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NATUREZA
No Brasil o direito sucessrio considerado como um direito fundamental, previsto no art. 5, CF:
Art. 5, CF XXX - garantido o direito de herana;
Parte disponvel
Parte legtima
ESPCIES DE SUCESSES
Aqui sero mencionadas as espcies de sucesses mortis causas, como sucesso hereditria, podendo ser: 1) SUCESSO HEREDITRIA TESTAMENTRIA Esta espcie de sucesso realizada atravs do ato solene do testamento. No Brasil esta espcie de sucesso no muito utilizada, pela tradio e por razo da cultura brasileira. A pessoa que morre sem testamento morre ab intestato. No havendo o testamento vlido e eficaz (pode o testamento caducar ou ser considerado invlido), haver a aplicao do regramento de direito sucessrio sobre da sucesso hereditria legtima. A sucesso hereditria testamentria ser de melhor forma estudada no Intensivo II. 2) SUCESSO HEREDITRIA LEGTIMA
Art. 1.786, CC - A sucesso d-se por lei ou por disposio de ltima vontade. Art. 1.787, CC - Regula a sucesso e a legitimao para suceder a lei vigente ao tempo da abertura daquela. Art. 1.788, CC - Morrendo a pessoa sem testamento, transmite a herana aos herdeiros legtimos; o mesmo ocorrer quanto aos bens que no forem compreendidos no testamento; e subsiste a sucesso legtima se o testamento caducar, ou for julgado nulo.
Observao: a professora Maria Helena Diniz observa que a sucesso a ttulo universal quando houver a transferncia da totalidade ou de parte indeterminada da herana; por outro lado, ser feita a sucesso a ttulo singular 2
quando o testador transferir ao beneficirio os objetos de forma certa e determinada, como ocorre no caso do legatrio. No possvel no Brasil haver a celebrao de um contrato que tenha por objeton a herana de uma pessoa viva, chamado este contrato vedado de pacta corvina.
Art. 426, CC - No pode ser objeto de contrato a herana de pessoa viva.
O grande problema do direito civil a disposio legal sobre a aplicao da lei sucessria no tempo, como disposto no artigo 1.787, CC:
Art. 1.787, CC - Regula a sucesso e a legitimao para suceder a lei vigente ao tempo da abertura daquela.
Em suma, segundo a leitura do artigo 1.787, CC, a lei que regula o direito herana, tambm a legitimidade para receb-la, no bojo do inventrio ou arrolamento a lei vigente ao tempo da morte do de cujus, isto , o tempo da abertura da sucesso (REsp 205517/SP, REsp 740127/SC).
Direito civil. Sucesso. Companheira. Sobrinhos do de cujus. Lei aplicvel. I. - No direito das sucesses aplica-se a lei vigente ao tempo da abertura da sucesso. Antes da Lei n 8.971, de 29/12/1994, a companheira no podia se habilitar como herdeira em detrimento de sobrinhos do de cujus. II. - Recurso especial no conhecido. (REsp 205517/SP, Rel. Ministro ANTNIO DE PDUA RIBEIRO, TERCEIRA TURMA, julgado em 01/04/2003, DJ 19/05/2003 p. 222) Direito civil e processual civil. Recurso especial. Famlia. Adoo de menor. Lei vigente. Aplicabilidade. Sucesso. Ordem de vocao hereditria. Legitimidade dos irmos. - Nas questes que versam acerca de direito sucessrio, aplica-se a lei vigente ao tempo da abertura da sucesso. - As adoes constitudas sob a gide dos arts. 376 e 378 do CC/16 no afastam o parentesco natural, resultante da consanginidade, estabelecendo um novo vnculo de parentesco civil to-somente entre adotante(s) e adotado. - Tem, portanto, legitimidade ativa para instaurar procedimento de arrolamento sumrio de bens, o parente consangneo em 2 grau na linha colateral (irmo natural), notadamente quando, pela ordem de vocao hereditria, ausentes descendentes, ascendentes (naturais e civis), ou cnjuge do falecido. Recurso especial conhecido e provido. (REsp 740127/SC, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 11/10/2005, DJ 13/02/2006 p. 799)
PRINCPIO DA SAISINE
A pronncia correta do vocbulo em francs princpio da ssini. Na linha de entendimento do professor Francisco Cahali, o princpio da saisine uma fico jurdica que visa a impedir que a herana permanea sem titular: aberta a sucesso, a herana transmitida imediatamente aos herdeiros legtimos e testamentrios.
Art. 1.784, CC - Aberta a sucesso, a herana transmite -se, desde logo, aos herdeiros legtimos e testamentrios.
Observao: vale lembrar que a herana, nos termos do artigo 1.791, CC, enquanto se processa o inventrio ou o arrolamento, indivisvel, cabendo a cada herdeiro apenas uma frao ideal do todo.
Art. 1.791, CC - A herana defere-se como um todo unitrio (em condomnio, por exemplo), ainda que vrios sejam os herdeiros. Pargrafo nico. At a partilha, o direito dos co -herdeiros, quanto propriedade e posse da herana, ser indivisvel, e regular-se- pelas normas relativas ao condomnio.
Observao: O julgado do REsp 570723/RJ, o STJ vem passando a admitir que o herdeiro que ocupa com exclusividade o imvel do inventrio ou do arrolamento, dever pagar aluguel aos outros herdeiros, enquanto o processo de inventrio ou de arrolamento no acaba.
Direito civil. Recurso especial. Cobrana de aluguel. Herdeiros. Utilizao exclusiva do imvel. Oposio necessria. Termo inicial. - Aquele que ocupa exclusivamente imvel deixado pelo falecido dever pagar aos demais herdeiros valores a ttulo de aluguel proporcional, quando demonstrada oposio sua ocupao exclusiva. - Nesta hiptese, o termo inicial para o pagamento dos valores deve coincidir com a efetiva oposio, judicial ou extrajudicial, dos demais herdeiros. Recurso especial parcialmente conhecido e provido. (REsp 570723/RJ, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 27/03/2007, DJ 20/08/2007 p. 268)
O herdeiro no pode responder ultra vires hereditatis, isto , no poder ele responder com seu prprio patrimnio, s dvidas do de cujus, alm das foras da herana que vir a responder. A aceitao da herana admite algumas tipologias, muito recorrentes em concurso; a aceitao da herana, nos termos dos artigos 1.805 e 1.807, CC, poder ser: expressa, tcita ou presumida.
Art. 1.805, CC - A aceitao da herana, quando expressa, faz -se por declarao escrita (aceitao expressa da herana) ; quando tcita, h de resultar to -somente de atos prprios da qualidade de herdeiro (normalmente a aceitao da herana que ocorre). 1 No exprimem aceitao de herana os atos oficiosos , como o funeral do finado, os meramente conservatrios, ou os d e administrao e guarda provisria. 2 No importa igualmente aceitao a cesso gratuita, pura e simples, da herana, aos demais co -herdeiros.
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Exemplo da situao do 2: Pato Donald pai de Huguinho, Zezinho e Luisinho e vem a falecer. Se Huguinho diz que est cedendo gratuitamente a sua parte aos seus irmos Zezinho e Luisinho, tecnicamente ele no est aceitando a herana, mas renunciando a ela. Mas, se Huguinho disser que aceita sua parte na herana e a direciona a sua parte, cedendo-a gratuitamente a Zezinho, h tecnicamente aceitao da herana e posterior ato de cesso. Neste caso incidem dois impostos, o ITBI e o ICMD um em razo da herana e outro em razo da transmisso decorrente da cesso.
Art. 1.793, CC - O direito sucesso aberta, bem como o quinho de que disponha o co-herdeiro, pode ser objeto de cesso por escritura pblica . o 1 Os direitos, conferidos ao herdeiro em conseqncia de substituio ou de direito de acrescer, presumem-se no abrangidos pela cesso feita ant eriormente. o 2 ineficaz a cesso, pelo co-herdeiro, de seu direito hereditrio sobre qualquer bem da herana considerado singularmente. o 3 Ineficaz a disposio, sem prvia autorizao do juiz da sucesso, por qualquer herdeiro, de bem componente d o acervo hereditrio, pendente a indivisibilidade.
Observao: em suma, se um dos herdeiros resolve aceitar a herana e, em seguida, ceder a sua cota, nos termos do artigo 1.793, CC, a um dos herdeiros determinados, est, em verdade, aceitando e realizando uma cesso de cota hereditria, com dupla incidncia tributria.
Art. 1.807, CC - O interessado em que o herdeiro declare se aceita, ou no, a herana, poder, vinte dias aps aberta a sucesso, requerer ao juiz prazo razovel, no maior de trinta dias, para, nele, se pronunciar o herdeiro, sob pena de se haver a herana por aceita (aceitao presumida da herana) .
Quanto anlise da renncia, primeiramente preciso que se estabelea o conceito do direito de representao. O direito de representao, regulado a 5
partir do artigo 1.851, CC, mitiga a regra segundo a qual o parente mais prximo exclui o mais remoto.
Art. 1.851, CC - D-se o direito de representao, quando a lei chama certos parentes do falecido a suceder em todos os direitos, em que ele sucederia, se vivo fosse. Art. 1.852, CC - O direito de representao d-se na linha reta descendente, mas nunca na ascendente. Art. 1.853, CC - Na linha transversal, somente se d o direito de representao em favor dos filhos de irmos do falecido, quando com irmos deste concorrerem. Art. 1.854, CC - Os representantes s podem herdar, como tais, o que herdaria o representado, se vivo fosse. Art. 1.855, CC - O quinho do representado partir -se- por igual entre os representantes. Art. 1.856, CC - O renunciante herana de uma pessoa poder represent -la na sucesso de outra.
Morreu em 2008
"C"
"B"
E
"D"
"A"
Morre em 2009
Neste caso do exemplo, os filhos de B, E e F herdaro a 1/3 parte que era direito de B, seu pai que faleceu em pr-morincia, isto , antes de falecido o autor da herana que se tem como objeto nesta relao. Na linha reta, subindo, quanto aos ascendentes, no h direito de representao; a herana no ir para os avs de E e F, que so pais de B, segundo o entendimento do artigo 1.852, CC, acima transcrito.
IRMOS
Somente os sobrinhos tm direito de representao neste caso para receber a herana do tio D; se F e G estivessem mortos, seus filhos (como H, por exemplo) no teriam direito de representao (mandamento do artigo 1.853, CC, acima transcrito).
Art. 1.806, CC - A renncia da herana deve constar expressamente de instrumento pblico ou termo judicial.
Ultrapassado o estudo do direito de representao, preciso que se estude o ato de renncia herana. A renncia uma declarao abdicativa do direito herana com efeitos retroativos, razo pela qual os herdeiros do renunciante no herdam por direito de representao. O direito de representao somente poder ser exercido no caso da pr-morte do ascendente que deveria receber a herana. Quando a pessoa renuncia herana, o efeito de como se ela nunca houvesse sido herdeira. Se o pai C renunciar herana do irmo D, exclui-se o direito de representao de seus filhos I e J. o efeito retroativo desta declarao abdicativa. A no ser que tambm B renunciasse herana, a seus filhos, ou seja, todos os sobrinhos envolvidos herdariam por cabea.
Pela lei brasileira, somente possui legitimidade para suceder herana as pessoas: 1. Vivas, no momento da morte do herdeiro; 2. Pessoas j concebidas (nascituro). 7
O enunciado 267, da III Jornada de Direito Civil, interpretando o artigo 1.798, CC, reconhece legitimidade ao nascituro, bem como ao embrio formado por tcnica de reproduo assistida para o efeito de recebimento da herana.
Enunciado 267, III Jornada de Direito Civil Art. 1.798: A regra do art. 1.798 do Cdigo Civil deve ser estendida aos embries formados mediante o uso de tcnicas de reproduo assistida, abrangendo, assim, a vocao hereditria da pessoa humana a nascer cujos efeitos patri moniais se submetem s regras previstas para a petio da herana.
Sobre a legitimidade para suceder, preciso que se faa uma leitura do artigo 1.799, CC:
Art. 1.799, CC - Na sucesso testamentria podem ainda ser chamados a suceder : I - os filhos, ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que vivas estas ao abrir-se a sucesso (este inciso deve ser analisado juntamente ao art. 1800, 4, CC); II - as pessoas jurdicas; III - as pessoas jurdicas, cuja organizao for determinada pelo testador sob a forma de fundao.
Nos termos do art. 1.797, III, CC, no h prazo para a inseminao artificial post mortem: a qualquer tempo poder nascer o filho do falecido. No entanto, para que este filho tambm seja herdeiro, conjugando-se o art. 1.799, I, com o artigo 1.800, 4, ambos do Cdigo Civil, a concepo dever ocorrer no prazo de dois anos aps a morte.
Art. 1.800, CC - No caso do inciso I do artigo antecedente, os bens da herana sero confiados, aps a liquidao ou partilha, a curador nomeado pelo juiz. o 1 Salvo disposio testamentria em contrrio, a curatela caber pessoa cujo filho o testador esperava ter por herdeiro, e, sucessivamente, s pessoas indicadas no art. 1.775. o 2 Os poderes, deveres e responsabilidades do curador, assim nomeado, regem -se pelas disposies concernentes curatela dos incapazes, no que couber. o 3 Nascendo com vida o herdeiro esperado, ser -lhe- deferida a sucesso, com os frutos e rendimentos relativos deixa, a partir da morte do testador. o 4 Se, decorridos dois anos aps a abertura da sucesso, no for concebido o herdeiro esperado, os bens reservados, salvo disposio em contrrio do testador, cabero aos herdeiros legtimos.