobbes, autor del Leviatn. La teora de los filsofos se destaca en las doctrinas sobre el fundamento del derecho de castigar y sobre el fin de la pena y acerca de estos puntos son importantes los sistemas creados por Bentham, Rousseau, Feuerbach, Kant y Rossi.