09 de abril de 2009

DO DIREITO DAS OBRIGAES (Livro I) Do adimplemento e Extino das Obrigaes (Ttulo III) TEORIA DO PAGAMENTO
CONCEITO DE PAGAMENTO
Pagamento significa o cumprimento ou o adimplemento voluntrio da prestao.

NATUREZA JURDICA
Para a doutrina majoritria, o PAGAMENTO UM FATO JURDICO. Mas, a doutrina no se entende quanto especificao deste gnero fato jurdico: 1 corrente Alguns doutrinadores entendem que o pagamento um ato jurdico em sentido estrito. O pagamento desta forma seria um mero comportamento humano, no havendo nada de negocial nesta conduta, segundo esta parcela da doutrina. 2 corrente A segunda corrente diz que o pagamento na verdade um ato negocial. So adeptos desta corrente os doutrinadores Caio Mario da Silva Pereira, Orlando Gomes, Roberto de Ruggiero (doutrinador italiano). O professor Pablo Stolze diz que o pagamento possui mais caracterstica de ato negocial, porque o pagamento possui este resqucio de livre iniciativa, demonstrando grande influncia da autonomia privada, que tanto rege os atos negociais em geral. 1

Observao: uma das vantagens em se reconhecer a natureza negocial do pagamento, a possibilidade de se aplicar a ele os defeitos incidentes em qualquer ato negocial a exemplo do erro, do dolo, da coao. Desta forma tornase o pagamento um ato passvel de anulao por determinado tempo, se condizente com este regime.

TEORIA DO ADIMPLEMENTO SUBSTANCIAL

O que teoria do adimplemento substancial? uma teoria desenvolvida no direito anglo-saxo. Segundo esta teoria, que tem sido aplicada inclusive para a alienao fiduciria (REsp 469577/SC), tambm de possvel aplicao ao contrato de seguro, em respeito aos princpios da boa-f objetiva e da equivalncia material (que traduz o necessrio equilbrio entre as prestaes), no se reputa justo resolver um contrato quando o devedor, posto no haja cumprido a prestao de forma perfeita, substancialmente a realizou.
ALIENAO FIDUCIRIA. Busca e apreenso. Deferimento liminar. Adimplemento substancial. No viola a lei a deciso que indefere o pedido liminar de busca e apreenso considerando o pequeno valor da dvida em relao ao valor do bem e o fato de que este essencial atividade da devedora. Recurso no conhecido. (REsp 469577/SC, Rel. Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, QUARTA TURMA, julgado em 25/03/2003, DJ 05/05/2003 p. 310)

Exemplo: quando falta pouco valor de uma prestao para realizar-se o total pagamento das prestaes de um carro, estar configurado o adimplemento substancial; tambm quando falta pouco para pagar totalmente o prmio para a seguradora e h a configurao de um dano neste momento dever haver o pagamento pela seguradora da indenizao frente ao sinistro configurado, mas j tambm realizado o adimplemento substancial. Apesar de ser uma teoria nova e tambm j aplicada dentro dos julgados do STJ, o Cdigo Civil ainda no possui qualquer previso sobre a possibilidade de aplicao da teoria do adimplemento substancial.

CONDIES DO PAGAMENTO
As condies do pagamento so tambm chamadas de requisitos para que se efetue o pagamento:

1. SUBJETIVAS

a) Quem deve pagar b) A quem se deve pagar a) Tempo do Pagamento b) Local do Pagamento

solvens accipens

Condies do Pagamento

2. OBJETIVAS c) Prova do Pagamento d) Objeto do Pagamento

1. Condies Subjetivas do Pagamento a) Quem deve pagar (solvens) Sero os legitimados a pagar, de acordo com o seguinte grfico, desde que no seja, por bvio, uma obrigao personalssima:

DEVEDOR

QUEM DEVE PAGAR (legetimidade para pagamento)

REPRESENTANTE DO DEVEDOR Interessado TERCEIRO No-interessado

O terceiro interessado aquele que, mesmo no sendo parte, vincula-se obrigao. Exemplo: o fiador, o avalista, so terceiros interessados porque possuem vnculo junto relao obrigacional. J o terceiro no interessado no se vincula juridicamente obrigao detendo apenas um interesse metajurdico. Exemplo: o namorado que paga conta 3

de celular da namorada, no possui qualquer vnculo jurdico com esta obrigao, sendo deste modo um terceiro no interessado que efetua o pagamento. 16 de abril de 2009 Quais so os efeitos do pagamento do terceiro interessado e do terceiro no interessado? Quando o terceiro interessado paga, ele se SUBROGA NOS DIREITOS, PRIVILGIOS E GARANTIAS DO CREDOR ORIGINRIO. Quando o terceiro no interessado, duas situaes podem ocorrer: se pagar em seu prprio nome no se sub-roga completamente na posio do credor originrio, mas possuir pelo menos o DIREITO AO REEMBOLSO da quantia que despendeu; no entanto, se pagar em nome do devedor, NO TEM DIREITO A NADA.

INTERESSADO

Sub-roga-se nos direitos, privilgios e garantias do credor originrio.

Direito ao reembolso do que se pagou (art. 305, CC).

Pagamento pelo terceiro

NO INTERESSADO (paga em seu prprio nome) NO INTERESSADO (paga em nome do devedor)

No tem direito a nada.

Observao: o devedor poder opor-se ao pagamento feito por terceiro nos termos do art. 306, CC:
Art. 306, CC - O pagamento feito por terceiro, com desconhecimento ou oposio do devedor, no obriga a reembolsar aquele que pagou, se o devedor tinha meios para ilidir a ao.

No se admite a simples oposio do devedor. Dever haver uma alegao jurdica desta negao por parte dele. Exemplo: poder o devedor alegar que no mais realizar o pagamento da dvida porque ela j fora paga; ou poder alegar o devedor que a dvida est prescrita. Deve tambm haver a prova de que este devedor opoente possua meios para arcar com a obrigao, mas no o fez por motivos jurdicos, no concordando em conseqncia com o pagamento realizado por terceiro. Professor Pablo Stolze diz que poder ser alegado como motivo jurdico o resguardo do direito da personalidade do devedor, como por exemplo, no querer

que o terceiro no interessado (seu inimigo) pague a dvida em seu nome com o intuito de humilh-lo. b) A quem se deve pagar (accipiens) Deve-se pagar ao CREDOR ou a seu REPRESENTANTE. O sistema jurdico, todavia, admite tambm que o pagamento possa ser feito a um TERCEIRO, nos termos do art. 308 e art. 309, ambos do CC.

CREDOR

A QUEM SE DEVE PAGAR

REPRESENTANTE DO CREDOR

TERCEIRO
Art. 308, CC - O pagamento deve ser feito ao credor ou a quem de direito o represente, sob pena de s valer (professor Pablo diz que uma verdadeira condio de eficcia e no de validade) depois de por ele ratificado, ou tanto quanto reverter em seu proveito.

Caso seja feito o pagamento a um terceiro, para que tenha eficcia, o credor dever ratific-lo ou, no o ratificando, poder o devedor provar que o pagamento se reverteu em proveito do credor (este ltimo de comprovao muito difcil, mas admitida pela legislao).
Art. 309, CC - O pagamento feito de boa-f ao credor putativo vlido, ainda provado depois que no era credor.

luz dos princpios da boa-f e da confiana, com fundamento doutrinrio na teoria da aparncia, admite o art. 309, CC o pagamento feito ao credor aparente ou putativo. Abusa-se neste caso da inocncia do devedor, aparentando este terceiro ser o credor da obrigao, quando no o na verdade. Observao: Lembra-nos Guilherme Nogueira da Gama ser possvel tambm, luz do artigo 309, CC, o pagamento feito ao mandatrio putativo (contrato de mandato o que embasa toda procurao). 2. Condies Objetivas do pagamento 5

a) Tempo do pagamento Em regra, as obrigaes devem ser cumpridas no seu vencimento; caso no tenha vencimento certo, dispe o artigo 331, CC, que a obrigao pode ser exigida de imediato.
Art. 331, CC - Salvo disposio legal em contrrio, no tendo sido ajustada poca para o pagamento, pode o credor exigi-lo imediatamente (regra geral). Art. 332, CC - As obrigaes condicionais (sob condio suspensiva) cumprem-se na data do implemento da condio , cabendo ao credor a prova de que deste teve cincia o devedor.

Observao: no caso do MTUO DE DINHEIRO, nos termos do art. 592, II, CC, no se estipulando o vencimento, o prazo para o pagamento de TRINTA DIAS. O credor no pode exigir o pagamento de imediato, como o faz na regra geral.
Art. 592, CC - No se tendo convencionado expressamente, o prazo do mtuo ser: I - at a prxima colheita, se o mtuo for de produtos agrcolas, assim para o consumo, como para semeadura; II - de trinta dias, pelo menos, se for de dinheiro; III - do espao de tempo que declarar o mutuante, se for de qualquer outra coisa fungvel.

O Cdigo Civil estabelece no art. 333, situaes especiais de VENCIMENTO ANTECIPADO DAS DVIDAS (aspecto importante para a prova objetiva).
Art. 333, CC - Ao credor assistir o direito de cobrar a dvida antes de vencido (vencimento antecipado da dvida) o prazo estipulado no contrato ou marcado neste Cdigo: I - no caso de falncia do devedor, ou de concurso de credores ;

Se o devedor falir ou entrar em concurso de credores, a dvida vence antecipadamente. Nem todos os devedores podero ser sujeitos ao regime e s regras da falncia; pode ser que chegue o devedor insolvncia civil, dando margem instalao do concursos de credores.
Art. 77, lei 11101/2005 - A decretao da falncia determina o vencimento antecipado das dvidas do devedor e dos scios ilimitada e solidariamente responsveis, com o abatimento proporcional dos juros, e converte todos os crditos em moeda estrangeira para a moeda do Pas, pelo cmbio do dia da deciso judicial, para todos os efeitos desta Lei. II - se os bens, hipotecados ou empenhados , forem penhorados em execuo por outro credor;

Vence o crdito automaticamente e este credor hipotecrio ou pignoratcio concorrer com o credor que pediu esta penhora dos bens que sustentavam as garantias.
III - se cessarem, ou se se tornarem insuficientes, as garantias do dbito, fidejussrias, ou reais , e o devedor, intimado, se negar a refor -las.

Exemplo: garantia da obrigao repousava na fiana (garantia fidejussria). Mas, posteriormente o fiador vem a falir. Chamado o devedor a reforar a garantia com sua negao de faz-lo, o crdito vencer antecipadamente.
Pargrafo nico. Nos casos deste artigo, se houver, no dbito, solidariedade passiva, no se reputar vencido quanto aos outros devedores solventes .

Se no dbito houver solidariedade passiva e, por exemplo, um dos devedores solidrios faliu, no quer dizer que a dvida se vencer antecipadamente para os outros devedores solidrios. b) Local do pagamento A regra geral do direito brasileiro no sentido de que o pagamento dever ser feito no DOMICLIO DO DEVEDOR (dvida quesvel ou qurable); excepcionalmente, nos termos do art. 327, CC, o pagamento poder ser feito no DOMICLIO DO CREDOR (caso em que a dvida portvel ou portable).
Art. 327, CC - Efetuar-se- o pagamento no domiclio do devedor (dvida quesvel) , salvo se as partes convencionarem diversamente, ou se o contrrio resultar da lei, da natureza da obrigao ou das circunstncias (se no domiclio do credor, a dvida portvel). Pargrafo nico. Designados dois ou mais lugares, cabe ao credor escolher entre eles.

Observao: o pargrafo nico do art. 327, CC estabelece que havendo dois ou mais lugares para pagamento a escolha feita pelo credor (quebrando a sistemtica do Cdigo Civil que, proporciona em geral, as escolhas ao devedor).
Art. 328, CC - Se o pagamento consistir na tradio de um imvel, ou em prestaes relativas a imvel, far-se- no lugar onde situado o bem . Art. 329, CC - Ocorrendo motivo grave (conceito aberto) para que se no efetue o pagamento no lugar determinado, poder o devedor faz-lo em outro, sem prejuzo para o credor. Art. 330, CC - O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia do credor relativamente ao previsto no con trato.

Este ltimo artigo, o art. 330, CC, dado pelos autores como exemplo do PRINCPIO DO VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM. A supressio e a surrectio so desdobramentos deste princpio do venire contra factum proprium, e sero analisadas posteriormente. Esta regra do venire 7

contra factum proprium, em respeito do princpio da boa-f e da confiana, probe comportamentos contraditrios. c) Prova do pagamento Tecnicamente, o ato jurdico que comprova o pagamento denomina-se QUITAO.
Art. 319, CC - O devedor que paga tem direito a quitao regular , e pode reter o pagamento, enquanto no lhe seja dada.

O RECIBO a forma coloquial utilizada para corresponder ao instrumento da quitao. Na verdade, este recibo o documento, a forma de exteriorizao da quitao. No art. 320, CC h estabelecimento dos requisitos da quitao, com os conseqentes requisitos que devero constar no recibo:
Art. 320, CC - A quitao, que sempre poder ser dada por instrumento particular , designar o valor e a espcie da dvida quitada, o nome do devedor, ou quem por este pagou, o tempo e o lugar do pagamento, com a assinatura do credor, ou do seu representante. Pargrafo nico. Ainda sem os requisitos estabelecidos neste artigo valer a quitao, se de seus termos ou das circunstncias resultar haver sido paga a dvida .

A quitao poder SEMPRE ser dada por instrumento particular, independentemente do valor veiculado atravs da obrigao. O enunciado 18, da I Jornada de Direito Civil, atento realidade dos dias de hoje, admite a quitao eletrnica.
Enunciado 18, I Jornada de Direito Civil - Art. 319: a quitao regular referida no art. 319 do novo Cdigo Civil engloba a quitao dada p or meios eletrnicos ou por quaisquer formas de comunicao a distncia, assim entendida aquela que permite ajustar negcios jurdicos e praticar atos jurdicos sem a presena corprea simultnea das partes ou de seus representantes.

Valor

Espcie da dvida

Nome do devedor Elementos da quitao Tempo

Ou quem pagou em seu lugar

Lugar do pagamento Assinatura do credor Ou de seu representante

Existem trs hipteses de presuno de pagamento previstas no Cdigo Civil, sem que haja efetivamente a quitao dada. So presunes relativas de pagamento, porque o credor poder fazer prova delas em contrrio: 1) Quitao da ltima das quotas peridicas
Art. 322, CC - Quando o pagamento for em quotas peridicas , a quitao da ltima estabelece, at prova em contrrio, a presuno de estarem solvidas as anteriores.

2) Quitao do capital sem reserva dos juros (divida principal e juros presumidos neste pagamento sem a ressalva)
Art. 323, CC - Sendo a quitao do capital sem reserva dos juros, estes presumem se pagos.

3) Entrega do ttulo ao devedor

Art. 324, CC - A entrega do ttulo ao devedor firma a presuno do pagamento. Pargrafo nico. Ficar sem efeito a quitao assim operada se o credor provar, em sessenta dias, a falta do pagamento.

mais seguro que o devedor faa o pedido do estabelecimento da quitao no verso do ttulo. mais seguro, deste modo. d) Objeto do pagamento
Art. 313, CC - O credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe devida, ainda que mais valiosa.

Princpio da indivisibilidade da obrigao enunciado pelo art. 314, CC: 9

Art. 314, CC - Ainda que a obrigao tenha por objeto prestao divisvel (por exemplo, dinheiro), no pode o credor ser obrigado a receber, nem o devedor a pagar, por partes, se assim no se ajustou . Art. 315, CC - As dvidas em dinheiro devero ser pagas no vencimento, em moeda corrente (credor no est obrigado a receber cheque/ carto de dbito/ carto de crdito) e pelo valor nominal (princpio do nominalismo), salvo o disposto nos artigos subseqentes.

Cheque uma ordem de pagamento vista, mas mesmo assim no se trata de moeda corrente. Se o credor aceitar o cheque/carto de dbito/carto de crdito porque acordou que o pagamento assim deveria ter sido feito pelo devedor. O que princpio do nominalismo? Tradicionalmente consagrado no direito brasileiro, desde o CC/1916, chegando ao artigo 315, CC/2002, este princpio sustenta que o devedor se libera da obrigao pecuniria pagando ao credor a mesma quantidade de moeda prevista no ttulo da obrigao. Este princpio do nominalismo posto prova com a chegada nos anos 80 e a grande influncia e repercusso da inflao junto economia brasileira. Surgem no Brasil os mecanismos para coibir esta inflao, tal como a correo monetria, a exemplo do IGPM, do INPC, etc. Tentam estes instrumentos corrigir esta m influncia da inflao, abrandando, e tornando flexvel o princpio do nominalismo. Com isso, e todas as formas de combate da inflao, tenta-se evitar a depreciao do poder aquisitivo da moeda. Correo monetria no um incremento da base do dbito; ele apenas uma atualizao do valor do que inicialmente se foi acordado. Diferentemente dos juros, criados pelo capital, que agregam valores junto dvida estabelecida em uma relao obrigacional. Observao: a correo monetria foi consagrada no Brasil pela famosa lei 6899/1981 que estabeleceu a sua incidncia nos dbitos decorrentes de deciso judicial.
Art. 318, CC - So nulas as convenes de pagamento em ouro ou em moeda estrangeira, bem como para compensar a diferena entre o valor desta e o da moeda nacional, excetuados os casos previstos na legislao especial.

Avaliao da variao cambial (variao do dlar, por exemplo) poder ser utilizada para fins de correo monetria? Em geral, a sistemtica do direito brasileiro no aceita esta vinculao, nos termos do art. 6, lei 8880/1994.
Art. 6, lei 8880/1994 - nula de pleno direito a contratao de reajuste vinculado variao cambial, exceto quando expressamente autorizado por lei federal e nos contratos de arrendamento mercantil (leasing) celebrados entre pessoas residentes e domiciliadas no Pas, com base em captao de recursos provenientes do exterior.

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Por exceo, como se afere da leitura do artigo, possvel quando expressamente autorizado por lei e nos contratos de arrendamento mercantil (tambm chamado de contrato de leasing) celebrados por pessoas residentes e domiciliadas no pas, com base na captao de recursos provenientes do exterior. Nesse sentido, o recente julgado AgRg no Ag 845998/ SP, julgado no STJ.
AgRg no Ag 845988 / SP AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO 2006/0270645-1 Relator(a) Ministro ARI PARGENDLER (1104) rgo Julgador T3 - TERCEIRA TURMA Data do Julgamento 02/09/2008 Data da Publicao/Fonte DJe 18/11/2008 Ementa CIVIL. CONTRATO DE COMPRA E VENDA. O reajuste das prestaes do arrendamento mercantil segundo a variao cambial constitui exceo expressamente prevista em lei (L. 8.880/94, art. 6); no se estende ao contrato de compra e venda com reserva de domnio. Agravo regimental no provido.

Art. 316, CC sucessivas.

lcito convencionar o

aumento progressivo de prestaes

Embora o artigo 316, CC disponha a respeito do aumento progressivo de prestaes, alguns autores como Mrio Delgado, para tentar salv-lo sustentam que o codificador apenas previu a atualizao monetria das prestaes. TABELA PRICE. Silvio Slvio Venosa faz comentrio de que este artigo 316, CC traz flego tese da doutrina que clama pela aceitao da chamada tabela price, criada por Richard Price. A tabela price tambm chamada de sistema francs de amortizao. Por meio desse sistema, incorporam-se os juros a um dbito de emprstimo ou financiamento, permanecendo, todavia, o mesmo valor da prestao mensal. O autor Luiz Scavone Jnior sustenta a abusividade da utilizao da tabela price, afirmando haver um mascarado anatocismo (utilizando-se do sistema proibido da incidncia de juros sobre juros). Por isso Venosa diz que h reforo da teoria a favor da tabela price: se o Cdigo Civil atravs deste art. 316, CC permite a cobrana de parcelas sucessivas progressivas, permitiria em consonncia tambm da utilizao das parcelas fixas propostas pelo sistema da tabela price. O STJ em inmeros julgados, a exemplo do AgRg no Ag 1.118.850/MG, julgado em maro de 2009 reafirmou a posio segundo a qual, a ilegalidade ou no da tabela price questo de matemtica financeira a ser resolvida no caso concreto (professor Pablo diz que o STJ lavou as mos desta questo, no se posicionando juridicamente quanto a ela).

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AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO 2008/0255589-5 Relator(a) Ministra NANCY ANDRIGHI (1118) rgo Julgador T3 - TERCEIRA TURMA Data do Julgamento 03/03/2009 Data da Publicao/Fonte DJe 18/03/2009 Ementa Processual civil. Agravo no agravo de instrumento Capitalizao. Dissdio jurisprudencial. No comprovao. - A existncia, ou no, de capitalizao de juros no sistema de amortizao conhecido como Tabela Price, constitui questo de fato, a ser solucionada a partir da interpretao das clusulas contratuais e/ou provas documentais e periciais, quando pertinentes ao caso. - No se conhece do recurso especial, pela divergncia, se no comprovado o dissdio jurisprudencial, nos moldes legal e regimental. Agravo no provido.

Observao: a Constituio Federal, art. 7, VI, veda a vinculao do salrio mnimo para qualquer fim. O art. 1710, CC, por sua vez, probe a vinculao do salrio mnimo para o clculo do valor a ser pago a ttulo de penso alimentcia:
Art. 7, CF - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) IV - salrio mnimo , fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, aliment ao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fim; (...) Art. 1.710, CC - As prestaes alimentcias, de qualquer natureza, sero atualizadas segundo ndice oficial (que no o caso do salrio mnimo) regularmente estabelecido.

Professora Maria Berenice Dias se contrape corrente que prega pela no vinculao do salrio mnimo para o clculo do valor da prestao da penso alimentcia. Diz a iminente doutrinadora de que o artigo caiu em dessuetudo (desuso) e que poder sim, o Magistrado vincular o valor a ser pago nas parcelas alimentcias do salrio mnimo. O prprio STF, de longa data, vem admitindo esta vinculao do valor da penso ao salrio mnimo (RE 170203). claramente uma forma de respeito ao fenmeno social e de acessibilidade que possui a noo do salrio mnimo para qualquer cidado.
RECURSO EXTRAORDINRIO Relator(a): Min. ILMAR GALVO Julgamento: 30/11/1993 rgo Julgador: Primeira Turma Publicao DJ 15-04-1994 PP-08076 EMENT VOL-01740-08 PP-01535 RTJ VOL-00151-02 PP-00652 RECORRENTE: ESTADO DE GIAS ADVDO.: GETLIO VARGAS ED CASTRO RECORRIDO: VITAL PEREIRA CABRAL ADVDOS.: ODIR GARCIA E OUTRO Ementa EMENTA: PENSO ESPECIAL. FIXAO COM BASE NO SALRIO-MNIMO. C.F., ART. 7., IV. A vedao da vinculao do salrio-mnimo, constante do inc. IV do art. 7. da Carta Federal, visa a impedir a utilizao do referido parmetro como fator de indexao para obrigaes sem contedo salarial ou alimentar. Entretanto, no pode abranger as hipteses em que o objeto da prestao expressa em salrios mnimos tem a finalidade de atender as mesmas garantias que a parte inicial do inciso concede ao trabalhador e a sua famlia, presumivelmente capazes de suprir as necessidades vitais bsicas. Recurso extraordinrio no conhecido.

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FORMAS ESPECIAIS DE PAGAMENTO

DO PAGAMENTO EM CONSIGNAO
Retirado da doutrina de Flvio Tartuce.
Art. 334, CC - Considera-se pagamento, e extingue a obrigao, o depsito judicial ou em estabelecimento bancrio da coisa devida, nos casos e forma legais.

CONCEITO um instituto jurdico colocado disposio do devedor para que, ante o obstculo do recebimento criado pelo credor ou quaisquer outras circunstncias impeditivas do pagamento, exera, por depsito da coisa, o direito de adimplir a prestao, liberando-se do liame obrigacional. Este instituto ao mesmo tempo regulado pelo direito civil e pelo direito processual civil a partir do art. 890, CPC. OBJETO DA OBRIGAO Pode ter a consignao como objeto bens mveis e bens imveis, estando relacionados com uma obrigao de dar. HIPTESES DE CABIMENTO DA CONSIGNAO
Art. 335, CC - A consignao tem lugar: I - se o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento, ou dar quitao na devida forma (mora accipiendi) ;

a mora do credor quanto ao recebimento, sendo uma causa subjetiva, pessoal.

II - se o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condio devidos (mora accipiendi) ;

Tambm uma causa subjetiva.

III - se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente, ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difcil;

Causa subjetiva, relacionada ao sujeito ativo da obrigao. 13

IV - se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento;

a chamada dvida subjetiva ativa, consistindo em uma causa pessoal igualmente s anteriores.
V - se pender litgio sobre o objeto do pagamento.

a nica das hipteses em que consiste em uma causa objetiva ensejando a consignao em pagamento. CUSTAS DO PROCESSO DE CONSIGNAO
Art. 343, CC - As despesas com o depsito, quando julgado procedente, correro conta do credor, e, no caso contrrio, conta do devedor (correlao com o artigo 897, CPC).

CONSIGNAO POR INICIATIVA DO CREDOR

Art. 345, CC - Se a dvida se vencer, pendendo litgio entre credores que se pretendem mutuamente excluir, poder qualquer deles requerer a consignao (j que o procedimento est instaurado, nada impede que o credor faa este requerimento).

PRESTAES VENCIDAS NO CURSO DO PROCESSO

Art. 892, CPC - Tratando-se de prestaes peridicas, uma vez consignada a primeira, pode o devedor continuar a consignar, no mesmo processo e sem mais formalidades, as que se forem vencendo , desde que os depsitos sejam efetuados at 5 (cinco) dias, contados da data do vencimento.

Flvio Tartuce afirma que a interpretao deste dispositivo de que as prestaes devero ser depositadas sob pena de improcedncia da ao de consignao. Mas, importante ressaltar que se houver a falta destes depsitos das prestaes que esto vencendo no processo, no se afetar os depsitos feitos em tempo. A jurisprudncia tem entendido que no ter efeito o depsito de prestao vincenda feito a destempo, mas tal conduta no acarreta a imediata improcedncia da ao, conforme apontado por Theotnio Negro. BOA-F OBJETIVA E FUNO SOCIAL DO CONTRATO E DA OBRIGAO Ressalta o autor Flvio Tartuce que o pagamento por consignao demonstra ser uma interessante ferramenta para demonstrar o princpio da boa-f objetiva e mantendo tambm relao direta com os princpios da funo social do contrato e da obrigao.

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O STJ tem reconhecido e entendido que o nome do devedor somente ser retirado do cadastro de inadimplentes se a boa-f objetiva, pela consignao restar comprovada.
PROCESSO CIVIL - RECURSO ESPECIAL - AGRAVO REGIMENTAL CONTRATO - ALIENAO FIDUCIRIA - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - INSTITUIES FINANCEIRAS - APLICABILIDADE - SMULA 297/STJ - CAPITALIZAO MENSAL DOS JUROS - REEXAME DE MATRIA FTICA - INCIDNCIA - SMULAS N. 05 E 07 DO STJ - COMPENSAO REPETIO DE INDBITO - RESTITUIO NA FORMA SIMPLES PAGAMENTO DA DVIDA EM JUZO - DEFERIMENTO DE DEPSITO JUDICIAL POSSIBILIDADE - CADASTRO DE INADIMPLENTES - REQUISITOS DEMONSTRADOS - INSCRIO DO NOME DO DEVEDOR - IMPOSSIBILIDADE MANUTENO DA POSSE DO BEM EM NOME DO AUTOR - ADMISSO - NOTA PROMISSRIA - EMISSO EM BRANCO - SMULA 60/STJ - NULIDADE DESPROVIMENTO. (...) 6 - Conforme orientao da Segunda Seo desta Corte, a incluso do nome de devedores em cadastro de proteo ao crdito, somente fica impedida se implementadas, concomitantemente, as seguintes condies: 1) o ajuizamento de ao, pelo devedor, contestando a existncia parcial ou integral do dbito; 2) efetiva demonstrao de que a contestao da cobrana indevida se funda na aparncia do bom direito e em jurisprudncia consolidada do STF ou do STJ; e 3) que, sendo a contestao apenas parte do dbito, deposite o valor referente parte tida por incontroversa, ou preste cauo idnea, ao prudente arbtrio do magistrado. In casu, estas condies restaram comprovadas, razo pela qual, afastada a mora, foi vedada a insero do nome do devedor nos cadastros de proteo ao crdito, bem como admitida a manuteno da posse do bem em nome do autor. 7 - No que diz respeito validade das notas promissrias emitidas em branco, a orientao desta Corte no sentido de que a clusula contratual que permite a emisso da nota promissria em favor do banco, caracteriza-se como abusiva, porque violadora do princpio da boa-f, consagrado no art. 51, inciso IV do Cdigo de Defesa do Consumidor. Precedentes (AgRg Ag 511.675/DF, REsp 511.450/RS). 8 - Agravo regimental desprovido. (AgRg no REsp 817530/RS, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, QUARTA TURMA, julgado em 06/04/2006, DJ 08/05/2006 p. 237)

Nesta mesma linha de raciocnio, atrelado ao princpio da boa-f objetiva est o princpio da funo social do contrato. Mecanismo eficaz e que coaduna com o sistema est a ao de consignao, por permitir a discusso da reestruturao dos contratos caso haja evidenciada a onerosidade excessiva configurada, conforme mostra-se o posicionamento da jurisprudncia:

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PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AUSNCIA. PREQUESTIONAMENTO. ENUNCIADO N. 211 DA SMULA/STJ. CONSIGNATRIA. REVISO DE CLUSULA. POSSIBILIDADE. RECURSO DESPROVIDO. I. No logrando a parte agravante trazer argumentos hbeis a ensejar a modificao da deciso impugnada, fica ela mantida por seus fundamentos. II - Tem-se por prequestionada determinada matria quando ela debatida e efetivamente decidida pelas instncias ordinrias, sendo de salientar-se que a simples interposio de embargos de declarao no supre o requisito do prequestionamento, a teor do enunciado n 211 da smula/STJ. III- Em ao de consignao em pagamento, possvel ampla discusso acerca do dbito, inclusive com o exame de validade de clusulas contratuais. (AgRg no Ag 432140/DF, Rel. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA TURMA, julgado em 21/05/2002, DJ 17/06/2002 p. 282)

DO PAGAMENTO COM SUB-ROGAO

SUB-ROGAO

SUBSTITUIO

CONCEITO Trata-se de uma forma especial de pagamento disciplinada a partir do artigo 346, CC, por meio da qual a dvida cumprida por terceiro que se sub-roga no direito do credor originrio. Observao: no se confunde o pagamento por sub-rogao com o instituto de transmisso das obrigaes traduzida na cesso de crdito, embora existam entre nestes fenmenos pontos de contato. Como maior diferena, na cesso, obrigatoriamente no h pagamento, ela pode ser at mesmo gratuita a transferncia do crdito. J no pagamento especial por sub-rogao o mesmo no ocorre, havendo a necessidade da onerosidade.

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CREDOR originrio

Entra no lugar do credor

TERCEIRO (exemplo: fiador)

DEVEDOR

EFEITOS DO PAGAMENTO POR SUB-ROGAO

Art. 349, CC - A sub-rogao transfere ao novo credor todos os direitos, aes, privilgios e garantias do primitivo, em relao dvida, contra o devedor principal e os fiadores ( a regra geral do pagamento por sub -rogao).

Possui crdito de 5.000 reais

CREDOR originrio

Entra no lugar do credor

TERCEIRO

Pagamento de 4.850 reais

DEVEDOR

Dever pagar qual valor o devedor ao terceiro/ novo credor?

Soluo: na vereda do art. 593, do Cdigo Civil Portugus, o art. 350, CC limita o direito do novo credor (terceiro/sub-rogado) ao valor efetivamente pago para o credor originrio.
Art. 350, CC - Na sub-rogao legal o sub-rogado no poder exercer os direitos e as aes do credor, seno at soma que tiver desembolsa do para desobrigar o devedor (no exemplo dado, o devedor apenas pagaria 4.850 reais para o novo credor).

Observao: Caso o fiador na locao efetue o pagamento ao credor originrio (com medo de ser penhorado seu bem de famlia), sub-rogando-se na posio dele, no poder com isso pretender penhorar, em ao de regresso, bem 17

de famlia do devedor: a norma que admite a constrio do seu imvel residencial (art. 3, VII, lei do bem de famlia) no comporta interpretao extensiva. 23 de abril de 2009 ESPCIES DE PAGAMENTO COM SUB-ROGAO 1) Pagamento com sub-rogao legal (art. 346, CC)
Art. 346, CC - A sub-rogao opera-se, de pleno direito, em favor: I - do credor que paga a dvida do devedor comum ;

O devedor possui trs credores, que devem ser pagos em determinada ordem. Se o credor 2 pagar a parcela devida ao credor 1, ficar sub-rogado nos direitos deste, por determinao legal, perante o devedor que lhes era comum.
II - do adquirente do imvel hipotecado, que paga a credor hipotecrio, bem como do terceiro que efetiva o pagamento para no ser privado de direito sobre imvel (esta ltima, figura nova do CC/2002) ;

Um imvel hipotecado, como j dito anteriormente, poder ser vendido. Da decorre a primeira hiptese de sub-rogao legal deste inciso. Exemplo: A proprietrio de uma Fazenda, e como devedor de um Banco, d sua propriedade em hipoteca. B tem interesse na compra deste imvel. Se este adquirente, B, pagar a dvida de A perante a instituio financeira (credor hipotecrio), sub-roga-se no lugar deste credor originrio. Na prtica o interesse para este adquirente quitar a dvida de A repousa em dois fundamentos: 1. O adquirente quer livrar seu imvel recm-adquirido da garantia real que nele est cravada; 2. Ter a possibilidade de descontar no ato da aquisio do imvel o valor pago ao credor hipotecrio, retirado o valor pago do total acordado no contrato de compra e venda do imvel. Na segunda hiptese de sub-rogao legal do inciso pode ser dado o seguinte exemplo: possvel que o inquilino (terceiro), efetive o pagamento a um Banco (credor) de dvida contrada pelo locador do imvel em que reside (devedor), para que no tenha seu contrato de locao perturbado por eventual execuo que poder recair sobre o imvel em que reside.
III - do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era ou podia ser obrigado, no todo ou em parte.

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Exemplo deste inciso sobre o terceiro interessado o fiador, j que poder ser obrigado ao pagamento do devedor no todo ou em parte atravs desta garantia concedida. 2) Pagamento com sub-rogao convencional (art. 347, CC)
Art. 347, CC - A sub-rogao convencional (baseado no acordo de vontades) : I - quando o credor recebe o pagamento de terceiro e expressamente lhe transfere todos os seus direitos ;

O ponto de interseo entre a regulamentao do pagamento por subrogao e a transferncia pela cesso de crdito repousa neste inciso. Esta transferncia de todos os direitos opera parecidamente como ocorre na cesso de crdito.
Realiza um negcio jurdico com o credor, pagando 9.000 reais para subrogar-se nos direitos dele.

Possui crdito de 10.000 reais

CREDOR originrio

Entra no lugar do credor

TERCEIRO

DEVEDOR

Este terceiro fica subrogado nos direitos do credor, devendo ainda o devedor os 10.000 reais ao terceiro.

II - quando terceira pessoa empresta ao devedor a quantia precisa para solver a dvida, sob a condio expressa de ficar o mutuante sub-rogado nos direitos do credor satisfeito.

O terceiro ser este mutuante, ou seja, torna-se parte do contrato de mtuo, sendo o indivduo que empresta o dinheiro ao devedor da obrigao, subrogando-se nos direitos do credor originrio.

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Possui crdito de 10.000 reais

CREDOR originrio
Mediante Negcio Jurdico empresta dinheiro ao devedor e fica sub-rogado nos direitos do credor satisfeito.

DEVEDOR

Empresta dinheiro ao devedor

TERCEIRO

DA IMPUTAO DO PAGAMENTO
CONCEITO Trata-se de um meio de determinao de pagamento em que uma das dvidas indicada para ser a solvida, havendo outras da mesma natureza, entre as mesmas partes da obrigao. lvaro Vilaa diz que h um apontamento, uma indicao da dvida que dever ser paga antes. No se trata de uma forma clssica de solvncia, de pagamento. REGRAS DA IMPUTAO DO PAGAMENTO

CREDOR

Dvida n 01

(5.000 reais)

Dvida n 02 (5.000 reais)

DEVEDOR

Dvida n 02

(5.000 reais)

A regra n 01 no sentido de que a imputao do pagamento ser feita pelo devedor. Ele quem deve primeiramente apontar qual dvida primeiramente ser paga. 20

Art. 352, CC - A pessoa obrigada (devedor) por dois ou mais dbitos da mesma natureza, a um s credor, tem o direito de indicar a qual deles oferece pagamento, se todos forem lquidos e vencidos .

Se caso o devedor no imputar qual ser a dvida que ser paga, a imputao ser feita pelo credor da obrigao, em segunda anlise.
Art. 353, CC - No tendo o devedor declarado em qual das dvidas lquidas e vencidas quer imputar o pagamento, se aceitar a quitao de uma delas, no ter direito a reclamar contra a imputao feita pelo credor , salvo provando haver ele cometido violncia ou dolo.

Caso no tenha havido imputao nem pelo devedor e nem pelo credor, aplicam-se subsidiariamente as regras da imputao legal, que esto nos artigos 354 e 355, CC:
Art. 354, CC Havendo capital e juros, o pagamento imputar -se- primeiro nos juros vencidos, e depois no capital, salvo estipulao em contrrio, ou se o credor passar a quitao por conta do capital.

Artigo mais restrito, em hiptese em que h divida de juros. Dever, segundo a meno do art.354, CC, haver o pagamento obrigatoriamente da dvida n 01, que possui o valor dos juros em seu bojo.

CREDOR

Dvida n 01

dvida de juros

Dvida n 02 (5.000 reais)

DEVEDOR

Dvida n 02

(5.000 reais)

Art. 355, CC - Se o devedor no fizer a indicao do art. 352, e a quitao for omissa quanto imputao, esta se far nas dvidas lquidas e vencidas em primeiro lugar (primeiramente na dvida lquida e mais antiga) . Se as dvidas forem todas lquidas e vencidas ao mesmo tempo, a imputao far -se- na mais onerosa (segundo critrio da dvida lquida e mais onerosa) .

o artigo que regula mais geral a imputao legal, a regra matriz. Primeiramente paga-se a dvida lquida mais antiga; se acaso todas forem

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vencidas na mesma data, o segundo critrio do pagamento da dvida mais onerosa. A dvida mais onerosa a mais pesada para o devedor. Exemplo: dvida com a multa mais alta, ou com clusula penal mais severa. Observao: Se todas as dvidas na imputao legal forem vencidas ao mesmo tempo e igualmente onerosas, o Cdigo Civil no indica como ser feita a imputao. Vale lembrar que a antiga regra do Cdigo Comercial (art. 433, item 4), que determinava neste caso a imputao proporcional em cada uma das dvidas, encontra-se revogada. Assim, na falta de legislao cabvel para o caso, dever o Juiz decidir por equidade, como forma de suprir a lacuna da situao.

DA DAO EM PAGAMENTO
INTRODUO Para Joo de Matos Antunes Varela, doutrinador portugus, seria mais apropriada a expresso em latim datio in solutum para referir-se a este instituto da dao em pagamento. Esta forma de pagamento muito discutida na seara tributria. CONCEITO Trata-se de uma forma de pagamento satisfativa do interesse direito do credor; regulada a partir do artigo 356, CC, a dao em pagamento opera-se quando o credor, na mesma relao obrigacional aceita receber prestao diversa da que lhe devida.
Art. 356, CC - O credor pode consentir em receber prestao diversa da que lhe devida.

No est sendo criada uma obrigao nova. Apenas o credor est aceitando uma nova forma de pagamento atravs de prestao diversa. O direito do credor ser plenamente satisfeito e a obrigao ser extinta. Esta dao em pagamento uma forma de pagamento cabal, que termina com a obrigao definitivamente. DAO PRO SOLVENDO Esta dao em pagamento (datio in solutum) regulada pelo Cdigo Civil no pode ser confundida com a dao pro solvendo, que tambm conhecida como a dao por causa de pagamento ou dao em funo do pagamento. A dao pro solvendo mais uma forma de facilitao do interesse do credor, sem que necessariamente haja satisfao dele. mais parecida na verdade como um facilitador do pagamento do que essencialmente uma medida satisfativa do interesse do credor. 22

Exemplo: vencida a dvida, o devedor B vai at o credor A propondo que fosse a ele dado ttulos de crditos (cheques contra terceiros) a dao destes ttulos de crditos no satisfaz diretamente o credor. Ele precisar aguardar a compensao destes ttulos de crdito. H, na verdade, uma facilitao do pagamento, aguardando-se a compensao dos cheques e, caso eles no forem compensados, haver uma futura execuo. diferente da hiptese da dao em pagamento, se fosse dado por B, o devedor, seu carro para A, o credor, que ficaria imediatamente e de pronto satisfeito frente obrigao. Ao receber os cheques, mesmo que sejam ttulos de crditos emitidos pelo devedor (em seu prprio nome), melhor para o credor faa a ressalva de que somente ser dada a quitao da obrigao assim que os cheques forem compensados e seu direito de crdito plenamente satisfeito. REQUISITOS DA DAO EM PAGAMENTO/ DATIO IN SOLUTUM Para que haja a dao em pagamento, como forma de pagamento e conseqente extino da obrigao, preciso que os seguintes requisitos sejam preenchidos: 1. Existncia de uma dvida vencida; 2. Consentimento do credor; 3. O cumprimento de uma prestao diversa; 4. O animus solvendi. O animus solvendi a inteno expressa de pagar, de quitar a obrigao. Porque se o devedor efetuar a prestao diversa, sem essa vontade, estar atuando com mera liberalidade. Poder ser configurada, por exemplo, uma doao para o credor, quando na verdade se queria pagar uma obrigao que fora com ele contrada. Observao: ver no material de apoio o interessante julgado (HC 20317/SP) em que o STJ aceitou a dao em pagamento de imvel para cumprimento de penso alimentcia em atraso.
HABEAS CORPUS. PRISO CIVIL. DEVEDOR DE ALIMENTOS. EXECUO NA FORMA DO ARTIGO 733 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. O dbito, vencido h mais de dois anos e relativo a quatro anos de prestaes alimentcias, alcanando alto valor, ainda que fruto de execuo sob o rito do artigo 733 do Cdigo de Processo Civil, pode ser saldado por dao de imvel em pagamento. Ordem concedida para suspender a priso pelo prazo de trinta dias, a fim de oportunizar a postulada dao em pagamento. (HC 20317/SP, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA, QUARTA TURMA, julgado em 25/06/2002, DJ 11/11/2002 p. 219)

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PRESTAO DIVERSA DADA CONSTANTE NA OBRIGAO DE FAZER Parte da doutrina quando menciona a dao de pagamento, sempre diz que o devedor sugere ao credor que lhe ser entregue coisa diversa da acordada na obrigao. Mas possvel que seja dado em pagamento uma prestao de fazer? O CC apenas menciona que o credor dever consentir em receber uma prestao diversa da que lhe devida. No especifica que esta prestao seja de dar ou de fazer. Tradicionalmente se usam os exemplos de troca de coisas, de dao sobre a prestao diversa essencialmente como uma prestao de dar. Mas nada impede, luz da autonomia privada, que seja dada uma prestao de fazer. EVICO DA COISA DADA EM PAGAMENTO Ocorre a evico quando o adquirente do bem perde a posse e a propriedade da coisa, por ato judicial ou administrativo, em virtude do reconhecimento do direito anterior de outrem. Evico nos remete a uma idia de perda; e esta perda ser realizada mediante o reconhecimento do direito de outra pessoa. Foi aquele que adquiriu o imvel anteriormente vencido.
Art. 359, CC - Se o credor for evicto da coisa recebida em pagamento, restabelecer se- a obrigao primitiva, ficando sem efeito a quitao dada, ressalvados os direitos de terceiros.

CREDOR

Terceiro de boa-f

BARCO (obrigao originria)

CARRO (dao em pagamento)

DEVEDOR

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Exemplo do grfico: devedor inicialmente obriga-se a dar um barco ao credor. Mas, prope que seja feita a dao em pagamento de um carro. O credor recebe o carro e depois vem a descobrir quando parado em uma blitz, que o carro era de terceiro (sofrendo os efeitos da evico). Restabelecida a obrigao originria, descobre-se que o barco j fora vendido para terceiro. Os direitos deste terceiro de boa-f sero ressalvados e a obrigao ser convertida em perdas e danos. Observao: luz do princpio da boa-f, e nos termos do art. 359, CC, caso o credor seja evicto da coisa recebida em pagamento, a obrigao primitiva no poder se restabelecer em respeito do direito de terceiro resolvendo-se em perdas e danos.

DA NOVAO
INTRODUO A palavra novao remete ao vocbulo latino novatio, ou novus, tendo em seu bojo a idia do estabelecimento de algo novo frente a uma obrigao anteriormente firmada. CONCEITO Disciplinada a partir do artigo 360, CC, d-se a novao quando, mediante estipulao negocial, as partes criam uma obrigao nova destinada a substituir e extinguir a obrigao anterior. A novao no legal, no imposta por lei, mas decorre SEMPRE da vontade das partes, da autonomia negocial.

CREDOR
Termina-se com a obrigao X e cria-se a obrigao y

CREDOR

DEVEDOR

DEVEDOR
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Com a novao no se muda somente a obrigao. Todas as suas decorrncias tambm sero mudadas. Os prazos de vencimento so zerados; os prazos de prescrio/decadncia j decorridos sero dados como sem efeito; o nome do devedor ser retirado do rol do Servio de Proteo ao Crdito (SPC); entre outros. REQUISITOS DA NOVAO 1. Existncia de uma obrigao anterior; Nos termos do artigo 367, CC, vale lembrar que obrigao extinta ou nula no poder ser novada; mas a obrigao anulvel poder ser objeto de uma novao. A anulao muito grave e por isso no pode ser novada; mas a anulabilidade, por at mesmo poder ser ratificada e menos grave, poder ser objeto de novao. Exemplo: obrigao constituda por dolo poder ser posteriormente novada, em outra obrigao plenamente vlida, sem o vcio do consentimento.
Art. 367, CC - Salvo as obrigaes simplesmente anulveis, no podem ser objeto de novao obrigaes nulas ou extintas.

OBS: Uma obrigao natural poder ser novada? ( aquela desprovida de coercibilidade, por exemplo, a dvida prescrita, a derivada de jogo etc.) H divergncia no assunto dentro da doutrina: 1 corrente Parte da doutrina, a exemplo de Marcel Planiol, Serpa Lopes, Slvio Rodrigues, aceitam a tese de que a obrigao natural poder ser novada. Reforando a tese defensiva, ver o 1 do artigo 814, CC, que d a impresso de que seria possvel a novao sobre a obrigao natural.
Art. 814, CC - As dvidas de jogo ou de aposta no obrigam a pagamento ( uma obrigao natural, como j foi dito) ; mas no se pode recobrar a quantia, que voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha por dolo, ou se o perdente menor ou interdito. 1 Estende-se esta disposio a qualquer contrato que encubra ou envolva reconhecimento, novao ou fiana de dvida de jogo; mas a nulidade r esultante no pode ser oposta ao terceiro de boa -f. (...)
o

Se, possvel a novao de dvida de jogo, consistente em uma obrigao natural, em tese seria possvel a novao de qualquer outra obrigao natural.

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2 corrente Mas, outra corrente na doutrina, capitaneada pelos doutrinadores Washington de Barros Monteiro e Clvis Bevilqua, diz que a obrigao no poder ser novada. 2. Constituio de um elemento novo, para criar a obrigao nova; Deve haver a criao de uma obrigao nova, substancialmente diversa da primeira. Deve, pois, concorrer um ELEMENTO NOVO (aliquid novi) dentro da obrigao novada. O fato de ter o devedor renegociado a mesma obrigao no uma conduta de novar. No se configura a novao atravs de um parcelamento da dvida ou atravs da iseno de uma multa. Neste caso apenas se est reestruturando a antiga dvida, segundo Orlando Gomes, e no propriamente fazendo uma novao. muito importante pontuar que a novao pressupe a novao de uma obrigao nova, com a conseqente quitao da primeira dvida; assim, se as partes apenas renegociam a mesma obrigao (pactuando um parcelamento ou reduzindo uma multa), novao no .
Contratos bancrios. Reviso. Prescrio. Novao. Comisso de permanncia. Capitalizao. Precedentes da Corte. 1. A prescrio para a ao revisional de contratos bancrios a ordinria no se aplicando a qinqenal do antigo Cdigo Civil (art. 178, 10, III). 2. No h falar em novao quando, como no caso, o julgado deixa claro que h continuidade negocial, permitida a reviso dos contratos anteriores, nos termos da Smula n 286 da Corte. 3. No caso dos autos admite-se, apenas, a capitalizao anual. 4. Possvel a cobrana da comisso de permanncia no cumulada com quaisquer outros encargos, nos termos da assentada jurisprudncia da Corte. 5. Recurso especial conhecido e provido, em parte. (REsp 685023/RS, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, TERCEIRA TURMA, julgado em 16/03/2006, DJ 07/08/2006 p. 220)

3. nimo de novar (animus novandi) Eduardo Espnola anota que o Cdigo Civil Brasileiro, assim como a esmagadora maioria dos cdigos do Mundo, no exige a declarao expressa da inteno de novar. Observao: o Cdigo Civil Mexicano, em seu artigo 2215, um dos poucos cdigos do mundo que impe que expressamente seja declarada a inteno de novar. O STJ j firmou entendimento (AgRg no Ag 801930/SC, e smula 286), no sentido de que, mesmo tendo havido renegociao da mesma dvida, ou novao, possvel a impugnao a posteriori de clusula invlida e a reviso no contrato.

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CONTRATO BANCRIO. NOVAO. REVISO. - A renegociao ou novao da dvida no veda a possibilidade de reviso dos contratos anteriores. Incide a Smula 286. - A no juntada dos contratos anteriores pelo credor, apesar de devidamente intimado para tanto, acarreta a extino do processo executivo sem julgamento do mrito. (AgRg no Ag 801930/SC, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, TERCEIRA TURMA, julgado em 04/12/2007, DJ 14/12/2007 p. 401)

Smula 286, STJ - A renegociao de contrato bancrio ou a confisso da dvida no impede a possibilidade de discusso sobre eventuais ilegalidades dos contratos anteriores.

Flvio Tartuce diz que na verdade, este entendimento coaduna com uma forma de respeito ao princpio da funo social do contrato. Por que o credor que aceitou a novao, em defesa da alegao de vcio do contrato anterior, no poderia alegar o venire contra factum proprium realizado pelo devedor? No pode o credor utilizar-se do princpio porque ele no pode chancelar ilegalidades. O comportamento do devedor que posteriormente impugnar a clusula no contraditrio, mas sim justificado no combate ilegalidade da clusula, mesmo que seja de contrato anterior, j extinto pela novao (doutrina de Aldeniro Rezende Dantas Jnior). ESPCIES DE NOVAO
Art. 360, CC - D-se a novao: I - quando o devedor contrai com o credor nova dvida para extinguir e substituir a anterior (novao objetiva); II - quando novo devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o credor (novao subjetiva); III - quando, em virtude de obrigao nova, outro credor substitudo ao antigo, ficando o devedor quite com este (novao subjetiva).

1. Novao Objetiva Para Eduardo Espnola, novao real o outro nome dado para a expresso de novao objetiva. Nesta espcie de novao as mesmas partes criam obrigao nova visando a extinguir e a substituir a obrigao jurdica anterior. 2. Novao Subjetiva A novao subjetiva poder ser da espcie ATIVA, com a mudana de credor, como poder tambm ser PASSIVA, com a mudana de devedor. a) Novao subjetiva ativa Neste caso, em virtude de obrigao nova, outro credor substitudo ao antigo, ficando o devedor quite com este. No ocorre cesso de crdito, porque 28

embora o credor originrio ceda seu lugar para outro credor, a obrigao permanece a mesma. Na novao subjetiva ativa, ao momento que novo credor na obrigao ingressa, a obrigao considerada como nova. Vide o exemplo do grfico, dado a seguir:

CREDOR ORIGINRIO

Credor originrio tem de pagar uma dvida para o credor novo. Ento prope que ele entre em seu lugar para receber de seu devedor a quantia.

CREDOR NOVO

DEVEDOR originrio

Devedor pede uma novao, uma nova obrigao, com prazo dilatado para pagamento, por exemplo para o novo credor.

DEVEDOR originrio

b) Novao subjetiva passiva Esta novao opera quando um novo devedor sucede ao antigo, considerando-se criada a partir da uma obrigao nova. Esta novao subjetiva passiva pode dar-se de duas maneiras: 1) Por delegao: No h regulamentao legal para ela, apesar de ser plenamente aceita pelo ordenamento. O antigo devedor participa do ato novatrio, dele aquiescendo. H uma relao triangularizada, porque participam da relao nova o credor, o devedor originrio e o devedor novo, convencionando que um devedor sai e outro entra, sendo criada uma obrigao nova. 2) Por expromisso: Esta espcie regulada no art. 362, CC. Nela a novao subjetiva passiva realiza-se sem o consentimento do devedor originrio. A expromisso um ato de fora, sendo verdadeiramente um ato de expulso da obrigao.

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O credor simplesmente comunica ao devedor antigo que ele est sendo substitudo, que sua obrigao est extinta e que em seu lugar entrar um devedor novo, havendo nova obrigao firmada. Aqui, o consentimento do devedor originrio no levado em conta.
Art. 362, CC - A novao por substituio independentemente de consentimento deste. do devedor pode ser ef etuada

Art. 363, CC - Se o novo devedor for insolvente, no tem o credor, que o aceitou, ao regressiva contra o primeiro , salvo se este obteve por m-f a substituio (mf do antigo devedor far com que ele volte a responder a sua obrigao originria).

EFEITOS DA NOVAO 1. Efeito liberatrio do devedor A novao tem um efeito liberatrio do devedor, inclusive no que tange aos acessrios e garantias da obrigao primitiva, nos termos dos artigos 364 e 366, CC:
Art. 364, CC - A novao extingue os acessrios e garantias da dvida , sempre que no houver estipulao em contrrio. No aproveitar, contudo, ao credor ressalvar o penhor, a hipoteca ou a anticrese, se os bens dados em garantia pertencerem a terceiro que no foi parte na novao.

Sobre determinada obrigao incidia uma hipoteca. Ocorrendo a novao e com a obrigao antiga extinta, persistir esta garantia? NO, segundo o art. 364, CC tambm a garantia da dvida decai com a extino da obrigao originria.
Art. 366, CC - Importa exonerao do fiador a novao feita sem seu consenso com o devedor principal. Art. 365, CC - Operada a novao entre o credor e um dos devedores solidrios, somente sobre os bens do que contrair a nova obrigao subsistem as preferncias e garantias do crdito novado . Os outros devedores solidrios ficam por esse fato exonerados.

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Devedor 2 (fica exonerado com a novao) Devedor 1 (faz novao com o credor) Devedor 3 (fica exonerado com a novao)

CREDOR

Devedores solidrios

Observao: interpretando o artigo 365, CC, cumpre advertir que, em havendo novao feita por um dos credores solidrios, os outros credores tero o direito de exigir daquele que novou a obrigao, as suas respectivas partes no crdito originrio. Importante ressaltar que, se pode cada um destes credores solidrios receber sozinho o pagamento ou at mesmo perdoar a dvida do devedor, no poder qualquer credor solidrio impedir que um deles faa a novao da obrigao junto ao devedor. Credor 2 (exige sua parte no crdito) Credor 1 (faz novao com o credor)

Credor 3 (exige sua parte no crdito)

DEVEDOR

Credores solidrios

Observao: h entendimento respeitvel no STJ a respeito de que, a aceitao/adeso do parcelamento do tributo, com novo clculo, no plano do REFIS traduz em novao da obrigao (AgRg nos EDcl no REsp 726293/RS).

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PROCESSO CIVIL. EMBARGOS EXECUO FISCAL. DESISTNCIA. "REFIS". ADESO. RENNCIA AO DIREITO EM QUE SE FUNDA A AO. REQUISITO. 1. A Lei 9.964/2000, no seu art. 2, 6, tem como destinatrios os autores das aes que versam os crditos submetidos ao REFIS. Em conseqncia, tanto o particular em ao declaratria, quanto a Fazenda que aceita a opo ao programa, renunciam ao direito em que se fundam as aes respectivas, porquanto, mutatis mutandi, a insero no REFIS importa novao luz do art. 110 do CTN c/c o art. 999, I, do CC. 2. Os embargos execuo tm natureza de ao de conhecimento introduzida no organismo do processo de execuo. Em conseqncia, a opo pelo REFIS importa em o embargante renunciar ao direito em que se funda a sua oposio de mrito execuo. Considere-se, ainda, que a opo pelo REFIS exterioriza reconhecimento da legitimidade do crdito. 3. Encerrando a renncia ao direito em que se funda a ao ato de disponibilidade processual, que, homologado, gera eficcia de coisa julgada material, indispensvel que a extino do processo, na hiptese, com julgamento de mrito, pois o contribuinte, ao ingressar, por sua prpria vontade, no Refis, confessa-se devedor, tipificando o art. 269, V do CPC. At porque, o no-preenchimento dos pressupostos para a incluso da empresa no programa de parcelamento questo a ser verificada pela autoridade administrativa, fora do mbito judicial. 4. A desistncia da ao condio exigida pela Lei n. 9.964/00 para que uma empresa, em dbito com o INSS, possa aderir ao programa de recuperao fiscal denominado "REFIS". Precedentes: REsp 718712/RS Relatora Ministra ELIANA CALMON DJ 23.05.2005; EREsp 502246/RS Relator Ministro FRANCIULLI NETTO DJ 04.04.2005; REsp 620378/RS Relator Ministro CASTRO MEIRA DJ 23.08.2004. 5. Agravo Regimental desprovido. (AgRg nos EDcl no REsp 726293/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 15/03/2007, DJ 29/03/2007 p. 219)

30 de abril de 2009

DA REMISSO
CONCEITO A remisso traduz o perdo da dvida, disciplinada a partir do artigo 385, CC. No se confunde com o instituto da remio, com previso no Cdigo de Processo Civil:
Art. 651, CPC - Antes de adjudicados ou alienados os bens, pode o executado, a todo tempo, remir a execuo (remio no sentido de se isentar, de se livrar da execuo), pagando ou consignando a importncia atualizada da dvida, mais juros, custas e honorrios advocatcios. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

NATUREZA JURDICA A remisso, ou seja, o perdo da dvida tem natureza bilateral no direito brasileiro. O devedor dever aceitar o perdo para que ele efetivamente ocorra. REQUISITOS DA REMISSO

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A remisso aqui tratada traduz o perdo da dvida, expresso ou tcito, total ou parcial, e que, para se configurar, exige a conjugao de dois requisitos bsicos: a) nimo de perdoar; b) Aceitao do perdo. Nesse sentido, observa ORLANDO GOMES: Para a doutrina italiana a remisso de dvida negcio jurdico unilateral, uma espcie particular de renncia a um direito de crdito (GOMES, Orlando. Obrigaes. 8 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1992, pg. 150.). Optou a nova Lei Codificada, portanto, pela teoria oposta, no sentido do reconhecimento da natureza bilateral da remisso (art. 385, CC). DIREITOS DE TERCEIRO O perdo (instituto da remisso) no pode prejudicar a eventuais direitos de terceiros.
Art. 385, CC - A remisso da dvida, aceita pelo devedor, extingue a obrigao , mas sem prejuzo de terceiro.

DA CONFUSO
CONCEITO A confuso se opera quando, na mesma pessoa agregam-se as condies de credor e devedor, e por conseqncia haver a extino da relao obrigacional. o que ocorre, por exemplo, quando um sujeito devedor de seu tio, e, por fora do falecimento deste, adquire, por sucesso, a sua herana. Em tal hiptese, passar a ser credor de si mesmo, de forma que o dbito desaparecer por meio da confuso. Nesse sentido, dispe o art. 381, CC:
Art. 381, CC - Extingue-se a obrigao, desde que na mesma pessoa se confundam as qualidades de credor e devedor .

CESSAO DA CONFUSO J o art. 384 do Cdigo, finalmente, ao tratar da confuso, poderia causar alguma dvida:
Art. 384, CC - Cessando a confuso, para logo se restabelece, com todos os seus acessrios, a obrigao anterior.

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Para facilitar a compreenso da regra, vale transcrever o exemplo apresentado pelo ilustre LVARO VILLAA AZEVEDO: Seria o caso de operarse a confuso, de acordo com o primeiro exemplo dado, tendo em vista a sucesso provisria de B (ante sua morte presumida desaparecimento em um desastre aviatrio). Neste caso, durante o prazo e as condies que a lei prev, aparecendo vivo B, desaparece a causa da confuso, podendo dizer-se que A esteve impossibilitado de pagar seu dbito, porque iria faz-lo a si prprio, por ser herdeiro de B, como se, nesse perodo, estivesse neutralizado o dever de pagar com o direito de receber

DA COMPENSAO
CONCEITO A compensao se opera, nos termos do artigo 368, CC, se duas pessoas forem ao mesmo tempo, credoras e devedoras uma da outra.
Art. 368, CC - Se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra, as duas obrigaes extinguem-se, at onde se compensarem.

ESPCIES DE COMPENSAO 1. Compensao Convencional A compensao convencional se opera em virtude do ajuste entre as partes, independentemente dos requisitos de lei. Ela manifesta-se por conta da autonomia privada, quando as partes atravs de um negcio jurdico, estabelecem a possibilidade de compensao entre seus dbitos e crditos. 2. Compensao Judicial Esta compensao, diferentemente da compensao convencional e da legal, poder ser feita pelo Juiz de ofcio. Trata-se da compensao que se opera por ato judicial no bojo do processo. Exemplo: art. 21, CPC haver compensao determinada pelo Juiz quando ambas as partes so sucumbentes ao final de um processo.
Art. 21, CC - Se cada litigante for em parte vencedor e vencido, sero recproca e proporcionalmente distribudos e compensados entre eles os honorrios e as despesas. Pargrafo nico. Se um litigante decair de parte mnima do pedido, o outro responder, por inteiro, pelas despesas e honorrios.

3. Compensao Legal

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A compensao legal se opera com manifestao do interessado, quando reunidos os requisitos da lei (art. 369, CC), devendo o Juiz declar-la.
Art. 369, CC - A compensao efetua-se entre dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis.

tambm a compensao uma exceo substancial, isto , uma matria de defesa do ru indireta do mrito. Em preliminar de mrito o devedor/ru poder alegar a compensao. Isso se os requisitos da lei estiverem preenchidos. Para que haja a compensao legal, os seguintes requisitos, obrigatoriamente, devero estar preenchidos: a) Reciprocidade das dvidas Esta a regra geral. A deve a B, ao mesmo tempo, que B deve a A. So recprocas as dvidas. Observao: vale anotar que este requisito sofre certa mitigao por fora do art. 371, CC que admite a possibilidade de um terceiro compensar uma dvida que no dele propriamente. Fiador parte na relao principal? NO, o fiador apenas parte da relao de fiana. Dentro da relao principal ele somente um terceiro interessado, mas nunca ser parte da obrigao.
Art. 371, CC - O devedor somente pode compensar com o credor o que este lhe dever; mas o fiador pode compensar sua dvida com a de seu credor ao af ianado.

Fiador
O credor faz a cobrana dos 1.000 reais contra o fiador, decorrente do contrato de locao.

Este fiador pode alegar contra o credor o crdito que possui contra ele de 1.000 reais, por exemplo.

Credor

Cobrana de 1.000 reais

Devedor

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Este fiador pode alegar em defesa a existncia de seu credito contra o credor, mesmo que este crdito no faa parte da relao principal. No h reciprocidade, o terceiro (fiador) nem faz parte da relao principal. b) Liquidez das dvidas As dvidas envolvidas devero ser lquidas, devero ser certas. c) Dvidas devem ser exigveis As dvidas devero ser exigveis, ou seja, devero estar vencidas. Observao: luz do princpio da eticidade, mesmo que tenha sido concedido o prazo de favor (para alongar a data do pagamento da dvida), possvel a alegao de compensao nos termos do artigo 372, CC.
Art. 372, CC - Os prazos de favor , embora consagrados pelo uso geral, no obstam a compensao.

d) Dvidas devem ser da mesma natureza As dvidas recprocas devero ser da mesma natureza, isto , devem possuir homogeneidade. Observao: ainda que sejam do mesmo gnero, as coisas fungveis, objeto das duas prestaes recprocas, se diferirem na qualidade, a compensao legal no ser possvel (art. 370, CC).
Art. 370, CC - Embora sejam do mesmo gnero as coisas fungveis, objeto das du as prestaes, no se compensaro, verificando -se que diferem na qualidade, quando especificada no contrato.

ATENO: se qualquer um destes requisitos, acima analisados, no estiver preenchido, as partes, em comum acordo, podero compensar suas dvidas, a ttulo de compensao convencional, e no mais autorizadas pela compensao legal. Para efeito de compensao legal, importa qual foi a causa das dvidas contradas pelas partes? Regra geral, a causa das dvidas no interfere na compensao, com as excees do artigo 373, CC:
Art. 373, CC - A diferena de causa nas dvidas no impede a compensao, exceto: I - se provier de esbulho, furto ou roubo;

Exemplo: rouba-se o carro do devedor, para que somente seja devolvido quando ele pagar a dvida do credor. No se admite a compensao neste caso.

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II - se uma se originar de comodato, depsito ou alimentos ;

No cabe qualquer compensao se a dvida originar de comodato, que o emprstimo gratuito de coisa infungvel. Exemplo: o devedor empresta seu apartamento para o credor e este ltimo diz que somente devolver o imvel se o devedor pagar sua dvida, anteriormente contrada. Quebra-se a confiana do contrato de comodato, no sendo admitida esta prtica pelo ordenamento. Quebra-se a confiana, da mesma forma, se a dvida advier de um depsito. Exemplo: Motorista causa dano no estacionamento de um shopping. A empresa no pode compensar o seu prejuzo, ficando com o carro do causador do dano, que iniciou uma dvida com ela. Ateno: no se pode confundir a vedao da compensao atravs desta prtica com o direito de reteno. Se o credor deixou o seu carro em uma oficina e no fizer o pagamento ao mecnico, este poder reter o carro at que receba seu pagamento. Prestaes alimentcias no sero compensadas com outras dvidas. Mas, existe no Brasil jurisprudncia contra legem, como expe a seguinte observao abaixo. Observao: em regra, assentado o entendimento segundo o qual, no pode haver compensao de dbitos alimentares; no entanto, o STJ excepcionalmente tem admitido a compensao, para evitar enriquecimento sem causa (REsp 202179/GO e REsp 982857/RJ).
Alimentos (prestao). Execuo. Compensao. No STJ h precedentes pela nocompensao da dvida alimentar: REsp-25.730 e RHC-5.890, DJ's de 1.3.93 e 4.8.97. De acordo com a opinio do Relator, admite-se a compensao em caso excepcional (enriquecimento sem causa da parte do beneficirio). 2. Caso em que no era lcito admitir-se a compensao, mngua da excepcionalidade. 3. Recurso especial conhecido e provido. (REsp 202179/GO, Rel. Ministro NILSON NAVES, TERCEIRA TURMA, julgado em 10/12/1999, DJ 08/05/2000 p. 90) RECURSO ESPECIAL - EXECUO DE PRESTAO ALIMENTCIA SOB O RITO DO ART. 733 DO CPC - LIMITES DA MATRIA DE DEFESA DO EXECUTADO E LIQIDEZ DOS CRDITOS DESTE - PREQUESTIONAMENTO AUSNCIA - COMPENSAO DE DVIDA ALIMENTCIA - POSSIBILIDADE APENAS EM SITUAES EXCEPCIONAIS, COMO IN CASU - RECURSO ESPECIAL NO CONHECIDO. 1. invivel, em sede de recurso especial, o exame de matria no prequestionada, conforme smulas ns. 282 e 356 do STF. 2. Vigora, em nossa legislao civil, o princpio da no compensao dos valores referentes penso alimentcia, como forma de evitar a frustrao da finalidade primordial desses crditos: a subsistncia dos alimentrios. 3. Todavia, em situaes excepcionalssimas, essa regra deve ser flexibilizada, mormente em casos de flagrante enriquecimento sem causa dos alimentandos, como na espcie. 4. Recurso especial no conhecido. (REsp 982857/RJ, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA, julgado em 18/09/2008, DJe 03/10/2008)

III - se uma for de coisa no suscetvel de penhora .

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Como por exemplo, o bem de famlia uma coisa no suscetvel de penhora. O salrio tambm no suscetvel de penhora. O empregador no pode reter o salrio do empregado para saldar alguma dvida dele, exceto nos casos em que a CLT diz que possvel. Mas, de regra no. No AgRg 353291/RS, restou claro que, dada a sua impenhorabilidade, como regra, o salrio no pode ser objeto de compensao automtica pelo banco.
CIVIL E PROCESSUAL. AO DE INDENIZAO. DANOS MORAIS. APROPRIAO, PELO BANCO DEPOSITRIO, DE SALRIO DE CORRENTISTA, A TTULO DE COMPENSAO DE DVIDA. IMPOSSIBILIDADE. CPC, ART. 649, IV. RECURSO ESPECIAL. MATRIA DE FATO E INTERPRETAO DE CONTRATO DE EMPRSTIMO. SMULAS NS. 05 E 07 - STJ. I. A controvrsia acerca do teor do contrato de emprstimo e da situao ftica que envolveu o dano moral encontra, em sede especial, o bice das Smulas ns. 5 e 7 do STJ. II. No pode o banco se valer da apropriao de salrio do cliente depositado em sua conta corrente, como forma de compensar-se da dvida deste em face de contrato de emprstimo inadimplido, eis que a remunerao, por ter carter alimentar, imune a constries dessa espcie, ao teor do disposto no art. 649, IV, da lei adjetiva civil, por analogia corretamente aplicado espcie pelo Tribunal a quo. III. Agravo improvido. (AgRg no Ag 353291/RS, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 28/06/2001, DJ 19/11/2001 p. 286)

COMPENSAO E DIREITO TRIBUTRIO O artigo 374, CC, por fora da lei 10.677/2003 fora revogado.
Art. 374, CC - A matria da compensao, no que concerne s dvidas fiscais e parafiscais, regida pelo disposto neste captulo. (Vide Medida Provisria n 75, de 24.10.2002) (Revogado pela Lei n 10.677, de 22.5.2003)

O Governo, com receio frente s interpretaes que este artigo possuiria, entendeu por bem revogar o referido artigo. O enunciado 19 da I Jornada de Direito Civil estende a proibio da aplicao direta do Cdigo Civil, inclusive para dvidas fiscais e parafiscais dos outros entes da federao.
Enunciado 19, I Jornada de Direito Civil - Art. 374: a matria da compensao no que concerne s dvidas fiscais e parafiscais de Estados, do Distrito Federal e de Municpios no regida pelo art. 374 do Cdigo Civil.

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