UNIVERSIDADE ANHEMBI MORUMBI

MARCELO ARCINE









LICITAO DE OBRAS PBLICAS: LEGISLAO E
MODALIDADES












SO PAULO
2007
ii
MARCELO ARCINE




LICITAO DE OBRAS PBLICAS: LEGISLAO E
MODALIDADES






Trabalho de Concluso de Curso
apresentado como exigncia parcial para a
obteno do ttulo de Graduao do Curso
de Engenharia Civil da Universidade
Anhembi Morumbi






Orientador: Prof. Eng. Antonio Calafiori Neto






SO PAULO
2007
iii
MARCELO ARCINE




LICITAO DE OBRAS PBLICAS: LEGISLAO E
MODALIDADES





Trabalho de Concluso de Curso
apresentado como exigncia parcial para a
obteno do ttulo de Graduao do Curso
de Engenharia Civil da Universidade
Anhembi Morumbi


Trabalho_________________em:_____de______________de 2007.


______________________________________
Prof. Eng. Antonio Calafiori Neto


______________________________________
Prof. J oo Augusto Mattar Neto

Comentrios:________________________________________________________
___________________________________________________________________
___________________________________________________________________
___________________________________________________________________
___________________________________________________________________
iv




Dedico esse trabalho a minha mulher e a minha filha, que sempre me incentivaram
no meu curso e na elaborao deste trabalho.
v
AGRADECIMENTOS


Considero impossvel vencer sozinho e para a realizao deste trabalho, direta ou
indiretamente, houve a contribuio de muitas pessoas, sendo familiares, colegas e
representantes de algumas empresas / rgos.

Agradeo primeiramente a DEUS, em seguida a minha mulher e a minha filha, por
sempre me transmitirem fora, tranqilidade, ou seja, pelo apoio que me deram em
todos os momentos difceis.

Aos meus colegas e representantes de empresas / rgos, que visitei em busca de
informaes tcnicas.

Ao meu orientador Professor Eng. Antonio Calafiori Neto, pelas crticas, sugestes,
dvidas esclarecidas e orientaes para a melhoria deste trabalho.


vi
RESUMO


Nosso pas vem cada vez mais tendo um forte aquecimento no mercado da
construo civil e atraindo investidores / empresas do mundo inteiro. A
competitividade muito grande e para transformar em obras todos os projetos que o
Poder Pblico necessita, deve-se usar uma ferramenta essencial a LEI. A Lei que
regulamenta a licitao a n 8.666/93. A licitao garante o princpio da isonomia e
obtm vantagens ao Poder Pblico e julgada em conformidade com os princpios
bsicos da Lei. Devido a competividade, nem sempre isto segue a linha correta, ou
seja, existe um grande desrespeito com a Lei, e isto acontece tanto com uma obra
de grande porte como tambm a de pequeno porte. O fato mais rescente e que foi
de conhecimento nacional o da obra da Transposio do Rio So Francisco, com
um dos maiores oramentos dos ltimos tempos e conhecida como a menina dos
olhos do nosso atual presidente conhencida tambm por ter um processo
fraudulento que desrespeita totalmente uma Lei Federal. Trata-se de um processo
com vrias irregularidades geradas por empresas com viso em lucros e
esquecendo do buraco negro que ir gerar aos cofres pblicos da nao. Toda esta
currupo / fraude gerada por tais empresas acaba inviabilizando uma obra que
poderia trazer benefcios ao povo brasileiro, especificamente ao do Nordeste.

Palavras Chave: Licitao; Lei; Irregularidades.
















vii
ABSTRACT


Our country has been experiencing a great increase in the civil construction market,
attracting investors and companies from the all over the world. The competitiveness
is very great and to convert all the designs the Government requires into works, one
must use an essential tool - the LAW. The Law that regulates biddings is the #
8.666/93. Bidding guarantees the principle of isonomy and obtains advantages for
the Government, being judged in compliance with the basic principles of Law. Due to
the competitiveness, this does not always follow the correct line, that is, there is a
great disregard of the Law, and this occurs with both large-scale and small-scale
works. The latest fact, known nationwide, is that of the River So Francisco's
Transposition works, with one of the biggest budgets in recent times, known as the
"apple of our current presidents eyes. It is also known to be a fraudulent process
that completely disregards a Federal Law. It is a process with several irregularities
created by companies with focus on profits, forgetting the black hole that will be
opened in the nations public coffers. All this corruption/fraud generated by such
companies ends up rendering impossible a work that could bring benefits to the
Brazilian people, especially in the Northeast.

Key Words: Bidding; Law; Irregularities.

















viii
LISTA DE FIGURAS

Figura 6.1: Esquema das intervenes hidrulicas 20
Figura 6.2: Mapa de localizao da obra 21
Figura 6.3: Mapa de localizao dos canais 22
Figura 6.4: Entrega das propostas 32
Figura 6.5: Fluxograma 36























ix
LISTA DE ABREVIATURAS E SIGLAS

al. alinea
art. artigo
BLC Boletim de Licitaes e Contratos
cap. captulo
CPL Comisso Permanente de Licitao
DOE Dirio Oficial do Estado
ed. edio
inc. inciso
MI Ministrio da Integrao Nacional
p. pgina
TCU Tribunal de Contas da Unio


















x
SUMRIO
p.

1 INTRODUO 1

2 OBJETIVOS 3
2.1 Objetivo Geral 3
2.2 Objetivo Especfico 3

3 MTODO DE TRABALHO 4

4 JUSTIFICATIVA 5

5 LICITAO DE OBRAS PBLICAS 6
5.1 Legislao 6
5.1.1 Histrico do Estatuto de Licitaes Lei n. 8.666/93 7
5.1.2 Motivao para a Lei n. 8.666/93 e a Busca da sua Mudana 8
5.1.3 Vigncia da nova Lei 12
5.1.4 Princpios da Licitao 13
5.2 Modalidades da Licitao 15
5.2.1 Estimativa do Valor da Contratao 15
5.2.2 Modalidades 16

6 ESTUDO DE CASO 19
6.1 O Projeto 19
6.2 Mapa de Localizao da Futura Obra 21
6.3 O Edital 22
6.4 Audincia Pblica 23
6.5 Irregularidades 24
6.6 A Entrega das propostas 32

7 ANLISE OU COMPARAO / CRTICA 33
7.1 A Suspenso 33
7.2 O Crime contra a LEI 33

8 CONCLUSES 38

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS 40

1 INTRODUO

Em nosso pas, a licitao obrigatria, foi imposta por diversos diplomas legislativos,
ao longo do tempo e foi introduzida em outros pases com uma outra sistemtica, no
direito comparado, sendo usual atribuir escolha discricionria da Administrao
Pblica a realizao de licitao.

O Brasil vem cada vez mais se tornando um verdadeiro canteiro de obras, porm
com muita competitividade para se faturar uma obra e para o processo de licitao
ter uma seqncia perfeita em suas diversas etapas dever respeitar a sua
ferramenta a Lei de licitaes 8.666/93.

A Lei de licitaes trata da representao contra irregularidades na aplicao da Lei.

A licitao ter sempre a obteno de seu objeto, sendo uma obra, servio, compra,
alienao, locao, concesso ou permisso, sempre nas melhores condies para
o Poder Pblico.

O objeto da licitao a prpria razo de ser do procedimento seletivo destinado
escolha de quem ir firmar o contrato com a administrao; se ficar indefinido ou
mal-caracterizado, passar para o contrato com o mesmo vcio, dificultando ou, at
mesmo, impedindo sua execuo.

Para que tal no ocorra, para que os licitantes possam atender fielmente ao desejo
do Poder Pblico e para que as propostas sejam objetivamente julgadas, o objeto da
licitao deve ser convenientemente definido conforme a Lei de licitaes.

Todas as regras da Lei de licitaes so resultado de evoluo histrica que no
pode ser contrariada. A nova regra contm princpios das leis anteriores, amoldados
ao sistema da Constituio.

No poderiam ignorar a tendncia de superao dos princpios rigorosamente
formalistas que, haviam sido consagrados pelo legislador, no corpo deste trabalho
2
esto descritas inmeras consideraes imprprias de empresas que vm tentando
obter vantagens e consequentemente contrariando a Lei de licitaes.
















3
2 OBJETIVOS

Este trabalho tem por objetivo apresentar os aspectos fundamentais do conceito e
dos princpios da licitao de obras pblicas.


2.1 Objetivo Geral

Apresentar a legislao e modalidades existentes da licitao de obras pblicas.


2.2 Objetivo Especfico

Este trabalho busca apresentar e discutir a legislao e as modalidades de licitao
baseadas na Lei 8.666/93.

4
3 MTODO DE TRABALHO

Este trabalho foi desenvolvido atravs pesquisa bibliogrfica, audincia pblica,
abertura de processo licitatrio e elaborao de estudo de caso.

Pesquisa bibliogrfica:
- Livros
- Normas
- Leis
- Sites

Inicialmente, foi direcionada a participao na audincia pblica do processo de
licitao da Transposio do Rio So Francisco, para o levantamento de
informaes iniciais do estudo de caso.

Na segunda parte, foi direcionada uma participao na entrega / abertura da
concorrncia da Transposio do Rio So Francisco.


5
4 JUSTIFICATIVA

Licitao um assunto cheio de controvrsia e desconhecido por muitos.

Consciente de vrios problemas crnicos, os profissionais da rea preocupam-se em
fechar as portas fraude e corrupo interpondo normas de crescentes exigncias
e rigor.

A escolha pelo tema do presente trabalho o conhecimento no assunto no qual o
aluno trabalha h 10 anos na rea de licitao.

Por outro lado a contribuio do aluno, em passar um pouco da histria de
licitao, mais especificamente a legislao e as modalidades.


























6
5 LICITAO DE OBRAS PBLICAS

Licitao o procedimento administrativo atravs do qual a Administrao seleciona,
por meio de habilitao de proponentes e julgamento, objetivo de propostas,
candidatos que com ela esto aptos a celebrar contratos ou tornarem-se
permissionrios de servios pblicos ou do uso de bens pblicos.


5.1 Legislao

A Lei estabelece normas gerais sobre licitaes e contratos administrativos
pertinentes a obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes e
locaes no mbito dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios.

Subordinam-se ao regime desta Lei, alm dos rgos da administrao direta, os
fundos especiais, ou autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as
sociedades de economia mista e demais entidades controladas direta ou
indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios.

A determinao para a realizao desse procedimento tem hoje sede constitucional
no artigo 37, XXI, do Texto Federal, onde se exige prvia licitao pblica para a
contratao de obras, servios, compras e alienaes, devendo ser assegurada
igualdade de condies entre os participantes. Igualmente, a qualificao tcnica e a
capacidade econmica para o cumprimento das obrigaes previstas no contrato
so condies exigidas pela prpria Lei Maior para a participao no certame (sem
detrimento da capacidade jurdica e regularidade fiscal, das quais aquelas so
conseqentes).

O constituinte reservou ao legislador ordinrio disciplina das excees a regra da
licitao, bem como as condies da contratao. A semelhana entre os licitantes
pressuposto de validade da licitao, que no se confunde com seu objetivo, que a
seleo da proposta mais vantajosa para a Administrao. claro que, sob a tica
de um Direito da Concorrncia Lei n
o
. 8.884/94 a semelhana de oportunidades
pode ser um objetivo, mas para a Administrao o que interessa a seleo da
7
melhor proposta no Mercado e no apenas no procedimento (J URUEMA e SOUTO,
2002, p.46).


5.1.1 Histrico do estatuto de licitaes Lei n
o
. 8.666/93

Ao contrrio do que normalmente tem ocorrido com a modificao da legislao
brasileira, o estatuto de licitaes e contratos da Administrao no veio baila para
rever conceitos luz da jurisprudncia que tenha se originado da interpretao do
texto revisto; nem, tampouco, para incorporar institutos recomendados pela doutrina
ou pelo Direito Comparado ou para adaptar as leis ptrias a tratados internacionais
aos quais o Brasil tenha aderido tal qual ocorrera com as leis de informtica,
propriedade industrial, abuso de poder econmico e, mais recentemente, em matria
de proteo ao meio ambiente. Exatamente essa adaptao foi que motivou a
edio do Decreto-Lei n
o
. 2.300, de 21 de novembro de 1986.

O prprio autor da proposta, o ento Consultor-Geral da Repblica, Dr. Saulo
Ramos, na exposio encaminhadora do projeto, fez questo de ressaltar que o
texto inspirou-se, basicamente, no ordenamento jurdico do Estado de So Paulo e
na experincia jurdica proporcionada pela aplicao das normas do Decreto-Lei n
o
.
200, de 25 de fevereiro de 1967, enriquecida pela interpretao dos Egrgios
Supremo Tribunal Federal, Tribunal Federal de Recursos e Tribunal de Contas da
Unio, aduzindo, ainda, a participao sempre colaboradora do saudoso Mestre
Hely Lopes Meirelles.

De se notar que entre o DL n
o
. 2.300/86 e o diploma legal que o antecedeu houve
um perodo de quase vinte anos com, pelo menos, cinco administraes diferentes e
uma radical emenda constitucional (n
o
. 1/69), sem mencionar que o DL n
o
. 200/67,
editado ainda em conseqncia do golpe de 1964, cuidava de reorganizar
estruturalmente a Administrao Federal, tratando, entre vrios outros temas, das
licitaes e contratos, aos quais dedicava, apenas, vinte artigos, do artigo 125 ao
144 (J URUEMA e SOUTO, 2002, p.47).


8
5.1.2 Motivao para a Lei n
o
. 8.666/93 e a busca da sua mudana

certo que, aps a edio do DL n
o
. 2.300/86, foi promulgada a nova Constituio
Federal, de 5 de outubro de 1988, que, em vrias passagens (artigos 22, XXVII, 37,
XXI, 171, 2, 175), disps, expressamente, sobre a matria; ocorre que tais
passagens, em sua maioria, vieram apenas aclarar situaes lacunosas do DL n
o
.
2.300/86, pacificamente aceitas pela doutrina e jurisprudncia, sendo, pois,
desnecessria a reviso integral do referido diploma legal.

Sequer houve tempo para formao de jurisprudncia sobre o DL n
o
. 2.300/86 e a
maioria dos casos examinados envolvia erros na sua aplicao e no inovaes da
hermenutica. Vale ressaltar que j em 1989, com pouco mais de trs anos de vida
do DL n
o
. 2.300/86, haviam sido apresentados na Cmara seis projetos de
modificao; em 1990, mais cinco e mais de dez em 1991 (s o Deputado Luis
Roberto Ponte apresentou dois projetos, o de n
o
. 1.491/91 e o de n
o
. 2.795/92,
vingando o primeiro). Sem dvida, um tempo muito curto para tantas modificaes.

A bem da verdade, o que motivou tantas propostas foi tentativa (muitas vezes
demaggica) do Poder Legislativo em combater a onda de corrupo que assola a
Administrao e que, especialmente no ano de 1992, com eleies em mais de
quatro mil municpios, se tornou mais visvel ao pblico, atravs de sucessivas
denncias contra integrantes do primeiro escalo federal.

Outros diplomas legais foram propostos e aprovados contendo medidas para
combater a corrupo, quando a prpria legislao administrativa, penal e
processual, em vigor, j assegurava tais objetivos. O prprio Poder Legislativo,
atravs do Tribunal de Contas das Comisses Parlamentares de Inqurito e do
processo criminal contra os Chefes de Estados e seu Gabinete, tem condies de
dar uma contribuio efetiva contra tais males.

Falta, contudo, vontade poltica de punir, preferindo-se criar leis sem qualquer
preocupao de v-las cumpridas (J URUEMA e SOUTO, 2002, p.45).

9
Foi nesse sentido que veio tona mais uma lei dispondo sobre o funcionamento da
Administrao. Destarte, esse esclarecimento histrico visa a demonstrar que, na
dvida quanto sua interpretao, deveria prevalecer o entendimento que mais
reduzisse a discricionariedade do administrador. Foi essa a finalidade da Lei n
o
.
8.666/93 fechar ao mximo o espao para a atuao do administrador de m f, o
que implica num maior rigor a interpretao das hipteses de dispensa de licitao e
daqueles que esto obrigados a licitar.

No poderia caber, contudo, a eliminao da discricionariedade administrativa, sob
pena de suprimir a separao de poderes e a presuno de legalidade, legitimidade
e veracidade dos atos administrativos.

Como se no bastasse, o casusmo levou a edio da Lei n
o
8.883/94, aps
reedio de nove medidas provisrias, com vrias impropriedades, que, no
suficiente, levou, ainda, edio de medida provisria introduzindo novas situaes
relativas dispensa de licitao e prorrogao de prazos contratuais e aumento de
possibilidades de alteraes quantitativas do objeto, resultando na Lei n
o
9.648, de
27/05/1998.

Para corrigir o exagerado cerceamento do administrador, que como nas demais
oportunidades, no produziu maior eficincia e economia na Administrao Pblica,
desde 1996 o Ministrio da Administrao e Reforma do Estado conduziu estudos
objetivando uma nova lei.

Portanto desde o advento do DL n
o
. 2.300/86 os legisladores e administradores
pblicos do Pas tm se dedicado elaborao de uma lei ideal para disciplinar as
licitaes pblicas, de modo a evitar as fraudes e os superfaturamentos que assolam
as contrataes. Este o esprito que norteou a elaborao da Lei n
o
. 8.666/93, cuja
modificao j se estuda, eis que o procedimento licitatrio, nos termos em que est
positivado, dificilmente leva seleo da proposta mais vantajosa.

Se o pas j estivesse definitivamente no rumo da seriedade, o ideal seria que a
legislao se limitasse a alencar as hipteses de dispensa de licitao (j que a
inexigibilidade decorre do fato e no da lei da inviabilidade de competio); o
10
edital seria elaborado em cada rgo ou entidade luz das respectivas realidades e
de acordo com a natureza, valor e complexidade de cada contrato, observados
princpios constitucionais (arts. 1 , 5 , 37, 70, 93, X e 170, em especial, que no
precisam ser repetidos na lei, a qual tambm dispensa definies), respondendo o
administrador, no controle posterior, pela contratao lesiva aos cofres pblicos.

Os rgos tcnicos de auditoria e de administrao de suprimentos poderiam baixar
diretrizes para os principais contratos, mas o administrador deveria ter margem de
liberdade para buscar no mercado a melhor proposta, evitando a cartelizao que
tem caracterizado as licitaes.

O procedimento seria agilizado, definindo-se o controle prvio da legalidade pelas
autoridades mencionadas nos artigos 131 e 132 da Constituio Federal (bem como
nas Cartas Estaduais e Leis Orgnicas dos Municpios e do Distrito Federal) e o
controle posterior pelas Cortes de Contas e pelo Poder J udicirio, com participao
do Ministrio Pblico (CF, arts. 71, 75, 92 e 127). As licitaes internacionais se
amoldariam aos tratados j ratificados pelo Brasil (GATT/OMC, BIRD, BID,
MERCOSUL etc), que tm fora de lei ordinria, e s normas de agncias
internacionais de financiamento, que obedecem a prticas mundiais (sendo
desnecessrias e inconvenientes leis nacionais sobre o tema).

Esta utopia tornaria o administrador bem mais responsvel e atento finalidade do
procedimento (e ao conceito de licitao) ao invs da mera preocupao burocrtica
de seguir todos os passos da lei (fazendo, com freqncia, um mau negcio
formalmente correto e, portanto, com poucas possibilidades de responsabilizao)
(MARAL J USTEN, 2002, p.12).

Quanto fase de habilitao, a soluo para agilizar as licitaes sem perda da
segurana da Administrao-contratante est na utilizao de um sistema de ps-
qualificao, isto , exigir documentao atualizada apenas do vencedor do
procedimento, como condio para celebrao do contrato. Embora seja uma prtica
burocratizante da se limitar sua utilizao a contratos relevantes o art. 55, XIII,
da lei n
o
. 8.666/93 impe ao contratado a obrigao de manter, durante toda a
11
execuo do contrato, em compatibilidade com as obrigaes por ele assumidas,
todas as condies de habilitao e qualificao exigidas na licitao.

Algumas Administraes condicionam o pagamento de suas prestaes
apresentao dessa documentao. No demais lembrar, no entanto, que o art.
32, 1, da Lei no. 8.666/93 prev casos de dispensa, no todo ou em parte, da
documentao. Afinal, o objetivo maior da licitao a seleo da proposta mais
vantajosa e no a fiscalizao de tributos; isto at pode ser desenvolvido
paralelamente, por consultas internas pelas entidades da Administrao junto ao
rgo fazendrio, dispensando documentos que, ao onerarem o contratado, oneram,
via de conseqncia, o preo pago pela Administrao.

Para a fase de habilitao, cabe evoluir para dispensar certides fiscais se puderem
ser obtidas as informaes eletronicamente; quanto regularidade financeira,
suprimindo-se a inconstitucional garantia de proposta (mas ampliando a garantia de
execuo dos contratos, prevendo-se, em casos de obras e comprar de bens sob
encomenda, uma garantia de cem por cento do valor do contrato) e admitindo-se a
apresentao do balano de abertura da empresa.

Nosso entendimento, no entanto, no sentido de dispensar a exigncia de
documentos de todos os licitantes, ou admitir a sua substituio por declarao sob
as penas da lei de que preenchem os requisitos de habilitao, a serem
comprovados somente pelo vencedor, como condio para adjudicao ou para a
assinatura do contrato, sem prejuzo do direito impugnao por parte dos demais
licitantes, que podero provar a falsidade ideolgica da declarao. O ideal, contudo,
evitar embates desnecessrios (com efeito suspensivo dos recursos) entre licitante
que, ao final, podem estar longe da melhor proposta, razo pela qual a
Administrao s deve se interessar pela documentao do vencedor.

Os recursos contra a habilitao deveriam perder o efeito suspensivo, mas, em
compensao, antecipar-se-ia a tutela, admitindo o prosseguimento do recorrente
(habilitado) ou do recorrido (cuja habilitao foi questionada) fase de julgamento,
condicionando a homologao do procedimento ao julgamento das questes
pendentes. Isto exigiria a supresso do atual art. 41, 4, e a adaptao do art. 43,
12
III, da Lei n
o
. 8.666/93, em vez de reduzir o prazo dos recursos, prejudicando,
visivelmente a ampla defesa.

O julgamento das licitaes poderia ser aprimorado, muito embora j se tenha
avanado ao admitir licitaes de tcnica para outros contratos que no apenas de
servios. Os outros servios devem ser destacados das exigncias excessivas,
que, quando cabveis, devem ser destinadas apenas aos servios de engenharia
(J URUEMA e SOUTO, 2002, p.50).


5.1.3 Vigncia da nova Lei

Cumpre esclarecer o alcance do disposto no seu art.121, que esclarece que a lei
no se aplica s licitaes instauradas e aos contratos assinados anteriormente
sua vigncia. Trata-se de mera aplicao do disposto no artigo 5, XXXVI, da
Constituio Federal, que preserva o ato jurdico perfeito e o direito adquirido em
relao lei nova.

Entretanto, dvidas surgiram quanto ao disposto no artigo 38, segundo o qual o
procedimento de licitao ser iniciado com a abertura do processo administrativo, o
que levaram os alguns entendimentos de que o simples despacho determinando a
realizao de licitao seria suficiente para que ela fosse processada ainda pelo DL
n
o
. 2.300/86.

Data vnia, para fins do art. 121, licitao instaurada s aquela j aberta ao
pblico (fase externa), atravs da publicao do edital ou expedio do convite.

Neste caso, a lei nova no pode impor a alterao do edital. Essa interpretao
acabou consagrada na Lei n
o
. 8.880/94, que criou o Real (art. 14).
Contudo, o futuro contrato a ser firmado submetido ao imprio da lei nova e,
quanto s condies de contratao, pode levar modificao do instrumento
convocatrio. Basicamente, o que se preserva no edital so os critrios de
habilitao e julgamento.

13
Igualmente se submetiam ao imprio da lei nova os aditamentos aos contratos
celebrados sob a gide do DL n
o
. 2.300/86; se assim no fosse, estaria aberta a
porta para a burla lei nova. A lei art. 121 preservou os efeitos inicialmente
desejados. Se outros fossem almejados sob a gide de uma nova lei, esta deveria
imperar (J URUEMA e SOUTO, 2002, p.49).


5.1.4 Princpios da Licitao

Os princpios que regem a Administrao pblica art. 37, caput, CF, devem estar
invariavelmente presentes no processo licitatrio e na legislao que a regular. So
elas a legalidade, moralidade, publicidade e impessoalidade.

Como caracterstica do processo administrativo distinguindo-o do processo judicial
tem-se que, para sua deciso, o administrador deve pautar-se pela busca da
verdade real e no apenas da verdade formal (com que se satisfaz o processo
judicial, no qual o magistrado est adstrito a apreciar as provas que as partes se
interessaram em carrear para os autos).

Adequando tal princpio ao procedimento licitatrio, chega-se ao seu outro objetivo,
que assegurar a igualdade entre todos os interessados em contratar com a
Administrao, que, alis, est sujeita ao princpio da isonomia, contido no art. 5 da
Constituio, segundo o qual todos so iguais perante a lei, do qual decorre, para a
Administrao, o princpio da impessoalidade (CF, art. 37).

Destarte, no haveria como se chegar melhor proposta, dentro da realidade do
mercado, se no houvesse como assegurar a todos os interessados a oportunidade
de apresentar suas propostas, em igualdade de condies, nos termos do ato
convocatrio. Da o princpio da publicidade, impondo a divulgao da licitao aos
eventuais interessados.

O fato de o poder pblico exigir caractersticas peculiares das firmas proponentes,
cujas caractersticas no possam ter liames com o objeto da licitao e que
14
concorram para a segurana da administrao pblica, tambm caracterizao de
irregularidade, constituindo-se em situao de fraude e corrupo, pois ter
principalmente o princpio da igualdade ou isonomia, no permitindo que a
competitividade seja plena, pois muitos dos licitantes no conseguiro ter as
condies exigidas, uma vez que tais condies sero infundadas e exorbitantes;
mas, mesmo assim, serviro para desclassificar de plano, j na fase de habilitao,
os licitantes indesejados.

Extraem-se, da, os seguintes tpicos:
a licitao um processo de seleo entre propostas; portanto, deve ser
buscado, pela via da publicidade e da igualdade, o maior nmero de
ofertantes;
a licitao um processo que privilegia o mrito, devendo vencer o melhor,
ou seja, aquele que oferece a oferta mais vantajosa para o atendimento de
um interesse pblico especfico, definido como objeto do contrato licitado;
a licitao um processo que busca atender o dever de eficincia do
administrador, que, submetido ao princpio da economicidade, deve buscar as
melhores condies no mercado para atendimento do interesse pblico.

Para se chegar ao resultado da seleo da proposta mais vantajosa , contudo,
necessrio percorrer uma seqncia de atos encadeados entre si, denominada
procedimento administrativo; esta seqncia de atos administrativos deve observar
os mesmos princpios inerentes atuao da Administrao Pblica, descritos no
artigo 37 da Constituio Federal, a saber, legalidade, moralidade, impessoalidade e
publicidade.

Outros princpios que se destacam so:
Princpio do procedimento formal (art. 4, pargrafo nico);
Princpio da publicidade;
Princpio da igualdade entre os concorrentes (art. 37, inciso XXI, da CF e art.
3, caput, da Lei 8.666/93);
Princpio do sigilo na apresentao das propostas;
Princpio da vinculao ao instrumento convocatrio;
15
Princpio do julgamento objetivo;
Princpio da adjudicao compulsria ao vencedor;
Princpio da competitividade (RIGOLIN e BOTTINO, 2002, p.105).


5.2 MODALIDADES DA LICITAO

As modalidades comuns de licitao so reguladas de modo bastante amplo,
cabendo Administrao estabelecer exigncias e requisitos compatveis com a
contratao visada.


5.2.1 Estimativa do Valor da Contratao

O tipo da modalidade de uma licitao definida de acordo com o valor do objeto.

Os valores de cada modalidade so fixados no art. 23 da Lei n
o
. 8.666/93 em moeda
corrente, o Real Lei n
o
8.880/94 e submetidos atualizao anual pelo Poder
Executivo Federal, de acordo com a variao geral dos preos ao mercado (art.120).

Esta atualizao no permitida para os Estados e Municpios.

Para a definio da modalidade, mentem-se a diferena de valor entre obras e
servios de engenharia e outros itens convite para os valore menores, tomada de
preo para valores intermedirios e concorrncia para os de maior vulto.

A pesquisa de mercado e a estimativa de preos so fundamentais para a validade
da licitao na modalidade escolhida. Caso o valor for superior ao inicialmente
estimado, que extrapole o limite estipulado para a modalidade escolhida, a licitao
no deve ser homologada. O valor estimado da contratao, desenhada pelo
legislador no art. 23, no pode servir de estmulo para que no se observem os
limites sacramentados nesse mesmo dispositivo, sob pena de, indiretamente, violar-
se a vontade da lei.

16
No permitida a criao ou combinao de outras modalidades de licitao,
vedao essa no se estende combinao dos tipos de licitao (J URUEMA e
SOUTO, 2002, p.48).


5.2.2 Modalidades

Destarte, so as seguintes as definies de modalidades de licitao:

Concorrncia a modalidade de licitao entre quaisquer interessados,
cadastrados ou no, que, na fase inicial de habilitao preliminar comprovem
possuir os requisitos mnimos de qualificao exigidos no edital para
execuo de um objeto.

Tomada de preos a modalidade de licitao entre interessados
devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as condies exigidas
para cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das
propostas, observada a necessria qualificao.

Convite a modalidade de licitao entre interessados do ramo pertinente ao
seu objeto, cadastrados ou no, escolhidos e convidados em nmero mnimo
de 3 (trs) pela unidade administrativa, que afixar em local apropriado cpia
do instrumento convocatrio e o estender aos demais cadastrados na
correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com
antecedncia de at 24 (vinte e quatro) horas da apresentao das propostas.

Concurso a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para
escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, mediante a instituio de
prmios ou remunerao aos vencedores, conforme critrios constantes de
edital publicado na imprensa oficial com antecedncia mnima de 45
(quarenta e cinco) dias.

Leilo a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para a venda
de bens mveis inservveis para a administrao, ou de produtos legalmente
17
apreendidos ou penhorados (ou para alienao de imveis a quem oferecer
maior lance, igual ou superior ao da avaliao).

Prego a modalidade de licitao para aquisio de bens e servios
comuns pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, conforme disposto
em regulamento, qualquer que seja o valor estimado da contratao, na qual
a disputa pelo fornecimento feita por meio de propostas e lances em sesso
pblica, vedada sua utilizao na contratao de servios de transporte de
valores e de segurana privada e bancria.

Alm do valor a que se destinam a contratar, a principal diferena entre as
modalidades de concorrncia, tomada de preos e convite a fase de habilitao.

Na concorrncia, essa fase, em que se analisa a pessoa do proponente, e no a
proposta, e preliminar, isto , antecede o julgamento, mas posterior abertura do
processo seletivo; na tomada de preos, a habilitao prvia, anterior prpria
abertura da licitao, por ocasio do cadastramento; admitida a participao, na
tomada de preos, de licitantes no cadastrados, cometendo comisso de licitao
a funo de receber a documentao exigida para o cadastramento, que, se
aprovada, confere um registro provisrio ao interessado.

No convite, a habilitao presumida ou dispensada, isto , entende-se que a
Administrao, se no demandou documentos, tenha convidado candidatos idneos,
que preencham os requisitos para a habilitao.

Segundo o art. 22 da Lei n 8.666/93, as principais modalidades de licitao, so: a
concorrncia pblica, a tomada de preos e o convite. As demais modalidades, so
menos utilizadas.

Vejamos, ento, em primeiro lugar, quando ser cabvel a utilizao de cada uma
das modalidades:

Concorrncia pblica l para servios e obras de engenharia, quando o
valor estimado ou certo do objeto da licitao for acima de R$ 1.500.000,00
18
(um milho e quinhentos mil reais); ll para compras e servios outros
acima de R$ 650.000,00 (seiscentos e cinqenta mil reais). Alm disso, a
concorrncia pblica obrigatria na compra ou alienao de bens imveis,
nas concesses de direito real de uso e nas licitaes internacionais, e,
dependendo de algumas condies, nestas ltimas, ser possvel a utilizao
da tomada de preos ou do convite.

Tomada de preos l para obras e servios de engenharia acima de R$
150.000,00 at R$ 1.500.000,00; ll para compras e outros servios acima de
R$ 80.000,00 at R$ 650.000,00.

Convite l para obras e servios de engenharia at R$ 150.000,00; ll
para compras e outros servios at R$ 80.000,00 (MUKAI, 2000, p.41-43).






























19
6 ESTUDO DE CASO

O estudo abordado a licitao da Transposio do Rio So Francisco, obra com
um dos maiores oramentos nos ltimos 5 anos e de grande repercusso nacional.

Licitada atravs do Ministrio da Integrao Nacional MI Concorrncia Pblica
Edital N. 02/07, tem como objeto Execuo de obras civis, instalao, montagem,
testes e comissionamento dos equipamentos mecnicos e eltricos da primeira
etapa de implantao do projeto de integrao do Rio So Francisco com bacias
hidrogrficas do nordeste setentrional.


6.1 O Projeto

O Projeto de Integrao do Rio So Francisco com as Bacias Hidrogrficas do
Nordeste Setentrional um empreendimento do Governo Federal, sob a
responsabilidade do Ministrio da Integrao Nacional, destinado a assegurar a
oferta de gua, em 2025, a cerca de 12 milhes de habitantes de pequenas, mdias
e grandes cidades da regio semi-rida dos estados de Pernambuco, Cear,
Paraba e Rio Grande do Norte.

O Projeto de Integrao do Rio So Francisco com as Bacias Hidrogrficas do
Nordeste Setentrional prev a construo de dois canais: o Eixo Norte que levar
gua para os sertes de Pernambuco, Cear, Paraba e Rio Grande do Norte e o
Eixo Leste que beneficiar parte do serto e as regies agreste de Pernambuco e da
Paraba.

A integrao do Rio So Francisco s bacias dos rios temporrios do Semi-rido
ser possvel com a retirada contnua de 26,4 m/s de gua, o equivalente a 1,4% da
vazo garantida pela barragem de Sobradinho (1850 m/s) no trecho do rio onde se
dar a captao. Este montante hdrico ser destinado ao consumo da populao
urbana de 390 municpios do Agreste e do Serto dos quatro estados do Nordeste
Setentrional.

20
Nos anos em que o reservatrio de Sobradinho estiver vertendo, o volume captado
poder ser ampliado para at 127 m/s, contribuindo para o aumento da garantia da
oferta de gua para mltiplos usos.



Figura 6.1 Esquema das intervenes hidrulicas (MI, 2006)



















21
6.2 Mapa de Localizao da Futura Obra




Figura 6.2 Mapa de localizao da obra (MI, 2006)


22


Figura 6.3 Mapa de localizao dos canais (MI, 2006)


6.3 O Edital

O edital a lei interna da licitao, no qual se expressa o desejo da administrao
pblica em relao aos proponentes, no poder fugir aos termos e condies ali
propostos e nada se pode exigir ou decidir alm ou aqum do edital.

Nele esto fixadas as condies em que devem ser elaboradas as propostas,
cabendo, julg-las em estrita conformidade com tais condies.

Se a administrao no observa o edital, enseja a correo da anomalia atravs de
recurso hierrquico, ou mesmo a invalidao do procedimento atravs do controle
externo, via Tribunal de Contas ou Poder J udicirio.

Na licitao dever ser fixado o peso para cada item de julgamento, no cabendo
nela se inserir a genrica admisso de vantagens para alguns proponentes.

23
Entretanto, frise-se, a indignao a muitas irregularidades ocorrida neste processo
da licitao da Transposio do Rio So Francisco, a qual contraria totalmente a
legislao e a modalidade do processo.

Sendo esta uma grande obra e com um enorme oramento que ser desembolsado
pelos cofres pblicos, deveria seguir ou obedecer a Lei de Licitaes de uma
maneira clara.


6.4 Audincia Pblica

Audincia pblica um instrumento que leva a uma deciso poltica ou legal com
legitimidade e transparncia. Cuida-se de uma instncia no processo de tomada da
deciso administrativa ou legislativa, atravs da qual a autoridade competente abre
espao para que todas as pessoas que possam sofrer os reflexos dessa deciso
tenham oportunidade de se manifestar antes do desfecho do processo.

atravs dela que o responsvel pela deciso tem acesso, simultaneamente e em
condies de igualdade, s mais variadas opinies sobre a matria debatida, em
contato direto com os interessados. Tais opinies no vinculam a deciso, visto que
tm carter consultivo, e a autoridade, embora no esteja obrigada a segui-las, deve
analis-las segundo seus critrios, acolhendo-as ou rejeitando-as.

Na Administrao Pblica a audincia pblica instrumento de conscientizao
comunitria - funciona como veculo para a legtima participao dos particulares nos
temas de interesse pblico. Ento, de um lado, tem-se uma metodologia de
esclarecimento de determinadas questes atravs da presena dos interessados, e,
de outro, uma Administrao que, anteriormente, se mantinha distante dos assuntos
cotidianos dos cidados, e, agora, se preocupa com o interesse comum, a exemplo
do servio pblico de eletricidade.




24
6.5 Irregularidades


I Falta de critrio para determinao das parcelas de maior relevncia. flagrante
restrio participao dos interessados.

O ato convocatrio estabelece genericamente as parcelas consideradas de maior
relevncia e valor significativo para comprovao da capacidade tcnica das
licitantes. Contudo, tal qual exigidos no instrumento convocatrio, tambm
representam restrio indesejvel participao dos interessados na concorrncia,
o que, invariavelmente, prejudica a Administrao Pblica na escolha das melhores
propostas, comprometendo a validade do certame.

Conforme preceitua o inciso I, 1. do art. 30 da Lei 8.666/93, o edital poder exigir,
para comprovao de capacidade tcnica dos licitantes, a apresentao de
atestados de obras ou servios de caractersticas semelhantes aos licitados,
limitadas estas exclusivamente s parcelas de maior relevncia e valor significativo.

Portanto, para que uma parcela do servio ou da obra possa ser exigida como
condio de habilitao dos licitantes, dever atender, simultaneamente, ao seguinte
binmio: a) ser relevante tecnicamente para a execuo da obra; e b) ter valor
significativo em relao ao vulto do servio.

Pois bem, o requisito de relevncia tcnica deve estar presente,
CUMULATIVAMENTE, com o de valor significativo do servio alvo da exigncia. Em
outras palavras, no basta a relevncia tcnica sem que sejam significativos os
valores das obras e dos servios a serem atestados, e vice-versa, conforme disposto
no art. 30, 1, I, da Lei 8.666/93.








25
II Ausncia de informaes essenciais. Ilegalidade.

O instrumento convocatrio, bem como de todos os anexos que o acompanham,
vislumbrou-se patente irregularidade, que fere de morte o certame licitatrio ora
promovido, caso no seja tomada a medida corretiva correspondente.

Tal irregularidade consiste na ausncia de informaes para as avaliaes tcnica,
econmica e financeira do objeto da presente licitao, que so obrigatrias em todo
e qualquer instrumento convocatrio, exigveis na forma da lei, especialmente as
necessrias para a anlise do projeto, EIARIMA e Licena Ambiental,
imprescindveis para a boa e correta elaborao das propostas pelas licitantes.

Sabe-se que justamente com base nos anexos do Edital que os licitantes formulam
as suas respectivas propostas, pois neles esto contidos os elementos, exigncias e
premissas que permitem a adequada avaliao da obra pelos licitantes.


III Capacidade TcnicoProfissional. Comprovao de vnculo empregatcio.
Irregularidade.

O Edital extrapola os limites razoveis ao no permitir a comprovao do vnculo
com a empresa por meio de contrato de prestao de servios de profissional
autnomo, o que j foi considerado pelas cortes de contas medida que afronta os
princpios da licitao.

Conforme redao do item ora impugnado, a comprovao se far atravs de
Contrato Social, Carteira de Trabalho ou Contrato de Trabalho (MARAL J USTEN,
2002, p.38).

Porm, a lei de licitaes permite que se exija apenas demonstrao de que os
profissionais pertencem ao quadro permanente da empresa proponente,
independentemente do vnculo existente.

26
A administrao deve sempre buscar o mximo de segurana em suas contratao,
para bem curar o errio pblico. Porm, tem o dever de respeitar os direitos
subjetivos do particular durante o procedimento licitatrio, especialmente no que
tange habilitao.

No havendo, na lei 8.666/93, a previso da exigncia consignada no Edital em
comento, no pode a Administrao Pblica extrapolar os limites por ela (lei)
estabelecidos.

Dessa forma, deve a Administrao observar os princpios da legalidade e da
isonomia, de maneira a sempre fomentar a participao das empresas interessadas
no certame, com vistas a selecionar a proposta mais vantajosa, em benefcio do
interesse pblico inerente a qualquer procedimento de licitao.

A empresa que no disponha de profissional registrado em carteira de trabalho, no
necessariamente deixar de ter nele a disponibilidade bastante para a consecuo
de seus misteres.

O profissional autnomo, por exemplo, vinculado empresa por contrato de
trabalho, pode perfeitamente executar os servios a seu cargo, sem risco algum
segurana do empreendimento, pois referido instrumento (contrato) delineia
responsabilidades e explicita o perodo em que o funcionrio estar disposio da
empresa.

Portanto, se a empresa licitante comprovar que dispe de profissional gabaritado,
que permanecer por todo o perodo do futuro contrato administrativo, nenhum
prejuzo dever trazer sua participao.

O Tribunal de Contas do Estado de So Paulo, j firmou esse entendimento:

Ementa: comprovao de vnculo empregatcio de profissional, por cpia do registro
de empregado, registrada na DRT ou contrato de trabalho; apresentao de recibo
de aquisio do edital; falta de detalhamento e especificao do talonrio de zona
azul; e imposio da licitante vencedora do certame; instalar filial no municpio.
27
Exigncias que restringem a competitividade do certame. Representao
parcialmente procedente. (Processo n. 23833/026/05 Rel. Conselheiro Flvio
J ulio Biazzi 11.08.2005 TC 23833/026/05).


IV Obrigatoriedade da aquisio do Edital. Nulidade que se impe.

No intrito do ato convocatrio, mais precisamente a Administrao condiciona a
participao dos interessados aquisio do Edital e seus anexos, mediante o
pagamento da importncia de R$ 150,00 (cento e cinqenta reais), o que no se
mostra cabvel.

Com a devida vnia, trata-se de exigncia totalmente ilegal, que no pode ser
mantida, sob pena de afrontar o princpio da publicidade, estampado no art. 21 da
Lei n. 8.666/93. Tal exigncia, inclusive, mostra-se inaceitvel tambm do ponto de
vista constitucional, pois colide com o direito assegurado ao cidado de plena
participao nos certames pblicos.

O 5. do art. 32 da Lei de Licitaes prescreve que: No se exigir, para a
habilitao de que trata este artigo, prvio recolhimento de taxas ou emolumentos,
salvo os referentes a fornecimento do edital, quando solicitado, com os seus
elementos constitutivos, limitados ao valor do custo efetivo de reproduo grfica da
documentao fornecida.

Assim, s lcito ao rgo Licitante solicitar o pagamento de taxa, se esta for no
valor equivalente ao custo efetivo de reproduo grfica da documentao fornecida,
sendo vedada a cobrana de qualquer taxa que supere este valor, ou que
represente uma condio para participao no certame licitatrio.

Sobre tal tema, vem baila os ensinamentos do Prof MARAL J USTEN FILHO:

... No possvel que o prprio edital imponha a compra do edital. Obviamente, se
tal ocorresse, no haveria solicitao, mas uma espcie de pr-qualificao para
28
participar da licitao. Isso ofenderia aos princpios fundamentais regedores da
licitao.

No h nenhum dispositivo legal que permita Administrao vincular a participao
dos interessados compra do Edital, tendo tal exigncia o nico intuito de restringir
o espectro de participantes sem propiciar qualquer benefcio lcito ao Poder Pblico.

Qualquer dvida quanto ilegalidade dessa exigncia esclarecida pela lio da
doutrina mais autorizada:

Nem mesmo o 5. do art. 32, com a redao que tem, permite exigir do licitante
que anexe em seus envelopes a demonstrao de compra do edital. Se ele desejar
compr-lo, poder, e lhe ser cobrado apenas o custo de reproduo grfica
respectiva; poder, entretanto participar da licitao sem adquirir o edital, caso, por
exemplo, o obtenha por emprstimo de um seu potencial concorrente que, tendo
comprado o edital, aps examinar suas condies, desistiu de participar; ou pode
ainda participar algum licitante que copiar, mo, o que deseja e lhe interessa saber
do edital, sem precisar adquiri-lo completo. No o fato de a Administrao poder
cobrar o custo das cpias do edital a quem deseje adquiri-lo que est, a teor da L.
8.666, permitindo exigir do licitante o recibo de compra, o que est to proibido
quanto sob o direito anterior (RIGOLIN e BOTTINO, 2002, p.123).

Destarte, flagrante a ilegalidade do mencionado requisito do Edital, vez que servem
apenas para restringir a participao dos interessados no certame, sem nenhum
benefcio lcito para o Poder Pblico, afrontando os princpios constitucionais da
publicidade e ampla participao. Sendo assim, a retificao de tal item medida
que se impe.


V Capacidade TcnicoProfissional. Exigncia de experincia e quantitativos
mnimos. Irregularidade.

Em relao exigncia de comprovao de experincia tcnico-profissional, a
minuta de Edital, prev que o profissional de nvel superior deva comprovar alguns
29
anos de experincia mnima na funo. Alm disso, estabelece que o profissional
dever comprovar que executou determinadas quantidades de servios as
mesmas exigidas para a qualificao tcnico-operacional da licitante.

Entretanto, conforme passaremos a demonstrar, tais exigncias no se coadunam
com os ditames objetivos traados pela Lei n. 8.666/93 (Lei que regula as licitaes
e os contratos administrativos), nem tampouco colaboram para o alcance da
finalidade precpua de todo e qualquer procedimento licitatrio, ou seja, a seleo da
proposta mais vantajosa para a administrao pblica, em prol da qual devem ser
descartadas exigncias que possam representar injustificada restrio participao
de interessados no certame.

Inicialmente, impende identificar a redao trazida pela Lei Federal de Licitaes ao
cuidar sobre a capacidade tcnico-profissional. O Art. 30, 1, inciso I da Lei n.
8.666/93 est assim redigido:

Art. 30. A documentao relativa qualificao tcnica limitar-se- a:

I - capacitao tcnico-profissional: comprovao do licitante de possuir em seu
quadro permanente, na data prevista para entrega da proposta, profissional de nvel
superior ou outro devidamente reconhecido pela entidade competente, detentor de
atestado de responsabilidade tcnica por execuo de obra ou servio de
caractersticas semelhantes, limitadas estas exclusivamente s parcelas de maior
relevncia e valor significativo do objeto da licitao, vedadas as exigncias de
quantidades mnimas ou prazos mximos.

Mais frente, o mesmo Art. 30, no seu 5, estabelece que:

5 vedada a exigncia de comprovao de atividade ou de aptido com
limitaes de tempo ou de poca ou ainda em locais especficos, ou quaisquer
outras no previstas nesta Lei, que inibam a participao na licitao.

Dessa forma, ao exigir a apresentao de atestado de responsabilidade tcnica de
profissional com experincia mnima de XXX anos na funo, que demonstre a
30
execuo dos quantitativos relativos s parcelas de maior relevncia da licitao,
fica claro notar que o item do Edital est em desconformidade com a previso legal.

Ao assim proceder, o Edital limita o espectro de participantes no certame, pois alija
do procedimento, sem uma justificativa plausvel e ao arrepio da Lei, aquelas
empresas que no possuem profissional com certa quantidade mnima de anos de
experincia na funo.

Por outro lado, em relao exigncia de comprovao de quantitativos mnimos,
note-se que a lei a possibilita to somente capacidade tcnico-operacional, em
relao a qual perfeitamente legtimo e desejvel que se estabelea um prazo
mximo para os atestados, pois tal capacidade refere-se muitas vezes a aspectos
tcnicos e tecnolgicos que devem ser atualizados constantemente.

Embasando o entendimento que a limitao de quantitativos mnimos e prazos
mximos devem se restringir capacidade tcnico-operacional, confira-se a deciso
do TCU acerca da matria:

Uma interpretao que se afigura excessiva aquela de que a capacitao tcnico-
operacional no pode envolver quantitativos, locais ou prazos mximos. Ou seja,
admite-se a comprovao de experincia anterior relativamente a dados
quantitativos, geogrficos ou de natureza similar. Esse entendimento deriva da
aplicao da parte final do inc. I do 1, que explicitamente estabelece tal vedao.

Ocorre que esse dispositivo disciplina especfica e exclusivamente a capacitao
tcnico-profissional. Ou seja, probe que a experincia anterior exigida dos
profissionais seja restringida atravs de quantitativos, prazos e assim por diante. O
inc. I do 1 no se refere nem atinge disciplina da qualificao tcnico-
operacional. Logo, dele apenas se podem extrair regras acerca da qualificao
tcnico-profissional. (TCU - Deciso 1618/2002-Plenrio -DOU 09.12.2002)

Assim, ao estabelecer a necessidade de que os profissionais comprovem a
execuo de quantitativos mnimos exigidos, o instrumento convocatrio extrapola
31
os limites claramente impostos pela Lei de Licitaes e j consagrados pela
jurisprudncia do Tribunal de Contas da Unio.

Resta evidente que deve a Administrao observar os princpios da legalidade e da
isonomia, de maneira a sempre fomentar a participao das empresas interessadas
no certame, com vistas a selecionar a proposta mais vantajosa, em benefcio do
interesse pblico inerente a qualquer procedimento de licitao.

Sendo assim, se a empresa licitante comprovar que dispe de profissional
gabaritado, que permanecer por todo o perodo do futuro contrato administrativo,
nenhum prejuzo dever trazer sua participao.


VI Certido negativa de falncia e concordata

O edital exige, como um dos itens dos requisitos de qualificao econmico-
financeira, a apresentao de Certido negativa de falncia ou concordata,
atualizada, expedida pelo Cartrio de distribuio da sede da empresa.

Ocorre que o Decreto-Lei n. 7.661/45, que disciplinava a falncia e a concordata, foi
revogado pela Lei n. 11.101/05, atual Lei de falncias, ressalvados os processos de
falncia ou de concordata ajuizados anteriormente ao incio de sua vigncia, que
sero concludos nos termos da legislao anterior.

Dessa maneira, a exigncia do edital est desatualizada em relao nova lei de
falncias, que impe uma leitura adaptada do artigo 31, inciso II, da Lei Federal n.
8.666/93, de forma a ser necessrio exigir tambm a apresentao de certido
negativa de recuperao judicial ou extrajudicial. Afinal, a existncia de recuperao
judicial ou extrajudicial, tal como a falncia e a concordata, retrata indcio de
ausncia de qualificao econmico-financeira, vez que demonstra haver dvidas
no satisfeitas.



32
6.6 A Entrega das propostas



Figura 6.4 Entrega das propostas (Wilson Dias, 2007)

Como mostra a figura 6.4, em 09/05/2007 a Comisso Permanente de Licitao da
CODEVASF recebeu 76 propostas de 20 consrcios e seis empresas interessadas e
devido a enorme quantidade de proposta fica impossvel avaliar o tempo que ir
demorar sua anlise.

Cada empresa ou consrcio pode participar da concorrncia em mais de um lote e
isto vem a confirmar a quantidade de proposta acima apresentada pelas licitantes.

Esse foi o terceiro processo de licitao para a transposio do rio. O primeiro foi
para contratar projetos executivos no valor de R$ 104 milhes, e o segundo para a
contratao da empresa que far a superviso e controle tecnolgico das obras, no
valor de R$ 98 milhes. As duas concorrncias ainda esto em fase de julgamento.







33
7 ANLISE OU COMPARAO / CRTICA

7.1 A Suspenso
O primeiro dos 14 lotes de licitao do projeto de transposio do Rio So Francisco
foi suspenso por determinao de um mandado de segurana do Superior Tribunal
de J ustia. O mandado foi apresentado por trs empresas que concorriam.

O mandado de segurana do STJ acaba por suspender as licitaes, porque o edital
determina que elas sejam feitas em seqncia.

Segundo nota oficial do STJ , as empresas Carioca Christiani Nielsen Engenharia
S/A, Serveng Civilsan S.A Empresas Associadas de Engenharia e S.A Paulista de
Construes e Comrcio impetraram o mandado de segurana, alegando que a
administrao pblica teria "modificado os critrios para a habilitao das
concorrentes posteriormente apresentao das propostas", o que teria gerado a
excluso do consrcio formado por elas.


7.2 O Crime contra a LEI

Na primeira semana de agosto de 2007, trs empreiteiras: Carioca Christiani-
Nielsen, Serveng-Civilsan e Paulista Construtora, deflagraram uma batalha judicial
no Superior Tribunal de J ustia contra a gigante Norberto Odebrecht e contra o
Ministrio da Integrao por causa das obras da transposio do rio So Francisco
um projeto de R$ 4 bilhes s na primeira fase. Na ao, a qual ISTO teve
acesso com exclusividade, as trs empreiteiras acusam o Ministrio de agir
dolosamente e com m-f para favorecer a Odebrecht. Nessa condio, sozinha,
sem competio, a construtora Norberto Odebrecht passaria a ter a garantia de ver
para si adjudicado o lote em questo. Sem competio alguma!, ressalta a
acusao.

Havia uma velha aliana para tocar as obras no So Francisco. Dezenove
empreiteiras combinaram a diviso entre si de 14 lotes de obras, entre R$ 240
milhes e R$ 280 milhes cada uma. Todas entrariam em vrias licitaes, mas,
34
pelo acordo de cavalheiros, s uma disputaria o lote para valer. O primeiro deveria
ser da Odebrecht; o segundo da Camargo Corra e o terceiro da Andrade Gutierrez.

O ltimo lote, o 14, foi destinado ao consrcio formado pela CR Almeida, de Ceclio
do Rego Almeida, a Paran e a Via Engenharia, de Braslia. Polmico, Ceclio vem a
meses sendo atacado pelos antigos parceiros. Em meados do ano, perdeu para a
construtora Iesa, fora do combinado, a licitao do contorno ferrovirio de So
Francisco do Sul (SC) para a paulista Convap. Ceclio descobriu em abril que
empreiteiras de pouca tradio mas com muita agressividade, como a Delta, do
Recife, e a ARG, de Belo Horizonte, armavam-se para levar a concesso da
duplicao da rodovia Regis Bittencourt, entre So Paulo e Curitiba. Por fim, ficou
furioso com a Odebrecht ao saber que fora posto para escanteio na diviso do bolo
das hidreltricas do rio Madeira, obra de R$ 20 bilhes. Nesse clima, faltando duas
semanas para entregar as propostas da transposio, em maio, a CR Almeida
avisou que todos os acordos estavam quebrados. Vou explodir todo mundo,
anunciou ele. Agora cada um por si.

Foi o que aconteceu. Cerca de 20 empreiteiras novas resolveram entrar na disputa
pela transposio. Formaram consrcios s pressas e apresentaram propostas para
vencer. A mineira ARG investigada pelo Ministrio Pblico por ter sacado R$ 102
milhes em dinheiro vivo no Banco Rural foi com tudo para cima do lote 8,
pretendido pelo consrcio da Carioca. A Gautama, do baiano Zuleido Veras, se
juntou ao empreiteiro paranaense J oel Malucelli e tambm atacou o lote 8.

A Carioca mudou de estratgia e entrou para valer no lote I, reduto da Odebrecht, e
no terceiro, da Andrade Gutierrez. A Santa Brbara, que estava fora do jogo, atacou
o lote 9, cobiado pela OAS. A pernambucana Delta, lder da Operao Tapa-
Buracos, tinha o lote 6 prometido, mas foi atacada por quatro consrcios, incluindo o
da Queiroz Galvo. Parece o incio da Primeira Guerra Mundial, com todos contra
todos, queixa-se o presidente de uma das empreiteiras envolvidas.

Em julho, a Odebrecht entrou com uma representao junto ao ministro da
Integrao, Geddel Vieira Lima, contestando a utilizao do chamado atestado
pleno de capacitao tcnica. As licitaes tm uma srie de exigncias, como
35
experincia em um volume determinado em algum tipo de obra. Isso afasta as
pequenas ou as aventureiras. As empreiteiras se juntam em consrcios para somar
suas experincias e ganhar os atestados. No caso do atestado pleno, elas
aproveitam o atestado obtido em consrcios antigos para novas licitaes. um
hbito estranho, mas a legislao omissa. Quando armavam os consrcios para a
transposio, as empreiteiras fizeram cinco consultas ao Ministrio da Integrao.
Em todas, o Ministrio respondeu que poderiam usar os tais atestados plenos. Os
consrcios foram todos armados entre maro e abril com base nessa regra. O
problema que, ao permitir o atestado pleno, empresas sem tecnologia suficiente
para determinadas obras acabam entrando na disputa. Isso acabou gerando uma
guerra das pequenas contra as grandes e rachando os acordos dessas ltimas.

A partir da contestao feita pela construtora baiana, o Ministrio mudou sua
posio, em ato assinado por Pedro Sanguinetti, adjunto de Geddel. Com isso, mais
de 50 empreiteiras sero excludas da licitao quando for julgada a habilitao de
cada lote. No primeiro trecho, o consrcio Carioca-Serveng-Paulista deve ser
desabilitado. A Odebrecht poder, ento, chegar sozinha ltima fase da disputa.

No segundo trecho, se prevalecer a nova regra, vo cair os consrcios liderados
pela Carioca, pela Camter e at a Camargo Corra. Nesse lote, ficar sozinho o
consrcio liderado pela OAS. O consrcio da Carioca reagiu com uma ao judicial
contra o Ministrio, exigindo a manuteno das regras. O processo est no STJ .

A Odebrecht no vai se manifestar publicamente. A Carioca tambm informa que s
vai se manifestar na J ustia.

Cada um conta da histria a parte que lhe interessa, disse a ISTO o consultor
jurdico de Geddel, Marcus Gouva.

Ser que quem fez 10% de uma obra pode se locupletar de um atestado de 100%
para outra obra? E arremata: No houve mudana de regra, mas confuso de
interpretao.

36
As intrigas entre empreiteiras vo alm das obras do So Francisco. No Par, a
Odebrecht vai disputar para valer a hidreltrica de Belo Monte, obra de R$ 7,5
bilhes que estaria assegurada Camargo Corra. No Tocantins, a Vale do Rio
Doce preparava-se para ganhar a concesso de um trecho da Ferrovia Norte-Sul,
entre Palmas e Aguiarnpolis, obra de R$ 1,15 bilho mas de repente se viu
atropelada pela ARG.

Por fim, est sendo preparada outra batalha pela obra de ampliao da base de
lanamento de foguetes de Alcntara, avaliada em R$ 600 milhes. Odebrecht e
Andrade Gutierrez planejavam ganhar juntas, mas por causa das outras batalhas, a
Camargo Corra ameaa retaliar entrando na disputa para ganhar. Tambm
pblica a batalha travada entre a Odebrecht e a Camargo Corra por causa das
hidreltricas do rio Madeira.

A Camargo, furiosa com o fato de uma velha parceira ter fechado, nas suas costas,
contrato de exclusividade com os trs principais fornecedores internacionais de
turbinas de hidreltricas, denunciou a Odebrecht ao Cad e ainda contratou a
consultoria do ex-ministro J os Dirceu. (REVISTA ISTO , 2007, p.30-32)














Figura 6.5 Fluxograma


O fluxograma acima vm a confirmar o caminho da fraude praticada pelo Ministrio
da Integrao Nacional, onde o correto seria o Ministrio da Integrao solicitar o
projeto bsico ao projetista contratado e aps a sua concluso enviar para Comisso
de Licitao.
Governo / MI
Projetista
Comisso
Licitantes
Governo / MI
Projetista
Comisso
Licitantes
CORRETO ERRADO - FRAUDE
37
Isto no aconteceu, pois o prprio projeto foi licitado juntamente com a concorrncia
o que caracteriza irregularidade no processo licitatrio.

O Ministrio da Integrao solicitou para as prprias empresas e futuras
concorrentes a montagem de todo o processo para concorrncia o que tambm
caracteriza irregularidade e crime contra o Poder Pblico.









































38
8 CONCLUSES


Aps a elaborao deste trabalho, ficou claro, que a Lei de licitaes N 8.666/93,
cada vez mais vem sendo desrespeitada, onde em seu art. 3 cita, que A licitao
destina-se a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia e
selecionar a proposta mais vantajosa para a Administrao e ser processada
e julgada em estrita conformidade com princpios bsicos da legalidade, da
impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade
administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do julgamento
objetivo e dos que lhes so correlatos.

Fraude no processo licitatrio: No de hoje que isto vem sendo assunto de vrios
veculos de telecomunicaes.

No caso da concorrncia do Rio So Francisco, por se tratar de uma obra com
altssimo oramento, as maiores empresas do ramo de construo civil do nosso
pas, pensando sempre em obter vantagens, contrariaram a Lei, ou seja, fizeram do
projeto at a abertura do certame, vrias combinaes entre si para garantir um
certo conforto na concorrncia.

Afastar empresas / licitantes indica a eliminao no procedimento licitatrio. Os
conceitos de violncia, grave ameaa ou fraude so conhecidos do direito penal.
Neste caso aplica-se a regra do concurso material com o crime de violncia.

Sempre que existirem indcios da prtica dos crimes definidos na Lei de licitaes,
deve ser levado ao conhecimento da Administrao Pblica a aos rgos
competentes. O mesmo se passa com todos aqueles que tenham acesso licitao
ou, por qualquer via, tenham cincia de ilicitudes.

Este processo por se tratar de uma obra de tal magnitude, deveria ser cancelado e
comear da estaca zero, isto , sem a participao de qualquer empresa que esteja
interessada diretamente na futura contratao.

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de se imaginar o que esta obra ir custar aos cofres pblicos na poca da futura
contratao, tendo em vista, que desde o princpio a corrupo j impera no
processo.














































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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

FILHO, M. J . Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. 9.
ed. So Paulo: DIALTICA, 2002, p. 12 38.

J URUEMA, M; SOUTO, V. Licitaes Contratos Administrativos. 3. ed. Rio de
J aneiro: Esplanada, 2002, p. 45 50.

LEI n 8.666/93, Licitaes e Contratos Administrativos. 25. ed. So Paulo: NDJ ,
2007.

MI, Ministrio da Integrao Nacional. Edital de Concorrncia Publica n. 02/07.
Braslia, maro 2007.

MUKAI, T. A Empresa Privada nas Licitaes Pblicas. 1. ed. So Paulo: ATLAS,
2000, p. 41 43.

REVISTA ISTO , Canteiro de Intrigas. So Paulo, p. 30 32, ago 2007.

RIGOLIN, I. B; BOTTINO, M. T. Manual Prtico das Licitaes. 4. ed. So Paulo:
Saraiva, 2002, p. 105 123.