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VIGENCIA DE LA TEORA DE LA REACCIN SOCIAL.I- INTRODUCCIN.

El fenmeno social de la criminalidad es complejo y heterogneo, sin perjuicio de ello considero que los aportes realizados por la Teora de la Reaccin Social son fundamentales para encarar el estudio de los sistemas penales desde una postura crtica y, por lo tanto, ms all de las objeciones formuladas en La Nueva Criminologa, integran perfectamente el programa de estudio elaborado por la Criminologa Crtica.- En la presente ponencia, previo a realizar una descripcin de dicha teora e indicar los motivos por los que se le asigna tanta importancia, me detendr en las crticas dirigidas en La Nueva Criminologa y finalmente intentar demostrar que sus postulados forman parte de las preocupaciones y planteos de la Criminologa Crtica.II- LA TEORA DE LA REACCIN SOCIAL.Desde el surgimiento de la criminologa se han elaborado numerosas teoras que han tenido por objeto comprender y explicar distintos aspectos relacionados con el delito, la pena, el delincuente, etc., pero la mayora de ellas no cuestionan ni critican la existencia y el funcionamiento del Sistema Penal.- Es con la aparicin de la Teora de la Reaccin Social o del Etiquetamiento en los aos 60 donde se aborda el estudio de la conducta desviada desde una perspectiva distinta y novedosa con respecto a sus teoras precedentes.- sta se basa en la corriente sociolgica denominada "interaccionismo simblico" que considera que el comportamiento de las personas se rige por la interpretacin que el actor realiza de determinadas situaciones y actuaciones de Los dems. Por lo tanto, lo que debe estudiarse es cmo se construye la interpretacin de una situacin en base a la cual se va a actuar.- Transcribir algunos segmentos de la obra de H. Becker uno de sus principales exponentesa fin de no desvirtuar su pensamiento: "...la desviacin es creada por la sociedad...los grupos sociales crean la desviacin al hacer las reglas cuya infraccin constituye la desviacin, y al aplicar dichas reglas a ciertas personas en particular y calificarlas de marginales. Desde este punto de vista, la desviacin no es una cualidad del acto cometido por la persona sino una aplicacin que los otros hacen de las reglas y las sanciones para un ofensor. El desviado es una persona a quien se ha podido aplicar con xito dicha calificacin; la conducta desviada es una conducta as llamada por la gente... El que un acto sea desviado depende, entonces, de cmo reaccionan las otras personas frente al mismo...La desviacin no es una cualidad presente en la conducta misma, sino que surge de la interaccin entre la persona que Comete el acto y aquellos que reaccionan ante el mismo"1.- Todos los grupos sociales crean sus propias normas (jurdicas o informales), pero en las sociedades modernas las reglas son el producto de la actuacin de grupos sociales especficos que detentan el poder poltico y Econmico necesario para crearlas y aplicarlas al resto de los grupos sociales. Al respecto, Becker expresa ...Las diferencias en la capacidad de crear reglas y aplicarlas a otras personas son esencialmente diferencias de poder ya sea legal o extralegal..."2. - Estos grupos sociales especficos que logran imponer sus valores,

intereses y visin del mundo utilizan los rganos del Control Social (entre los que se encuentra el Sistema Penal) para aplicar las normas y las definiciones de Desviados a determinados sujetos, por eso Becker sostiene: ...El grado en el cual un acto ser desviado depende tambin de quin lo comete y quin se ha sentido ofendido por el mismo...3.Lo recin expresado nos permite ver que una persona puede ser sealada como desviada sin haber quebrantado regla alguna; y al contrario, puede haber quebrantado reglas pero no ser objeto de reaccin social. Dicho de otro modo, no interesa si las personas han realizado conductas Transgresoras, sino si han sido sealadas como transgresores.- Por lo tanto, la desviacin "no tiene una naturaleza ontolgica, no existe independientemente al margen de un proceso de reaccin social. Esta reaccin social es lo que define determinado acto como desviado. En consecuencia, el delito no es un hecho sino una construccin social, que requiere de un acto y una reaccin social negativa. Y el delincuente no es el que delinque, sino aquel al cual le ha sido atribuida la etiqueta de delincuente" 4.- Como puede advertirse los planteos y preguntas que permite formular la Teora de la Reaccin Social son los siguientes: qu actividades llegan a definirse como desviadas y por qu ellas y no otras?, quin define una actividad como desviada?, cmo llega a definirse la actividad desviada?, quin es definido como desviado?, bajo qu condiciones una persona llega a ser definido como desviado?, qu efectos tiene sobre una persona que se la haya definido como desviado?, etc.- Estos interrogantes son muy distintos a los formulados por la criminologa tradicional que se refieren a: quin es criminal?, cmo se llega a ser criminal?, cmo se puede ejercer un control social sobre el criminal?, cmo se puede reformar al criminal?, etc.- Estas nuevas preguntas llevaron a centrar el objeto de estudio de la criminologa en los rganos de control social, produciendo un "cambio de paradigma" en el estudio sobre la conducta desviada5.Es decir, "un viraje en el objeto de estudio: de estudiar al delincuente y las causas de su comportamiento con el fin de intervenir en las mismas (paradigma etiolgico) se estudian los rganos de control social que tienen por funcin controlar y reprimir la desviacin (paradigma de la reaccin social) 6.- Sobre esta perspectiva, Baratta afirma: "Esta direccin de investigacin parte de considerar que es imposible comprender la criminalidad si no se estudia la accin del sistema penal que la define y que reacciona contra ella, comenzando por las normas abstractas hasta llegar a la accin de las instancias oficiales (polica, jueces, instituciones penitenciarias). El status social del delincuente presupone necesariamente, por ello, el efecto de la actividad de las Instancias oficiales del control social de la delincuencia, de manera tal que no llega a formar parte de ese status quin, habiendo tenido el mismo comportamiento punible, no ha sido alcanzado an por la accin de aquellas instancias. Este ltimo, por tanto, no es considerado por la sociedad como delincuente"7.- Esta nueva forma de encarar el estudio de la conducta desviada difiere de los puntos de partida de la criminologa tradicional, dado que esta ltima estudia los comportamientos sealados por el derecho penal como si su cualidad criminal existiese objetivamente.-

No cuestiona los conceptos de delito y delincuente brindados por la ciencia penal, sino que pide prestado a los juristas dichos nociones. Es ms, da por descontado que las normas y valores receptados en el Cdigo Penal son compartidos universalmente, que se encuentran presentes en todos los individuos y que son inmutables a travs del tiempo. Por lo contrario la postura de la Reaccin Social implica analizar o redefinir aquellos comportamientos que se consideran desviados. En definitiva, para la criminologa tradicional la conducta desviada sera Aquella prevista en el Cdigo Penal de un Estado, en cambio desde el enfoque de la Reaccin Social y las investigaciones que siguieron su orientacin se puede decir que "desviacin es un comportamiento no acorde con normas sociales pero no necesariamente penalizado, a la inversa no todos los actos delictivos pueden ser catalogados de desviados 8. De esta manera, se plantea que la criminologa tradicional es auxiliar de las ciencias jurdicas penales y legitimante del sistema penal, en cambio las posturas que se nutrieron en la Reaccin Social intentan llevar adelante una Criminologa autnoma y crtica del control social.- Ahora bien, los criminlogos del etiquetamiento se orientaron hacia dos direcciones ntimamente relacionadas. III- ORIENTACIONES QUE ADOPTARON LOS TERICOS DE LA REACCIN SOCIAL.Por un lado la corriente norteamericana puso nfasis en la consecuencia que acarreaba al individuo ser catalogado como desviado.- En cambio, los criminlogos europeos centraron su inters en el actuar concreto de los rganos de control social.Los socilogos norteamericanos9 concluyeron que la consecuencia de aplicar una etiqueta de desviada a una persona ya sea de manera informal (por parte de grupos sociales) o de manera formal (a travs del sistema penal), es que la misma va adquiriendo una nueva identidad o status de desviado. Al ser definido como desviado determinadas opciones le son vedadas, esto lleva a limitar las alternativas de su comportamiento con lo cual se va adquiriendo una nueva identidad que absorbe al resto de la misma. Una vez consolidado en el status de desviado la persona suele tomar contacto con grupos cuyos miembros detentan status similares al suyo, aprender de ellos, encontrar respaldo en ellos, compartir experiencia con ellos, actuar como ellos, y ser tratado como desviado, igual que ellos. Esto es lo que se dio en llamar la profeca que se auto cumple: quien es definido como ladrn acaba siendo ladrn. Se afirm que en la desviacin primaria el sujeto realiza determinados actos debido a mltiples factores sociales, psicolgicos, etc., y en la desviacin secundaria ya no acta movido por los factores iniciales sino guiado por una Nueva situacin, una nueva identidad, creada por la actuacin de los rganos de control y como respuesta a los problemas originados por esta reaccin social. En cambio, en Europa, la Teora de la Reaccin Social fue receptada por jvenes socilogos que llevaron adelante una crtica feroz al funcionamiento de los rganos de control social y elaboraron un verdadero programa que deba Seguirse en el estudio de la conducta desviada, con una clara orientacin polticocriminal.-

Esa postura crtica estaba condicionada por un clima poltico muy especial que fue el surgimiento de la nueva izquierda, las protestas estudiantiles, los movimientos de protestas propios de la Dcada del 60, la revolucin cubana, que llev a un cuestionamiento de los postulados de la criminologa tradicional, oficialista o positivista y a un inters en el estudio de los rganos del control social.- Es decir que la nueva generacin de socilogos, bajo los pilares que representaba la oposicin a la criminologa tradicional y el estudio del control social, sentaron las bases de la nueva teora de la desviacin formando la National Deviance Conference (NDC).- Dentro de este contexto se public La Nueva Criminologa de Taylor- Walton- Young.IVSURGIMIENTO DE LA CRIMINOLOGA CRTICA Y SUS CUESTIONAMIENTOS A LA TEORA DE LA REACCIN SOCIAL.La Nueva Criminologa marc la entrada del marxismo en el estudio de la conducta desviada originando la corriente denominada Criminologa Crtica.Segn Baratta, la Criminologa Crtica implica ...la construccin de una teora materialista, es decir econmico-poltica, de la desviacin, de los comportamientos socialmente negativos y de la criminalizacin teniendo en cuenta instrumentos conceptuales e hiptesis elaboradas en el mbito del marxismo... Baratta agrega que dicha tarea adems requiere de una vasta observacin emprica.- El propsito de La Nueva Criminologa es la construccin de una teora plenamente social de la desviacin que pueda explicar las formas que asumen el control social y la conducta desviada en sociedades desarrolladas11.El texto mencionado es uno de los ms influyentes de la disciplina y se Estructura a partir de la crtica minuciosa y exhaustiva de las posturas criminolgicas precedentes y luego formula un programa de estudio que deba desarrollarse en el futuro.Las profundas y severas crticas dirigidas a la Teora de la Reaccin Social fueron las siguientes: 1- Se desentiende de la desviacin primaria, esto es de las causas que conducen al comportamiento delictivo. Con ello parece perder fuerza revolucionaria ya que ignora la existencia de causas estructurales, paro, pobreza, situaciones de injusticia, etc., que explican la realizacin de Comportamientos delictivos.- Taylor y sus compaeros han afirmado: La dificultad terica ms Notable se encuentra en la concepcin de la infraccin inicial de normas y la naturaleza de sus motivos [a la que los tericos de la reaccin social le asignan una importancia mnima]...Para saber por qu la gente comete y sigue cometiendo actos desviados se requiere una explicacin en la que entren en juego todos los procesos sociales que actan en la sociedad....La gente puede Cometer, y de hecho comete, actos desviados a causa de acontecimientos y circunstancias particulares de su vida, independientemente de los rtulos que los dems les pongan, o combinados con ellos. Nosotros...decimos que los acontecimientos y circunstancias de la vida De cada persona implican el estudio de la sociedad en general. Exigen que se estudien los conflictos sociales, el poder y los intereses y la forma en que los

procesos sociales determinan las caractersticas de la ley y las reacciones de la gente. Esto implica directamente que tengamos que considerar que las causas de la desviacin se encuentran en ltima instancia en las desigualdades sociales ms amplias de poder y autoridad12.2- Al centrarse en la desviacin secundaria cae en un determinismo: la etiqueta siempre conduce a la desviacin. Con ello ignora que la desviacin puede ser una opcin libremente ejercida como medio de manifestar una oposicin poltica.- Sigo con la Nueva Criminologa: Si la desviacin inicial (la infraccin de normas) se explica como resultado de impulsos fortuitos que no reconocen Causas primarias, se tiende a negar que esas soluciones desviadas tengan significado real para el individuo. El adolescente, por ejemplo, robara por capricho y se convertira en delincuente al recibir el rotulo de tal. El hecho de que robe no es visto realmente como un acto significativo, quiz como un intento por superar desigualdades, ni como medio de asegurarse la excitacin o Los bienes que no puede obtener legtimamente en la vida cotidiana. Pensamos que mucha gente comete actos desviados luego de una accin deliberada 13.3. Es idealista porque parece que todo es una cuestin de definicin, desconociendo que hay actos objetivamente desviados, que los comportamientos no son libremente definidos independientemente de su contexto.- En la obra citada se ha sostenido: ...gran parte de esa obra precursora [en referencia a la Teora de la Reaccin Social] cae de todos modos en un idealismo relativista, donde pareciera que, sin rtulos, no habra conducta desviada ... Siguiendo a Max Weber pensamos que los desviados, como todos los dems actores, a menudo cargan de significado a sus actos y que, adems ese significado no se reinventa cada vez que las personas realizan un acto fsico. Por el contrario, se basa en un cmulo constante de significados sociales Que existen para describir actos fsicos... Sin embargo la mayor parte de los actos desviados, y especialmente los delictivos, son actos fsicos que tienen significados sociales claros. Hay algn ladrn de bancos que no sepa que est realizando el acto social de robar?...Por consiguiente, nuestra objecin a uno de los supuestos de la teora de la reaccin social es la siguiente: no actuamos en un mundo libre de significados sociales14.4- Desconoce la cuestin del poder, slo presta atencin a la mecnica del proceso etiquetador pero no nos dice quin etiqueta a quin, qu actividades se etiquetan, por qu se etiquetan y quin se beneficia con la empresa etiquetadora.Los autores de La Nueva Criminologa afirman: ...los tericos de la reaccin social, trabajando dentro de los lmites de ideologas liberales, no Llegan a desenmascarar las desigualdades estructurales de poder e inters que condicionan los procesos de creacin y aplicacin de leyes...Nuestra posicin es que hay que examinar cmo la autoridad y los intereses aplican y mantienen un cuerpo de leyes y normas que, por si mismas, intervienen directamente en la creacin de la conducta desviada. Es lamentable que los tericos de la reaccin social hayan optado por no considerar cmo son condicionadas la desviacin y

La delincuencia por la estructura de poder y las instituciones de la sociedad global.15 La Nueva Criminologa concluye de la siguiente manera: A nuestro juicio,... la perspectiva de la reaccin social no puede considerarse una teora cabal; consiste s en una desmitificacin unilateral de algunos errores de las anteriores sociologas positivistas del delito y de la conducta desviada. Una teora plenamente social de la desviacin tendra que llegar mucho ms all de esos lmites. Hemos acusado a la perspectiva de la reaccin social de no poder detallar las exigencias formales de un modelo.16.V- BALANCE DE LA TEORA DE LA REACCIN SOCIAL Y SU INTEGRACIN AL PROGRAMA ELABORADO EN LA NUEVA CRIMINOLOGA.Sin perjuicio de las crticas recibidas, con las que coincido, considero que el potencial revolucionario de la Teora de la Reaccin Social no tiene precedentes por los siguientes motivos: - Permiti visualizar con claridad que la conducta desviada es producto De un proceso social.- Liber al individuo del peso que implicaba considerar a la desviacin y Al desviado cualesquiera sean las causas- como una cuestin individual y puso el Acento en el entorno social.- Dio por tierra principios que se mantenan intactos en el marco de las Teoras precedentes como, por ejemplo, el de la prevencin de la pena y el de Igualdad de la reaccin penal.- Ampli el objeto de estudio de la criminologa incluyendo a los rganos Del sistema penal, de manera tal que la disciplina dejo de ser auxiliar del Derecho penal y gan en autonoma.- Y si bien puede considerarse una teora de mediano alcance como Afirma Baratta- la misma puede complementarse perfectamente e integrar los Postulados y preocupaciones de la Criminologa Crtica, ello teniendo en cuenta El programa elaborado en La Nueva Criminologa que es el siguiente17: 1- Analizar los orgenes mediatos del acto desviado, esto es, los factores sociales, econmicos y polticos imperantes en la sociedad industrializada avanzada que propician la desviacin. En ltima instancia es la construccin de una economa poltica del delito.2- Estudiar los orgenes inmediatos del acto desviado que expliquen cmo los sujetos eligen conscientemente la desviacin como respuesta a los problemas planteados por el sistema social.3- Abordar el acto en s mismo, investigar su racionalidad como fruto de la eleccin o de la limitacin que encuentran los actores sociales al momento de realizar sus comportamientos.4- -Analizar los orgenes inmediatos de la reaccin social, explicar las posibilidades y las condiciones que determinan la decisin de actuar contra el desviado.5- Explicar los orgenes mediatos de la reaccin social, es decir la relacin entre las necesidades econmicas y polticas de la estructura social y la criminalizacin

de determinadas conductas. En otras palabras, el abordaje de la economa poltica de la reaccin social.6- Analizar la influencia de la reaccin social en la conducta posterior del desviado, la forma en que ste interpreta y lleva adelante su comportamiento luego de haber tenido contacto con el sistema penal.7- Analizar la naturaleza del proceso de desviacin en su conjunto, conectando al individuo y sociedad en una relacin dialctica en la que ambos se influyen y modifican mutuamente.- Como se podr apreciar, la Teora de la Reaccin Social no contradice en nada al programa elaborado en La Nueva Criminologa, en todo caso la primera resulta insuficiente para abarcar la totalidad de los aspectos involucrados en el mismo y de all que sostengo la posibilidad de que se integre y complemente con los planteos, el programa y las preocupaciones de la Criminologa Crtica.VI- A MODO DE CONCLUSIN.La Criminologa Crtica ha aportado el modelo ms acabado y completo en cuanto el objeto de estudio de la disciplina y la postura que debe adoptar el criminlogo frente al sistema penal y la realidad social que lo enmarca.- Sin embargo, por lo menos a su texto fundador le cabe una objecin importante: haber tirado por la borda todos los supuestos y las contribuciones de las teoras precedentes, de tal manera que muchos conceptos y hallazgos logrados desde otras perspectivas tericas fueron menospreciados o bien desechados totalmente.- Por mi parte, entiendo que los logros y avances obtenidos con la Teora de la Reaccin Social son irrenunciables y tienen plena vigencia a la hora de abocarnos en el estudio del sistema penal desde un pensamiento crtico.DESVIACION Y REACCION Desviacin (o conducta desviada) es lo que la gente entiende o define como tal a la vista de que alguien est violando o transgrediendo una norma cultural. Las normas guan prcticamente todo el rango de actividades humanas, de manera que el concepto de desviacin cubre un espectro igualmente amplio. Existen, por ejemplo, normas en el campo de la sexualidad o en el de la religin, y quienes violan dichas normas se transforman automticamente en pervertidos o herejes, respectivamente. El delito es un tipo claramente especfico de desviacin. El delito consiste en la transgresin de la ley. Por supuesto, hay muchos tipos o categoras de delitos y de delincuentes. Se habla por ejemplo de delincuencia juvenil para referirse a la conducta delictiva de los jvenes. Como es obvio, en algunos casos la desviacin apenas produce reaccin alguna, mientras que en otros puede dar lugar a respuestas severas por parte de la sociedad. Nadie presta prcticamente ninguna atencin al detalle de ser zurdo (que implica, al fin y al cabo la transgresin de una vieja norma cultural); pero somos ms severos con quien conduce bajo los efectos del alcohol o con quien abandona los estudios. Y hay ocasiones en las que no dudamos en llamar a la polica, como cuando sospechamos que en la casa del vecino se est maltratando a la mujer. La desviacin no implica en todos los casos una accin o una opcin voluntaria. Para algunas categoras de individuos el mero hecho de existir implica la condena de

otros. A menudo es as como ven los jvenes a los ancianos, los miembros de la raza blanca a los que no lo son, o las personas pudientes a quienes no parecen comportarse segn sus propios cnones de conducta y etiqueta. La mayor parte de los ejemplos de desviacin o disconformidad que se nos ocurren son casos en los que alguien rompe una norma social perjudicando a terceros, como el que roba en el supermercado, el que maltrata a un animal o el que conduce borracho. Pero tambin solemos considerar como desviados a quienes no cumplen con las normas superando las expectativas. El empolln, o el que antes que defraudar paga religiosamente sus impuestos, son ejemplos de esto (Huls 1987). Tanto en unos como en otros casos (cuando se rompe la norma perjudicando a terceros o cuando uno se excede en el cumplimiento de las leyes y las normas sociales), observamos algn grado de diferencia. Esos individuos no se comportan como el comn de las personas: son extraos (Becker, 1966). El control social En todas las sociedades hay reglas y normas, y en todas las sociedades sus miembros ejercen cierto control social, que es una forma de presin social informal y difusa, que tiene como objetivo evitar la conducta desviada. Las alabanzas y las crticas, por ejemplo, son parte de este control social, pues pueden animamos a seguir rumbos de accin que parecen apropiados o a desistir de otros que pueden damos muchos dolores de cabeza. En casos ms serios, la sociedad reacciona de otro modo ms formal (y contundente). Aqu es cuando interviene el sistema jurdico y penal, esto es, el conjunto de instituciones policiales, judiciales y Penitenciarias que se pone en funcionamiento cuando se produce una violacin de la ley. En resumen, la desviacin no es una pura cuestin personal, una cuestin de opciones o fracasos personales. Cmo se define la desviacin, a quin se le atribuye, y qu es lo que se hace al respecto, son cosas que dependen de cmo est organizada la sociedad. Pero como vamos a ver ahora mismo, no siempre se ha pensado as Emile Durkheim: las funciones de la desviacin En su anlisis pionero sobre la desviacin, Emile Durkheim (1964a, ed. orig., 1895; 1964b, ed. orig., 1893) lleg a la sorprendente conclusin de que no existe nada anormal en la desviacin. Segn Durkheim, la desviacin cumple cuatro funciones esenciales para la sociedad. 1. La desviacin contribuye a consolidar los valores y las normas culturales. La cultura implica un cierto consenso acerca de lo que est bien y lo que est mal. A menos que queramos que nuestras vidas se disuelvan en el caos, tenemos que respetar ese consenso. No obstante, toda definicin de lo que est bien o es lcito, slo se entiende en oposicin a lo que est malo es ilcito. Del mismo modo que no existe el bien sin el mal, no puede existir justicia si no existe el delito. La desviacin, por tanto, es indispensable en el proceso de generacin y mantenimiento del consenso sobre las normas morales. 2. La respuesta a la desviacin contribuye a clarificar las barreras morales. La definicin de algunos individuos como desviados ayuda a la gente a trazar una lnea entre lo que est bien y lo que est mal.

3. La respuesta a la desviacin fomenta la unidad social. Normalmente la reaccin de los individuos frente a los casos extremos de desviacin fomenta un sentido de solidaridad colectiva frente al ultraje. Cuando esto ocurre, de acuerdo con Durkheim, se consolidan los lazos morales que unen a la comunidad. Las manifestaciones de dolor que se sucedieron al atentado terrorista que destruy un edificio del gobierno en la ciudad de Oklahoma en 1995, o las manifestaciones que siguieron al asesinato de Miguel ngel Blanco en Espaa en 1997 son un buen ejemplo de esto. 4. La desviacin fomenta el cambio social. Segn Durkheim, los actos que transgreden las normas sociales invitan a reflexionar sobre la naturaleza de esas normas y sobre la conveniencia de seguir mantenindolas. Las conductas desviadas nos obligan a pensar y repensar una y otra vez dnde ponemos los lmites y qu grado de tolerancia estamos dispuestos a mantener. Las conductas desviadas nos presentan alternativas al orden vigente que pueden empujar en la direccin de un cambio en las normas. Lo que hoy es una conducta desviada puede no serlo en el futuro (1964a: 71). En los aos cincuenta, por ejemplo, mucha gente vea en el rock and roll una amenaza a las buenas costumbres (adems de una hereja musical). Hoy, sin embargo, la cultura del rock and roll forma parte de la experiencia vital de millones de jvenes (y no tan jvenes), y a su alrededor se ha generado una industria multimillonaria. LA REACCIN SOCIAL En primer lugar nos habla sobre la manera en que los miembros de un grupo social dominante, reaccionan ante un evento que viola las reglas establecidas para vivir en comunidad: reaccin comunitaria. La describe cmo espontnea y conlleva una "fuerte carga emocional." Ejemplos: delitos o crmenes como la violacin, el maltrato o asesinato de menores o ancianos, o de personas muy queridas por la comunidad, los cuales producen sentimientos de coraje e ira que puede llevar a una turba a ejecutar al ofensor sin que medie la intervencin policaca. En segundo lugar se define la reaccin religiosa, la cual surge cuando un grupo ve amenazadas sus creencias y estilos de vida religiosos. La historia de la humanidad evidencia las persecuciones, torturas y asesinatos primero contra los Cristianos, en la Antigedad Clsica, luego la ejecucin de Jesucristo, las Cruzadas y la Santa Inquisicin hacia los llamados herejes y blasfemos, la poca de Hitler y los crmenes contra los Judos, entre otros incidentes de violencia en contra de las personas que no compartan el mismo credo. An en el Siglo XXI se pueden apreciar las persecuciones religiosas y los actos terroristas, en donde mueren personas inocentes, como en Irlanda, y Oriente. Todo esto a nombre de Dios y como consecuencia de la intolerancia hacia las creencias de los dems. Tercero, la Dra. Torres describe la reaccin poltica como aquella que se produce como resultado de quien tiene el poder y la autoridad para ejercerlo. En muchos pases, incluyendo Puerto Rico, se utiliza contra los partidos polticos contrarios y las minoras. Son perseguidos, vigilados y tratados como si fueran criminales. Hablamos de democracia, pero no la practicamos. (Jos Martnez, Cien aos de carpeteo en Puerto Rico, 2001.)

La reaccin jurdica ocupa el cuarto lugar. Se refiere a la organizacin poltica del estado, por medio del cual el gobierno utiliza las leyes como mtodos de control social dirigidos a controlar la conducta de los ciudadanos en casi todos los aspectos de su vida social y personal. (Torres, 2000) Por ltimo, y no menos importante, se presenta la reaccin jurdico penal, representada por las leyes, los cdigos penales, y los sistemas de justicia criminal. Se institucionaliza la ley penal sustantiva, la cual define los actos que constituyen el delito, sus elementos, modalidades, establece el castigo como disuasivo de la conducta ilegal y se crean los mecanismos o instituciones para implementarlos. (Torres, 2000) De acuerdo a los socilogos Gelles y Levine (2000) las leyes y las normas sociales son formas de control social, dirigidas a "prevenir y/o correg ir el comportamiento desviado". Entonces, que es la desviacin? Es el resultado del control y de la reaccin social. Generalmente se define como la violacin de las normas establecidas por la sociedad. Donde existen reglas, existe la desviacin. (Albert Cohen, 1966) Para Rubington y Weimberg (1995) la desviacin se considera como "la violacin de las reglas sociales". Ocurre cuando alguien quebranta los valores y normas de una sociedad o grupo. La Lcda. Lola Aniyar de Castro (2004) define el concepto como "una transaccin que tiene lugar entre el grupo social y la persona mirada por ese grupo como trasgresor". Las reglas son impuestas por aquellos que poseen el poder poltico y econmico. Estos ocupan posiciones en instituciones sociales complejas y son los que determinan cules son las reglas del juego que todos debemos seguir. La Dra. Lina Torres (2003) nos dice que por medio de la desviacin se identifican las conductas o personas que se apartan de las normas y esto conlleva un castigo o sancin. El gobierno y los distintos grupos que componen la sociedad nos ensean que debemos actuar conforme a las reglas previamente establecidas; que las acciones de las personas deben estar entrelazadas y que cada persona debe conocer cules son sus responsabilidades y deberes. Uno de los requisitos bsicos de las sociedades humanas es que deben existir ciertos acuerdos, para poder vivir en comunidad, sin importar cun arbitrarios stos puedan ser. (Cohen, 1966) Naturalmente, no existe una regla para cada gesto humano. Se supone que cada gobierno o sociedad pueda tolerar cierta cantidad de desviacin. No se puede regular la conducta de las personas a tal grado que se conviertan en autmatas, porque sera un atentado contra la racionalidad del individuo y las leyes de la naturaleza divina.

SUJETOS DESVIADOS Hay sujetos que generan una reaccin social, no necesitan hacer nada, su pura presencia produce una reaccin en la colectividad. Estos sujetos, por lo general, son sujetos desviados, entendiendo por desviacin el no entrar en el trmino medio, no corresponder a la generalidad de las gentes. Esa diversidad puede ser racial, cultural, econmica, religiosa o cualquier tipo de diferencia fsica. Y si la reaccin social existe frente al sujeto que es captado como desviado, como diferente, como raro, la reaccin va a ser ms notoria en los casos en que el sujeto es captado como peligroso o como daoso. El fenmeno puede ampliarse de los sujetos hasta grupos, y aun a comunidades enteras. Todo sistema refuta a aquellos que lo refutan. CONDUCTA DESVIADA Segn el lugar, las circunstancias, el grupo social, el momento histrico en el que el sujeto se encuentre, se espera de l una determinada conducta. Es decir, el comportamiento humano est subordinado al tiempo y espacio en el que se produce, ya que debe adecuarse al comportamiento medio dado. La frase Al lugar que fueres haz lo que vieres no puede ser ms cierta, si es que no se quiere provocar la reaccin social. Un simple ejemplo da idea de la variabilidad de conductas aceptadas o rechazadas, segn el lugar y la poca. Sin embargo, hay conductas que, en todo momento y en todo lugar han sido rechazadas, y que han sido y siguen siendo consideradas como antisociales, y por lo tanto, desviadas. Estas conductas se han convertido en los crmenes ms graves, y materialmente sin excepcin estn tipificados como delitos, tal es el caso del homicidio, las lesiones graves o la traicin a la patria. FORMAS DE REACCIN El trmino reaccin es muy amplio, ya que la reaccin social puede presentarse en muchas y muy diversas formas. Una explicacin a la diferenciacin es que existen mltiples formas de desviacin, que afectan a diversos intereses y valores. En mucho la reaccin corresponder a los intereses o valores que se ven amenazados: si son religiosos la reaccin ser religiosa, si son polticos, tomar forma poltica. Desde luego hay desviaciones que afectan a varios valores o intereses, por lo que atraen, a su vez, diversas formas de reaccin. Es necesario sealar, que las reacciones por lo general van entrelazadas.

LA REACCIN JURDICA La forma ms grave de reaccin social es la que se organiza jurdicamente, ya que tiene todo un aparato de poder que la respalda, y sus sanciones son fuertemente perjudiciales para el desviado. Se considera que la reaccin jurdica no es ms que la reaccin comunitaria reglamentada por los gobernantes para evitar el caos social. E n un momento dado la sociedad reacciona con cierta conducta, o contra cierto individuo, y para evitar que la reaccin sea injusta, desproporcionada, incontrolable, entonces se forma el Estado, quien organiza la reaccin, la reglamenta, la ordena, y adems se apodera de ella; nadie podr ya hacerse justicia por propia mano, ahora es un aparato el que puede hacer la justicia. La ley no es ms que el reflejo fiel del sentir y querer sociales, y el Gobierno es el portavoz, el intrprete autorizado de la comunidad. Surgen las interrogantes: Lo que hace el Gobierno, por medio de sus rganos es la justicia? Lo que contienen las leyes, es lo que la comunidad considera justo? Es la ley un instrumento de justicia o un utensilio de poder? La ley protege intereses sociales o particulares de los poderosos? De aqu, los estudios sobre el proceso de formacin de la ley, sobre la opinin pblica y el concepto de justicia de la comunidad, sobre desviacin, etiquetacin, estigmatizacin y abuso del poder, actualmente en boga, que resaltan la importancia de la Penologa y la Criminologa. La ciencia del derecho ha establecido una serie de ramas, que son de gran utilidad para nuestro estudio, ya que se trata de diferentes maneras de reaccin que varan notablemente en cuanto a forma y fondo. As, se distingue un derecho pblico y un derecho privado, un derecho social y uno internacional. Las ramas como derecho de menores, derecho laboral o derecho agrario nos indican formas de reaccin en estos campos, y la especializacin se va haciendo ms abundante conforme la sociedad evoluciona, y de acuerdo a la complejidad social y variedad de grupos sociales, lo que implica una mayor cantidad de formas de reaccin que es necesario reglamentar y estudiar. La Reaccin Penal es la ms drstica de todas las reacciones, cuenta con un impresionante aparato de coercin y represin, muy superior a las otras reacciones jurdicas, lo que la convierte en la forma ms dura, ms violenta y mejor organizada de reaccin social. Este aparato, est compuesto por cuerpos de polica, jueces, jurados, fiscales, ministerios pblicos, carceleros, celadores, verdugos, a los que se agregan abogados defensores, testigos, peritos, todos bajo una base normativa: las leyes penales, y con una finalidad: la aplicacin de la reaccin penal. En cuanto a la evolucin que presenta la reaccin penal, Ferri nos presenta lo que l considera las 5 etapas histricas de sta. La primera, tambin conocida como primitiva en la cual la pena es un equivalente a la venganza. La reaccin penal no tena lmites y cada quien se desquitaba como poda. Una limita... La pena es el medio con que cuenta el Estado para reaccionar frente al delito, expresndose como la "restriccin de derechos del responsable". Es "la

prdida o restriccin de derechos personales, contemplada en la ley e impuesta por el rgano mediante un proceso, al individuo responsable de la comisin de un delito. El orden jurdico prev adems las denominadas "medidas de seguridad destinadas a enfrentar situaciones respecto de las cuales el uso de las penas no resulta suficiente o adecuado. De este modo el Estado cuenta con dos clases de instrumentos; penas y medidas de seguridad. Para Max Weber el poder es la posibilidad de imponer la propia voluntad sobre la conducta ajena. El poder poltico, es una consecuencia lgica del ejercicio de las funciones por parte de las personas que ocupan un cargo representativo dentro de un sistema de gobierno en un pas. ELEMENTOS Y PRINCIPIOS DE LA REACCION PENAL Introduccin El principal medio de que dispone el Estado como reaccin frente al delito es la pena en el sentido de "restriccin de derechos del responsable". El orden jurdico prev adems las denominadas "medidas de seguridad" destinadas a paliar situaciones respecto de las cuales el uso de las penas no resulta plausible. De manera que el sistema de reacciones penales se integra con dos clases de instrumentos; penas y medidas de seguridad. Desde la antigedad se discuten acerca del fin de la pena fundamentalmente tres concepciones que en sus ms variadas combinaciones continan hoy caracterizando la discusin, as, para explicar estos remedios incluidos en la legislacin penal se ofrecen estas diversas teoras que parten de puntos de vista retributivos o preventivos, puros o mixtos que se encargan de fundamentar de diverso modo y de explicar los presupuestos que condicionan el ejercicio del "ius puniendi" y la finalidad perseguida por el Estado con la incriminacin penal. 2. Teoras absolutas de la pena: Son aquellas que sostienen que la pena halla su justificacin en s misma, sin que pueda ser considerada como un medio para fines ulteriores. "Absoluta" porque en sta teora el sentido de la pena es independiente de su efecto social, se "suelta" de l. El primer punto de vista es: La teora de la justa retribucin: Desarrollada por Kant, para quien la pena "debe ser" aun cuando el estado y la sociedad ya no existan, y Hegel cuya fundamentacin de la pena pblica, fue la base que permiti la sistematizacin de la teora del delito, (elaborada a partir de la teora de las normas de Binding) concibe al delito como al negacin del derecho, y a la pena, como al negacin de la negacin, como anulacin del delito, como restablecimiento del derecho, entiende que al superacin del delito es el castigo. En coincidencia con Kant, tampoco Hegel reconoce finalidades de prevencin, como el mejoramiento y la intimidacin, como fines de la pena. Esta

construccin gravit decisivamente en relacin a la ulterior evolucin del Derecho penal y, debido a que no existen a unas alternativas consolidadas, actualmente conservan relativa vigencia. En la jurisprudencia la teora de la retribucin ha tenido un importante papel hasta hace poco tiempo. Esta concepcin recibe su caracterstica de "absoluta" debido a que ve el sentido de la pena no en la prosecucin de alguna finalidad social til, sino que sostiene que dicho sentido radica en que la culpabilidad del autor sea compensada mediante la imposicin de un mal penal, o sea que agota todo el fin de la pena en la retribucin misma, explicada por Kant como un imperativo categrico emergente de la idea de justicia y fundamentada dialcticamente por Hegel como la negacin de la negacin del Derecho. As, niega una concepcin del castigo que se fundamente en razones de utilidad social que ilcitamente convierta al hombre en un "medio" instrumental en beneficio de la sociedad ya que tanto para Binding como para todos los defensores de la teora de la retribucin, las concepciones preventivas resultan incompatibles con la dignidad humana porque slo cabe motivar con el castigo a los animales, respecto de los seres humanos la nica motivacin admisible es la que surge de la propia norma, concebida como una orden no matars- que precede a la descripcin legal al que matare a otro...se le impondr una pena de..., cuya existencia es independiente de la sancin. El mal de la pena est justificado por el mal del delito, es concebida como un mal que debe sufrir el delincuente para compensar el mal causado con su comportamiento, pensamiento que reconoce como antecedente la Ley del Talin. Ella niega o aniquila al delito, restableciendo el derecho lesionado, ha de imponerse por el delito aunque resulte innecesaria para el bien de la sociedad, aunque no se logre un efecto intimidatorio ni exista riesgo alguno de reincidencia debe igualmente aplicarse. Esto no significa que las teoras retribucioncitas no asignen funcin alguna a la pena: por una u otra va le atribuyen la funcin de realizacin de justicia. La opinin ms generalizada afirma que la pena presupone la reprochabilidad del comportamiento sometido a ella y expresa esa reprochabilidad. Es concebida por sta teora como reaccin por lo sucedido y desvinculada del porvenir ya que su fin es reparar el delito y no evitar delitos futuros. Esto explica la slida interconexin establecida entre las teoras del delito y la pena: a) El fin de la pena es restablecer el orden alterado por el delito. b) El delito, condicin de la pena, exige la realizacin de un comportamiento contrario a la norma, ms, la existencia de culpabilidad en el autor del mismo. c) El sistema se basa en el libre albedro siendo culpable aqul sujeto que pudiendo motivarse en el respeto de la norma opt por la opcin contraria y delinqui. El haberse mantenido al margen de las exigencias que le plantaba el orden jurdico, no obstante haber podido ajustarse a ellas (el haber podido obrar de otro modo) es el criterio generalmente aceptado sobre el cual se fundamenta el juicio

de culpabilidad. d) La medida de la pena depende de la gravedad del hecho realizado y el grado de culpabilidad del autor, establecindose as un criterio de proporcionalidad entre el delito y la pena. Algunas objeciones a las tesis retributivas: Las crticas formuladas a esta teora explican su progresiva decadencia que se pone de manifiesto en virtud de que la misma ha sido abandonada por la doctrina penal contempornea al menos en su perfil ortodoxo de concepcin absoluta. En relacin al fundamento y lmite del "ius puniendi": - Fundamenta el "para que" del castigo pero no explica cundo? el Estado debe hacerlo. - No fija un lmite en cuanto al contenido de la potestad penal estatal. - Presupone la necesidad de la pena que debera en realidad justificar; llevada al extremo concluira en que debe castigarse al delincuente aunque ello no resulte necesario en el caso concreto. Imposibilidad de verificar el libre albedro: - Presupone el libre albedro o libertad de voluntad respecto de lo cual se sostiene que es irracional fundamentar el derecho del Estado a imponer penas en la existencia de una culpabilidad basada en l debido a que la libertad de voluntad del autor no es empricamente demostrable. La retribucin como pago del mal con el mal. La racionalizacin de la venganza - El pago o la devolucin de un mal corresponde al arraigado impulso de venganza humano. La afirmacin de que con la pena se ejerce una retribucin fctica solamente puede justificarse en la medida en que ella impide los actos de justicia por propia mano. - Se entiende que el criterio retributivo no puede ser absoluto debido a que resulta evidente que no toda culpabilidad debe ser castigada ya que la pena, en el caso concreto, puede producir efectos contraproducentes (no explica cundo? el Estado debe aplicar la pena). - La idea de retribucin compensadora es vulnerable debido a que la pena no borra el mal causado por el delito sino que en realidad aade un segundo mal, "el criterio talonario no permite recuperar el ojo de la vctima quitando un ojo al autor". Ms all de las crticas a la teora hasta aqu expuesta, el Derecho penal contemporneo no ha evolucionado hacia un abandono total delos puntos de vista retributivos debido, fundamentalmente, a la fragilidad de las teoras preventivas propuestas como alternativas. La sistematizacin de los presupuestos de punibilidad, formulados por la escuela clsica desde perspectivas retributivas se ve como un conjunto de garantas del gobernado frente al Estado y en los modelos propuestos en su reemplazo parecera estar corriendo riesgo, ello origina un rechazo de stos, adems, la circunstancia de que no se haya formulado aun

ningn sistema que ofrezca presupuestos de incriminacin (teora del delito) diferentes a los enunciados como consecuencia de la concepcin retributiva, da ms fuerza a la sensacin de que el abandono de dichas teoras producira inseguridad jurdica. Adems, debe concederse a esta teora la virtud de haber concebido a la pena como una reaccin proporcional al delito cometido, estableciendo un lmite a la pretensin punitiva estatal. 3. Teoras Relativas De La Pena Las teoras preventivas renuncian a ofrecer fundamentos ticos a la pena, ella ser entendida como un medio para la obtencin de ulteriores objetivos, como un instrumento de motivacin, un remedio para impedir el delito. Para explicar su utilidad, en relacin a la prevencin de la criminalidad, se busca apoyo cientfico. Teoras de la prevencin especial: Desarrollada por diversas corrientes de pensamiento penal, como la escuela alemana de Liszt, el positivismo criminolgico italiano, el correccionalismo y la escuela de la defensa social. Aunque cada una de ellas presente matices, resulta factible enunciar sus principales formulaciones. Es la posicin extrema contraria a la teora de la retribucin. Segn ste punto de vista preventivo-especial, el fin de la pena es disuadir al autor de futuros hechos punibles, es decir, evitar las reincidencias (versin moderna de la teora) y slo es indispensable aquella pena que se necesite para lograrlo, se procurar readaptar al autor mediante tratamientos de resocializacin. As, la necesidad de prevencin especial es la que legitima la pena, segn Von Liszt; "slo la pena necesaria es justa". Se habla de "relativa" porque su finalidad est referida a la "evitacin del delito". La prevencin especial no quiere retribuir el hecho pasado, no mira el pasado, sino que ve la justificacin de la pena en que debe prevenir nuevos delitos del autor. Esta concepcin, influenciada por el determinismo, no admite la libertad de voluntad, niega que la culpabilidad pueda ser fundamento y medida de la pena. Von Liszt se dedic a clasificar delincuentes considerando que la eficacia de la incriminacin exige que ella se adapte a cada sujeto, procurando corregir, intimidar o inocuizar, segn la personalidad de cada individuo sobre el que la pena deba cumplir su funcin preventiva, de modo que para dicho autor la prevencin especial acta de tres maneras: Corrigiendo al corregible: resocializacin Intimidando al intimidarle Haciendo inofensivos a quienes no son corregibles ni intimidarles. La necesidad de la pena es la que fundamenta en esta teora de la imposicin. Pese a que existen razones para considerarlo concepcin dominante, ste punto de vista tambin es vulnerable. Algunas objeciones a la teora de la prevencin especial: En cuanto al fundamento y lmites del "ius puniendi".

- El ideal de correccin explica el fin que persigue la pena pero no contiene ninguna justificacin del "ius puniendi". - No sirve para fundamentar la conminacin de penas, sino en todo caso, para fundamentar la aplicacin y ejecucin de penas. - No posibilitan una delimitacin del ius puniendi en cuanto a su contenido. - Pueden crear el riesgo de fundamentar el Derecho Penal contra el inadaptado enemigos polticos- o los asociales mendigos, vagabundos, prostitutas, etc. Resulta vlido cuestionar el derecho del Estado a someter a tratamiento contra su voluntad a una persona, especialmente si es adulta, porque puede traducirse en una manipulacin de la personalidad para obligarla a dejar de ser lo que quiere. La imposicin coactiva de un proceso de resocializacin entra en contradiccin con la idea de un estado de derecho que exige pluralismo. As, el fin de resocializacin ser de tan poca precisin que podra ampliar incontroladamente el poder del Estado en el campo del Derecho Penal. Incluso debera perseguirse un tratamiento hasta que se d la definitiva correccin, an a riesgo de que la duracin sea indefinida. Imposibilidad de determinar la necesidad de la pena. - En la mayora de los casos, nuestros conocimientos empricos no bastan para delimitar la necesidad de la pena, lo que resulta extensivo a lo relativo a naturaleza y quantum de la pena. En aquellos supuestos en que resulte posible determinar la falta de necesidad de prevencin especial la nica conclusin viable seria la impunidad, o sea; *delincuentes primarios y ocasionales: Porque no manifiestan peligro de volver a delinquir. *delitos graves: en ciertos casos no hay peligro de repeticin *delitos cometidos en situaciones excepcionales: porque casi con seguridad no se volvern a repetir. *delincuentes habituales: a veces no hay posibilidad de re sociabilizarlos. *delincuentes por conviccin: se dificulta la resocializacin debido a que para que la misma resulte viable es indispensable la colaboracin del delincuente y no cabe su imposicin coactiva, no podra aplicrsele por la fuerza. - En el mbito de individualizacin de la pena, surgen nuevas objeciones por la imposibilidad de predecir los efectos del tratamiento (si la pena se prolonga hasta que el tratamiento tenga xito, el condenado queda a merced de la intervencin estatal). Ilegitimidad de la resocializacin coactiva: - El Estado o la sociedad no tienen derecho alguno que les permita readaptar a segn las reglas socialmente impuestas, en forma coactiva, al autor de un delito determinado.

- No se puede, adems, agotar el sentido de la pena en la readaptacin social del condenado y el propsito de evitar la reincidencia. La razn por la cual la teora de la prevencin especial qued detenida en su evolucin, no logrando superar las crticas apuntadas, se relacionan con su prematuro abandono de los conocimientos de las ciencias sociales y de la investigacin emprica para construir las categoras de autor que deban servir de base al sistema. Teoras de la prevencin general: Tiene origen cientfico en Feuerbach, concibe a la pena como una amenaza que por medio de las leyes se dirige a toda la colectividad con el fin de limitar al peligro derivado de la delincuencia latente en su seno. Esta coaccin formulada en abstracto se concretiza en la sentencia, cuando el juez refuerza la prevencin general al condenar al autor debido a que por ste acto est anunciando a los dems lo que les ocurrir si realizan idntica conducta (por eso, la lgica de ste criterio exige que las penas sean cumplidas, de lo contrario, el fin intimidatorio se ve afectado). As, en su formulacin pura, estas concepciones no se fijan en los efectos que la pena puede surtir sobre el autor mismo, de manera que, "prevencin general", significa tambin evitacin de los delitos mediante la produccin de efectos sobre la generalidad. Estas teoras suelen ser identificadas con el aspecto intimidatorio de las penas ya que su justificacin estar dada por su fin de evitar la comisin de hechos punibles respectos de sus potenciales autores. La prevencin general acta no slo con la conminacin general de penas, sino que adquiere mayor efectividad con su imposicin y ejecucin. La conminacin penal debe intimidar y la ejecucin penal debe confirmar la seriedad de la amenaza. Segn Fouerbach; La ejecucin de la pena tiene lugar "para que...la amenaza de la ley sea una verdadera amenaza". Esta teora parece presentar la ventaja de no tener que recurrir al criterio clsico de la culpabilidad sino al de motivabiliadad del autor. As, el tipo penal consiste en la descripcin de la conducta prohibida y su fin es motivar (mediante la amenaza con una pena) para que esa conducta no se realice. Teora de la prevencin general positiva: La prevencin general puede ser entendida de un modo diverso al precedentemente expuesto. Por una parte, puede manifestarse por la va de la intimidacin a los posibles delincuentes (prevencin general negativa), y, por la otra, como prevalecimiento o afirmacin del derecho a los ojos de la colectividad. As se adjudica a la pena ya un fin de conservacin del orden, o de conservacin del derecho, o para fortalecer la pretensin de validez de las normas jurdicas en la conciencia de la generalidad, o buiebn reforzar las costumbres sociales y la fidelidad al derecho o como afirmacin de la conciencia social de la norma.

LA REACCIN PENAL
DEFINICIN DE LA REACCIN PENAL Si la reaccin jurdica es por lo general, la ms grave forma de reaccin social, la reaccin penal es la ms drstica de todas las reacciones. La reaccin penal cuenta con un impresionante aparato de coercin y represin, muy superior a las otras reacciones jurdicas, lo que la convierte en la forma ms dura, ms violenta y mejor organizada de reaccin social. Este aparato, con ligeras variaciones de un pas a otro, est compuesto por cuerpos de polica, jueces, jurados, fiscales, ministerios pblicos, carceleros, celadores, verdugos, a los que se agregan abogados defensores, testigos, peritos, todos bajo una base normativa: las leyes penales, y con una finalidad: la aplicacin de la reaccin penal. Se han expuesto mltiples teoras para precisar el fin de lo que se engloba genricamente con el trmino pena. El fin de la pena se convierte en su justificacin, y en el fondo de lo que se trata es de fundamentar el derecho de aplicar la reaccin penal. Las teoras que han intentado explicar el fin de la pena, se han dividido en teoras absolutas y teoras relativas, existiendo, desde luego, teoras mixtas. PRINCIPALES TEORAS TEORAS ABSOLUTAS Las teoras absolutas consideran a la pena como un fin en s misma, se castiga porque se debe castigar, sea como retribucin moral o como retribucin jurdica. Los ejemplos ms claros los tendramos con Kant, para quien la pena es un imperativo categrico (retribucin moral), y en Hegel, quien aplica la dialctica considerando que la pena es la negacin de la negacin del derecho, que es el delito (retribucin jurdica). Algunas teoras religiosas, con ideas de retribucin divina, son absolutistas, se castiga quia peccatur est, porque se ha pecado, porque se ha delinquido. Para estas teoras, la pena es simplemente la consecuencia del delito, es la retribucin, la expiacin que debe sufrir el delincuente.

TEORAS RELATIVAS Las teoras relativas consideran a la pena como un medio para lograr algo, sea esta la conservacin del pacto social (Rousseau), la prevencin general (Feuerbach), la prevencin especial (Grolman), etctera. La pena se convierte as en un medio para prevenir delitos y para asegurar la vida en sociedad. Por lo general, estas teoras se dividen en dos: a) Teoras preventivas, para evitar futuros delitos. b) Teoras reparadoras, para restaar el dao causado. TEORAS ECLCTICAS Como toda idea eclctica, estas teoras toman algo de cada una de las dems, y tratan de conciliar la retribucin absoluta con otras finalidades preventivas. Hay diversas formas de eclecticismo, y se podra afirmar que la mayora de las teoras actuales pertenecen a esta clasificacin y se presentan diversas posibilidades de eclecticismo, es decir, que podemos encontrar desde los eclcticos totales, que aceptan las tres funciones (Retribucin, Prevencin General, Prevencin Especial), hasta los radicales que no aceptan ninguna. TEORAS ABOLICIONISTAS La ltima posibilidad, en la que no se acepta ninguna funcin o finalidad para la pena, no es una simple posibilidad lgica, sino que puede encontrarse en el momento actual. Puede tratarse de la no teora, o de opiniones de tipo anrquico, pare hay tambin autores que han fundamentado minuciosamente el fracaso de la reaccin penal y la necesidad de sustituirla por otros medio de control social. El ejemplo ms depurado lo present, sin lugar a dudas Louk Hulsman, con su teora del abolicionismo del sistema penal. RETRIBUCIN Cuello Caln opina que la pena es la justa retribucin del mal del delito proporcionada a la culpabilidad del reo. La pena retributiva ha sido considerada como un sufrimiento que viene considerado como proporcional al hecho cometido y que viene infligido en razn de aquello que aconteci, como reaccin a l, sin una liga necesaria con el futuro, como restablecimiento de un equilibrio roto.

Para algunos tratadistas, la funcin retributiva no es una simple venganza que el Estado impone a nombre de la sociedad, sino que implica: 1) Restablecer el equilibrio social que se va perturbando por la accin criminal, adems de restablecer el orden jurdico roto. 2) Sancionar la falta moral. 3) Satisfacer la opinin publica escandalizada e inquieta. As, vence el temor e inseguridad que surgen cuando se ha cometido un delito. Con la eficaz funcin retributiva, la sociedad siente que la autoridad del Estado sirve para ampararla. 4) Descalificar pblica y solemnemente el hecho delictuoso. La pena es una forma de repudio al crimen. 5) Reafirmar la fuerza y la autoridad de la norma jurdica. Lo que da fuerza y valor a la norma es la sancin. PREVENCIN GENERAL La reaccin penal debe funcionar como un inhibidor la tendencia criminal. Se habla de prevencin general en cuanto la amenaza del castigo hace que los miembros de la colectividad se abstengan de violar la norma. La prevencin general se hace con referencia a toda la sociedad, no a un individuo en particular. La prevencin general implica que la predisposicin al crimen es general en todas las personas. Esto significa que todo ser humano tiene una cierta predisposicin a cometer conductas antisociales, y por ello el adjetivo de general, que se agrega al sustantivo prevencin; y es que va dirigido a todo miembro de la colectividad. Negar la prevencin general como finalidad de la pena sera desconocer una realidad de todo tiempo y lugar. Tal funcin principia desde el momento legislativo en el que se hace la amenaza en abstracto como aviso a todos, se contina en el proceso y finaliza en la ejecucin, demostrando que la advertencia no era en vano y que no hay impunidad; la impunidad es uno de los ms importantes factores crimingenos. En este sentido se dice que la pena debe ser: A) Intimidatoria. Debe amedrentar a los potenciales criminales, debe ser capaz de sembrar el temor en el nimo crimingeno. B) Ejemplar. azotando al infestado el necio se hace prudente, deca el sabio Salomn. Esta es una de las razones por las que se han evitado las ejecuciones secretas, ya que al no enterarse la sociedad que el criminal fue castigado, no funciona la ejemplaridad.

PREVENCIN ESPECIAL El presupuesto bsico es que cuando la prevencin general falla, cuando la simple amenaza de un castigo no ha sido suficiente para inhibir el mal criminal, entonces debe hacerse prevencin especial, que se logra por medio de la aplicacin especfica de la pena a un caso concreto. La pena se debe aplicar al delincuente individual para intimidarlo, para que se arrepienta, para darle un tratamiento si esto es posible, y todo ello para evitar la reincidencia. La prevencin especial, como su nombre lo indica, es la que va dirigida a un sujeto en particular, sin tomar en cuenta a la generalidad. No interesan tanto los dems, el inters se centra en el sujeto desviado, para corregir su desviacin o evitar que cometa nuevamente conductas desviadas. Algunos autores afirman que, en realidad no se busca completa mejora moral, el Derecho Penal se conforma con un mejoramiento social que lleva al antiguo delincuente a conformarse a las reglas elementales necesarias para la vida en sociedad. Para otros autores, ms ambiciosos, la reaccin penal buscara adaptar, rehabilitar o resocializar al desviado. Cabe sealar que los trminos mencionados, usados en forma generalizada, son incorrectos, ya que al utilizar la partcula re, se presume repeticin, es decir, se presupone que el sujeto estuvo en algn momento adaptado, socializado o hbil, y que posteriormente de desadapt, desocializ o inhabilit, y ahora los penlogos y criminlogos, gracias a su tcnica, lo van a re habilitar, socializar o adaptar. Resumiendo, se puede distinguir una prevencin especial negativa, en la que se busca tan solo la no reincidencia del sujeto, por medio de la enseanza a travs del castigo: el desviado se atemoriza y se abstiene de cometerlas; por otra parte estara la prevencin especial positiva, en la cual, segn palabras de Beristain, se repersonaliza al sujeto, inculcndole valores y salvndolo de la desviacin. PUNIBILIDAD, PUNICIN, PENA Al analizar las diversas teoras que tratan de explicar la reaccin penal y su finalidad, surgen una serie de contradicciones que confunden y no permiten avanzar la teora penolgica. Es necesario distinguir, al menos, tres momentos diferentes en la reaccin penal: el legislativo, al crearse la norma y la amenaza de sancin, a la que llamamos

punibilidad; al judicial, al fijarse la punibilidad, denominada punicin; y el momento ejecutivo, para el que se tiene el trmino pena. LA PUNIBILIDAD Consiste en una amenaza de privacin o restriccin de bienes, que queda plasmada en la ley para los casos de desobediencia al deber jurdico penal. Legalidad y Legitimacin La actividad legislativa, y por lo tanto, la punibilidad, se ven legalizadas, siempre y cuando se hayan seguido los procedimientos que impone la norma correspondiente. La legitimacin existe, por el deber de tutela de los intereses sociales que el gobierno tiene frente a la comunidad. Pero adems, solamente es legtima la punibilidad, si en el mundo fctico se presenta una efectiva amenaza o un real dao a los bienes, si de hecho se presentan las conductas antisociales, y no hay ms remedio que recurrir a la amenaza. Es decir, que deben haberse agotado todos los dems medios preventivos antes de llegar a la punibilidad. Determinacin y Lmites La determinacin de la punibilidad debe obedecer a claros criterios cualitativos y cuantitativos. Desde el punto de vista cualitativo, la punibilidad debe ser idnea para la prevencin, es decir, debe ser la adecuada para cumplir con su finalidad. Cuantitativamente, debe regir la magnitud del bien tutelado y la forma y la calidad del ataque a ste. De aqu, que la punibilidad tenga marcados lmites, los cuales estn determinados en primer lugar por la legitimacin y la necesidad, y en segundo lugar por los derechos humanos y por el bien protegido. Aunque el trmino Derechos Humanos pudiera ser muy amplio, y en ocasiones ambiguo, no cabe duda de que es de gran utilidad para sealar un lmite del cual no pueda pasar la amenaza, dicho en otra forma, la conminacin no puede consistir en privacin de bienes que pudiera violar los derechos humanos.

Es importante mencionar esto ya que la proteccin de los Derechos Humanos debe surgir desde la punibilidad, para evitar la posibilidad al juez y al ejecutor de tener base legal para violarlos. En cuanto al bien protegido, ste nos indica los lmites de la amenaza, pues en forma alguna puede romprsela proporcin, no podra amenazarse con la muerte a quien robara. LA PUNICIN La punicin es la fijacin de la concreta privacin de bienes al autor del delito. Es decir, la punicin es la concrecin de la punibilidad al caso individual, y da al infractor la calidad de merecedor de la sancin correspondiente, en funcin de haber realizado la conducta tpica. La punicin se da en la instancia judicial, y es el momento en el cual el juez dictamina que el sujeto es merecedor de la privacin o restriccin de bienes sealada en la punibilidad. Legalidad y Legitimacin La legalidad la obtiene la punicin al seguir el proceso tal y como lo garantiza la Constitucin, o la norma mxima del lugar. Adems, para ser legal, la punicin debe ser el final de una serie de normas procesales previamente establecidas. La legitimacin de la punicin est condicionada a la efectiva comisin del delito por el sujeto, ya que de no existir el hecho, o si el sentenciado no lo cometi, la punicin podr ser legal, al haber cumplido los requisitos de legalidad, pero en forma alguna podr ser legtima (nulla poema sine crimen). Lmites En cuanto a los lmites de la punicin, estos deben estar ya marcados en la punibilidad, recalcando lo dicho sobre derechos humanos y bien tutelado, pues no puede sobrepasar dichos lmites. Otro lmite, en el que ponen especial nfasis los juristas es la culpabilidad, es decir, la punicin no puede rebasar el grado de culpabilidad del autor del delito. La culpabilidad sera un lmite superior, es decir el juez no puede punir por arriba de la culpabilidad pero si puede hacerlo por debajo de ella, tomando en cuenta la parte de responsabilidad que corresponde a la sociedad.

LA PENA La pena es la efectiva privacin o restriccin de bienes de que se hace objeto al sujeto que ha sido sentenciado por haber cometido un delito. La pena es, pues, la ejecucin de la punicin y se da en la instancia o fase ejecutiva. Por lo general, es la autoridad administrativa la encargada de la ejecucin, aunque pueden mostrarse variantes segn los diferentes ordenamientos jurdicos. Legalidad y Legitimacin La legalidad la encuentra la pena, en primer lugar, en la sentencia condenatoria. En principio basta que el juez haya dictado legalmente la sentencia para que la pena sea legal, pero ya en ejecucin propiamente dicha, es necesario el cumplimiento de las normas del Derecho Ejecutivo Penal. Para que la pena sea legtima, es necesario que haya existido previamente la comisin del delito por parte del sujeto penado. Lo anterior es claro en los casos de error judicial, en que se ha condenado a un inocente; la pena es legal, ya que est amparada por una sentencia, pero no es legtima, pues el sujeto no cometi el hecho. No se puede aplicar una pena (ni a ttulo de tratamiento) si el sujeto no ha sido previamente odo en juicio y ha tenido oportunidad de defenderse. Lmites Los lmites de la pena, al igual que los de la punibilidad y de la punicin, los determinan los Derechos Humanos en primer y principal lugar. En este punto es necesario recalcar la idea de respeto a los Derechos Humanos, ya que es en la ejecucin de las sanciones, principalmente en la pena privativa de libertad, en donde mayores violaciones se han encontrado. Para los juristas, la Pena debe tener como lmite mximo la culpabilidad del sujeto.