Sentencia SU-039/97 DERECHOS FUNDAMENTALES INDIGENA-Titularidad DE COMUNIDAD

La Corte haba considerado que la comunidad indgena ha dejado de ser una realidad fctica y legal para ser sujeto de derechos fundamentales; es decir, que stos no slo se predican de sus miembros individualmente considerados, sino de la comunidad misma que aparece dotada de singularidad propia, la que justamente es el presupuesto del reconocimiento e preso que la Constitucin hace !a la diversidad tnica y cultural de la nacin colombiana!" EXPLOTACION DE RECURSOS NATURALES EN TERRITORIO INDIGENA-Armonizacin de intereses/DERECHO DE PARTICIPACION DE COMUNIDAD INDIGENA/DERECHO A LA INTEGRIDAD DE COMUNIDAD INDIGENA-Preservacin La e plotacin de los recursos naturales en los territorios indgenas debe hacerse compatible con la proteccin que el #stado debe dispensar a la integridad social, cultural y econmica de las comunidades indgenas, integridad que configura un derecho fundamental para la comunidad por estar ligada a su subsistencia como grupo humano y como cultura" $ara asegurar dicha subsistencia se ha previsto, cuando se trate de reali%ar la e plotacin de recursos naturales en territorios indgenas, la participacin de la comunidad en las decisiones que se adopten para autori%ar dicha e plotacin" &e este modo, el derecho fundamental de la comunidad a preservar la integridad se garanti%a y efectivi%a a travs del ejercicio de otro derecho que tambin tiene el carcter de fundamental, como es el derecho de participacin de la comunidad en la adopcin de las referidas decisiones" La participacin de las comunidades indgenas en las decisiones que pueden afectarlas en relacin con la e plotacin de los recursos naturales ofrece como particularidad el hecho de que la referida participacin, a travs del mecanismo de la consulta, adquiere la connotacin de derecho fundamental, pues se erige en un instrumento que es bsico para preservar la integridad tnica, social, econmica y cultural de las comunidades de indgenas y para asegurar, por ende, su subsistencia como grupo social" &e este modo la participacin no se reduce meramente a una intervencin en la actuacin administrativa dirigida a asegurar el derecho de defensa de quienes van a resultar afectados con la autori%acin de la licencia ambiental, sino que tiene una significacin mayor por los altos intereses que ella busca tutelar, como son los atinentes a la definicin del destino y la seguridad de la subsistencia de las referidas comunidades" CONSULTA DE COMUNIDAD INDIGENA-Finalidades La institucin de la consulta a las comunidades indgenas que pueden resultar afectadas con motivo de la e plotacin de los recursos naturales,

comporta la adopcin de relaciones de comunicacin y entendimiento, signadas por el mutuo respeto y la buena fe entre aqullas y las autoridades p'blicas, tendientes a buscar( a) *ue la comunidad tenga un conocimiento pleno sobre los proyectos destinados a e plorar o e plotar los recursos naturales en los territorios que ocupan o les pertenecen, los mecanismos, procedimientos y actividades requeridos para ponerlos en ejecucin" b) *ue igualmente la comunidad sea enterada e ilustrada sobre la manera como la ejecucin de los referidos proyectos puede conllevar una afectacin o menoscabo a los elementos que constituyen la base de su cohesin social, cultural, econmica y poltica y, por ende, el sustrato para su subsistencia como grupo humano con caractersticas singulares" c) *ue se le de la oportunidad para que libremente y sin interferencias e tra+as pueda, mediante la convocacin de sus integrantes o representantes, valorar conscientemente las ventajas y desventajas del proyecto sobre la comunidad y sus miembros, ser oda en relacin con las inquietudes y pretensiones que presente, en lo que concierna a la defensa de sus intereses y, pronunciarse sobre la viabilidad del mismo" ,e busca con lo anterior, que la comunidad tenga una participacin activa y efectiva en la toma de la decisin que deba adoptar la autoridad, la cual en la medida de lo posible debe ser acordada o concertada" CONSULTA DE COMUNIDAD INDIGENA-Alcance Cuando no sea posible el acuerdo o la concertacin, la decisin de la autoridad debe estar desprovista de arbitrariedad y de autoritarismo; en consecuencia debe ser objetiva, ra%onable y proporcionada a la finalidad constitucional que le e ige al #stado la proteccin de la identidad social, cultural y econmica de la comunidad indgena" #n todo caso deben arbitrarse los mecanismos necesarios para mitigar, corregir o restaurar los efectos que las medidas de la autoridad produ%can o puedan generar en detrimento de la comunidad o de sus miembros" -o tiene por consiguiente el valor de consulta la informacin o notificacin que se le hace a la comunidad indgena sobre un proyecto de e ploracin o e plotacin de recursos naturales" #s necesario que se cumplan las directrices mencionadas, que se presenten frmulas de concertacin o acuerdo con la comunidad y que finalmente sta se manifieste, a travs de sus representantes autori%ados, su conformidad o inconformidad con dicho proyecto y la manera como se afecta su identidad tnica, cultural, social y econmica" ACCION DE TUTELA ACCION CONTENCIOSO ADMINISTRATI!A-Alcance de la compatibilidad/ACCION DE TUTELA SUSPENSION PRO!ISIONAL DE ACTO ADMINISTRATI!O-Alcance de la compatibilidad #n relacin con la compatibilidad entre la accin de tutela y las acciones contencioso administrativas y la suspensin provisional del acto administrativo" ,e e pone las siguientes consideraciones( .) $rocede la tutela como mecanismo definitivo, cuando la persona afectada en su derecho fundamental no cuenta con accin contenciosa administrativa"

/ambin, en el evento de que no sea posible a travs de la accin contenciosa administrativa, controvertir la violacin del derecho fundamental o dicha accin se revela insuficientemente idnea o inefica% para la efectiva proteccin del derecho" 0) $rocede la tutela como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable, cuando el afectado en su derecho fundamental dispone de accin contenciosa pero no procede la suspensin provisional" 1ay que entender que la no procedencia de la suspensin provisional se refiere a los casos en que se ejercitan acciones que no involucran la anulacin de actos administrativos 2contractuales o de reparacin directa)" 3gualmente es viable cuando el interesado dispone de la accin contenciosa administrativa y la suspensin provisional es procedente, por las siguientes ra%ones( 4 diferencia de la accin de tutela que persigue la efectiva proteccin de los derechos constitucionales fundamentales amena%ados o vulnerados, la suspensin provisional, se encuentra estructurada bajo la concepcin muy limitada de ser una medida e cepcional, con base constitucional pero con desarrollo legal, que busca impedir provisionalmente la ejecucin de actos administrativos que son manifiestamente violatorios del ordenamiento jurdico y cuando en algunos casos, adems, su ejecucin pueda ocasionar perjuicios a una persona" &icha institucin fue concebida como mecanismo de proteccin de derechos con rango legal, sin que pueda pensarse de modo absoluto que eventualmente no pueda utili%arse como instrumento para el amparo de derechos constitucionales fundamentales; pero lo que si se advierte es que dados los trminos estrictos en que el legislador condicion su procedencia, no puede considerarse, en principio, como un mecanismo efectivo de proteccin de dichos derechos" SUSPENSION PRO!ISIONAL DE ACTO ADMINISTRATI!O Prevalencia de la tutela/SUSPENSION PRO!ISIONAL DE ACTO ADMINISTRATI!O-Ajuste a preceptos constitucionales La suspensin provisional opera mediante una confrontacin directa entre el acto y la norma jurdica, generalmente contentiva de una proposicin jurdica completa, que se afirma transgredida, as puedan e aminarse documentos, para determinar su violacin manifiesta; en cambio, cuando se trata de amparar derechos fundamentales el jue% de tutela se encuentra frente a una norma abierta, que puede aplicar libremente a travs de una valoracin e interpretacin amplia de las circunstancias de hecho" #n ra%n de su finalidad se reconoce a la tutela, como mecanismo destinado a asegurar el respeto, vigencia y efectividad de los derechos fundamentales, cierta prevalencia sobre la suspensin provisional del acto administrativo, hasta el punto que es procedente instaurar conjuntamente la accin de tutela y la accin contencioso administrativa y dentro del proceso a que da lugar aqulla se pueden adoptar, autnomamente, medidas provisionales" La accin de tutela y la suspensin provisional no pueden mirarse como instrumentos de proteccin e cluyentes, sino complementarios" 4dems, dentro del proceso de tutela es posible, independientemente de dicha suspensin, impetrar las medidas provisorias" La necesidad de proteger los derechos constitucionales fundamentales y de efectivi%arlos, impone un

cambio, una nueva concepcin, de la institucin de la suspensin provisional" #l viraje que se requiere para adaptarla a los principios, valores y derechos que consagra el nuevo orden constitucional puede darlo el jue% contencioso administrativo o inducirlo el legislador, a travs de una reforma a las disposiciones que a nivel legal la regulan" #l jue% administrativo, con el fin de amparar y asegurar la defensa de los derechos fundamentales podra, aplicando directamente la Constitucin $oltica, como es su deber, suspender los efectos de los actos administrativos que configuren violaciones o amena%as de transgresin de aqullos" DERECHOS FUNDAMENTALES-Concurrencia de jurisdicciones para su proteccin La idea central que se debe tener presente es que las diferentes jurisdicciones, dentro de sus respectivas competencias, concurran a la reali%acin del postulado constitucional de la efectivi%acin, eficacia y vigencia de los derechos constitucionales fundamentales" CONSULTA DE COMUNIDAD INDIGENA-Expedicin irregular de licencia ambiental #l procedimiento para la e pedicin de la licencia ambiental se cumpli en forma irregular y con desconocimiento del derecho fundamental de la comunidad 567a, en relacin con la consulta que formal y sustancialmente ha debido hacrsele" Consecuencialmente, resultan vulnerados no slo los derechos de participacin, y a la integridad de la comunidad 567a, sino el derecho al debido proceso" ACCION DE TUTELA TRANSITORIA-Omisin consulta de comunidad U !a La Corte estima que la tutela si es procedente como mecanismo transitorio" #n efecto( a) -o es incompatible la tutela con el ejercicio de la accin contenciosa administrativa ni con la suspensin provisional del acto administrativo" b) #s irrelevante la contradiccin e istente entre lo decidido por el Consejo de #stado al no acceder a la suspensin provisional y lo que se resolver en el presente proceso, porque al pronunciarse sobre dicha suspensin no se anali% lo concerniente al aspecto sustancial o de fondo relativo al derecho de participacin de la comunidad 567a" /ampoco podr e istir contradiccin entre lo que se decida en este proceso y lo que resuelva el Consejo de #stado, en el evento de que niegue la nulidad pedida, si se tiene en cuenta que conforme al art" .89 del C"C"4" la cosa ju%gada !erga omnes! slo opera en relacin con la !causa petendi! materia de ju%gamiento, y como se observ antes en la demanda de nulidad no se se+al como violado el art" :;<0 de la Constitucin ni se e puso, el concepto de su violacin" Las referencias que se hacen a dicho artculo en la demanda de nulidad, sin mencionar el numeral 0, son meramente circunstanciales para aludir simplemente a los tipos de mecanismos de participacin, pero en modo alguno se formul un

cargo concreto por violacin del derecho fundamental de participacin de la referida comunidad, con arreglo a la aludida norma" La irremediabilidad del perjuicio que se pretende evitar consiste en que la violacin de los aludidos derechos fundamentales persista e incluso, pueda llegar a un punto de no retorno, como sera la destruccin o aniquilacin del grupo humano 567a" La eventual nulidad que llegare a decretar el Consejo de #stado no tendra la virtud de restablecer el perjuicio que se esta causando y se causara, por el desconocimiento de los referidos derechos" $or lo tanto se requiere de su proteccin urgente e inmediata" Como la omisin de la consulta es precisamente el hecho que origina la violacin o amena%a de violacin de los mencionados derechos, la Corte ordenar que la consulta a sta se cumpla dentro de un pla%o"

"e#erencia$ Expediente T-%&''( Peticionario$ )aime Crdoba Trivi*o+ ,e#ensor del Pueblo+ en representacin de varias personas integrantes del -rupo Etnico .nd/gena U01A2 3agistrado ponente$ ,r2 A4TO4.O CA"5O4E66 5A""E"A

7anta#8 de 5ogot9+ ,2C2+ #ebrero tres :;< de mil novecientos noventa = siete :(>>'< 6a 7ala Plena de la Corte Constitucional+ revisa el proceso de la accin de tutela radicado bajo el n?mero T-%&''( instaurada por el se*or ,e#ensor del Pueblo+ doctor )aime Crdoba Trivi*o+ en representacin de varias personas integrantes del -rupo Etnico .nd/gena U01A+ contra el 3inisterio del 3edio Ambiente = la empresa Occidental de Colombia+ .nc2+ seg?n la competencia de @ue es titular de con#ormidad con los art/culos %A = B&(+ numeral >+ de la Constitucin = el decreto BC>( de (>>(2 El expediente contentivo de dicDo proceso lleg a la Corte Constitucional por remisin @ue Dizo la Corte 7uprema+ en virtud de lo ordenado por el art/culo ;( del decreto BC>( de (>>(2 6a 7ala de 7eleccin de la Corte eligi+ para e#ectos de su revisin+ el expediente de la re#erencia+ el cual correspondi en reparto al 3agistrado )orge Arango 3ej/a+ @uien preside la 7ala Primera de "evisin de Tutelas2 El pro=ecto original de sentencia elaborado por dicDo 3agistrado #ue sometido al estudio de la re#erida 7ala+ la cual estim @ue la decisin deb/a adoptarse por la 7ala Plena de la Corporacin+ no slo por la importancia

del asunto+ sino por@ue de ser aprobado a@u8l eventualmente se pod/a producir un cambio de jurisprudencia2 Ante la circunstancia de @ue el 3agistrado )orge Arango 3ej/a se declar impedido para conocer del asunto = dicDo impedimento #ue aceptado por la Corporacin+ el proceso #ue asignado al suscrito 3agistrado Ponente+ @uien elabor la respectiva ponencia+ tomando los antecedentes originales+ en lo pertinente2 I" ANTECEDENTES" #" Hec$%&" El ,e#ensor del Pueblo+ present ante el Tribunal 7uperior del ,istrito )udicial de 7anta#8 de 5ogot9+ accin de tutela contra el 3inisterio del 3edio Ambiente = la 7ociedad Occidental de Colombia+ .nc2+ en representacin de (> ciudadanos miembros del grupo 8tnico ind/gena U0!a+ localizado en los departamentos de 5o=ac9+ 4orte de 7antander+ 7antander+ Arauca = Casanare+ con una poblacin superior a cinco mil :CEEE< personas+ Fa nombre de @uienes se act?a en calidad de ciudadanos individualmente considerados = como integrantes del grupo 8tnico+ para el @ue se reclama su reconocimiento como sujeto colectivo de derecDos #undamentales+ distribuido en B% comunidadesF+ con #undamento en los siguientes DecDos$ (2(2 En el a*o de (>>B la 7ociedad Occidental de Colombia+ .nc2+ con base en un contrato de asociacin celebrado con Ecopetrol+ para la explotacin de Didrocarburos en el pa/s+ inici ante el .4,E"E4A los tr9mites necesarios destinados a obtener la correspondiente licencia ambiental+ re@uerida para poder adelantar exploraciones s/smicas+ en desarrollo del pro=ecto conocido como FEGP6OTAC.O4 7.73.CA 56OHUE 7A3O"EF+ @ue le permitiera constatar la existencia de pozos o =acimientos petroleros+ en una zona @ue comprende los municipios de 7aravena+ Tame = Fortul en el departamento de Arauca+ Cubar9 en el departamento de 5o=ac9+ = Toledo en el departamento 4orte de 7antander+ con una extensin aproximada de BE%2>;& Dect9reas+ dentro de la cual se encuentran resguardos ind/genas = par@ues naturales2 (2B2 El .nstituto 4acional de los "ecursos 4aturales "enovables = del Ambiente :.nderena<+ a trav8s de las 7ubgerencias del 3edio Ambiente = de 5os@ues Aguas = 7uelos realiz di#erentes estudios @ue sirvieron de #undamento a los conceptos t8cnicos en los cuales se estim viable la ejecucin del aludido pro=ecto+ pero Daci8ndose la salvedad de @ue F@uedaban excluidos de toda actividad de prospeccin s/smica las 9reas de los par@ues nacionales naturales de Tam9 = El Cocu=F2 (2;2 El proceso administrativo tramitado inicialmente en el .4,E"E4A e identi#icado con el n?mero E;(->B+ pas por competencia al 3inisterio del 3edio Ambiente2

(2&2 6a 7ubdireccin de Ordenamiento = Evaluacin Ambiental del 3inisterio del 3edio Ambiente+ emiti el concepto t8cnico 4o2 E>E de julio (> de (>>&+ el cual acogi en su totalidad los conceptos del .4,E"E4A = consider viable la ejecucin del pro=ecto+ sujeto al cumplimiento de medidas de orden t8cnico = ambiental2 4o obstante+ dicDa dependencia Fllam la atencin en t8rminos de la participacin comunitaria = ciudadana = en lo @ue tiene @ue ver particularmente con la etnia U0!a asentada en el 9rea de in#luencia puntual = local del pro=ecto+ de con#ormidad con lo establecido en el art/culo ;;E de la Constitucin+ como en la le= >> de (>>; en su art/culo 'A+ espec/#icamente en lo @ue Dace re#erencia a la Fconsulta previaF+ as/ como en la legislacin ind/gena nacional vigenteF2 (2C2 El 3inisterio del 3edio Ambiente como consulta previa+ para los e#ectos de la expedicin de la licencia ambiental+ tuvo como tal la reunin @ue sostuvieron algunos miembros de la comunidad U0!a los d/as (E = (( de enero de (>>C en la ciudad de Arauca+ con participacin de representantes de los 3inisterios de 3inas = Energ/a = del 3edio Ambiente+ Ecopetrol = la Occidental de Colombia .nc2 =+ en tal virtud+ procedi a expedir la resolucin 4o2 ((E de #ebrero ; de (>>C+ mediante la cual se otorg dicDa licencia2 (2A2 4o era procedente la expedicin de la licencia ambiental+ por@ue la aludida reunin no puede considerarse como v9lida para e#ectos de la participacin de la comunidad @ue tanto la Constitucin como las normas ambientales = la legislacin ind/gena exigen cuando se trata de adoptar decisiones relativas a la explotacin de recursos naturales en los territorios ind/genas2 (2'2 Con el otorgamiento de la licencia ambiental+ sin el cumplimiento del re@uisito de la participacin = consulta de la comunidad U0!a+ se a#ectaron los derecDos #undamentales de las personas @ue representa el actor = de dicDa comunidad2 En e#ecto+ se desconocieron los derecDos contenidos en la Constitucin en los art/culos '+ derecDo a las minor/as 8tnicasI B%A+ ;B> = ;C'+ derecDo al territorioI ;;E+ derecDo a la autodeterminacinI (E+ derecDo a la lenguaI 'E+ >C-%+ 'B+ derecDo a la cultura 8tnicaI derecDo a seguir viviendoI &E+ '>+ derecDo a la participacin social = comunitaria2 '" P(eten&i%ne&" Como mecanismo transitorio+ para evitar un perjuicio irremediable+ el ,e#ensor del Pueblo solicita @ue se tutelen los derecDos #undamentales de la comunidad mencionada+ a la vida+ al territorio+ a la autodeterminacin+ a la de#ensa de la cultura 8tnica+ a los recursos naturales = a los bene#icios de su explotacin+ a vivir = a trabajar por el pa/s = a su organizacin propia+ Fas/ como el derecDo #undamental a la participacin social = comunitaria+ especialmente en las decisiones @ue puedan a#ectarlos como segmentos de

poblacin social+ econmica = culturalmente sensible = vulnerableF2 En consecuencia solicita$ a< 7e ordene la inaplicacin de la resolucin 4o2 ((E+ del ; de #ebrero de (>>C+ Fpor la cual se otorga una licencia ambientalF+ expedida por el 3inisterio del 3edio Ambiente2 b< 7e ordene a la parte demandada+ 3inisterio del 3edio Ambiente = 7ociedad Occidental de Colombia+ .nc2+ iniciar+ desarrollar = ejecutar todas las diligencias+ actividades = procedimientos necesarios para llevar a cabo el proceso de consulta previa con la comunidad U01A2 c< 7e ordenen las medidas pertinentes para la e#ectiva proteccin de los derecDos #undamentales2 d< 7i la tutela prospera+ se ordene la creacin de un Comit8 .nterinstitucional+ con representacin de las partes+ los entes gubernamentales competentes+ la sociedad civil = los rganos de control del Estado+ para asegurar el cumplimiento del #allo de tutela+ sin perjuicio de la competencia del juez de tutela2 3" De)an*a *e n+,i*a* -(e&enta*a -%( e, De.en&%( *e, P+e/,% ante e, C%n&e0% *e E&ta*%" ;2(2 En la misma #ecDa en @ue se instaur la accin de tutela+ B> de agosto de (>>C+ el ,e#ensor del Pueblo demand la declaracin de nulidad total de la resolucin ((E del ; de #ebrero de (>>C+ mediante la cual se otorg la licencia ambiental2 Como normas violadas concretamente se citaron en la demanda las siguientes$ art/culos %+ '>+ %E+ ;;E par9gra#o+ de la Constitucin Pol/tica+ arts2 A = (C del Convenio (A> sobre pueblos ind/genas = tribales+ adoptado por la O2.2T2 = aprobado por la le= B( de (>>(+ = el art2 'A de la le= >> de (>>;2 6os DecDos expuestos tanto en la demanda de la tutela como en la demanda de nulidad son+ en esencia+ los mismos2 El concepto de la violacin se expuso+ en s/ntesis+ de la siguiente manera$ - El acto administrativo demandado es incompatible con esta norma @ue reconoce el car9cter prevalente de los derecDos de las minor/as 8tnicas e ind/genas+ de dicDo reconocimiento surgen los derecDos de dicDas minor/as al territorio+ a la autodeterminacin+ a la lengua a la cultura 8tnica+ a los recursos naturales = a los bene#icios de su explotacin+ a vivir = a trabajar en el pa/s = a conservar su propia organizacin2 Espec/#icamente en cuanto al alcance de la violacin de los arts2 '>+ ;;E par9gra#o = 'A de la 6e= >> de (>>;+ dice la demanda del de#ensor lo siguiente$

FContempla la Carta Constitucional el derecDo a la participacin social = comunitaria2 Con el tr9nsito de una democracia representativa a una democracia participativa+ democr9tica = pluralista - art2 (J C242- todos los Dabitantes del territorio nacional est9n constitucionalmente llamados a ser sujetos participes del servicio = bien p?blico pol/tico+ as/ como del desenvolvimiento de la vida econmica = social del pa/sF2 FPor esto+ aparte de los mecanismos de participacin ciudadana+ se*alados generalmente en los art/culos &E C242- derecDo a la participacin pol/tica = (E; C242 mecanismos de participacin popular-+ la misma Constitucin de manera espec/#ica garantiza la participacin de la comunidad en las decisiones @ue pueden a#ectarla+ sobre todo cuando la accin gubernamental o la de los particulares a#ectan el derecDo a gozar de un ambiente sano -art- '> C242F2 F"especto de la explotacin de recursos naturales+ no renovables en territorios ind/genas+ est9 condicionada al mantenimiento de la integridad cultural+ social = econmica de las comunidades ind/genas = a la participacin de sus representantes en las decisiones @ue se adopten respecto de dicDa explotacinF2 Con respecto a la violacin de los art/culos A = (C del Convenio (A> de la O2.2T2 = del art2 'A de la le= >> de (>>;+ ella se Dace consistir en @ue el Estado debe explotar los recursos naturales dentro de los territorios ocupados por ind/genas respetando dicDa integridad+ siendo necesario+ en consecuencia+ @ue se Daga la respectiva consulta a la comunidad ind/gena @ue va a resultar a#ectada con dicDa explotacin = @ue se bus@ue la concertacin2 Como el proceso de consulta no se llev a cabo+ dice el demandante @ue se violaron las normas antes se*aladas @ue espec/#icamente aluden a la obligatoriedad de la consulta2 Adicionalmente+ el ,e#ensor del Pueblo invoc la nulidad del acto @ue otorg la licencia ambiental+ alegando @ue #ue expedido irregularmente = con desconocimiento del derecDo de audiencia = de#ensa+ con #undamento en el inciso B del art2 %& del C2C2A22 ;2B2 En la demanda de nulidad se solicit la suspensin provisional del acto acusado+ invocando la violacin mani#iesta de los arts2 %+ '> ;;E par9gra#o+ de la Constitucin+ 'A de la le= >>K>;+ = A = (C del Convenio (A> de la O2.2T2 El concepto de su violacin se Dace consistir en el desconocimiento de Fla participacin ciudadana = comunitaria en este tipo de pro=ectosF+ al no Daberse cumplido con el re@uisito de la consulta previa a la comunidad U0!a2 1" Fa,,% *e -(i)e(a in&tancia" El Tribunal 7uperior de 7anta#8 de 5ogot9+ seg?n sentencia del (B de septiembre de (>>C+ accedi a la tutela solicitada+ en #orma transitoria+ en

el sentido de @ue Fes inaplicable tanto en lo jur/dico como en lo pr9ctico la mencionada resolucin ((E en cuanto ata*e a los territorios ocupados por el pueblo U0!aF+ mientras no se cumpla el proceso de consulta a dicDa comunidad en debida = legal #orma2 Para adoptar dicDa decisin el Tribunal razon+ en lo esencial+ de la siguiente manera$ FEl pro=ecto de exploracin+ = eventual #utura explotacin+ de Didrocarburos en zona geogr9#ica nacional @ue comprende territorios reservados para el D9bitat de comunidades ind/genas natural = previsiblemente Da de tener importantes = pro#undas consecuencias en la ecolog/a+ la cultura+ la econom/a = el ordenamiento social de a@u8llas pues no resulta di#/cil vaticinar @ue los trabajos @ue se realicen no slo a#ectar9n la estructura geolgica de esos territorios = la #auna = #lora @ue all/ se dan sino @ue causar9n impacto en las costumbres+ la lengua+ las tradiciones+ la cosmovisin = las instituciones #amiliares = tribales por@ue no en vano se produce el encuentro de una cultura = una civilizacin con otrasF :222< F4uestra Carta Pol/tica contiene numerosas disposiciones @ue propenden a #avorecer a los pueblos ind/genas+ seguramente por@ue el constitu=ente tuvo en cuenta su #ragilidad cultural = socioeconmica = su condicin minoritaria dentro del censo nacional2 Entre ellas debemos Dacer 8n#asis en las contenidas en los art/culos '+ %+ (&+ A%+ '> ;B>+ ;;E+ ;;> = ;&E @ue comprometen al Estado en la proteccin de la diversidad 8tnica = cultural = de las ri@uezas culturales = naturales = lo obligan a promover la igualdad = a legislar en #orma especial en #avor de los grupos marginados+ como precisamente pueden considerarse los pueblos ind/genasI garantizan a 8stos el dis#rute de su identidad cultural = su derecDo a un ambiente sano+ = les da a los mismos la #acultad de organizarse jur/dicamente como entidades territoriales a la vez @ue les otorga cierto grado de autonom/a administrativa+ econmica = social+ integr9ndose en un Plan 4acional de ,esarrolloF2 :222< F222en el caso en estudio la decisin adoptada por el 3inisterio del 3edio Ambiente+ en la aludida "esolucin 4o2 ((E del ; de #ebrero de (>>C+ Da atentado contra ese derecDo a la vida del pueblo U0!a por@ue no toma en cuenta la voluntad del mismo @ue se Da mostrado Dasta aDora contraria a cual@uier intrusin del Estado+ directamente o por intermedio de alguna empresa concesionaria+ mediante la exploracin s/smica para localizar Didrocarburos2 .ncluso tal determinacin se nos presenta como precipitada+ = tom de sorpresa aun a los #uncionarios estatales de la ,ireccin de Asuntos .nd/genas del 3inisterio de -obierno+ pues cuando ella se expidi todav/a se Dallaba en curso el proceso de consulta a los representantes de dicDo pueblo ind/gena a @ue obliga el art/culo 'A de la 6e= >> de (>>;L2

FM es @ue esa exigencia de consulta se Dalla modulada adem9s por la estipulacin @ue trae el art/culo Ao2 de la 6e= B( de (>>(+ @ue por ser aprobatoria de un convenio internacional @ue trata sobre los derecDos Dumanos de los pueblos ind/genas = tribales goza en el terreno legislativo de la prevalencia @ue determina el art/culo >; de la Constitucin 4acional222F :222< FPor lo tanto resulta @ue la supuesta FconsultaF realizada en la reunin de los d/as (E = (( de enero en Arauca con los representantes del pueblo U0!a no se ajust a la #inalidad @ue se prev8 en la norma legal @ue se acaba de transcribir = puede decirse+ por lo mismo+ @ue la exigencia contenida en el art/culo 'A de la le= >> de (>>; no se Da cumplido a cabalidad+ de lo cual surgen una omisin -la inobservancia de un mandato legal- = una accin -la expedicin de la "esolucin 4o2 ((E del ; de #ebrero de (>>C- @ue conculcan los derecDos del mencionado pueblo ind/gena = amenazan+ en de#initiva+ el derecDo #undamental a la vida de los integrantes del mismo pueblo2 Por@ue es necesario destacar @ue la consulta no est9 prevista como simple #ormalismo+ para mera constancia documental de @ue las comunidades #ueron enteradas de los pro=ectos en preparacin2 7e trata de @ue las comunidades comprendan el alcance de las empresas por acometerse+ su mecanismo de accin+ sus pro=ecciones en el campo ambiental+ para @ue #rente a todos esos #actores puedan deducir si Da= o no riesgo para el Dabitad :sic< donde se gesta = se desarrolla su existenciaF2 2" Deci&i3n *e, C%n&e0% *e E&ta*% &%/(e ,a -etici3n *e &+&-en&i3n -(%4i&i%na, *e, act% c%ntenti4% *e ,a ,icencia a)/ienta," 3ediante providencia del (& de septiembre de (>>C la 7eccin Primera de la 7ala de lo Contencioso Administrativo del Consejo de Estado+ con ponencia del ,r2 6ibardo "odr/guez "odr/guez+ neg la suspensin provisional del acto acusado2 En relacin con la alegada violacin de los arts2 % = ;;E par9gra#o+ consider el Consejo @ue no se daba el re@uisito de su violacin mani#iesta+ por las siguientes razones$ F,e la con#rontacin directa de la resolucin acusada con las normas constitucionales aducidas por el actor = transcritas anteriormente+ as/ como con los documentos aducidos en la solicitud+ la 7ala no encuentra @ue se presente la violacin mani#iesta @ue alega el actor en su solicitud de suspensin provisional pues ni del texto de la resolucin ni de los citados documentos resulta abiertamente @ue el Estado no est8 protegiendo las ri@uezas culturales = naturales de la 4acin+ ni @ue est8 autorizando la explotacin en desmedro de la integridad cultural+ social = econmica de la comunidad ind/gena+ ni @ue se Da=a omitido la participacin de los representantes de las respectivas comunidadesF2

FEn e#ecto de una parte+ en principio la concesin de una licencia ambiental sometida a un tr9mite = a una serie de re@uisitos = a condiciones posteriores para su utilizacin+ como la @ue contiene el acto demandado+ se entiende @ue es expedida para proteger la ri@ueza natural a la @ue ella se re#iereF2 F,e otra parte+ en relacin con la proteccin de la ri@ueza cultural+ en este caso ind/gena+ ella est9 en buena parte ligada a la participacin de los representantes de las comunidades+ la cual+ en el asunto objeto de la licencia se produjo de acuerdo con la consulta con el pueblo U0!a a @ue aluden los ?ltimos considerandos de la resolucin acusada = a?n algunos de los documentos adjuntados por el actor a la demanda 222222sin @ue las normas aducidas como violadas pueda deducirse @ue la participacin de los representantes de las comunidades deba traducirse necesariamente en su expresin de con#ormidad o asentimiento a la expedicin de la licenciaF Con respecto a la violacin del art2 '>+ en concordancia con el par9gra#o del art2 ;;E de la Constitucin = con los arts2 'A de la le= >> de (>>; = A = (C del Convenio (A> de la O2.2T2 dijo el Consejo+ @ue de la con#rontacin de las normas transcritas con la resolucin demandada = con los documentos aducidos con la demanda+ tampoco resultaba acreditada su violacin mani#iesta FPues si bien es cierto @ue todas ellas Dacen 8n#asis en las decisiones de la comunidad @ue pueden a#ectarla+ a trav8s de la consulta a su representante+ la cual+ si bien debe entenderse obligatoria+ en el caso de autos se produjo222F2 Al re#erirse a las normas del aludido Convenio+ dijo el Consejo$ F6a 7ala+ por lo menos para e#ectos de la suspensin provisional+ no considera @ue cuando el art/culo Ao2 del 0Convenio sobre pueblos ind/genas = tribales en pa/ses independientes0+ aprobado por la 6e= B( de (>>(+ @ue es la ?nica norma de las aducidas @ue Dace re#erencia a un acuerdo o consentimiento acerca de las medidas propuestas+ deba interpretarse en t8rmino absolutos+ no slo por@ue de la misma disposicin puede in#erirse+ en principio+ @ue se trata simplemente de una #inalidad+ objetivo o logro @ue debe buscarse en las consultas+ = no necesariamente @ue ellas entra*en un acuerdo o consentimiento de las comunidades+ sino por@ue el entendimiento de esas expresiones en t8rminos absolutos ir/a en contra de uno de los principios b9sicos del Estado democr9tico+ como es el de @ue las autoridades leg/timas est9n #acultadas para adoptar por s/ misma las decisiones @ue emanan de sus competencias+ como es en el presente caso la atribuida al 3inisterio del 3edio Ambiente en el numeral ( del art/culo CB de la 6e= >> de (>>;+ para otorgar 0de manera privativa0 la licencia ambiental222F Finalmente+ el Consejo reiter su constante jurisprudencia en el sentido de @ue la suspensin provisional slo puede decretarse cuando el acto acusado se oponga #lagrantemente a la norma superior @ue se se*ala como in#ringida+ = @ue para apreciar dicDa #lagrancia+ agrega el Consejo+ no se

re@uiere acudir a Fcircunlo@uios ni re#lexiones pro#undas+ o sea @ue de la comparacin de una = otra norma+ colocadas como en doble columna+ surja evidentemente la contrariedad2 4o es posible decretar la suspensin si debe penetrarse con alguna pro#undidad en el concepto+ o sea+ en la doctrina @ue llevan consigo las palabras con @ue est9 redactada la norma superiorF2 5" E, .a,,% *e &e6+n*a in&tancia" 6a Corte 7uprema de )usticia+ 7ala de Casacin Penal+ en sentencia del (> de octubre de (>>C+ revoc la decisin del Tribunal2 6a Corte consider @ue la competencia para pronunciarse sobre la resolucin objeto de la tutela es exclusiva de la jurisdiccin contencioso administrativo+ jurisdiccin ante la cual se adelanta la correspondiente accin de nulidad+ interpuesta por el actor de esta tutela+ es decir+ por el ,e#ensor del Pueblo2 Adem9s+ se*al la Corte+ el Consejo de Estado+ en el auto @ue admiti la demanda de nulidad+ de #ecDa (& de septiembre de (>>C+ neg la suspensin del acto administrativo2 ,ijo tambi8n la Corte$ F6a discrepancia de criterio sobre la #orma en @ue debi cumplirse el re@uisito previo de la FConsultaF a las comunidades ind/genas+ en manera alguna puede constituir un atentado al derecDo #undamental a la vida @ue #inalmente encontr vulnerado el Tribunal de .nstancia+ pues bien miradas las cosas = as/ lo precisa el actor+ la irregularidad @ue se atribu=e al 3inisterio del 3edio Ambiente de Daber pro#erido acto administrativo sin el re@uisito previo de la consulta+ constituir/a eventualmente un atentado al derecDo #undamental del debido proceso+ cu=o amparo resultar/a procedente de manera e#icaz mediante el ejercicio de la accin de nulidad ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo+ como =a se DizoI slo @ue para el Consejo de Estado la #orma como se cumplieron las reuniones con los dirigentes ind/genas los d/as (E = (( de enero del corriente a*o+ no daba la posibilidad de decretar la suspensin provisional del acto demandadoF2 II" CONSIDERACIONES DE LA CORTE" #" E, -(%/,e)a 0+(7*ic% -,antea*%" #"#" 6a parte actora considera @ue la "esolucin 4ro2 ((E de ; de #ebrero de (>>C+ Fpor la cual se otorga una licencia ambientalF+ expedida por el 3inisterio del 3edio Ambiente+ viola los siguientes derecDos constitucionales de la minor/a 8tnica ind/gena$ los art/culos '+ derecDo a las minor/as 8tnicas :art/culo ' C2P2<I derecDo al territorio :art/culos B%A+ ;B>+ = ;C' C2P<I derecDo a la autodeterminacin :art/culo ;;E C2P<I derecDo a la lengua :art/culo (E C2P<I derecDo a la cultura 8tnica :art/culos 'E+ >C-% = 'B

C2P<I derecDo a seguir viviendoI derecDo a la participacin social = comunitaria :art/culos &E = 'C C2P<2 En e#ecto$ En concepto de dicDa parte+ la consulta previa a la expedicin de la licencia ambiental no se realiz+ pues como consulta previa no pueden ser tenidas en cuenta las reuniones @ue se realizaron en el municipio de Arauca los d/as (E = (( de enero de (>>C2 #"'" 6a demandada Occidental de Colombia .nc2+ en su de#ensa+ al dar respuesta a la demanda de tutela sostuvo lo siguiente$ - FOccidental de Colombia no solamente sigui los criterios = el esp/ritu de concretacin = consulta para el propsito de adelantar un estudio s/smico+ sino @ue incorpor el objetivo del bienestar ind/gena concomitante a la sana relacin @ue debe existir entre la empresa = la comunidad2 Fue as/ como+ sin tener en cuenta las dos reuniones de Arauca+ convocadas por la ,ireccin de Asuntos .nd/genas del 3inisterio del .nterior+ se llevaron a cabo ;; reuniones con ind/genas+ entidades p?blicas = otras comunidades ind/genas para conocer experiencias exitosas @ue pudieran ser ?tiles para la comunidad U0!aI as/ como+ con organizaciones no gubernamentales = los departamentos t8cnicos de Occidental de ColombiaF2 :222< F"esulta claro @ue se trata de Dacer compatible el bene#icio colectivo para la sociedad colombiana @ue se desprende de la investigacin sobre las eventuales ri@uezas del subsuelo+ con el indispensable reconocimiento de la diversidad cultural = el respeto a las tradiciones de otras etnias2 Este concepto #undamental+ esto es+ @ue el subsuelo pertenece a la 4acin+ = @ue la comunidad ind/gena puede bene#iciarse directamente de los recursos @ue de all/ provengan+ #ue una consideracin esencial en la comunicacin con la comunidad ind/gena = por ello nuestra convocatoria para @ue #ueran las mismas entidades administradoras de la ri@ueza del subsuelo+ 3inisterio de 3inas = Ecopetrol+ @uienes explicaron a los ind/genas el ordenamiento constitucional = legal para la exploracin de DidrocarburosF2 - Como prueba de las acciones de concertacin+ consulta = comunicacin con la comunidad ind/gena FU0!aF+ la Occidental de Colombia .nc2 presenta un cuadro @ue resume las reuniones llevadas a cabo entre dicDa empresa = la re#erida comunidad+ en algunos casos con presencia de autoridades p?blicas+ entre el mes de abril de (>>; = el B( de julio de (>>C2 - En las reuniones mencionadas Dan participado A% ind/genas+ incluidos a@u8llos @ue Dan llevado la representacin de la comunidad+ veri#icada por la ,ireccin de Asuntos .nd/genas+ con lo cual se demuestra @ue el proceso de consulta veri#icado con la comunidad U0!a no obedeci al cumplimiento de un simple re@uisito de #orma2 Es evidente @ue la opinin de la comunidad+ la exposicin de motivos del pro=ecto+ la solicitud de participacin de los U0!a en los trabajos Da desarrollarse+ la metodolog/a de trabajo = los mecanismos de solucin de con#lictos entre otros+ #ueron

aspectos @ue se tuvieron en cuenta durante dicDo proceso2 Adicionalmente se Dan vinculado varios miembros de la comunidad U0!a como trabajadores del pro=ecto de prospeccin s/smica en territorio no ind/genaI por lo tanto mal se puede se*alar @ue una actividad como la prospeccin s/smica pone en peligro los valores = #undamentos de una cultura si sus propios miembros mani#iestan+ con el aval de la entidad tutora de sus derecDos su voluntad de vincularse para trabajar en esa actividad2 - ,e otra parte+ la gestin de la Occidental no se Da limitado a la concertacin+ consulta = acuerdo sobre los temas relacionados con la s/smica = la situacin social de la comunidad+ sino @ue Da buscado @ue todas = cada una de las personas @ue lleguen a la zona cumplan un estricto reglamento dirigido a respetar = Dacer respetar a todas las comunidades = a los FU0!aF en particular2 En este sentido se Dan impartido instrucciones = normas durante el trabajo de campo+ = se Dan adoptado medidas preventivas para el desarrollo de las actividades de s/smica2 - Considera el citado apoderado improcedente la accin de tutela en el presente caso+ por la existencia de otro medio de de#ensa judicial+ como es la accin de nulidad+ contra el acto administrativo @ue concedi la licencia ambiental2 ,icDa accin #ue instaurada por la ,e#ensor/a del Pueblo ante el Consejo de Estado+ con peticin de suspensin provisional2 Adem9s+ estima @ue tampoco procede la tutela como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable+ por cuanto no se dan los re@uisitos @ue la jurisprudencia de la Corte Constitucional Da se*alado para e#ectos de @ue dicDo perjuicio tenga esa connotacin :sentencia T-BBC de junio (C de (>>;<+ mas a?n cuando se trata de una licencia leg/timamente otorgada2 '" A&-ect%& a c%n&i*e(a( -a(a ,a &%,+ci3n *e, -(%/,e)a" Narios aspectos debe considerar la Corte para resolver la problem9tica planteada2 El primero consiste en determinar la manera como se resuelve dentro del marco constitucional el con#licto @ue se suscita con motivo de la explotacin de recursos naturales en territorios ind/genas = la proteccin especial @ue el Estado debe dispensar a las comunidades ind/genas a e#ecto de @ue conserven su identidad e integridad 8tnica+ cultural+ social = econmica2 El segundo alude a la de#inicin @ue debe Dacerse en torno a la procedencia de la accin de tutela #rente a la existencia de la accin contenciosa administrativa+ como mecanismo alternativo de de#ensa judicial+ = la compatibilidad entre la tutela = la suspensin provisional del acto administrativo+ cuando esta Da sido solicitada = negada por la jurisdiccin competente2 El tercero+ se re#iere a la procedencia de la tutela en el caso concreto2 3" La e8-,%taci3n *e ,%& (ec+(&%& nat+(a,e& en ,%& te((it%(i%& in*76ena& 9 ,a -(%tecci3n *e, E&ta*% a ,a i*enti*a*: e inte6(i*a* ;tnica: c+,t+(a,: &%cia, 9 ec%n3)ica *e ,a& c%)+ni*a*e& in*76ena&"

;2(2 En punto a la proteccin constitucional de la diversidad 8tnica = cultural se expres la Corte a trav8s de la sentencia T-;&BK>& (+ en los siguientes t8rminos$ !La diversidad en cuanto a la ra%a y a la cultura, es decir, la no coincidencia en el origen, color de piel, lenguaje, modo de vida, tradiciones, costumbres, conocimientos y concepciones, con los caracteres de la mayora de los colombianos, es reconocida en la Constitucin de .==., al declarar la estructura pluralista del #stado Colombiano, reconocer y proteger !la diversidad tnica y cultural de su poblacin! y las !rique%as culturales y naturales de la nacin!" !#n efecto, en atencin al abuso, prejuicio y perjuicio que han padecido los pueblos autctonos o aborgenes del territorio nacional, la Constitucin $oltica de .==. consagr el respeto a la diversidad tnica y cultural de la -acin colombiana, en los preceptos contenidos en los artculos 8> 2diversidad tnica y cultural de la nacin colombiana), ?> 2proteccin a las rique%as naturales y culturales), 80 2patrimonio cultural de la -acin) y @0= 2conversin de las comunidades indgenas en entidades territoriales)!" !#s ms, no sera aventurado afirmar que el reconocimiento de la diversidad tnica y cultural de la poblacin indgena guarda armona con los diferentes preceptos de la Constitucin -acional relativos a la conservacin, preservacin y restauracin del ambiente y de los recursos naturales que la conforman, si se considera que las comunidades indgenas constituyen igualmente un recurso natural humano que se estima parte integral del ambiente, ms a'n cuando normalmente la poblacin indgena habitualmente ocupa territorios con ecosistemas de e cepcionales caractersticas y valores ecolgicos que deben conservarse como parte integrante que son del patrimonio natural y cultural de la -acin" &e esta manera, la poblacin indgena y el entorno natural se constituyen en un sistema o universo merecedor de la proteccin integral del #stado!" 2""") !#l reconocimiento de la referida diversidad obviamente implica que dentro del universo que ella comprende y es consustancial, se apliquen y logren efectivamente los derechos fundamentales de que son titulares los integrantes de las comunidades indgenas !" ,entro de la misma l/nea de pensamiento+ la Corte en la sentencia TEE'K>CB+ dijo$ !La Constitucin $oltica incorpor dentro de las preocupaciones, el reconocimiento y defensa de las minoras tnicas, y de manera muy significativa, reserv en favor de las comunidades indgenas una serie
( B M.P. Antonio Barrera Carbonell. M.P. Antonio Barrera Carbonell.

de prerrogativas que garanti%an la prevalencia de la integridad cultural, social y econmica, su capacidad de autodeterminacin administrativa y judicial, la consagracin de sus resguardos como propiedad colectiva de carcter inalienable, y, de los territorios indgenas como entidades territoriales al lado de los municipios, los distritos y los propios departamentos 2C"$" arts" 8, .A8., 0:A, 0?A, @0=, @@;, etc")" Es de anotar+ @ue con anterioridad la Corte en la sentencia T-;%EK>;; Dab/a considerado @ue la comunidad ind/gena Da dejado de ser una realidad #9ctica = legal para ser sujeto de derecDos #undamentalesI es decir+ @ue 8stos no slo se predican de sus miembros individualmente considerados+ sino de la comunidad misma @ue aparece dotada de singularidad propia+ la @ue justamente es el presupuesto del reconocimiento expreso @ue la Constitucin Dace Fa la diversidad 8tnica = cultural de la nacin colombiana F2 M sobre la proteccin de la re#erida diversidad dijo la Corte en la mencionada sentencia$ !La proteccin que la Carta e tiende a la anotada diversidad se deriva de la aceptacin de formas diferentes de vida social cuyas manifestaciones y permanente reproduccin cultural son imputables a estas comunidades como sujetos colectivos autnomos y no como simples agregados de sus miembros que, precisamente, se reali%an a travs del grupo y asimilan como suya la unidad de sentido que surge de las distintas vivencias comunitarias" La defensa de la diversidad no puede quedar librada a una actitud paternalista o reducirse a ser mediada por conducto de los miembros de la comunidad, cuando sta como tal puede verse directamente menoscabada en su esfera de intereses vitales y, debe, por ello, asumir con vigor su propia reivindicacin y e hibir como detrimentos suyos los perjuicios o amena%as que tengan la virtualidad de e tinguirla" #n este orden de ideas, no puede en verdad hablarse de proteccin de la diversidad tnica y cultural y de su reconocimiento, si no se otorga, en el plano constitucional, personera sustantiva a las diferentes comunidades indgenas que es lo 'nico que les confiere estatus para go%ar de los derechos fundamentales y e igir, por s mismas, su proteccin cada ve% que ellos les sean conculcados 2C$ art" ., 8 y .:)!" 2""") !#l reconocimiento de la diversidad tnica y cultural en la Constitucin supone la aceptacin de la alteridad ligada a la aceptacin de multiplicidad de formas de vida y sistemas de comprensin del mundo diferentes de los de la cultura occidental" 4lgunos grupos indgenas que conservan su lengua, tradiciones y creencias no conciben una e istencia separada de su comunidad" #l reconocimiento e clusivo de derechos fundamentales al individuo, con prescindencia de concepciones diferentes como aquellas que no
; M.P. Eduardo Cifuentes Muoz.

admiten una perspectiva individualista de la persona humana, es contrario a los principios constitucionales de democracia, pluralismo, respeto a la diversidad tnica y cultural y proteccin de la rique%a cultural!" 2""") !#ntre otros derechos fundamentales, las comunidades indgenas son titulares del derecho fundamental a la subsistencia, el que se deduce directamente del derecho a la vida consagrado en el artculo .. de la Constitucin!" !La cultura de las comunidades indgenas, en efecto, corresponde a una forma de vida que se condensa en un particular modo de ser y de actuar en el mundo, constituido a partir de valores, creencias, actitudes y conocimientos, que de ser cancelado o suprimido < y a ello puede llegarse si su medio ambiente sufre un deterioro severo<, induce a la desestabili%acin y a su eventual e tincin" La prohibicin de toda forma de desaparicin for%ada 2C$ art" .0) tambin se predica de las comunidades indgenas, quienes tienen un derecho fundamental a su integridad tnica, cultural y social!" ;2B2 6a explotacin de los recursos naturales en los territorios ind/genas Dace necesario armonizar dos intereses contrapuestos$ la necesidad de plani#icar el manejo = aprovecDamiento de los recursos naturales en los re#eridos territorios para garantizar su desarrollo sostenible+ su conservacin+ restauracin o sustitucin :art2 %E C2P2<+ = la de asegurar la proteccin de la integridad 8tnica+ cultural+ social = econmica de las comunidades ind/genas @ue ocupan dicDos territorios+ es decir+ de los elementos b9sicos @ue constitu=en su coDesin como grupo social = @ue+ por lo tanto+ son el sustrato para su subsistencia2 Es decir+ @ue debe buscarse un e@uilibrio o balance entre el desarrollo econmico del pa/s @ue exige la explotacin de dicDos recursos = la preservacin de dicDa integridad @ue es condicin para la subsistencia del grupo Dumano ind/gena2 El Constitu=ente previ en el par9gra#o del art2 ;;E una #rmula de solucin al anotado con#licto de intereses al disponer$ !La e plotacin de los recursos naturales en los territorios indgenas se har sin desmedro de la integridad cultural, social y econmica de las comunidades indgenas" #n las decisiones que se adopten respecto de dicha e plotacin, el Bobierno propiciar la participacin de los representantes de las respectivas comunidades"C 6a explotacin de los recursos naturales en los territorios ind/genas debe Dacerse compatible con la proteccin @ue el Estado debe dispensar a la integridad social+ cultural = econmica de las comunidades ind/genas+ integridad @ue como se Da visto antes con#igura un derecDo #undamental para la comunidad por estar ligada a su subsistencia como grupo Dumano =

como cultura2 M precisamente+ para asegurar dicDa subsistencia se Da previsto+ cuando se trate de realizar la explotacin de recursos naturales en territorios ind/genas+ la participacin de la comunidad en las decisiones @ue se adopten para autorizar dicDa explotacin2 ,e este modo+ el derecDo #undamental de la comunidad a preservar la re#erida integridad se garantiza = e#ectiviza a trav8s del ejercicio de otro derecDo @ue tambi8n tiene el car9cter de #undamental+ en los t8rminos del art2 &E+ numeral B de la Constitucin+ como es el derecDo de participacin de la comunidad en la adopcin de las re#eridas decisiones2 ;2;2 6a Constitucin en di#erentes normas alude a la participacin ciudadana @ue o#rece di#erentes modalidades :pre9mbulo+ arts2 (+ B+ &E+ '>+ (E;+ entre otros<2 Por lo tanto+ la ?nica #orma de participacin no es la pol/tica2 A juicio de la Corte+ la participacin de las comunidades ind/genas en las decisiones @ue pueden a#ectarlas en relacin con la explotacin de los recursos naturales o#rece como particularidad el DecDo o la circunstancia observada en el sentido de @ue la re#erida participacin+ a trav8s del mecanismo de la consulta+ ad@uiere la connotacin de derecDo #undamental+ pues se erige en un instrumento @ue es b9sico para preservar la integridad 8tnica+ social+ econmica = cultural de las comunidades de ind/genas = para asegurar+ por ende+ su subsistencia como grupo social2 ,e este modo la participacin no se reduce meramente a una intervencin en la actuacin administrativa dirigida a asegurar el derecDo de de#ensa de @uienes van a resultar a#ectados con la autorizacin de la licencia ambiental :arts2 (& = ;C del C2C2A2+ A>+ 'E+ 'B = 'A de la le= >> de (>>;<+ sino @ue tiene una signi#icacin ma=or por los altos intereses @ue ella busca tutelar+ como son los atinentes a la de#inicin del destino = la seguridad de la subsistencia de las re#eridas comunidades2 El derecDo de participacin de la comunidad ind/gena como derecDo #undamental :art2 &E-B C2P2<+ tiene un re#orzamiento en el Convenio n?mero (A>+ aprobado por la le= B( de (>>(+ el cual est9 destinado a asegurar los derecDos de los pueblos ind/genas a su territorio = a la proteccin de sus valores culturales+ sociales = econmicos+ como medio para asegurar su subsistencia como grupos Dumanos2 ,e este modo+ el citado Convenio+ @ue Dace parte del ordenamiento jur/dico en virtud de los arts2 >; = >& de la Constitucin+ integra junto con la aludida norma un blo@ue de constitucionalidad @ue tiende a asegurar = Dacer e#ectiva dicDa participacin2 ,i#erentes normas del mencionado convenio apuntan a asegurar la participacin de las comunidades ind/genas en las decisiones @ue las a#ectan relativas a la explotacin de los recursos naturales en sus territorios+ as/$ !Artculo 5o. 4l aplicar las disposiciones del presente Convenio(

!a) &ebern reconocerse y protegerse los valores y prcticas sociales, culturales, religiosas y espirituales propios de dichos pueblos y deber tomarse debidamente en consideracin la ndole de los problemas que se les plantean tanto colectiva como individualmente; b) &eber respetarse la integridad de los valores, prcticas e instituciones de esos pueblos; c) &ebern adoptarse, con la participacin y cooperacin de los pueblos interesados, medidas encaminadas a allanar las dificultades que e perimenten dichos pueblos al afrontar nuevas condiciones de vida y de trabajo"! !Artculo 6o. ."< 4l aplicar las disposiciones del presente Convenio, los gobiernos debern( !a) Consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus instituciones representativas, cada ve% que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente; !b) #stablecer los medios a travs de los cuales los pueblos interesados pueden participar libremente, por lo menos en la misma medida que otros sectores de la poblacin, y a todos los niveles, en la adopcin de decisiones en instituciones electivas y organismos administrativos y de otra ndole responsables de polticas y programas que les conciernan" !c) #stablecer los medios para el pleno desarrollo de las instituciones e iniciativas de esos pueblos y en los casos apropiados proporcionar los recursos necesarios para este fin; !0"< Las consultas llevadas a cabo en aplicacin de este Convenio debern efectuarse de buena fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas"! 4rtculo 8( Los pueblos interesados debern tener el derecho de decidir sus propias prioridades en lo que ata+e al proceso de desarrollo, en la medida en que ste afecte a sus vidas, creencias, instituciones y bienestar espiritual y a las tierras que ocupan o utili%an de alguna manera, y de controlar, en la medida de lo posible, su propio desarrollo econmico, social y cultural" 4dems, dichos pueblos debern participar en la formulacin, aplicacin y evaluacin de los planes y programas de desarrollo nacional y regional susceptibles de afectarles directamente"! 2""") !4rtculo .9" ." Los derechos de los pueblos interesados a los recursos naturales e istentes en sus tierras debern protegerse especialmente"

#stos derechos comprenden el derecho de esos pueblos a participar en la utili%acin, administracin y conservacin de dichos recursos!" !0" #n caso de que pertene%ca al #stado la propiedad de los minerales o de los recursos del subsuelo, o tengan derechos sobre otros recursos e istentes en las tierras, los gobiernos debern establecer o mantener procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos pueblos seran perjudicados, y en qu medida, antes de emprender o autori%ar cualquier programa de prospeccin o e plotacin de los recursos e istentes en sus tierras" Los pueblos interesados debern de participar siempre que sea posible en los beneficios que reporten tales actividades, y percibir una indemni%acin equitativa por cualquier da+o que puedan sufrir como resultado de esas actividades!" Con #undamento en los arts2 &E-B+ ;;E par9gra#o de la Constitucin = las normas del Convenio (A> antes citadas+ estima la Corte @ue la institucin de la consulta a las comunidades ind/genas @ue pueden resultar a#ectadas con motivo de la explotacin de los recursos naturales+ comporta la adopcin de relaciones de comunicacin = entendimiento+ signadas por el mutuo respeto = la buena #e entre a@u8llas = las autoridades p?blicas+ tendientes a buscar$ a< Hue la comunidad tenga un conocimiento pleno sobre los pro=ectos destinados a explorar o explotar los recursos naturales en los territorios @ue ocupan o les pertenecen+ los mecanismos+ procedimientos = actividades re@ueridos para ponerlos en ejecucin2 b< Hue igualmente la comunidad sea enterada e ilustrada sobre la manera como la ejecucin de los re#eridos pro=ectos puede conllevar una a#ectacin o menoscabo a los elementos @ue constitu=en la base de su coDesin social+ cultural+ econmica = pol/tica =+ por ende+ el sustrato para su subsistencia como grupo Dumano con caracter/sticas singulares2 c< Hue se le de la oportunidad para @ue libremente = sin inter#erencias extra*as pueda+ mediante la convocacin de sus integrantes o representantes+ valorar conscientemente las ventajas = desventajas del pro=ecto sobre la comunidad = sus miembros+ ser o/da en relacin con las in@uietudes = pretensiones @ue presente+ en lo @ue concierna a la de#ensa de sus intereses =+ pronunciarse sobre la viabilidad del mismo2 7e busca con lo anterior+ @ue la comunidad tenga una participacin activa = e#ectiva en la toma de la decisin @ue deba adoptar la autoridad+ la cual en la medida de lo posible debe ser acordada o concertada2 Cuando no sea posible el acuerdo o la concertacin+ la decisin de la autoridad debe estar desprovista de arbitrariedad = de autoritarismoI en consecuencia debe ser objetiva+ razonable = proporcionada a la #inalidad constitucional @ue le exige al Estado la proteccin de la identidad social+ cultural = econmica de la comunidad ind/gena2

En todo caso deben arbitrarse los mecanismos necesarios para mitigar+ corregir o restaurar los e#ectos @ue las medidas de la autoridad produzcan o puedan generar en detrimento de la comunidad o de sus miembros2 4o tiene por consiguiente el valor de consulta la in#ormacin o noti#icacin @ue se le Dace a la comunidad ind/gena sobre un pro=ecto de exploracin o explotacin de recursos naturales2 Es necesario @ue se cumplan las directrices antes mencionadas+ @ue se presenten #rmulas de concertacin o acuerdo con la comunidad = @ue #inalmente 8sta se mani#ieste+ a trav8s de sus representantes autorizados+ su con#ormidad o incon#ormidad con dicDo pro=ecto = la manera como se a#ecta su identidad 8tnica+ cultural+ social = econmica2 1" La acci3n *e t+te,a 9 ,a& acci%ne& c%ntenci%&% a*)ini&t(ati4a 9 ,a &+&-en&i3n -(%4i&i%na, *e, act% a*)ini&t(ati4%" 1"#" E0e(cici% c%n0+nt% *e ,a& acci%ne& c%ntenci%&% a*)ini&t(ati4a& 9 *e ,a acci3n *e t+te,a" - 5ien es sabido @ue la accin de tutela no es procedente cuando exista un medio alternativo de de#ensa judicial @ue sea idneo = e#icaz+ seg?n la valoracin @ue Daga el juez en concreto de estas circunstancias+ atendiendo la situacin particular en @ue se encuentre el solicitante :arts2 %A inciso ; de la Constitucin+ art2 A numeral ( del decreto BC>(K>(<+ salvo @ue a@u8lla se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable2 - Es compatible la accin de tutela = la accin contenciosa administrativa contra actos administrativos+ medio alternativo de de#ensa judicial2 En e#ecto$ a< Aun cuando exista un medio alternativo de de#ensa judicial+ la accin de tutela procede cuando se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable+ en cu=o caso+ Fel juez se*alar9 expresamente en la sentencia @ue su orden permanecer9 vigente slo durante el t8rmino @ue la autoridad judicial competente utilice para decidir de #ondo sobre la accin instaurada por el a#ectadoF+ la cual+ debe ser ejercitada+ si no lo Da DecDo+ en el t8rmino de cuatro meses+ a partir del #allo de tutelaI si no lo Dace cesar9n los e#ectos de 8ste :art2 % incisos ( a & decreto BC>(K>(<2 b< Espec/#icamente+ con respecto a la posibilidad de ejercer simult9neamente la accin de tutela = las acciones contencioso administrativa el inciso C del art2 % del decreto BC>( de (>>( precept?a$ !Cuando se utilice como mecanismo transitorio para evitar un da+o irreparable, la accin de tutela tambin podr ejercerse conjuntamente con la accin de nulidad y de las dems procedentes ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo" #n estos casos, el jue% si lo estima procedente podr ordenar que no se aplique el acto particular respecto de la situacin jurdica concreta cuya proteccin se solicita, mientras dure el proceso!"

3ediante auto de #ecDa ( de septiembre de (>>& :expediente 4o2 T-;B2;CB 32P2 )orge Arango 3ej/a< la Corte se re#iri al alcance del aparte normativo transcrito+ de la siguiente manera$ !"""a juicio de la ,ala, al sentido !conjuntamente! debe llegarse no slo mediante la interpretacin literal sino tambin con una indagacin teleolgica" 4s, por ra%n de la informalidad de la institucin a tal e presin corresponde la tercera acepcin de la Deal 4cademia #spa+ola, es decir, !a un mismo tiempo!" 2ob" cit" pg" .0.@)" #n consecuencia, el inciso comentado del artculo ?o" del decreto 09=. de .==., debe interpretarse en el sentido de que los interesados pueden, desde un principio, ejercer la accin de tutela al tiempo con las dems de naturale%a contencioso administrativa, sin que sea necesario que todas ellas se tramiten ante la jurisdiccin contencioso administrativa"! c< El art2 ' del decreto BC>(K>(+ contempla una situacin especial+ di#erente a la regulada en el art/culo siguiente+ pues a@u8l se re#iere a las medidas provisionales @ue se pueden adoptar dentro de un proceso de tutela para proteger un derecDo #undamental vulnerado o amenazado+ es decir+ se trata de verdaderas medidas cautelares @ue pueden adoptarse antes de la decisin de #ondo2 ,ice+ en lo pertinente+ dicDa norma$ F3edidas provisionales para proteger un derecDo2 ,esde la presentacin de la solicitud+ cuando el juez expresamente lo considere necesario = urgente para proteger el derecDo+ suspender9 la aplicacin del acto concreto @ue lo amenace o vulnereF2 :22222< FEl juez tambi8n podr9+ de o#icio o a peticin de parte+ dictar cual@uier medida de conservacin o seguridad encaminada a proteger el derecDo a evitar @ue se produzcan otros da*os como consecuencia de los DecDos realizados+ todo de con#ormidad con la circunstancias del casoF2 d< 6a jurisprudencia de la Corte Constitucional+ sobre la procedencia de la accin de tutela = las acciones contencioso administrativas = la suspensin provisional del acto administrativo+ = la manera como ellas se compatibilizan+ Da se*alado$ !"""la atribucin de suspender provisionalmente los efectos de los actos administrativos est especficamente conferida por la Constitucin a la jurisdiccin de lo Contencioso 4dministrativo 2artculo 0@?) y mal pueden interpretarse en contra de su perentorio mandato las disposiciones de los artculos 8 y ? del &ecreto 09=. de .==., aplicables tan solo a aquellos actos contra los cuales no sea procedente dicho mecanismo, de conformidad con las reglas generales!"

!-o desconoce la Corte que la 'ltima de las disposiciones citadas, al permitir el ejercicio conjunto de la accin de tutela con las pertinentes ante la jurisdiccin de lo Contencioso 4dministrativo, faculta al jue% para ordenar que tratndose de un perjuicio irremediable, se inaplique el acto particular respecto de la situacin jurdica concreta cuya proteccin se solicita mientras dure el proceso, pero es obvio que esta norma legal parte del supuesto de que en tales casos no procede la suspensin provisional, pues resultara innecesario, inconveniente e inconstitucional que, siendo ella aplicable para alcan%ar el especfico fin de detener los efectos del acto cuestionado, se a+adiera un mecanismo con idntica finalidad por fuera del proceso Contencioso 4dministrativo y a cargo de cualquier jue% de la Dep'blica, con el peligro adicional de decisiones contradictorias, m ime si se tiene en cuenta que tambin la suspensin provisional se resuelve mediante trmite e pedito tal como lo dispone el Cdigo Contencioso 4dministrativo&! 7e reiter en dicDa sentencia lo @ue se*al la Corte en la sentencia 4o2 ( de abril ; de (>>B+ igualmente con ponencia del ,r2 )os8 -regorio Oern9ndez -alindo2 En la sentencia T-BE;K>;C+ re#iri8ndose al alcance del inciso #inal del art/culo % del decreto BC>(K>(+ antes citado+ la Corte distingui entre la suspensin provisional del acto = su inaplicacin respecto de la situacin jur/dica concreta cu=a proteccin se solicita2 ,ijo la Corte$ !Como puede verse, lo que es posible decretar en esta hiptesis es una inaplicacin temporal al caso concreto, considerada la particular y especfica situacin en que se encuentra el solicitante, as que no recae propiamente sobre la materialidad del acto administrativo, como s acontece con la figura de la suspensin provisional" -o tiene, entonces, el alcance de la misma y, por ende, e cepcin hecha de la inaplicacin que pueda favorecer al petente a fin de evitarle un da+o irreparable, el acto administrativo como tal permanece inclume mientras no sea suspendido provisionalmente por la Eurisdiccin Contencioso 4dministrativa o anulado por ella!" !&ebe repararse por otra parte en que el punto materia de anlisis <a diferencia del que constituye el objeto de la providencia mediante la cual se resuelve acerca de la solicitud de suspensin provisional en los procesos contencioso administrativos< no es el relativo a una posible oposicin flagrante entre el acto demandado y las normas superiores a las que est sometido, sino la situacin de hecho en la cual puede hallarse una persona frente a un acto cuya aplicacin concreta implique, en su caso, efectos inmediatos e irremediables que vulneren sus derechos constitucionales fundamentales!"

& Sentencia T-443/92 M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo. C M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo.

!4hora bien, es claro que <considerada la funcin que cumple la tutela como mecanismo protector de los derechos fundamentales y el conte to de la norma transcrita< la posibilidad de ejercer la accin en forma conjunta con las que proceden ante la jurisdiccin Contencioso 4dministrativa, no puede interpretarse en el sentido de hacer que en tal caso su trmite deba surtirse for%osamente ante los tribunales administrativos, entendimiento que limitara ostensiblemente las posibilidades de proteccin judicial" Lo que la norma legal permite, aunque no haya utili%ado con propiedad el trmino !conjuntamente!, es el ejercicio simultneo de la accin ante el jue% de tutela, como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable y de las pertinentes ante la jurisdiccin especiali%ada!" !&e las precedentes consideraciones se infiere que, ante acciones instauradas respecto de actos administrativos, el jue% de tutela no puede asumir la facultad que le confiere la norma mencionada como una autori%acin de la ley para sustituir al Contencioso 4dministrativo en la definicin sobre la valide% de aquellos, ni suponer que podra suspenderlos provisionalmente pues ello representara invadir el mbito constitucional de dicha jurisdiccin" &e all los precisos trminos usados por el legislador para definir el objeto al que ha de circunscribirse la orden judicial para el evento en que prospere la solicitud de tutela transitoria!" 7obre la misma tem9tica+ esto es+ la interpretacin de la re#erida norma+ la sentencia T-&&E de (>>&A de la Corte expres$ !#l alcance de esta norma presupone que, en el proceso correspondiente, se adoptar la decisin definitiva, y concede al jue% de tutela una facultad temporal y e cepcional de inaplicacin del acto a la situacin concreta, lo cual no puede confundirse con la suspensin provisional ni ninguna otra medida precautelativa contencioso administrativa"! !#l precepto tambin parte de la base de que, en el caso especfico del peticionario, la aplicacin del acto implicara que continuara la violacin o amena%a del derecho, causndose un perjuicio irremediable que se precisa evitar, pese a la e istencia del medio judicial ordinario" #sto significa que, en la hiptesis planteada por el artculo ?o" del &ecreto 09=. de .==., el acto de que se trata es directamente el causante del agravio o del peligro para el derecho fundamental, objeto de proteccin"! En la sentencia T-(&BK>C'+ la Corte acometi el estudio de las situaciones @ue debe avocar el juez+ #rente a la accin de tutela+ las acciones contencioso administrativas = a la suspensin provisional2 7e dijo por la Corte$
A ' M.P. Fabio Morn Daz M.P. Carlos Gaviria Daz

!La atribucin conferida por el Constituyente a la jurisdiccin contencioso administrativa para suspender provisionalmente los efectos de los actos administrativos, enfrenta al jue% de tutela con varias situaciones que han sido objeto de decisin por parte de la Corte("""""! !#n situaciones en las que e iste violacin o amena%a de un derecho fundamental por parte de una autoridad ejecutiva, y no cuenta el afectado con accin ante la jurisdiccin contencioso administrativa, o dentro del trmite de ella no es posible la controversia sobre la violacin del derecho constitucional, la tutela procede como mecanismo definitivo de proteccin del derecho constitucional conculcado" 4s qued planteado en las ,entencias /<;=; de .==9 y /<.;; de .==:, ambas de la ,ala Cuarta de Devisin de /utelas"! !Cuando e iste violacin o amena%a de un derecho fundamental, el afectado cuenta con accin contenciosa administrativa, y no procede la suspensin provisional, el jue% de tutela debe dar aplicacin a los artculos 8 y ? del decreto 09=. de .==."""!" Tambi8n en la aludida sentencia se advierte @ue !cuando e iste la violacin o amena%a del derecho, hay accin contenciosa administrativa y procede la suspensin provisional el jue% de tutela debe proceder! como indica la sentencia T-&&;K>B%+ a la cual se Dizo alusin antes2 "ecientemente en la sentencia T-(;(A de (>>A> se expres sobre el punto lo siguiente$ !4s las cosas en el presente evento caba la solicitud de suspensin provisional del acto administrativo, la cual efectivamente fue pedida y negada dentro del proceso de nulidad y restablecimiento del derecho instaurado por la ,ociedad /ransportistas de Colombia ,"4" en contra de la resolucin -o" ;;;:=; de .==:, y que cursa en el /ribunal 4dministrativo de Cundinamarca" #n consecuencia de acuerdo con los criterios transcritos, no resulta procedente conceder el amparo impetrado, menos a'n cuando, de conformidad con la prueba solicitada se encuentra establecido que no se ejercit el recurso de apelacin en contra del auto mediante el cual neg la suspensin provisional!" d< Considera la Corte @ue es necesario precisar su jurisprudencia+ en relacin con la compatibilidad entre la accin de tutela = las acciones contencioso administrativas = la suspensin provisional del acto administrativo2 Con tal propsito expone las siguientes consideraciones$ - Procede la tutela como mecanismo de#initivo+ cuando la persona a#ectada en su derecDo #undamental no cuenta con accin contenciosa administrativa+ como en el caso de los actos preparatorios o tr9mite = de ejecucin o de los actos policivos no administrativos2
% >

M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo M.P. Vladimiro Naranjo Mesa

- Tambi8n procede la tutela como mecanismo de#initivo+ en el evento de @ue no sea posible a trav8s de la accin contenciosa administrativa+ controvertir la violacin del derecDo #undamental o dicDa accin se revela insu#icientemente idnea o ine#icaz para la e#ectiva proteccin del derecDo2 Esta #ue la situacin analizada por la Corte en la sentencia T-BCAK>C (E+ en relacin con los concursos de m8rito para acceder a cargos p?blicos de carrera2 - Procede la tutela como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable+ cuando el a#ectado en su derecDo #undamental dispone de accin contenciosa pero no procede la suspensin provisional+ seg?n los t8rminos del art2 (CB del C2C2A22 7in embargo+ es preciso aclarar @ue seg?n la legislacin vigente+ la suspensin provisional es admisible en todos los casos en @ue se impugna un acto administrativo2 Por tanto+ Da= @ue entender @ue la no procedencia de la suspensin provisional se re#iere a los casos en @ue se ejercitan acciones @ue no involucran la anulacin de actos administrativos :contractuales o de reparacin directa<2 - .gualmente es viable la tutela como mecanismo transitorio+ cuando el interesado dispone de la accin contenciosa administrativa = la suspensin provisional es procedente+ por las siguientes razones$ (< 7eg?n la letra a< del art2 (CB de la Constitucin+ la regulacin de los FderecDos = deberes #undamentales de las personas de los procedimientos = recursos para su proteccinF corresponde al Congreso a trav8s de una le= estatutaria2 El decreto BC>( de (>>( dictado en uso de las #acultades extraordinarias con#eridas al Presidente de la "ep?blica por el art2 C transitorio de la Constitucin+ es an9loga a una le= estatutaria =+ en todo caso le= especial+ @ue deben aplicar los jueces de la jurisdiccin constitucional de la tutela2 Con la #inalidad de asegurar la e#ectiva proteccin de los derecDos constitucionales #undamentales dicDo decreto contempla en el art2 ' la adopcin de medidas provisionales+ cuando el juez expresamente lo considera necesario = urgente para proteger el derecDo+ en cu=o caso Fsuspender9 la aplicacin del acto concreto @ue lo amenace o vulnereF2 Tambi8n podr9 el juez de o#icio o a peticin de parte Fdictar cual@uier medida de conservacin o seguridad encaminada a proteger el derecDo o a evitar a @ue se produzcan otros da*os como consecuencia de los DecDos realizados+ todo de con#ormidad con las circunstancias del casoF :inciso #inal art2 '<2 As/ mismo el inciso #inal del art2 %+ transcrito anteriormente+ permite ejercer la tutela como mecanismo transitorio conjuntamente con las acciones contencioso administrativas2 B< 6a institucin de la suspensin provisional tiene un rango constitucional+ con#orme al art2 B;% @ue dice$
(E

M.P. Antonio Barrera Carbonell

F6a jurisdiccin de lo contencioso administrativo podr9 suspender provisionalmente+ por los motivos = con los re@uisitos @ue establezca la le=+ los e#ectos de los actos administrativos @ue sean susceptibles de impugnacin por v/a judicialF2 En los t8rminos del art2 (CB del C2C2A2+ norma anterior a la Constitucin de (>>(+ la suspensin provisional es procedente bajo los siguientes supuestos$ Hue las medidas se solicite = sustente de modo expreso en la demanda o por escrito separado+ presentado antes de @ue sea admitido2 7i la accin de nulidad+ basta @ue Da=a mani#iesta in#raccin de una de las disposiciones invocadas como #undamento de la misma+ por con#rontacin directa o mediante documentos p?blicos aducidos con la solicitud2 7i la accin es distinta de la de nulidad+ adem9s se deber9 demostrar+ aun@ue sea sumariamente+ el perjuicio @ue la ejecucin del acto demandado causa o podr/a causar el actor2 ;< A di#erencia de la accin de tutela @ue persigue la e#ectiva proteccin de los derecDos constitucionales #undamentales amenazados o vulnerados+ la suspensin provisional+ se encuentra estructurada bajo la concepcin mu= limitada de ser una medida excepcional+ con base constitucional pero con desarrollo legal+ @ue busca impedir provisionalmente la ejecucin de actos administrativos @ue son mani#iestamente violatorios del ordenamiento jur/dico = cuando en algunos casos+ adem9s+ su ejecucin pueda ocasionar perjuicios a una persona2 ,icDa institucin+ en consecuencia+ #ue concebida como mecanismo de proteccin de derecDos con rango legal+ sin @ue pueda pensarse de modo absoluto @ue eventualmente no pueda utilizarse como instrumento para el amparo de derecDos constitucionales #undamentalesI pero lo @ue si se advierte es @ue dados los t8rminos estrictos en @ue el legislador condicion su procedencia+ no puede considerarse+ en principio+ como un mecanismo e#ectivo de proteccin de dicDos derecDos2 En e#ecto$ 6a con#rontacin @ue ordena Dacer el art2 (CB del C2C2A2 entre el acto acusado = las normas @ue se invocan como transgredidas+ es de con#rontacin prima facie o constatacin simple+ por@ue el juez administrativo no puede adentrarse en la cuestin de #ondo+ de la cual debe ocuparse la sentencia @ue ponga #in al proceso2 En cambio+ el juez de tutela posee un amplio margen de accin para poder apreciar o veri#icar la violacin o amenaza concreta del derecDo constitucional #undamental+ pues no slo constata los DecDos+ sino @ue los analiza = los interpreta = determina a la luz del contenido = alcance constitucional del derecDo si procede o no el amparo impetrado2 ,e manera @ue la suspensin provisional opera mediante una con#rontacin directa entre el acto = la norma jur/dica+ generalmente contentiva de una proposicin jur/dica completa+ @ue se a#irma transgredida+ as/ puedan examinarse documentos+ para determinar su violacin mani#iestaI en cambio+ cuando se trata de amparar derecDos #undamentales el juez de tutela se encuentra #rente a una

norma abierta+ @ue puede aplicar libremente a trav8s de una valoracin e interpretacin amplia de las circunstancias de DecDo2 4o #ue la intencin del Constitu=ente ni la del 6egislador consagrar una prevalencia de la suspensin provisional sobre la accin de tutela+ pues ambas operan = tienen #inalidades di#erentes2 Por el contrario+ en razn de su #inalidad se reconoce a la tutela+ como mecanismo destinado a asegurar el respeto+ vigencia = e#ectividad de los derecDos #undamentales+ cierta prevalencia sobre la suspensin provisional del acto administrativo+ Dasta el punto @ue es procedente instaurar conjuntamente la accin de tutela = la accin contencioso administrativa = dentro del proceso a @ue da lugar a@u8lla se pueden adoptar+ autnomamente+ medidas provisionales2 4o puede pensarse @ue el legislador al regular un mecanismo de proteccin de los derecDos en un momento dado+ autom9ticamente elimine o exclu=a otros instrumentos de amparo+ pues pueden existir instrumentos de proteccin simult9neos = concurrentes+ si ellos+ a juicio del legislador+ conducen a la #inalidad constitucional de lograr la e#ectividad de a@u8llos2 6a accin de tutela = la suspensin provisional no pueden mirarse como instrumentos de proteccin exclu=entes+ sino complementarios2 En tal virtud+ una es la perspectiva del juez contencioso administrativo sobre viabilidad de la suspensin provisional del acto+ seg?n los condicionamientos @ue le impone la le=+ = otra la del juez constitucional+ cu=a misin es la de lograr la e#ectividad de los derecDos constitucionales #undamentales2 Por consiguiente+ pueden darse eventualmente decisiones opuestas @ue luego se resuelven por el juez @ue debe #allar en de#initiva el asuntoI as/ bajo la ptica de la regulacin legal estricta el juez administrativo puede considerar @ue no se da la mani#iesta violacin de un derecDo #undamental = sin embargo el juez de tutela+ @ue si puede apreciar el m8rito de la violacin o amenaza puede estimar @ue esta existe =+ por ende+ conceder el amparo solicitado2 En conclusin+ es posible instaurar simult9neamente la accin de tutela como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable+ sin @ue interese @ue se Da=a solicitado o no la suspensin provisional del acto administrativo+ pues en parte alguna la norma del art2 % impone como limitante @ue no se Da=a solicitado al instaurar la accin contenciosa administrativa dicDa suspensin2 Adem9s+ dentro del proceso de tutela es posible+ independientemente de dicDa suspensin+ impetrar las medidas provisorias a @ue alude el art2 ' en re#erencia2 6a accin de tutela @ue como se dijo antes prevalece sobre la accin contencioso administrativa+ no puede @uedar anulada o limitada por la circunstancia de @ue la jurisdiccin de lo contencioso administrativo se Da=a pronunciado adversamente sobre la peticin de suspensin provisional+ por@ue la una = la otra operan en planos normativos+ #9cticos+ axiolgicos = teleolgicos di#erentes2

Estima la Corte+ @ue con #undamento en el principio de la e#ectividad de los derecDos @ue consagra la Constitucin+ le corresponde al juez de tutela decidir sobre la proteccin de los derecDos constitucionales #undamentales+ en #orma oportuna+ a?n antes de la conclusin del proceso contencioso administrativo @ue se Dubiere instaurado+ mediante la adopcin de medidas provisorias @ue aseguren su goce = vigencia+ en situaciones @ue comprometan su violacin o amenaza = en extrema urgencia+ para evitar perjuicios o situaciones irreparables2 &< 6a necesidad de proteger los derecDos constitucionales #undamentales = de e#ectivizarlos+ impone un cambio+ una nueva concepcin+ de la institucin de la suspensin provisional2 El viraje @ue se re@uiere para adaptarla a los principios+ valores = derecDos @ue consagra el nuevo orden constitucional puede darlo el juez contencioso administrativo o inducirlo el legislador+ a trav8s de una re#orma a las disposiciones @ue a nivel legal la regulan2 El juez administrativo+ con el #in de amparar = asegurar la de#ensa de los derecDos #undamentales podr/a+ aplicando directamente la Constitucin Pol/tica+ como es su deber+ suspender los e#ectos de los actos administrativos @ue con#iguren violaciones o amenazas de transgresin de a@u8llos2 ,ecisiones de esa /ndole tendr/an sustento en$ - 6a primac/a @ue constitucionalmente se reconoce a los derecDos #undamentales = a la obligacin @ue tienen todas las autoridades- incluidas las judiciales- de protegerlos = Dacerlos e#ectivos :art2 B C2P2< - 6a aplicacin pre#erente de la Constitucin #rente a las dem9s normas jur/dicas = as/ mismo el e#ecto integrador @ue debe d9rsele a sus disposiciones con respecto a las dem9s normas del ordenamiento jur/dico2 ,e este modo+ al integrar las normas @ue regulan la suspensin con las de la Constitucin se podr/a lograr una ma=or e#icacia = e#ectividad a dicDa institucin2 - 6a necesidad de dar prevalencia al derecDo sustancial :art2 BB% C2P2<+ mas a?n cuando este emana de la Constitucin = busca Dacer e#ectivas la proteccin = la vigencia de los derecDos #undamentales2 - 6a suspensin provisional de los e#ectos de los actos administrativos tiene un #undamento constitucional2 El art2 B;% permite dicDa suspensin Fpor los motivos = con los re@uisitos @ue establezca la le=F2 7iendo la Constitucin le= de le=es = pudiendo aplicarse sus normas directamente+ sobre todo+ cuando se trate de derecDos #undamentales :art2 %C<+ es posible aducir como motivos constitucionales para la procedencia de la suspensin provisional la violacin o amenaza de violacin de los derecDos #undamentales2 6a idea central @ue se debe tener presente es @ue las di#erentes jurisdicciones+ dentro de sus respectivas competencias+ concurran a la realizacin del postulado constitucional de la e#ectivizacin+ e#icacia = vigencia de los derecDos constitucionales #undamentales2 Por lo tanto+ la posibilidad de decretar la suspensin provisional de los actos

administrativos por violacin de los derecDos constitucionales #undamentales+ independientemente de @ue 8sta sea mani#iesta o no+ indudablemente+ puede contribuir a un re#orzamiento en los mecanismos de proteccin de los re#eridos derecDos2

2" La &it+aci3n c%nc(eta <+e &e ana,i=a" 2"#" 7eg?n los t8rminos de la demanda de tutela+ la controversia se origin en el otorgamiento de la licencia ambiental a la sociedad FOccidental de Colombia .ncF para la realizacin de las actividades de prospeccin s/smica del blo@ue 7amor8+ sin Daberse agotado el procedimiento de consulta a la comunidad ind/gena U0!a+ con arreglo a la Constitucin+ al Convenio (A> de la O2.2T2 = a la le=2 2"'" En la parte motiva de la resolucin ((E del ; de #ebrero de (>>C+ originaria del 3inisterio del 3edio Ambiente+ mediante la cual se otorg dicDa licencia+ se dice en punto a la consulta a la re#erida comunidad+ @ue el ( de agosto de (>>& se expuso por la o#icina jur/dica del re#erido 3inisterio la necesidad de realizar+ previamente a la decisin sobre la licencia+ una consulta a la comunidad ind/gena Tunebo :U0!a< = @ue esta #ue ordenada mediante auto numero B;' del B% de septiembre de (>>& = llevada a cabo en la ciudad de Arauca durante los d/as (E = (( de enero de (>>C+ con la participacin de representantes del 3inisterio de 3inas = Energ/a Flevant9ndose el acta de acuerdo respectivaF2 Observa la Corte+ @ue en el auto @ue orden la consulta no se Dace re#erencia alguna sobre los puntos o aspectos @ue deb/an ser materia de la misma+ @ue naturalmente no eran otros @ue los consistentes en obtener un pronunciamiento de la re#erida comunidad+ previo conocimiento del pro=ecto de exploracin s/smica del blo@ue 7amor8+ de los estudios de impacto ambiental presentados por dicDa sociedad = de los conceptos t8cnicos del .nderena = del 3inisterio del 3edio Ambiente+ de la incidencia de la realizacin de dicDo pro=ecto = de la posible explotacin de los recursos petrol/#eros en el 9rea escogida en la integridad social+ cultural = econmica de la comunidad ind/gena FU0!aF2 2"3" 6uego de examinar detenidamente el documento de #ecDa enero (E = (( de (>>C+ suscrito en Arauca+ denominado F"eunin de in#ormacin = consulta con el pueblo U0!a para la realizacin del pro=ecto de ad@uisicin :sic< s/smica en el contrato de asociacin 7amor8 celebrado entre la Empresa Colombiana de Petrleos -Ecopetrol = Occidental de Colombia+ .ncF+ observa la Corte$ -Asistieron a la reunin+ entre otras personas+ como miembros de la Comunidad U0!a+ "oberto Cobar/a+ )os8 Antonio "inconada+ )ulio Tegr/a+ Carlos Tegr/a+ 7uboto 5arroso = -uercuna Tegr/a2

-7e dijo @ue el objeto de la reunin es la de realizar la consulta establecida en los art/culos A = (C de la le= B( de (>>( = en el art/culo 'A de la le= >> de (>>;+ para los e#ectos del tr9mite de la aludida licencia ambiental2 -El orden del d/a @ue se someti a la debida aprobacin #ue el siguiente$ F(2 Presentacin de los delegados de las entidades p?blicas+ de Occidental de Colombia+ .nc2 = del pueblo U0!a presentesF2 FB2 .n#ormacin sobre los derecDos del pueblo U0!a por parte de la ,ireccin -eneral de Asuntos .nd/genas2 6a Constitucin 4acional = la 6e= B( de (>>( = el 3inisterio del 3edio Ambiente presenta la 6e= >>K>; Art/culo 'AF2 F;2 El contrato de asociacin para la exploracin s/smica de 7amor8 :exposicin a cargo de delegados de Ecopetrol<F2 F&2 Exposicin sobre la pol/tica de Didrocarburos del gobierno nacional+ por parte del delegado del 3inisterio de 3inas = Energ/aF2 FC2 Exposicin de caracter/sticas del pro=ecto 7amor8+ por parte de los delegados de Occidental de Colombia .nc2F2 FA2 Exposicin de concepto sobre aspectos ambientales del pro=ecto+ por parte del delegado del 3inisterio del 3edio AmbienteF2 F"ECE7OF F'2 ,eliberacin de los delegados del pueblo U0!a :receso para los otros asistentesF2 F%2 Exposicin de las consideraciones de los delegados del pueblo U0!a #rente a las otras delegacionesF2 F>2 Conclusiones+ elaboracin+ lectura = aprobacin del acta de la reuninF2 -6a reunin se desarrollo+ luego de la presentacin de los di#erentes asistentes+ de la siguiente manera$ 7e in#orm por la ,ra2 -lad=s )imeno de 7anto=o+ ,irectora -eneral de Asuntos .nd/genas -3inisterio del .nterior+ a los miembros de la comunidad presentes sobre el contenido de las normas constitucionales @ue asignan al Estado el deber de proteger la diversidad 8tnica = cultural = en especial del Par9gra#o del art/culo ;;E2 .gualmente se les enter acerca del contenido de los art/culos A+ ' = (C del convenio (A> sobre pueblos ind/genas = tribales en pa/ses independientes+ adoptado por la 'Aa reunin de la Con#erencia -eneral de la O2.2T2+ -inebra (>%>+ aprobado por la le= B( de (>>(+ @ue alude a las consultas @ue deben Dacerse a dicDos pueblos cuando se va=an a adoptar medidas legislativas o administrativas susceptibles de a#ectarles directamente2

Precis dicDa #uncionaria+ aludiendo al alcance del mencionado convenio F@ue la consulta no es un permiso de los ind/genas sino una apreciacin sobre a#ectaciones posibles de un pro=ecto a un pueblo ind/genaF2 FEl pueblo FU0!aF debe pensar cuales son los aspectos relativos a su integridad social+ econmica = cultural @ue pueden a#ectarse = comentar sobre ellos para prever las medidas @ue Dabr/a @ue implementar2 -El representante de ECOPET"O6 explic las caracter/sticas = el alcance del contrato de asociacin celebrado por Occidental de Colombia .nc+ as/ como el sistema de contratacin petrolera2 -El representante del 3inisterio de 3inas = Energ/a expuso su criterio en relacin con la pol/tica estatal en materia de exploracin = explotacin de Didrocarburos2 -El gelogo Omar Arias explic el contenido = alcance del programa s/smico 7amor8+ @ue comprende #undamentalmente la apertura de trocDas+ actividades de topogra#/a+ per#oracin de Duecos cargados con explosivos+ detonacin = toma de in#ormacin = limpieza = tapado de la l/nea de Duecos2 7obre este punto en el acta se consigna+ en lo pertinente+ lo siguiente$ F7urgieron preguntas de los ind/genas sobre la localizacin de las l/neas s/smicas = sobre la carga de dinamita+ la explotacin+ = dem9s impactos @ue pueda causar la prospeccin s/smicaF2 7e aclar @ue para el desarrollo del pro=ecto no se abren carreteras = @ue los e@uipos se movilizan en veD/culos automotores por las v/as existentes+ Dasta donde sea posible2 ,e no existir v/as+ el+ transporte se realiza a pieF2 FEn el evento @ue se produzcan da*os se pagan2 Para eso Da= negociadores especializadosF2 F7e pregunt si las l/neas s/smicas van a pasar por los resguardos2 7e contest+ mostrando el mapa+ @ue s/ va a Daber entre ' = % l/neas @ue van a pasar por algunos resguardosF$ FEl total de l/neas del pro=ecto es alrededor de BE B(2 El pro=ecto dura entre % = (E mesesF2 F7e se*al @ue los sitios sagrados+ casas+ nacederos+ r/os etc2+ ser9n respetados2 Antes de abrir la trocDa se determinan esos sitios para no tocarlos = desviar+ si es necesario+ la l/nea s/smicaF2 :222< F6os ind/genas preguntaron @ue suced/a si se encontraba petrleo dentro del 9rea donde est9n establecidos los resguardosF2

Omar Arias explic @ue las zonas para la b?s@ueda de petrleo son mu= extensas = @ue por aDora slo se va a realizar la exploracinF2 F6uis Fernando de Angulo recalc @ue esta reunin es solamente para la etapa de prospeccin s/smica2 En esta etapa no se sabe si Da= petrleo o noF2 FPodr/a generarse un compromiso con los U0!a para mostrarles los resultados de la s/smica = para @ue conozcan el subsuelo2 7i se decide per#orar+ tendr/an @ue Dacerse nuevas reuniones de consultaF2 FOmar Arias continu su presentacin+ mostrando con #otogra#/as de manera detallada todos los pasos de un pro=ecto de prospeccin s/smica = conclu=+ ilustrando con diapositivas+ el estado en @ue @uedan los sitios en donde se localizan las l/neas s/smicas = los campamentosF2 F"ecalc el gelogo Arias @ue la identi#icacin de dicDos sitios era di#/cil por cuanto el impacto ambiental de la prospeccin s/smica es m/nimo = un a*o despu8s no #ue posible encontrar evidencias claras de la trocDa utilizadaF2 - El representante del 3inisterio del 3edio Ambiente explic el tr9mite dado a la solicitud de licencia ambiental ante el .4,E"E4A = dicDo 3inisterio = @ue esta contendr9 las obligaciones @ue deben cumplirse en desarrollo del pro=ecto+ cu=o cumplimiento se vigilar92 ,ej constancia de @ue los representantes del pueblo U0!a poseen copia del concepto t8cnico emitido por el 3inisterio en relacin con la viabilidad de dicDo pro=ecto2 - 4o Dubo participacin de la comunidad U0!a en la realizacin del estudio de impacto ambiental2 7obre este aspecto+ la ,irectora -eneral de Asuntos .nd/genas del 3inisterio del .nterior mani#est Fla comunidad no Da participado en la elaboracin del pro=ecto como tal+ por@ue este obedece a un contrato suscrito entre Occidental = Ecopetrol2 7in embargo+ a partir de este momento el pro=ecto debe adelantarse con la participacin de la comunidadF2 - Hued establecido @ue la consulta no era para decir si o no a un pro=ecto+ sino para @ue la comunidad entienda como pueden verse a#ectados por los trabajos @ue se van a realizar+ estudiar cuales ser/an las incidencias socioculturales del pro=ecto = #ormular soluciones as/ como los bene#icios a @ue debe acceder la comunidad2 Es decir+ @ue la decisin de ejecutar el pro=ecto es del -obierno2 - 7e le= por uno de los miembros de la comunidad un documento preparado durante el tercer congreso U0!a :enero (' de (>>C<+ en el cual se trat el tema del pro=ecto del estudio s/smico = se dej constancia de lo siguiente$ :(<2 6a comunidad FU0!aF no ten/a conocimiento de la existencia del pro=ecto+ no obstante ser los primeros a#ectadosI :B<2 6a OGM no se Da DecDo presente en las di#erentes reuniones de FAsambleas = CongresoF llevadas a cabo dentro de las comunidades U0!aI :;<2 6a cosmovisin del

pueblo U0!a es mu= di#erente a la del blanco = es nuestro deber conservarlaI :&<2 6os bienes del mundo #/sico Dan sido creados por un ser supremo :7ira-,ios< @ue es su verdadero due*o2 Por lo tanto+ estos no pertenecen a ning?n Dombre = deben ser conservados = administrados seg?n las le=es de la naturaleza+ con#orme a los mandatos de ,ios-7iraI :C<2 6os FU0!aF son los guardianes del ecosistema cu=a conservacin es de inter8s de la comunidad+ sin @ue interese el provecDo personalI :A<2 Hueremos @ue se tenga en cuenta nuestra #orma de concebir el mundo = @ue se respeten los preceptos normativos nacionales e internacionales @ue tutelan los derecDos de los pueblos ind/genas2 Con #undamento en lo anterior+ la conclusin de dicDo congreso #ue la siguiente$ F222Dasta tanto no se discuta+ consulte = apruebe las propuestas @ue se #ormulan el d/a (( de enero+ se pare lo pro=ectado por la OGM para el #uturo2F FEl permitirle+ ser/a destruir la naturaleza = en general la p8rdida de nuestra cultura2F - Posteriormente se le= un documento elaborado el (E de enero de (>>C+ pero #ecDado el (( del mismo mes = a*o+ en el cual los miembros asistentes de la comunidad U0!a expresan su oposicin al pro=ecto en razn de @ue se desintegrar/a su #orma de vida en lo cultural+ econmico+ social = territorial2 En e#ecto+ precisan en detalle+ las a#ectaciones @ue en este sentido su#rir/an con dicDo pro=ecto = #ormulan las siguientes propuestas$ F(2 3odi#icar el pro=ecto de estudio s/smico+ con intervencin de las Autoridades Tradicionales o sus ,elegados de las di#erentes comunidades2F FB2 6levar a cabo reunin con la participacin de la O4.C = otras entidades de car9cter nacional e internacional2F -Finalmente+ en la reunin se lograron los siguientes acuerdos = conclusiones$ F( Oa= unanimidad para entrar a estudiar+ con la participacin de las Autoridades U0!a las modi#icaciones al pro=ecto s/smico de 7amor8+ si Dubiere lugar a ellas+ teniendo en cuenta dos criterios centralesF2 F(2(2 6a preservacin de la integridad 8tnica+ social+ cultural = econmica del pueblo U0!aF2 F(2B2 6os re@uerimientos t8cnicos = cient/#icos indispensables para la realizacin de las actividades s/smicasF2 FB2 7e veri#icar9 una segunda reunin de interlocucin+ @ue tendr9 lugar en la ciudad de Arauca = cu=a #ecDa tentativa se #ij para la primera semana de

#ebrero+ en la cual se presentar9n = discutir9n las modi#icaciones por el pueblo U0!a2222F F;2 7e constituir9 una comisin intercultural con#ormada por el Cabildo 3a=or del Pueblo U0!a+ la ,ireccin -eneral de Asuntos .nd/genas del 3inisterio de -obierno = Occidental de Colombia+ .nc2+ para Dacer un trabajo de campo conjunto con el propsito de reconocer los terrenos en los cuales va a llevar a cabo el pro=ecto = en los @ue se comprometan resguardos o territorios ind/genas2 6a comisin presentar9 sus observaciones en la reunin de #ebreroF2 2"1" Es de anotar+ @ue la licencia ambiental se expidi el ; de #ebrero de (>>C+ no obstante @ue para esa 8poca estaba prevista Fla segunda reunin de interlocucinF = @ue a?n se encontraban pendientes de realizar los dem9s puntos de los acuerdos = conclusiones mencionados2 ,icDa reunin corresponde a la celebrada el B( de #ebrero de (>>C @ue alude al Fseguimiento a la consulta realizada con el pueblo FU0!aF los d/as (E = (( de enero del mismo a*oF = en la cual participaron por el pueblo FU0!aF "oberto Cobar/a+ Presidente del Cabildo 3a=or = representantes de di#erentes comunidades2 En esta reunin se cuestion por los representantes ind/genas @ue se Dubiera expedido la licencia ambiental sin Daberse operado el tr9mite de la consulta2 4o obstante+ los reiterados temores expresados por los representantes ind/genas para concretar acuerdos en torno a la #orma de llevar a cabo la exploracin s/smica+ en el acta respectiva se consign lo siguiente$ FEn conclusin+ se determin @ue la compa*/a proceder9 a dar cumplimiento a esos acuerdos =+ con la veedur/a del 3inisterio de -obierno+ realizar9 las actividades s/smicas respetando la integridad cultural+ social = econmica de las comunidades ind/genas+ tal como lo disponen la Constitucin 4acional = las le=es aplicables a esta materia2F 2"2" ,i#erentes documentos @ue obran dentro del expediente+ provenientes de miembros de la comunidad FU0!aF = de la ,ireccin -eneral de Asuntos .nd/genas del 3inisterio del .nterior = la misma inspeccin judicial ordenada por la Corte = llevada a cabo en los territorios ocupados por dicDa comunidad = en zonas aleda*as a la misma+ le indican a la Corte lo siguiente$ Hue seg?n la comunidad FU0!aF = la re#erida ,ireccin+ la consulta previa exigida por la Constitucin = las normas nacionales e internacionales se inici pero no se agot con la reunin del (E = (( de enero de (>>C+ = @ue su voluntad desde un principio = actualmente Da sido la de oponerse a la ejecucin del pro=ecto de prospeccin s/smica+ debido a los riesgos @ue 8ste entra*a para su supervivencia como grupo 8tnico+ por los bruscos cambios en su entorno #/sico = en sus condiciones culturales+ econmicas = cosmognicas2 2"5" Para la Corte resulta claro @ue en la reunin de enero (E = (( de (>>C+ no se estructur o con#igur la consulta re@uerida para autorizar la

mencionada licencia ambiental2 ,icDa consulta debe ser previa a la expedicin de 8sta =+ por consiguiente+ actuaciones posteriores a su otorgamiento+ destinadas a suplir la carencia de la misma+ carecen de valor = signi#icacin2 Tampoco pueden considerarse o asimilarse a la consulta exigida en estos casos+ las numerosas reuniones @ue seg?n el apoderado de la sociedad Occidental de Colombia .nc2 se Dan realizado con di#erentes miembros de la comunidad U0!a+ pues a@u8lla indudablemente compete Dacerla exclusivamente a las autoridades del Estado+ @ue tengan su#iciente poder de representacin = de decisin+ por los intereses superiores envueltos en a@u8lla+ los de la comunidad ind/gena = los del pa/s relativos a la necesidad de explotar o no los recursos naturales+ seg?n lo demande la pol/tica ambiental relativa al desarrollo sostenible2 Pone de presente la Corte la posicin contradictoria de las autoridades del 3inisterio del .nterior = del 3inisterio del 3edio Ambiente+ pues mientras las primeras aseveran @ue la consulta no existi las segundas a#irman lo contrario2 Obviamente la Corte+ analizada la abundante prueba incorporada a los autos+ se inclina por la posicin de @ue no existi dicDa consulta previa2 2"7" En conclusin+ la Corte estima @ue el procedimiento para la expedicin de la licencia ambiental se cumpli en #orma irregular = con desconocimiento del derecDo #undamental de la comunidad U0!a+ en relacin con la consulta @ue #ormal = sustancialmente Da debido Dac8rsele2 Consecuencialmente+ resultan vulnerados no slo los derecDos de participacin+ seg?n el art2 &E-B+ = a la integridad de la comunidad U0!a+ sino el derecDo al debido proceso2 2">" Con#orme a lo analizado+ la concesin de la tutela ser/a procedente2 4o obstante+ debe la Corte analizar la existencia del medio alternativo de de#ensa judicial a e#ecto de determinar si la concede como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable+ para lo cual+ Dace los siguientes razonamientos$ - El ,e#ensor del Pueblo instaur la accin p?blica de nulidad = solicit la suspensin provisional del acto administrativo @ue otorg la licencia ambiental+ con #undamento en los art/culos %& del C2C2A = '; de la le= >> de (>>;2 El Consejo de Estado admiti la demanda+ pero neg dicDa suspensinI contra el auto @ue adopt esta medida no se interpuso recurso alguno2 - Con#orme a las consideraciones anteriores+ la Corte estima @ue la tutela si es procedente como mecanismo transitorio2 En e#ecto$ a< 4o es incompatible la tutela con el ejercicio de la accin contenciosa administrativa ni con la suspensin provisional del acto administrativo+ @ue en el presente caso #ue negada por el Consejo de Estado2

b< Es irrelevante la contradiccin existente entre lo decidido por el Consejo de Estado al no acceder a la suspensin provisional = lo @ue se resolver9 en el presente proceso+ por@ue al pronunciarse sobre dicDa suspensin no se analiz lo concerniente al aspecto sustancial o de #ondo relativo al derecDo de participacin de la comunidad U0!a2 Por lo dem9s+ tampoco podr9 existir contradiccin entre lo @ue se decida en este proceso = lo @ue resuelva el Consejo de Estado+ en el evento de @ue niegue la nulidad pedida+ si se tiene en cuenta @ue con#orme al art2 ('C del C2C2A2 la cosa juzgada !erga omnes! slo opera en relacin con la !causa petendi! materia de juzgamiento+ = como se observ antes en la demanda de nulidad no se se*al como violado el art2 &E-B de la Constitucin ni se expuso+ por consiguiente+ el concepto de su violacin2 6as re#erencias @ue se Dacen a dicDo art/culo en la demanda de nulidad+ sin mencionar el numeral B+ son meramente circunstanciales para aludir simplemente a los tipos de mecanismos de participacin+ pero en modo alguno se #ormul un cargo concreto por violacin del derecDo #undamental de participacin de la re#erida comunidad+ con arreglo a la aludida norma2 c< El inciso B del numeral ( del art2 A del decreto BC>(K>( @ue de#in/a como Firremediable el perjuicio @ue slo puede ser reparado en su integridad mediante una indemnizacinF+ #ue declarado inexe@uible por la Corte Constitucional mediante la sentencia C-C;((( del (( de noviembre de (>>;I por lo tanto+ corresponde al juez determinar las situaciones concretas en @ue dicDo perjuicio tiene el indicado car9cter+ bajo los siguientes condicionamientos+ se*alados en la sentencia T-BBCK>; (B$ el perjuicio Da de ser inminenteI las medidas @ue se re@uieren para conjurarlo Dan de ser urgentesI el perjuicio debe ser graveI la urgencia de las medidas = la gravedad del perjuicio determinan @ue la accin de tutela sea impostergable+ para evitar @ue 8ste llegue a ser irremediable+ es decir+ @ue la vulneracin del derecDo progrese Dasta el extremo de @ue no sea posible su restablecimiento+ en cuanto a su goce e#ectivo+ Fpor@ue el bien jur/dicamente protegido se deteriora irreversiblemente Dasta el punto @ue =a no puede ser recuperado en su integridadF2 Estima la Corte @ue el perjuicio irremediable @ue se pretende evitar+ consiste en @ue al ejecutarse la resolucin @ue autoriz la licencia ambiental+ ejecucin @ue se extiende Dasta cuando culminen las labores de exploracin = se eval?en sus resultados+ se violar/a en #orma permanente el derecDo #undamental de participacin de la comunidad+ a trav8s de la consulta+ e indudablemente+ se estar/a transgrediendo+ o por lo menos amenazando el derecDo igualmente #undamental+ @ue tiene la re#erida comunidad a su identidad 8tnica+ cultural+ social = econmica+ pues es evidente+ @ue la vulneracin de los re#eridos derecDos no se entender9 superada mientras no se lleve a cabo dicDa consulta2 Adicionalmente la irremediablilidad del perjuicio @ue se pretende evitar+ a juicio de la Corte+ consiste en @ue de resultar positiva la labor exploratoria+
(( Eduardo Ci#uentes 3u*oz2 (B 32P2 Nladimiro 4aranjo 3esa2

la #ase @ue sigue es la explotacin+ la cual se desarrollar/a+ sin ma=ores inconvenientes+ con desconocimiento de los aludidos derecDos #undamentales = con el evidente peligro de la a#ectacin grave de la integridad de la comunidad U0!a2 En s/ntesis+ la irremediabilidad del perjuicio @ue se pretende evitar consiste en @ue la violacin de los aludidos derecDos #undamentales persista e incluso+ pueda llegar a un punto de no retorno+ como ser/a la destruccin o ani@uilacin del grupo Dumano U0!a2 6a eventual nulidad @ue llegare a decretar el Consejo de Estado no tendr/a la virtud de restablecer el perjuicio @ue se esta causando = se causar/a+ por el desconocimiento de los re#eridos derecDos2 Por lo tanto se re@uiere de su proteccin urgente e inmediata2 d< En las circunstancias analizadas+ se revocar9 la sentencia pro#erida por la Corte 7uprema de )usticia -7ala Penal =+ en su lugar+ se con#irmar9 la sentencia del Tribunal 7uperior de 7anta#8 de 5ogot9 con la modi#icacin de @ue se tutelan+ en #orma transitoria+ como se indica en la parte resolutiva de esta sentencia+ los derecDos a la participacin a la integridad 8tnica+ cultural+ social = econmica+ = al debido proceso de la comunidad U0!a2 Como la omisin de la consulta es precisamente el DecDo @ue origina la violacin o amenaza de violacin de los mencionados derecDos+ la Corte ordenar9 @ue la consulta a 8sta se cumpla dentro del plazo @ue mas adelante se se*ala2 III" DECISI?N" Por lo anterior+ la Corte Constitucional+ administrando justicia en nombre del pueblo = por mandato de la Constitucin+ RESUEL!E@ Primero$ RE!OCAR la sentencia pro#erida por la Corte 7uprema de )usticia+ 7ala de Casacin Penal+ de #ecDa (> de octubre de (>>C2 7egundo$ CONFIRMAR la sentencia del Tribunal 7uperior del ,istrito )udicial de 7anta#8 de 5ogot9 -7ala Especial+ de #ecDa (B de septiembre de (>>C+ mediante la cual se concedi la tutela impetrada+ pero con la modi#icacin de @ue se tutelan+ los derecDos a la participacin+ a la integridad 8tnica+ cultural+ social = econmica = al debido proceso de la comunidad U0!a2 Tercero$ ORDENAR @ue con el #in de Dacer e#ectivo el derecDo #undamental de participacin de la comunidad U0!a+ con#orme al numeral B del art2 &E de la Constitucin+ se proceda en el t8rmino de ;E d/as D9biles+

a partir de la noti#icacin de esta sentencia a e#ectuar la consulta a la comunidad U0!a2 Cuarto$ 6a tutela @ue se concede+ sobre el derecDo #undamental a la participacin de la comunidad U0!a+ estar9 vigente+ mientras la jurisdiccin de lo contencioso administrativo se pronuncia en relacin con la nulidad de la resolucin @ue otorg la licencia ambiental+ en razn de la vulneracin de dicDo derecDo2 Para este e#ecto la comunidad U0!a deber9 demandar dicDa nulidad+ si es del caso+ en los t8rminos del art2 'A de la le= >> de (>>;2 Huinto$ COMUNICAR esta decisin al Tribunal 7uperior de 7anta#8 de 5ogot9+ para @ue sean noti#icadas las partes+ de con#ormidad con lo dispuesto en el art/culo ;A del decreto BC>( de (>>C2 Cpiese+ noti#/@uese+ c?mplase+ publ/@uese e ins8rtese en la -aceta de la Corte Constitucional2

CA"6O7 -AN."PA ,PAQ Presidente

A4TO4.O 5A""E"A CA"5O4E66 3agistrado Ponente

E,UA",O C.FUE4TE7 3UROQ 3agistrado

)O7S -"E-O".O OE"4T4,EQ -A6.4,O 3agistrado

OE"4A4,O OE""E"A NE"-A"A 3agistrado

A6E)A4,"O 3A"TP4EQ CA5A66E"O 3agistrado

FA5.O 3O"U4 ,PAQ 3agistrado

N6A,.3."O 4A"A4)O 3E7A 3agistrado

)A.3E N.,A6 PE",O3O Conjuez

3A"TOA N.CTO".A 7TCO.CA ,E 3O4CA6EA4O 7ecretaria -eneral

Sa,4a)ent% *e 4%t% a ,a Sentencia SU-039/97 SUSPENSION PRO!ISIONAL DE ACTO ADMINISTRATI!O .mprocedencia de tutela por ejercicio/PARTICIPACION ADMINISTRATI!A POR EXPLOTACION DE RECURSOS NATURALES-Comunidad U !a :7alvamento de voto< &ebe buscarse la conciliacin entre la necesidad de la e plotacin de los recursos naturales y el respeto de la integridad cultural, social y econmica de las comunidades indgenas" #sa difcil conciliacin debe obtenerse por medio de la actuacin gubernamental que debe propiciar la participacin de los representantes de las respectivas comunidades en las decisiones al respecto" &ebe regularse por la ley la materia" -o est previsto por la ley que la consulta tenga valor vinculante para el gobierno, ni que se erija en un veto, sino que sea un instrumento que facilite la conciliacin entre propsitos que la Constitucin consider que podan marchar en forma paralela" -os parece que la redaccin misma del pargrafo del artculo @@; de la Constitucin, que contempla una intervencin a favor de las comunidades indgenas en un procedimiento de e plotacin de recursos naturales de la nacin, representa un ejemplo de participacin administrativa" La accin de tutela es improcedente cuando simultneamente se ha ejercido la accin Contencioso 4dministrativa con peticin de suspensin provisional que persigue las mismas pretensiones y objetivos de la litis" -o tuvo en cuenta la sentencia mencionada si e istieron las reuniones previas para que se hiciera efectiva la consulta alegada, lo que impide la viabilidad del mecanismo transitorio y del perjuicio irremediable invocado" #sta distincin nos lleva a la conclusin de la competencia del Consejo de #stado en la materia, competencia que se est ejerciendo en este momento y que no debe ser afectada por las muy bien intencionadas y valiosas finalidades de la accin de tutela, que puede traer en el caso ms confusiones que beneficios para el sistema general de la justicia" &ebe el gobierno considerar cul puede ser el desenlace final del procedimiento administrativo de e plotacin de los recursos naturales, dado que la presencia de los perjuicios irreparable en valores culturales de las comunidades indgenas sobre los cuales se ha estado debatiendo como consecuencia de las consultas, tiene lugar ms en la etapa procedimental de la e plotacin que en la primera de la e ploracin"

"e#erencia$ Expediente T-%&''( Peticionario$ )aime Crdoba Trivi*o+ ,e#ensor del Pueblo+ en representacin de varias personas integrantes del -rupo Etnico .nd/gena U 1A2 3agistrado Ponente$

,r2 A4TO4.O CA"5O4E66

5A""E"A

Con el respeto @ue nos merece la decisin adoptada por la Corte+ expresamos nuestro disentimiento del #allo anterior por las siguientes razones$ (2 Tenemos claros los propsitos del constitu=ente de (>>( en cuanto al reconocimiento = proteccin de la diversidad 8tnica = cultural de la nacin colombiana :art2 'J<2 ,el mismo modo+ lo dispuesto en el par9gra#o del art/culo ;;E seg?n el cual Vla explotacin de los recursos naturales en los territorios ind/genas se Dar9 sin desmedro de la integridad cultural+ social = econmica de las comunidades ind/genasW2 Entendemos la particular responsabilidad @ue incumbe al gobierno al impulsar pro=ecto de explotacin de los recursos naturales para @ue Ven las decisiones @ue se adopten respecto de dicDa explotacin+ el gobierno propiciar9 la participacin de los representantes de las respectivas comunidadesW :par9gra#o del art2 ;;E<2 Consideramos @ue debe buscarse la conciliacin entre la necesidad de la explotacin de los recursos naturales = el respeto de la integridad cultural+ social = econmica de las comunidades ind/genas2 Esa di#/cil conciliacin debe obtenerse por medio de la actuacin gubernamental @ue debe propiciar la participacin de los representantes de las respectivas comunidades en las decisiones al respecto2 B2 Con #undamento en estos presupuestos constitucionales debe regularse por la le= la materia+ seg?n los principios de la articulacin de las normas de di#erente nivel = el propio encabezamiento del art/culo ;;E de la Constitucin Pol/tica2 4o est9 previsto por la le= @ue la consulta tenga valor vinculante para el gobierno+ ni @ue se erija en un veto+ sino @ue sea un instrumento @ue #acilite la conciliacin entre propsitos @ue la Constitucin consider @ue pod/an marcDar en #orma paralela2 ;2 7obre este punto de la consulta Da existido mucDa consideracin por parte de las autoridades administrativas = judiciales @ue Dan intervenido2 6a "esolucin del 3inisterio del 3edio Ambiente tiene valiosas consideraciones al respecto+ lo mismo @ue ellas existen en la decisin de la Corte 7uprema de )usticia = en el pronunciamiento del Consejo de Estado @ue no suspendi provisionalmente el acto administrativo @ue #ue acusado ante el Tribunal 7upremo de lo Contencioso-Administrativo2 &2 7i bien la intervencin de particulares en actuaciones administrativas puede ligarse+ de manera general+ al art/culo &E de la Constitucin Pol/tica+ pensamos @ue una re#lexin m9s precisa DecDa al amparo del art/culo BJ de la misma permite distinguir entre esa participacin pol/tica+ @ue se desenvuelve con los mecanismos del art/culo (E; de la Carta Pol/tica+ = la

participacin en procedimientos administrativos :V#acilitar la participacin de todos en las decisiones @ue los a#ectan = en la vida pol/tica+ administrativa = cultural de la nacinW+ dice el texto en la parte @ue interesa<2 4os parece @ue la redaccin misma del par9gra#o del art/culo ;;E de la Constitucin+ @ue contempla una intervencin a #avor de las comunidades ind/genas en un procedimiento de explotacin de recursos naturales de la nacin+ representa un ejemplo de participacin administrativa+ para di#erenciarla de la puramente pol/tica2 6a decisin de la cual nos apartamos no tuvo en cuenta la jurisprudencia de la Corporacin consignada en reiteradas sentencias en virtud de las cuales se establece @ue la accin de tutela es improcedente cuando simult9neamente se Da ejercido la accin Contencioso Administrativa con peticin de suspensin provisional @ue persigue las mismas pretensiones = objetivos de la litis+ criterio @ue en nuestro concepto debi mantenerse en el presente asunto2 C2 Tampoco tuvo en cuenta la sentencia mencionada con#orme se establece claramente en la sentencia de la Corte 7uprema de )usticia = en la providencia del Consejo de Estado @ue neg la suspensin provisional de la "esolucin acusada+ si existieron las reuniones previas para @ue se Diciera e#ectiva la consulta alegada+ lo @ue impide la viabilidad del mecanismo transitorio = del perjuicio irremediable invocado por los demandantes2 A2 Esta distincin nos lleva a la conclusin de la competencia del Consejo de Estado en la materia+ competencia @ue se est9 ejerciendo en este momento = @ue no debe ser a#ectada por las mu= bien intencionadas = valiosas #inalidades de la accin de tutela+ @ue puede traer en el caso m9s con#usiones @ue bene#icios para el sistema general de la justicia2 '2 4o sobra observar @ue+ con#orme a los textos constitucionales invocados+ debe el gobierno considerar cu9l puede ser el desenlace #inal del procedimiento administrativo de explotacin de los recursos naturales+ dado @ue la presencia de los perjuicios irreparable en valores culturales de las comunidades ind/genas sobre los cuales se Da estado debatiendo como consecuencia de las consultas+ tiene lugar m9s en la etapa procedimental de la explotacin @ue en la primera de la exploracin2 Por las anteriores razones+ nos permitimos+ mu= comedidamente+ expresar nuestros salvamentos de voto2 7anta Fe de 5ogot9+ B( de #ebrero de (>>'2 OE"4A4,O OE""E"A NE"-A"A 4A"A4)O 3E7A 3agistrado N6A,.3."O 3agistrado

FA5.O 3O"O4 ,.AQ PE",O3O 3agistrado

)A.3E Conjuez

N.,A6