03 de fevereiro de 2009

DAS PESSOAS (Livro I) Das pessoas jurdicas (Ttulo II)

INTRODUO
A pessoa jurdica nasce como decorrncia do fato associativo (ver Sociologia Jurdica de Antonio Machado Neto).

CONCEITO
A pessoa jurdica o grupo humano, criado na forma da lei, e dotado de personalidade jurdica prpria, para a realizao de fins comuns. Teixeira de Freitas chama a pessoa jurdica de ente de existncia ideal; outros doutrinadores tambm a chamavam de ente mstico. Mas, o nome consagrado no direito brasileiro para este conglomerado de pessoas e interesses foi mesmo pessoa jurdica. Empresrio individual pessoa fsica, e tanto o , que o patrimnio do empresrio individual o mesmo patrimnio de sua empresa. A sua necessidade de inscrio no CNPJ (Cadastro Nacional de Pessoas Jurdicas) apenas uma fico para surtir efeitos na seara tributria.

TEORIAS EXPLICATIVAS DA PESSOA JURDICA

Duas grandes correntes apareceram para explicar o fenmeno da pessoa jurdica:

CORRENTE NEGATIVISTA Doutrinadores: Brinz, Planiol, Duguit. Esta corrente nega que a pessoa jurdica um sujeito de direito. Fundamentos: pessoa jurdica apenas um patrimnio coletivo; um mero condomnio; um grupo de pessoas fsicas simplesmente. Esta teoria simplificava demais o estudo deste instituto to importante. Esta corrente no vingou no estudo das pessoas jurdicas. 1. Teoria da Fico (Savigny)

CORRENTE AFIRMATIVISTA Aceita esta corrente a teoria da pessoa jurdica, a reconhecendo como sujeito de direito. Dentro desta teoria h uma pliade de teorias: 1) Teoria da Fico (Savigny) 2) Teoria da Realidade Objetiva ou Organicista (Clvis Bevilqua) Teoria da Realidade Tcnica (Ferrara)

A partir do pensamento de Windscheid, a teoria sustentava que a pessoa jurdica seria um sujeito com existncia ideal, ou seja, fruto da tcnica jurdica. Na teoria da fico h o erro da abstrao extrema. Savigny retira a funo social da pessoa jurdica. Mas, a pessoa jurdica participa de uma relao social, no apenas o fruto da tcnica jurdica, desprovida de uma dimenso social. Questionaram Savigny, perguntando se era o Estado em verdade uma pessoa jurdica. Mas como considerar o Estado uma pessoa jurdica se por este teoria a pessoa jurdica no possui qualquer vnculo social? Esta a grande crtica da corrente. 2. Teoria da Realidade Objetiva ou Organicista (Clvis Bevilqua) A pessoa jurdica no seria fruto da tcnica jurdica, mas sim um organismo social vivo. Esta teoria contrape o entendimento de Savigny, afirmando que necessrio minimizar a importncia jurdica da pessoa jurdica para reconhecer simplesmente uma dimenso sociolgica a ela. 3. Teoria da Realidade Tcnica (Ferrara) Esta teoria intermediria, aproveitando elementos das duas correntes anteriores, mais equilibrada afirma que, posto a pessoa jurdica seja personificada pelo direito, tem atuao social, na condio de sujeito de direito. Sem olvidar que a pessoa jurdica seja conhecida pelo direito, no lhe nega a atuao social. adotada pelo Cdigo Civil Brasileiro, no art. 45, CC.

PERSONIFICAO DA PESSOA JURDICA

O Cdigo Civil, em seu artigo 45, CC firma a natureza constitutiva do registro da pessoa jurdica com eficcia ex tunc. 2

Art. 45, CC - Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro (regra), precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo (casos excepcionais), averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. Pargrafo nico. Decai em trs anos o direito de anular a constituio das pessoas jurdicas de direito privado , por defeito do ato respectivo, contado o prazo da publicao de sua inscrio no registro .

Observao: regra geral, a personificao da pessoa jurdica decorre simplesmente do registro de seu ato constitutivo. Mas, em algumas situaes, necessria uma autorizao especial de constituio dada pelo poder executivo. Exemplo: criao de um banco, capital aberto, social annima ser necessria a autorizao neste caso, do Banco Central; uma operadora de plano de sade tem de ter autorizao da ANS (agncia nacional de sade); seguradora tem de ter autorizao especfica da SUSEP (superintendncia de seguros privados). A sociedade que no possui registro torna-se uma SOCIEDADE DESPERSONIFICADA (art. 986, CC). Pode ser pessoa jurdica para fins processuais, mas em sua essncia no uma pessoa jurdica. Ato constitutivo da pessoa jurdica que ser levado ao registro ou o estatuto ou o contrato social. Este ato constitutivo levado, em regra, para a Junta Comercial (Registro Pblico de Empresa) ou para o CRPJ (Cartrio de Registro de Pessoa Jurdica). Observao: algumas pessoas jurdicas possuem registro em sistema especial, a exemplo da sociedade de advogados que tem registro na Ordem dos Advogados do Brasil. Uma sociedade de advogados pode ser entendida como empresa? Depende da estrutura desta sociedade. O assunto retornar em momento oportuno. O que se entende por ente despersonalizado? No propriamente uma pessoa jurdica. A professora Maria Helena Diniz diz que so entes com personalidade anmala. Mas, o professor Pablo Stolze diz que o ente despersonalizado no possui qualquer personalidade essencialmente aqui dita, mesmo que no deixem de possuir capacidade processual. Exemplos do art. 12, CPC:
Art. 12, CPC - Sero representados em juzo, ativa e passivamente : I - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Territrios, por seus procuradores; II - o Municpio, por seu Prefeito ou procurador; III - a massa falida, pelo sndico; IV - a herana jacente ou vacante, por seu curador; V - o esplio, pelo inventaria nte; VI - as pessoas jurdicas, por quem os respectivos estatutos designarem, ou, no os designando, por seus diretores;

VII - as sociedades sem personalidade jurdica , pela pessoa a quem couber a administrao dos seus bens; VIII - a pessoa jurdica estrangeira, pelo gerente, representante ou administrador de sua filial, agncia ou sucursal aberta ou instalada no Brasil (art. 88, pargrafo nico); IX - o condomnio, pelo administrador ou pelo sndico. (...)

PESSOA JURDICA E DANO MORAL

Pessoa jurdica pode sofrer dano moral? Ainda vigora no Brasil a corrente que sustenta a tese segundo a qual a pessoa jurdica sofre dano moral (smula 227, STJ e art. 52, CC).
Smula 227, STJ - A pessoa jurdica pode sofrer dano moral. Art. 52, CC - Aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da personalidade (dano moral a leso que atenta a qualquer direito da personalidade).

O STJ tem admitido a reparao do dano moral pessoa jurdica, especialmente por violao sua imagem (REsp 752672/RS; REsp 777185/DF).
RECURSO ESPECIAL. DANO MORAL. PESSOA JURDICA. NECESSIDADE DE PUBLICIDADE E REPERCUSSO. PROTESTO INDEVIDO. CAUTELAR DE SUSTAO QUE IMPEDIU O REGISTRO. INEXISTNCIA DE PUBLICIDADE. 1. A pessoa jurdica no pode ser ofendida subjetivamente. O chamado dano moral que se lhe pode afligir a repercusso negativa sobre sua imagem. Em resumo: o abalo de seu bom-nome. 2. No h dano moral a ser indenizado quando o protesto indevido evitado de forma eficaz, ainda que por fora de medida judicial. (REsp 752672/RS, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, TERCEIRA TURMA, julgado em 16/10/2007, DJ 29/10/2007 p. 219) AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. INDENIZAO. INSCRIO INDEVIDA. SERASA. DANOS MORAIS. PESSOA JURDICA. DESNECESSIDADE DE COMPROVAO DOS PREJUZOS. VALOR. RAZOABILIDADE. MANUTENO. 1 - A inscrio indevida do nome da pessoa jurdica em cadastros de inadimplentes gera o direito indenizao por danos morais, sendo desnecessria a comprovao dos prejuzos suportados, pois so bvios os efeitos nocivos da negativao perante o meio social e financeiro. 2 - O valor da indenizao por danos morais somente revisto nesta sede em situaes de evidente exagero ou manifesta insignificncia, o que no ocorre no caso em anlise, onde o montante foi fixado em R$ 15.000,00 (quinze mil reais). 3 - Agravo regimental desprovido. (AgRg no Ag 777185/DF, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES, QUARTA TURMA, julgado em 16/10/2007, DJ 29/10/2007 p. 247)

Mas h uma segunda corrente que nega a reparao por dano moral para a pessoa jurdica por esta espcie de dano somente ocorrer junto esfera psicolgica de uma pessoa. E sempre um dano, por exemplo, imagem, ao nome, etc. da pessoa jurdica, acabaria acarretando sempre em um dano patrimonial.

Observao: o enunciado 286 da 4 Jornada de Direito Civil, ainda que por via oblqua, culminou por negar ou enfraquecer a tese vigente no Brasil da defensiva do dano moral pessoa jurdica.
Enunciado 286, IV Jornada de Direito Civil - Art. 52. Os direitos da personalidade so direitos inerentes e essenciais pessoa humana , decorrentes de sua dignidade, no sendo as pessoas jurdic as titulares de tais direitos.

Observao2: vale lembrar que o STJ, conforme notcia de 17 de outubro de 2008 (REsp 963387) afastou a incidncia de imposto de renda sobre a indenizao sobre dano moral.

ESPCIES DE PESSOA JURDICA DE DIREITO PRIVADO

Art. 44, CC - So pessoas jurdicas de direito privado: I - as associaes; II - as sociedades; III - as fundaes. IV - as organizaes religiosas; (Includo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003) V - os partidos polticos . (Includo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003)

Legislador modifica a redao original do art. 44, CC para englobar as organizaes religiosas e os partidos polticos que estavam inseridos dentro do conceito de associaes. No momento que o legislador fez esta especificidade, modificou tambm o art. 2031, CC sobre a adequao das sociedades ao novo CC:
Art. 2.031, CC - As associaes, sociedades e fundaes, constitudas na forma das leis anteriores, bem como os empresrios, devero se adaptar s disposies deste Cdigo at 11 de janeiro de 2007. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) Pargrafo nico. O disposto neste artigo no se aplica s organizaes religiosas nem aos partidos polticos . (Includo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003)

Em suma, o artigo 44, CC fora desdobrado, acrescentando-se as organizaes religiosas e os partidos polticos para permitir em seqncia a alterao do art. 2031, CC eximindo estas entidades de se adaptarem ao novo Cdigo Civil. O prazo de adaptao ao novo CC foi modificado vrias vezes, findando o prazo realmente em 11 de janeiro de 2007.
1 So livres a criao, a organizao, a estruturao interna e o funcionamento das organizaes religiosas, sendo vedado ao poder pblico negar -lhes
o

reconhecimento ou registro dos atos constitutivos e funcionamento. (Includo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003)
o

necessrios

ao

seu

2 As disposies concernentes s associaes aplicam -se subsidiariamente s sociedades que so objeto do Livro II da Parte Especial deste Cdigo. (Includo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003) 3 Os partidos polticos sero organizados e funcionaro conforme o disposto em lei especfica. (Includo pela Lei n 10.825, de 22.12.2003)
o

12 de fevereiro de 2009

FUNDAES
CONCEITO E INTRODUO A fundao de direito privado decorre da afetao de um patrimnio que se personifica visando a atingir finalidade ideal (art. 62, CC):
Art. 62, CC - Para criar uma fundao, o seu instituidor far, por escritura pblica ou testamento, dotao especial de bens livres , especificando o fim a que se destina , e declarando, se quiser, a maneira de administr -la. Pargrafo nico. A fundao somente poder c onstituir-se para fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia (finalidade ideal, ou seja, sem fim econmico) .

A fundao nasce do destacamento de um patrimnio. Conjuntamente com o patrimnio, o fundador deve instituir a FINALIDADE IDEAL dela, ou seja, a finalidade no-econmica (p. nico). Professor Pablo Stolze entende que poder ser qualquer forma de testamento, atendendo ao esprito e sistema do novo Cdigo Civil. Uma fundao pode perfeitamente gerar receita. Esta receita ser investida nela mesma, na compra de materiais, pagamento de funcionrios, etc. Mas nunca a receita ser repartida entre seus administradores, como forma de lucro. Observao: as Organizaes No Governamentais por tambm perseguirem finalidade ideal devem se constituir sob forma de FUNDAES ou ASSOCIAES. REQUISITOS PARA SE CONSTITUIREM UMA FUNDAO 1) Afetao de bens livres; 2) Instituio por escritura pblica ou testamento; 3) Elaborao do ESTATUTO da fundao;

O ato normativo que disciplina os rgos, a finalidade, as atribuies, o prazo (algumas fundaes so temporrias) o Estatuto. A fundao no possui contrato social. O Estatuto pode ser elaborado diretamente por seu instituidor ou, mediante delegao, por um terceiro, que fiduciariamente recebe o munus para criar a norma; mas, subsidiariamente nos termos do artigo 65, CC, a elaborao do estatuto poder ser feita pelo Ministrio Pblico:
Art. 65, CC - Aqueles a quem o instituidor cometer a aplicao do patrimnio, em tendo cincia do encargo, for mularo logo, de acordo com as suas bases (art. 62), o estatuto da fundao projetada, submetendo -o, em seguida, aprovao da autoridade competente (membro do Ministrio Pblico) , com recurso ao juiz. Pargrafo nico. Se o estatuto no for elaborado no prazo assinado pelo instituidor , ou, no havendo prazo, em cento e oitenta dias, a incumbncia caber ao Ministrio Pblico.

4) APROVAO do Estatuto; Quem aprova a elaborao do Estatuto o Ministrio Pbico, regra geral. Mas, quando o Ministrio Pblico que elabora o Estatuto subsidiariamente o professor entende que neste caso no deveria ser aprovado por ningum, pela omisso do Cdigo Civil. Observao: elaborado o Estatuto pelo prprio Ministrio Pblico, o art. 1202, CPC, submete o ato de constituio aprovao do Juiz. O professor entende ser a regra um completo absurdo porque o poder judicirio no um rgo de aprovao.
Art. 1.202, CC - Incumbir ao rgo do Ministrio Pblico elaborar o estatuto e submet-lo aprovao do juiz: I - quando o instituidor no o fizer nem nomear quem o faa; II - quando a pessoa encarregada no cumprir o encargo no prazo assinado pelo instituidor ou, no havendo prazo, dentro em 6 (seis) meses.

5) REGISTRO da Fundao no CRPJ (Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas). MINISTRIO PBLICO E AS FUNDAES O Ministrio Pblico ESTADUAL, nos termos do art. 66, CC, tem a precpua funo FISCALIZATRIA das fundaes.
Art. 66, CC - Velar pelas fundaes o Ministrio Pblico do Estado onde situadas. 1 Se funcionarem no Distrito Federal, ou em Territrio, caber o encargo ao Ministrio Pblico Federal. (Vide ADIN n 2.794-8) Distrito Federal tem seu prprio Ministrio Pblico/DF, que no se confunde com o Ministrio Pblico Federal.
o

A ADIN 2794, j julgada procedente, reconheceu a inconstitucionalidade desta disposio do 1 do art. 66, CC, uma vez que a atribuio fiscalizatria das fundaes do Distrito Federal no cabe, em primeiro plano, ao MPF e sim ao seu prprio MP/DF.
2 Se estenderem a atividade por mais de um Estado, caber o encargo, em cada um deles, ao respectivo Ministrio Pblico (no caber ao MPF a fiscalizao de fundao interestadual, mas sim aos Promotores de Justia de cada Estado atuando conjuntamente).
o

Se h um fundamento especfico, por exemplo, uma fundao que receba verba do governo federal, ela poder ser fiscalizada pelo TCU e pelo MPF, mas sempre conjuntamente com o Ministrio Pblico Estadual, que possui esta atribuio precpua. ALTERAO DO ESTATUTO DA FUNDAO
Art. 67, CC - Para que se possa alterar o estatuto da fundao mister que a reforma: I - seja deliberada por dois teros dos competentes para gerir e representar a fundao (no mais de maioria absoluta, como era no CC/1916) ; II - no contrarie ou desvirtue o fim desta; III - seja aprovada pelo rgo do Ministrio Pblico , e, caso este a denegue, poder o juiz supri-la, a requerimento do interessado . Art. 68, CC - Quando a alterao no houver sido aprovada por votao unnime , os administradores da fundao, ao submeterem o estatuto ao rgo do Ministrio Pblico, requerero que se d cincia minoria vencida para impugn-la, se quiser, em dez dias (prazo decadencial) .

A minoria vencida, nos termos do art. 68, CC, tem o direito potestativo de impugnar a alterao do estatuto no prazo decadencial de DEZ DIAS. EXTINO DA FUNDAO E DESTINAO DO PATRIMNIO
Art. 69, CC - Tornando-se ilcita, impossvel ou intil a finalidade a que visa a fundao, ou vencido o prazo de sua existncia, o rgo do Ministrio Pblico, ou qualquer interessado (na forma do CPC), lhe promover a extino, incorporando -se o seu patrimnio, salvo disposio em contrrio no ato constitutivo, ou no estatuto, em outra fundao, designada pelo juiz, que se proponha a fim igual ou semelhante.

Salvo disposio em contrrio, o patrimnio da fundao incorporado a outra fundao designada pelo Juiz, de fim igual ou semelhante ao daquela que se extinguiu.

SOCIEDADES
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CONCEITO A sociedade, espcie de corporao, dotada de personalidade jurdica prpria e instituda por meio de contrato social, visa a proveito econmico e partilha de lucro. CRIAO DA SOCIEDADE O ato constitutivo da sociedade, em regra geral, o CONTRATO SOCIAL:
Art. 981, CC - Celebram contrato de sociedade (contrato social) as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados (visando a finalidade econmica). Pargrafo nico. A atividade pode restringir -se realizao de um ou mais negcios determinados.

Observao: Marido e mulher podero constituir sociedade? O Cdigo Civil, no artigo 977, CC, restringe esta autonomia privada, sob o fundamento de evitar fraude ao regime de bens.
Art. 977, CC - Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens , ou no da separao obrigatria (legislador entende que so os regimes que mais d o margem fraude).

Professor critica o artigo, dizendo que o legislador faz uma PRESUNO DE FRAUDE da sociedade formada na constncia destes regimes. O Parecer Jurdico 125/2003, bem como o Enunciado 204 da III Jornada de Direito Civil, afirmam que a proibio prevista no art. 977, CC s se aplica a sociedades constitudas aps a entrada em vigor do novo Cdigo Civil.
Enunciado 204, III Jornada de Direito Civil Art. 977: A proibio de sociedade entre pessoas casadas sob o regime da comunho universal ou da separao obrigatria s atinge as sociedades constitudas aps a vigncia do Cdigo Civil de 2002.

ESPCIES DE SOCIEDADES Antes do advento do novo CC/2002, as sociedades eram divididas em sociedade civil e em sociedade mercantil/comercial. Qual era a diferena entre a sociedade civil e a sociedade mercantil? Ambas perseguiam o lucro, mas a diferena remontava conceito dos ATOS DE COMRCIO. Desta forma, a sociedade mercantil, perseguindo lucro, praticava atos de comrcio, atos de intermediao para a obteno de lucro. Crise no Direito Privado aps a 2 Guerra Mundial e com a criao do Cdigo Civil Italiano, houve a crise do conceito de comrcio e de comerciante. 9

Hoje, no se fala mais em Direito Comercial, mas sim de Direito de Empresa. O conceito de empresrio toma o lugar do conceito de comerciante. luz do direito civil brasileiro, com a derrocada da teoria dos atos de comrcio, que deu lugar ao novo direito de empresa, e as sociedades passaram a ser divididas em:
Art. 982, CC - Salvo as excees express as, considera-se empresria (o correto sociedade empresria empresarial a atividade que desempenha esta sociedade uma nomenclatura muito mais tcnica e adequada para a conceituao ) a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera -se empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.

Em geral, a sociedade civil coincide com o conceito da nova sociedade simples; e a comercial a sociedade empresria. Com a ressalva que a sociedade empresria engloba muito mais que a atividade comercial, englobando tambm a atividade industrial, por exemplo. SOCIEDADE SIMPLES A sociedade simples possui um conceito negativo, isto , dado por excluso: se no possui requisito material ou no possui o requisito formal, sociedade simples. O Scio desempenha PESSOALMENTE a atividade da sociedade, ou SUPERVISIONAM DIRETA E PESSOALMENTE a atividade. Por isso normalmente so prestadoras de servio. SOCIEDADE EMPRESRIA Requisito Material: deve desempenhar uma ATIVIDADE ECONMICA ORGANIZADA (nos moldes do art. 966, CC). Requisito Formal: Seu REGISTRO deve ser feito na JUNTA COMERCIAL. Os Scios so simples articuladores de capital, de fatores de produo, e as suas atuaes pessoais no so importantes para o desenvolvimento da empresa.

Art. 966, CC - Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.

Em suma, a sociedade empresria, capitalista e impessoal por excelncia, submete-se legislao falimentar, e se notabiliza pelo fato de os seus scios atuarem como simples/meros articuladores de fatores de produo (capital, trabalho, tecnologia e matria prima), sendo obrigatrio o seu registro na Junta Comercial. 10

J a sociedade simples, pessoal por excelncia, tem o seu registro no CRPJ e notabiliza-se pelo fato de a sua atividade ser prestada ou supervisionada direta e pessoalmente pelo prprio scio. Observao: a legislao especfica da cooperativa, a lei 5764/1971 bem como a lei 7231/1984, e tambm o enunciado 69, da I Jornada de Direito Civil, afirmam que a cooperativa continua sendo registrada na Junta Comercial.
Enunciado 69, I Jornada de Direito Civil Art. 1.093: as sociedades cooperativas so sociedades simples sujeitas inscrio nas juntas comerciais .

Uma segunda corrente doutrinria (Julieta Lunz, Paulo Rego, Maria Helena Diniz e tambm o professor Pablo Stolze) sustenta que, por ser sociedade simples, o registro da cooperativa deveria ser realizado no CRPJ (Cartrio de Registro das Pessoas Jurdicas).

ASSOCIAES
CONCEITO As associaes so entidades de direito privado formadas pela unio de indivduos nos termos do artigo 53 do Cdigo Civil, visando a finalidade noeconmica. No se confunde com a fundao porque a associao um conjunto de pessoas, uma espcie de corporao.
Art. 53, CC - Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no econmicos. Pargrafo nico. No h, entre os associados, direitos e obrigaes recprocos.

CRIAO E ORGANIZAO DA ASSOCIAO No Estatuto da Associao est o seu ato constitutivo e a sua organizao. O Estatuto registrado no CRPJ (Cartrio de Registro das Pessoas Jurdicas).
Art. 54, CC - Sob pena de nulidade, o estatuto das associaes conter: I - a denominao, os fins e a sede da associao; II - os requisitos para a admisso, demisso e excluso dos associados; III - os direitos e deveres dos associados; IV - as fontes de recursos para sua manuteno; V o modo de constituio e de funcionamento d os rgos deliberativos; (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) VI - as condies para a alterao das disposies estatutrias e para a dissoluo. VII a forma de gesto administrativa e de aprovao das respectivas contas. (Includo pela Lei n 11.127, de 2005)

ASSEMBLIA GERAL E OS ASSOCIADOS 11

A assemblia geral o rgo mais importante de uma associao.

Art. 59, CC - Compete privativamente assemblia geral: (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) I destituir os administradores; (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) II alterar o estatuto. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) Pargrafo nico. Para as deliberaes a que se referem os incisos I e II deste artigo exigido deliberao da assemblia especialmente convocada para esse fim, cujo quorum ser o estabelecido no estatuto, bem como os critrios de eleio dos administradores. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005)

possvel que existam categorias de associados com diferenciaes fundamentadas entre elas, mas, dentre os associados de uma mesma categoria, no ser possvel o tratamento diferenciador.
Art. 55, CC - Os associados devem ter iguais direitos, mas o estatuto poder instituir categorias com vantagens especiais.

Um associado poder ser excludo da associao, havendo justa causa, e sendo assegurado o direito de defesa:
Art. 57, CC - A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim reconhecida em procedimento que assegure direito de defesa e de recurso , nos termos previstos no estatuto. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005)

Este artigo 57, CC, especfico para associaes, pode ser estendido para a relao de condomnio? NO, a associao no se confunde com o condomnio. Se pudesse realizar a expulso do condmino, haveria uma espcie de desapropriao privada, que no permitida em nosso ordenamento. ATENO: pelo comportamento anti-social do condmino, poder ser aplicada uma multa ao condmino, podendo ser ela progressiva, para combater o comportamento indesejado.

EXTINO DA PESSOA JURDICA

Art. 51, CC - Nos casos de dissoluo da pessoa jurdica (dissoluo convencional) ou cassada a autorizao para seu funcionamento (dissoluo administrativa) , ela subsistir para os fins de liquidao, at que esta se conclua. 1 Far-se-, no registro onde a pessoa jurdica estiver inscrita, a averbao de sua dissoluo. 2 As disposies para a liquidao das sociedades aplicam -se, no que couber, s demais pessoas jurdicas de direito privado. 3 Encerrada a liquidao, promover -se- o cancelamento da inscrio da pessoa jurdica.
o o o

12

Em linhas gerais, existem trs formas de dissoluo da pessoa jurdica:

DISSOLUO CONVENCIONAL Especialmente aplicada para sociedades, quando os scios estipulam que iro desfazer a pessoa jurdica mediante DISTRATO.

DISSOLUO ADMINISTRATIVA Resulta da CASSAO da AUTORIZAO de Constituio e Funcionamento de determinadas pessoas jurdicas. Exemplo: Banco Central faz uma interveno em um banco.

DISSOLUO JUDICIAL Opera-se por meio de PROCESSO (h procedimento e sentena). Exemplo: nas sociedades empresrias, o procedimento de falncia.

Observao: O procedimento de liquidao de sociedades no sujeitas falncia regulado, nos termos do artigo 1.218, CPC, e pelos artigos 655 a 674 do CPC/1939.
Art. 1.218, CPC - Continuam em vigor at serem incorporados nas leis especiais os o procedimentos regulados pelo Decreto -lei n 1.608, de 18 de setembro de 1939, concernentes: I - ao loteamento e venda de imveis a prestaes (arts. 345 a 349); II - ao despejo (arts. 350 a 353); III - renovao de contrato de locao de imveis destinados a fins comerciais (arts. 354 a 365); IV - ao Registro Torrens (arts. 457 a 464); V - s averbaes ou retificaes do registro civil (arts. 595 a 599); Vl - ao bem de famlia (arts. 647 a 651); Vll - dissoluo e liquidao das sociedades (arts. 655 a 674); Vlll - aos protestos formados a bordo (arts. 725 a 729); (Includo pela Lei n 6.780, de 12.5.1980) IX - habilitao para casamento (arts. 742 a 745); (Inciso VIII renumerado pela Lei n 6.780, de 12.5.1980) X - ao dinheiro a risco (arts. 754 e 755); (Inciso IX renumerado pela Lei n 6.780, de 12.5.1980) Xl - vistoria de fazendas avariadas (art. 756); (Inciso X renumerado pela Lei n 6.780, de 12.5.1980) XII - apreenso de embarcaes (arts. 757 a 761); (Inciso XI renumerado pela Lei n 6.780, de 12.5.1980) XIII - avaria a cargo do segurador (arts. 762 a 764); (Inciso XII renumerado pela Lei n 6.780, de 12.5.1980) XIV - s avarias (arts. 765 a 768);(Inciso XIII renumerado pela Lei n 6.780, de 12.5.1980)

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XVI - s arribadas foradas (arts. 772 a 775). (Inciso XV renumerado pela Lei n 6.780, de 12.5.1980)

DESCONSIDERAO doctrine)
INTRODUO

DA

PESSOA

JURDICA

(disregard

Esta teoria do disregard doctrine nasceu na Inglaterra com o precedente de Salomon X Salomon Company (1896-1897). O autor pioneiro a tratar desta matria no Brasil foi Rubens Requio. Salomon constituiu uma sociedade por aes, e emitiu 20.000 aes para ele e uma nica ao para seus familiares. Ocorreu que, com o endividamento de sua empresa, abriu o capital desta, colocou os ttulos na bolsa de valores, e ele mesmo, como pessoa fsica, comprou as aes. Quem possui aes de uma empresa, possui crdito privilegiado na falncia, e deste modo, com a fraude ganharia os valores antes dos credores quirografrios. Surge neste contexto da atividade abusiva de Salomon a teoria do disregard. CONCEITO A doutrina da desconsiderao da pessoa jurdica pretende o afastamento temporrio da sua personalidade para permitir que os credores possam satisfazer os seus direitos no patrimnio pessoal do scio ou administrador que cometeu o ato abusivo. Professor Fbio Ulhoa diz que h o SUPERAMENTO EPISDICO DA SOCIEDADE. Assim, pede-se para o Juiz que afaste temporariamente a personalidade da pessoa jurdica que descumpriu a obrigao, para buscar o patrimnio pessoal da pessoa fsica que est por trs da pessoa jurdica. A teoria pode ser aplicada inclusive, em atos abusivos cometidos em associaes, fundaes ou quaisquer sociedades. PRINCPIO DA FUNO SOCIAL DA EMPRESA E A DESPERSONALIZAO DA EMPRESA Atravs deste princpio, a empresa deva ser contnua. Deste modo, desconsidera-se momentaneamente a personalidade da pessoa jurdica para que depois ela possa continuar com suas atividades normalmente. Por isso a desconsiderao no se confunde com a despersonalizao da pessoa jurdica. A DESPERSONALIZAO mais grave, porque visa o aniquilamento da pessoa jurdica, visando o cancelamento de seu registro. FUNDAMENTOS LEGAIS PARA A TEORIA DA DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA 14

No campo do direito privado, os dois artigos que servem de base para a teoria da desconsiderao esto no Cdigo de Defesa do Consumidor, na lei dos Crimes Ambientais, na lei dos crimes contra o Sistema Econmico, e tambm no Cdigo Civil:
Art. 28, CDC - O juiz poder desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao. 1 (Vetado). 2 As sociedades integrantes dos grupos societrios e as sociedades controladas, so subsidiariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes deste cdigo. 3 As sociedades consorcia das so solidariamente responsveis pelas obrigaes decorrentes deste cdigo. 4 As sociedades coligadas s respondero por culpa. 5 Tambm poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores . Art. 4, lei 9605/1998 - Poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente. Art. 18, lei 8884/1994 - A personalidade jurdica do responsvel por infrao da ordem econmica poder ser desconsiderada quando houver da parte deste abuso de direito, excesso de poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social. A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocados por m administrao. Art. 50, CC - Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir (medida sancionatria ser imposta pelo Juiz, no pode de ofcio), a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.

TEORIA DA ULTRA VIRES E DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA Observao: o que se entende por teoria ultra vires societatis? Esta doutrina no pode ser confundida com a teoria da desconsiderao; prevista no artigo 1015, CC a teoria ultra vires sustenta ser invlido e ineficaz o ato praticado pelo scio que extrapole os limites do contrato social, no vinculando por conseqncia a referida pessoa jurdica. 15

Art. 1.015, CC - No silncio do contrato, os administradores podem praticar todos os atos pertinentes gesto da sociedade ; no constituindo objeto social, a onerao ou a venda de bens imveis depend e do que a maioria dos scios decidir. Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores somente pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses: I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro p rprio da sociedade; II - provando-se que era conhecida do terceiro; III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade.

Art. 50, CC - Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir (medida sancionatria ser imposta pelo Juiz, no pode de ofcio), a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.

A desconsiderao uma MEDIDA SANCIONATRIA, e deste modo, o Juiz dever aplic-la. Esta disposio literal de lei, encarando a matria como reserva de jurisdio, foi amplamente aplicada. Regra geral, segundo a doutrina brasileira (Edmar Andrade, Gustavo Tepedino, dentre outros), a desconsiderao matria sob reserva de jurisdio, nos termos do artigo 50, CC, mas na excepcional situao de fraude grave comprovada, a desconsiderao pode se dar de ofcio, pela administrao pblica (RMS 15166/BA - STJ).
ADMINISTRATIVO. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. LICITAO. SANO DE INIDONEIDADE PARA LICITAR. EXTENSO DE EFEITOS SOCIEDADE COM O MESMO OBJETO SOCIAL, MESMOS SCIOS E MESMO ENDEREO. FRAUDE LEI E ABUSO DE FORMA. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NA ESFERA ADMINISTRATIVA. POSSIBILIDADE. PRINCPIO DA MORALIDADE ADMINISTRATIVA E DA INDISPONIBILIDADE DOS INTERESSES PBLICOS. - A constituio de nova sociedade, com o mesmo objeto social, com os mesmos scios e com o mesmo endereo, em substituio a outra declarada inidnea para licitar com a Administrao Pblica Estadual, com o objetivo de burlar aplicao da sano administrativa, constitui abuso de forma e fraude Lei de Licitaes Lei n. 8.666/93, de modo a possibilitar a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica para estenderem-se os efeitos da sano administrativa nova sociedade constituda. - A Administrao Pblica pode, em observncia ao princpio da moralidade administrativa e da indisponibilidade dos interesses pblicos tutelados, desconsiderar a personalidade jurdica de sociedade constituda com abuso de forma e fraude lei, desde que facultado ao administrado o contraditrio e a ampla defesa em processo administrativo regular.- Recurso a que se nega provimento. (RMS 15166/BA, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 07/08/2003, DJ 08/09/2003 p. 262)

REQUISITOS DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA Os requisitos da desconsiderao, na forma do art. 50, CC so dois:

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Requisitos da Desconsiderao (art. 50, CC)

DESCUMPRIMENTO de uma OBRIGAO / INSOLVNCIA (segundo a lei) E; Demonstrao do ABUSO por parte do scio/adm.

DESVIO DE FINALIDADE (teoria subjetiva da desconsiderao) ou; CONFUSO DE PATRIMNIO (teoria objetiva da desconsiderao)

O art. 50, CC, na linha de pensamento do professor Fbio Konder Comparato, seguindo uma linha objetiva, ao cuidar da teoria da desconsiderao, no exigiu que o credor provasse o dolo especfico do scio ou administrador que cometeu o ato abusivo. Exemplo de desvio de finalidade: sociedade constituda para determinado fim (venda de camisas) e o scio pratica servios de consultoria, sem nenhum registro. Exemplo de confuso de patrimnio: atitude de Salomon na tentativa de fraudar a concesso de valores para os credores quirografrios. Observao: exemplo grave de abuso em que h confuso patrimonial opera-se quando uma pessoa jurdica (A) atua por meio de outra (E), visando a se eximir de responsabilidade; neste caso, poder o Juiz desconsiderar a primeira empresa e atingir indiretamente a que est por trs.

"A"

"D"

"E"
"C"

"B"

Empresa E chamada de EMPRESA PODRE

Empresa A a controladora, cria a empresa E para absorver todos os passivos, das empresas A, B, C e D. A empresa A se esconde atrs do funcionamento da empresa E. A desconsiderao ser aplicada neste caso tambm, como j dito. TEORIA MAIOR E TEORIA MENOR DA DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA

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Observao: Qual a diferena da teoria maior e da teoria menor da desconsiderao da pessoa jurdica? A teoria maior a adotada pelo Cdigo Civil Brasileiro, exigindo alm do descumprimento da obrigao/ insolvncia, requisitos especficos caracterizadores do abuso. J na teoria menor, mais fcil de ser aplicada, como no Direito do Consumidor (art. 28, 5, CDC) e na lei dos crimes ambientais (art. 4, lei 9605/1998) no se exigem os requisitos caracterizadores do ato abusivo, bastando o credor demonstrar que a obrigao foi descumprida. Neste caso, a nica sada pode ser atingir o scio ou administrador que est por trs. Ver o REsp 279273/SP que delimita bem a incidncia das duas teorias da desconsiderao.
Responsabilidade civil e Direito do consumidor. Recurso especial. Shopping Center de Osasco-SP. Exploso. Consumidores. Danos materiais e morais. Ministrio Pblico. Legitimidade ativa. Pessoa jurdica. Desconsiderao. Teoria maior e teoria menor. Limite de responsabilizao dos scios. Cdigo de Defesa do Consumidor. Requisitos. Obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores. Art. 28, 5.- Considerada a proteo do consumidor um dos pilares da ordem econmica, e incumbindo ao Ministrio Pblico a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis, possui o rgo Ministerial legitimidade para atuar em defesa de interesses individuais homogneos de consumidores, decorrentes de origem comum. - A teoria maior da desconsiderao, regra geral no sistema jurdico brasileiro, no pode ser aplicada com a mera demonstrao de estar a pessoa jurdica insolvente para o cumprimento de suas obrigaes. Exige-se, aqui, para alm da prova de insolvncia, ou a demonstrao de desvio de finalidade (teoria subjetiva da desconsiderao), ou a demonstrao de confuso patrimonial (teoria objetiva da desconsiderao). - A teoria menor da desconsiderao, acolhida em nosso ordenamento jurdico excepcionalmente no Direito do Consumidor e no Direito Ambiental, incide com a mera prova de insolvncia da pessoa jurdica para o pagamento de suas obrigaes, independentemente da existncia de desvio de finalidade ou de confuso patrimonial. - Para a teoria menor, o risco empresarial normal s atividades econmicas no pode ser suportado pelo terceiro que contratou com a pessoa jurdica, mas pelos scios e/ou administradores desta, ainda que estes demonstrem conduta administrativa proba, isto , mesmo que no exista qualquer prova capaz de identificar conduta culposa ou dolosa por parte dos scios e/ou administradores da pessoa jurdica. - A aplicao da teoria menor da desconsiderao s relaes de consumo est calcada na exegese autnoma do 5 do art. 28, do CDC, porquanto a incidncia desse dispositivo no se subordina demonstrao dos requisitos previstos no caput do artigo indicado, mas apenas prova de causar, a mera existncia da pessoa jurdica, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores. - Recursos especiais no conhecidos. (REsp 279273/SP, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, Rel. p/ Acrdo Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 04/12/2003, DJ 29/03/2004 p. 230)

Nos termos do enunciado n07, I Jornada de Direito Civil, seguindo a vereda dos projetos de lei 3401/2008 e 4298/2008, a desconsiderao, a ser formulada em requerimento especfico, respeitando o nexo de causalidade, dever atingir o patrimnio do scio ou administrador que cometeu o ato abusivo ou dele se beneficiou.

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Enunciado 7, I Jornada de Direito Civil Art. 50: s se aplica a desconsiderao da personalidade jurdica quando houver a prtica de ato irregular e, limitadamente, aos administradores ou scios que nela hajam incorrido .

19 de fevereiro de 2009 Professor Pablo Stolze diz que outra nomenclatura para a teoria da desconsiderao de teoria da penetrao (expresso utilizada no concurso de AGU). firme a jurisprudncia do STJ no sentido de que a desconsiderao possvel no curso da execuo (REsp 920602/DF). O contraditrio poder ser feito at mesmo na prpria ao de execuo, dentro desta questo incidente, da desconsiderao da pessoa jurdica, levantada neste procedimento. A possibilidade de requerimento da desconsiderao nesta espcie de ao est sendo regulamentada em novos projetos de lei que visam a organizar o instituto da desconsiderao.
Civil. Processo Civil. Recurso especial. Ao de execuo de ttulo judicial movida por scio minoritrio em desfavor da prpria sociedade. Pedido de desconsiderao da personalidade jurdica desta, para acesso aos bens da empresa controladora, em face de irregularidades cometidas na administrao. Deferimento no curso da execuo. Oferecimento de embargos do devedor pela controladora, sob alegao de sua ilegitimidade passiva. No conhecimento do pedido, em face de precluso pela ausncia de interposio de agravo de instrumento da deciso que determinara a desconsiderao. Alegao de violao ao art. 535 do CPC. - No h violao ao art. 535 do CPC quando ausentes a omisso, contradio ou obscuridade no acrdo. - irrelevante, na presente hiptese, afirmar que de despacho que ordena a citao no cabe recurso, porque a presente controvrsia no diz respeito a tal questo. O reconhecimento de precluso se refere ao contedo material da deciso, que desconsiderou a personalidade jurdica da controladora, e no determinao de citao. - O acrdo afirmou corretamente que a reviso das condies da ao possvel nas instncias ordinrias; o que no se permite, contudo, rediscutir, por via oblqua, uma questo com contedo prprio que no foi impugnada a tempo. O sucesso da alegao de ilegitimidade passiva, na presente hiptese, tem como antecedente necessrio a prvia desconstituio da deciso que desconsiderou a personalidade jurdica, mas esta no foi oportunamente atacada. . Em outras palavras, ainda possvel discutir, por novos fundamentos, a ilegitimidade passiva nos embargos, mas no possvel atacar especificamente a legitimidade passiva reconhecida nos limites de uma prvia, autnoma e inatacada deciso que desconsiderou a personalidade jurdica. - A jurisprudncia do STJ pacfica no sentido de que a desconsiderao da personalidade jurdica medida cabvel diretamente no curso da execuo. Precedentes. - No se conhece de recurso especial na parte em que ausente o prequestionamento da matria. - No se conhece de recurso especial na parte em que este se encontra deficientemente fundamentado. Recurso especial no conhecido. (REsp 920602/DF, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 27/05/2008, DJe 23/06/2008)

O que desconsiderao inversa? 19

Na desconsiderao comum/ tradicional, por ato jurisdicional, afasta-se a personalidade da pessoa jurdica que no cumpriu obrigao ou que esteja insolvente, para que se busque o patrimnio de quem est por detrs dela. J na desconsiderao inversa, o Juiz no afasta a pessoa jurdica, pelo contrrio: verificando que o scio se valeu da pessoa jurdica para ocultar bens, atinge o patrimnio desta para alcanar o agente causador do dano. Professor Rolf Madaleno trata pioneiramente sobre o assunto da desconsiderao inversa no mbito do direito de famlia. O enunciado 283 da IV Jornada de Direito Civil firmou o seguinte entendimento:
Enunciado 283, IV Jornada de Direito Civil Art. 50. cabvel a desconsiderao da personalidade jurdica denominada inversa para alcanar bens de scio que se valeu da pessoa jurdica para ocultar ou desv iar bens pessoais, com prejuzo a terceiros.

Observao: Acrscimo de smulas do STJ, acabando com polmicas e firmando a jurisprudncia deste tribunal superior:
Smula 369, STJ - No contrato de arrendamento mercantil (leasing) ainda que haja clusula resolutiva expressa, necessria a notificao prvia do arrendatrio para constitu-lo em mora. Smula 370, STJ Caracteriza dano moral a apresentao antecipada de cheque pr-datado (acaba com a velha discusso: se o credor aceita postergar a data do pagamento, afrontaria a confiana da relao negocial se ele apresentasse o ttulo antes, incorrendo no venire contra factum proprium. O credor no pode agir contraditoriamente).

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