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IGNACIO BURGOA O.
DOCTOR EN DERECHO Y MAESTRO EMRITO
DE LA UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO
20. Edicin
EDITORIAL PORRA
AV. REPBLICA ARGENTINA 15
MXICO, 2009
INTRODUCCION
DEDICATORIA
A mi madre, la seora
EVA ORIHUELA VIUDA DE BURGOA,
A mi esposa, la seora
PILAR LLANO DE BURGOA
Y a mis hijos
MARIA DEL CARMEN, MARIA DEL PILAR,
IGNACIO Y MARIA ISABEL
Diciembre de 1972
EL AUTOR
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PREFACIO
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Op. Cit., pp. 105 y 106. El mismo criterio lo sustenta el eminente jurisfilsofo Rudolf
von Ihering, quien afirma: Slo aquellas normas establecidas por la sociedad que
tienen tras s la coaccin estatal, merecen el nombre de derecho, pues, como hemos
visto, slo el Estado posee el monopolio de la coaccin, con lo cual se ha dicho
implicite, que slo son normas de derecho las investidas por el Estado con ese efecto o
que el Estado es la nica fuente del derecho. (El fin en el Derecho. Editorial Cajica,
tomo I, p. 237.)
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Esta equivalencia nominal la emplea Recasns Siches. Filosofa del Derecho, edicin
Bosch, Barcelona, 1936, p.11.
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Op. Cit., p. 25.
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En trminos generales, puede decirse que el Derecho Positivo se compone de tres rdenes de normas jurdicas, a saber: las constitucionales, las
legales y las reglamentarias, subordinadas estas ltimas a las segundas y
ambas a las primeras, que son las que tienen hegemona operativa o
supremaca dentro de la citada gradacin; y en un rgimen federal, adems,
las normas constitucionales y legales nacionales ostentan, a su vez, categora
prevalen te sobre las locales de los dos tipos.
Dada la variedad de ordenamientos jurdicos que concurren en la
integracin del Derecho Positivo y atendiendo a que ste es el objeto de
anlisis de la ciencia del Derecho o Jurisprudencia en sentido estricto, esta
disciplina slo puede concebirse unitariamente como Teora General del
Derecho, si tiene como materia de estudio los principios comunes que
sustentan a todo el orden jurdico de un pas o a los de diversos pases que
presenten homogeneidad cultural. Por consiguiente, dicha ciencia en general
se desenvuelve en diferentes ramas jurdicas especficas, por cuanto que cada
una de ellas estudia los diversos tipos de ordenamientos que, segn la
respectiva materia que regulan, componen el Derecho Positivo.
III. Una de esas ramas jurdicas especficas es el Derecho Constitucional.
La demarcacin de su mbito de investigacin importa una cuestin
difcil de precisar, si se toma como criterio la naturaleza de la materia regulada
por las normas constitucionales y no a stas en s mismas, articuladas en un
sistema preceptivo que se llama "Constitucin". Hemos afirmado, en efecto,
que toda norma jurdica necesariamente tiene un contenido mltiple y variable.
Este contenido, que es la materia de regulacin jurdica, puede darse dentro de
normas de derecho de diferente tipo jerrquico. En otras palabras, una misma
materia, traducida en hechos, actos, relaciones, situaciones, intereses, etc.,
objetivamente registrados y registrables en la dinmica social, es susceptible
de ordenarse concurrentemente por normas jurdicas de diversa jerarqua:
constitucionales, legales o reglamentarias. De esta guisa, y tomando en cuenta
exclusivamente dicha materia, no podran con claridad deslindarse los campos
de estudio de las distintas ramas jurdicas especficas, pues la investigacin
que sobre ella cada una de stas se emprendiera, provocara una recproca
interferencia. As, por ejemplo, en la Constitucin existen disposiciones
relativas a las materias civil, penal, procesal, administrativa, laboral, poltica,
etc., y las cuales, a su vez, estn regidas por los respectivos ordenamientos
jurdicos secundarios. Por ende, y en vista de esta confluencia normativa, el
anlisis de tales materias al travs de su ordenacin jurdica correspondera
indistintamente, o al Derecho Constitucional o a las dems disciplinas
especficas que integran la Ciencia del Derecho, segn que los principios y
reglas que se examinen provengan de la Constitucin o de los ordenamientos
secundarios.
Por otra parte, como la Constitucin contiene una serie de normas sobre
diversas materias, si su estudio se enmarcara exclusivamente dentro de la
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Principii di diritto constitucionale generale, obra a la que alude Linares Quintana su Tratado de
la Ciencia del Derecho Constitucional. Tomo 1, pp. 295 y 296.
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Principii di diritto constitucionale, tambin mencionado por Linares Quintana en aludida obra,
pp. 296 y 298.
8
Princippi di diritto constitucionale generale, obra a la que alude Linares Quintana su Tratado, p.
299.
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Vase Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional. Tomo 1, p. 301
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Manual de Derecho Constitucional. Traduccin de Jos G. Acua, p. 41.
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concreta cualquiera."19
Frente a la pregunta qu es el Estado?, la Teora General que pretende
explicarlo se desenvuelve, en rigor, en una multitud de opiniones que,
sustentadas desde diversos puntos de vista, tratan de responderla
satisfactoriamente. El Derecho Constitucional, en cambio, tiene una propensin
menos ambiciosa, pues desentendindose de lo que el Estado in genere sea o
pueda ser conforme a un criterio ontolgico o deontolgico, respectivamente,
en el que convergen factores ideolgicos de diferente tipo, estudia a la entidad
estatal como sujeto y objeto de una ordenacin constitucional positiva
determinada, o sea, las normas jurdicas fundamentales en que se vierten sus
distintos elementos.
Debemos advertir, sin embargo, que el tratamiento de la temtica y
problemtica del Derecho Constitucional no pueden prescindir de la referencia
a la conceptuacin general que atae al Estado in abstracto y a sus elementos
constitutivos. Esta imposibilidad intelectiva obedece, como lo hemos afirmado,
a la circunstancia de que cualquier constitucin in concreto utiliza esa
conceptuacin como conjunto de ideas generales a las que adscribe un cierto
contenido sustancial de diversa ndole, condicionado, a su vez, a factores
ecolgicos de diferente naturaleza vinculados estrecha e inescindiblemente a
la existencia dinmica de un Estado especfico. Por ello estimamos que la
metodologa que debe emplearse en el estudio del Derecho Constitucional, o
sea, en el anlisis de una constitucin determinada, consiste en el examen de
los conceptos y principios generales y abstractos que sta utiliza como tpicos
de la Teora del Estado y de la Teora Constitucional para despus ponderarlos
desde el punto de vista de su consagracin normativa en una cierta ley
fundamental.
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CAPTULO PRIMERO
La Suprema Corte se ha preocupado por explicar esta ambigedad terminolgica para designar a la institucin jurdica pblica llamada "Estado mexicano",
afirmando que " ... el Estado mexicano, aspirante por propensin llamada sociolgicopoltica a encudrar a la Nacin Mexicana y que se denomina Estados Unidos Mexicanos,
viene a ser en el lenguaje del Derecho Pblico una realidad jurdico-poltica, que es la
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Por respeto a la tradicin liberal, podra decirse que deberamos conservar la segunda
denominacin; pero esa tradicin no traspas los expedientes oficiales para penetrar
en la masa del pueblo, el pueblo ha llamado y seguir llamando a nuestra patria,
Mxico o Repblica Mexicana; y con estos nombres se le designa tambin en el
extranjero. Cuando nadie, ni nosotros mismos, usamos el nombre de Estados Unidos
Mexicanos, conservarlo oficialmente parece que no es sino empeo de imitar al pas
vecino. Una repblica puede constituirse y existir bajo forma federal, sin anteponerse
las palabras Estados Unidos.
En consecuencia, como preliminar del desempeo de nuestra comisin,
sometemos a la aprobacin de la Asamblea el siguiente prembulo. El Congreso
Constituyente, instalado en la ciudad de Quertaro el primero de diciembre de mil
novecientos diez y seis, en virtud de la convocatoria expedida por el ciudadano Primer
Jefe del Ejrcito Constitucionalista, encargado del Poder Ejecutivo de la Unin, el diez y
nueve de septiembre del mismo ao, en el cumplimiento del Plan de Guadalupe, de
veintisis de marzo del mil novecientos trece, reformado en Veracruz el doce de
diciembre de mil novecientos catorce, cumple hoy su encargo, decretando, como
decreta, la presente Constitucin Poltica de la Repblica Federal Mexicana.21
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de nuestro pas, creo que, dada la diferencia de cultura, creo que, dada la
diferencia de necesidades, el Gobierno tpico, el Gobierno ideal que nos
corresponde, es un Gobierno federal; pero qu para ser Gobierno federal
necesitamos llamarle Estados Unidos Mexicanos o Estados Unidos Argentinos?
Sencillamente creo que la idea federal en la forma en que se expresa, de un
modo ms castizo, es por medio de la palabra 'federal'; en otros trminos:
puede decirse 'Repblica Federal Mexicana' y, de esa manera conservaremos
nuestro prestigio de federalistas sin necesidad de recurrir a imitar a los
descendientes de William Penn, porque nosotros imitndolos ... la diferencia
resultara de dos slabas, que suplico a ustedes no me hagan decirlas. Creo
seores que si se trata de representar al Federalismo, de quien me he
declarado, partidario, bastar decir sencillamente: repblica federal, realmente
decir: Estados Unidos es una torpe imitacin, llevada hasta el lenguaje por mi
distinguido amigo, a quien respeto y estimo mucho por sus conocimientos, el
seor licenciado Luis Manuel Rojas, que ha demostrado tan profundo
desconocimiento de la lengua castellana, que ha llamado palabra a la locucin
'Estados Unidos Mexicanos'. No es ni frase siquiera, seor licenciado, es
locucin, porque no es una frase completa. Como quiera que sea, creo que con
el adjetivo federal -pues para algo se inventaron los adjetivos- se puede
realizar la obra de representar la significacin del federalismo y al mismo
tiempo para representarse con mayor autonoma, sin necesidad de recurrir a
locuciones extraas: Estados Unidos Mexicanos; pero si queremos imitar,
seores, ruego encarecidamente a los representantes de todos los pueblos que
constituyen la Repblica Mexicana, que se sirvan pelarse de castaa, quitarse
el bigote y decir: estamos imitando a los Estados Unidos del Norte antes de
que ellos nos invadan." 23
Para reforzar los argumentos de la Comisin, el diputado Luis G. Monzn
manifest lo que en seguida reproducimos:
"La Comisin a que pertenezco acord que se designara a nuestra patria
de esta manera: Repblica Mexicana y no Estados Unidos Mexicanos y las
honorables personas que han rebatido a la Comisin en este punto, no han
destruido los argumentos que se expusieron acerca de ello.
"Hay una confusin: la expresin Estados Unidos no es una
denominacin poltica, la expresin Estados Unidos es una denominacin
geogrfica, por ms que envuelva algn sentido poltico, y lo voy a demostrar
con los mismos argumentos de la Comisin.
Idem, p. 407
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oye bien, yo no oigo bien de esta manera, Repblica de los Estados Unidos
Mexicanos; no pueden hermanarse estos dos vocablos por la diferencia de
denominacin; no se puede decir Repblica de Estados Unidos Mexicanos, la
otra prueba es la de Suiza, de que ya habl. Ahora, una razn que creo es un
motivo en pro de nuestro dictamen, es la siguiente: cundo se vot esa ley o
ese decreto que diga que la repblica federal forzosamente ha de tener la
denominacin de Estados Unidos? Que se exhiba esa ley o ese decreto. As es
que las argumentaciones nuestras o nuestro dictamen, no ha sido destruido en
forma alguna y subsiste, pues, el acuerdo y subsiste tambin lo que hemos
dicho: pues es una imitacin de la Repblica del Norte; esa s es Repblica de
Estados Unidos, porque la palabra repblica es la denominacin poltica, y las
palabras Estados Unidos son el nombre del pas; as es que no podemos
convencernos y, en tal virtud, subsiste el dictamen sobre ese particular." 24
Por su parte, el diputado Rafael Martnez de Escobar, despus de haber
hecho una sinopsis histrica en torno al tema sujeto a debate, consider
aceptable la proposicin de la Comisin, en el sentido de que el nombre del
Estado mexicano debiera ser "Repblica Federal Mexicana". Para apoyar su
adhesin sostuvo tan insigne constituyente lo que a continuacin
transcribimos:
" ... entre nosotros el centralismo va unido a la idea del conservatismo,
va unido a la idea de absorcin del poder, a la monarqua, y el federalismo
indudablemente que va unido siempre entre nosotros, a pesar de esa
Constitucin de 1836, a pesar de esa Constitucin de 1846, que realmente
fueron proyectos y tanteos de tiranos como Santa Anna, indudablemente,
deca yo, que la idea de repblica va unida a la idea de federalismo entre
nosotros y la idea de centralismo va unida a la idea de monarqua de manera
que no s de dnde sacan consecuencia y yo creo que es nicamente por
sostener lo que quieren; porque ayer mismo, seores diputados, yo hablaba
con el seor Luis Manuel Rojas y l me dijo: que era lo mismo Repblica
Mexicana que Estados Unidos Mexicanos. Realmente no s por qu hemos
tenido aqu un debate tan intenso y tan fuerte; yo vine a la tribuna, porque vi
que se ostentaron una serie de argumentos falsos; y tuve necesidad de venir,
porque me estaban hiriendo profundamente y porque no eran ciertos, y repito,
el seor licenciado Rojas me dijo que era lo mismo Repblica Mexicana que
Estados Unidos Mexicanos, que nacin mexicana, en fin, una serie de trminos
pues que realmente no es una cuestin de gran importancia, de gran
trascendencia y gravedad para el pas. Indudablemente que no, absolutamente
no, ni siquiera es una necesidad social que deba cristalizarse en un precepto o
en una disposicin. Indudablemente tiene ms razn la Comisin, pues
estudiando la Repblica norteamericana, se ver que es verdad lo que deca el
seor licenciado Colunga: que ms bien es una razn geogrfica; pero no entre
nosotros, seores diputados, porque en Estados Unidos Mexicanos la
comprensin es menos clara, menos perfecta y menos definida; sin embargo,
como dicen estos seores que la idea de repblica va unida al centralismo, lo
que no es cierto, para quitar ese escrpulo, pongamos, como antes dijo el
discpulo de Voltaire con su amarga irona, el seor licenciado Lizardi,
pongamos, deca, Repblica Federal Mexicana, que es una apreciacin ms
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Op. cit., 15 Y 16
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A. poca pre-hispnica
"La ms primitiva, la otom del centro, antigua ocupadora del territorio, dicen, ni
siquiera puede propiamente llamarse civilizacin. Agrupaciones de una familia a lo ms
que habitaban en una caverna sin Dios y sin patria. En un clima benigno no
necesitaban vestirse, y solamente adornaban su cuerpo de plumas y figuras
fantsticas. Vivan de los frutos naturales y de la caza, que era abundante, y acaso
emplearon por nico placer el uso en pipas del tabaco silvestre. Si llegaron por la
necesidad del alma a formar seres superiores, inventaron los animales. Si tuvieron
ritos, slo fueron los funerarios que tiene que crear la pena del corazn. No teniendo
ciudades ni ganados y conociendo la agricultura, no podan comprender la propiedad; y
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Op. cit. Tomo III, pp. 147 Y 148. Consltese tambin la Historia de Yucatn de Fray
Diego Lpez Cogolludo, pp, 177 Y ss.
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busca de nueva y mejor forma."38 Tales pueblos, entre otros, fueron los chalca,
los xochimilca y cuitlahuaca, los alcola que fundaron Texcoco, y los
tepanecas, que establecieron Atzcapotzalco. Entre los dominios dc estos
pueblos, los azteca buscaron el lugar prometido por su dios, tribu en la que,
segn dichos autores, "iba a personalizarse la nueva marcha de la civilizacin y
de la religin nahoas".39 El nombre de este pueblo obedece a que era oriundo
de un sitio llamado "Aztln", que quiere decir "lugar de garzas" y sobre cuya
ubicacin existen diferentes opiniones, siendo la ms aceptada la que lo
localiza en las costas del actual Estado de Sinaloa. Dbese recordar que los
aztecas tambin se denominaban "mexica", en razn de que su principal
deidad, Hitzilopochtli -colibr siniestro- igualmente se llamaba Mexi"40. Durante
su peregrinacin, cuyo comienzo se hace remontar al siglo IX de nuestra Era, el
gobierno de los aztecas o mexica era teocrtico, pues cuenta la leyenda que
sus sacerdotes, como voceros de Huitzilopochtli o Mexi, los guiaron durante
quinientos aos hasta encontrar el lugar prometido para fijar en l su
residencia definitiva, que fue, como se sabe, Tenochtitlan, fundada en el ao
de 1325 y cuyo nombre pusieron en honor de Tenoch, el sacerdote que los
conduca, o para denotar los signos de dicho lugar, ya que significa "lugar del
tunal sobre piedra". Inteligentes interpretaciones de jeroglficos y cdices
concluyen que los azteca recorrieron en su secular peregrinacin vastas y
extensas regiones de Michuacn, voz que expresa "tierra de los que poseen el
pescado", conviviendo en situacin de inferioridad con los tarascos, de
quienes, se dice, tomaron el sanguinario culto de los sacrificios humanos, tan
diferente de la religin astronmica de los nahoas. No podemos resistir la
tentacin de transcribir las ideas de los ilustres historiadores que hemos
constantemente citado, acerca de la peregrinacin de los azteca, no por lo que
atae a su aspecto histrico, sino a su interpretacin poltica o religiosa, que
demuestra por qu su primitivo gobierno fue teocrtico o sacerdotal.
38
"Salieron de Aztln, dicen tan insignes investigadores, empujados por el desbordamiento del imperio tlalpalteca, y no encontraron en el Michuacn ni libertad para
su vida social, ni apoyo a sus ambiciones de grandeza; huyendo de ah, arrojados tal
vez, tampoco pudieron vivir entre los malinalca; siervos despus de los culhua,
furonlo ms tarde de los toltecas, y con ellos envueltos de su desolacin y su ruina.
Obligados a peregrinar otra vez, encontraron el Valle, lleno todo de otras tribus que
desde antes se haban establecido en l; y, o tenan que sujetarse a ellas, o luchar, o
seguir su camino. No eran bien queridos, porque a su altivez y audacia, unan el culto
brbaro de sangre que haban trado del Michuacn y que haban exagerado en las
ltimas luchas de Tolln; y a mayor abundamiento, por sus ritos deban hacer guerra al
acercarse al xiuhmolpilli para tener vctimas que ofrecer a su dios. Rechazados y
perseguidos por donde quiera en el Valle, que por sus lagunas tanto se avena con sus
costumbres lacustres y vindose abandonados en la tierra, por un instinto natural del
alma pusieron su esperanza en el cielo, a lo que se prestaba adems su institucin teocrtica: creyndose los predestinados de la divinidad; vieron en su viaje de siete siglos
una gran prueba de ser los elegidos, y una muestra de celeste fortaleza; ya no
pensaron sino en encontrar un sitio conveniente. no para ello, sino para levantar una
ciudad a su dios; desde ese instante vivieron tan slo para alcanzarlo; y los pueblos
que viven para una idea, son invencibles. Siempre en esos momentos surge un hombre
en quin se personaliza la idea y que se levanta en medio de la tribu, como gigantesco
volcn en la ondulante llanura: en Egipto se llama Moiss. en Mxico se llam Tenoch.
Siempre es en los pueblos primitivos un sacerdote; porque en ellos domina la idea
teocrtica, y porque slo con el sacerdote habla el dios, lo mismo entre los relmpagos
y truenos del Sina, que entre los tenebrosos ruidos del descuajado rbol de la peregrinacin azteca. Tenoch era ya el jefe de la tribu: espritu indomable y valeroso, escogido
para levantar su ciudad y su templo a ChapuItepec, a pesar de que sta estaba en
terrenos del temido rey tepaneca. Ningn lugar ms a propsito; ahuehuetes viejos
como el mundo, y en el bosque, entre alfombras de flores, refrescadoras albercas de
aguas cristalinas. Pero sucedi tambin lgicamente, que al establecerse la tribu y al
organizarse en pie de guerra, necesitara ms de un capitn que de un sacerdote; y
entonces, dejando el gobierno teocrtico, eligi rey a HuitziIhuitI. Igualmente lgica
fue esta eleccin: Huitzilhuitl era el nico de familia real, nieto de tecuhtli de
Tzompanco; esto lo haca superior, daba derecho a que se respetase por los pueblos
vecinos, y era esperanza de apoyo y alianzas, por lo menos con los tzompanteca.41
41
58
Mxico a Travs de los Siglos. Tomo VIII, pp. 248 a 250 y 302 a 306 y ss.
Op. cit., p. 312
lbid., p. 320
60
los arrestos."48
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53
Op. cit., pp. 318 y 320. Las apreciaciones de Clavijero son compartidas por otros no
menos ameritados historiadores como Chavero, Vigil, Arias, Riva Palacio y otros, cuyos
estudios, segn Romerovargas, tienen "gran valor e inters para nosotros, pero que
inducen a error (?) en el tratamiento del derecho autctono, cuyo pensamiento (sic)
difiere totalmente del europeo". Pese a esta desaprensiva crtica, sanos permitido
transcribir lo que dichos "equivocados" escritores sostienen como verdad histricopoltica para desmentir la existencia del "Estado federal" precortesiano. "Sobreponase,
dicen, una ciudad por su mayor fuerza y extenda su dominio por la conquista; ya
hemos dicho que la conquista no era la ocupacin permanente; reducase a imponer
tributos al pueblo vencido, que as reconoca la superioridad del vencedor. Podemos,
pues, decir que en la poca de que vamos tratando, estaba dividido nuestro territorio
en una gran cantidad de ciudades principales, agrupndose a cada una de ellas cierto
nmero mayor o menor de pueblos inferiores que no tenan ms liga que el tributo.
Desde luego se comprenden las consecuencias de una organizacin social tan
defectuosa. Cada una de estas agrupaciones de pueblos, en vez de tener un inters
comn que en ellos hiciera nacer el amor a la patria, produca en cada tributario el
deseo de sacudir el yugo. Prestbase fcilmente a esto, por una parte la falta de
ocupacin militar permanente, y por otra la facilidad de hacer alianzas para rebelarse
con otros pueblos que estaban en las mismas circunstancias. La ciudad principal tena,
para dominar la rebelin, que hacer una nueva conquista, y si triunfaba quedaba su
dominio tan inseguro como lo estaba anteriormente.
"Esto produca tres resultados prcticos: el estado social de aquellos pueblos era un
estado de guerra constante que produca odios profundos entre los vecinos y entre los
mismos que aparecan sujetos a un seor; la geografa estaba variando sin cesar, lo
que haca que no pudiera desarrollarse el sentimiento de nacionalidad; y como no
haba ms ley natural que la fuerza ni ms derecho que la conquista, el mayor poder y
la mayor riqueza estaban reservados a los pueblos ms guerreros. Esto explica desde
luego la preponderancia que alcanzaron los mexica." (Historia Patria. Tomo VIII, pp. 49
a 51.)
64
B. poca colonial
As, el ilustre historiador mexicano Silvia Zavala, al afirmar que Espaa no hall en
las Indias Occidentales un continente vaco, sostiene que: su actuacin hubo de ser
poltica de relacin con otros hombres agrupados en sociedad, as se tratara de tribus
errantes, entre ellas las de chichimecas, pampas, etc., o de imperios ms
desarrollados, como el azteca o el inca (Filosofa de la Conquista. Fondo de Cultura
Econmica, p. 19.)
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El territorio de la Nueva Espaa, en las postrimeras de la poca colonial,
comprenda, segn Lucas Alamn, ... el antiguo reino de Michoacn: la nueva Galicia,
conquistada por Nuo de Guzmn, que formaba la intendencia de Guadalajara: otras
provincias centrales que sucesivamente se agregaron: las internas de Oriente y
Occidente: las Californias, y la pennsula de Yucatn. Al Norte confinaba con los
Estados-Unidos de Amrica, desde el golfo de Mxico hasta el ocano Pacfico, siendo
inciertos los lmites, hasta que se fijaron claramente en el tratado celebrado por el rey
de Espaa con el gobierno de aquella repblica, en 22 de Febrero de 1819. Se extenda
por el Sur hasta tocar con la provincia de Chiapas y su anexa de Soconusco,
dependientes de la capitana general de Guatemala; y las costas de Yucatn, desde el
golfo de Honduras, con el vasto contorno del Seno mexicano, sealaban sus trminos
por el Oriente; as como por el Poniente los formaba el mar del Sur, u ocano Pacfico,
desde el itsmo de Tehuantepec, hasta el Norte de la alta California". (Historia de
Mxico. Tomo 1, p. 2. Edicin 1849.)
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Humboldt hace notar que la poblacin de la Nueva Espaa estaba dividida en siete castas
distintas, a saber: "1. Los individuos nacidos en Europa, llamados vulgarmente gachupines:
2. Los espaoles criollos, o los blancos de raza europea nacidos en Amrica: 3. Los
mestizos descendientes de blancos y de indios: 4. Los mulatos descendientes de blancos y
de negros: 5. Los zambos descendientes de negros y de indios: 6. Los mismos indios o sea
la raza bronceada de los indgenas; y 7. Los negros africanos. Dejando a un lado las
subdivisiones, resultan cuatro castas principales: los blancos, comprendidos bajo la
denominacin general de espaoles: los negros: los indios y los hombres de raza mixta
mezclados de europeos, de africanos, de indios americanos y de malayos: porque con la
frecuente comunicacin que hay entre Acapulco y las islas Filipinas, son muchos los
individuos de origen asitico, ya chino, ya malayo, que se han establecido en Nueva
Espaa." (Ensayo Poltico Sobre la Nueva Espaa. Tomo 1, pp. 154 y 155. Edicin 1827.)
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El tratadista argentino Ricardo Zorraqun Bec sostiene que "el Derecho elaborado
progresivamente para las Indias deriva en sus instituciones fundamentales de las bulas
alejandrinas, como la semilla bien plantada da vida al rbol frondoso y corpulento",
agregando que "la Santa Sede fue la verdadera autora de un sistema que presidi la
conquista y la colonizacin del Nuevo Mundo hispnico, an antes de conocerse la
magnitud y la importancia de descubrimiento". Esta opinin la formula tras un minucioso
estudio de las referidas bulas, denominadas "Inter Coetera" de 3 y 4 de mayo de 1493,
expedidas por el Papa Alejandro VI. (Cfr. "Las Bases Fundamentales del Derecho Indiano",
publicacin contenida en Memoria del IV Congreso Internacional de Historia del Derecho
Indiano, edicin 1976, Facultad de Derecho de la U.N.A.M.)
Contrariamente a esta opinin, don Silvio Zavala estima que los mencionados documentos
no pueden considerarse como causa jurdica de la potestad de Espaa para implantar su
derecho sobre las tierras conquistadas, descubiertas y colonizadas, sino que el orden
jurdico que implant en Amrica provino de los descubrimientos mismos, puesto que las
bulas alejandrinas "slo eran la prueba formal que recoga el hecho y le prestaba
solemnidad", argumentando que tales documentos slo tenan valor formal, sin que hayan
podido ser "una donacin jurdica con plena validez, de suerte que los reyes de Espaa
vieran en ella la fuente indispensable de sus derechos sobre las Indias" (Cfr. "Las
Instituciones Jurdicas ('11 la Conquista de Amrica". Captulo III, edicin 197 J. Editorial
Porra, S. A.).
A nuestro entender, la implantacin del Derecho Indiano deriva directamente del poder
temporal de los reyes de Espaa para legislar en todos sus dominios, as corno de la
obligacin contrada ante la Santa Sede como consecuencia de su investidura teocrtica,
para evangelizar a los pueblos que habitaban las tierras descubiertas. Esta era la
concepcin dominante entre los juristas y filsofos del siglo XVI, tales como Bartolom de
las Casas y Francisco de Vitoria. Ambos coinciden en la idea de que la difusin del Evangelio
en todo el orbe corresponda los Papas en su carcter de vicarios de Cristo y que, para
realizar esta misin, estaban libertad de imponer su desempeo a los soberanos temporales
seleccionando las regiones donde deban cumplir su cometido (Cfr. QP cit., pp. 38 y 39).
En resumen, el Derecho Indiano tiene como fuente directa la mencionada obligacin de los
reyes para evangelizar a los pueblos de indios como delegados de la Santa Sede, y esa
obligacin se deba cumplir mediante la expedicin de diversos ordenamientos que en su
conjunto y en diferentes pocas integraron tal Derecho
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63
En Castilla dice Tapia Ozcariz, los reyes, antes de ser reconocidos, y aclamados, prestaban juramento a la nacin, reunida en Cortes, en la forma ms solemne.
El Monarca juraba guardar las leyes del Reino y las libertades de los pueblos. En las
Cortes celebradas en Madrid por Enrique III el ao 1391, los representantes de la
nacin dicen: 'Querades luego en estas Cortes otorgar e jurarnos de guardar e mandar
guardar todos nuestros previllejos, e cartas, e franquezas, e mercedes, e libertades, e
fueros, e bonos usos, e bonas costumbres que habemos e de que usamos en los
tiempos pasados?' "
Luego el Rey, puestas las manos en la cruz de la espada que tiene delante, dice:
'Juro de guardar e facer guardar a todos los fijosdalgo de mis regnos, a los perlados e
iglesias, e a los maestres de las Ordenes, e a todas las ciudades, villas e logares todos
los previllejos, e franquezas, e mercedes e libertades.' 64
Por su parte, las Cortes de Len, reunidas en 1188, "promulgan un verdadero
texto constitucional, limitando y moderando la autoridad del Monarca; ofrecen
garantas a las personas y propiedades, reconocen la inviolabilidad de domicilio,
proclaman el principio de que cada uno acuda al juez de su fuero y castigan al que
deniega la justicia o dolosamente sentencia contra derecho. El Rey promete no hacer la
guerra ni concertar la paz, ni tratado alguno, sino en Junta de obispos, nobles y
hombres buenos, por cuyo consejo manifiesta debe guiarse. Por eso dice, con
fundamento, el actual cronista de la ciudad Len, don Angel Surez, que este
Ordenamiento, esencial para las libertades de las clases populares, es ms completo
que la "Carta Magna" de lnglaterra.65
70
Ese "despotismo ilustrado", afirma don Toribio Esquivel Obregn citando a Altamira,
se caracterizaba por "un marcado inters por los problemas interiores de la vida de la
nacin, que se refiere a la mejora de las condiciones econmicas, sociales y de cultura;
restauracin de la riqueza general y de la Hacienda; fomento de la poblacin y del
cultivo del suelo renacimiento de las industrias nacionales; tendencia a levantar la
consideracin social de las clases inferiores; difusin de la cultura con un carcter
marcado popular ... especie de revolucin desde arriba... tuvo su expresin abstracta
en la frmula de "todo para el pueblo, pero sin el pueblo". (Apuntes para la Historia del
Derecho en Mxico. Tomo II, p. 107.)
Adems de este Consejo, existan otros cuerpos de carcter consultivo en la Monarqua espaola, tales como el "de Estado", el "de Guerra", el "de Hacienda"; y con
carcter territorial, adems del de Indias, los de Castilla, Aragn e Italia. (Cfr. Felipe II
por Valentn Vzquez de Prada, Editorial Juventud, Barcelona.)
69
"Considerando los grandes beneficios, y mercedes, que de la benignidad Soberana
hemos recibido y cada da recibimos, con el acrecentamiento y ampliacin de los
Reynos y Seoros de nuestras Indias, y entendiendo bien la obligacin y cargo que con
ellos se nos impone, procuramos de nuestra parte (despus del favor Divino) poner
medios conveniente para que tan grandes Reynos y Seoros sean regidos y
gobernados como conviene. Y porquen las cosas del servicio de Dios nuestro Seor y
bien de aquellos Estados, se provea con mayor acuerdo, deliberacin y consejo:
Establecemos y ordenamos que siempre en nuestra Corte resida cerca de Nos nuestro
Consejo de las Indias, y en l un Presidente de l: el Gran Canciller de las Indias, que
ha de ser tambin Consejero: y los Consejeros Letrados, que la ocurrencia y necesidad
de los negocios demandaren, que por ahora sean ocho: un Fiscal, y dos Secretarios: un
Teniente de Gran Canciller, que todos sean personas aprobadas en costumbres,
nobleza y limpieza de linage, temerosos de Dios, y escogidos en letras y prudencia:
72
"Porque los de nuestro Consejo de las Indias con ms poder y autoridad nos sirvan y
ayuden a cumplir con la obligacin que tenemos al bien de tan grandes Reynos y
Seoros:
Es nuestra merced y voluntad, que el dicho Consejo tenga la jurisdiccin suprema de
todas nuestras Indias Occidentales, descubiertas, y que se descubrieren, y de los
negocios, que de ellas resultaren y dependieren, y para la buena gobernacin y
administracin de justicia pueda ordenar y hacer con consulta nuestras las Leyes,
Pragmticas, Ordenanzas y Provisiones generales y particulares, que por tiempo para
el bien de aquellas Provincias convinieren; y as mismo ver y examinar, para que Nos
las aprobemos y mandemos guardar cualesquier Ordenanzas, Constituciones y otros
Estatutos que hicieren los Prelados, Captulos, Cabildos y Conventos de las Religiones,
y nuestros Virreyes, Audiencia, Consejos y otras Comunidades de las Indias, en las
cuales, y en todos los dems Reynos y Seoros en las cosas y negocios de Indias, y
dependientes de ellas, el dicho nuestro Consejo sea obedecido y acatado, as como lo
son el Consejo de Castilla y los nuestros Consejos en lo que les pertenece, y que sus
Provisiones y Mandamientos sean en todo y por todo cumplidos y obedecidos en todas
partes, y en estos Reinos y en aquellos, y por todas ya cualesquier personas."
70
Toribio Esquivel Obregn. Op. cit., pp. 158 Y 159.
71
Dichas leyes se involucran en el Libro II, ttulo segundo de la mencionada
compilacin, y son las siguientes : "Ley j. Que el Consejo Real de las Indias resida en la
Corte y tenga los Ministros y Oficiales que esta ley declara." "Ley ij. Que el Consejo
tenga la suprema jurisdiccin de las Indias, y haga leyes, y examine estatutos, y sea
obedecido en estos y aquellos Reynos," "Ley iij. Que ningn Consejo, Chancillera,
Audiencia, Juez, ni Justicia de estos Reynos, sino el Consejo de las Indias, conozca de
negocios de ellas." "Ley vj. Que el Consejo tenga hecha descripcin de las cosas de las
Indias, sobre que pueda haber gobernacin o disposicin de ley." "Ley vij. Que el
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76
de todas y cada una de las medidas que dicha audiencia puso en prctica a fin
de organizar el gobierno de una colonia con tan vasto e impreciso territorio que
paulatinamente creca y con tal heterognea poblacin, sanos permitido
reproducir el resumen que respecto de l formulaban los distinguidos autores
de la importante obra "Mxico a Travs de los Siglos", quienes sostienen:
"Habanse, durante cinco aos, tasado y organizado el cobro de los
tributos, de los diezmos, del quinto real en los metales y piedras preciosas, de
las penas de cmara y de los derechos de almojarifasgo; se haban dado
acertadas disposiciones para el cumplimiento de las reales cdulas, para
asegurar la libertad y el buen trato de los indios, avanzando mucho en el
empeo de acabar con las encomiendas, poniendo a los pueblos sujetos a la
corona real y gobernados por corregidores; los naturales del pas comenzaban
a entrar en la vida civil por el nombramiento de sus alcaldes y alguaciles; la
administracin de justicia se organizaba en la Nueva Espaa y la Audiencia
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Segn el doctor Edmundo O'Gorman, durante la poca colonial haba varias de divisiones
territoriales, tales como la eclesistica, la judicial-administrativa y la admitrativa-fiscal. Estas tres
especies de divisiones, asienta dicho historiador, "no deben entenderse fases sucesivas de un
desarrollo homogneo", agregando que "Las tres existieron simultneas y sobrepuestas, slo que
la ltima vino a modificar y corregir un estado de cosas catico y embrollado, imponiendo alguna
uniformidad en la gran variedad de jurisdicciones que, con muchos aos de tolerancia y hasta
fomento, habran surgido y fortalecdose el amparo de poderos intereses particulares." Sostiene
tambin O'Gorman que el territorio neo espaol se divida en provincias, sin que esta divisin haya
obedecido a ninguna estructuracin legal, si no a la costumbre, lo que hace ms difcil precisar la
organizacin geogrfico-poltica de la Espaa. Haba provincias mayores y provincias menores
segn la Recopilacin de la de Indias, habindose distribuido dicho territorio en veintitrs provincias
mayores que cinco formaban el Reyno de Mxico; tres el de la Nueva Galicia; dos la Gobernacin
de la Nueva Vizcaya y tres la Gobernacin de Yucatn". (Cfr. Historia de las Divisiones riales de
Mxico. Coleccin de Sepan Cuntos".)
92
Sntesis Histrica del Derecho Espaol y del Indiano, p. 270, por Jos Mara y Marce. Edici6n
1959. Bibliografa colombiana, Bogot.
82
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99
84
En 1777 se fund el Real Tribunal de Minera, el cual, como casi todos los
tribunales neo-espaoles, tena facultades judiciales, administrativas y
legislativas. En cuanto a las primeras, conoca de las contiendas sobre asuntos
de su materia entre los mineros. De l dependa el Colegio de Minera, al que
podan asistir espaoles e indios nobles, admitindose con preferencia a los
hijos y descendientes de dueos y trabajadores de minas. Tenan competencia
dicho Tribunal para expedir ordenanzas sobre minera, siendo muy conocidas
las que dict en 1783 conteniendo una regulacin exhaustiva sobre la citada
materia y que inclusive se aplicaba durante los primeros aos del Mxico
independiente.
ldem, pp. 649 y 650 del tomo 12. Contra la opinin de Esquivel Obregn don Alfo
Junco considera que respecto del Tribunal de la Inquisicin se han exagerado las
crticas, ataques y censuras, sosteniendo que, en cuanto los tormentos y torturas, se
empleaban con mas rigor y crueldad por los tribunales civiles y penales coetneos, y
por lo que atae al procedimiento, en el inquisitorial el acusado gozaba de amplia
defensa. Justifica Junco la existencia de la Inquisicin como una institucin judicial al
travs de la que el Estado Espaol pudo conservar su unidad religiosa, base de su
unidad poltica (Cfr. Inquisici6n sobre la Inquisicin. Cuarta edicin. Editorial Jus.
Mxico, 1967).
101
Idem, pp. 692 y 693.
86
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103
Nadie ignora que la primera ciudad fundada en lo que sera la Nueva Espaa Corts
fue la Villa Rica de la Vera Cruz, previa Ia constitucin de un cabildo o ayuntamiento a
la usanza espaola". Como alcaldes, dice Salvador de Madariaga citando a Bernal del
Castillo, nombr a su fiel Portocarrero y a Montejo, amigo de Velzquez", agregando
"Con la fundacin de la Vera Cruz la armada se transfiguraba en un Municipio espaol
gobernado democrticamente por su cabildo", habiendo tomado Corts juramento "a
Alcaldes, Regidores y Cabildo en nombre del Rey" (Hernn Corts, p. 182
88
"Honor, dignidad, firmeza y patriotismo, dice Julio Zrate, que no tuvieron sus
reyes, tvolos la nacin espaola para repeler la alevosa invasin extranjera el 2 de
mayo de 1808 lnzase en Madrid el primer grito de guerra, y corre sangre en sus calles
y plazas; levntase el pueblo espaol en defensa de patria, y la pennsula ser un
campamento desde Galicia Catalua, desde Pamplona hasta Cdiz, y lucharn sus
hijos sin tregua ni respiro; a falta direccin y pasado el primer momento de estupor
erijanse juntas en casi todas las provincias; a falta de ejrcitos, se organizarn
guerrillas; ancha tumba ser Espaa en la que irn hundirse, uno en pos de otro, los
ejrcitos vencedores de la Europa; Gerona y Zaragoza renovarn los portentos de
Sagunt Numancia, y tras algunos aos de heroica resistencia, gloria ser de Espaa
dibilitar al coloso que quiso sojuzgarla, libertad Europa del yugo que ste impusiera
con su espada, y tomar ella misma la vida independiente, digna de la gratitud de los
pueblos y de la admiracin de la historia."104
90
Es obvio que la influencia del pensamiento jurdico y poltico de los idelogos revolucionarios franceses y de sus predecesores se dej sentir en las
Cortes Constituyentes de Cdiz. Entre los pensadores que ms se invocaron
durante los debates figuran Juan Jacobo Rousseau y principalmente
Montesquieu. Sus respectivas obras clebres, el Contrato Social y el Espritu de
las Leyes, fueron las pautas que en los aspectos dogmticos de la Constitucin
que se expidiera, se observaron por sus autores.
92
colonial, es ndice inequvoco de un indiscutible progreso que Espaa fue impotente para atajar, bajo la influencia de la corriente constitucionalista que brot
principalmente de la ideologa revolucionaria francesa.
109
94
costumbres, y que habitaban pases tan apartados que por primera vez iban
encontrarse despus de tantos siglos de vivir mutuamente ignorados sobre la
tierra.
C. Etapa de la independizacin
111
Consltese Ideario de Hidalgo de Alfonso Carca Ruiz. Prlogo de Jos Angel Ceniceros, 1955. En esta obra se expresa: "Lo que Hidalgo pensaba acerca de la
organizacin constitucional, no tuvo oportunidad de expresarlo con amplitud y de una
manera sistemtica. Pero podemos tener una idea aproximada de ello reuniendo
diversas notas que no por dispersas pierden su sentido y su valor y pueden servirnos
para hilvanar el hilo de su pensamiento. Sin duda el cura de Dolores era partidario de
que los poderes pblicos se limitasen mediante las garantas individuales. Varias de las
expresiones que usa denuncian con entera claridad su conocimiento de las ideas
liberales consignadas en los libros de procedencia extranjera y en los documentos
constitucionales de Estados Unidos y de Francia: "Se trata -deca- de recobrar derechos
santos concedidos por Dios a los mexicanos y usurpados por unos conquistadores
crueles, bastardos e injustos, que auxiliados por la ignorancia de los naturales y
acumulando pretextos santos y venerables, pasaron por usurparles sus costumbres y
propiedad y vilmente de hombres libres convertirlos a la degradante condicin de
esclavos." Consideraba estos derechos como inalienables e imprescriptibles, es decir,
como intransferibles y no sujetos a las variaciones del derecho positivo. Habiendo sido,
como dice, concedidos por Dios -otras veces dice "segn los clamores de la naturaleza"
y en otras ms, como ya lo hemos visto, por el "Dios de la naturaleza" -se deben tener
como de origen divino y natural y, por lo tanto, segn las consecuencias a que esta
manera de pensar lleva corrientemente, anteriores a los preceptos del derecho que los
hombres legislan.
"Otras de las consecuencia que son en cierta forma forzosas a estos principios que
Hidalgo adoptaba, es la de que los rganos pblicos, el rey incluso, como cabeza del
estado, no pueden tansgredir la esfera de esos derechos y, como ello no puede quedar
solamente en la teora -lo que equivaldra a negar su plena validez-s-, dbense
estipular en el derecho pblico constitucional, debe haber una Constitucin que los
consagre. Quien como Hidalgo cree en la validez de los derechos individuales
concedidos por Dios o por la naturaleza, cree tambin en la forma constitucional del
estado, o sea en que el estado ha de tener una ley fundamental segn la cual se
organice y que en ella deben figurar garantas individuales como lmite de las
facultades de los gobernantes." (Op. cit., pp. 18 y 19.)
96
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100
los tribunales que a la sazn existan (es decir, en los coloniales) o en los que
posteriormente se establecieran.
102
Al tratar acerca del federalismo en esta misma obra, abordaremos este tema.
116
As, Tena Ramrez afirma que "Tiempo despus, en marzo de 1813, Rayn censur
su propio proyecto y le manifest a Morelos que no poda convenir en que se publicara
'la Constitucin que remiti a V.E. en borrador, porque ya no me parece bien', sino que
era preferible esperar a que se pudiera 'dar una Constitucin que sea verdaderamente
tal'. Sin embargo, el proyecto de Rayn tuvo influencia en las ideas de Morelos y sirvi,
sobre todo, para estimular la expedicin de una ley fundamental." (Leyes
Fundamentales de Mxico, p. 23.) Alamn sostiene, por su parte, que atendiendo a las
observaciones que Morelos hizo al proyecto de "constitucin" formulado por Rayn "o
porque la meditacin hizo conocer al (ste) los inconvenientes de su constitucin, o
ms que todo, porque publicada ya la espaola iba a parecer monstruoso tal proyecto,
l mismo se mostr disgustado de l, y en nueva comunicacin dirigida a Morelos
desde Puruaran en 2 de marzo de 1813, desiste de la publicacin, que sin embargo
deja a la discrecin de ste el hacerlo, aunque por ella dice: 'nada avanzamos, sino que
se ran de nosotros y confirmen el concepto que nos han querido dar los gachupines de
unos meros autmatas'''. (Historia de Mjico. Tomo 111, p. 550.)
104
Sobre estos tpicos nos remitimos a nuestras obras Las Garantas Individuales' y
Juicio de Amparo, respectivamente.
118
Alamn, op, cit., p. 549.
106
108
conceptuarse
como
ordenamientos
constitucionales,
aunque
hayan
preconizado, sobre lineamientos generales y transitorios, una determinada
forma de gobierno. La consumacin de nuestra independencia poltica el 27 de
septiembre de 1821 al entrar triunfante en la vieja capital de la Nueva Espaa
el ejrcito trigarante despus de una campaa militar contra las fuerzas
virreinales que dur escasamente siete meses, posibilit la aplicacin de las
bases gubernativas proclamadas en el Plan y Tratado mencionados. Fue as
como entr en funciones la Junta Gubernativa123 cuyo objetivo principal
consisti en convocar a un congreso constituyente que definitivamente
estructurara al pas en cumplimiento del Plan de Iguala, habiendo designado ad
interim una Regencia124 mientras "llegase la persona que haba de ocupar el
trono".125 Expedi, como se sabe, el Acta de Independencia del Imperio
Mexicano" el 28 de septiembre de 1821, y autocalificndose "soberana",
adopt varias medidas legislativas que no viene al caso indicar, depositando el
supremo mando militar en el mismo Iturbide por decreto de 14 de noviembre
siguiente.
Segn don Lucas Atamn, al confiar dicho mando a don Agustn, la Junta
cometi un error, "pues fue tal el poder vitalicio que se le declar, que el
emperador cuando hubiese venido, tena que estar bajo su dependencia en
todo lo relativo al ejrcito, y entonces fue cuando se le concedi el tratamiento
de alteza, que suele ser seal de ruina para todos aquellos a quienes se les da
sin haber nacido sobre las gradas del trono". "Por otro decreto posterior,
contina Alamn, se determinaron tambin las facultades de los capitanes
generales" y comenta que "Haba pues tres poderes supremos en el estado: el
de la junta, que se llamaba soberana, el cual no reconoca ms limitacin que
la que quera imponerse la misma junta, declarando ser o no urgentes las
materias de que se ocupaba, para resolverlas por s o reservarlas al congreso
que la reemplaz: la regencia, e Iturbide, que como generalsimo tena en sus
123
Los miembros de dicha Junta fueron: Agustn de Iturbide.-Antonio, Obispo de Puebla.-Juan O'Donoj.-Manue1 de la Brcena.-Matas Monteagudo.-Jos Yez.-Lic. Juan
Francisco de Azcrate.-Juan Jos Espinosa de los Monteros o Jos Mara Fagoaga.-Jos
Miguel Guridi Alcocer.-El mrqus de Salvatierra.-El conde de Casa de Heras Soto.-Juan
Bautista Lobo.-Francisco Manuel Snchez de Tagle.-Antonio de Gama y Crdova.-Jos
Manuel Sartorio.-Manuel Velzquez de Len.-Manuel Montes Argelles.-Manuel de la
Sota Riva.-EI marqus de San Juan de Rayas.-Jos Ignacio Garca IIIueca.-Jos Mara de
Bustamante.-Jos Mara Cervantes y Velasco.-Juan Cervantes y Padilla.-Jos Manuel Velzquez de la Cadena.-Juan de Horbegoso.-Nicols Campero.-EI conde de Jala y de
Regla. -Jos Mara de Echevers y Valdivieso.-Manuel Martinez Mansilla.-Juan Bautista
Raz y Guzmn.-Jos Mara de Juregui.-Jos Rafael Surez Pereda.-Anastasio
Bustamante.Isidro Ignacio de Icaza.-Juan Jos.Espinoza de los Monteros.
124
La Regencia se integr con Iturbide, O'Donoj, Manuel de la Brcena, Jos Isidro
Yez y Manuel Velzquez de Len. A la muerte de O'Donoj acaecida el 8 de octubre
de 1821, se nombr al arzobispo Fonte.
125
Alamn, op. cit., tomo V, p. 117. 122 Idem, p. 373.
126
Idem, p. 373.
El mismo Alamn emite un juicio severo respecto de la actuacin de la Junta Gubernativa en los trminos siguientes que no podemos dejar de transcribir: "Por poco que
se reflexione sobre el objeto de su institucin, segn lo prevenido en el tratado de
Crdova, se conoce sin dificultad que la junta se hizo ilusin sobre sus facultades y
equivoc completamente el fin
127
110
Sin mayor esfuerzo intelectual se advierte que lo hechos histricopoltico que se sucedieron desde la proclamacin del Plan de Iguala el 24 de
febrero d 1821 hasta la expedicin de la Constitucin federal del 4 de octubre
de 1824 as como los diferentes documentos pblicos que de ello se derivaron
y lo cuerpos gubernativos que operaron durante ese breve periodo, tuvieron
una finalidad comn: el establecer para Mxico una organizacin poltica, es
decir estructurar polticamente al pueblo mexicano. Esta finalidad se consigui
definitivamente por primera vez en la vida independiente de nuestro pas con
la mencionada Constitucin, la cual, en consecuencia, fue el ordenamiento
jurdico
112
la situacin adecuada para que los principios y las reglas bsicos contenidos en
dicho Cdigo tuviesen su aplicacin natural.
"La Constitucin Poltica", estudio publicado en la obra Mxico 50 aos de Revolucin. Tomo l, pp. 256 y 257, 1960
114
Por su parte, el profesor Jos Luis Melgarejo Vivanco formula un juicio similar acerca de dicha Constitucin, afirmando lo siguiente: "Hay quienes, para
juzgar a la Constitucin de 1824, le piden una originalidad probadora de ignorancia, de obstinacin parroquial de autotonismo liquidado. Le reprochan otros,
no tener la universalidad trascendente de los imperialismos depredadores vistindose con ajena retacera; y otros, un hibridismo sin el cual, ni el hombre, ni
el progreso, tendran razones. La Constitucin de 1824 fue producto de un
pueblo en un instante de su vida fsica y social; con ella, se inici la existencia
republicana del Mxico Independiente, y en la vida cotidiana, sera largo y
spero el debate; sangrientos los hechos; trgicas las amputaciones; casi a
punto de perderse todo; pero, sin caer en el milagro, Mxico, no sucumbi;
salvadoras manos pudieron transmitirlos a futuras generaciones, y la
Constitucin de 1824, a siglo y medio de formada, resplandece sus mritos
propios, porque si el pas pudo emerger de todos los naufragios, lo mantuvo a
flote a un principio, el de la vida constitucional. El Pueblo, en los momentos
ms tremendos, busca el cobijo de la Constitucin, una en tres etapas, 1824,
1857, 1917, Y a su amparo, ese pueblo est en marcha, fiel a su pasado,
seguro de su destino." 130
130
CAPTULO SEGUNDO
116
118
120
Nihil est in intellectu, quod prjus non fuerit in sensu, reza un principio
epistemolgico que debe aplicarse a toda labor investigatoria tendiente a la
formulacin de un concepto cientfico, aplicacin que importa el mtodo
inductivo. Por ello, tratndose del Estado, su concepto debe ser la culminacin
del anlisis sobre el ser estatal, segn lo presenta la misma realidad histricopoltica. El concepto de Estado no debe darse a priori, como lo hace la corriente
idealista para referirlo despus a la realidad, sino elaborarse mediante el
examen de sta y extraer de ella las notas generales que se acoplen a las
entidades estatales presentes, pretritas y futuras.
122
II. LA POBLACIN
A. Consideraciones generales
124
135
136
nados frente a quienes los rganos del Estado, es decir, los gobernantes,
ejercen el poder estatal dentro del orden jurdico primario o fundamental
-constitucional- y del orden secundario -legal-.
a) Observaciones previas
126
128
Despus de demostrar histricamente que ninguno de los factores en que suele fincarse la
idea de nacin, aisladamente considerado, puede ser el nico soporte de sta, Ernesto Renn en
hermosas palabras afirma lo siguiente: "Una nacin es un alma, un principio espiritual. Dos cosas
que, en verdad, tan slo hacen una constituyen esta alma, este principio espiritual. La una est
en el pasado, la otra en el presente. La una es la posesin en comn de un rico legado de
recuerdos: la otra es el consentimiento actual, el deseo de vivir juntos, la voluntad de seguir
haciendo valer la herencia que se ha recibido indivisa. El hombre, seores, no se improvisa. La
nacin como el individuo, es la desembocadura de un largo pasado de esfuerzo, de sacrificios y
de abnegaciones. El culto de los antepasados es el ms legtimo de todos; los antepasados nos
han hecho lo que somos. Un pasado herico, grandes hombres, gloria -entindase la verdadera
gloria-; he aqu el capital social sobre el que se asienta una idea nacional. Tener gloria comunes
en el pasado, una voluntad comn en el presente, haber hecho grandes cosas juntos, querer an
hacerla; ah las condiciones esenciales para ser un pueblo. Amase en proporcin de los sacrificios
consentidos, de los males sufridos. Amase la casa a que se ha construido y se transmite. El canto
espartal 'Somos lo que fuisteis; seremos lo que sois', es en su sencillez el himno abreviado de
toda patria.
"En el pasado, una herencia de glorias y de pesares que compartir; en el porvenir, un mismo
programa a realizar. Haber sufrido, gozado, esperado juntos; he ah lo que vale ms que las
aduanas comunes y que las fronteras conforme a los ideales estratgicos; he ah lo que se
comprende pese a la diversidad de raza y de lengua. Deca hace un momento: 'Haber sufrido
Juntos'; s, el sufrimiento en comn une ms que el gozo. En cuestin de recuerdos nacionales
ms valen los duelos que los triunfos, pues ellos imponen deberes; piden esfuerzo en comn.
"Una nacin es , pues, una gran solidaridad constituida por sentimiento de los sacrificios que han
hecho y de los que an se est dispuesto a hacer. Supone un pasado, pero se resume, sin
embargo, en el presente por un hecho tangible: el consentimiento, el deseo claramente
expresado de continuar la vida comn. La existencia de una nacin es (perdonadme esta
metfora) un plebiscito de todo los das, como la existencia del individuo es una afirmacin
perpetua de vida. (Qu es una Nacin? Traduccin de Rodrigo Fernndez Carvajal. Instituto de
Estudios Polticos. Madrid, 1957, pp. 106 Y 107.)
140
La heterogeneidad tnica del pueblo mexicano se agudiza primordialmente en lo que
respecta al sector indgena. En nuestro pas existen muchas comunidades aborgenes cuya vida
cultura se remontan a pocas muy anteriores a la conquista hispnica. Sus condiciones
existenciales son deplorables. Es un deber humanitario y tico poltico atender sus
requerimientos y necesidades sociales, econmicas, asistenciales, sanitarias, educativas y
morales, tarea que se antoja de colosal magnitud. Dichos pueblos, diseminados en distintas
regiones del territorio nacional, son los siguientes: Toltecas, Nahuas, Tarahumaras, Otomes,
Coras, Huicholes, Aymara , Axaces, Zap cos, Seris, Mayos, Tlaxcaltecas, Chichimecas, Yaquis,
Mixtecos, Mexicaneros, Azteca, Purpec Quechas, Tepehuanes, Chontales, Cholultecas,
130
b) La nacionalidad mexicana
El concepto de nacionalidad no siempre corresponde a la idea de pertenencia de un individuo a una nacin determinada. En otras palabras, la idea
formal de nacionalidad no necesariamente tiene como contenido o substancia
a la nacin, es decir, los 'nacionales" no siempre son los individuos que
integran una misma comunidad "nacional". Para esclarecer estas
consideraciones debe recordarse la diferencia entre "nacin" y "Estado". La
nacin es una comunidad humana con existencia real u ontolgica cuyos
grupos o individuos componentes se encuentran ligados permanentemente por
los distintos elementos a que hemos aludido, siendo dicha entidad
independiente de toda organizacin jundico-poltica. El Estado, en cambio,
importa esta organizacin en que una o varias comunidades nacionales han
decidido estructurarse o han sido estructuradas. La nacin precede al Estado
como elemento humano del que ste urge a travs de la organizacin jurdicopoltica que aqulla adopta. La nacin es una colectividad humana real, en
tanto que el Estado es la persona moral su-
Principios de Derecho Internacional Privado. pp. 77. No sin razn, el doctor Francisco
Venega Trejo, distinguido profesor universitario mexicano, sostiene que el concepto de
"nacionalidad" de sustituirse por el de "estatalidad", argumentando que el primero
denota una idea sociolgica en tanto que el segundo tiene una connotacin poltica
(Cfr. Nacionalidad, Estatalidad y Ciudadana Edicin 1964).
132
famoso principio de las nacionalidades; lo nico que hay que tener en cuenta
es el Estado que el individuo es sbdito.142 De ello se colige que los "nacionales
" de un estado pueden pertenecer a diversas "naciones" o comunidades
"nacionales que dentro fuera de su territorio se hallen, pues como afirma
Weiss, la nacin es un grupo ideal de hombres, dispersos, tal vez, en lo ms
lejanos confines, sometido a soberana diferentes, que una cierta identidad de
raza, de cultura o de intereses impulsa a uno hacia los otros y lo lleva a unirse
algn da para formar un solo y mismo Estado143
142
Op. Cit. P. 78
Droit lnternational Priv. Tomo I. p. 2.
144
En la antiguedad greco-romana se aplicaba exclusivamente el principio de JI/S angui,
Roma, principalmente, era la filiacin la que otorgaba al individuo el carcter de
"ciudadar que hubiere tenido ninguna relevancia el hecho de haber nacido dentro del
territorio romano lo contrario, en la poca feudal prevaleci el principio del jus soli,
bajo cuyo rgimen era 1; la que determinaba la nacionalidad de la persona y que, en
esencia, significaba la pertenei ta al feudo o al reino donde haba nacido. Con el
tiempo, el principio del jus soli adqum ta hegemona sobre el del jus sanguinis,
fenmeno que obedeci a mltiples causa poltica grficas y econmicas que sera
prolijo mencionar. En la actualidad, generalmente en cada el orden jurdico, al
demarcar la nacionalidad, adopta los dos principio, cuya combinacin ca la doble
nacionalidad en muchos casos.
143
Op. Cit., p. 7.
134
136
El principio de jus soli fue adoptado lisa y llanamente y en toda su extensin por la Constitucin mexicana de 1917 desde la reforma que se introdujo a
su artculo 30 en enero de 1934. Con anterioridad a ella, este precepto
condicionaba la adquisicin de la nacionalidad mexicana a la manifestacin
que ante la Secretara de Relacione Exteriores deba formular el hijo de padre
extranjeros nacido en la Repblica, dentro del ao siguiente a su mayora de
edad, en el sentido de optar por tal nacionalidad, comprobando haber residido
en el pas "los ltimo seis aos anteriores a dicha manifestacin", requisito este
ltimo que combin el citado principio con el de jus domicilii. 146
138
do de ella, con tal de que tenga la vecindad de cinco aos cumplidos en el territorio de la Repblica" (art. 125). La Constitucin centralista de 1836, llamada
oficialmente "Las Siete Leyes Constitucionales", toma como base de la nacionalidad mexicana diferentes factores, tales como el jus sanguinis, el jus soli, la
vecindad o residencia en la Repblica, la adhesin al Acta de Independencia,
as como la naturalizacin, segn se advierte del artculo primero de la Primera
Ley, a cuyo texto nos remitimos. Los ordenamientos constitucionales, estatutos
y proyecto de constitucin, posteriores hasta la Ley Fundamental de 1857
adoptaron, mutatis mutandis, los mismos criterios para demarcar la nacionalidad mexicana por nacimiento y naturalizacin, como fcilmente puede observarse de su respectivo texto, el que, para fines didcticos y deliberadamente
sin comentarios, aludimos en la nota al calce.152
152
140
"A finales del mes de febrero de 1995, los cuatro partidos polticos representados en el Congreso mexicano suscribieron un pacto en el entendido de aceptar,
en principio, el anlisis y discusin de una posible reforma al texto constitucional para
reglamentar la irrenunciabilidad de la nacionalidad mexicana y, por consiguiente la
aceptacin de la doble nacionalidad.
Se ha detectado que una parte sustancial de mexicanos que se encuentra en aquel pas no adquiere la nacionalidad estadunidense debido a diversos
factores, algunos de carcter absurdo, pero otros con un contenido mas
concreto, destacndose, entre estos ltimos, la reticencia de los mexicanos
para cambiar de nacionalidad y adquirir la estadounidense en virtud de que
142
154
144
155
146
Diario de los Debates del Congreso Constituyente, tomo 11, pp. 795 Y 796.
160
ldem, p. 799
El precepto proyectado no habla de "concesiones", cuyo concepto fue incluido en el
texto definitivo a sugestin del diputado Cravio (Diario de los Debates, tomo 11, p.
497).
161
148
El artculo 32 de la Constitucin de 57, que corresponda al artculo 37 del proyecto respectivo, ordenaba que, "Se expedirn leyes para mejorar la condicin de los mexicanos laboriosos,
premiando a los que distingan en cualquier ciencia o arte, estimulando al trabajo y fundando
colegios y escuelas prcticas de artes y oficios." Contra esta disposicin se alzaron las voces de
los distinguidos constituyentes Guillermo Prieto e Ignacio Ramrez y cuyas expresiones, por no
carecer de actualidad, transcribimos a continuacin tal y como las asent otro no menos ilustre
diputado y cronista del Congreso, don Francisco Zarco "Contra la segunda parte (del precepto
proyectado), escribi ste, se declar el seor Prieto, creyendo que como no pasa de un buen
consejo, bien poda suprimirse sin que hiciera falta como precepto constitucional. Aunque nada
es ms justo que premiar al genio y el talento, hay riesgo de que con este re texto se suscite la
cuestin de prohibiciones y se vuelva al sistema ms errado de proteccin. Nota que en este pas
hay cierto espritu de apocamiento que hace creer que no es posible ningn progreso sin la
proteccin directa del gobierno. El artesano menos inteligente y el artista ms atrasado, reclama
sin cesar esa proteccin. Pero es menester no ceder esa preocupacin vulgar y recordar que el
gnio no necesita de amparo, que nadie protegi Rafael, que nadie protege hoy Rossini, etc."
"El Sr. Ramrez (D. Ignacio) cree que como derecho del hombre se establece que los gobiernos
tengan la obligacin de mejorar la condicin de los mexicanos laboriosos, y que para esto
establecen tres medios: 1. dar premios los que se distingan en las ciencias en las artes; 2
estimular el trabajo; y 30 fundar escuelas prcticas de artes y oficios.
"Como para mejorar la condicin de los hombres laboriosos, no hay mas arbitrio que
proporcionarles capitales consumidores, el primer medio que la comisin propone es esteril,
pues d que unas cuantas personas reciban premios, que sern papeles y palabras, no resultar
ningun bien las clases que se quiere proteger. Los premios tuvieron en su orgien por objeto,
levantar I clases trabajadoras de la degradacin en que las dej el feudalismo, ahora esta
emancipacin est ya realizada, y los premios no son sino un accesorio potico en las fiestas de la
industria, que tiene un objeto mucho mas elevadodo que dar recompensar unos cuantos
individuos.
"El segundo medio es tambin ineficaz, pues el gobierno no puede estimular el trabajo de un
manera directa, y para que haya trabajo basta dejar en libertad la actividad humana. Pero aun
cuando se suponga que se puede estimular el trabajo, de eso no resultar ninguna mejora en la
condicin de los mexicanos laboriosos.
"El tercer medio es casi ridculo, sobre todo establecido como derecho del ciudadano. Cmo
ejerce este derecho? Cmo se reclama su cumplimiento?
"Si se quiere que existan tales establecimientos, dse un precepto de una manera terminante
que cese esa enseanza en que se juega con palabras, y se ensee algo til y que los
embrollos de la teologa se sustituyan conocimientos benficos la humanidad" (Historia del
Congreso extraordinario Constituyente de 1856 y 1857. Tomo 11, pp. 232 Y 235).
163
Este precepto establece, en su texto actual vigente a partir del 20 de marzo de 1998, q
150
El ejercicio de los cargos y funciones para los cuales, por disposicin de la presente
Constitucin, se requiera ser mexicano por nacimiento, se reserva a quienes tengan
esa calidad y no adquieran otra nacionalidad. Esta reserva tambin ser aplicable a los
casos que as lo sealen otras leyes del Congreso se la Unin.
152
El diputado Flix Palavicini, sin embargo, propuso que la calidad de mexicano por I
miento slo se exigiera a los sacerdotes del culto catlico y protestante, ya que la
prctica de y otro comprenda a la casi totalidad de la poblacin, arguyendo que tal
requisito no se deba satisfacer por ministros de otras religiones cuyo adeptos
formaban minoras insignificantes. Afirmar al respecto dicho diputado: "dice el
dictamen que para ejercer el ministerio de cualquier culto necesita ser mexicano de
nacimiento, y bien; estamos conformes; pero por qu de cualquier otro? Si no vamos a
hacer una Constitucin teolgica, vamos poniendo cuales cultos, porque no vamos a
encontrar un mexicano que predique la religin de Confucio a los chinos residentes en
Mxico; que predique su culto a los japoneses, su religin a los griegos o a los rusos. O
va suprimir la inmigracin extranjera? Lo prctico, seores diputados, es precisar los
cultos. Del decirse: "En Mxico para ejercer el ministerio de los cultos catlico y
protestante, se necesita mexicano por nacimiento. Dejemos a los griegos que tengan
su culto; dejemos a los rusos tengan el suyo, y que tengan su culto los japoneses". A
esta argumentacin un tanto jocosa replic Heriberto Jara diciendo: "La Comisin puso
la fraccin del artculo 129 (del proyecto) relativa al requisito que necesitan los
ministros de los cultos para poder ejercer su llamada profesin en Mxico en la forma
en que lo ha expuesto, porque considero que no deba h esa excepcin dentro de ese
captulo. Consider que no sera equitativo agregar la frase, indicar all que sera
requisito indispensable para los ministros del culto catlico, ser mexicano por
nacimiento Y que en cambio los otros no. Hemos tenido en cuenta que los ministros,
ejemplo de la religin china, son tan reducidos, que no conozco una iglesia china hasta
al en Mxico, y nos hemos guiado por la generalidad, por lo que hay ms en la
Repblica son las iglesias metodistas y las iglesias catlicas romanas, pero tampoco la
Comisin se obstina que se vote todo el artculo en una sola votacin, si la honorable
Asamblea no lo quiere. (Cfr. Diario de los Debates.)
La calidad de mexicano por nacimiento en la hiptesis a que nos hemos referido
suprimi en el nuevo artculo 130 constitucional que reproducimos en el Apndice 11
de esta obra y que entr en vigor el 29 de enero de 1992.
154
primaria elemental y militar durar "el tiempo que marque la ley de instrucci6n
pblica en cada Estado". Esta ltima prevencin es obsoleta y pugna contra el
actual sistema normativo en materia educacional. En efecto, por
169
170
156
En corroboracin de esta idea, don Gabino Fraga sostiene que "El Estado puede
obtener por dos medios diferentes los recursos pecuniarios indispensables para su
sostenimiento: por virtud de un acto de colaboracin voluntaria de los particulares, o por
un acto unilateral del Poder Pblico, obligatorio para los particulares.
172
158
177
Op. cit., Prrafo 190. A su vez, Ernesto Flores Zavala sostiene categricamente la
misma idea al aseverar que "Los impuestos se deben establecer por medio de leyes,
tanto desde el punto de vista material como del formal; es decir, por medio de
disposiciones de carcter general, abstractas e impersonales y emanadas del Poder
legislativo." (Finanzas Pblicas Mexicanas, p. 188.)
178
Tesis 129 de la Compilacin 1917-1965, Segunda Sala, y ejecutorias relacionadas.
Idem, tesis 2<Y.J del Apndice 1975, Segunda Sala. (Tesis 264 del Apndice 1985),
ldern, tesis 54 del mismo Apndice, Pleno. Apndice 1995, Materia Constitucional, tesis
168.)
160
179
Esta consideracin coincide con el criterio sustentado por la Suprema Corte (Cfr.
Informe de 1981. Pleno. Tesis 10 y 16), Y tesis 57 del Apndice 1985, Pleno. Tesis 170
de! Apndice 1995. Materia Constitucional.
180
Este concepto lo tratamos extensivamente en nuestra obra Las Garantas
individuales, Captulo cuarto.
Los tratadistas mexicanos que han abordado la delicada y difcil cuestin de definir o precisar
los conceptos de equidad y proporcionalidad de los impuesto, como Fraga y Flores Zavala entre
otros, siguen el pensamiento de don Ignacio L. Vallarta, quien mutatis mutan dis, coincide con
las ideas que se acaban de exponer. Nuestro ilustre constitucionalista afirma al respecto: "Es en
efecto una verdad de innegable evidencia, que con excepcin de muy poco impuestos, y no son
por cierto los ms recomendados por los economistas, como la capitacin, no los hay con un
carcter de universalidad tan absoluta, que pesen sobre toda las personas de tal modo que
nadie se e cape de ellos. Las contribuciones ms conformes con los principios econmicos, la
directa sobre los bienes races, por ejemplo, no grava a cuantas personas pueden pagar el
tributo, ni recae sobre todos los valores que puedan soportarlos, porque se limita a los
propietarios y a los capitales invertidos en tierras, dejando de pagarlo, el inmenso nmero de
personas que no son propietarios. Recorriendo el largo catlogo de impuestos que entre nosotros
ha existido, vemos que casi ninguno de ellos tiene el carcter de universalidad de que hablo,
sino que cada uno gravita sobre determinada industria, giro, capital, etc., constituyendo el
producto de todos los ingresos del tesoro. La contribucin predial se paga slo por los
propietarios; la de patente por los dueos de giros sobre que se impone; los derechos martimos
por los que hacen el comercio con el extranjero, e tc., y nadie puede calificar de des proporcionadas esas contribuciones slo porque hay muchas personas que no las pagan, que no
pueden ni deben pagarlas.
"Tan sencillas reflexiones como stas demuestran evidentemente, y as lo creo yo, que la
proporcin en el impuesto no se toma de la universalidad de su pago, sino de su relacin con los
162
capitales que afecta. Los economistas por esto no reputan desproporcionada a la contribucin
que paguen pocos o muchos en virtud de ser muchos o pocos los dueos de los valores sobre
que recaiga, sino a los que se exige sin tener en cuenta la cuanta o importancia de esos valores.
Una contribucin igual para todos los capitales, sin considerar la desigualdad de stos, sera del
todo desproporcionada." {Cuestiones Constitucionales. "Votos", tomo TI, pp. 21 a 23.)
En nuestro pas se ha estilado la prctica de establecer en algunas leyes fiscales como
fuente de tributacin los mismos impuestos que el causante haya cubierto por diferentes
conceptos. Conceptuar el pago de un impuesto como generador de otro implica un atentado
contra la justicia tributaria y una violacin a la disposicin constitucional que establece los
principios sobre los que sta descansa. Estos fenmenos negativos los ha sealado la Sala
Administrativa de la Suprema Corte en la ejecutoria cuya parte conducente nos permitirnos
transcribir: " ... el legislador ordinario no puede, sin atentar en contra del principio de justicia
tributaria, elegir de manera caprichosa e ilgica los presupuestos objetivos que, como hechos
imponibles, sirven para dar nacimiento a la obligacin tributaria y esto es lo que sucede cuando
pretende transmutar las figuras jurdicas hasta 1l1'f!Q1 al extremo de sealar que el
presupuesto de hecho o el elemento objetivo del hecho generador del crdito fiscal sea
precisamente, el monto de otro impuesto". " ... cuando el presupuesto objetivo del hecho
imponible lo es gravar el cumplimiento de una obligacin tributaria, que es lo que se pretende en
el artculo 18 de la Ley del Impuesto al Valor Agregado se falta al principio de justicia tributaria.
Es inaceptable que un impuesto sea el presupuesto objetivo de otro impuesto: que lo que es el
resultado, se torne en presupuesto; que una sobre-posicin interminable de impuestos pueda ser
constitucional a pesar de su intrnseca injusticia por desnaturalizar la esencia misma del
impuesto y sus finalidades. Debe precisarse que esta conclusin no contempla ms casos que
aqullos en que el presupuesto objetivo del hecho generador de un impuesto es otro impuesto
de distinta naturaleza. En consecuencia, al establecer el artculo lB de la Ley del Impuesto al
Valor Agregado que para calcular el impuesto, tratndose de prestacin de
Las anteriores consideraciones se contienen en el criterio jurisprudencial de la Suprema
Corte sustentado en las tesis 45, 49, 50. 51 Y 98 del Apndice /985, Pleno. Apndice )995.
Materia Constitucional, Tesis 156, 161,162 Y 275.
182
164
larse ste en la va de amparo si la accin respectiva se entabla contra el ordenamiento que corresponda.
183
166
El que fuera ministro de la Suprema Corte don Manuel Yez Ruiz formulo sobre el
citad tema un exhaustivo estudio de la lectura ineludible y provechosa que se public
en el informe , /970. pp. 329 a 480. Apndice de /995, te i /64. Materia Constitucional.
"La fijacin de los gastos pblicos es una de esas materias que, segn
estas doctrinas, son de la exclusiva competencia del legislador, sin que los
tribunales puedan en caso alguno intervenir en ella. Si el Congreso abusa
decretando en el presupuesto ms gastos que los que el pas permita o
soporte, tal abuso no tiene ms remedio que el derecho del pueblo para elegir
otros representantes que cuiden ms de sus intereses. Y caso en que a los
tribunales sea lcito juzgar de los abusos legislativos en esta materia, de
acuerdo con las mismas doctrinas, ser cuando el Congreso prostituya sus
poderes, hasta el extremo de decretar impuestos, no para atender a los gastos
pblicos, sino para favorecer empresas o especulaciones privadas; hasta el
extremo de arrebatar a un propietario su fortuna; hasta el extremo de hacer de
la contribucin un verdadero despojo de la propiedad.
168
"Slo cuando los atentados del legislador sean tan grave que l traspase
el lmite de sus facultades constitucionales, dicen los americanos, es lcito a los
tribunales conocer de los abusos legislativos en materia de impuestos. Esta
doctrina no necesita demostracin. En este caso la apelacin al sufragio
popular sera estril, porque los derechos de propiedad y de seguridad
amenazados seran hollados sin remedio; y por esto los tribunales para hacer
respetar las garantas individuales, tienen la misin y el deber de intervenir en
ese caso
Cuestiones constitucionales, "Votos", Tomo 11, pp. 29, 30, 31. 33, 34 Y 35.
Apndice de 1975, tesis 55. en relacin con la 56. Pleno. Apndice 1995. tesis 1644.
Materia Constitucional.
187
"Los pueblos vencidos, sostiene, eran los que soportaban la mayor parte
de las exigencias pecuniarias de los vencedores", agregando que "Cuando un
pueblo era vencido por la triple alianza (constituida por los reinos de Mxico,
Texcoco y Tacuba}, se le impona un tributo de acuerdo con sus recursos", el
cual consista "en una cantidad de efectos que el pueblo o la provincia
sometidos entregaban peridicamente a sus conquistadores", e decir. "dos o
tres veces al ao. o cada ochenta das segn el pacto". Citando a Alonso de
Zurita, dicho distinguido autor asevera que haba cuatro clases de tributarios
en los pueblos de Anhuac y que eran: "1. Los colonos de las propiedades de
170
Los tributos que pagaban los indios formaban otra fuente importante
ingresos para la Real Hacienda. Este impuesto fue primero de cuatro reales
Felipe II lo duplic, llegando a fluctuar a fines del siglo XVIII entre uno y tres
pesos en atencin al lugar de residencia de los tributarios. De su pago estar
exentos los caciques, los enfermos y las mujeres. A consecuencia del sistema
repartimientos el tributo que deban cubrir los indios encomendados lo
perciban los encomenderos por cesin que en su favor hizo el rey respecto de
prerrogativa de cobrarlos, circunstancia que alent la codicia de aqullos
propici los tratamientos crueles e inhumanos de que eran vctimas los
tributarios.
172
cin alguna, estaba obligado "a contribuir en proporcin a sus haberes para los
gastos del Estado", Las reglas fundamentales en lo concerniente a la mencionada obligacin pblica individual se prescribieron en un ttulo preceptivo
especial, el VII, Y entre ellas se proclam el principio de la legalidad de los
impuestos en cuanto que stos deberan decretarse por las Cortes, o sea, por
el rgano legislativo, habindose desposedo de la facultad correspondiente al
rey en forma anloga a como sucedi con mucha antecedencia cronolgica en
Inglaterra.
190
174
de que se renuncie a sta sin adoptar otra no es comn y colocara al renunciante en la situacin de "aptrida". Adems, esa concomitancia impide la doble nacionalidad de una persona, dualidad que provoca mltiples problemas
que se traducen en conflictos de leyes ordinarias o constitucionales en el espacio, o sea, entre los ordenamientos jurdicos de los Estados cuya nacionalidad
dual ostente el sujeto.
176
para optar por una nueva, libertad que es inherente a la persona humana, ya
que a nadie puede obligarse a permanecer vinculado a un Estado contra su
voluntad.193
195
Esta Secretara tiene competencia expresa para "Intervenir en todas las cuestiones
relacionadas con la nacionalidad y naturalizacin" conforme al artculo 28, fraccin VII,
de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal de 22 de diciembre dc 1976.
196
El anlisis de la garanta de audiencia lo realizamos con la exhaustividad que nos ha
sido dable en nuestra obra ya citada
178
cuando usara un pasaporte extranjero (fracciones III y IV del inciso A del arto
37 const.). Consideramos que la residencia a que se refiere el primer caso debe
ser voluntaria, o sea, sin coaccin alguna o sin que medie ninguna circunstancia impeditiva para que el naturalizado retorne a Mxico, pues slo as se presume fundamentalmente que el extranjero que adquiri la nacionalidad
mexicana ha decidido abandonarla o abdicar de ella, por permanecer
intencionalmente en su pas de origen durante el lapso mencionado. Adems,
en las hiptesis a que nos acabamos de referir, la prdida de la nacionalidad
por naturalizacin no debe operar de pleno derecho cuando se realice el hecho
condicionante, toda vez que ste debe ser invocado y acreditado ante la
Secretara de Relaciones Exteriores, teniendo el presunto afectado el derecho
de ser odo en defensa antes de que se declare la prdida, en observancia de
la garanta de audiencia instituida en el artculo 14 de la Constitucin Federal.
e) Los extranjeros
"1. Por adquisicin voluntaria de una nacionalidad extranjera, por hacerse pasar en
cualquier instrumento pblico como extranjero, por usar un pasaporte extranjero, o por
aceptar o usar ttulos nobiliarios que impliquen sumisin a un Estado extranjero, y
"11. Por residir durante cinco aos continuos en el extranjero.
"C) La ciudadana mexicana se pierde:
"1. Por aceptar o usar ttulos nobiliarios de gobiernos extranjeros;
"11. Por prestar voluntariamente servicios oficiales a un gobierno extranjero sin
permiso del Congreso Federal o de su Comisin Permanente;
"111. Por aceptar o usar condecoraciones extranjeras sin permiso del Congreso Federal
o de su Comisin Permanente;
"IV. Por admitir del gobierno de otro pas ttulos o funciones sin previa licencia del
Congreso
180
2. Situacin constitucional de los extranjeros. Dentro del Estado mexicano todo extranjero, independientemente de su condicin migratoria, es
titular
de
las
garantas
constitucionales
indebidamente
llamadas
"individuales",199 casi con la misma amplitud como lo son los mexicanos .Esa
198
182
203
alguno. Esto es presuponer en el Ejecutivo una infalibilidad que desgraciadamente no puede concederse a ningn ser humano. La amplitud de esta
facultad contradice la declaratoria que la precede en el texto: despus de
consignarse que los extranjeros gozarn de las garantas individuales, se deja
al arbitrio del Ejecutivo suspenderlas en cualquier momento, supuesto que no
se le fijan reglas a las que deba atenerse para resolver cundo es
inconveniente la permanencia de un extranjero, ni se concede a ste el
derecho de ser odo, ni medio alguno de defensa.
184
Los diputados Francisco J. Mjica y Alberto Romn, por su parte, propusieron que en el artculo 33 constitucional se especifican los casos en que el
Ejecutivo Federal poda expulsar a los extranjero con el objeto de restringir la
facultad correspondiente e impedir que su ilimitado y subjetivo desempeo
pudiese originar graves injusticias y arbitrariedad, opinando que las determinaciones presidenciales que en ellos se tomaran no fuesen impugnables por
recurso o alguno. in embargo, Mjica y Romn reiteraron, incongruentemente
con el sealamiento especfico de los caso en que, segn ellos, deba proceder
la expulsin, la ilimitada facultad del Presidente para hacer abandonar el pas a
todo extranjero cuya permanencia en l juzgase "inconveniente", habiendo
propuesto, sin embargo, que contra las resoluciones o decretos respectivos
procediese el juicio de amparo.
204
Diario de los Debates del Congreso Constituyente de Quertaro. Tomo 11, pp. 4 Y
422.
186
3. Sinopsis histrica. No quisiramos con luir el tema relativo a los extranjeros sin hacer una breve referencia histrica re pecto de u situacin
internacional y nacional. Nadie ignora que en las polis griegas el extranjero se
encontraba en una posicin de notoria desigualdad frente al derecho civil )'
206
188
para transmitirlos por testamento o por ley a sus parientes o herederos naturales.
207
190
192
ron "obra de las circunstancias", ya que "Reconocida que fue por Espaa la
independencia de la nacin, los espaoles, lo mismo que los dems extranjeros, han tenido abiertas las puertas de la Repblica, en la que encuentran una
hospitalidad franca y la oportunidad de labrarse una fortuna al abrigo y bajo la
amplia proteccin de nuestras leyes." 208
194
d) La ciudadana mexicana
209
El empleo de estos adjetivos revela que la ciudadana tiene como fuente formal sine
qua non el derecho y como finalidad la participacin poltica a que hemos aludido. Sin
una ni otra no puede hablarse de ciudadana, o sea, que el nacional que no tenga el
derecho de intervenir mutatis mutandis en el gobierno del Estado a que pertenezca, no
ser ciudadano, sino simple sbdito o mero gobernado, es decir, s610 un destinatario
del poder pblico, segn el lenguaje de Loewenstein.
212
La idea de gobernado la explicamos en nuestro libro Las Garantas Individuales,
captulo segundo.
196
198
216
estaban en situacin de ejercer concientemente y sin influencias de los grupos de presin" de entonces el importante derecho poltico del voto activo. Ese
requisito tenda a reducir considerablamente el nmero de los ciudadanos que
deban integrar el cuerpo electoral de la nacin, implicando, no obstante, una
medida transitoria que subsiste mientras la educacin intensiva del pueblo no
alcanzara su finalidad inmediata, o sea, la erradicacin de los analfabetos. La
exigencia de "aprender a leer y escribir" para ser ciudadano hubiere marginado
de la funcin electoral, que es una de las caractersticas del si tema democrtico, a ms de la mitad de la poblacin mexicana, confiando la ciudadana a un
grupo minoritario representativo de lo que pudiere llamarse la "aristocracia de
las primeras letras".217
217
200
202
204
lo considera como un deber del ciudadano.219 Si el voto activo fuese nicamente derecho poltico subjetivo de ste, su ejercicio sera facultativo o potestativo,
pero no obligatorio como lo es constitucional y legalmente.
Ese carcter se corrobora por la Ley Electoral Federal de diciembre de 1951 segn
se indica en su artculo 61, as como por el artculo 10 de la Ley de diciembre de 1972
que la abrog, precepto que dispone: "El voto es universal, igual directo y secreto para
todos los cargos de eleccin popular. Constituye un derecho y una obligacin del
ciudadano." En trminos parecidos as tambin lo declara el artculo 11 de la Ley
Federal de Organizaciones Polticas y Procesos Electorales de diciembre de 1977.
dad de lo que se deduce que todos los deberes que se imponen a los mexicanos en general, los tienen los ciudadanos en puntual observancia de la lgica.
206
en toda clase de negocios el derecho de peticin" (frac. V del art. 35), ya que
este derecho incumbe a todo gobernado independientemente de sus
condiciones particulares conforme al artculo 8 constitucional.221
cejiles del municipio donde resida (el ciudadano), las funciones electorales y
las de jurado", la misma implica una salvedad de la libertad de trabajo que
como derecho pblico subjetivo instituye el artculo 5 constitucional. 223
208
225
210
6. La suspensin de la ciudadana. Esta cuestin est prevista ('11 el artculo 38 constitucional que seala los casos en que se suspenden "lo derecho
o prerrogativas de los ciudadanos". Tal amo est concebido dicho fenmeno
jurdico poltico en el mencionado precepto, no podemos dejar de formular
algunas reflexiones crticas respecto de l. As, en la misma disposicin
constitucional citada se identifica indebidamente el "derecho" con la
"prerrogativa" del ciudadano, sin advertir que sta tambin puede implicar
"obligacin", segn lo demostrarnos anteriormente. Por ende, interpretando
estrictamente el epgrafe del artculo 38 constitucional, se concluye que las
obligaciones ciudadanas son susceptibles de suspenderse, es decir, de no
cumplir e en los casos que el mismo precepto establece. Esta posibilidad se
antoja aberrativa, ya que, siendo la suspensin una pena cvica, slo debe
afectar a los derechos del ciudadano pero no a sus obligaciones. La sindresis
aconseja, consiguientemente, que la suspensin se contraiga a lo que se llama
((prerrogativa-derecho" sin comprender a la "prerrogativa-obligacin", aunque
la delimitacin precisa entre ambos conceptos sea difcil de establecer. En
efecto, al relacionar los artculos 35 y 3 constitucionales, que respectivamente
se refieren a las prerrogativas y a las obligaciones del ciudadano, advertimos
que el voto activo y el voto pasivo pueden considerarse como derecho y como
obligacin al mismo tiempo, aunque desde ngulos distintos. Esta
ambivalencia provoca la contradictoria situacin de que la prerrogativaderecho de votar y ser votado puede suspenderse en los casos previstos por el
artculo 38 constitucional, sin que se registre este fenmeno en 10
concerniente al voto activo y pasivo como prerrogativa-obligacin consignada
en las fracciones Hl y IV del artculo 3 que ya examinamos someramente. Por
tanto, para evitar esta contradiccin debe interpretarse dicho artculo 38 en el
sentido de que el fenmeno suspensivo que prev se contraiga a las
prerrogativas que simultneamente sean obligacin y derecho del ciudadano,
226
suspensivo no la afecta como calidad del mexicano sino que versa sobre las
prerrogativas "derecho-obligacin" inherentes a esa calidad. Ahora bien, la
suspensin se traduce en que, mientras subsista la causa que la origina, el ciudadano no puede ejercer tales prerrogativas, pero una vez que desaparezca la
situacin creada por dicha causa, recobra su pleno goce. Debe observarse que
la cesacin de la situacin suspensiva vara segn la ndole de la causa que la
motiva, punto ste al que aludiremos al tratar cada una de las que estatuye el
artculo 38 constitucional.
La Ley Electoral Federal de diciembre de 1951, en su artculo 140, fraccin r, dispona que "Se impondr multa de diez a trescientos pesos o prisin de tres das ~ seis
meses, o ambas sanciones a juicio del juez, y suspensin de derechos polticos por un
ao: 1. Al que, sin causa justificada, se abstenga de inscribirse en el padrn electoral
que le corresponda, de votar en las elecciones a que se refiere esta ley o se niegue a
desempear las funciones electorales que se le encomienden." A su vez, la Ley Federal
Electoral de diciembre de 1972, en su artculo 188, sealaba los casos de
incumplimiento de las obligaciones ciudadanas en trminos parecidos a los que se
contenan en el ordenamiento anterior, Esta ltima ley fue abrogada por la Ley Federal
212
214
III. EL TERRITORIO
A. Consideraciones generales
216
234
235
Debemos agregar que el territorio del Estado no slo comprende el territorio que suele llamarse "continental", sino el mar territorial y el espacio areo.
En cuanto al primero, su extensin se fija por las normas de Derecho Internacional Pblico y por los tratados internacionales cuyo estudio no nos corresponde abordar en esta obra. Por lo que atae al espacio areo, el Estado tiene,
en las capas areas existentes sobre su territorio, "derechos de polica y de
sobrevigilancia" como sucede con el mar territorial, sin poder impedir ni el
vuelo de aeronaves que inofensivamente las cruzan ni la prctica de
experimentos cientficos sin propsitos blicos o agresivos. 237
Las consideraciones que anteceden y la concepciones doctrinales que
hemos invocado nos llevan a la conclusin de que el territorio, como elemento
del Estado (condicin de su existencia segn Burdeau) es el espacio terrestre,
areo y martimo sobre el que se ejerce el imperium o poder pblico estatal al
travs de las funciones legislativa, administrativa o ejecutiva y judicial o
jurisdiccional, o sea, la demarcacin geogrfica dentro de las que stas se
desempean.238 Por esta razn, el ejercicio extraterritorial de las citadas
funciones es jurdicamente inadmisible. Suponer lo contrario equivaldra a
aceptar la situacin catica y conflictiva que se producira por las continuas
interferencias entre los poderes pblicos de dos o ms Estados sobre un mismo
territorio, con el consiguiente rompimiento del equilibrio internacional. Es
inconcuso, por lo dems, que los destinatarios de dichas funciones son los
sujetos fsicos y morales de variada ndole que existen y actan dentro del
mbito espacial que comprende el territorio. Adems, todos los bienes de
cualquier especie que en l se hallen o que natural o fsicamente lo
compongan, son susceptibles de ser materia de las mismas funciones, es decir,
del imperium del Estado. Sin embargo, tales bienes pueden ser igualmente
objeto del dominium estatal en una perspectiva o relacin jurdica diferente,
esto es, no como materia sobre la que se ejerza el poder pblico, sino como
elementos que integran el patrimonio del Estado. Ahora bien, este patrimonio
se forma por todos aquellos bienes que el orden jurdico fundamental imputa
en dominio al Estado y que obviamente son distintos de los que componen la
esfera jurdico-econmica de los sujetos fsicos o morales, individuales o
colectivos, privados o sociales, que existan dentro del territorio estatal. De esta
236
218
consideracin se infiere que dentro del Estado hay dos grandes tipos de
dominio o propiedad,239 a saber, el estatal y el no estatal,
comprendiendo este ltimo los bienes que pertenezcan a las personas fsicas o
morales de carcter privado y a las entidades sociales o socio-econmicas que
existan y operen dentro del mismo Estado.
a) Observaciones previas
que al territorio de un Estado federal se le denomine tambin territorio nacional" por ser el asiento fsico de toda la nacin independientemente de las
porciones espaciales que dentro de l se imputen jurdicamente a las entidades
federativas.
b) Su comprensin
220
240
Este precepto declara que "Las partes integrantes de la Federacin son los Estados
de Aguascalientes, Baja California, Baja California Sur, Campeche, Coahuila, Colima,
Chiapas, Chihuahua, Durango, Guanajuato, Hidalgo, Jalisco, Mxico, Michoacan,
Morelos, Nayarit, Nuevo Len, Oaxaca, Puebla, Quertaro, Quintana Roo, San Luis
Potos, Sinaloa, Sonora, Tabasco, Tamaulipas, Tlaxcala, Veracruz, Yucatn, Zacatecas y
el Distrito Federal.
241
Las extensiones territoriales de cada entidad federativa en kilmetros cuadrados,
son las siguientes: Aguascalientes, 5,589; Baja California Norte, 70,113; Campeche,
5,114; Coahuila, 151,517; Colima, 5,455; Chiapas, 73,887; Chihuahua, 247,087;
Durango, 119,48; Guanajuato, 30,589; Guerrero, 3,794; Hidalgo, 20,987; Jalisco,
80,137; Mxico, 21,41 ; Michoacn, 59,84; Morelos, 4,941; Nayarit, 27,21; Nuevo
Len, 4,555; Oaxaca, 95,34; Puebla, 33,919; Quertaro, 12,79; San Luis Potos,
2,848; Sinaloa, 58,092; Sonora, 184,934; Tabasco, 24,1; Tamaulipas, 79,829;
Tlaxcala, 3,914; Veracruz, 72,815; Yucatn, 43,379; Zacatecas, 75,040; Distrito
Federal, 1,499; Baja California Sur, 73,7; Quintana Roo, 42,030. Estos fueron
tomados del Atlas Porra de la Repblica Mexicana, p. 104.
242
La superficie insular de Mxico abarca cinco mil trescientos sesenta y tres
kilmetros cuadrados, segn el dato proporcionado por el Atlas Porra ya citado, p.
104.
222
Al tratar acerca del territorio como elemento del Estado en general, dijimos que es el espacio donde se ejerce el imperium o poder pblico que se
desarrolla mediante las funciones legislativa, administrativa y judicial que desempean los rganos estatales respectivos. Esta concepcin jurdica la expresa
el artculo 48 de la Constitucin al disponer que los diferentes elementos que
integran el territorio nacional -luego hemos enunciado y comentado somerafijar su mar territorial hasta lmites razonables, atendiendo a factores geogrficos y
biolgicos, as como a las necesidades econmicas de su poblacin y a su seguridad y
defensa". Debe advertirse que en 1975 se reform el prrafo octavo de nuestro artculo
27 constitucional, estableciendo una "zona econmica" o "mar patrimonial" de
doscientas millas nuticas, reforma que est concebida en los siguientes trminos: "La
Nacin ejerce en una zona econmica exclusiva situada fuera del mar territorial y
adyacente a ste, los derechos de soberana y las jurisdicciones que determinen las
leyes del Congreso.
247
Enciclopedia Jurdica Omeba. Idem., p. 5. Debemos r cardar que en ejercicio de
este derecho internacionalmente reconocido, Mxico ha establecido que la extensin
de su mar patrimonial es de doscientas millas a partir de sus costas, habindose
practicado la reforma constitucional conducente en el ao de 1975.
224
"ARTCULO 48. Las islas de ambos mares que pertenezcan al territorio nacional,
dependern directamente del Gobierno de la Federacin." 248
249
Las objeciones a que aludimos se presentaron por los diputados Ramrez Villarreal,
Polacicini, Monzn y Morti. Cada uno de ellos se refiri a los casos de distintos Estados
de la Repblica para enfatizar que a los mismos han pertenecido diferentes islas
situadas frente a su respectivas co taso As, el primero propuso que se adicionara el
artculo 48 con la frmula ya transcrita "para dejar a salvo los derechos del Estado de
Colima sobre las islas de Revillagigedo, los derechos que (entiendo) tiene el Territorio
de Tepic -hoy Estado del mismo nombre- sobre las Maras y los derechos que tienen
algunos otros Estados sobre las islas que estn prximas a su territorio". Palavicini
aludi a la isla del Carmen para recordar que siempre haba sido del Estado de
Campeche; Monzn se refiri a la isla del Tiburn como perteneciente al Estado de
Sonora y Mart a la de San Juan de Ula como parte del territorio veracruzano. Quien
resumi dichas objeciones en una proposicin acogida por la Comisin dictaminadora
fue el diputado Adame, quien manifest: "Hay dos clases de islas en el litoral de
nuestros mares: unas islas que estn si tuadas dentro de las aguas jurisdiccionales de
la nacin, y otras islas que estn muy lejos y deben considerarse como posesiones. La,
islas que estn dentro de las aguas jurisdiccionales, podrn considerarse de los
Estados, como la isla de que nos hablaba el diputado Palavicini y otras; pero las islas
que estn muy lejos de nuestras costas, no pueden considerarse como posesiones de
los Estados, porque en las facultades que se conceden en el ttulo S" de la Constitucin
a los Estados, no se les concede ningn derecho de conquista. Por consiguiente, hay
que aclarar este punto en los diversos artculos de la Constitucin. Considerar las dos
clases de islas; las que estn dentro de las aguas territoriales y las que estn alejadas;
la adicin que propuse yo al artculo 43, fue para que se hiciera constar que se
consideraban como territorio nacional, y en el ttulo S" puede dejarse a los Estados la
facultad de poseer las islas que estn dentro de sus aguas" (Diario d los Debates del
Congreso Constituyente de Quertaro. Tomo JI, pp. 14 a 17).
226
250
252
228
En las "Observaciones" que Rejn formul con fecha 17 de abril de 1848 al Tratado
de paz de Guadalupe Hidalgo, el ilustre yucateco volc su pasin llena de iracundia. No
pode260
mos resistir el deseo de transcribir algunas de sus frvidas expresiones considerando
que dicho tratado implic el sacrificio de "ms de la mitad de nuestro inmenso
territorio por una miserable cantidad, porque con el plano en la mano, y con presencia
de las concesiones que se hacen por esos fune tos tratados, he deducido, acompaado
de otras personas bastante versadas en clculos de e ta especie, que son por lo menos
ochenta y un mil setecientas treinta leguas cuadradas mexicanas las que se van a
enajenar, lo que forma ms de la mitad de nuestro territorio ... Reduciendo ahora los
terrenos que se van a traspasar, a acres de los cuales entran cuatro mil setecientos
dos, ochenta y seis centavos en nuestra legua cuadrada de cinco mil varas por lado,
tendremos trescientos ochenta y cuatro millones, trescientos sesenta y cuatro mil
setecientos cuarenta y siete acres, que vendidos cada uno a un peso veinte y cinco
centavos, segn el valor dado a los terrenos ms despreciables por la ley del ao de
1830 de esos mismos Estados Unidos, importan cuatrocientos ochenta millones,
cuatrocientos cincuenta y cinco mil novecientos treinta y cuatro pesos. Contrado,
pues, a esto slo el clculo de lo que va a adquirir la repblica vecina y sin meter en
cuenta los edificios pblicos, maderas de construccin naval y ebanistera, ricos
placeres de oro, minas del mismo metal, plata, azogue, carbn de piedra y dems
preciosidades incalculables que se encuentran en las entraas de los valiosos terrenos
que se quieren enajenar, se ver desde luego la diferencia enorme que resulta de los $
18.250,000 que nos dan por ellos, a los cuatrocientos ochenta y medio, que vale
solamente la fecunda superficie. Al contemplar esta inmensa prdida, este espantoso
sacrificio, esa enorme, esa infinita preponderancia que vamos a dar a un pueblo
eminentemente inuasor para arrollamos, arrollar al continente con sus islas, 'Y hacer
temblar a Europa, no puedo menos que sorprenderme, qu especie de demencia se ha
apoderado de nosotros, y aun del mundo que observa tranquilo el gran trastorno que le
amenaza" (Carlos A. Echnove Trujillo. La Vida Pasional e Inquieta de Crescencio Rejn,
pp. 438 y 439).
En los Estados Unidos este documento se conoce con el nombre de "Tratado Gatsen"
tomado del apellido del plenipotenciario norteamericano.
230
Santa Anna. La "Mesilla" era una pequea faja de tierra ubicada en los lmites
del Estado de Chihuahua y el entonces Territorio de Nuevo Mxico que fue
cedido a los Estado Unidos por el tratado de Guadalupe Hidalgo, segn dijimos.
MacLane, gobernador de dicho territorio, pretenda que la Mesilla se
encontraba dentro de la extensin de ste, circunstancia totalmente falsa, ya
que dicha rea nunca dej de localizarse dentro de los lmites de la Repblica
Mexicana demarcados en el mencionado tratado de "paz", habindolo reconocido as por general Roberto B. Campbell, nombrado por el gobierno estadounidense para abocarse al conocimiento de tal cuestin y "en cuyo concepto ni
la Mesilla haba dejado jams de pertenecer a Mxico y de ser gobernada por
las autoridades de Chihuahua, ni su poblacin haba manifestado el menor
deseo de pertenecer a los Estados Unidos".261 Aprovechndose de la sicosis de
temor a una nueva invasin norteamericana tendiente al apoderamiento de
ms porciones de territorio mexicano y explotando el hecho de que la Mesilla
se encontraba ocupada por tropas estadounidenses que el gobernador chihuahuense, general Tras, estaba incapacitado material y militarmente para
desalojar, Santa Arma fragu la venta de dicha franja, y habindola consumado
en el tratado respectivo, recibi la cantidad de diez millones de pesos. El
negocio de la Mesilla fue generalmente vituperado, pues como afirma Alfonso
Toro, "Esta venta escandalosa, que slo sirvi para enriquecer al mismo Santa
Anna y a su favoritos, y para aumentar el despilfarro y la tirana del
263
264
El Tratado de la Mesilla. Editorial Polis. Mxico, 1937, p. 71. 149 Op. cit., pp. 71 y 72.
Op. Cit., pp. 71 y 72.
232
a ) Consideraciones previas
Por otra parte, debemos advertir que cuando nuestra Constitucin alude
a la nacin como titular del dominio o propiedad de diferentes bienes, se
refiere concomitante o simultneamente al Estado' mexicano como persona
moral suprema en que la comunidad nacional est estructurada jurdica)
polticamente. Aunque entre los conceptos de "Estado" y "Nacin" hay una
indiscutible diferencia desde el punto de vista jurdico y sociolgico que impide
confundirlos o identificarlos, en lo que concierne al dominio o propiedad y
atendiendo a la heterodoxa terminologa constitucional, deben tomarse como
equivalentes.
b) La propiedad originaria
El artculo 27 constitucional, en su primer prrafo, dispone que "La propiedad de las tierras yaguas comprendidas dentro de los lmites del territorio
nacional, corresponde originariamente a la nacin, la cual ha tenido y tiene el
265
234
gozar y disponer de todas las tierras yaguas existentes en el territorio nacional, sino
facultad potencial o una facultad legislativa respecto de las tierras y aguas como
objeto de los derechos; es la facultad de ejercitar actos de soberana sobre todo el
territorio nacional, con exclusin de cualquiera otra potencia extranjera, uno de los
cuales actos es transmitir a los particulares el dominio de las tierras yaguas que no
estn sujetas a propiedad individual, pues respecto a las que ya estn constituidas en
esta ltima forma, la nacin tiene el deber de respetarlas conforme a otros preceptos
tambin de carcter constitucional.266
236
238
Coleccin de las Obras del Venerable Obispo de Chiapas don Bartolom de las
Casas, Dejensor de la Libertad de los Americanos. Tomo 1, pp. 47 a 479. Edicin 11l~2.
Pars.
240
de revisin, en favor del Ejecutivo Federal, sobre todos los contratos y concesiones hechos por los gobiernos que hubieren actuado con anterioridad a la
Constitucin vigente desde el mencionado ao de 1876, "que hayan trado por
consecuencia el acaparamiento de tierras, aguas y riquezas naturales de la nacin por una sola persona o sociedad", pudiendo el Presidente de la Repblica
declarar nulos tales contratos y concesiones "cuando impliquen perjuicios graves para el inters pblico". Fuera de los casos de nulidad contemplados por el
artculo 27 constitucional en las disposiciones sealadas, nuestra Ley suprema
en realidad reconoci La propiedad privada existente con antelacin a su
vigencia sobre tierras yaguas no consideradas por dicho precepto de propiedad
nacional. Dicho reconocimiento, que es de naturaleza tcita, desean a sobre el
supuesto hipottico de que, perteneciendo la propiedad originaria de las tierras
yaguas comprendidas dentro d 1 territorio d 1 Estado mexicano a la nacin,
sta transmiti su dominio a los particulares, constituyendo as la propiedad
privada respecto de ellas. Claro est que las propiedades de particular que
hayan existido con anterioridad a la Constitucin de 1917 y cuyos actos
generativos no sean nulos o anulables conforme a las prescripciones contenidas en su artculo 27 (fracs. VIII, IX y XVIII), para que puedan vlidamente
substituir, no deben entraar ninguna de las incapacidades adquisitivas a que
el propio precepto se refiere (y a las cuales aludiremos brevemente con
posterioridad), pues de lo contrario la nacin puede entablar las acciones judiciales que le competen contra sus titulares para que los bienes respectivos (tierras yaguas por lo general) ingresen al patrimonio nacional (art. 27 const.,frac.
VI, ltimo prrafo). '
270
Huelga decir, por ltimo, que si alguna persona fsica o moral afectada
por cualquiera incapacidad constitucional adquiere por transmisin privada los
bienes en relacin con los cuales se establece dicha incapacidad, tambin
pueden ejercitarse tales acciones.
271
242
272
Los Derechos Reales " el Subsuelo de Mxico. Fondo de Cultura Econmica. Edicin
1948, pp. 200 y 20 1.
244
Las ideas anteriormente transcritas, expuestas reiteradamente por Morineau, explican claramente el sentido y alcance de las disposiciones contenidas
en los prrafos cuarto y quinto del artculo 27 constitucional.274 Sobre todos los
273
Esta concepcin la sustenta el doctor Gabino Fraga al afirmar que "Considerar el dominio directo como un dominio eminente, en realidad viene a ser contrario
al espritu que se revela en el texto del prrafo 4" del artculo 27 constitucional.
"En efecto, el dominio eminente se tiene por la Nacin sobre todos los
bienes que estn sometidos a su jurisdiccin; consiste simplemente en la facultad
de legislar sobre determinados bienes, en la facultad de expropiarlos cuando son
necesarios para un fin de utilidad pblica. En una palabra, el dominio eminente no
es una forma especial de propiedad, sino un atributo de la soberana, que consiste
en ejercer jurisdiccin sobre todos los bienes situados en el territorio en el que se
ejercita dicha soberana.
"Por lo mismo considerar que el dominio directo es igual al dominio eminente, equivale a considerar a las substancias minerales en la misma situacin que
todos los dems bienes que estn dentro de la Repblica, e indudablemente.
segn antes indicamos, este no pudo haber sido el sentido de la nacionalizacin
operada por el artculo 27, porque en esta nacionalizacin, adems de tenerse el
246
275
la prestacin de servicios pblicos" (idem.). Por ende, las actividades tcnicoeconmicas que se relacionen con dichas materias slo la nacin o el Estado
pueden de empearlas al travs de rgano centralizado, organismos descentralizado o cualquiera otra entidad estatal, en los trminos que se establezcan
por la legislacin secundaria respectiva.
277
248
La opinin de Vzquez del Mercado la refuta con atendibles y slidos argumentos el jurisconsulto Oscar Morineau, quien los expone en una bien documentada obra que hemos citado.279 Por considerar que el examen de la naturaleza jurdica de la concesin es una cuestin que no atae estrictamente al
Derecho Constitucional sino al Administrativo, nos abstenemos de comentar el
pensamiento de tan destacado jurista, conformndonos con transcribir la tesis
conclusiva que opone a la sustentada por Vzquez del Mercado.
"Si partimos de la Constitucin (prrafos cuarto y sexto del artculo 27) dice
Morineau, resulta que la concesin contiene en esencia dos elemento: a) el
derecho otorgado al concesionario, de explotar los minerales que se encuentran en
el subsuelo concesionado de localizarlos, extraerlos y apropirselos, entendindose
que las leyes secundarias pueden y deben concederle todo los derechos conexos
que sean necesarios o conveniente para el objeto de la explotacin; b) las
obligaciones a cargo del concesionario, de establecer trabajos regulares y de
cumplir con las leyes.
A este propsito asevera: "El resto de las opiniones citadas por don
Alberto Vzquez del Mercado, en cuanto sostienen que la concesin minera
otorga derechos reales, no son aplicables a Mxico y solamente tienen inters
en cuanto nos informan que en otros pases dicha con ce in otorga derechos
reales. Esta doctrina era perfectamente aplicable a Mxico antes de 1917. Por
este motivo el distinguido especialista en derecho administrativo y en derecho
minero, Dante Callegari, en su obra 'L'Ipoteca Mineraria', 1934, al referirse al
derecho comparado, con exclusin del derecho mexicano, asimila el derecho
del concesionario al dominio til, pero prefiere recurrir a cada legislacin, para
derivar la naturaleza de los derechos que otorga la concesin de los preceptos
del derecho positivo. As. en el Japn, la concesin transmite derechos reales
en virtud de que los artculos 15 y 17 de la Ley de 7 de marzo de 1905
declaran expresamente que el derecho de explotar es inmobiliario e
hipotecable. Por el mismo motivo en Francia la concesin es un derecho real
porque el artculo 1. de la Ley de 9 de septiembre de 1919 declara que la
concesin constituye un derecho inmobiliario susceptible de hipoteca mientras
que el artculo 53, fraccin YI expresamente resuelve que es un derecho real
inmobiliario. En Alemania el derecho emanado de la concesin se considera
derecho real. Pero cuando Callegari se refiere al derecho mexicano, no
solamente cita textualmente y en espaol el prrafo cuarto del artculo 27 de
la Constitucin (pgina 143 de la obra de Callegari), sino que dice: 'Por el
contrario, en el sistema domanial -en la forma como debe entenderse
modernamente -, la minera pertenece al Estado y est comprendida dentro de
sus facultades plenas de disponibilidad ... y puede con-
280
281
250
"Al preguntarse si esta propiedad debe considerarse entre los bienes del
dominio pblico o entre los del dominio privado contesta: 'la inclusin entre los
bienes del dominio pblico es excepcional y la encuentro, entre todas las leyes
que he examinado, solamente en dos. En la Constitucin mexicana, la cual
declara que el dominio de la nacin sobre las minas es inalienable e
imprescriptible, carcter que corresponde precisamente a los bienes
domaniales en sentido estricto' (pgina 145).
252
285
287
Entre la variedad de- dichas leyes deben sealarse la Lev Minera, la de Aguas de
Propiedad Nacional y la Ley Forestal.
254
CAPITULO TERCERO
LA SOBERANIA, EL PODER CONSTITUYENTE Y EL
PODER PBLICO
255
256
y como quisiera que para manejar una cosa se precisa un cierto conocimiento
de ella, de aqu que en tales estudios se contenga mucho de interesante
acerca de algunos aspectos de la realidad del Estado y de su funcionamiento.
Otros pensadores enfocaron preferentemente el problema hacia el ideal del
Estado. Puesto que el Estado se halla regido por
hombres, cmo deben stos hacerlo, configurarlo, organizarlo, dirigirlo? O
dicho con otras palabras, cmo debe ser un Estado para que cumpla con su
idea Cul es el tipo de Estado mejor? Cmo un Estado ser aquello que debe
ser Cules son los principios ticos que deben inspirarlo y a la luz de los cual
se justifique? Este es el tema fundamental que se ha planteado el pensamiento
filosfico en Platn y, en general, en toda la doctrina de la antigedad clsica
lo mismo que en la teora de la Escolstica y en los ms destacados autores
modernos: Locke, Rousseau, etc. Pero aparte de la apetencia pragmtica de
encontrar una tcnica que habilite para dominar eficazmente el Estado; y
aparte tambin de la teora acerca de su ideal, el Estado plantea al
conocimiento otro problema: el Estado es un algo que est ah, es una realidad,
un ser; para bien, en qu consiste esa realidad estatal? Cul es su modo de
ser? En que acepcin o sentido es? De qu ingredientes se compone? Qu
es lo que en ocurre o pasa efectivamente? Cabe, pues, acercarnos al Estado
preguntndose por lo que l es. Esta es una cuestin previa respecto a la
cuestin pragmtica de tcnica poltica y al tema sobre el ideal poltico. La
pregunta acerca de que sea el Estado se ha intentado contestarla desde planos
diversos en profundidad y amplitud. De un lado se han producido estudios
descriptivos del Estado consideraciones de sociologa emprica sobre la textura
y dinmica sociales del Estado. De otra parte, como en el Estado hay una
organizacin jurdica que parece desempear en l preponderante y esencial
papel, otros estudios han atendido preferentemente a esa vertiente jurdica."289
La misin bsica que tiene a su cargo la disciplina denominada "Teora
General del Estado" es precisamente penetrar en la esencia del Estado, no
como un ser cultural o una entidad social dentro de las dimensiones de
especificidad histrica, sino como un concepto general y abstracto cuyas
modalidades substanciales tengan validez aplicativa para todo Estado en
concreto, decir, con prescindencia de su implicacin particular sujeta al tiempo
y espacio.
Entre la variedad y disimilitud de teoras que han perseguido este objeto
se descubren dos corrientes eidticas diferentes: la idealista y la realista.
Ambas se sustentan en criterios distintos y adoptan una metodologa diversa.
La corriente idealista se manifiesta en concepciones apriorsticas sobre
que debe ser el Estado. Su campo de operatividad es la deontologa estatal y
su mtodo el deductivo para calificar conforme a ellas y a guisa de mdulo a
diferentes estados existentes en la realidad histrico-poltica de las diversas
etapas de la humanidad colocando al Estado en un plano o nivel ideal para
289
257
estructurar las modalidades esenciales de su arquetipo. Aunque dichas
acepciones generalmente toman en cuenta, como punto de partida, la
observacin crtica de las entidades estatales reales -llmense "repblicas",
"polis "ciudad", "pas", "reino", etc.-, no propenden a la elaboracin de un
esquema sistemtico y cientfico de las mismas en el mbito jurdico-poltico.
Su examen lo realizan no para culminar en la forjacin de un concepto de
Estado, sino como mtodo para la construccin de tipos ideales de Estado, con
la tendencia, no obstante, de que stos se actualicen en sistemas u
organizaciones
258
para construir las ideas de soberana, poder constituyente y poder pblico. Por
tanto, juzgamos pertinente, para conseguir esa finalidad, exponer brevemente,
en sus rasgo generales, algunas de las principales teoras que en diversas
pocas del pensamiento jurdico, poltico y filosfico se han laborado alrededor
del Estado, las cuales comnmente, segn lo hemos indicado, utilizan tales
ideas por necesidad lgica de su formulacin y exposicin.
Mariano de Vedia y Mitre, Historia General de las Ideas Polticas. Tomo II, pp. 154 Y
155.
291
259
democracia es un rgimen de libertad e igualdad, pero sta est propensa al
desorden y la anarqua que fatalmente provocarn la tirana.
Comentando este proceso poltico regresivo, Vedia y Mitre formula la
siguiente descripcin: "Espritus audaces y ambiciosos tratan de aprovechar la
anarqua reinante en beneficio propio. Adulan al pueblo, la clase ms numerosa
y poderosa cuando decide agruparse, y se erigen en sus protectores para valer
de su fuerza. Reclaman el reparto de los bienes, la condonacin de las deudas.
Las reacciones de los ricos ante la amenaza provoca conflictos, luchas,
violencia que el ms audaz o el ms astuto ha de aprovechar. Acapara la
defensa del pueblo, acusa, destierra, mata a quienes poseen las riquezas,
condona las deudas, reparte las tierras. Para preservarse de posibles
conspiraciones en su contra obtiene una guardia personal. Los ricos, ante sus
excesos y su propia impotencia para defenderse, comienzan a emigrar. El
tirano est instalado. Su situacin, sin embargo, es inestable. Debe provocar
continuamente guerras para que el pueblo no deje de sentir la necesidad de un
jefe, debe alejar a quienes le ayudaron a elevarse porque limitan su autoridad,
finalmente debe suprimir, por la muerte o el destierro, a todos los que se
atrevan a criticarlo, que han de ser generalmente los hombres ms dignos y
ms capaces. En definitiva, hace una seleccin al revs alejando la parte mejor
de la ciudad y dejando a su lado la parte peor.
260
de que debe perseguir el bienestar, colectivo, esto es, la felicidad de todos los
sectores integrantes de la poblacin. Si los gobernantes de extraccin popular
slo atienden a los intereses de ciertos grupos sociales, sin proveer bienestar
de toda la comunidad, se convierten en demagogos.
Sobre estos tpicos, Aristteles se expresaba de la siguiente manera:
"LIamamos al gobierno de uno, que va encaminado a la comn utilidad, reino;
pero al de pocos, que ya son ms de uno, aristocracia, que significa seoro de
buenos, porque va interesado el gobierno a lo que es bueno para la ciudad y
para los que de ella participan. Pero cuando la comunidad rigiere, encaminada
a la comn utilidad, Ilmase a aquel gobierno del nombre que es comn a
todos los gobiernos: pblico gobierno." "Las quiebras y viciosos gobiernos que
261
a los ya dichos corresponden, son: al reino, la tirana; a la aristocracia, la
oligarqua y al gobierno pblico (democracia), la demagogia. Porque la tirana
es seoro de uno encaminado a la utilidad del que es seor; y la oligarqua es
seoro encaminado, al provecho de ricos y poderosos; y la demagogia es
seoro enderezado al provecho de los ms necesitados y gente popular; pero
ninguno de ellos se dirige a lo que conviene a todos comnmente."293
c) Teora de San Agustn
La filosofa y la teologa Cristianas formulan sus concepciones en torno a
los principales evanglicos y aunque exprofesamente no se preocupan por
desentraar y explicar la esencia del Estado, sus enseanzas tuvieron marcada
repercusin y notoria influencia en el pensamiento jurdico-poltico medieval.
Fundndose en la existencia del alma, que preconiza una vida
ultraterrena, las comunidades estatales reales o temporales las consideraron
como organizaciones efmeras o transitorias supeditadas a la gran comunidad
religiosa, carcter que se atribuy a la Iglesia. Esta supeditacin se basaba en
la diversidad jerrquica de los intereses y valores humanos y colectivos a que
el poder espiritual y los poderes temporales deban servir, pues en tanto que
stos deban atender al hombre y a los pueblos en su bienestar temporal,
aqul velaba por su destino post-vitam, que es la existencia eterna en el
mundo de Dios como objetivo definitivo de la humanidad. De ah que la
precaridad y perencin los intereses humanos en este mundo y la eternidad del
alma de los hombres ms all de l, fuesen el primordial fundamento para
proclamar la superioridad de la autoridad y organizacin eclesisticas respecto
de los poderes temporales. Estas concepciones, debatidas en el terreno de las
ideas mediante tesis contrarias que no nos corresponde estudiar en la presente
obra, provocaron en la realidad histrica diversas convulsiones entre los
Estados y la Iglesia y a las que tampoco haremos referencia.
Sin embargo, el pensamiento cristiano, principalmente al travs de la
patrstica y la escolstica, atribuy al Estado una finalidad espiritual mediata,
consistente en preparar el destino ultraterrenal de los hombres reunidos en
sociedad mediante la realizacin, en el orden temporal, de los valores que
conducen a ese destino, como el bien comn y la justicia bajo la tnica de los
principios evanglicos.
El ms destacado representante de la patrstica es sin duda alguna San
Agustn, el famoso obispo de Hipona y uno de los pilares ideolgicos ms slidos de la Iglesia Catlica. En su magistral obra, Civitas Dei -La Ciudad de
Dios--- escrita en el siglo V de la Era Cristiana y compuesta de veintids libros,
formula uno de los estudios teolgicos ms profundos de que ha tenido cono293
262
294
263
Para el doctor Anglico, el ms relevante representante de la
escolstica, el Estado es una comunidad natural de hombres, un organismo
necesario dentro del cual la persona debe cumplir sus deberes humanos frente
a sus semejantes y como criatura de Dios. Su formacin se debe a la
sociabilidad natural del hombre, pues Santo Toms, siguiendo a Aristteles, lo
considera como un zoon politikon. El orden estatal, al igual que el orden de la
naturaleza, han sido establecidos por lo designios de la Providencia, de tal
manera que el Estado implica una organizacin comunitaria a travs de la cual
los individuos satisfacen sus necesidades temporales y espirituales. Destaca el
aquinatense uno de los elementos en que fundamenta al Estado y en que hace
consistir su finalidad temporal, cual es el bien comn, hacia cuya consecucin
debe dirigirse la actividad de los gobernantes. Rechaza la idea de la potestad
absoluta e irrestricta del gobierno de las sociedades, pues stas deben
organizarse por la ley, que Santo Toms define como "cierta ordenacin de la
razn en vista del bien comn, promulgada por aquel que tiene e! cuidado de
la comunidad" (Quaedam rationis ordinatio ad bonum comune et ab eo qui
unam communitatis habet promulgata).
Para dicho eminente pensador la ley humana debe supeditarse a la ley
natural, a la cual "pertenece todo aquello a lo que el hombre naturalmente se
inclina, y es propio del hombre inclinarse a algo segn su razn". Merced a
dicha necesaria supeditacin, toda ley humana slo es ley en cuanto se deriva
de la ley natural", y si se contrapone a eIla, "ya no es ley, sino corrupcin de la
ley". Al tratar acerca de la finalidad de las leyes humanas, que consiste en la
realizacin del bien comn, segn dijimos, Santo Toms afirma que la ley de
los hombres "debe escribirse no para el inters de algn particular, sino para el
bien de la comunidad" agregando que "Las leyes injustas pueden serlo de dos
maneras: primera, en cuanto contradicen el bien del hombre, del modo antes
dicho: sea contra su fin, como cuando el legislador impone ciertas cargas a los
sbditos, que no son necesarias para el bien comn, sino que se encaminan
ms bien a satisfacer ciertos intereses o cierta vanagloria o bien contra la
potestad del legislador, como cuando ste sobrepasa el lmite de su autoridad;
o finalmente por la forma, como cuando se reparten las cargas entre todos de
manera no proporcional, aun cuando tales cargas sean para el bien comn."
Proclama Santo Toms, a mayor abundamiento, el principio de legalidad, al
sostener que "mejor es ordenar todo segn la ley que dejarlo al arbitrio del
juez".295
Por estos rasgos generales se advierte que la tesis tomista en el terreno
poltico importa una clara concepcin antagnica a los regmenes absolutistas
de los estados medioevales del siglo XIII, en que el ilustre pensador cristiano
escribi su monumental obra "Summa Theologica", ya que para l, el nico
Estado digno de merecer este nombre desde el punto de vista de la naturaleza
295
Tratado de la Ley. Coleccin "Sepan Cuantos", p. 18, 29, 34, 35, 39 y 43.
264
265
magistrados por su virtud; y de democracia, o poder popular, en cuanto que los
magistrados pueden ser elegidos de entre el pueblo."297
e) Teora de Francisco Surez
Como asevera Luis Recasns Siches, en lo que atae a la concepcin del
Estado "el pensamiento de Surez no difiere en lo esencial del que profesara
Santo Toms en el Siglo XIII.298 Basndose en el principio aristotlico, reiterado
por el insigne aquinatense, de que el hombre es un ser sociable por naturaleza,
Surez distingue dos tipos de relaciones, a saber, las imperfectas -matrimonio,
familia, etc.- y la perfectas, que son la comunidades polticas -o sea el Estado"porque nicamente en ellas el hombre puede satisfacer todas las necesidades
y fines de su naturaleza social".299 Agrega el famoso teolgo espaol que no
puede haber comunidad poltica o " sociedad civil" sin autoridad, es decir, sin
un poder que la dirija, subrayando uno de su atributos esenciales, cual es la
soberana. El poder soberano no puede radicar, dice, en ningn ser humano, ya
que todos los hombres nacen libres y nadie tiene potestad sobre nadie, sino
que reside en la comunidad misma, en el cuerpo social, que no es una mera
suma de individuos puesto que implica un ente moral que persigue como
finalidad el bien comn. Este ente moral se crea por acuerdo de los hombres
para formarlo, impelidos por su natural sociabilidad, idea con la que Surez
anticipa lo que posteriormente en Locke y Rousseau ser el contrato social
como base hipottica de la comunidad poltica. Constituida la sociedad, aade,
sus miembros deciden la forma de gobierno que quieran establecer, de lo que
concluye que el poder del monarca deriva de una contratacin entre l y la
comunidad a virtud de la cual sta le atribuye el imperium, consintiendo en
que desempee la soberana. Este pensamiento, que la doctrina filosfica del
Estado proclam desde fines del siglo XIII segn lo sostiene Recasns Siches,300
contrasta con el principio que preconiza el origen divino de la investidura real,
pues si bien es verdad que, de acuerdo con Surez, Dios es la fuente de todos
los poderes (omnis potestas a Deo), stos se otorgan al prncipe por modo
mediato al travs de la comunidad a la que por "derecho natural" pertenece la
titularidad de la soberana, o sea, por concesin divina.
En otras palabras, para Surez "el supremo poder pblico considerado
en abstracto fue conferido directamente por Dios a los hombres unidos en comunidad poltica perfecta (Estado", agregando que "en virtud de esta manera
de otorgamiento no reside el poder poltico en una sola persona o en un grupo
determinado, sino en la totalidad del pueblo o cuerpo de la comunidad". De
estas tesis dicho pensador concluye que "el poder poltico no ha sido conferido
por Dios a una sola persona, prncipe, rey o emperador, ni a un nico o
297
298
299
300
266
Defensio fidei, libro III. Citas contenidas en la monografa de Ignacio Carrillo Prieto
intitulada "Cuestiones Jurdico-Polticas en Francisco Surez". Publicacin de la UNAM.
Edicin 1977.
302
303
267
sociedad; y lo que es peor de todo, existe continuo temor y peligro de muerte
violenta; y la vida del hombre es solitaria, pobre, tosca, embrutecida y
breve".304 Partiendo de estas premisas, Hobbes infiere que, como en la anarqua y en el caos es imposible vivir, los hombres tienen la necesidad imperiosa
e ineludible de unirse, de formar una comunidad, que es el Estado, para que
dentro de ella la vida social pueda ser factible y desarrollarse sin violencias,
disturbios y luchas que la destruiran. La urgencia de formar el Estado obedece
en su pensamiento al designio del hombre para establecer la paz entre sus
semejantes ante "el temor a la muerte y al deseo de las cosas que son necesarias para una vida confortable, y la esperanza de obtenerlas por medio del
trabajo".305 La comunidad, razona, requiere de un orden para que dentro de
ella impere la paz, y esta exigencia slo puede satisfacerse si los hombres confan el poder coactivo de implantarla a otros hombres o a un grupo de individuos, con el objeto de que mediante el ejercicio de ese poder se logre en favor
de todos y cada uno de los componentes de la sociedad humana y de esta
misma, el ambiente propicio para la convivencia armnica y la proscripcin de
la violencia, pues todos los seres humanos desean "abandonar esa miserable
condicin de guerra que, tal como hemos manifestado, es consecuencia necesaria de las pasiones naturales de los hombres cuando no existe poder visible
que los tenga a raya y los sujete, por temor al castigo, a la realizacin de sus
pactos y a la observancia de las leyes de la naturaleza ...306
Como se ve, para Hobbes el origen del Estado se implica en un pacto
entre los hombres que reconoce como causa un "estado de guerra" o fuerza
primitivo y como mvil el deseo, la aspiracin para eliminarlo y sustituirlo por
un "estado de orden coactivo".
Personifica al Estado en "un hombre" o en una "asamblea de hombres",
argumentando al efecto que: El nico camino para erigir semejante poder
comn, capaz de defenderlos contra la invasin de los extranjeros y contra las
injurias ajenas, asegurndoles de tal suerte que por su propia actividad y por
los frutos de la tierra puedan nutrirse a s mismos y vivir satisfechos, es
conferir todo su poder y fortaleza a un hombre o a una asamblea de hombres,
todos los cuales, por pluralidad de votos, puedan reducir sus voluntades a una
voluntad. Esto equivale a decir: elegir un hombre o una asamblea de hombres
que represente su personalidad; y que cada uno considere como propio y se
reconozca a s mismo como autor de cualquiera cosa que haga o promueva
quien representa su persona, en aquellas cosas que conciernen a la paz y a la
seguridad comunes; que, adems, sometan sus voluntades cada uno a la
voluntad de aqul, y sus juicios a su juicio. Esto es algo ms que
304
Idem, p. 103.
Idem, p. 105.
306
Leviathan, captulo 17, p. 137.
305
268
g) Teora de Locke
Este pensador refuta la tesis del origen divino del poder del monarca y
contradiciendo uno de los puntos bsicos de la opinin de Hobbes, afirma que
"el estado de naturaleza" en que los hombres se encontraban antes de la formacin de la sociedad civil, se caracterizaba por el "orden y la razn" que regan en l las relaciones humanas en sus condiciones primitivas, o sea, por el
"derecho natural", antecedente del derecho positivo. La vida, la libertad y la
propiedad, deca, son derechos humanos "naturales" que siempre estn en
riesgo de ser quebrantados en dicho "estado de naturaleza", pues an no
existe ningn poder que los haga respetar coactivamente. Por ello, los hombres
decidieron formar la comunidad poltica mediante una especie de "pacto
social", creando a la autoridad para que sta se encargara de imponer la observancia de tales derechos. Sin embargo, segn Locke, este acto creativo no
importaba el desplazamiento del poder comunitario hacia el rgano de gobierno, cuya actuacin, afirmaba, se encuentra limitada por el derecho natural.
El pacto o contrato por medio del cual se forma la sociedad poltica debe
provenir del consenso mayoritario, considerando sometidos a l a los grupos
minoritarios. Conforme a su teora, Locke distingue entre comunidad poltica o
Estado y gobierno, ya que aqulla es una entidad convenida por los hombres
que a todos abarca, en tanto que ste es el conjunto de rganos que la misma
crea para su administracin y direccin.
Siguiendo a Aristteles, dicho pensador clasifica los gobiernos en
monarquas, aristocracias y democracias, y antecediendo a Montesquieu,
307
269
distingue, dentro de cualquiera de estas formas, dos poderes, el legislativo y el
ejecutivo, en el que coloca al judicial. El rgano supremo del Estado para Locke
es la asamblea legislativa, a la cual estn subordinadas las autoridades
ejecutivas y judiciales, puesto que no hacen sino cumplir y aplicar las leyes.
Esa "supremaca" no entraa, empero, que la comunidad poltica no pueda
disolver la asamblea ni dejar de resistir los acuerdos tirnicos de sta y dems
rganos de gobierno, ya que los gobernados tienen el "derecho a la revolucin"
cuando los actos del poder pblico lesionen sistemticamente sus derechos
naturales. Para Locke, el Estado debe ser a-religioso, sin que en l deba tener
ninguna injerencia la autoridad eclesistica, pues entre la Iglesia y el Estado
existe una separacin derivada de la distinta naturaleza de ambas entidades,
toda vez que aqulla es una "sociedad voluntaria" sin poder coactivo, en tanto
que ste se implica en una comunidad poltica constituida por un pacto social
en que los hombres deciden otorgarle el poder compulsorio indispensable para
la defensa y proteccin, en su favor, de la "ley natural" al travs de sus
rganos de gobierno.
h) Teora de Montesquieu
Ms que una teora sobre el Estado, el pensamiento de Montesquieu, en
lo general y en el terreno poltico, se enfoca hacia una concepcin sobre el gobierno y sus sistemas. Su obra escrita, entre la que destaca su famoso libro
Carta XLV de sus Lettres Persanes. Cita inserta en las pginas 64 y 65, tomo VIII, de la
Historia General de las Ideas Polticas, de Mariano de Vedia y Mitre.
270
310
Idem
LEspirit des Lois. Libro primero, captulo III, p. 8. Edicin de 1858
311
312
271
prncipe; retornan entonces a su libertad natural."313 La monarqua "es el
gobierno en que la potestad superior se halla depositada en una sola persona",
pero se encauza jurdicamente por leyes positivas y normas del derecho
natural. En la repblica, el gobierno emana de la potestad soberana del pueblo
como totalidad ---democracia- o de ciertos grupos que lo componen
-aristocracia-.
La cuestin ms importante en el pensamiento Montesquieu y en
relacin con la cual acentu su fama en el mundo de las ideas poltico-jurdicas
de la humanidad, es, como se sabe, la concerniente a la separacin de poderes
que trata en el libro XI de su reputada obra "L'Eprit des Lois". La base de esta
separacin y la finalidad que la justifica es la preservacin de la libertad del
hombre dentro de la comunidad poltica, independientemente del rgimen de
gobierno en que sta se constituya. Para dicho escritor, "la libertad no puede
consistir sino en poder hacer lo que se debe querer y en no estar obligado a
hacer lo que no se debe querer", y "en el derecho de hacer lo que las leyes
permiten314, concepto que se antoja incongruente, pues coloca en el mismo
plano una especie de libertad tica y otra de carcter estrictamente legal, la
cual puede restringir o limitar a la primera. La libertad siempre est amenazada por el poder pblico y, especficamente, por los rganos de gobierno, de
la cual infiere que dentro del Estado debe haber un sistema de equilibrio entre
ellos de tal suerte que "el poder detenga al poder". 315 Esta ltima idea conduce
el pensamiento de Montesquieu hacia su tesis de la separacin de poderes,
inspirada en el rgimen jurdico pblico de Inglaterra que tanto admir. "Hay
una nacin en el mundo, dice, que tiene por objeto directo de su constitucin la
libertad poltica"316,y para l esa nacin no era otra que el reino britnico. La
idea de "poder" en lo tocante a la expresada tesis, la emplea Montesquieu
como equivalente a la de "rgano de autoridad", y para lograr el equilibrio
entre los diferentes rganos del Estado adscribe separada o discriminadamente
a cada uno de las categoras en que se integran, las funciones legislativa,
ejecutiva y judicial. "Hay en cada estado, asevera, tres clases de poderes: el
poder legislativo, el poder ejecutivo de las cosas que dependen del
derecho de gentes, y el poder ejecutivo de las que dependen del derecho civil.
Mediante la primera, el prncipe o el magistrado hace leyes por un tiempo o por
siempre, y corrige o abroga las que ya estn hechas. Mediante la segunda,
hace la paz o la guerra, enva o recibe embajadas, establece la seguridad, pre313
314
315
316
272
viene las invasiones. Mediante la tercera, castiga los crmenes o juzga las diferencias entre particulares. Se llamar a esta ltima el 'poder de juzgar'; y la
otra simplemente el 'poder ejecutivo' del estado. Cuando en la misma persona
o en el mismo cuerpo de magistrados el poder legislativo se encuentra reunido
con el poder ejecutivo, no puede haber libertad, porque se puede temer que el
mismo monarca o el mismo senado haga leyes tirnicas para ejecutarlas
tirnicamente. Todo estara perdido si el mismo hombre, o el mismo cuerpo de
principales o de nobles, o del pueblo, ejerciese estos tres poderes: el de hacer
las leyes, el de ejecutar las resoluciones pblicas, y el de juzgar los crmenes o
las diferencias entre particulares."317
Contrariamente a lo que suele suponerse, en el sentido de que la tesis
de Montesquieu sobre la separacin de poderes proclama una independencia
entre ellos, su mismo propugnador ya hablaba de una especie de "interdependencia" recproca, al aseverar que: "Estos tres poderes -legislativo, ejecutivo y judicial- deberan dar lugar al reposo o la inaccin; pero como el
movimiento necesario de las cosas los obligara a moverse, tendrn que marchar de acuerdo. 318
i) Teora de Juan Jacobo Rousseau
Para Rousseau, la sociedad civil --comunidad poltica o Estado- nace de
un pacto o contrato entre los hombres. Esta idea no implica que histricamente
haya existido ese pacto o contrato, sino que expresa la hiptesis o el supuesto
terico del que el ilustre ginebrino deriva su doctrina. El hombre, dice, viva en
un principio o en un estado de naturaleza, sin que en l su actividad estuviese
limitada heternomamente, pues gozaba sin restriccin de su libertad natural.
Contrariamente a lo que sostena Hobbes, Rousseau afirma que en tal caso las
relaciones entre los seres humanos, exentas de toda compulsin, se entablaban espontneamente, sin contiendas ni luchas, ya que todos ellos estaban
colocados en una situacin de igualdad que generaba la armona, obedeciendo
al orden natural de las cosas segn fue dispuesto por Dios. En su famosa obra
pedaggica Emilio" asevera que: "Todo est bien al salir de las manos del
Autor de las cosas, todo degenera en manos de los hombres", expresin que,
parafraseada, indica que Dios hizo al hombre perfecto para obtener su felicidad
y que es la criatura humana la que, alejndose de esa perfeccin originaria o
primitiva, se comporta para ser desventurada.319 Agrega Rousseau que
317
273
como los hombres no pudieron mantenerse en esa situacin de igualdad natural, suscitndose diferencias de diverso tipo entre ellos a virtud de las cuales
surgi la necesidad de que concertaran un pacto de convivencia o contrato social para crear la sociedad civil o comunidad poltica, dentro de la que a cada
uno se garantizaran sus derechos y libertades."320 Supongo a los hombres,
afirma, llegados al punto en que los obstculos que impiden su conservacin
en el estado de naturaleza superan las fuerzas de que dispone cada individuo
para mantenerse en dicho estado. En ese estado primitivo no puede entonces
subsistir y el gnero humano perecera si no cambiara su manera de ser. Dado
que los hombres no pueden engendrar nuevas fuerza sino unir y dirigir las que
ya existen, no les quedar otro remedio para conservarse que el de formar por
asociacin una suma de fuerzas que pueda superar a la resistencia, de
ponerlas en juego mediante un solo mvil y de hacerlas actuar al unsomo."321
Esta suma de fuerzas crea lo que Rousseau llama la voluntad general, que es
un poder que radica en la misma sociedad civil o comunidad poltica, es decir,
en el pueblo o nacin. Ese poder es soberano en tanto que no tiene limitacin
alguna y se impone coactivamente a las "voluntades" particulares de los
individuos miembros del organismo social, y como ste se constituye por
aqullos, lo intereses de ambos son compatibles o coincidentes, de lo que Juan
Jacobo colige que la soberana -voluntad general- y el soberano -comunidad
poltica o sociedad civil- no necesitan garantas "con respecto a sus sbditos,
porque es imposible que el cuerpo quiera perjudicar a sus miembros. 322 Ahora
320
ninguna manera un derecho natural, sino una institucin establecida por las leyes
positivas rectoras de las relaciones humanas dentro de dicha sociedad, al afirmar que
"la desigualdad, no habiendo existido en el estado de naturaleza, extrae su fuerza y su
crecimiento del desenvolvimiento de nuestras facultades y del progreso del espritu
humano, para convertirse en estable y legtima por la implantacin de la propiedad y
de las leyes" (op. cit., p. 127, edicin Gallimard, 1965). Debe aclararse, sin embargo,
que la "igualdad natural" de que habla Rousseau no implica una igualdad sicosomtica, intelectual ni espiritual entre los hombres, por lo que las leyes positivas
deben atender a las diferencias naturales que entre ellos existen, sin implantar
diferencias que pudieren llamarse "artificiales". Estas ltimas diferencias las considera
como "desigualdades morales", autorizadas slo por el derecho positivo, que en este
aspecto sera contrario al derecho natural. Para ilustrar sus ideas pone como ejemplo
de desigualdad moral, "que un nio dirija a un anciano, que un imbcil conduzca a un
sabio y que un grupo de personas se rodee de superfluidades, mientras que la multitud
hambrienta carezca de lo necesario" (op. cit., misma pgina).
El pacto social, segn afirma el ilustre ginebrino, resulta de la libertad asociativa de los
hombres, sin que ninguno de ellos en lo individual o en grupo lo imponga. Esta tesis es
la que fundamenta toda la teora rousseauniana en materia poltica y principalmente la
que basa su pensamiento sobre la voluntad general. "Puesto que ningn hombre, dice
Rousseau, tiene una autoridad natural sobre su semejante, "que la fuerza no produce
ningn derecho, quedan, pues, las convenciones como base de toda autoridad legitima
entre los hombres." (Contrato Social, p. 355).
321
322
274
324
275
Tocante a la soberana, Rousseau le adscribe como atributo esencial su
inalienabilidad que hace derivar del pacto social mismo. En efecto, la comunidad, al escoger un jefe, puede delegarle ciertos derechos, la direccin o
vigilancia de ciertos aspectos de la administracin, pero conserva siempre su
autoridad completa que comprende la facultad de retirar esa delegacin. El
soberano -la nacin- nunca se compromete a tal punto de dejar de serlo,
fenmeno ste que acaecera si la soberana -voluntad general- fuese
enajenable. Al respecto, Juan Jacobo afirma: "Digo que la soberana, no siendo
otra cosa que el ejercicio de la voluntad general, no puede nunca enajenarse,
ya que el soberano que no es sino un ser colectivo, slo puede ser
representado por s mismo; el poder puede transmitirse, pero no la voluntad",
aadiendo: "El
hombre que reuniese todas las calidades que pueden garantizar la tranquilidad
de una nacin, asegurar su felicidad y desarrollar sus fuerzas vivas en el
camino del progreso, ser el ejefe de la nacin. La nacin le confa su poder, es
decir, la reunin de todas las voluntades , de todas las fuerzas que animan y
vivifican a cada ciudadano. Lo que ese hombre quiera hoy, la nacin lo querra.
Lo que quiera maana, o dentro de diez aos, la nacin tambin lo querria." 325
Un compromiso como el que apunta Rousseau sera temerario y destruira la
soberana de la comunidad, pue el poder soberano se enajenara en provecho
de un individuo o de un grupo de individuos (monarqua o aristocracia con sus
correspondientes formas impuras: tirana y oligarqua), y esa enajenacin
equivaldra a la del soberano o pueblos mismos.
Tambin para el insigne ginebrino la soberana es indivisible. Esta
caracterstica se deriva puntual y lgicamente de la anterior, pues la divisin
supone necesariamente una enajenacin parcial. Criticando veladamente a
Montesquieu en cuanto a su tesis de la separacin de poderes, que segn
Rousseau entraa la divisin de la voluntad general - soberana-, este sostiene
que: "Nuestros polticos, no pudiendo dividir la soberana en su principio, la
dividen en su objeto. La dividen en fuerza y en voluntad, en poder legislativo y
en poder ejecutivo... ora confunden estas partes, ora las separan... Este error
proviene de no haber tenido nociones exactas acerca de la autoridad soberana
y de haber tomado por partes de estas autoridad lo que slo eran derivaciones
de la misma.326
Las relaciones entre el particular y el soberano -pueblo o nacin- instituidas por el contrato social, se regulan por actos llamados "leyes", emanadas
de la voluntad general y que tienen como finalidad el inters social, en
atencin a la cual, segn Rousseau, la ley nunca puede ser injusta, porque
nadie puede serlo consigo mismo. Sin embargo, agrega, hay ocasiones en que
325
326
Idem.
276
que forma la verdadera constitucin del Estado; que toma todos los das
fuerzas nuevas; que, cuando las otras leyes envejecen o se extinguen, las
vivifica las suple, conserva un pueblo en el espritu de su institucin, y
sustituye insensiblemente la fuerza del hbito a la de la autoridad. Hablo de las
costumbres y sobre todo de la opinin; parte desconocida para nuestros
polticos pero de la que depende el xito de todas las otras; parte de la que el
gran legislador se ocupa en secreto, mientras que parece limitarse a
reglamentos particulares, que no son sino la bveda de lo abovedado, y cuyas
costumbres, ms lentas para nacer, forman la llave indispensable."327
La ejecucin de las leyes requiere, segn Rousseau, una serie de actos
particulares que precisamente por esta calidad no pueden manar del soberano.
Por este motivo existe la necesidad de un "ser intermediario" entre l y los
individuos, encargado de hacer cumplir las leyes y de mantener la libertad
poltica y civil. Ese "ser intermeriario" es el "poder ejecutivo" que se denomina
"gobierno", el cual denota un organismo que involucra a diversos funcionarios
sometidos a la direccin de un jefe, llmese rey o presidente, que ser "jefe del
gobierno", pero no "jefe de la nacin", puesto que sta, como soberana no
reconoce ningn poder sobre ella. El nombramiento o la eleccin del de
gobierno no proviene de ningn contrato, sino de una comisin otorgada a un
ciudadano para vigilar o dirigir ciertos aspectos de la administracin pblica.
Rousseau clasifica las formas de gobierno por el nmero de funciones:
encargados de ese "poder intermediario" o ejecutivo, y de acuerdo con este
criterio, para l los regmenes pueden ser democrticos, aristocrticos, o
monrquicos. La democracia es el gobierno de la minora por la mayora. El
327
277
soberano delega el poder ejecutivo a la totalidad o a una gran parte de sus
miembros, de tal suerte que siempre hay ms gobernantes que gobernados. La
forma democrtica para el ginebrino es casi imposible de implantar en las
sociedes humanas, pues las condiciones que exigen su establecimiento son
muy numerosas y, por lo general, poco compatibles con la naturaleza del
hombre. Se quiere, dice, que se trate de un estado muy pequeo donde los
ciudadanos se puedan reunir fcil y rpidamente; que haya una notable
sencillez de costumbres en la sociedad, as como igualdad de fortunas,
ausencia de desinters y devocin por la cosa pblica. "Si hubiese un pueblo
de dioses afirma Rousseau, se gobernara democrticamente. Un gobierno tan
perfecto no conviene a los hombres."328 No simpatiza con la aristocracia
hereditaria sino con la electiva, en virtud de la cual el soberano delega en un
cierto nmero de magistrados el poder ejecutivo. Estos magistrados sern
siempre menos numerosos que los particulares, teniendo esta forma de
gobierno la ventaja de concentrar la administracin y direccin del Estado en
un grupo selecto conocedor de las necesidades y aspiraciones del pueblo. Por
lo que atae a la monarqua, el poder ejecutivo se centraliza en una persona,
quien debe gobernar conforme a las leyes. Estas distintas formas de gobierno
las analiza
278
279
cmo lo sabe. En lo tico, el Estado tiene su existencia inmediata, y en la
conciencia de s del individuo, en su conocer y actividad, tiene su existencia
mediata, y esta conciencia de si, por medio de los sentimientos, tiene su
libertad sustancial en l, como su esencia, fin y producto de su actividad."
Segn l, el Estado, como realidad racional, es el ente "donde la libertad
alcanza la plenitud de sus derechos" y es el ms alto fin de los individuos.
Agrega que "La idea del Estado tiene: a) realidad inmediata, y es el Estado
individual como organismo que se refiere a s: la idea se expresa, entonces, en
la constitucin o derecho poltico interno; b) La idea pasa a la relacin de un
Estado con los dems Estados y resulta el derecho poltico externo; e) La idea
es universal, como un gnero y poder absoluto respecto a los Estados
individuales; es el espritu que se da la propia realidad en el proceso de la
Historia Universal." "Frente a las esferas del derecho y del bienestar privado,
de la familia y de la sociedad civil, por una parte, el Estado es una necesidad
externa, el poder superior, al cual estn subordinados y dependientes las leyes
y los intereses de esas esferas; ms por otra parte, es su fin inmanente y
radica su fuerza en la unidad de su fin ltimo universal y de los intereses
particulares de los individuos, por el hecho de que ellos frente al Estado tienen
deberes en cuanto tienen, a la vez, derechos."
Hegel adopta el principio de divisin o separacin de poderes con un
criterio muy personal. Sostiene que el poder legislativo es "el poder de
determinar y de instituir lo universal; el poder gubernativo es aqul al que
concierne la subsuncin bajo lo universal de las esferas particulares y de los
casos singulares; y el poder del soberano que representa el poder de la
subjetividad como ltima decisin de la voluntad --en el cual los distintos
poderes son reunidos en una unidad individual que es la culminacin y
fundamento de la totalidad-, es decir, en la monarqua constitucional".
Se declara partidario de la forma monrquica de gobierno, estimando
que "El pueblo considerado sin su monarca y sin la organizacin necesaria y
directamente ligada a la totalidad, es la multitud informe que no es Estado y a
la cual no le incumben ninguna de las determinaciones que existen slo en la
totalidad hecha en s, esto es, soberana, gobierno, jurisdiccinn,
magistraturas, clases y dems."329
k) Teora marx-leninista
La concepcin del Estado en esta teora se basa en las ideas filosficas
de Carlos Marx, quien distingue en la sociedad humana las superestructuras y
la sub o infraestructura. Las primeras son "formas de conciencia social", es
decir, maneras como el hombre se ha representado la realidad social y no
expresiones autnticas de lo que es la verdadera fenomenologa y entidad de
la sociedad. Dichas formas integran lo que Marx y Engels llaman "ideologa
social", que es la concepcin de la sociedad por la mente humana, y la cual
329
280
281
comunista' el 'desarrollo original y libre del individuo no es una mera frase', es
decir, una simulacin ideolgica. La libertad, la justicia del socialismo, que es la
esencia, el substrato interno de la sociedad, oculto por la realidad existente de
la sociedad capitalista, se convertir de nuevo tambin en realidad externa.
Esto significa que ser reestablecido el estado de naturaleza que segn la
doctrina del derecho natural existi antes de que apareciera el Estado poltico,
estado de perfecta libertad y justicia, donde no exista propiedad privada sino
slo colectiva." 331
Partiendo de la idea de que la sociedad burguesa, es decir, no
comunista, est constituida por dos clases, la de los explotadores o
propietarios de los medio de produccin, y la de lo explotados, o sean, los
obreros y campesinos, Marx y Engels conciben al Estado y al Derecho como la
"maquinaria coercitiva destinada a mantener la explotacin de una clase por
otra"332. La aspiracin comunista, sostienen, consiste en destruir el Estado y el
Derecho "burgueses" y sustituirlo por la "dictadura del proletariado", como
etapa poltica de transicin, para llegar finalmente a la "sociedad comunista".
"En el Manifiesto Comunista se lee, dice Kelsen, que el propsito inmediato de
los comunistas es derrocar el dominio de la burguesa, conquistar el poder poltico para el proletariado. El proletariado utilizar su predominio poltico para
arrancar paso a paso todo el capital a la burguesa, para concentrar todos los
medios de produccin en manos del Estado, es decir, del proletariado organizado como clase dominante."333
Ahora bien, la dictadura del proletariado, o sea, la concentracin del
poder poltico del Estado en la clase social de los "explotados", no es sino una
situacin transitoria para lograr la finalidad nica y definitiva de la revolucin
comunista, que consiste en la consecucin de una sociedad "sin clases", o sea,
de "una asociacin en la cual el libre desarrollo de cada uno es la condicin del
libre desarrollo de todos"334 y cuyo establecimiento significar la extincin del
Estado, pues como afirmaba Engels: "La sociedad que organice nuevamente la
produccin sobre la base de la asociacin libre e igualitaria de los productores,
colocar toda la maquinaria del Estado en el lugar que entonces le corresponder: el museo de antigedades, al lado de al rueca y del hacha de bronce." 335
En esta sociedad "sin clases", afirmaba Marx "podr ser sobrepasado por
331
332
333
334
335
Kelsen. Ibd.
Ibd., p. 17.
Op. cit. pp. 49 y 50.
Kelsen. Op. cit., p. 52.
Ibd., p. 57.
282
336
337
Ibd., p. 59.
Ibd., pp. 81, 82 y 83.
283
Cuando la clase de los "explotados" haya conquistado violentamente el
poder poltico, cuando los "explotadores" hayan desaparecido completamente
de la sociedad, la dictadura del proletariado, es decir, el "Estado socialista de
transicin", ya no tendr razn de subsistir, pues habr sido reemplazado por
la "sociedad comunista", cuya vida no necesitar de ninguna organizacin
coactiva. "El proletariado, sostiene Lenin, arroja a un lado, considerndola una
mentira burguesa, la mquina llamada Estado. Hemos quitado esa mquina a
los capitalistas; la hemos tomado para nosotros. Con ella -o con un garroteharemos pedazos toda clase de explotacin y -cuando ya no quede ninguna
posibilidad de explotacin en el mundo, cuando ya no queden dueos de
tierras o de fbricas, cuando ya no se harten unos mientras los muchos
padecen hambre- slo entonces, cuando ya no existan esas posibilidades, devolveremos esa mquina para que sea destruida. No habr entonces ni Estado
ni explotacin."338 Prediciendo que la extincin del Estado obedecer a que
"liberado de la esclavitud capitalista, de los indecibles horrores, el salvajismo,
los absurdos e infamias de la explotacin capitalista, el pueblo se
acostumbrar gradualmente a observar las reglas elementales de la vida
social, conocidas durante siglos y repetidas durante miles de aos en todos los
textos escolares; se
284
este motivo, la desaparicin del "Estado". Consiguientemente, para el marxleninismo la sociedad comunista o sociedad "perfecta", en que ya no existir
ninguna "clase", ninguna explotacin del hombre por el hombre, ser una
sociedad "sin Estado" y quiz "sin Derecho", pues ste habr sido reemplazado
por esas "reglas elementales" de la vida social.
El cuadro ideolgico del marx-leninismo no puede ostentar mayores aberraciones que, proyectadas a la realidad social, se convierten en tan monstruosas atrocidades, que no slo aherrojan la libertad del hombre y afectan su
dignidad, sino que propenden a alterar su naturaleza como individuo y como
ente social. La concepcin marx-leninista de la sociedad humana atenta contra
su ser esencial, predestinndola a la condicin de grupo o masa gregaria que
nicamente se da en el reino animal.
Estas afirmaciones, que podran antojarse apasionadas o fruto de una
vehemente animosidad contra el marx-leninismo, se deducen, sin embargo, del
anlisis jurdico-poltico y aun simplemente lgico de las tesis que preconiza.
Es inconcuso que toda revolucin se traduce en un movimiento violento
que persigue la destruccin de un determinado rgimen para sustituirlo por
otro en que se realicen poltica, jurdica y socialmente los mviles que la inspiran y los motivos teleolgicos que la impulsan. La revolucin es por ello formalmente al mismo tiempo destructiva y constructiva. Bajo el primer aspecto,
la que proclama el marx-leninismo no tiene nada de censurable, ya que su finalidad estriba en abolir el rgimen capitalista para reemplazarlo por un sistema
econmico en que los medios de produccin no se concentren en ciertos grupos o clases, sino que su detentacin o posesin y utilizacin correspondan al
pueblo. Sin embargo, si ste es su objetivo econmico definitivo o mediato, la
revolucin marx-leninista persigue un fin inmediato que a su vez es el medio
sine quibus non para implantar la sociedad comunista, y que consiste en el
establecimiento de la dictadura del proletariado, la cual, organizada polticamente, es el "Estado socialista" como aparato transitorio de coaccin para
suprimir las "clases explotadoras", para impedir su resurgimiento y para "educar" al pueblo en la vida social comunista que se desarrollar "espontneamenre" sin la maquinaria estatal.
Ahora bien, en la implantacin de esa dictadura donde radica una de las
ms ingentes aberraciones del marx-leninismo, pues bajo la ficcin de que su
ejercicio lo imputa al "proletariado", en el fondo arrastra a los pueblos hacia el
autocratismo o totalitarismo estatal absoluto. La sola expresin "dictadura del
proletariado" es un contrasentido y nicamente puede engaar con los fuegos
fatuos que de ella se desprenden a los ingenuos o ignorantes.
La dictadura340, por esencia, entraa un rgimen en que el poder poltico
340
285
se detenta por un sujeto o un grupo de sujetos que concentra todas las funciones del Estado y que acta sin sujecin a ninguna norma jurdica preestablecida, sino conforme a su irrestricta e irrestringible voluntad. La dictadura,
por tanto, implica un gobierno uni-personal u oligrquico en lo ejecutivo,
legislativo y judicial, y a-jurdico, pues aunque el dictador (individuo o grupo)
suela expedir leyes, stas, por una parte, no sern sino expresiones de sus
voliciones exclusivas, y, por la otra, siempre variables o suprimibles a su arbitrio. Todo dictador puede, en consecuencia, atribuirse la frase clebre de Luis
XIV que condensa su poder omnmodo: "El Estado soy yo." 341
Frente a la implicacin del concepto de "dictadura", puede sostenerse
con validez y sentido comn que haya "dictadura del proletariado"? Con el
nombre de "proletariado" se ha designado a la masa de "explotados", o sea, de
obreros y campesinos principalmente y que sin duda constituyen los sectores
humanos mayoritarios de un conglomerado social. Puede esa masa de hombres, cuantitativamente enorme y cualitativamente heterognea, diseminada
en un vasto territorio, sin conciencia uniforme sobre sus problemas, necesidades y conveniencias, ejercer un gobierno dictatorial? Es lgico aceptar que
ese conjunto humano en su totalidad o los innumerables individuos que lo
componen, sean a la vez gobernantes y gobernados? Es admisible que el proletariado, o sea, la mayora popular, ejerza la dictadura sobre s mismo, en el
supuesto, preconizado por el marx-leninismo, de que ya hubiesen sido
destruidas las otras clases sociales?
La respuesta negativa a estos interrogantes est imbbita en su planteamiento. No puede haber ni poltica ni realmente "dictadura del proletariado",
locucin que slo ha servido de bandera demaggica al marx-leninismo
341
El mismo Lenin sostena que: "La dictadura es un Poder que se apoya directamente
en la violencia y no est sometido a ley alguna", agregando: "la dictadura
revolucionaria (sic) del proletariado es un Poder conquistado y mantenido por la
violencia empleada por el proletariado contra la burguesa; un Poder no sujeto a ley
alguna". (V. 1. Lenin. "Marx, Engels "y el marxismo", p. 297. Ediciones Palomar. Mxico,
1960.)
286
287
ciedades humanas para convertirse en masas serviles con el nico "derecho"
de obedecer y callar ante la voz imperativa de sus amos. Un pueblo que quiera,
por propia voluntad, ser instrumento de una dictadura, ser esclavo de sus
gobernantes, no merece sino el repudio de la historia y su rechazamiento por
la conciencia libertaria universal. Un pueblo soporta y padece la dictadura,
pero jams la desea; nunca puede erigirla a la categora de finalidad
revolucionaria o evolutiva, aunque sea con un carcter transitorio, pues basta
que as lo acepte como objetivo, para que a s mismo se condene a sufrirla
indefinidamente. Si revolucin implica progreso en todos o en cualquiera de los
rdenes de la vida popular y si ese progreso aspira a institucionalizarse
288
cin como masa ante una voluntad gubernativa suprema e incontrolable. Estas
implicaciones funestas de la tesis marx-leninista nos inducen a considerarla
como ostensiblemente anti-popular, pues no puede concebirse que un pueblo
se traicione a s mismo, desvirtuando su esencia humana colectiva, al degradarse deliberadamente a la situacin de masa-instrumento de una dictadura o
de campo de incidencia de un poder dictatorial. Si Marx tuvo la osada ocurrencia de afirmar que "la religin es el opio de los pueblos", en rplica podramos contestarle que su "doctrina" sobre la dictadura del proletariado,
reiterada por Lenin en sus virulentas arengas polticas, constituye la induccin
al suicidio popular.
Podra objetarse a las consideraciones expuestas que la dictadura del
proletariado es una situacin transitoria o de "transicin" entre la "sociedad
burguesa", y la "sociedad comunista", cuyo advenimiento prepara. Sin
embargo, se nos ocurre preguntar: esa situacin transitoria cunto tiempo
dura? Es posible, tomando en cuenta la naturaleza humana, establecer la
sociedad comunista como la concibe el marx-leninismo."342
La sociedad comunista, meta ideal de esta tesis, se caracteriza por lo siguiente: abolicin de "explotadores" y "explotados" (sociedad sin clases, o sea,
342
289
chos de cada quien "segn sus necesidades"; y sustitucin del Derecho, como
expresin normativa de la voluntad estatal, por la accin espontnea del principio de justicia distributiva. Para lograr estos objetivos que en conjunto configuraran la "sociedad comunista", el marx-leninismo preconiza una especie de
"sicoterapia social" tendiente a imbuir en las conciencias individuales las ideas
que entraan. Este mtodo "educativo" debe imponerse durante la etapa de la
dictadura del proletariado para que, una vez logrados sus resultados, se llegue
al establecimiento del tipo de sociedad mencionado.
Es obvio que la sola utilizacin de dicho mtodo no nicamente coarta,
sino elimina, la libertad de expresin del pensamiento en todas sus manifestaciones, pues constrie a la mente humana a aceptar las ideas predeterminadas
que constituyen su finalidad y coaccionan al hombre a comportarse de acuerdo
con ellas sin posibilidad de apartarse del camino que sealan. De esta guisa, el
ser humano se vera despojado de su natural condicin de ente autoteleolgico, arrebatndosele la potestad esencial que tiene para concebir y
realizar fines vitales y de escoger los medios para su consecucin, ya que
dentro de la vida social no sera sino instrumento de una ideologa opresiva
que lo convertira en siervo de sus sostenedores.
Por otra parte, la sociedad comunista supone necesariamente una
igualdad absoluta entre todos los miembros que la componen, pues sin eIla no
podra ni siquiera concebirse. No nos referimos a la proporcionalidad
econmica que como mero ideal y a travs de la frmula marxista "de cada
uno segn su capacidad y a cada quien segn sus necesidades", s sera
deseable o, al menos no censurable en trminos generales. Aludimos a la
igualdad o uniformacin de todos los seres humanos desde el punto de vista
sicolgico, mental o moral. As, para que cada persona pudiese actuar dentro
de las "reglas elementales de la vida social" por modo espontneo, o sea, sin
compulsin alguna, sera indispensable que prescindiera de su individualidad,
esto es, de todos aquellos elementos naturales, inherentes a su ser e
inseparables de l, que lo han conformado desde que por primera vez surgi
en el mundo, a saber, instintivos, sentimentales, morales e intelectuales y que
condicionan ineludiblemente su conducta exterior. Borrar de la conciencia del
hombre su individualidad, suprimir esos elementos que la integran, uniformar a
todos los seres humanos, equivaldra a transformar su naturaleza, lo que se
antoja utpico, pueril y absurdo. El hombre, ese "microcosmos" de la Creacin,
290
291
principalmente en materia econmica, tiene la tendencia de sobreponerse a
sus semejantes y sujetarlos a su dominio, debe por necesidad existir en la
sociedad un orden jurdico-poltico de carcter compulsorio que, en beneficio
de los intereses comunes, limite o refrene las conductas individuales que los
afecten o exploten, pero respetndolas en aquellos aspectos en que no produzcan este resultado. La explotacin del hombre por el hombre, causa prstina
determinante del marx-leninismo, y su definitiva proscripcin, objetivo que
esta tesis supone realizable en la "sociedad comunista", slo pueden abolirse y
lograrse, respectivamente, por el poder estatal, encauzado mediante un orden
jurdico equilibrado y justo que no permita a ese poder provocar una
explotacin quizs ms grave: la del hombre por el Estado, o mejor dicho, por
el gobierno estatal.
No slo es utpico sino absurdo, que pueda existir una sociedad "sin Estado", es decir, sin gobierno, como ingenua o demaggicamente lo vaticinan
Marx y Lenin, en cuyas opiniones se confunden ambos conceptos. Gobierno y
Estado son esencialmente distintos, pues en tanto que el primero es el conjunto de rganos de autoridad, el segundo implica una persona moral en que
se organiza jurdica y polticamente un pueblo.
Ninguna sociedad humana puede subsistir sin gobierno, o sea, sin
"Estado" en la acepcin que a esta idea adscribe el marx-leninismo, aunque su
vida pueda desarrollarse sin ningn orden jurdico legal o consuetudinario. En
este ltimo caso, el gobierno social quedar enmarcado dentro de un rgimen
dictatorial. Por tanto, la suposicin de que la "sociedad comunista" pueda vivir
"sin Derecho", es decir, sin normas jurdicas coercitivas de carcter legal o
consuetudinario, entraa la dictadura, abominada y repudiada por todos los
pueblos de la Tierra. Bien se advierte, en consecuencia, lo aberrativo de la
pretensin de Marx y Lenin, la cual implica necesariamente, en el fondo, que su
decantada "sociedad comunista", sin el aparato coercitivo del Derecho, estara
encuadrada dentro del marco dictatorial.
Cegado por la pasin, Lenin afirmaba: "... slo el comunismo suprime en absoluto la
necesidad del Estado, pues bajo el comunismo no hay nadie a quien reprimir (), nadie
ene el sentido de clase, en el sentido de una lucha sistemtica contra determinada
parte de la poblacin. Nosotros no somos utopistas () y no negamos, en modo alguno,
292
sociolgica del Estado est implcita en la de comunidad, sin la que simplemente significara "parte de la superficie de la tierra", o sea, un concepto fsico.
En las aludidas relaciones, arguye, se advierte un fenmeno de dominacin, en
cuanto que su permanencia sobre un territorio exige dos sujetos, los
dominados y los dominadores, es decir, un poder que a todos los individuos de
que es posible e inevitable que algunos individuos cometan excesos, como tampoco
negamos la necesidad de reprimir tales excesos. Pero, en primer lugar, para esto no
hace falta de una mquina especial (normas jurdicas y tribunales que las apliquen,
decimos nosotros), un aparato especial de represin, esto lo har el mismo pueblo
armado (linchamiento, agregamos) con la misma sencillez y facilidad con que un grupo
cualquiera de personas civilizadas (?), incluso en la sociedad actual, separa a los que
estn peleando o impide que se maltrate a una mujer..." (Op. cit., pp. 269 y 270).
293
una sociedad los mantenga unidos por causas y fines comunes de diversa
ndole -unidad causal y teleolgica-."344 Ese poder y esa unidad constituyen
otros de los datos en que asoma el Estado. Mediante la reunin lgica de todos
los elementos reseados, Jellinek concibe la idea social de Estado afirmando
que ste es "la unidad de asociacin dotada originariamente de poder de
dominacin y formada por hombres asentados en un territorio." 345 Ahora bien,
ese poder, que es de mando o imperio, tiene una capacidad coactiva
incondicionada heternomamente, por lo que es soberano, ya que no deriva de
una fuerza superior a l, sino de la propia sociedad humana, dentro de la que,
sin embargo, los hombres no pierden su individualidad ni libertad, ya que el
mismo poder las asegura y garantiza dentro de la unidad causal y teleolgica
que representa la comunidad. Como se ve, para Jellinek los objetivos
coincidentes y armnicos esenciales del poder soberano consisten, por una
parte, en mantener coactivamente esa unidad y, por la otra, en garantizar
dentro de ella la esfera de accin de los gobernados como miembros de la
comunidad social. Esta consideracin se explica por la idea que expone acerca
de la soberana, en el sentido de que sta no entraa ilimitabilidad, sino la
facultad de autodeterminacin jurdica, la cual deriva de la necesidad que tiene
el Estado de construir, por s mismo, cualquier orden de derecho, ya que sin l,
el mismo Estado introducira la anarqua y se autodestruira. La existencia de
un orden jurdico determinado por la propia entidad estatal, sin compulsiones
exteriores, es esencial al Estado, con cuya aseveracin Jellinek niega el poder
estatal absoluto e ilimitado. Para l, el derecho, creado por el Estado, no slo
obliga a los gobernados sino tambin a su poder, puesto que, como dijera
Ihering: "Derecho en el pleno sentido de la palabra es, por consiguiente, la
fuerza de las leyes uniendo bilateralmente: es el propio sometimiento del
344
"En esta unidad estn enlazadas necesariamente una con otra, la unidad del todo y
la variedad de las partes. La unidad est limitada exclusivamente a los fines de la
asociacin, por lo cual el individuo tiene una doble situacin; como miembro de aqulla
y como individualidad libre. La intensidad de la asociacin es distinta segn la fuerza y
la significacin de los fines que constituyen la asociacin; es mnima en las
asociaciones privadas, aumenta en las asociaciones de carcter pblico y alcanza su
grado mximo en el Estado, pues ste es el que posee el mayor nmero de fines
constantes y la organizaci6n ms perfecta y comprensiva. El es, a su vez, el que
encierra dentro de s a todas las dems asociaciones y el que forma la unidad social
ms necesaria. De todas las dems asociaciones podemos sustraernos en el Estado
moderno. Todos los poderes coactivos de las asociaciones derivan del poder coactivo
del Estado mismo; as que solamente la coaccin del Estado es la que puede obligar a
permanecer en la asociacin. Pero al mismo Estado nadie puede sustraerse. Tanto el
viajero como el sin patria, permanecen sometidos al poder de un Estado; pueden
cambiar de uno a otro, pero no quedar sustrados permanentemente a la institucin del
Estado, tanto ms cuanto que el espacio no sometido a los Estados en la superficie de
la tierra disminuye de da en da" (Teora General del Estado, pp. 131 y 132).
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poseedora de una personalidad jurdica soberana que de un medio sistemtico
y centralizador, valindose de medios exteriores, favorece los intereses
solidarios individuales, nacionales y humanos en la direccin de una evolucin
progresiva y comn".347
m) Teora de Len Duguit
Para el ilustre profesor de la Universidad de Burdeos, el Estado es un
hecho real y positivo y ms an, un fenmeno de fuerza. Aparece en el mundo
poltico simultneamente al surgimiento de la diferencia entre gobernantes y
gobernados. Cuando en la comunidad humana apareci un grupo o un sujeto
con poder de mando capaz de imponer sus decisiones a los grupos
mayoritarios por la va coactiva o compulsoria, es decir, cuando se registr la
relacin orden-obediencia, surgi el Estado, que Duguit identifica con el poder
poltico, el cual "es un hecho que no posee en s mismo ningn carcter de
legitimidad o ilegitimidad", pues "es el producto de una evolucin social de la
que al socilogo compete determinar la forma y marcar los elementos".
Para completar su pensamiento agrega: "En todos los grupos sociales
que se califica de Estados, en los ms primitivos y los ms simples, lo mismo
que en los ms civilizados y los ms complejos, se encuentra siempre un hecho
nico, patente: individuos ms fuertes que los otros, y que quieren y pueden
imponer su voluntad a los otros. Poco importa que estos grupos se hallen o no
establecidos en determinado territorio, que estn o no reconocidos por otros
grupos, o que tengan o no una estructura homognea o diferenciada; el hecho
es simple idntico a s mismo donde quiera que surge: los ms fuertes imponen
su voluntad a los ms dbiles. Esta fuerza mayor se presenta bajo los ms
diversos aspectos: unas veces ha sido una fuerza puramente material; otras,
una fuerza moral y religiosa; en ocasiones, una fuerza intelectual, y en algunas
ms (con mayor frecuencia) una fuerza econmica. La potencia econmica no
ha sido el nico factor generador del poder poltico, como pretende la escuela
marxista (teora del materialismo de la historia), pero es indudable que ha
desempeado en la historia de las instituciones polticas un papel de primer
orden. Finalmente, esta fuerza mayor ha sido frecuentemente, y hoy en da
tiende a serlo casi dondequiera, la fuerza del nmero, nterin no llega a ser la
fuerza de los grupos sociales organizados."348
Para Duguit el poder poltico, o sea, el Estado, tiene por objeto realizar el
derecho y slo es "legtimo" cuando se ejerce conforme a derecho, en cuyo
servicio se desempea. Tal poder, en atencin a su objeto y sumisin jurdicos,
se desenvuelve, dice, en tres funciones, a saber: la legislativa, la jurisdiccional
y la administrativa. Mediante la primera "el Estado formula el derecho objetivo
347
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Esta idea la expresa Duguit de la siguiente manera: "lo mismo que los
individuos, los gobernantes tienen deberes jurdicos fundados en la
interdependencia social, estn, como todos los individuos, obligados a poner
sus propias aptitudes al servicio de la solidaridad social. Los gobernantes
poseen, por su propia significacin, la mayor fuerza existente en una sociedad
determinada; estn, por lo tanto, obligados, por la regla de derecho, a emplear
la mayor fuerza de que disponen para la realizacin de la solidaridad social.
Deben, adems, y por lo mismo, hacer las leyes necesarias para alcanzar este
resultado, y a fortiori no pueden hacer leyes que se opongan al desarrollo
mismo de la solidaridad social. El derecho impone, pues, a los gobernantes, no
slo obligaciones negativas, sino tambin positivas".350
Duguit critica la tesis de la personalidad jurdica del Estado, es decir, la
que sostiene que el Estado es sujeto de derecho, segn lo considera Jellinek,
oponindole el concepto de que el Estado es un hecho real y positivo cuya
esencia radica en el poder poltico, el cual, a su vez, brota automticamente de
la diferencia entre gobernantes y gobernados en una comunidad social
determinada. No acepta, que, como lo proclama dicha tesis, el Estado sea el
titular de la soberana como persona moral o jurdica, argumentando que esta
suposicin implica que la entidad estatal es un sujeto con personalidad distinta
de los individuos que la componen. Haciendo nfasis en la facticidad innegable
del grupo social, afirma Duguit otro hecho para l incontrovertible: la
"distincin entre los fuertes y los dbiles".
"La realidad, asevera, es la interdependencia social que abarca tanto a
los gobernantes como a los gobernados, e impone a aqullos la obligacin de
emplear su mayor fuerza en la realizacin del derecho. La realidad es la
obediencia debida a las reglas formuladas por los gobernantes en el momento
y en la medida en que estas reglas son la expresin o la ejecucin de una regla
de derecho es el empleo legtimo de la fuerza para asegurar el respeto debido
a los actos incluso unilaterales; ordenados por los gobernantes o sus agentes,
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297
conforme la regla de derecho, y encaminados a asegurar el cumplimiento de la
misin, que la regla de derecho les atribuye e impone; es, finalmente, el
carcter propio de las instituciones destinadas a asegurar el cumplimiento de
esta misin, instituciones que designamos para conformarnos al uso corriente,
con el nombre de servicios pblicos."351
Coordinando sus ideas en una concepcin esquemtica, Duguit formula
su construccin jurdica del Estado de la siguiente manera: el Estado, dice, se
compone de seis elementos de orden puramente positivo, que son: "1o una
colectividad social determinada; 2o una diferenciacin en esta colectividad
entre gobernantes y gobernados, siendo gobernantes aquellos que
monopolizan una mayor fuerza y constituyendo este hecho la causa de serlo;
3o una obligacin jurdica impuesta a los gobernantes de asegurar la
realizacin del derecho; 4o la obediencia debida a toda regla general formulada
por los gobernantes para promulgar o poner en ejecucin la regla de derecho;
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En puntual congruencia con las ideas que integran su teora "pura" del
Derecho -y que en esta ocasin no vamos a comentar, pero que se supone
debidamente conocida-, Kelsen sostiene que si se acepta que el Estado pueda
tener algn fin, ste no puede realizarlo sino en la forma de Derecho, pues
habiendo una unidad inextricable entre el orden estatal y el orden jurdico, o
sea, si el Estado es un sistema de normas que tiene validez en s mismo
pueden derivarla de ninguna "ideologa", slo al travs de ese orden o sistema
pueden lograr tempo-espacialmente finalidades especficas con determinado
contenido eidtico, tales como las sociales, culturales, polticas o econmicas.
No puede considerarse que el Derecho sea un fin del Estado dentro del
pensamiento kelseniano, puesto que en tal hiptesis no existira la unidad o
identidad entre ambos, toda vez que el Estado sera el "medio" para realizar el
fin, es decir, el Derecho; y es evidente que medio y fin son lgica y
ontolgicamente dos seres o conceptos distintos. Por eso, en la concepcin del
Estado que formula Kelsen el fin del orden jurdico-estatal es susceptible de
traducirse en variados objetivos especficos trascendentes al Derecho y al
Estado. "No hay fin alguno que el Estado pueda perseguir si no es en la forma
de Derecho; y supuesto que se admite la relacin de fines y medio, el Estado y
el Derecho no son fines sino medios, de tal modo que, incluso aquello que en la
terminologa usual se llama fin jurdico, no es ms que un medio al servicio de
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un fin, que ya no puede ser el Derecho, que es trascendente al Derecho y que
puede designarse, si as place, como fin de poder o fin de cultura."357
o) Teora de Carr de Malberg
Este afamado tratadista francs es uno de los ms destacados
sostenedores del dualismo "Estado-Derecho". Para l no debe identificarse el
Estado con el orden jurdico como lo pretende Kelsen, toda vez que el Derecho
es creado por una organizacin poltica pre-existente.
"El concepto de derecho presupone, dice, la organizacin social y, por
tanto, ni un contrato social ni ninguna otra categora de acto jurdico cualquiera
podra concebirse anteriormente a esta organizacin. De esta ltima
consideracin se desprende la verdad, muy importante, de que la formacin
originaria de los estados no puede ser reducida a un acto jurdico propiamente
dicho. El Derecho, en cuanto institucin humana, es posterior al Estado, es
decir, nace por potestad del Estado ya formado, sin que, por tanto, pueda
aplicarse a la formacin misma del Estado. La ciencia jurdica no ha de buscar,
pues, la fundacn del Estado: el nacimiento del Estado no es para ella sino un
simple hecho, no susceptible de calificacin jurdica. "358
Coincidiendo con el pensamiento de Jellinek, Carr de Malberg afirma
que en todo Estado se descubren tres elementos que son la poblacin, el
territorio y el poder pblico "que se ejerce autoritariamente sobre todos los
individuos
que forman parte del grupo nacional,"359 sin que el Estado se confunda con
ninguno de ellos, pues son condiciones para su formacin. La pluralidad de
individuos y de grupos humanos dentro de una sociedad, advierte, se concentra en la unidad poltica al organizarse a stos mediante "el orden jurdico
estatutario establecido por el Estado", de tal manera que la entidad estatal
comprende a todos ellos y somete su actividad a su propio poder, que es la
soberana. Considera al Estado, adems, con personalidad jurdica titular del
poder soberano.
"Desde el punto de vista jurdico, afirma, la esencia propia de toda
comunidad estatal consiste primero en que, a pesar de la pluralidad de sus
miembros y de los cambios que se operan en stos, se encuentra retrotrada a
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que "acta independientemente de ellas para crear una psiquis comn
inconsciente, sentimientos y estados psicolgicos comunes y costumbres
comunes". En cambio, contina Maritain, en la sociedad "el objeto es una tarea
realizar o un fin que alcanzar, el cual depende de las determinaciones de
inteligencia y voluntad humanas, estando precedido por la actividad -sea
decisin o al menos consentimiento- de la razn de los individuos". En la
comunidad, las relaciones sociales proceden de ciertas situaciones y ambientes
histricos: las normas colectivas de sentimiento -o psiquis colectiva
inconsciente- prevalecen sobre la conciencia personal y el hombre aparece
como un producto del grupo social. En la sociedad, la conciencia personal
mantiene prioridad, el grupo social est modelado por los hombres y las
relaciones sociales derivan de una iniciativa dada, de una idea dada, as como
de la voluntaria determinacin de las personas." 361Como se ve, Maritain reitera
la distincin que entre ambos conceptos hizo el pensador alemn Toennies
sobre la comunidad (Gemeinschaft) y la sociedad (Gesellschaft), quien seala
anlogas notas diferenciales que las que aduce el filsofo francs.
El grupo humano ms importante dentro del tipo "comunidad" es la
nacin, que se forma por la concurrencia de variados factores comunes como
la tradicin, la cultura, la civilizacin, las costumbres y necesidades, los
sufrimientos, las aspiraciones, creencias, etc., y que lo integran como un ser
real de ndole tico-social, participante de las leyes naturales y sometido a
exigencias teleolgicas espirituales que constituyen lo que Maritain llama
"vocacin histrica de la nacin". La nacin, prosigue, "es una comunidad de
comunidades, un ncleo consciente de sentimientos comunes y de
representaciones que la naturaleza y el instinto humano han hecho hormiguear
en tomo a un determinado nmero de cosas fsicas histricas y sociales. A
semejanza de cualquier otra comunidad, la nacin es 'acfala', tiene sus lites
y centros de infIuencia, mas no jefe ni autoridad gobernante".362
Afirma Maritain que la nacin, como comunidad, no puede por s misma
transformarse en una sociedad poltica; slo es "un suelo propicio y una
ocasin" para esa transformacin, puesto que "el cuerpo poltico pertenece a
otro orden superior", el cual, una vez formado, es diferente de la comunidad
nacional. "La sociedad poltica, dice, impuesta por naturaleza y lograda por
razn, es la ms perfecta de las sociedades temporales. Es una realidad
humana concreta y total que tiende a un bien humano concreto y total: el bien
comn.
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Ibd., p. 23.
Op. cit., pp. 24 y 25.
Ibd., 25.
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entidad real o un organismo histrico de carcter tico-poltico, sino un conjunto de instituciones o un "aparato coercitivo", es decir, un sistema de gobierno compulsorio. "El Estado no es sujeto de derechos, un Rechtssubjekt,
como algunos teorizantes modernos, especialmente Jellinek, creen
errneamente", asegura Maritain, agregando: "los derechos del pueblo o del
cuerpo poltico no son ni pueden ser transferidos o entregados al Estado.
Adems,
en tanto que el Estado representa al cuerpo poltico (en las relaciones externas
de este ltimo con los otros cuerpos polticos), el 'Estado' es una entidad meramente abstracta y no una persona moral o sujeto de derechos. Los derechos
adscritos a l no son derechos propios, son los derechos del cuerpo poltico, el
cual es idealmente sustituido por aquella entidad abstracta, realmente representada por los hombres que han sido encargados de la conduccin de los
asuntos pblicos e investidos de poderes especficos."366
q) Teora de Adolfo Posada
Segn el pensamiento de este ilustre jurista espaol, expuesto en una de
sus ltimas obras367, el Estado se revela como un fenmeno poltico, como un
proceso en el que se conjugan o compenetran dos elementos, a saber, la soberana o poder supremo y la norma jurdica. "En el proceso real del Estado, dice,
palpitan e influyen poderosamente en su vida dos 'nociones' esencial y
estrictamente 'polticas' y, adems, como se ha visto, de rancio abolengo en la
historia de las ideas; son ellas la nocin de 'soberana' -potencia o poder
supremo- y la nocin de 'norma', 'ley' en sentido amplio. Esta nocin de norma
se recoge y expresa en el trmino ms comprensivo de 'orden jurdico',
'rgimen de normas', 'reinado de la ley' o Estado de Derecho (Rechtstaat), al
que ha de acomodarse el ejercicio de la soberana", agregando: "El Estado, por
tal manera, deber concebirse como la sntesis viva -dinmica- de las nociones
de 'soberana' -poder coactivo- y de 'ley', realizadas, soberanas y ley, en un
espacio dado y en su tiempo, y definidas por las condiciones que limitan la
accin del poder, en cuanto es instrumento de la ley."368
La sntesis entre ambos elementos -orden jurdico y poder soberano- se
manifiesta en una interrelacin, en cuanto que el poder crea el orden y se
somete a l por imperativos de carcter tico derivados de la naturaleza de los
hombres como "seres racionales y libres" que conscientemente asumen el
deber o la obligacin de sujetarse al Derecho cuyo contenido son las variadas
relaciones en que la vida social consiste. De las ideas de Posada se desprende
que la capacidad productora del orden jurdico por el poder soberano tiene
orientaciones limitativas ticas, en el sentido de que ste no puede crear un
"Derecho" que no est encaminado a regular las relaciones dentro de la
sociedad sobre la base del respeto a las condiciones naturales de los hombres
como "seres racionales y libres", quienes slo al travs de esa finalidad se
366
367
368
304
305
interdependencia humana mediante el rgimen jurdico, de normas, y como
consecuencia, de la intensificacin expansiva de la nocin y del sentimiento del
deber en relacin con la nocin del fin, contenido inagotable del comercio
jurdico." 370
r) Teora de Hermann Heller
Con admirable perspicacia crtica, este distinguido doctrinario alemn
sostiene que el Estado no puede quedar constituido por ninguno de los factores
o elementos que el pensamiento tradicional ha considerado separadamente
como integrantes o denotativos de su entidad, tales como el territorio, el pueblo, el orden jurdico, el poder y los rganos de gobierno. Tampoco para
Heller el Estado consiste en la conjugacin de dichos elementos o factores, ya
que es una unidad soberana organizada de decisin y accin. "El gnero prximo del Estado, dice, es la organizacin, la estructura de efectividad
organizada en forma planteada para la unidad de la decisin y la accin",
estribando su diferencia especfica frente a las dems organizaciones
existentes dentro de su territorio, en que su dominacin es soberana, por
cuanto que slo al Estado incumbe el "poder fsico coactivo" y la capacidad de
ejecutar sus decisiones frente a quienes se opongan a ellas." 371
"El Estado, afirma, no es un orden normativo; tampoco es el 'pueblo'; no
est formado por hombres, sino por actividades humanas. Un hombre, por mucho que se someta a un Estado, aunque se trate de un Estado 'totalitario'
pertenece siempre a diversas organizaciones, de naturaleza eclesistica,
poltica, econmica, etc., que le reclaman con distinta intensidad y, con
frecuencia, tambin segn zonas diferentes de su personalidad y da realidad a
todas esas organizaciones por medio de actividades particulares que de l se
destacan. El Estado, en fin, tampoco puede ser identificado con los rganos
que actualizan su unidad de decisin y accin. Desde hace tiempo las llamadas
teoras realistas del Estado quieren reducir ste a las personas que poseen el
poder y cuya realidad fsica es tangible, identificndolo, pues, con los rganos
de dominacin. Al igual que su cabal contrapartida, la teora que reduce el
Estado al pueblo, la que lo confunde con el dominador desatiende, asimismo, el
hecho de que toda organizacin de dominacin slo es real en cuanto unidad
de dominadores dotados de poder y sbditos que les han conferido ese poder.
Pues as como lo que hace a uno gua es la sumisin de los que son guiados,
as tambin lo que engendra la dominacin es la obediencia. Por tal motivo la
organizacin estatal es aquel status, renovado constantemente por los
miembros, en el que se juntan organizadores y organizados. La unidad real del
Estado cobra existencia nicamente por el hecho de que un gobierno disponga
de modo unitario sobre las actividades unidas, necesarias para la
autoafirmacin del Estado."372
Heller rechaza la idea de que el Estado se manifieste en la diferencia
370
371
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376
307
suprapositivos. "377
Al proclamar la tesis de la "unidad dialctica" entre el Estado y el
Derecho, HeIler discrepa de la opinin de Kelsen en el sentido de que entre
ambos existe una plena identidad, la cual lgicamente excluye a uno y a otro.
Si el Derecho fuera lo mismo que el Estado o viceversa, habra "derecho sin estado" y "estado sin derecho" con vista a su mutua reductibilidad. "Desde el
momento, dice Heller, en que se liquida la necesaria tensin entre Derecho y
Estado, echndose unilateralmente del lado del Derecho, parece muy fcil
fundamentar la validez del Derecho frente al Estado. Pero tal apariencia se
desvanece al descubrir que la teora kelseniana del Estado sin Estado se presenta como imposible porque, a la vez, es una Teora del Derecho sin Derecho,
una ciencia normativa sin normatividad y un positivismo sin positividad. Como
el Estado es absorbido completamente por el Derecho y en cuanto sujeto de
Derecho, no es otra cosa que "El Derecho como sujeto", las normas jurdicas de
Kelsen han de establecerse y asegurarse a s mismas, o sea que carecen de
positividad. El mstico "automovimiento" del Derecho de Kelsen viene a abocar,
en ltimo extremo, "en la norma fundamental que constituye la base de la
unidad del orden jurdico en su automovimiento". Pero como la norma
fundamental no es ms que un nombre inadecuado que se le da a
308
379
380
309
Para Burdeau el territorio y la nacin son condiciones de existencia del
Estado pero no sus elementos constitutivos, toda vez que "el Estado es una
realidad abstracta que no se absorbe por ninguna de las condiciones de hecho
exigidas para su formacin (territorio y pueblo). Su existencia es el resultado
de un esfuerzo del pensamiento del hombre y no el producto natural de ciertas
circunstancias concretas". El territorio es el "campo de accin del poder" y la
nacin, a la vez est sujeta y colabora con ese poder, el cual no es el gobierno
coactivo (puissance tatique) sino su manifestacin". 381
Por otra parte, el esclarecido profesor de la Facultad de Derecho de la
Universidad de Dijon distingue entre el "Estado como concepto", y el "Estado
como institucin." Bajo el primer aspecto, adopta un criterio eminentemente
subjetivo, al afirmar que el Estado es una idea que reside en el espritu del
hombre carente de realidad objetiva y a la cual se atribuye el asiento del poder
institucionalizado, cuyos efectos se perciben cotidianamente "sin encontrar
nunca su origen primero". 382En lo que concierne al aspecto institucional,
Burdeau, siguiendo la teora de Hauriou sobre el concepto de institucin,
afirma que el Estado es la institucin en que se encarna el poder al servicio de
una idea directriz. "La institucin, dice, es una empresa al servicio de una idea,
organizada de tal manera que dispone de un poder y de una duracin superiores a las de los individuos mediante los cuales acta", aadiendo que la
institucin se diferencia claramente de un grupo, organismo o sociedad en
cuanto que, en aqulla, la idea y los medios para realizarla integran su entidad
misma, mientras que en los segundos la idea y los medios son trascendentes
como fines e instrumentos para su consecucin. En la institucin el poder no es
extrao a ella, puesto que "as como la idea est integrada en la institucin, el
poder est ntimamente ligado a la idea". 383
Esta idea, en lo que respecta al Estado como institucin, est constituida
por el Derecho, sostiene Burdeau, al aseverar que cuando ste "se sustituye a
los jefes que, hasta entonces, realizaban el acto de autoridad a ttulo de prerrogativa personal, el Estado toma en toda plenitud sus cualidades. Ellos encarnaban la idea de derecho, y por ende, a partir de la institucionalizacin es el
310
384
t) Observacin final
Hemos expuesto con someridad, sin el propsito de analizarlas
crticamente, algunas de las teoras que el pensamiento jurdico-poltico ha
elaborado sobre el concepto de Estado. Como ya lo advertimos con
anterioridad no perseguimos el objetivo en este libro de aludir a todas las tesis
que sobre dicho tpico se han formulado, ya que la tarea que a su consecucin
se cansagre, producira una obra de extensin enciclopdica dado el nmero
tan crecido de autores de Derecho Pblico y de Ciencia y Filosofa Polticas, que
han emitido sus variadas, dismiles y contrarias opiniones respecto de la
implicacin del citado concepto, segn la metodologa que cada uno de ellos
emplea y el punto de vista que adoptan como base de partida de sus ideas.
Sin embargo, si examinamos en conjunto la multitud de doctrinas que
tienden a desentraar lo que es el Estado, podemos percatarnos que la
mayora de ellas, con las inherentes discrepancias que necesariamente se
suscitan en el tratamiento de este difcil y complejo tema, postulan supuesta o
expresamen la tesis de la personalidad estatal, que es la que nos parece ms
lgica y ms acorde con la esencia jurdica del Estado, toda vez que recoge en
una concepcin unitaria y total a todos sus elementos, sin reducir dicha
entidad a alguno de ellos, reduccin que proporciona una visin parcial de lo
que sta es, como tendremos oportunidad de demostrar.
A las teoras que preconizan la idea de que el Estado es una persona
jurdica con notas o atributos ostensibles que nos permiten distinguirlo de otras
personas jurdicas que existen y operan dentro y fuera de l, se suman
tratadistas contemporneos diversos de los que hemos mencionado, tales
como el italiano Paolo Biscaretti,"385 el belga Jean Dabin386 y los mexicanos
Rafael Rojina Villegas y Mario de la Cueva, entre otros. As, Rojina define al
Estado como "una persona jurdica con poder soberano, constituida por una
colectividad humana determinada territorialmente, cuyo fin (de dicha persona)
es la creacin y aplicacin del Derecho al cual se encuentra sometida." 387 Por
su parte, el maestro De la Cueva, despus de analizar la evolucin histrica de
la idea de Estado, principalmente atendiendo a diversa teleologa estatal en las
diferentes etapas polticas de la humanidad vaciada en distintos sistemas
384
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311
territorio".
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394
Tomamos estos dos conceptos como sinnimos o equivalentes por las razones que con
anterioridad expusimos.
395
"El Estado, dice, es la encarnacin y personificacin del poder de la nacin. Este poder,
considerado en su majestad y en sus fuerzas supremas, se llama soberana" (Thorie gnrale
de l'Etat, p. 420).
396
315
Esmein397, Bielsa398, De la Cueva399, Serra Rojas400 y otros autores que
397
El Estado, afirma, sujeto y titular de la soberana, por no ser sino una persona moral, una
ficcin jurdica, es preciso que la soberana sea ejercida en su nombre por personas fsicas, una o
varias, que quieran y obren por l. Es natural y necesario que la soberana al lado del titular
perpetuo y ficticio, tenga otro titular actual activo, en quien residir necesariamente el libre
ejercicio de esta soberana." (Elments de droit constitutionnel francais et compar. Octava
edicin. Tomo I, p. 4.)
398
Este famoso tratadista argentino asevera que "La soberana es un concepto jurdico poltico,
pero sobre todo es lo primero. La soberana es atributo exclusivo del Estado" (El orden poltico y
las garantas jurisdiccionales, p. 7). .
399
Segn este otro destacado autor mexicano, "La soberana es una caracterstica del poder del
Estado que consiste en dar rdenes definitivas de hacerse obedecer en el orden interno del
Estado y de afirmar su independencia en relacin con los dems Estados. Todo ello aparece
como un poder poltico independiente superior de monopolio y coaccin." (Ciencia poltica. Tomo
I, p. 309.)
401
El Estado con su potestad es independiente frente a otro Estado. Hay quienes a esta
independencia la denominan soberana. Confundir la soberana del pueblo con la
potestad del Estado es un grave error, que no afecta tan slo a la terminologa poltica,
sino al contenido sustantivo de esta ciencia." "El mismo Estado como institucin tiene
facultades fijas y constituidas por el derecho poltico dadas por el soberano. No hacer
esta distincin equivale, una vez ms, a confundir los trminos de soberana con el de
potestad" (Soberana y Potestad. Tomo I, pp. 109 Y 115. Edicin 1971).
403
"Slo un orden normativo, dice el ilustre profesor viens, puede ser soberano, es
decir, autoridad suprema, lo ltima razn de validez de las normas que un individuo
est autorizado a expedir con el carcter de mandatos y que otros individuos estn
obligados a obedecer." (Teora General del Derecho y del Estado, p. 404. Edici6n 1949).
404
"La soberana es una doctrina moderna, que surge en el siglo XVI; es la doctrina caracterstica del Estado absolutista secular. En cuanto tal, era sencilla y directa; pero la
fidelidad politica, primordial a las personas en que se basaba la doctrina, cedi el paso
al constitucionalismo." "En un Estado constitucional, slo se obedece a las personas en
virtud de la autoridad que les da la Constitucin, y la aceptacin de la Constitucin es
anterior a la obediencia a las personas. En consecuencia, en los Estados
constitucionales la Constitucin es soberana. El moderno Estado constitucional ha
vuelto a la concepcin medieval de que el Estado se basa en el Derecho, pero con la
diferencia de que su 'norma fundamental' es una Constitucin, un mtodo de decidir
problemas, y no un cdigo. Esta teora es compatible con los hechos del federalismo,
405
"La nocin de 'soberana popular' -expresin, en el mejor de los casos, confusa- tiene que ser
suplantada por la de 'grupo constitucional', que no designa al titular del poder
los actos gubernativos a los que nadie puede escapar, pero con cuya real o
supuesta arbitrariedad tampoco puede conformarse ningn hombre que tenga
fe en la libertad y en el Derecho, que es su primordial garanta. Nuestra
postura filosfica ante cualquier problema nunca ha sido el escepticismo
sistemtico, y conscientes de los graves escollos con que tropieza la labor
dialctica tendiente a captar y expresar el concepto de soberana y sus
modalidades esenciales, trataremos de exponer nuestra opinin acerca de lo
que implica el poder soberano, sin desconocer que las ideas que informan
nuestro pensamiento corren el riesgo de aumentar la equivocidad que
caracteriza su pretendida definicin.
B. La soberana
Hemos aseverado que la nacin o pueblo en sentido sociolgico, como grupo
humano real coherente, decide darse una organizacin jurdica y poltica,
creando al Derecho que a su vez da vida al Estado como persona moral.
410
412
J.J. Rousseau. El Contrato Social. Libro Il. El concepto de soberana elaborado por el ilustre ginebrino no se
afecta en el mbito internacional toda vez que los pactos, convenios y diversas organizaciones creados en l
surgen de la decisin de los pases que en su concertacin y formacin intervienen. A este respecto, las ideas
que expone Leonel Pereznieto Castro confirman esta apreciacin, al sostener que los Estados desempean
"un doble nivel de funciones": a saber, las bsicas que son las legislativas, judiciales y ejecutivas en cuyo
ejercicio se manifiesta la soberana, y aquellas en que dichas entidades deciden "compartir funciones con
otros Estados en lo que atae a cuestiones de inters internacional". (Cfr. "Revista Jurdica" de la Universidad
Iberoamericana. Nmero 25, 1995Il, Pgs. 265-292).
En otras palabras, la potestad autodeterminativa que entraa la soberana tiene limitantes esenciales en el
mbito econmico internacional merced a lo que se llama "globalizacin", que es fenmeno contemporneo
que abarca a las "economas" de cada pas para integrarlas a un solo sistema regido por mltiples factores
variables y hasta aleatorios o contingentes que suelen impactar a la situacin econmica de los estados en el
mbito internacional. Es evidente, por tanto, que la autodeterminacin no debe entenderse como una
facultad irrestricta, toda vez que su ejercicio conducira a la sustraccin de los pases de la esfera econmica
mundial, hecho que generara multitud de fenmenos nocivos y perjudiciales para el pas que se "sustraiga".
causas a otro u otros, sin que esta situacin haya provocado que los pueblos
"presionados" dejen de tener tales capacidades.
C. El poder constituyente
La demarcacin de este concepto, es decir, la delimitacin de su implicacin jurdico-poltica importa una cuestin que, para resolverse, exige la
respuesta de dos interrogaciones primordiales, a saber: la que estriba en
determinar qu se entiende por "poder" y la que consiste en dilucidar si el
poder constituyente es distinto de la soberana o inescindible de ella.
El trmino y la idea de "poder", como lo hemos afirmado frecuentemente,
entraa actividad, fuerza, energa o dinmica." 413 Ahora bien, el adjetivo "constituyente" indica la finalidad de esta actividad, fuerza, energa o dinmica, y tal
finalidad se manifiesta en la creacin de una Constitucin que, como ordenamiento fundamental y supremo, estructure normativamente a un pueblo bajo
la tnica de diferentes y variables ideologas de carcter poltico, ecnomico o
social. En otras palabras, el poder constituyente es una potencia (puissance,
como dicen los franceses) encaminada a establecer un orden constitucional, o
sea, una estructura jurdica fundamental de contenido diverso y mutable
dentro de la que se organice un pueblo o nacin, se encauce su vida misma y
se normen las mltiples y diferentes relaciones colectivas e individuales que
surgen de su propio desarrollo.
Las anteriores ideas no son de ninguna manera novedosas, ya que el concepto de
"poder constituyente" est inescindiblemente vinculado al de "soberana". Por consiguiente, tomando en cuenta la idea de soberana popular o nacional, el concepto de
poder constituyente lo descubrimos ya en el pensamiento de Juan Jacobo Rousseau y
en el de Manuel Jos Sieys, como una capacidad dinmica, inherente a la voluntad
general, de crear un ordenamiento constitucional. Los principales autores de Derecho
Pblico lo han concebido con el sentido teleolgico a que acabamos de hacer referencia, esto es, como el poder soberano para implantar una constitucin.414
413
La concepcin dinmica de "poder" tambin la postula Maurice Hauriou, quien afirma que "es
una libre energa que gracias a su superioridad asume la empresa de gobierno y de un grupo
humano por la creacin continua del orden y del derecho" (Principios de Derecho Pblico y
Constitucional. p. 42). A su vez, Santo Toms de Aquino considera al poder como "el principio
motor que dirige y establece en un grupo humano el orden necesario para conducirlo a su fin"
(De Regimine Principum ad Cypri regem. Citado en "Santo Toms de Aquino" de Sertllanges).
Por su parte, Francisco de Vitoria tambin estimaba a dicho concepto en su acepcin dinmica,
al afirmar que es la "facultad, autoridad o derecho de gobernar la repblica civil" (Relettiones
Theologicae).
414
ineluctable de su misma teleologa, debe ser supremo, coercitivo e independiente. Su supremaca se traduce en que debe actuar sobre todos los otros
poderes que se desarrollan individual o colectivamente dentro de una
comunidad humana; su coercitividad se manifiesta en la capacidad de someter
a tales poderes; y su independencia consiste en no estar subordinado a fuerzas
exteriores o ajenas al pueblo o nacin para los que el citado poder establezca
su estructura jurdica bsica. Es fcilmente comprensible que sin los atributos
mencionados no podra existir, desarrollarse ni concebirse siquiera el poder
constituyente. En efecto, si su finalidad estriba, segn se dijo, en crear una
Constitucin que organice jurdicamente a un pueblo, esta necesaria
propensin no podra lograrse si cualquier otro poder, fuerza o voluntad
impidiese su realizacin. Adems, si por su ndole formal el derecho es
coercitivo, imperativo y obligatorio, la Constitucin que lo establece suprema y
fundamental participa de estos caracteres, mismos que por necesidad lgica se
proyectan al poder que la crea, es decir, al constituyente. Por otra parte, si
este poder estuviese sometido a fuerzas ajenas al pueblo o nacin que tiende a
organizar jurdicamente, no sera constituyente toda vez que, al acatar las
decisiones imperativas y compulsorias de tales fuerzas, se traducira en una
mera actividad que sirviera como medio para que aqullas se realizaran.
De lo anteriormente expuesto se observa que el poder constituyente, al
travs de sus atributos esenciales ya citados, es la soberana misma en cuanto
que tiende a estructurar primaria y fundamentalmente al pueblo mediante la
creacin de una Constitucin en su sentido jurdico-positivo, o sea, como un
conjunto de normas de derecho bsicas y supremas.415 Esta aseveracin exige
una explicacin para su debido entendimiento. Aplicando la teora
rousseauniana del contrato social, que es el supuesto hipottico de la
"voluntad general", equivalente a la "soberana popular" tambin llamada
"nacional" por los idelogos de la Revolucin francesa entre los que destaca
Sieys, se concluye que el poder soberano es indivisible e inalienable y que su
titular, su dueo, es el pueblo o la nacin, teniendo las caractersticas de
supremaca e independencia que la doctrina ha proclamado unnimemente.416
415
As lo considera Carl Schmitt al sostener que: "La Constitucin en sentido positivo surge
mediante un acto del poder constituyente", o sea, por "la voluntad poltica cuya fuerza o autoridad es capaz de adoptar la concreta decisin de conjunto sobre modo y forma de la propia existencia poltica, determinando as la existencia de la unidad poltica como un todo" ... Esta idea
coincide con la expresada por Hermann Heller, quien concepta al poder constituyente como
"aquella voluntad poltica cuyo poder y autoridad est en condiciones de determinar la
existencia de la unidad poltica en el todo". Por su parte, nuestro distinguido maestro Mario de la
Cueva sostiene que: ... la soberana es (sea) la potestad suprema e independiente de
determinar el contenido concreto del orden jurdico", agregando que: "La ausencia de un poder
soberano que dicte el derecho y asegure su aplicacin sera la anarqua." Vanse,
respectivamente: Teora de la Constitucin -Carl Schmitt-, pp. 24 y 86; Teoria del Estado -Heller-,
p. 298, y Teora del Estado -De la Cueva. Apuntes-, pp. 343 y 344.
416
As, se afirma que la soberana es un poder supremo en cuanto que se ejerce sobre todas las
fuerzas individuales y colectivas que se registran y operan en el pueblo o nacin a que dicho
poder pertenece, circunstancia que explica el vocablo mismo, ya que la palabra "soberana" se
compone de la conjuncin "super omnia", que denota "sobre todo". El tratadista francs Andr
Hauriou da una explicacin histrica acerca del origen de la soberana al afirmar lo siguiente:
"Aunque la Roma imperial haya dejado a las ciudades o pueblos conquistados alguna indepen-
417
y cuando surga un conflicto entre ellos, Roma impona a las partes disputantes su mediacin.
Adems, los pases administrados deban pagar un tributo, suministrar contingentes militares,
colaborar en la construccin de caminos y puentes, as como en el funcionamiento de otros
servicios pblicos. Los jefes polticos locales, que subsistieron frecuentemente en diversas partes
del Imperio, tenan pues, como muy natural, el sentimiento de que exista un poder por encima
del suyo, as como las poblaciones sometidas a este poder local sentan que ste estaba
subordinado a una autoridad superior. Por consiguiente, el poder de Roma, o ms precisamente
quiz el del Emperador, se presenta como aquel sobre el cual no existe ningn otro. La autoridad
del Emperador apareca como la ltima instancia, el poder supremo y la palabra del bajo latn
superanitas traduce esta cualidad de un poder que no tolera nada por encima de l. De ello
hemos obtenido la palabra 'soberana'." (Droit Constitutionnel et lnstitutions Politiques, Edicin
1968)
Mutatis mutandis, el tratadista argentino Rafael Bielsa coincide con las anteriores apreciaciones
al afirmar que el poder constituyente es "la potestad que el pueblo tiene de darse un gobierno y
establecer normas de convivencia social y jurdica que aseguren la libertad, mediante
disposiciones protectoras de los derechos y deberes", agregando que "Estas normas tienen su
concrecin positiva en la Constitucin poltica, que siempre es, en mayor o menor grado,
tambin jurdica", y que "El poder constituyente organiza, da estructura y define al Estado,
rgano jurdico de la sociedad, y tambin de la nacin cuando esa sociedad tiene unidad tnica,
histrica, lingstica y aspiraciones e ideales comunes" (Derecho Constitucional. Edicin 1959,
pp. 89 y 90).
una energa, fuerza popular o ''voluntad general" teleolgica, esto es una actividad que el pueblo despliega para realizar una determinada finalidad que l
mismo se propone, consistente en darse una constitucin positiva en la que se
'normativicen, valga la expresin, los elementos de variada ndole que implican
lo que suele llamarse "la constitucin real de una unidad poltica", es decir, el
ser, el modo de ser y el querer ser populares. El "ser" de un pueblo es su
existencia misma, su unidad, el "modo de ser", sus atributos, caractersticas o
peculiaridades reales de diverso carcter y orden, o sea, los signos distintivos
que va adquiriendo
en el transcurso de su propia vida; y el "querer ser" entraa sus designios, aspiraciones o ideales, elementos todos que, existiendo en la ontologa y teleologa populares418, se convierten en el contenido de la constitucin positiva, esto
es, en el substratum de sus normas jurdicas esenciales, que no son sino la
traduccin preceptiva de los principios polticos, sociales o econmicos que de
ellos se derivan o que en ellos se sustentan.
Siendo el poder constituyente la soberana misma as enfocada, participa
obviamente de sus caracteres sustanciales, como son, la inalienabilidad, la
indivisibilidad y la imprescriptibilidad, y al ejercerlo, el pueblo se
autodetermina y autolimita en la Constitucin o derecho positivo fundamental,
cuya produccin es el objetivo de dicho poder y fuente directa del Estado.
Debemos advertir, por otra parte, que, a pesar de que el poder
constituyente sea soberano, es decir, aunque ostente los atributos que ya se
han enunciado, no por ello debe ejercitarse irracional, inhumana, injusta o
antisocialmente. Si su finalidad estriba en crear un orden jurdico fundamental
o Constitucin, debe indiscutiblemente proyectarse hacia la consecucin de
objetivos polticos, sociales y econmicos determinados que se postulan en
principios ideolgicos bsicos, los cuales, a su vez, se recogen en las normas
constitucionales. En otras palabras, el poder constituyente, como aspecto
teleolgico de la soberana, tambin tiende a la realizacin de fines especficos
en cada pueblo y cuya variabilidad est sujeta a condiciones de tiempo y
espacio. Sera prolijo aducir mltiples ejemplos que nos suministra la historia
de la humanidad para corroborar estos asertos, pues siempre o en todo
momento en que concretamente se ha desplegado dicho poder, se han tratado
418
Schmitt habla de "constitucin en sentido absoluto" como el ser mismo de un Estado al afirmar bajo este sentido, que: "El Estado no tiene una Constitucin 'segn la que' se forma y
funciona la voluntad estatal, sino que el Estado es Constitucin, es decir, una situacin presente
del ser, un status de unidad y ordenacin. El Estado cesara de existir si cesara esta Constitucin,
es decir esta unidad y ordenacin. Su Constitucin es su 'alma', su vida concreta y su existencia
individual" (Teora de la Constitucin, p. 4).
Uno de esos principios es el de la soberana popular necesariamente respetable por la asamblea o congreso constituyente. Suponer que no lo acatara,
es decir, que no lo declarara en la constitucin que elabore, significara una
usurpacin, una traicin al pueblo mismo en cuya representacin acta, y es
ms, el desquiciamiento de su base de sustentacin, de legitimidad o fuente.
Tal fenmeno acaecera si despojara al pueblo del poder constituyente, si le
negara o desconociese el derecho de darse una nueva constitucin cuantas
veces lo deseara, de sustituir o alterar los principios polticos, sociales,
econmicos o de cualquier otra ndole que informen el espritu de un
determinado ordenamiento constitucional en un momento histrico dado. Y es
que dichos principios varan en la medida que el ser, el modo de ser y el querer
ser del pueblo cambian por impulso de su propia dinmica; y cuando la ley
fundamental resulta incompatible con ellos, debe sustancialmente modificarse
o, inclusive, reemplazarse por otra que los proclame y erija a la categora de
normas jurdicas bsicas.
Ahora bien, la modificabilidad de los principios esenciales que se contienen en una constitucin, o sea, de los que implican la sustancia o contextura
misma del ser ontolgico y teleolgico del pueblo, y la facultad de sustituir dicho ordenamiento, son inherentes al poder constituyente o poder soberano.
Por ende, slo el pueblo puede modificar tales principios o darse una nueva
constitucin, Ni el congreso constituyente, cuya tarea concluye con la elaboracin constitucional, ni por mayora de razn, los rganos constituidos, es decir,
los que se hayan creado en la constitucin, tienen semejantes atribuciones. Suponer lo contrario equivaldra a admitir aberraciones inexcusables, tales como
la de que el consabido poder no pertenece al pueblo, de que la asamblea
constituyente, una vez cumplida su misin, subsistiese, y de que los rganos
existentes a virtud del ordenamiento constitucional pudiesen alterar las bases
en que ste descansa sin destruirse ellos mismos. En resumen, si el poder
constituyente es un aspecto inseparable, inescindible de la soberana, si dicho
poder consiste en la potestad de darse una constitucin, de cambiarla, esto es,
de reemplazar los principios cardinales que le atribuyen su tnica especfica, o
de sustituirla por otra, no es concebible y mucho menos admisible, que nadie
ni nada, fuera del pueblo, tenga las facultades anteriormente apuntadas.420
420
El jurisconsulto argentino Canos Snchez Vtamonte, mutatis mutandis, sostiene las mismas
ideas al afirmar: "Se trata de un poder 'el constituyente' que pertenece originaria y
esencialmente al pueblo, y que no se puede ejercer de un modo satisfactorio sin su directa
intervencin. Es necesario, pues, allanar todas las dificultades y resolver todos los problemas del
procedimiento para la leal aplicacin de este principio. Pero la primera cuestin que se presenta
ahora, es la relativa a saber si se debe admitir en alguna forma el sistema de confiar el ejercicio
del poder constituyente a los cuerpos representativos que tienen ya a su cargo el poder
legislativo ordinario, como se ha hecho en la mayor parte de los pases europeos y americanos.
Tal sistema debe ser descartado de una manera terminante. Sus defectos no se subsanan con el
pronunciamiento reiterado de varias legislaturas, y ni siquiera con la consulta popular o
referendum plebiscitaria. El constitucionalismo requiere una estricta separacin entre el poder
constituyente y los poderes constituidos. Es la nica manera de evitar su aniquilamiento. Por el
camino de sucesivas concesiones formales y de apariencia inocente, se llega a la destruccin del
orden jurdico fundamental, integral y estable que el constitucionaJismo consagra, y sin el cual
no puede existir el Estado de Derecho." "Por lo que respecta a los cuerpos mismos, agrega,
fuerza es reconocer que, como poder legislativo ordinario, desempean una funcin
especficamente distinta del poder constituyente. Vinculados al poder ejecutivo en una relacin
de interdependencia reciproca, sufren, en muchas ocasiones, la influencia y hasta la pre in que
421
As debe entenderse el artculo 136 de nuestra Constitucin vigente, similar al artculo 128 de
la Ley Fundamental de 1857. Su aplicacin depende de elementos fcticos que se registren en la
realidad, pues "la fuerza y vigor" de dicho ordenamiento estn supeditados a la circunstancia de
que los inconformes con l, los que subleven contra sus instituciones, no formen una mayora
popular que derrote a los que lo sostienen. La victoria de los defensores de la Constitucin traera concomitantemente aparejada la aplicacin del consabido precepto, el cual quedara
definitivamente sin observancia en el supuesto contrario.
implica la de las disposiciones normativas, integrantes de su estructura preceptiva, que no expresen sino desarrollen los aludidos principios.
Bidart Campos incongruentemente distingue dos especies de poder
constituyente, a saber, el ordinario, que crea la Constitucin, y el derivado, que
la reforma o modifica, y el cual se ejerce por rganos constituidos en los
trminos
426
deduce
o secundario -legislacin ordinaria-. La imprescindible existencia de tales rganos es inherente a la naturaleza institucional del Estado. La institucin es un
ser jurdico por cuanto que se crea por el derecho, sin que pueda concebirse
como una entidad inorgnica o no estructurada. Toda institucin implica una
organizacin, esto es, un conjunto de rganos colocados en una situacin
jerrquica
que crea al rgano, sino de un acto particular que suele llamarse por la
doctrina de Derecho Administrativo "acto-condicin" y que se manifiesta en la
designacin, nombramiento o eleccin de la persona fsica o individuo que
deba encarnar al rgano.
El titular puede ser "legtimo" o "ilegitimo", segn el acto-condicin se
haya o no ceido a las reglas jurdicas que lo rijan, mientras que el rgano en s
puede ser competente" o "incompetente" conforme tenga o no facultades
constitucionales o legales para desempear una funcin pblica y los actos
especficos en que sta se manifieste."430
Hemos sostenido que las funciones legislativas, administrativas o
ejecutivas y jurisdiccionales -estrictamente llamadas judiciales- traducen el
poder pblico del Estado. Ahora bien, el ejercicio de tales funciones,
principalmente de la legislativa y administrativa, requiere en muchas ocasiones
la colaboracin tcnica y cientfica para la obtencin de los ms acertados e
idneos resultados dentro de la vida nacional que en los Estados modernos ya
no debe regirse por la improvisacin. Esa colaboracin puede ser
encomendada a rganos auxiliares de estudio, consulta o dictamen. Los actos
de estos rganos, por su naturaleza sustancial misma, no son actos del poder
pblico, por lo que carecen de los atributos que a ste identifican y que son la
imperatividad y la coercitividad. Por consiguiente, los rganos auxiliares del
Estado no son autoridades, pues este calificativo slo debe aplicarse a los
rganos de imperio, es decir, a los que, en el ejercicio de sus funciones
decisorias o ejecutivas, realizan actos que presentan las caractersticas antes
mencionadas." 431
El conjunto de rganos del Estado integra su gobierno, tomando este concepto en su sentido lato, segn el cual, por "gobernar" se entiende "mandar
con autoridad" o "regir". Conforme a esta amplia acepcin, la idea de gobierno
se aplica a las tres funciones en que se desenvuelve el poder pblico del
Estado, pues se "manda" o "rige" tanto en la actividad administrativa como en
la legislativa y jurisdiccional y tan gobernante es el rgano administrativo
como el legislativo y judicial. En su connotacin estricta, empero, y que es la
que usualmente se emplea en la terminologa jurdica y poltica, el gobierno
slo se refiere a la funcin administrativa y a los rganos que la desempean,
referencia exclusiva que nos parece indebida por restringir el concepto propio
de gobierno en su implicacin esencial.
III. LA SOBERANA Y EL PODER PBLICO EN EL CONSTITUCIONALlSMO
430
Sobre la diferencia entre "legitimidad" o "ilegitimidad" y "competencia" o "incompetencia", vase nuestra obra Las Garantas Individuales. Captulo sptimo.
431
MEXICANO
A. Exgesis de los artculos 39 y 41, primer prrafo de la Constitucin de
1917
La radicacin de la soberana y, por ende del poder constituyente, la imputa el
artculo 39 constitucional al pueblo mexicano. En efecto, dice este precepto
constitucionales
trata de la divisin de poderes" (Zarco, Historia del Congreso Constituyente. Tomo II, pp. 288 y
289)
Esta Comisin estuvo compuesta por los diputados Paulino Machorro Narvez, Heriberto Jara,
Agustn Garza Gonzlez, Arturo Mndez e Hilario Medina.
435
Estudios de Derecho Constitucional. Publicacin de la U.N.A.M., 1976, p. 86.
437
pueblo."438
438
Para corregir el error en que incurre el prrafo primero de dicho precepto debe
reformarse en los trminos siguientes: "En el Estado mexicano el poder pblico se
ejerce por las autoridades federales y por las de los Estados dentro de su respectiva
rbita competencial, en los trminos consignados por la presente Constitucin y por las
particulares de las citadas entidades federativas, las que en ningn caso podrn
contravenir las disposiciones de la presente Ley Fundamental."
Diario de los Debates. Tomo II, p. 119. Debemos convenir con Medina en que el
Congreso Constituyente de Quertaro no fue una asamblea de sabios ni debi serlo.
Actu como un cuerpo poltico integrado por los representantes de los sectores
revolucionarios que quisieron plasmar en la Constitucin de 1917 los principios que
estimaron justos y adecuados, para tratar de resolver los ms ingentes y lacerantes
problemas padecidos por el pueblo mexicano y aliviar las necesidades sociales,
econmicas y culturales de sus grupos mayoritarios. Dicho Congreso, en atencin al
elemento humano que lo compuso y a su trascendental misin de dar a Mxico una Ley
Fundamental y suprema que lo estructurase conforme a las exigencias ideolgicas de
la Revolucin de 1910 y de su desarrollo posterior, no fue un snodo, academia, liceo o
parnaso de los que brotara un cuerpo sistematizado de doctrina social, poltica, jurdica
o filosfica. Respondi su actuacin, como asamblea constituyente, a lo que fue
sustancialmente nuestra Revolucin que elegante y certeramente describe don Alfonso
Reyes en estas bellas palabras: "La Revolucin mexicana brot de un impulso, ms que
de una idea. No fue planeada. No es la aplicacin de un cuadro de principios, sin
crecimiento natural. Los programas previos quedaron ahogados en su torrente y nunca
pudieron gobernarla. Se fue esclareciendo sola mientras andaba; y conforme andaba,
iba discurriendo sus razones cada vez ms profundas y extensas y definiendo sus
metas cada vez ms precisas. No fue preparada por enciclopedistas o filsofos, ms o
menos conscientes de las conciencias de doctrina, como la Revolucin francesa. No fue
organizada por los dialcticos de la guerra social, como la Revolucin rusa. Ni siquiera
haba sido eslabonada con la lucidez de nuestra Reforma liberal, ni como aqulla, hara
su cdigo defendido por una cohorte de plumas y de espadas." Fue, aadimos
nosotros, un movimiento que tuvo un anhelo que sintetiza sus desarticuladas metas:
lograr que el pueblo mexicano fuese menos desventurado. Para ello culmin en su fase
violenta con un documento, la Constitucin de 17, brindndolo como instrumento
jurdico para alcanzar tan noble y elevado designio y no como obra de jurisconsultos y
sabios.
favor del Emperador de los Franceses para que seale otra dinasta que gobierne el Reyno s, nula, insubsistente por sr contra la voluntad de la Nacin
que llam la Familia de los Borbones como descendientes por embra de sus
antiguos Reyes y Seores." 443
Comentando estas expresiones, Mario de la Cueva asevera que: "Las
palabras de Azcrate, aun sin decirlo expresamente, hablan de que es la
nacin la que constituye la monarqua, lo que en buen romance quiere decir
que en ella reside originariamente la soberana." 444
Como lo hace notar el citado maestro mexicano, la radicacin nacional
de la soberana se corrobora en el pensamiento de Azcrate, al sostener ste
que el "reyno" la recupera en ausencia o en impedimento de los monarcas
legtimos. Las palabras de tan ilustre miembro del ayuntamiento de la ciudad
de Mxico fueron sobre este punto las siguientes:
"En la Monarqua como Mayorazgo luego que muere civil, o
naturalmente, el poseedor de la Corona por ministerio de la Ley, pasa la
posicin Civil, natural, y alto Dominio de ella en toda su integridad al legtimo
sucesr, y si este y los que le siguen se hallan impedidos para obtenerla, pasa
al siguiente grado que est expedito. En ningn caso permanece sin Soberano,
y en el presente el mas critico que se ler en los Fastos de la Amrica, existe
un Monarca Real y legtimo aun quando (por) la fuerza haya muerto civilmente,
o impida al Sr. Carlos quarto, Serenisimo Principe de Asturias, y Reales Infantes
don Carlos y Don Antonio el unirse con sus fieles vasaios, y sus amantes
Pueblos, y le son debidos los respetos de vasallaje y lealtad.
"Por su ausiencia impedimento recide la soberania representada en
todo el Reyno, y las clases que lo forman, y con mas particularidad en los
tribunales superiores que lo gobiernan, administran justicia, y en los cuerpos
que llevan la voz publica, que la conservaran intacta, la defenderan y
sostendrn con energa como un depsito Sagrado, para devolverla, al mismo
Seor Carlos quarto, su hijo del Sor. Principe de Asturias, a los Sres.
Infantes, cada uno en su caso y vez quedando libres de la actual opresin a
que se miran reducidos, se presenten en su Real Corte, sin tener dentro de sus
Dominios fuerza alguna extraa que pueda quartr su voluntad; pero si la
desgracia los persiguiere hasta el sepulcro, les embarazase resumir sus
claros, y justos, derechos entonces el Reyno unido y dirigido por sus superiores
Tribunales, en Metrpoli y cuerpos que lo representan en lo general y
particular, la devolver a alguno de los desendientes legtimos de S. M. el
Seor Carlos quarto para que continuen en su mando la Dinasta, que adopt la
Nacin y la Real Familia de los Borbones de la Rama de Espaa ver, como
tambin el mundo que los Mexicanos procedan con la justificacin, amor, y
lealtad que lo es caracteristca.445
443
"Para Hidalgo, dice Alfonso Carda Ruiz, la razn de voluntad o consenso mediante la
que una nacin se propone su independencia, no es solamente una causa explicativa
de hecho, sino tambin su principio justificativo. Su idea consista en lo que hoy se
llama el dogma de la soberana del pueblo, o sea, que toda autoridad dimana del
pueblo y se instituye para su beneficio y que los mandatarios de los estados deben
ejecutar lo que el pueblo desea. En su "Contestacin" a la proposicin de indulto que
les hizo don Jos de la Cruz, Hidalgo y Allende se decan "nombrados por la nacin
mexicana para defender sus derechos" (Ideario de Hidalgo, p. 11. Edicin 1955. Prlogo
de Jos Angel Ceniceros)."
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TEORA DE LA CONSTITUCIN
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CAPITULO CUARTO
TEORIA DE LA CONSTITUCION
SUMARIO: 1. Introduccin: A. El Derecho como elemento del Estado; B. La
finalidad del Estado; C. La justificacin del Estado; D. Los fines y la justificacin
del Estado mexicano. Sntesis rustrica.-II. Concepto y especies de
Constitucin.-III. La legitimidad constitucional: A. Exposicin del principio; B. La
legitimidad de la Constitucin de 1857; C. La legitimidad de la Constitucin de
1917.-IV. La deontologa constitucional.-V. Los factores reales de poder y las
decisiones fundamentales.- VI. La fundamentalidad y la supremaca de la
Constitucin: A. Consideraciones generales; B. El principio de supremaca en el
constitucionalismo mexicano.VII. El principio de rigidez constitucional.-VIII. La
reformabilidad constitucional: A. Las reformas en general j B. Las reformas a
los principios fundamentales.-IX. La inviolabilidad de la Constitucin. A.
Explicacin previa; B. El derecho a la revolucin; C. Interpretacin y alcance del
artculo 136 de la Constitucin mexicana de 1917 (128 de la Constitucin de
1857) .-X. La interpretacin constitucional: A. Generalidades; B. Mtodos de
interpretacin; C. Organos estatales de interpretacin constitucional;
D. Observaciones finales.
I. INTRODUCCIN
En vista de que la Constitucin es, prima facie, el ordenamiento fundamental y supremo en que se proclaman los fines primordiales del Estado y se
establecen las normas bsicas a las que debe ajustarse su poder pblico de
imperio para realizarlos, el estudio cabal de la misma no debe prescindir del
tratamiento de la finalidad estatal. En otras palabras, las constituciones
contemporneas, que ya han salido del marco escueto de la mera
estructuracin poltica, prescriben, a modo de principios teleolgicos de diversa
y variada ndole, los fines que cada Estado especfico persigue en el mbito
socio-econmico, cultural y humano del pueblo o nacin. Por consiguiente, el
poder pblico estatal, traducido dinmicamente en las funciones legislativa,
administrativa y judicial, tiene como propensin inherente a su naturaleza la
realizacin de dichos fines, o sea, de los principios constitucionales que los
preconizan, de donde se infiere que la finalidad del Estado equivale a la
teleologa de la Constitucin, es decir, del derecho fundamental. En efecto,
todo ordenamiento constitucional tiene, grosso modo, dos objetivos
primordiales: organizar polticamente al Estado mediante el establecimiento de
y sealarle sus metas en los diferentes aspectos vitales de su elemento humano, que es el pueblo o nacin. En el primer caso, la Constitucin es meramente
poltica y en el segundo es social, en cuanto que, respectivamente, fija las
normas y principios bsicos de la estructura gubernativa del Estado y marca
los fines diversos de la entidad estatal. En consecuencia, stos y el derecho
fundamental del Estado se encuentran inextricablemente unidos, en el sentido
de que la Constitucin los proclama como postulados teleolgicos que se recogen en sus preceptos, sirviendo al mismo tiempo como medio normativo para
que, por su aplicacin, el poder pblico estatal los alcance. Claramente se
advierte de estas breves consideraciones que la teora de la Constitucin debe
comprender, o al menos referirse, a la finalidad estatal que se actualiza en
mltiples fines especficos que cada Estado en particular persigue y que se
preconizan en su correspondiente ordenamiento jurdico o derecho fundamental. Por tanto, aludiremos a continuacin a ambos tpicos sucesivamente a
guisa de temas propeduticos de dicha teora.
A. El Derecho fundamental como elemento del Estado
Hemos aseverado reiteradamente que el derecho es otro de los
elementos formativos del Estado en cuanto que lo crea como suprema
institucin pblica y lo dota de personalidad. Pero al hablar en este caso del
derecho, lo circunscribimos al primario o fundamental, es decir, a la
Constitucin que se establece por el poder constituyente.
Para Carr de Malberg, sin embargo, el derecho no es anterior al Estado,
sino que ste lo produce, argumentando lo que a continuacin transcribimos:
"Qu debe pensarse de la teora que parte de la idea de que la soberana
constituyente reside en principio en el pueblo? Para apreciar el valor de esta
teora conviene considerar, ante todo, la primera Constitucin del Estado,
aquella en la cual se origin. Acabamos de ver que existe, respecto de esta
Constitucin inicial, una doctrina muy extendida que se esfuerza en descubrirle
una base jurdica y que pretende hallar dicha base en las voluntades
individuales de los hombres que componen la nacin. Pero esta doctrina se
basa en un error fundamental, que es de idntica naturaleza al que vicia la
teora del Contrato social. El error es, en efecto, creer que sea posible dar una
constitucin jurdica a los acontecimientos o a los actos que pudieron
determinar la fundacin del Estado y de su primera organizacin. Para que
semejante construccin fuera posible, sera preciso que el derecho fuese
anterior al Estado; y en este caso, el procedimiento creador de la organizacin
originaria del Estado podra considerarse como regido por el orden jurdico
TEORA DE LA CONSTITUCIN
383
cin. Es verdad que el Estado, una vez producido crea el derecho, pero este
derecho es el ordinario o secundario y su gnesis deriva directamente del
poder pblico estatal, que es distinto del poder constituyente.
Esta afirmacin se corrobora en el pensamiento de Sieys, quien al
respecto afirma: "La Constitucin comprende a la vez la formacin y la
organizacin interiores de los diferentes poderes pblicos, su necesaria
correspondencia y su independencia recproca. Tal es el verdadero sentido de
la palabra Constitucin: se refiere al conjunto y a la separacin de los poderes
pblicos. No es la nacin la que se constituye, sino su establecimiento pblico
(Estado decimos nosotros). La nacin es el conjunto de los asociados, iguales
todos en derecho y libres en sus comunicaciones y en sus compromisos
respectivos. Los gobernantes, por el contrario, constituyen, en este nico
aspecto, un cuerpo poltico de accin social. Ahora bien, todo cuerpo precisa
organizarse, limitarse y, por consiguiente, constituirse. As, pues, y repitindolo
una vez ms, la Constitucin de un pueblo no es ni puede ser ms que la
constitucin de su gobierno y el poder encargado de dar las leyes lo mismo al
pueblo que al gobierno. Los poderes comprendidos en
el establecimiento pblico quedan todos sometidos a leyes, a reglas, a formas
que no son dueos de variar."461
Hemos sostenido hasta el cansancio que el poder constituyente incumbe
al pueblo o nacin como unidad real asentada en un cierto territorio. Ahora
bien, como la comunidad nacional carece de una inteligencia unitaria, es
incapaz, por s misma, de ejercer ese poder, o sea, de crear el derecho
fundamental o Contitucin. Slo en las antiguas democracias griegas toda la
ciudadana, reunida en asambleas pblicas, era susceptible de desempear el
poder Constituyente, ya que en ellas el nmero de ciudadanos era reducido y
el espacio territorial no exceda de la extencin geogrfica de la polis. Pero a
medida que el asiento fsico de las naciones se fue ensanchando y el nmero
de componentes creciendo, su "voluntad general", su soberana o poder
constituyente ya no pudieron ser ejercidos por ellas mismas. Surgi entonces,
como imperativo fctico, el fenmeno de la representacin poltica, la cual, en
ausencia de todo derecho anterior o contra un orden normativo preexistente,
no es susceptible de reputarse como institucin jurdica. Estas reflexiones nos
orillan a pensar que las asambleas constituyentes no han estado integradas,
generalmente, por representantes populares que hubiesen derivado su
investidura de sistemas jurdicos preestablecidos, sino de elecciones o
designaciones de hecho, lo que puede corroborarse prolijamente en la historia
poltica de la humanidad. A lo sumo, tales elecciones o designaciones pudieron
someterse a ciertas reglas fijadas unilateralmente por un caudillo o un grupo
de caudillos que, por dismiles y variadas circunstancias fcticas hayan
encabezado los movimientos o revoluciones tendientes a conquistar o
reivindicar el poder autodeterminativo nacional. La mencin de los sucesos
poltico-histricos que en diversos pases apoyan estos asertos, entraara una
461
TEORA DE LA CONSTITUCIN
385
TEORA DE LA CONSTITUCIN
387
puede remontarse a una poca ms o menos antigua, pero que, en todo caso,
ya no depende, desde hace tiempo, de la voluntad de la autoridad
constituyente.
As pues, el poder constituyente no tiene por qu ejercerse aqu con
objeto de fundar de nuevo la nacin y el Estado, sino que simplemente se
limita a darle a un Estado, cuya identidad no se modifica y cuya continuidad
tampoco se interrumpi por ello, una nueva forma o estatutos nuevos. 463
B. La finalidad del Estado
La doctrina casi unnimemente habla de los "fines" del Estado. Nosotros
preferimos utilizar el concepto y el vocablo "finalidad", pues tratndose el Estado en general como idea jurdica abstracta, su objetivo es meramente formal,
sin contenido ideolgico, el cual es propio de los objetivos que los Estados en
particular histricamente se han sealado o se les ha atribuido por distintas
realidades polticas, sociales o econmicas o por las concepciones ideales.
La finalidad del Estado consiste en los mltiples y variables fines
especficos que son susceptibles de sustantivarse concretamente, pero que se
463
TEORA DE LA CONSTITUCIN
389
Citas tomadas de las obras de Adolfo Posada (Derecho Poltico, tomo I, pp. 265 a
281) y de Jorge Jellinek (Teora General del Estado, captulo octavo).
intil tal exposicin, sta no vendra sino a corroborar lo que hemos expresado,
a saber: que tratar de dar un contenido sustantivo a la finalidad genrica de la
entidad estatal como institucin abstracta, significa sujetarla a las condiciones
variables de tiempo y espacio, es decir, extraer al Estado del plano de generalidad en que la teora debe estudiarlo para otorgarle una dimensin concreta y
concebir su teleologa segn el muy particular modo de pensar de cada autor,
o sea, para encerrarlo en el subjetivismo regido siempre por ideologas
individuales.
Enfatizando que el fin del Estado se reduce a un solo objetivo
consistente en realizar el derecho fundamental en todos sus aspectos, se
concluye que ese fin est condicionado a los mismos imperativos de diversa
ndole que determinan la creacin del propio derecho, pues el poder pblico,
mediante el cual se pretende obtener positivamente, no puede rebasar el
orden jurdico bsico que organiza a la entidad estatal. El Estado no puede
perseguir ningn fin que est en contra, al margen o sobre el derecho bsico o
Constitucin. Suponer lo contrario entraara preterir o quebrantar el orden
jurdico fundamental que estructura al Estado y determina su teleologa. No
creemos que sea una osada afirmar, por tanto, que entre el fin social del
derecho fundamental y el fin del Estado hay una identidad. Ahora bien,
atendiendo a la naturaleza normativa vinculatoria del derecho, ste debe
tomar en cuenta dos elementos que necesariamente se registran en la realidad
social, como son los intereses individuales y los intereses colectivos que
concurren en la nacin, para establecer entre ellos un justo equilibrio y en cuya
procuracin estriba el fin del Estado.
En efecto, adems del individuo, existen en el seno de la convivencia humana esferas de intereses que pudiramos llamar colectivos, es decir,
intereses que no se contraen a una sola persona o a un nmero limitado de
sujetos, sino que afectan a la sociedad en general o a una cierta mayora social
cuantitativamente indeterminada. Frente al individuo, pues, se sita el grupo
social; frente a los derechos de aqul, existen los derechos sociales. Estas dos
realidades, estos dos tipos de intereses aparentemente opuestos reclaman, por
ende, una compatibilizacin, la cual debe realizarse por el propio orden jurdico
de manera atingente para no incidir en extremismos peligrosos como los que
han registrado en la historia humana contempornea diversos regmenes
estatales.
A ttulo de reaccin contra el sistema absolutista, que consideraba al
monarca como el depositario omnmodo de la soberana del Estado, como
rplica la desigualdad social existente entre los hombres desde un punto de
vista estrictamente humano, los socilogos y polticos del siglo XVIll en Francia
principalmente, tales como Rousseau, Voltaire, Diderot, etc., observando las
iniquidades de la realidad, elaboraron doctrinas que preconizaban la igualdad
humana. Como contestacin a la insignificancia del individuo en un Estado
absolutista, surgi la corriente jurdico-filosfica del jusnaturalismo (aun
cuando en pocas anteriores, desde el mismo Aristteles, a travs de filosofa
escolstica, y hasta los pensadores del siglo XVIII, ya se haba hablado de un
derecho natural), que proclam la existencia de derechos congnitos al
hombre superiores a la sociedad. Tales derechos deberan ser respetados por
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391
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395
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397
de
los intereses y derechos del grupo humano, sino en una equilibrada armona
entre los desiderata del hombre como gobernado y las exigencias sociales y
estatales.468
Como el bien comn se presenta bajo diferentes aspectos concurrentes
468
La implicacin simplista del "bien comn" en la equilibrada armona a que acabamos de hacer
alusin, plantea, sin embargo, la interesante cuanto complicada cuestin filosfica-sociolgica de
si el individuo es para la sociedad o si sta es para aqul. Abordar el estudio de dicha cuestin
rebasara los lmites del presente libro. No obstante y atendiendo a que se de un problema en
cuya solucin atingente estriba el destino politico, jurdico y social de la Humanidad, no podemos
eludir la formulacin de algunas someras consideraciones sobre el particular.
As como no es posible concebir al hombre aislado, sin la convivencia entre sus semejantes
tampoco es dable imaginarse a la sociedad sin hombres. Es ms, el "todo social" es, en ese un
conjunto de individuos unidos por relaciones de diferente especie, partcipes de anlogas
necesidades y aspirantes a los mismos objetivos generales. De ah que la sociedad, como
"totalidad humana", sea el summum unitario de los individuos que la componen, en cuya virtud
teleologa social se integra con el cmulo de fines particulares de todos y de cada uno de sus
miembros. Ahora bien, si la tendencia natural del hombre consiste en obtener su felicidad, debe
constituir evidentemente el objetivo mismo de la sociedad; es decir, para que una sociedad sea
feliz, es menester que sus miembros componentes lo sean, ya que denotara una insalvable
aberracin la circunstancia de que el "todo" tuviese una teleologa no solo diferente, sino
opuesta a la de las partes que lo forman.
Precisamente por la imposibilidad de que el hombre aislado, sin nexos permanentes con sus
semejantes, realice sus fines vitales, o sea, se desenvuelva como persona a travs de mltiples
aspectos, ha surgido la sociedad como expresin de solidaridad y reciprocidad entre los
individuos. De esta guisa, los llamados "fines sociales" no son sino la convergencia de los fines
particulares de los miembros de la comunidad e implican, por ende, la propensin hacia el logro
del bienestar colectivo, o sea, de todos y cada uno de los individuos componentes de la
sociedad. En otras palabras, no puede concebirse que la sociedad, como conjunto, persiga fines
diferentes de los que importan los objetivos particulares de sus miembros integrantes. Por
consiguiente al hablarse de "intereses" o "derechos sociales", en esencia se alude a los intereses
y derechos individuales conjuntivos de los miembros de la sociedad. En estas condiciones, la
oposicin entre inters o derecho individual y un inters o derecho social, en el fondo equivale a
la contraposicin entre lo singular y lo plural o entre lo particular y lo general, es decir, entre lo
minoritaro y lo mayoritario, ya que la sociedad, como una entidad ficticia, deshumanizada, no es
concebible ni tampoco imaginable con "derechos" o "intereses" ajenos a los que corresponden a
todos sus miembros o a la mayora de ellos. De lo que brevemente hemos expuesto se infiere
que la "equilibrada armonia" a que hicimos mencin, en substancia denota la compatibilizacin
entre los intereses o derechos de los pocos con los intereses o derechos de los muchos, o sea,
entre las singularidades y las pluralidades o entre las minoras y las mayoras dentro de
conglomerado humano.
denotan una sntesis de diversas tendencias del orden jurdico y del Estado, se
suscita la cuestin consistente en determinar los lmites de operatividad de
cada una de aqullas. En otros trmino, surge el problema de precisar el
alcance y contenido de las distintas exigencias en que se condensa el bien
comn, con mira a las realidades sociales de que ya hablamos.
Determinar hasta qu punto debe el orden jurdico limitar la actividad y
esfera de lo particulares y hacer prevalecer frente a stos los intereses y
derechos sociales, es un problema muy complejo que no es posible resolver a
priori. Slo nos es dable afirmar, no a guisa de contestacin, sino como mera
orientacin para posibles soluciones a tal cuestin, que la demarcacin de las
fronteras entre los diferentes objetivos del bien comn, cuya realizacin
produce una sinergia de factores individuales y colectivos, nunca debe rebasar
una rbita mnima de subsistencia y desenvolvimiento atribuida a las
realidades
individual y social. Dicho de otra manera, en el afn de proteger autnticos
intereses de la sociedad, bajo el deseo de establecer en el seno de la misma
una verdadera igualdad real mediante un intervencionismo estatal en favor de
los grupos desvalidos, no se debe restringir a tal grado el mbito de actividad
de la persona humana, que impida a sta realizar su propia felicidad individual.
Ahora bien, como los intereses sociales, como las exigencias privativas
de cada Estado, como las deficiencias, vicios y errores que se deben corregir
en cada rgimen histricamente dado para procurar el bienestar y el progreso
de un pueblo, varan por razones temporales y espaciales, es evidente que no
puede aducirse un contenido universal de bien comn a travs de cada uno de
lo aspectos sintticos que ste presenta. Por ende, para fijar dicho contenido
hay que atender a una multitud de factores propios de cada nacin, tales como
la idiosincrasia del pueblo, la tradicin, la raza, la problemtica social,
econmica, cultural, etc., pero siempre respetando, sin embargo, la rbita mnima de desenvolvimiento libre en favor de las entidades individuales y colectivas a efecto de no degenerar en extremismos que no conducen sino a la
desgracia o infelicidad individual y social.
De la exposicin que acabamos de hacer acerca de lo que, en nuestro
concepto, debe ser el bien comn, se infiere que el elemento central que debe
ser tomado en cuenta por el orden jurdico a propsito de la organizacin o estructuracin de la entidad denominada "Estado" y de la normacin de las relaciones que dentro de ella se entablan, es nada menos que la persona humana, el individuo que, en concurso con sus semejantes, forma la sociedad o los
grupos sociales. Es por ello por lo que cuando se tutela jurdicamente al sujeto
particular, en las proporciones anteriormente apuntadas, se preserva por igual
a las entidades sociales, pues stas no estn compuestas sino por personas
individuales, de lo que se colige que, procurando la felicidad de cada una de las
partes -individuos- se pretende obtener el bienestar del todo -sociedad o
pueblo--. 469
469
TEORA DE LA CONSTITUCIN
399
Por otra parte, el bien comn no es sino la justicia social. Por ende, comprendindose ambas ideas dentro de un solo concepto esencial, la justicia
social no es sino la sntesis deontolgica de todo el orden jurdico y de la
finalidad del Estado. Etimolgicamente, la expresin "justicia social" denota la
"justicia para la sociedad"; y como sta se compone de individuos, su alcance
se extiende a los miembros particulares de la comunidad y a la comunidad
misma como un todo humano unitario.
Ya hemos afirmado que los derechos e intereses sociales implican, en
substancia, los derechos e intereses de todos y cada uno de los sujetos
integrantes de la sociedad, pues suponer que sta tenga derechos e intereses
per-se, es decir, con independencia de sus miembros individuales
componentes, equivaldra a deshumanizarla, o sea, a considerarla como una
mera ficcin. No debe olvidarse, adems, que antes que el hombre fuese
campesino, obrero, empresario, profesionista, etc., es y sigue siendo un ser
humano, cuya personalidad como
tal no se altera por pertenecer a determinada clase social o econmica. De ah
que la justicia social tenga como principal exigencia la consideracin del
hombre como persona, con todos los atributos naturales y esenciales que a
esta calidad corresponden. Por consiguiente, despojar a la persona humana de
estos atributos para diluirla dentro del todo social y convertirla en instrumento
servil del gobernante, importara negar la justicia social, ya que el ms grave
atentado que pueda cometerse contra la sociedad sera privarla de su
condicin de comunidad de hombres para tranformarla en un simple conjunto
de siervos.
Por otra parte, si la justicia social es incompatible con la explotacin y
degradacin del hombre por el Estado (en puridad conceptual debe decirse
"por el gobierno del Estado"), una de sus ms importantes finalidades estriba,
adems, en eliminar la explotacin del hombre por el hombre dentro de la vida
comunitaria. La abolicin de ambos tipos de explotaciones, en cuya consecucin radica la esencia teleolgica de la justicia social, se persigue, respectivamente, mediante la institucin de "garantas individuales o del gobernado"
y de "garantas sociales", debindose ambas comprender dentro de un
ordenamiento jurdico unitario y coordinado y que en armoniosa sntesis
autorice al Estado, por una parte, para intervenir en la vida socioeconmica del
pueblo a efecto de impedir la explotacin del hombre por el hombre y obtener
el mejoramiento de las mayoras humanas dentro de la sociedad, y le prohba
por la otra, convertir a la persona en su instrumento servil.
Las anteriores ideas se corroboran tomando en consideracin que el
hombre, como ente social, se encuentra colocado simultneamente en dos
posiciones diversas. Como miembro de la sociedad y con independencia de la
clase social o econmica a que pertenezca, asume el carcter de "gobernado"
frente a cualquier autoridad del Estado. Dentro de esta situacin, los rganos
estatales realizan frente a l mltiples actos de autoridad de diferente ndole,
los cuales, en un rgimen de derecho, deben estar sometidos a normas
jurdicas fundamentales que establecen las condiciones bsicas e ineludibles
para su validez y eficacia y demarcan su esfera de operatividad. El conjunto de
clase social minoritaria de los poseedores de los medios de produccin, representan la parte dbil, siempre en riesgo de ser explotada. Ahora bien, para
impedir esta posibilidad de explotacin y sancionarla en los casos en que se
actualice, el orden jurdico debe establecer un conjunto de normas que consignen un rgimen de preservacin a favor de la clase laborante y, por ende,
de todos y cada uno de sus elementos individuales componentes. Ms an, ese
orden tiene como exigencia deontolgica fijar las bases conforme a las cuales
los rganos del Estado puedan realizar una actividad tendiente a elevar el nivel
de vida de los sectores humanos mayoritarios de la poblacin, a efecto de
conseguir una existencia decorosa para sus miembros integrantes en todos sus
aspectos. El conjunto normativo que se estatuya bajo esos objetivos es lo que
se denomina garantas sociales, cuyo establecimiento, proteccin y ampliacin
es otra de las finalidades inherentes a la justicia social, radicando su esencia
teIeologa en la tendencias coordinadas siguientes: a) institucin y observancia
de las "garantas del gobernado", y b) consagracin, efectividad coactiva y
ampliacin permanente de las "garantas sociales". Por ende, ningn orden
jurdico ni ningn fin del Estado que no actualicen armnica y compatiblemente
las dos tendencias apuntadas, pueden entraar un rgimen de justicia social.
c. La justificacin del Estado
Esta cuestin se encuentra estrechamente ligada a la que concierne a la finalidad estatal, la cual, segn dijimos, es la misma que la teleologa constitucional. En efecto, son los fines del Estado los que justifican su aparicin y existencia en la vida de los pueblos, toda vez que la entidad estatal surge como
medio para realizar determinados objetivos en su beneficio y stos se fijan,
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401
clases."470
c) La teora tica justifica al Estado basndose en que el bien supremo
del hombre, o sea, la felicidad no puede obtenerse fuera de l, segn lo
proclamaron Platn y Aristteles. Tiene tambin sus principales expositores en
Fichte y Hegel, cuyo pensamiento lo fundan en una especie de "obligacin
moral" que tiene todo sujeto para cooperar con sus semejantes en la
solidaridad social y para someterse a los imperativos que derivan de sta, la
cual se hace efectiva por el Estado.
d) Como su denominacin lo indica, la teora contractualista explica al
Estado como efecto directo de un pacto. Esta teora se desenvuelve en
diferentes tesis que presentan distintos matices, pero que reconocen un
elemento comn: el contrato, concertado bien entre Dios y los hombres o por
stos entre s. Bajo el primer aspecto, el Estado resulta de un pacto entre
individuos "originariamente soberanos" para cumplir libremente un
mandamiento divino, confirindose el poder al prncipe como representante de
Dios en los negocios temporales y con la obligacin moral de gobernar a sus
sbditos segn su voluntad. Respecto del contrato inter homines que prescinde
de todo orden divino, las teoras que lo postulan como fuente del Estado, entre
las que pueden mencionarse las de Althusius, Hobbes y, sobre todo, de Juan
Jacobo Rousseau, parten del supuesto hipottico de un "estado de naturaleza"
que mediante dicho "contrato" se convierte en un "estado civil", al cual los
hombres se someten voluntariamente, creando el poder social que se deposita
en la comunidad por la entrega que cada uno de ellos efecta de su libertad
individual en favor de sta, la que, a su vez, se la restituye garantizada para
ejercitarse dentro de la vida social471, o como Kant deca: "El acto por el cual el
pueblo se constituye a s mismo en Estado, es decir, segn la idea del mismo,
o sea, la nica manera como puede ser pensado conforme a Derecho, es el
contrato originario mediante el cual todos (omnes et singuli) renuncian en su
voluntad en el pueblo para volverla a tomar como miembros de un ser comn,
esto es, del pueblo considerado como Estado (universi)."472
e) Ahora bien, las teoras brevemente mencionadas pretenden brindar
una explicacin del origen del Estado y de su gnesis, pero no responden a las
preguntas ataederas a su justificacin. Este ltimo tema no debe abordarse
para indigar cmo es el Estado, ni cmo naci, sino cmo se legitima su
existencia independientemente de los variados criterios que tratan de
explicarla. La justificacin del Estado no entraa un problema de causalidad
sino ticosocial y de filosofa poltica, y dentro del mbito en que debe
plantearse vamos a intentar resolverlo.
470
471
472
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475
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405
dan en la vida y existencia real del pueblo, nacin o sociedad humana que
integra el elemento humano de la entidad estatal. Pero no slo la facticidad
mltiple del ser y modo del ser de este elemento motiva los fines del Estado,
ya que su proclamacin y sealamiento tambin obedecen a la accin
ideolgica de diversas corrientes del pensamiento filosfico, econmico,
poltico y social. En otras palabras, dichos fines se postulan jurdicamente, es
decir, en la Constitucin, para expresar una o varias ideologas que a su vez
denotan diferentes tendencias que condicionan el ejercicio del poder pblico
del Estado para mantener situaciones fcticas existentes en el mbito vital del
pueblo o nacin y de sus grupos mayoritarios o minoritarios, o para cambiarlas
generalmente en un sentido transformativo progresista. Fcilmente se
comprende que es el contenido de tales ideologas lo que establece el carcter
sustancial de una Constitucin o de un Estado. Por esta razn, se habla de
"Estado o Constitucin burgueses, socialistas, capitalistas, liberales,
individualistas, colectictivistas, comunistas, etc.", derivando estos calificativos
de los fines estatales preconizados en el derecho fundamental.
No corresponde a la temtica de la presente obra la ponderacin de los
diversos y hasta contrarios fines que uno o varios Estados determinados han
perseguido en su historia y persiguen en la actualidad. Su anlisis crtico
pertenece a la esfera de la epistemolgica de las ciencias polticas, econmicas
y sociales, as como a la filosofa y otras disciplinas culturales y cientficas que
proporcionan su concurso eidtico a la integracin del contenido ideolgico de
un cierto orden jurdico-constitucional. Nuestra pretensin estriba,
modestamente, en resear los fines que al Estado mexicano le han adscrito
diferentes constituciones en el decurso de su vida histrica para destacar si en
ella se ha registrado o no la transformacin progresiva y positiva de que
hablamos con anterioridad, propsito que a la vez nos permitir calificar dese
el punto de vista teleolgico las distintas leyes fundamentales que ha tenido
nuestro pas.
Todos los ordenamientos constitucionales de Mxico se han sustentado
sobre el principio de que el Estado y su gobierno deben estar al servicio pueblo
o de la nacin bajo el designio de procurar su "prosperidad", felicidad",
"grandeza", "bienestar", etc., mediante leyes "justas y sabias". Estos vocablos
se empleaban frecuentemente en nuestras constituciones del siglo pasado,
antojndose ingenuas, idlicas y hasta vacas de contenido sustancial,
pensndose quimricamente que, en la realizacin de los ideales que significan
estriba el fin supremo del Estado. Se crey, igualmente, que la consecucin de
este fin dependa directamente de la organizacin poltico-jurdica que se diere
a la forma de gobierno y de la forma estatal que nuestro pas adoptara. Sin
atender a la implicacin ntica del pueblo, es decir, a sus necesidades,
problemas, carencias, condiciones econmicas, sociales y culturales de los
grandes
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Derecho Pblico Mexicano. Isidro Montiel y Duarte. Tomo I, pp. 246 y 24-7.
turbulenta realidad poltica. Nadie mejor que el ilustre don Mariano Otero describe en su magistral y sustancioso "voto" de 5 de abril de 1847, el fracaso de
la Constitucin de 24, vctima del golpe parlamentario de 1835 que implant el
centralismo en las Leyes Fundamentales de 1836 y 1843.
"La necesidad de reformar la Constitucin de 24, deca tan distinguido
joven jurista, ha sido tan generalmente reconocida como su legitimidad y su
conveniencia. En ella han estado siempre de acuerdo todos los hombres
ilustrados de la Repblica, y han corroborado la fuerza de los mejores
raciocinios con la irresistible evidencia de los hechos. Quin, al recordar que
bajo esta Constitucin comenzaron nuestras discordias civiles, y que ella fue
tan impotente contra el desorden, que en vez de dominarlo y dirigir la
sociedad, tuvo que sucumbir ante l, podr dudar que ella misma contena
dentro de s las causas de su debilidad y los elementos de disolucin que
minaban su existencia? y si pues esto es as, como lo es en realidad, ser un
bien para nuestro pas el levantarla
la sin ms fuerza ni ms vigor que antes tena, para que vuelva ser una mera
ilusin su nombre? No seria decretar la ruina del sistema federal restablecerlo
bajo las mismas condiciones con que la experiencia ha demostrado que no
puede subsistir, y precisamente hoy que existen circunstancias mucho ms
desfavorabIes que aquellas que bastaron para destruirlo? Ni la situacin de la
Repblica puede ya sufrir por ms tiempo un estado incierto y provisional: la
gravedad de sus males, la fuerza con que los acontecimientos se precipitan,
demandan pronto y eficaz remedio; y pues que l consiste en el
establecimiento del rden constitucional, no menos que en la conveniencia y
solidez de la manera con que se fije, parece fuera de duda que es de todo
punto necesario proceder sin dilatacin a las reformas."485
La felicidad de la nacin, la conservacin de su unidad, el aseguramiento
del orden y la paz, el bienestar y la seguridad de los ciudadanos, el goce de sus
legtimos y naturales derechos, etc., siempre fueron los nebulosos e imprecisos
objetivos de nuestro constitucionalismo fluctuante entre la forma federal y
central del Estado. Se tena la idea, muy arraigada en la conciencia poltica de
federalistas y centralistas, de que tales objetivos slo podan alcanzarse
mediante la implantacin de algunas de dichas formas estatales. Sera prolijo
transcribir los mltiples documentos pblicos que demuestran este aserto.
Pero, segn dijimos con antelacin, el logro de los citados objetivos no
solamente se haca derivar de la forma de Estado sino tambin de la forma
gobierno, a tal punto que se propugn para ese efecto el establecimiento de un
rgimen imperial o monrquico que, a travs de su organizacin jurdicopoltica, consiguiese la ventura de la nacin mexicana.
Estas reflexiones nos
constituciones del siglo
eminentemente polticos y
mediante cualquiera de las
485
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Este principio fue proclamado por los fisicratas y era el signo del liberalismo
econmico que prohiba el intervencionismo estatal.
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413
488
Entre los que se opusieron a la adopcin de las reformas sociales figura don Ignacio L.
Vallarta, cuya actitud en este punto resume Tena Ramrez en los siguientes trminos: "El 18 de
agosto (de 1856) en que fue discutido este artculo (el 17 del proyecto que se refera a la
prohibicin de que la libertad de trabajo se coartara por los particulares a ttulo de propietarios),
el constitucionalista D. Ignacio L. Vallarta ley un discurso, en el que despus de describir la
deplorable situacin social que prevaleca, expuso que el Constituyente nada poda hacer para
remediarla, en primer lugar por el principio de 'dejad hacer, dejad pasar', en segundo lugar por
no corresponder estas cuestiones a la Constitucin, sino a las leyes secundarias" (Op. cit.,p.
604).
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Artculo 27 constitucional, prrafo III, in capite, segn reforma iniciada por el Presidente de la Repblica el 12 de noviembre de 1975 y publicada en el Diario Oficial de
6 de febrero de 1976.
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419
estatista o colectivista, sino que expresa una verdadera sntesis armoniosa los
primordiales imperativos de carcter filosfico, poltico, social y econmico que
deben condicionar a todo derecho positivo bsico, para conseguir el bienestar
de un pueblo mediante la proteccin y el desenvolvimiento progresivo de todos
y cada uno de sus miembros integrantes, como hombres singularmente
considerados y como sujetos pertenecientes a las clases mayoritarias de la
poblacin.
Refirindose a la Ley Fundamental de 1917, el licenciado Gustavo Daz
Ordaz, que fuera Presidente de la Repblica, expres con hondura el sentido
cabal de nuestro insigne documento constitucional, en bellas palabras que no
nos resistimos a copiar: "La Constitucin no es cuerpo jurdico seco y formal. Es
un texto vivo que, nutrindose de la savia popular, alienta los ms sanos
ideales y la preservacin de todos los mexicanos en su persecucin. Es una
norma que en su previsin contiene los afanes e ideales histricos de la
Nacin, constituyendo el punto de partida para regir las nuevas realidades y
crear aquellas que demanda el progreso. Por eso, la Constitucin debe ser y es
patrimonio de todos los mexicanos. Dentro de sus directrices pueden convivir
ideologas distintas y creados antitticos.
"La vigencia de la Constitucin garantiza la esfera de libertad de la
persona, el equilibrio entre los grupos sociales y el derecho de todos a luchar,
dentro la Ley, por la Justicia. Inspirndose en ella, tomndola como norma de
Gobierno y gua de accin, estamos en condiciones de continuar el avance, de
seguir conciliando la nacionalidad, de extender el bienestar y de asegurar las
libertades del Pueblo Mexicano."495
Por su parte, un distinguido diputado constituyente al Congreso de
Quertaro, don Jos Mara Truechuelo, al hacer el elogio de la Constitucin de
17, a los veintiocho aos de promulgada, expuso, en una sntesis conceptual, la
trascendente implicacin que para la vida de Mxico tiene nuestro actual
ordenamiento supremo. En emotivas palabras, asever dicho jurista que la
mencionada Ley Fundamental "Salv al pueblo de sus eternos enemigos;
qued consagrada la libertad de pensamiento; se removieron en el artculo
tercero los obstculos que aprisionaban el cerebro de la niez; en el artculo 27
se destruy el latifundio y se revistieron del mayor respeto los derechos de los
pueblos para pedir ejidos, y los derechos de los pequeos propietarios para
hacer producir la tierra por cultivos intensivos. En los artculos 103 a 107
sentamos las bases constitucionales de trascendencia para la respetabilidad
del poder judicial, para su independencia y para el cabal desempeo de su alta
misin. En el artculo 123 protegimos con amplitud y con justicia el derecho del
trabajador y establecimos normas humanitarias para el mejoramiento de la
condicin econmica y social del obrero. En el artculo 130 ennoblecimos la
trascendente misin del Estado liberando al pueblo de los embates del
fanatismo que destruyen su verdadero libertad, deforman su conciencia, le
marcan un camino anrquico minando la respetabilidad del Estado por el
reconocimiento de otro poder espiritual y material que siembra la semilla de la
desobediencia y del desconocimiento de la
495
En Defensa de la Constitucin de 1917. Estudio publicado por la Asociacin de Diputados Constituyentes de 1916-1917. Edicin de 1947, p. 19.
497
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social la Revolucin de 1910 que en su incubacin y estallamiento fue eminentemente poltica. La solucin a esos y otros problemas nacionales de carcter
500
Este doctrinario distingue entre "constitucin poltica como realidad social", "constitucin
jurdica destacada" y "constitucin escrita", dando prolija explicacin de cada uno de estos
tipos (Cfr. Teora del Estado, pp. 267 a 298).
501
Para Jellinek, "La Constitucin abarca los principios jurdicos que designan a
los rganos supremos del Estado, los modos de su creacin, sus relaciones
mutuas, fijan el crculo de su accin, y, por ltimo, la situacin de cada uno
de ellos respecto del poder del Estado"503, idea que, ms que expresar un
tipo de constitucin, describe el contenido poltico de la misma, procediendo
de igual manera el tratadista mexicano Felipe Tena Ramrez.504
503
504
505
508
509
Op. Cit. P. 4
Teoria de la Constitucin, pp. 150 Y 151 Ediciones Ariel. Barcelona, 1965.
teleolgica, por un lado, y la constitucin jurdico-positiva, por el otro, es indudable, en cuanto que sta no es sino la forma normativa de la materia
normada, que es aqulla. En la segunda hiptesis no hay adecuacin entre
ambas, en el sentido de que la constitucin real y teleolgica no se
convierte en el substratum de la constitucin jurdico-positiva, o sea, que
una y otra se oponen o difieren, circunstancia que histricamente ha
provocado la ruptura del orden social, poltico y econmico establecido
normativamente. De esto se infiere que la vinculacin de que hemos
hablado entraa la legitimidad o autenticidad de una constitucin jurdicopositiva y la inadecuacin que tambin mencionamos, su ilegitimidad o su
carcter obsoleto, ya que o se impone a la constitucin real o no responde a
la constitucin teleolgica de un pueblo.511
Ya Lasalle se preguntaba en qu casos una constitucin escrita o jurdicopositiva- "es buena y duradera", y responde que "cuando esa constitucin escrita
corresponde a la constitucin real. a la que tiene sus races en los factores de poder
que rigen en el pas", aadiendo que "All donde la Constitucin escrita no
corresponde a la real, estalla inevitablemente un conflicto que no hay manera de
eludir y en el que a la larga, tarde o temprano, la constitucin escrita, la hoja de
papel, tiene necesariamente que sucumbir ante el empuje de la constitucin real,
de las verdaderas fuerzas vigentes en el pas" (Op. cit., pp. 81 y 82
512
Derecho Constitucional Comparado, P. 102. Edicin 1957. Madrid
a diferencia de la escrita, no se plasma en un todo normativo, sino que la regulacin que establece radica en la conciencia popular formada a travs de
la costumbre y en el espritu de los jueces. Sin embargo, en los pases en los
que se haya adoptado o, mejor dicho, en los que exista un orden
constitucional consuetudinario, no se excluye totalmente la existencia de
leyes o normas escritas, que componen una mnima parte del orden jurdico
estatal respectivo. As, verbigracia, en Inglaterra, donde hay una
constitucin consuetudinaria, coexisten con sta varios cuerpos legales que,
en unin del comon law o derecho comn ingls, forman el status jurdico
que se caracteriza por su hibridismo.
513
a la influencia del individualismo y liberalismo surgi la tendencia de consignar en el texto constitucional los llamados derechos del hombre",
"derechos fundamentales de la persona humana" o las "garantas
individuales o del gobernado". Con el reconocimiento o la institucin de
estos elementos, la constitucin jurdico-positiva dej de ser nicamente
poltica, es decir, que a la mera estructuracin del Estado y su gobierno se
agreg un conjunto de disposiciones jurdicas cuya finalidad estrib en
limitar en beneficio de los gobernados el poder pblico estatal y los actos de
autoridad en que ste se manifiesta, regulando as las relaciones de supra a
subordinacin, o sea, las de gobierno propiamente dichas o relaciones entre
detentadores y destinatarios del mencionado poder. En otras palabras, a
travs de este aspecto normativo, la constitucin jurdico-positiva se
convirti en instrumento de control del poder pblico del Estado, es decir,
como sostiene Loeweinstein, "en el dispositivo fundamental para el control
del proceso del poder".516 Este sistema sustantivo de garanta o de
seguridad jurdica en favor de los gobernados tuvo que complementarse con
un rgimen de proteccin adjetivo, generalmente de carcter jurisdiccional,
como entre nosotros el juicio de amparo, con la finalidad de mantener en
beneficio de aqullos el orden constitucional."517
517
gobernados.519
El principio de legitimidad constitucional, cuya preconizacin obedece a imperativos fcticos insoslayables de la realidad poltica misma, ha sido sostenido,
entre otros autores, por Luis Recasns Siches, para quien la legitimacin surge de la
circunstancia de que el orden constitucional implantado "cuente con un apoyo
sociolgico en la conciencia de los obligados; por lo menos que stos se conformen
con l, sin oponerse de un modo activo, pues no todo aquello que cae bajo el
concepto formal de lo jurdico es Derecho vigente; slo cabe considerarlo tal en
cuanto cuenta con la posibilidad efectiva de su realizacin normal, esto es, con la
adhesin o por lo menos con la aceptacin o conformidad de la voluntad social
predominante"521
521
522
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vez se quejaban de que los templos no eran respetados y que las conciencias
eran oprimidas. Se neg la absolucin a los que haban prestado juramento, y
tan slo la obtenan si se retractaban pblicamente; entonces el espritu de
partido se introdujo en los asuntos de la fe, y aquella situacin fue una de las
ms violentas y lamentables por las que Mxico ha pasado."524
prevenido en el ltimo que sea jurada con la mayor solemnidad en toda la Repblica, declaramos: Que ni los eclesisticos ni los fieles podemos por ningn
ttulo, ni motivo alguno, jurar lcitamente esta Constitucin ... disponemos que
por nuestra secretara se diga a todos los prrocos, para que lo tengan
entendido y lo hagan entender a los fieles, que no es lcito jurar la
Constitucin ... que cuando los que hubieren hecho el juramento de la
Constitucin, se presenten ante el tribunal de la penitencia, los confesores, en
cumplimiento de su deber, han de exigirles previamente, que se retracten del
juramento que hicieron, que ~ retraccin sea pblica del modo posible; pero
que siempre llegue al conoci~Il1ento de la autoridad ante quien se hizo el
juramento; ya sea por el mismo interesado, o por personas notoriamente
autorizadas por l, para que lo hagan en su nombre."525
Uno de los crticos ms severos de la Constitucin de 57, aunque no
exento de apasionamiento, fue nada menos que don Emilio Rabasa, quien la
censur fulgurantemente en su demoledora obra "La Constitucin y la Dictadura", aparecida en 1912, y a travs de la que trat de explicar y hasta justificar el gobierno porfirista que se caracteriz por haberse desempeado al
margen de las instituciones establecidas por nuestro citado Cdigo fundamental. Las impugnaciones que dicho jurista formula se pueden resumir en la consideracin de que la Constitucin de 57, como ordenamiento jurdico-positivo,
no corresponda a la constitucin real del pueblo mexicano, y si hubiese invocado a Lasalle, seguramente que le habra atribuido el calificativo de simple
"hoja de papel".
525
Transcrita en el tomo II, segunda parte, del Cdigo de la Reforma de don Blas ]os
Gutirrez, edicin 1870.
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445
526
527
que form ejrcitos para dar su sangre y su vida por aquel mito sagrado; no la
aprobaron en una votacin como las colonias americanas a su Constitucin,
pero la aprob el plebiscito de la nacin, consciente a la manera del plebiscito
de Dolores, del 1 de septiembre de 1810.
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447
rgimen establecido por la Constitucin de 57 no slo no surgi ningn pronunciamiento armado en contra de sus principios e instituciones, sino que, por
lo contrario, los que se conocen como las "revoluciones" de La Noria y
Tuxtepec tuvieron como razn o pretexto la violacin a dicho ordenamiento por
los gobiernos de Jurez y Lerdo de Tejada. Un hecho elocuente que revela la
legitimacin de la misma Carta frente a los jefes conservadores e imperialistas
que la combatieron en las Guerras de Reforma y durante la intervencin
francesa en nuestro pas, es el de los llamados "infidentes", quienes, habiendo
sido enemigos de la Constitucin y de sus instituciones, se acogieron
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La lista de los ''infidentes'' se publica en el tomo H, segunda parte, pp. 502 a 508, de la ya
citada importantsima obra de don Blas Jos Gutirrez.
532
Una de las primeras sentencias de amparo que pronunci la Suprema Corte dos aos despus
de restablecido el orden constitucional fue la de 3 de julio de 189, impartiendo la proteccin
federal a Jos Reyes contra la leva ordenada por el general Ignacio Meja, ministro de la guerra.
El texto de dicho fallo, que tradujo ya la aplicacin real de la Constitucin del 57 es el siguiente:
"Visto el juicio de amparo promovido por Mara Quirina, nombre de IU marido Jos Reyes,
pidindolo por haber sido ste extrado de su casa por el C. General Rafael Cullar, y consignado
al servicio de las armas en el cuerpo de Tiradores de Mxico por el Ciudadano Ministro de la
Guerra. Considerando: Que de las constancias que obran en ste juicio, el que no se ha seguido
con total arreglo la ley de 20 de enero de este ao, aparece probado que Reyes fue
ilegalmente consignado al servicio de las armas, que este hecho importa la violacin en la
persona de dicho Reyes de las garantas que otorgan los artculos 49 y 59 de la Constitucin
general, con fundamento de los hechos referidos y de los artculos constitucionales citados, se
declara: Primero. Que se revoca el auto pronunciado por el Juez de Distrito de Mxico (Lic. D.
Ambrosio Moreno) en 17 del prximo pasado junio, que niega el amparo Jos Reyes, y que deja
a salvo los derechos de Maria Quirina, para que los deduzca como, cuando y ante quien
convenga. Segundo. Que la justicia de la Unin ampara y protege a Jos Reyes en el goce de las
garantas que otorga el artculo 5 de la Constitucin general. Tercero. Devulvanse sus
actuaciones al juez de Distrito con copia de esta sentencia que se publicar por los peridicos
para los efectos consiguientes: archvese su vez el toca y lo acordado. As por unanimidad de
votos respecto de los puntos 19, 2<;> y parte del 39; y por mayora respecto del acordado que
contiene el 39, lo mandaron los CC. Presidente y Ministros que formaron el Tribunal pleno de la
Corte Suprema de Justicia de los Estados Unidos Mexicanos y firnaron.-Pedro Ogazn.-Jos Maria
Lafragua.-Pedro Ordaz.-Ignacio Ramrez.-Joaqun Cardoso.-Miguel Auza.-Simn Guzman.-Luis
Velzquez.-Mariano Zavala.-Jos Garcia Ramrez.-Ignacio Manuel Altamirano.-Luis Mara Aguilar,
secretario.
Fundamental. Aunque la lucha fratricida entre las diversas facciones revolucionarias haba cesado con el triunfo del grupo constitucionalista acaudillado
En efecto, al publicar dicho ilustre constitucionalista en mayo de 1919 yen la ciudad de Nueva
York su famoso libro "El Juicio Constitucional", no alude a la Constitucin de 1917 que entonces
ya tena dos aos de estar en vigor. Los estudios que contiene dicha obra los enfoca Rabasa en
tomo a la Constitucin de 1857, como si la Ley fundamental vigente no le hubiese expedido,
ignorando olmpicamente al Congreso de Quertaro.
534
Entre los juristas que tal opinin sustentan como panegiristas de la recia y trascendente
personalidad de don Emilio, se encuentran Manuel Herrera y Lasso, Antonio Martlnez Bez,
Felipe Tena Ramirez y F. Jorge Gaxiola, cuyos conceptos sobre l los expone el maestro Andrs
Sena Rojas en las pginas 66 a 68 del tomo II de su libro "Antologa de Emilio Rabosa" (Edicin
1969).
535
La Revolucin Mexicana, p. 4-95. Edicin 1957
TEORA DE LA CONSTITUCIN
451
En efecto, dice Vera Estao1 que "el Congreso Federal, integrado por sus dos
Cmaras y las Legislaturas de los Estados era, en los trminos de la Constitucin de 57, el nico poder legtimo, ortodoxo y genuino, capacitado para
revisar y reformar dicho Cdigo", y que "despus de dos aos largos de
preconstitucionalismo, Carranza convoc, no obstante, a una asamblea
especial, que se reuni en Quertaro y cuya nica misin fue aprobar el Cdigo
Fundamental que hoy rige a Mxico", agregando "por tanto, desde el triple
aspecto jurdico, poltico y revolucionario, la Asamblea de Quertaro fue
bastardo brote de un golpe de Estado, y su obra -la Constitucin de 1917espuria tambin, est irremisiblemente condenada a desaparecer cuando el
pueblo recobre su libertad,
riamente, a la jefatura del Estado mexicano. Ahora bien, el jefe del movimiento
constitucionalista, al lanzar su proclama al pueblo mexicano, ofreci, como lo
hizo, reimplantar el orden constitucional alterado, reimplantacin que se llev
a cabo por medio de la promulgacin de la Constitucin de 1917, con las
consiguientes reformas e innovaciones, cuyo establecimiento aconsejaron el
progreso social y la realidad mexicana. No es que Carranza quisiera restituir
intactamente la Constitucin de 57,537 pues de haberlo hecho as, hubiera resultado nugatoria e intil la Revolucin de 1910; lo que pretendi y logr fue que
se revisara y reformara la Ley Fundamental de 1857, incorporando a su texto
disposiciones que consagraban reformas e innovaciones. El mismo, al
presentar el proyecto de la Constitucin de 17, se refera constantemente a la
revisin y reforma de la Constitucin de 57,505 lo cual indicaba claramente su
deseo de restablecer el orden constitucional, no sin alteraciones normativas,
evidentemente. Carranza consideraba implcitamente a la Constitucin vigente
como una prolongacin del Cdigo Fundamental de 1857, y que en sntesis se
presenta como un todo reformativo de ste y no como su abrogacin.
Pues bien, para que se discutieran y aprobaran las reformas, adiciones, innovaciones, etc., de la Constitucin de 57, qu hizo Venustiano Carranza? 10
que todo hombre normal y cuerdo hubiera hecho, esto es, convocar a un
Congreso Constituyente. Bien es verdad que el artculo 127 de la Constitucin
de 57 estableca que era al Congreso de la Unin a quien competa acordar las
reformas y adiciones y que stas fuesen aprobadas por la mayora de la legislaturas locales, mas cabe preguntarse: exista el Congreso Federal en una
poca histrica en que los movimientos revolucionarios armados y el desorden
predominaban? Acaso poda hablarse a la sazn de legtimas legislaturas de
los Estados, cuando el pas era un caos? Haba, pues, notoria y manifiesta
imposibilidad de hecho para aplicar el artculo 127 de la Constitucin de 57 y
solamente una apreciacin ingenua, si no es que malvola, como la de Vera
Estaol, puede criticar el proceder de Carranza en este particular. Si hubiramos seguido los desatinados consejos que se desprenden de la infundada
crtica que hace tal autor, an no tendramos la Constitucin de 17, pues estaramos todava tratando de encontrar el "legtimo" Congreso Federal y las
"legtimas
537
TEORA DE LA CONSTITUCIN
453
legislaturas de los Estados, tarea un tanto menos que imposible. Por ende,
desde el punto de vista de la realidad mexicana que imperaba en la poca en
que se hizo cargo del gobierno don Venustiano Carranza, se justifica
plenamente la formacin del Congreso Constituyente reunido en Quertaro y,
consiguientemente, su misin legislativa.
pos y sobre todo por la aceptacin que le ha dado el pueblo mexicano, amo y
seor de sus destinos. El tiempo y la soberana del pueblo le han dado fuerzas
y vigor y adems, la historia ha sancionado tambin este Cdigo. Pues la historia nos ensea que no slo en Mxico, sino en todas partes del mundo (salvo
algunas excepciones) una Constitucin nace en forma violenta, ilegtima y que
se hace Ley Suprema precisamente por el respaldo de las fuerzas triunfantes
TEORA DE LA CONSTITUCIN
455
538
TEORA DE LA CONSTITUCIN
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equilibrio armnico entre los componentes del todo social y las fuerzas vivas
de un pueblo, han cristalizado en los derechos positivos fundamentales de los
pases en que las revoluciones se hubieren registrado, es decir, en sus
constituciones, que participando de lo jurdico slo en cuanto conjuntos
normativos sistemticos, implican la seguridad y permanencia, como principios
ordenadores, de las aspiraciones populares. Por tanto, al convertirse la
ideologa presupuestal de toda revolucin, cualquiera que sea la finalidad
especfica pretendida por sta, en normas jurdicas fundamentales, tanto en lo
poltico-orgnico, como en lo socioeconmico y religioso, el ideario que orienta
tal movimiento deja de ser una mera aspiracin para devenir en la pauta
directriz de los destinos del pueblo con la eficacia que le confieren, como
TEORA DE LA CONSTITUCIN
459
los desiguales", puesto que los "iguales" seran precisamente todos los sujetos
que se hallaren variablemente, en una misma situacin abstracta, y los "desiguales" los que estuvieren colocados en dos o ms situaciones abstractas
diferentes.
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461
justifica su reforma o adicin o, inclusive, su abolicin mediante el quebrantamiento o subversin del orden por ella instituido, lo que no es otra cosa que
el llamado "derecho a la revolucin", que slo ser tal cuando su finalidad
estribe, con vista a dismiles factores reales de motivacin (econmicos, polticos, religiosos o sociales) en la procuracin 'de una igualdad y una justicia
verdaderas.
TEORA DE LA CONSTITUCIN
463
TEORA DE LA CONSTITUCIN
465
humanos que estn en desacuerdo con sus principios, puesto que stos, como
productos culturales, nunca pueden tener una observancia o aplicacin "nemine discrepante", En atencin a esta circunstancia, la filosofa jurdica, presionada por la tendencia a legitimar los ordenamientos constitucionales frente a
sus opositores, ha considerado que una Constitucin es legtima no slo porque
sea producto de una autntica voluntad popular expresada directa o representativamente, sino tambin con vista al hecho de que los gobernados, y
especialmente los inconformes con ella, no nicamente asuman una actitud de
sumisin pasiva a sus mandatos, sino que invoquen stos con espontaneidad
para defender sus derechos o intereses, fenmenos que en la teora constitucional configuran el concepto de legitimacin del que hemos hablado.
TEORA DE LA CONSTITUCIN
467
La historia de la Humanidad es un venero inagotable de ejemplos para corroborar la veracidad indiscutible de las anteriores aserciones. As, verbigracia,
las luchas que registran los pueblos de la antigedad clsica grecorromana
entre patricios y plebeyos, hombres libres y esclavos o ricos y pobres, se expli-
TEORA DE LA CONSTITUCIN
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544
Para corroborar estas ideas puede invocarse el pensamiento del doctor Pablo Gonzlez
Casanova, quien, refirindose a nuestro pas, expresa: "Los verdaderos factores del poder en
Mxico -como en muchos pases hispanoamericanos- han sido y en ocasiones siguen siendo: a)
los caudillos y caciques regionales y locales; b ) el ejrcito; c) el clero; d) los latifundistas y los
empresarios nacionales y extranjeros", aadiendo ms adelante: "Contemplando en una
perspectiva general la evolucin de los factores reales de poder y la estructura del gobierno
mexicano se advierte cmo han perdido fuerza e importancia los caciques y el ejrcito; desapareciendo prcticamente aqullos y convirtindose ste en instrumento de un Estado
moderno; se advierte igualmente cmo el poder que ha recuperado la Iglesia en lo poltico opera
en un nuevo contexto y siendo un factor importante, para nada hace prever el que vuelva a
jugar un papel similar al del pasado. Se perfila, en fin, un poder relativamente nuevo en la
historia de Mxico, que es el de los financieros y empresarios nativos, los cuales constituyen, al
lado de las grandes empresas extranjeras y de la gran potencia que las ampara, los factores
reales de poder con que debe contar el Estado mexicano en sus grandes decisiones" (La
Democracia en Mxico, pp. 45 y 85).
545
Pese a los embates de las corrientes marxleninistas y materialistas en general, la religin,
cualquiera que sea el credo en que se manifieste; se ha conservado como indiscutible factor real
de poder en los Estados contemporneos. Sobre este importante tpico el socilogo Arnold
Brecht afirma: "En la ciencia poltica de occidente se est de acuerdo en que la religin es un
factor histrico de enorme importancia en la constitucin de la sociedad moderna. La religin ha
penetrado de diversos modos en la conducta humana, en parte directamente, en parte
mediatamente a travs de leyes morales y costumbres populares constituidas bajo la influencia
religiosa; as ha dado la religin a nuestra, sociedad mucho del carcter y la consistencia que
tiene. A pesar del gran proceso de secularizacin de los ltimos cuatro siglos, la fe en Dios ha
seguido desempeando un papel relevante en las ideas polticas, las motivaciones y las instituciones polticas, hasta el ms inmediato presente, como ha ocurrido con la resistencia religiosa
contra el totalitarismo, la constitucin de los dos Estados separados de la India y el Pakistan, el
nacimiento del Estado de Israel y el ya largo conflicto acerca del estatuto de la ciudad Jerusaln"
(Teora Poltica. Ediciones Ariel. Barcelona. Versin al castellano por Manel Mauri, 193, p. 470)
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Teora del Estado. Edicin del Fondo de Cultura Econmica, 193, p. 271.
As, refirindose a la Constitucin de Weimar, Schmitt sostiene: "En vas del artculo
7 (que corresponde al 135 de nuestra Constitucin) pueden reformarse las leyes
constitucionales, pero no la Constitucin como totalidad. El artculo 7 dice que 'la
Constitucin' puede reformarse en la va legislativa. En realidad, y por el modo poco
claro de expresin corriente hasta ahora, no distingue el texto de este artculo entre
Constitucin y ley constitucional. Sin embargo, el sentido es claro y se expondr con
mayor claridad an, despus, en las explicaciones que han de venir (acerca de los
lmites de la competencia para la reforma de la Constitucin). Que 'la Constitucin'
pueda ser reformada no quiere decir que las decisiones fundamentales que integran la
sustancia de la Constitucin puedan ser suprimidas y sustituidas por otras cualesquiera
mediante el Parlamento. El Reich alemn no puede ser transformado en una Monarqua
absoluta o en una Repblica sovitica por mayora de dos tercios del Reichstag. El
'legislador que reforma la Constitucin', previsto en el artculo 7, no es en manera
alguna omnipotente, la terminologa que habla del 'omnipotente' Parlamento ingls,
irreflexivamente repetida desde Del Olme y Blackstone, y trasladada a todos los otros
Parlamentos posibles, ha introducido aqu una gran confusin. Pero una resolucin
mayoritaria del Parlamento ingls no bastara para hacer de Inglaterra un Estado
sovitico. Sostener lo contrario sera no ya una 'consideracin de tipo formalista', sino
igualmente falso desde los puntos de vista poltico y jurdico. Semejantes reformas
fundamentales no podra establecerlas una mayora parlamentaria, sino slo la
voluntad directa y consciente de todo el pueblo ingls.
549
estn sujetas al tiempo y al espacio. Varan no slo entre uno y otro Estado,
sino en el devenir histrico de un mismo pueblo o nacin. Adems, la inclusin
de ciertas declaraciones constitucionales dentro del cuadro de las citadas
decisiones, o su exclusin de ste, son tpicos que se prestan frecuentemente
a la estimacin subjetiva de quien los pondera. En otras palabras, no todos los
autores o pensadores, respecto de una determinada constitucin, pueden
coincidir en las d cisiones fundamentales que comprende su totalidad
normativa.
As, con respecto a Mxico, Luis F. Canudas Oreza550 considera con ese
carcter a las declaraciones dogmticas siguientes: radicacin popular de la
soberana; dimanacin del pueblo de todo poder pblico; modificabilidad o
alterabilidad, por el pueblo, de la forma de gobierno; adopcin de la forma
republicana de gobierno )' del federalismo como forma de Estado; democracia
representativa; institucin de los derechos pblicos individuales y sociales;
divisin o separacin de poderes; y libertad y autonoma del municipio. Por su
parte, el conocido jurista mexicano Jorge Carpizo divide las decisiones
fundamentales en materiales y formales. Las materiales, afirma, "son las
sustancias del orden jurdico", o sea, "una serie de derechos primarios que la
constitucin consigna y las formales son esa misma substancia, slo que en
movimientos: son los principios que mantienen la vigencia y el cumplimiento
de las decisiones materiales", reputando con esta ndole en Mxico a "la
soberana, derechos humanos, sistema representativo y supremaca del poder
civil sobre la Iglesia 'y como formales' la divisin de poderes, federalismo y el
juicio de amparo".551
Irreformabilidad de las decisiones polticas fundamentales de la Constitucin". Revista de la Escuela Nacional de Jurisprudencia. Nms. 18, 19 Y 20, 1943, pp. 107-108
551
Op. Cit., p. 160.
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552
Sobre la historia del juicio de amparo vase nuestra obra respectiva. (Captulos 1 y
11.
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A. Consideraciones generales
La Primera Constitucin Poltico-Social del Mundo. Edicin 1971, p. 33. Los tratadistas a que alude don Alberto son Moses Poblete Troncoso, profesor de la Universidad
de Chile; Juan Clemente Zamora, de la Universidad de La Habana; Andrs Mara
Lazcano " Mazn, magistrado de la Audiencia de La Habana; Georges Burdeau,
profesor de la Facultad de Derecho de Dijon; Pierre Duelos, maestro de conferencias en
el Instituto Politcnico de Pars; B. Mirkine Guetzvich , Secretario General del Instituto
de Derecho Comparado de la Universidad de Pars; Georges Curvich y Karl Loewnstein.
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560
TEORA DE LA CONSTITUCIN
481
Constitucin por medio de una ley comn ... ", "el acto legislativo contrario a la
Constitucin no es una ley ... ", "los tribunales deben tomar en cuenta la
Constitucin y la Constitucin es superior a toda ley ordinaria del Legislativo, y
entonces la Constitucin y no tal ley ordinaria tiene que regir en aquellos casos
en que ambas seran aplicables".
En el caso a que nos referimos, William Marbury haba sido designado juez de
paz para el Distrito de Columbia por el presidente Adams y el secretario de
Estado de su sucesor, o sea, de ]efferson, que fue Madison, se neg a entregar
el nombramiento respectivo. Marbury, basndose en la Ley Orgnica de los
Tribunales Federales que expidi el Congreso de los Estados Unidos, otorgando
competencia originaria a la Suprema Corte para librar "mandamus", ejerci
este recurso ante dicho alto tribunal. La Corte consider que tal leyera contraria a la Constitucin Federal, porque conforme a sta, y en los casos de
"mandamus", no tena jurisdiccin originaria, sino apelada. Por esta causa, la
Corte deneg la peticin de Marbury, proclamando en la sentencia correspondiente el principio de supremaca constitucional, incluso frente a las leyes
federales, despus de haber estimado incongruentemente con dicha
denegacin, que el promotor del recurso desechado s haba sido
legtimamente designado )" que tena derecho a ocupar el cargo para el que
fue nombrado.564
El principio de supremaca constitucional, por otra parte, ha asumido algunas
variantes en el rgimen jurdico de la Francia contempornea que le han
restado su rigidez original y quiz su respetabilidad en aras de las exigencias
legislativas que impone la siempre cambiante realidad sociopoltica y econmica. Estas variantes o temperamentos, para hablar con mejor terminologa, se
registraron en la Constitucin de la postguerra expedida en octubre de 1946 y
se reiteraron en la de 1958, que fue adoptada en el referendum de 28 de septiembre de este ltimo ao. En la primera se establece un sistema muy curioso
de control o preservacin constitucional. Si una ley votada por la Asamblea
Nacional puede considerarse contraria a la Constitucin, y si a juicio del Comit
Constitucional, compuesto por el Presidente de la Repblica, el presidente de la
Asamblea Nacional, el presidente del Consejo de la Repblica y por siete miembros de dicha asamblea, aqulla amerita la revisin del pacto fundamental, tal
ley secundaria no entra en vigor hasta en tanto no se hubiere reformado la
564
TEORA DE LA CONSTITUCIN
483
medioevo, en el sentido de que las leyes escritas deban respetar las normas
consuetudinarias y ambas, a su vez, los principios del Derecho Natural,
integrado por reglas derivadas de la naturaleza del hombre como criatura
divina. En los regmenes coloniales ingle es se proclam la superioridad de las
leyes de Inglaterra sobre las constituciones y las leyes locales de cada colonia,
proclamacin que sirvi de antecedente inmediato al principio de supremaca
constitucional establecido en la Carta federal norteamericana de 1787.
B. El principio de supremaca en el constitucionalismo mexicano
Este principio se consagra en el artculo 133 de la Constitucin de 1917 que
corresponde al artculo 126 de nuestra Ley Fundamental de 1857, siendo el
texto de dicho precepto el siguiente:
"Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de eIla y
todos los tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que se
celebren por el Presidente de la Repblica con aprobacin del Senado, sern la
ley. suprema de toda la Unin. Los jueces de cada Estado se arreglarn a dicha
Constitucin, leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que
pueda haber en las Constituciones o leyes de los Estados."
Parece ser que la primera parte del propio artculo otorga el carcter de
supremaca no slo a la Constitucin, sino tambin a las leyes dadas por el
Para el maestro Mario de la Cueva existen dos tipos de leyes que emanan del
Congreso de la Unin, es decir, las materiales y las formales. Nuestro distinguido
tratadista afirma al respecto: "Algunas de las leyes que emite el poder legislativo
constituyen el desarrollo de los preceptos constitucionales, esto es, son el cuerpo y el
alma de la Constitucin que se expanden, determinando, precisando y diciendo con la
mayor claridad y en todos sus detalles, lo que son y lo que significan el cuerpo y el
alma de la ley fundamental, o lo que es igual: son normas que hacen explcito el
sentido pleno de los textos constitucionales; son, por decirlo as, la Constitucin misma,
fuerza viva que se desarrolla siguiendo sus leyes internas para explicar a los hombres
todo lo que es, pero sin salirse nunca ni de su cuerpo ni de su alma, sin transformarse
en lo que no es." Al referirse al segundo de dichos tipos, afirma De la Cueva que el
TEORA DE LA CONSTITUCIN
485
instituye no tiene validez formal ni aplicabilidad las convenciones internacionales que la contravengan.
grupo respectivo "est formado por las normas que dicta el congreso para regular los
diversos aspectos de la vida social, corno dice Villoro, sobre 'materia distinta de la
constitucin'; son las normas secundarias simpliciter que integran las distintas ramas
del derecho positivo: el administrativo, el penal, el civil, el mercantil, etctera. De estas
normas debe decirse que emanan de la Constitucin, pero en un sentido meramente
formal." (Teora de la Constitucin. Edicin 1982, pp. 113 Y 115).
567
As lo ha resuelto nuestra Suprema Corte en la ejecutoria Vera Jos Antonio. Semanario Judicial de la Federacin. Quinta poca. Tomo XCVI, p. 1639. Por su parte, el
constitucionalista mexicano Felipe Tena Ramrez participa de nuestro punto de vista al
afirmar que: "Aunque la expresin literal del texto autoriza a pensar a primera vista
que no es slo la Constitucin la ley suprema, sino tambin las leyes del Congreso de
la Unin y los tratados, desprndese sin embargo del propio texto que la Constitucin
es superior a las leyes federales, porque stas, para formar parte de la ley suprema,
deben 'emanar' de aqulIa, esto es, deben tener su fuente en la Constitucin; lo mismo
en cuanto a los tratados, que necesitan 'estar de acuerdo' con la Constitucin. Se alude
as al principio de subordinacin (caracterstico del sistema norteamericano) de los
actos legislativos respecto a la norma fundamental." (Derecho Constitucional
Mexicano. Novena edicin, 1968, p. 17.) Esta misma tesis la sostuvo el licenciado don
Ramn Rodrguez al comentar el artculo 126 de la Constitucin de 1857, afirmando al
efecto que "Si las leyes que emanan de la Constitucin o los tratados internacionales
contravienen a los preceptos de la misma Constitucin violando las garantas
individuales, vulnerando o restringiendo la soberana de los Estados o alterando los
derechos del hombre y del ciudadano, tales leyes y tratados n o se ejecutan, no se
cumplen, porque la justicia federal puede y debe impedirlo conforme a los artculos 101
y 102, con el fundamento slido y legal de que contravienen a los preceptos
constitucionales; luego, la nica ley que en rigor legal, ideolgico y gramatical puede
llamarse suprema es la Constitucin. No es cierto, por lo mismo, que las leyes que de
ella emanen y los tratados internacionales sean leyes supremas de la Repblica"
(Derecho Constitucional. Edicin 1875, pp. 702 y 703).
568
El estudio del artculo 15 constitucional lo emprendemos en nuestra obra "Las Garantas Individuales", a cuyas consideraciones nos remitirnos, (Cfr. Cap. VII)
Por lo que concierne a la segunda parte del artculo 133, cuyo sentido irreflexiva e inconsultamente fue tomado por los constituyentes de 1856-57 de la
Constitucin Federal norteamericana y reproducido por el Congreso de Quertaro de 1917, apunta lo que en la doctrina se llama control difuso" o ce autocontrol constitucional" por parte de las autoridades judiciales, cuestin sta
que estudiamos en nuestra obra El Juicio de Amparo", a cuyas consideraciones
nos remitimos, ya que atae a la temtica de la misma.569
Hemos aseverado anteriormente que, siendo la Constitucin la Ley Fundamental, no puede estar supeditada a otra y, en caso de que se la repute como
la prolongacin de un rgimen jurdico constitucional anterior, no por esta
circunstancia debe ser sometida a los imperativos de ste. El supuesto contrario hara nugatorio el principio de supremaca, ya que la Constitucin posterior estara siempre ligada, en una relacin de subordinacin inadmisible, a la
Constitucin anterior. Dicho principio, en consecuencia, contribuye a fundar
lgica y jurdicamente la legitimidad constitucional de que ya hemos hablado, y
proyectada esta idea a la Constitucin de 1917, jams puede sostenerse con
validez que es espuria, porque su elaboracin y expedicin no se ajustaron a
las normas de la Constitucin de 1857, toda vez que, si bien es verdad que
reform a sta siguiendo sus lineamientos generales en lo que a algunas decisiones fundamentales se refiere, surgi con absoluta independencia, sin la cual
no hubiese sido la expresin del poder constituyente del pueblo mexicano
ejercido por el Congreso de Quertaro. La doctrina proclama, segn se ha
dicho ya, que este poder constituyente no debe estar restringido por normas
anteriores o, como dice Recasns Siches,570 el poder constituyente no puede
hallarse sometido a ningn precepto positivo, porque es superior y previo a
toda norma establecida; por eso el poder constituyente, cuando surge in actu,
no reconoce colaboraciones ni tutelas extraas, ni est ligado por ninguna
traba; la voluntad constituyente es una voluntad inmediata, previa y superior a
todo procedimiento estatuido; como no procede de ninguna ley positiva, no
puede ser regulado en sus trmites por normas jurdicas anteriores".
Pues bien, en la Constitucin se crean rganos (o poderes) encargados del
ejercicio del poder pblico del Estado. Estos rganos o "poderes" son, por
consiguiente, engendrados por la Ley Fundamental, a la cual deben su existencia y cuya actuacin, por tal motivo, debe estar subordinada a los mandatos
constitucionales. Es por esto por lo que los rganos estatales, de creacin y.
vida derivadas de la Constitucin, nunca deben, jurdicamente hablando, violar
o contravenir sus disposiciones, pues sera un tremendo absurdo que a una
autoridad constituida por un ordenamiento le fuera dable infringirlo.
Refirindose a las diferencias esenciales entre el poder constituyente y los
"poderes constituidos", Recasns Siches corrobora las apreciaciones que
acabamos
569
570
TEORA DE LA CONSTITUCIN
487
Adems de las tesis anteriormente mencionadas, la Suprema Corte tiene establecida jurisprudencia en el sentido de que "Las constituciones particulares y
las leyes de los Estados no podrn nunca contravenir las prescripciones de la
Constitucin Federal; sta es, por consecuencia, la que debe determinar el lmite de accin de los poderes federales, como en efecto lo determina, y las
facultades expresamente reservadas a ellos no pueden ser mermadas o
desconocidas por las que pretenden arrogarse los Estados."574
El artculo 133 de la Constitucin, que consagra el principio de la supremaca
de la Ley Fundamental, est compuesto de dos partes segn hemos dicho: una
en que se contiene dicho principio por modo eminentemente declarativo o
dogmtico, y otra en la que impone de manera expresa la observancia del
mismo a los jueces de cada Estado. Estimamos que esta segunda parte del
mencionado precepto constitucional es incompleta, ya que no alude a las
dems autoridades distintas de los jueces locales, como obligadas a acatar preferentemente la Constitucin sobre disposiciones secundarias que la contraren. Adems, tampoco en dicha segunda parte se expresa que la Constitucin
debe ser acatada con preferencia a las leyes federales, cualquiera que sea su
naturaleza.
Esas do omisiones notorias que afectan al artculo 133 constitucional en cuanto
que no previene que toda autoridad del Estado debe observar preferentemente
las disposiciones de la Ley Fundamental sobre las secundarias, ni establece
dicha obligacin en el caso de que las normas contraventoras sean de ndole
federal, pueden subsanarse mediante una recta interpretacin del aludido
precepto, tomando en cuenta el principio de la supremaca constitucional tal
como se ha expuesto con antelacin y cohonestando aqul con la disposicin
contenida en el artculo 128 del Cdigo Supremo, que ordena: "Todo
funcionario pblico, sin excepcin alguna, antes de tomar posesin de su
cargo, prestar la protesta de guardar la Constitucin}' las leyes que de ella
emanen." En efecto, el principio de supremaca constitucional implica que la
Constitucin tiene en todo caso preferencia aplicativa sobre cualquier
disposicin de ndole secundaria que la contrare, principio que tiene eficacia y
validez absoluta tanto por lo que respecta a todas las autoridades del pas,
como por lo que atae a todas las leyes no constitucionales. De lo contrario,
esto es, si dicho principio slo operara frente a una sola categora de
autoridades y ante cierta ndole de leyes, la observancia de la Constitucin
574
Apndice al tomo CXVJII, tesis 268, de la Quinta poca del Semanario Judicial de la
Federacin; y tesis 78 de la Compilacin 1917-1965, Materia General. Tesis 77 del
Apndice 1975. Volumen General. Tesis 112 del Apndice 1985, Materia general.
Apndice 1995, tesis 176 Materia General.
TEORA DE LA CONSTITUCIN
489
sera tan relativa, que prcticamente se rompera el rgimen por ella instituido.
Por otra parte, si en el artculo 128 constitucional se impone a todo funcionario
la obligacin de guardar sin distingos de ninguna especie la Constitucin, es
evidente que la intencin del legislador constituyente fue en el sentido de
revestir al ordenamiento supremo de primaca aplicativa sobre cualquier norma
secundaria, as como de constreir a toda autoridad, y no slo a los jueces
locales como inexplicablemente se expresa en el artculo 133, a acatar los
mandatos de la Ley Fundamental contra disposiciones no constitucionales que
la contraren.
A guisa de mera referencia histrica, debemos recordar que el principio de
supremaca constitucional se consagr en los diferentes documentos jurdicos
Este precepto fue tomado del artculo VI, prrafo segundo, de la Constitucin norteamrica de 1787, cuyo texto es el siguiente: "Esta constitucin y las leyes de los
Estados Unidos que se expidan con arreglo a ella, y todos los tratados celebrados o que
se celebren bajo la autoridad de los Estados Unidos, sern la suprema ley del pas y los
jueces de cada Estado estarn obligados a observarlos, a pesar de cualquier cosa en
contrario que se encuentre en la Constitucin o las leyes de cualquier Estado.
En el congreso de Quertaro, el invocado artculo 126 fue convertido literalmente en el artculo 133 de la Constitucin vigente, sin que, por otra parte, el
principio de supremaca constitucional que consagra se hubiese incluido en el
proyecto presentado por don Venustiano Carranza. Nuestro actual precepto fue
reformado en el ao de 1934, sin alterarse su sentido, mediante las adiciones
consistentes en la declaracin de que los tratados internacionales debiesen
estar de acuerdo con la Constitucin y ser aprobados por el Senado y dc que
los jueces de cada Estado se arreglaran a ella, a las leyes emanadas de la
misma y a dichos tratados, "a pesar de las disposiciones en contrario que
pueda haber en las constituciones o leyes de los Estados".
VII. EL PRINCIPIO DE RIGIDEZ CONSTITUCIONAL
A. Exposicin del principio
La supremaca no opera sola para conseguir el aseguramiento o la efectividad
de la Constitucin, sino que, con vista a este objetivo, se complementa con
otro principio: el de rigidez. Este principio se opone al llamado de flexibilidad
constitucional, que significa que la Ley Fundamental es susceptible de ser
reformada, modificada y adicionada por el legislador ordinario, siguiendo el
mismo procedimiento que se adopta para la creacin y alteracin de la legislacin secundaria.
Por el contrario, el principio de rigidez constitucional indica que para llevar a
cabo alguna modificacin o reforma a la Constitucin, es necesario seguir un
procedimiento especial, en el que las diversas autoridades y organismos
TEORA DE LA CONSTITUCIN
491
el Congreso de la Unin, por el voto de las dos terceras partes de los individuos
presentes acuerde las reformas o adiciones, y que stas sean aprobadas por la
mayora de las legislaturas de los Estados. El Congreso de la Unin o la
Comisin Permanente har el cmputo de los votos de las legislaturas y la
declaracin de haber sido aprobadas las adiciones o reformas" (art. 127 de la
Constitucin del 57). al precepto, como puede verse, compone al poder en
argado de llevar a cabo las modificaciones, alteraciones o reformas a la
Constitucin, con el Legislativo Federal (Congreso de la Unin) y las legislaturas locales de las entidades federativas.
El principio de rigidez de una Constitucin, opuesto al de flexibilidad, garantiza
la efectividad de la supremaca de la misma, como ya dijimos. En efecto, de
nada servira que una Ley Fundamental fuera suprema, si fcilmente y
siguiendo el procedimiento comn establecido para la alteracin de una ley
secundaria, pudiera modificarse, ya que, en el supuesto de que el legislador
insistiera en que rigiera una ley opuesta a las normas constitucionales, podra
sin ningn inconveniente realizar su objetivo, reformando simplemente la
disposicin de la Constitucin que fuese contraria al contenido de la ley secundaria. Son, por tanto, los principios de supremaca y rigidez constitucionales
los que deben concurrir para hacer efectivo el imperio de la Constitucin.
A propsito de la facultad de adicionar o reformar la Constitucin con que el
artculo 135 inviste conjuntamente al Congreso de la Unin y a las legislaturas
de los Estados, surge una cuestin importante que se plantea en la siguiente
forma: los mencionados rganos legislativos federales y locales -a los cuales
hemos denominado, de acuerdo con algunos tratadistas, "Poder Constituyente"
nicamente para el efecto de distinguirlos del Poder Legislativo ordinario en
sus respectivas funciones -pueden ad libitum, sin ninguna restriccin, alterar
totalmente la Constitucin, cambiando los principios jurdicos y sociales que la
inspiraron y que la informan, sustituyendo, verbigracia, un rgimen federativo
por uno centralista o uno republicano por uno monrquico?
De acuerdo con la interpretacin gramatical del artculo 135 constitucional
(127 de la Constitucin del 57), se desprende que, teniendo el Congreso de la
Unin y las legislaturas de los Estados la facultad de "reformar" la Constitucin,
sin restriccin o salvedad alguna, es lgico que pueden modificarla totalmente,
TEORA DE LA CONSTITUCIN
493
esencial, hay ciertas reglas superiores que la conciencia misma del pueblo
ingls se resiste a dejar violar por el Parlamento."
Ms claramente resuelve el problema que nos hemos planteado el tratadista
alemn Carl Schmitt,578 aseverando: "que la Constitucin puede ser reformada
no quiere decir que las decisiones polticas fundamentales que integran la
substancia de la Constitucin puedan ser suprimidas y substituidas por otras
cualesquiera mediante el Parlamento" (en nuestro Derecho, por el Congreso de
la Unin y las legislaturas de los Estados). "Los lmites de la facultad de reformar la Constitucin resultan del bien entendido concepto de reforma constitucional. Una facultad de "reformar la Constitucin, atribuida por una normacin
legal-constitucional, significa que una o varias regulaciones legal-constitucionales pueden ser sustituidas por otras regulaciones legal-constitucionales; pero
slo bajo el supuesto de que queden garantizadas la identidad y la continuidad
de la Constitucin, considerada como un todo. La facultad de reformar la
Constitucin contiene, pues, tan slo la facultad de practicar, en las
prescripciones legal-constitucionales, reformas, adiciones, refundiciones,
supresiones, etc.; pero manteniendo
578
TEORA DE LA CONSTITUCIN
495
lo que no se puede decir que en nuestro sistema constitucional la facultad reformativa de la Ley Suprema est encomendada a un rgano especial. Lo que
sucede es que el artculo 135 instituye una colaboracin o cooperacin entre el
Poder Legislativo Federal y los poderes legislativos de los Estados para alterar
la Constitucin, circunstancia que no autoriza a presumir siquiera que el ordenamiento fundamental sea reformable por un rgano especial, con personalidad propia, distinto de los organismos anteriormente aludidos.
Si las reformas a la Constitucin se realizan por la colaboracin antes
mencionada, es evidente que tales acto no se ejecutan sino por poderes constituidos, como son el Congreso de la Unin y las legislaturas de los Estado, rganos que, por tal motivo, no actan ilimitadamente, sino conforme a sus facultades constitucionales, que en lo tocante a la alteracin de la Ley Suprema
579
580
ya quedaron connotadas. Si las legislaturas de los Estados y el Poder Legislativo Federal son poderes constituidos, cmo es posible que Tena Ramrez
afirme que dichas entidades legisladoras integran el llamado "poder revisor" al
que dicho distinguido autor le atribuye el carcter de constituyente?, ya que lo
poderes constituidos no pueden, en ltimo anlisis, sino componer otro poder
constituido, porque lgicamente la naturaleza del todo e establece en razn
directa de la naturaleza de las partes.
En conclusin, teniendo el llamado "poder revisor" el carcter de poder
constituido, es evidente que no puede ser tambin poder constituyente, ya que
de lo contrario se infringir el principio lgico de la no contradiccin. Por tanto,
si el Congreso de la Unin y las legislaturas de los Estados no deben estimarse
funcionalmente, desde el punto de vista del artculo 135 constitucional, como
un "organismo constituyente", resulta que la funcin especfica de reformar y
adicionar la Constitucin tiene los lmites que esta misma fija los cuales
quedaron apuntados con antelacin.581
Resuelto ya el anterior problema,582 fcilmente se puede dar solucin tambin
a aquel que consiste en la cuestin de si puede haber dentro del mismo
articulado constitucional preceptos o disposiciones que sean inconstitucionales.
El asunto se puede decidir en el sentido de que, si las adiciones o modificaciones preceptivas o normativas de la Constitucin pugnan con el espritu
general
Sin embargo, como lo hace notar el mismo Tena Ramrez (Derecho Constitucional),
p. 70), don Emilio Rabosa parece sustentar la tesis opuesta al afirmar en su obra
anteriormente citada lo siguiente: "El poder nacional supremo, que es el nico
capacitado para la omnipotencia, porque su autoridad no tiene lmites constitucionales
que no sean legalmente franqueables, se ejerce por una cooperacin que nuestra Ley
Fundamental ide para suplir al plebiscito; del poder legislativo central y el legislativo
local, concertando el voto del Congreso Federal con los de los Estados como entidades
polticas iguales.
582
Estimamos pertinente advertir que esta afirmacin no implica que en la doctrina no
siga debatindose la cuestin concerciente al alcance de las facultades reformativas de
la Constitucin por parte de los rganos establecidos ad hoc, As, v. gr., Paolo Biscaretti
distingue (yen ello concuerda con Karl Loetaenstein} entre lmites implcitos y lmites
explcitos de dichas facultades. Respecto de los primeros, que substancialmente
consisten en los principios fundamentales que integran el espritu esencial de la
Constitucin, manifiesta que Jos argumentos en que se basan no le parecen
"convincentes", sin dar ninguna razn que los refute, y en cuanto a los segundos,
precisamente por su "explicitud", si los considera eficaces, toda vez que es la misma
Ley Suprema la que los consigna (Cfr. Derecho Constitucional, edicin 1965, pp. 279 a
286).
TEORA DE LA CONSTITUCIN
497
que la Suprema Corte de Justicia ha establecido la tesis de que dentro del texto
mismo de la Constitucin no puede haber o surgir la oposicin entre dos o ms
disposiciones de la misma, porque unas consignan la regla general y otras la
especial y viceversa, tesis que fue sustentada con motivo de la aparente
antinomia que existe entre el artculo 27 constitucional, en la parte relativa a la
procedencia de la expropiacin por causa de utilidad pblica y el segundo
prrafo del artculo 14. No obstante, la inconstitucionalidad a que nos
acabamos de referir se establece desde el punto de vista del contenido de los
preceptos en pugna, ya que en cuanto a su rango normativo formal todas las
disposiciones constitucionales participan del mismo carcter primario (en oposicin al secundario que ostentan los preceptos de las leyes ordinarias) y sera
un paralogismo afirmar que de dos o ms artculos de la Constitucin unos
fuesen constitucionales y los otros no.
Es lamentable que la Suprema Corte no se haya an preocupado del problema
que tratamos anteriormente, o sea, el de la fijacin de los lmites y
restricciones que deben establecerse en relacin con las facultades de reforma
y adicin constitucionales que otorga el artculo 135 al Congreso de la Unin y
a las legislaturas de los Estados. No obstante, la tesis a que acabamos de
hacer alusin, es decir, la que asienta que no puede existir jurdicamente una
disposicin de la Constitucin que a su vez sea inconstitucional, implcitamente
contiene la idea de que el poder o actividad que desarrollan los mencionados
organismos legislativos es omnmoda y no encuentra barreras en la Ley Fundamental, al insinuar la posibilidad de que nunca puedan llegar a existir preceptos constitucionales que pugnen con la Constitucin. Sin embargo, nuestro
mximo tribunal federal debe abordar el problema planteado y resolverlo
atingentemente, en el sentido de fijar la extensin al alcance del artculo 135
constitucional, delimitando las facultades que confiere al 'Congreso de la Unin
y a las legislaturas de los Estados, mxime que para su resolucin no tendra
que acudir a nociones extraas y ajenas a la Constitucin, pues, como antes
afirmamos, en sta se encuentra la propia solucin, al establecer la relacin interpretativa entre los artculos 39, 40 y 135 constitucionales.
Por otra parte, en la realidad poltica de Mxico el principio de rigidez
constitucional ha sido inoperante, pues la Constitucin se ha reformado con
demasiada frecuencia y omino a facilidad. Es pblico y notorio que el nmero
de reformas que se le han practicado desde que entr en vigor (primero de
mayo de 1917) excede de trescientas. Algunas han ido necesarias por haberlo
exigido las transformaciones sociales, econmicas, culturales y polticas del
pueblo, otras han sido tiles y las dems incongruentes con los principios
fundamentales que forman el alma de nuestra Ley Suprema. Las mencionadas
reformas han provenido de sendas iniciativas del Ejecutivo Federal que el
Congreso de la Unin ha aprobado con obsecuencia por no decir servilismo.
Esta antidemocrtica situacin ha obedecido a la circunstancia de que en las
Cmaras integrantes de este organismo legislativo han predominado, en
mayora aplastante, lo senadores y diputados afiliad al partido oficial as como
los miembros de las legislaturas locales con anloga pertenencia. Si en el
Senado y en la Cmara
TEORA DE LA CONSTITUCIN
499
dem.
Op. cit., p. 591.
imprenta sobre todo la pondr al alcance del espritu de los electores, se las
presentar ya digeridas, por decirlo as, para que ellos resuelvan por ejemplo si es
conveniente que el primer magistrado del pas sea electo por muchos o por pocos.
Entonces para fallar sobre las reformas bastar lo que los franceses llaman grueso
buen sentido y nada ms.
"Cuando el orador no saba lo que era tringulo, agrega Ocampo, ni hipotenusa, ni
catetos, no comprenda cmo era que el cuadrado de la hipotenusa fuera igual al
de los catetos; pero cuando se le explic lo que esto quiere decir, le pareci casi
verdad de Pero Grullo. As en las reformas, cuando se explique lo que en ellas
importan, el elector ser apto para resolver y no hay que exagerar la dificultad
presentando la cuestin en abstracto.587
TEORA DE LA CONSTITUCIN
501
periodos de receso.
VIII. LA REFORMABILIDAD CONSTITUCIONAL
A. Las reformas en general
Casi todas las constituciones del mundo prevn su "reformabilidad", es decir, la
modificabilidad de sus preceptos respecto de aquellos puntos normativos que
no versen sobre los principios que componen la esencia o sustancia del orden
por ellas establecido. Ahora bien, la funcin reformativa de la Constitucin,
como de cualquier ley secundaria, no debe quedar al arbitrio irrestricto de los
rganos estatales a los que se atribuya la facultad respectiva, sino que tiene
que estar encauzada por factores de diferente tipo que justifiquen, bajo
diversos aspectos, sus resultados positivos. En otras palabras, toda reforma a
la Ley Fundamental debe tener una justa causa final, o sea, un motivo y un fin
que realmente respondan a los imperativos sociales que la reclamen. Sin esta
legitimacin, cualquiera modificacin que se introduzca a la Constitucin no
sera sino un mero subterfugio para encubrir, tras la apariencia de una forma
jurdica, todo propsito espurio, antisocial o demaggico. Por tanto, en qu
medida debe reformarse la Ley Suprema para que las enmiendas a sus
preceptos verdaderamente se justifiquen desde el punto de vista de la realidad
social? Cul sera el criterio deontolgico que normara su modificabilidad?
La norma jurdica positiva traduce una forma o manera de regulacin bilateral,
imperativa y coercitiva de mltiples situaciones dadas en el mundo ontolgico,
en la objetividad social. Por eso en el Estado existen dos rdenes
fundamentales: el fctico y el jurdico, entre los cuales debe haber una leal
adecuacin, una verdadera correspondencia de tal suerte que el precepto no
sea sino el elemento formal de ordenacin del hecho. Pero la norma de
derecho no slo debe ser continente de los muy variados aspectos de la
realidad social, sino que, dada su tendencia valorativa enfocada
primordialmente hacia la consecucin de la igualdad y la justicia, debe
asimismo consistir en un ndice de modificacin social con miras a un
mejoramiento o a una superacin de las relaciones humanas dentro del Estado.
Si no se atribuyese esa virtud a la norma jurdica, sta sera nicamente simple
reflejo de la realidad, en la que predominan las desigualdades y las injusticias,
que, de esa guisa, seran sancionadas por el Derecho.
La normacin est en razn directa Con el objeto o la materia normados que
inciden en distintos mbitos de la realidad social, de tal manera que
TEORA DE LA CONSTITUCIN
503
siendo sta por naturaleza cambiante, el Derecho tampoco debe ser esttico o
inmodificable. Por ende, uno de los atributos naturales de la leyes su reformabilidad, pero para que una reforma legal se justifique plenamente debe
propender hacia la obtencin de cualquiera de estos dos objetivos: sentar las
bases o principios de un mejoramiento o perfeccionamiento social o brindar las
reglas segn las cuales pueda solucionarse satisfactoria y eficazmente un
problema que afecte al pueblo o subsanarse una necesidad pblica. Por el contrario, si la alteracin al orden jurdico no obedece a dichas causas finales, que
implican su autntica motivacin real, ser patentemente injustificada y slo
explicable como mera frmula para encubrir o sancionar, con toda la fuerza del
derecho, propsitos mezquinos y conveniencias de hombres o de grupos
interesados. La susceptibilidad reformativa de las leyes ha denotado siempre
un serio peligro para los pueblos, ya que, radicando la facultad respectiva en
sus llamados rganos representativos, queda al arbitrio de stos la introduccin de alteraciones al orden jurdico, las cuales muchas veces no slo no se
justifican, sino que abiertamente se contraponen a las autnticas aspiraciones
sociales y son lesivas del ser y del modo de ser de la sociedad.
El peligro de que la regla no responda a la realidad, de que el Derecho positivo
no sea sino un obstculo para la evolucin social progresiva y un factor de
infelicidad popular, se agiganta cuando el ordenamiento reformable es la
Constitucin, puesto que es sta, como Ley Suprema, la que organiza el ser y
el deber ser de las sociedades, cristalizando preceptivamente sus ms caros
anhelos y tendencias. Es por ello por lo que, segn afirmbamos con antelacin, se ha implantado en los ordenamientos constitucionales un sistema para
su reforma y adicin que ha sugerido al llamado principio de la rigidez constitucional, el cual no siempre ha dado los resultados apetecidos, consistentes en
que cualquier alteracin a la Constitucin haya sido debidamente ponderada y
meditada y tenga una verdadera motivacin real, ya que en cuntas ocasiones
no ha servido sino para volver texto constitucional conveniencias o propsitos
bastardos de gobernantes y sectores privilegiados, consolidando jurdicamente
sus impopulares intereses econmicos o polticos.
Desgraciadamente, entre nosotros la desnaturalizacin prctica del principio
de rigidez constitucional ha operado frecuentemente. Sera prolijo mencionar
los casos en que la Constitucin se ha reformado o adicionado para "legitimar"
injustas e inigualitarias situaciones de hecho reprobadas o no autorizadas por
sus preceptos. El relajamiento de tal principio ha obedecido, segn nuestro
parecer, a dos factores fundamentales: a la falta de conciencia cvica, dignidad
y patriotismo de los hombres que en determinados momentos han encarnado a
los rganos en quienes nuestro artculo 135 constitucional desposita la facultad
reformativa y de adicin de la Ley Suprema -Congreso de la Unin y
legislaturas de los Estados- y a la inseguridad o ineficiencia que ofrece el
propio precepto, por los trminos mismos en que est concebido y que lo
convierten en inadecuado para el logro de la alta finalidad por la que se
estableci, consistente en colocar la Ley Fundamental al margen de
caprichosas, irreflexivas y atentatorias alteraciones. En efecto, basta que las
dos terceras partes de los diputados y senadores que formen el qurum en
ambas Cmaras acuerden las reformas y adiciones a la Constitucin y que
stas sean aprobadas por la simple mayora de las legislaturas locales para
TEORA DE LA CONSTITUCIN
505
postre, adems de hacer nugatorio el principio de la supremaca de la Ley Fundamental, como ya se ha observado en muchas infelices ocasiones, acabaran
por quebrantar impunemente el espritu social, econmico y poltico que
informa y anima al orden por ella establecido, slo para satisfacer apetitos
personales y realizar designios impopulares.
No dejamos de reconocer, por otra parte, que por ms perfecta que sea la
frmula normativa en Que se contenga el principio de rigidez constitucional, el
acierto y pertinencia de las reformas y adiciones a la Constitucin no podran
lograrse positivamente sin la calidad humana de honestidad moral,
preparacin cultural y espritu y dignidad cvicos, que deben concurrir en las
personas fsicas que integren los organismos a los que se encomiende la
importantsima y vital tarea de alterar la Ley Fundamental. Ese elemento
humano es quiz de mayor significacin que todas las seguridades de tipo
normativo que puedan establecerse para lograr que la Constitucin sea
realmente rgida, y por ello, aun sin la injerencia de la Suprema Corte que
proponemos en la labor reformativa o aditiva de nuestro ordenamiento
supremo, podra abrigarse la esperanza de que sta realmente respondiese a
una verdadera motivacin social, si los legisladores auscultaran la opinin
pblica y recabaran el parecer d los sectores interesados en las alteraciones
que se propongan y acogieran las observaciones vlidas que a stas hicieren.
B. La reforma a los principios fundamentales
Hemos aseverado que la Constitucin es la Ley Fundamental y Suprema del
pas, ya que implica la base sobre la que se sustenta todo el derecho positivo,
al establecer las normas torales que rigen la vida del Estado, su organizacin y
las relaciones de las autoridades entre s y frente a los gobernados. Sobre la
Constitucin ningn ordenamiento secundario debe prevalecer y en el caso de
que ste se oponga a sus mandamientos, ostenta el vicio de nulidad ab
origine".
La fundamentalidad y la supremaca no explican por s solas el ser sustancial
de la Constitucin, pues sta no es simplemente un documento jurdico en que
se contengan sistematizadamente diversas normas bsicas del Estado. La
Constitucin, para merecer con autenticidad este nombre, debe tener alma y
sta se expresa en un con junto de principios polticos, sociales y econmicos
que no son el producto de la imaginacin de sus autores, sino que se encuentran arraigados en el ser, el modo de ser y el querer ser de un pueblo. En otras
palabras, una verdadera Constitucin, que con exhaustividad amerite este
calificativo y que no sea un mero documento jurdico-formal, debe traducir en
preceptos supremos y fundamentales los atributos, modalidades o caractersticas ontolgicas de un pueblo, as como sus designios, aspiraciones o
ideales que vaya forjando a travs de su polifactica vida histrica. Todos estos
elementos, existentes en la ontologa y teleologa populares, se convierten en
el contenido y alma de la constitucin positiva, es decir, en el substratum de
sus normas jurdicas esenciales, segn hemos sostenido reiteradamente.
Prescindiendo deliberadamente de diversas opiniones doctrinarias que corroboran las anteriores aseveraciones, puede afirmarse que sobre la Constitucin y como factores determinantes de su contenido, existen diferente principios que se derivan por inferencia lgica del ser, del modo de ser y del
TEORA DE LA CONSTITUCIN
507
contienda originar la realizacin de estos objetivos, afirmacin que est corroborada por mltiples ejemplos que la historia universal y la de nuestro pas
nos ofrecen prolijamente. As debe entenderse el artculo 136 de nuestra Constitucin vigente, similar al artculo 128 de la Ley Fundamental de 1857. Su
aplicacin depende de elementos fcticos que se registren en la realidad, pues.
"la fuerza y vigor" de dicho ordenamiento estn supeditados a la circunstancia
de que los inconformes con l, los que se subleven contra sus instituciones,
formen una mayora popular que derrote a lo que lo sostienen. La victoria de
los defensores de la Constitucin traera concomitantemente aparejada la aplicacin del consabido precepto, el cual quedara definitivamente sin
observancia en el supuesto contrario.
Igualmente hemos indicado que no debe confundirse el poder constituyente
que, segn lo hemos aseverado hasta el cansancio, pertenece al pueblo, con la
facultad de adicionar o reformar la Constitucin que en nuestro orden jurdico
corrspende al Congreso de la Unin y a las legislaturas de los Estados
conforme a su artculo 135 (procedimiento de revisin constitucional segn
Maurice Hauriou). Entre dicho poder y tal facultad hay una diferencia sustancial, pues mientras que aqul se manifiesta en la potestad de variar o alterar los principios esenciales sobre los que el ordenamiento constitucional se
asienta, es decir, los que expresan el ser y el modo de ser de la Constitucin y
sin los cuales sta perdera su unidad especfica, su consistencia ntima, su
individualidad, la mencionada facultad nicamente debe ser entendida como la
atribucin de modificar los preceptos constitucionales que estructuran dichos
principio o las instituciones polticas, sociales, econmicas o jurdicas que en la
Ley Fundamental se establecen, sin afectar en su esencia a unos o a otras. 589
Concebir fuera de estos lmites a la citada facultad equivaldra a desplazar
589
TEORA DE LA CONSTITUCIN
509
TEORA DE LA CONSTITUCIN
511
No obstante que an no es oportuno adicionar el artculo 135 constitucional para implantar el referendum popular como nico medio incruento para modificar, sustituir o
suprimir las declaraciones fundamentales sobre las que se sustenta la Ley Suprema de
Mxico, no es ocioso ni superfluo postular, desde ahora, la adicin respectiva, que
estara concebida en los trminos siguientes:
"Las reformas a esta Constitucin que afecten substancialmente la forma de Estado , la
forma de gobierno, las garantas del gobernado, las garantas sociales en materia
agraria y del trabajo, las declaraciones fundamentales en materia socioeconmica y
cultural el juicio de amparo en su teleologa y procedencia, sern sometidas al
referendum del pueblo en 105 trminos que establezca la Ley "
TEORA DE LA CONSTITUCIN
513
593
Reglamentaria respectiva, una vez que hayan sido aprobadas conforme al prrafo
anterior..
No nos cansaremos de insistir en que slo con la adicin sugerida, la esencia de
nuestra Constitucin dejara de estar constantemente amagada por los propsitos
ocasionales de la poltica demaggica de quienes se dicen "representantes" de ciertos
sectores del pueblo y quienes, por lo comn, nicamente persiguen fines personalistas,
usando el exhibicionismo histrinico para tratar de alcanzarlos y haciendo gala de su
ignorancia sobre las verdaderas motivaciones que deben fundar y justificar toda
enmienda sustancial a la Constitucin
Cfr. nuestra obra respectiva en su captulo cuarto
suprema, como ya dijimos, traducindose dichos instrumentos en lo que se llama la jurisdiccin constitucional.594
La inviolabilidad de la Constitucin denota un concepto que se vincula estrechamente a los de poder constituyente, supremaca, fundamentalidad y legitimidad de tal ordenamiento jurdico-poltico. Se afirma que la Constitucin es
"inviolable" porque slo puede ser quebrantada, desconocida o reemplazada
mediante el ejercicio de dicho poder, cuyo titular es el pueblo, toda vez que no
es sino el aspecto teleolgico de su soberana. "Inviolabilidad", por ende,
significa la imposibilidad jurdica de que la Constitucin sea desconocida, cambiada o sustituida por fuerzas que no emanen del poder constituyente o por
grupos o personas que no expresen la voluntad mayoritaria del pueblo. Esta
imposibilidad se basa en la fundamentalidad y supremaca del ordenamiento
constitucional, ya que el supuesto contrario equivaldra a admitir que las decisiones fundamentales que preconiza la Constitucin y su hegemona normativa
estuviesen supeditadas a tales grupos o personas, circunstancias que, adems
de contrariar el principio de soberana nacional, manifestaran un caso absurdo
en el mbito del derecho.
B. El "derecho" a la revolucin
Fcilmente se advierte que el principio de inviolabilidad constitucional no est
reido con el que proclama el "derecho a la revolucin" que corresponde al
pueblo como potestad natural de su misma implicacin dinmica, pues no debe
olvidarse que "inviolabilidad" no entraa "insustituibilidad" de la Constitucin.
Ninguna generacin ciudadana puede ligar sempiternamente a sus sucedneas, en el devenir histrico de una nacin, con los lazos de un orden
constitucional esencialmente inalterable. En cambio, la Constitucin es "inviolable" frente a cualesquiera movimientos que, sin ser autnticamente revolucionarios, la desconozcan, suspendan o reemplacen por un "status" poltico
diferente. En otras palabras, toda Constitucin, ante las aspiraciones
populares, frente a la vida social en constante evolucin, es evidentemente
susceptible de abolirse y de ser sustituida por otra. Y es que una Constitucin,
que hipotticamente se supone como fruto de la voluntad popular expresada a
travs de sus representantes (congreso "0 asamblea constituyente) no debe
encadenar al pueblo hasta el extremo de que siempre se vea obligado a ceir
su vida a sus mandamientos, o sea, a someterse a los principios jurdicos,
polticos, filosficos, econmicos o sociales que en un momento determinado
puedan oponerse a la evolucin nacional y a los sentimientos de justicia. Por
594
Esta denominacin fue empleada hace ms de siete lustros por Mirkine Guetzvich y
ha adquirido carta de naturaleza en la doctrina moderna de Derecho Constitucional. En
Mxico, el prestigioso investigador jurdico Hctor Fix Zamudio se ha encargado de
difundirla en su importante produccin escrita, principalmente en su obra "El Juicio de
Amparo.
TEORA DE LA CONSTITUCIN
515
contra el poder gubernamental que la sostenga, a efecto de organizarse jurdicamente conforme a sus designios mediante una nueva Constitucin.
Sin embargo, si ello puede suceder tericamente, en la realidad es muy difcil,
por no decir imposible, determinar cundo una rebelin contra un orden
constitucional establecido entraa una autntica revolucin respaldada por las
mayoras populares, o signifique un mero levantamiento minoritario auspiciado
por ambiciones personalistas o sectarias que traduzcan la reaccin de las
clases sociales privilegiadas contra los principios de justicia social consignados
constitucionalmente. Frente a tal imposibilidad o, mejor dicho, previendo la
causacin de este ltimo fenmeno, algunas constituciones, entre ellas la
nuestra de 1917, en su artculo 136 dispone que, una vez sofocado el
movimiento sedicioso, se impongan a sus dirigentes o partcipes las sanciones
que establezcan las leyes que con arreglo a ellas se hubieren expedido.595
Claro est que la imposicin de tales sanciones, que obviamente debe ir
precedida por el restablecimiento del orden constitucional quebrantado, slo es
viable en el caso de que la rebelin no triunfe contra las fuerzas que sostengan
a ste, pues si los insurrectos logran la victoria o al menos obtienen el dominio
o la hegemona en la situacin cruenta que se haya producido, por el respaldo,
el consenso o simplemente por la apata de las mayoras populares, no sera
posible la restauracin de la Constitucin repudiada. Tal estado de cosas puede
desembocar en la entronizacin de una abierta autocracia (dictadura personal
u oligarqua) repulsiva de toda ordenacin jurdica fundamental, o en la
asuncin de los medios preparatorios indispensables para expedir una nueva
595
TEORA DE LA CONSTITUCIN
mediante el restablecimiento
subvertido que los consagre;
del
orden
517
constitucional
quebrantado
d) Que el movimiento de que se trate, una vez que haya triunfado sobre sus
adversarios u opositores o conseguido la dominacin de la situacin anormal y
violenta por l provocada, sea respaldado por una mayora popular o al menos
aceptado expresa o tcitamente por ella.
1. El primero de los atributos sealados excluye del ser de toda revolucin a
aquellos fenmenos autorizados o no repudiados por un orden jurdico o fctico
existente para lograr su transformacin. Tal sucede, verbigracia, en el caso en
que sea la propia Constitucin la que prevea un plebiscito o un referendum
popular para alterar sustancialmente el rgimen por ella establecido y
reemplazado por otro; as como en la hiptesis de que el mismo autcrata o
dictador decida tolerar expresamente que el pueblo se auto determine.
Por otra parte, no debe confundirse una revolucin con la transformacin social
y econmica que se opera en un pas sin alterar el orden constitucional. En
efecto, en una Constitucin pueden estar consagrados determinados principios
de carcter social o econmico, cuyo desenvolvimiento corresponde a la
legislacin secundaria o a la poltica administrativa. Por ende, las leyes y los
diferentes actos que de muy diversa naturaleza se expidan o realicen a propsito de tal desenvolvimiento no slo no modifican la Constitucin, sino que se
ajustan a su espritu. En estricto sentido, en consecuencia, slo puede hablarse
de revolucin cuando se quebrante un orden constitucional por modo cruento o
violento y a travs de un movimiento que sea respaldado por una mayora
popular o cuyos designios, al menos, sean tolerados por sta, sin resistencia.
Tampoco debe identificarse el quebrantamiento o la ruptura de dicho orden
con las contravenciones a determinados preceptos de la Constitucin por leyes
o actos de autoridad por ms graves que aqullas sean. En efecto, la subversin del orden constitucional por parte del Gobierno entraa la tendencia
constante y general a desconocer los principios fundamentales sobre los que
descansa la Constitucin; en cambio, una mera infraccin a la Ley Suprema es
de carcter casustico o particular, es decir, se registra en leyes o actos especficos de autoridad que se opongan a determinados mandamientos
constitucionales;
y tales leyes o actos slo pueden significar la ruptura del orden jurdico
fundamental cuando puedan traslucir un designio persistente a violarlos. Cuando se desconocen los principios bsicos de la estructura constitucional de un
Estado por parte del Gobierno a travs de una poltica legislativa o administrativa reiterada y general, el pueblo tiene la potestad para sublevarse contra
sus autoridades a fin de restablecer el imperio de la Constitucin.
TEORA DE LA CONSTITUCIN
519
Constitucin y Revolucin. Estudio publicado en el tomo XX. Nmeros 79-80. JulioDiciembre de 1970, pp. 1,146 a 1,151. Revista de la Facultad de Derecho de la
U.N.A.M.
597
Estudio citado, p. 1,152 de la mencionada revista. Reproducido en su obra Estudios
Constitucionales (1998).
TEORA DE LA CONSTITUCIN
521
declarar el sentido, alcance, extensin o significado de cualquier norma jurdica, segn dijimos, con prescindencia de la fuente en que sta se contenga. Por
consiguiente, es la naturaleza de la norma lo que determina las diferentes
especies de interpretaciones, sin que esta variedad altere la esencia de la labor
interpretativa.
Fcilmente se advierte que la interpretacin es una condictio sine qua non de
la vida misma del Derecho. Sin ella la dinmica jurdica sera imposible, pues
para invocar y aplicar cualquier norma hay que precisar o, al menos, indicar su
sentido, alcance, comprensin o significado. Es ms, el principio de juridicidad
sera inoperante sin la interpretacin de las disposiciones de derecho que
subordinan los diferentes actos del poder pblico del Estado. La interpretacin
e, por tanto, la operacin imprescindiblemente previa de la aplicacin de la
norma jurdica a los casos concretos que la realidad social plantea
constantemente.
Sera absurdo que, sin establecer o declarar el sentido regulador de la norma
de derecho, sta pudiese proyectarse al mundo de la casustica para determinar, en l, la solucin que dicha norma brinde para la variadsima gama de la
problemtica social. A nadie puede escapar la importancia ingente que tiene la
interpretacin jurdica para la vida y operatividad del Derecho en sus mltiples
TEORA DE LA CONSTITUCIN
523
TEORA DE LA CONSTITUCIN
525
suelen cometerse al tomar en cuenta un solo precepto de un cierto ordenamiento jurdico, sin relacionarlo con otros que componen su articulado, como si
stos no existieran. El empleo del mtodo sistemtico reviste mayor importancia cuando se trata de la interpretacin constitucional, pues los despropsitos en que se pueda incurrir al fijar el sentido y alcance de las normas que
integran la Constitucin, suelen repercutir gravemente en la realidad social y
agravar su problemtica, imposibilitando o, al menos, dificultando la implantacin de las soluciones y medidas atingentes para resolverla.
d) Mtodo causal-teleolgico. Este mtodo, que en la terminologa de Savigny
equivale al "histrico", es el ms idneo para poder determinar el sentido,
alcance y comprensin normativos de los preceptos constitucionales. La
denominacin de dicho mtodo obedece a lo que los escolsticos llamaban la
"causa final" de todo acto humano, es decir, el conjunto de motivos inspiradores o determinantes de la conducta del hombre y el cmulo de objetivos a los
que sta propende. Es innegable que toda leyes un acto humano y que, por
ende, tiene una causa final, cuyos elementos integradores pueden obedecer a
una multitud de circunstancias que sera prolijo siquiera enunciar. Es en la
causa final de todo ordenamiento jurdico donde descubrimos su verdadero y
autntico sentido normativo, que recoge en su contenido una gran variedad de
factores sociales, econmicos, polticos y culturales de distinta ndole, y adopta
una diversidad de tendencias ideolgicas de diferente tipo.
La utilizacin del mtodo causal-teleolgico, en lo que a la interpretacin
constitucional atae, obliga a inquirir sobre los motivos y los fines inspiradores
de las disposiciones de la Constitucin, primordialmente si se trata de las que
expresan declaraciones fundamentales de diverso substratum. Ya hemos afirmado en pginas precedentes, y nunca nos cansaremos de repetirlo, que la
Constitucin jurdica de un pas debe reflejar lo que Lasalle denominaba "constitucin real" de un pueblo, concepto al que hemos agregado el de "constitucin teleolgica". Los motivos y los fines de los preceptos constitucionales,
segn el mtodo de que hablamos, hay que encontrarlos en esa Constitucin
real y teleolgica donde estn inmersos. Es mediante el anlisis del ser, del
modo de ser y del querer ser populares como se pueden establecer el sentido y
el alcance autnticos de las disposiciones de la Constitucin y como se pueden
criticar stas para procurar su enmienda o su sustitucin. No debemos olvidar
que la asamblea constituyente no es sino un rgano extraordinario que en
nombre de las mayoras populares ejerce el poder constituyente que corresponde al pueblo como faceta inescindible de su soberana; y que ese rgano,
para producir una obra duradera, debe tomar en cuenta una multitud de factores negativos o positivos que se dan en los diferentes mbitos de la realidad
social, para estructurar la Constitucin. Por ende, el mtodo causal-teleolgico
de interpretacin constitucional consiste en la averiguacin y determinacin de
todos los factores, elementos, circunstancias, causas o fines que en un
econmico o cultural en que se haya elaborado, bien por la asamblea constituyente propiamente dicha o por los rganos encargados jurdicamente de retornar y adicionar la Ley fundamental del pas.
Por otra parte, es muy importante enfatizar que el aludido mtodo interpretativo tambin debe utilizarse para acoplar las disposiciones
constitucionales, en su contenido esencial, a los cambios que se operen en la
diversificada realidad vital del pueblo, procurando evadir la necesidad de
modificar constantemente las disposiciones de la Constitucin. Es
precisamente en este aspecto en donde descubrimos la ingente utilidad del
mtodo causal-teleolgico, pues si a travs de l se determina el espritu
sustancial de un conjunto de normas constitucionales, stas, sin requerir
ninguna enmienda, pueden conservar su vigencia positiva dentro del marco
donde incidan las transformaciones sociales, econmicas, culturales o polticas
de la colectividad como elemento humano del Estado y de sus diferentes
grupos componentes.601
C. rganos estatales de interpretacin constitucional
La cuestin que plantea este rubro consiste en determinar cules son los
rganos del Estado, dentro del orden constitucional mexicano, que tienen
como facultad jurdica interpretar la Constitucin. No aludimos, evidentemente,
a la mera operacin intelectual en que, segn hemos dicho, estriba la interpretacin in genere, pues de acuerdo con esta denotacin, es evidente que no solamente todas las autoridades estatales deben fijar el alcance y el sentido de
cualquier norma de derecho antes de aplicarla, sino que tambin los particula601
Coincide con este criterio Jorge Carpizo al afirmar que "La interpretacin constitucional no
puede reducirse a tener en cuenta el orden jurdico, sino que factores polticos, histricos, sociales y econmicos se incrustan en la vida constitucional de un pas y hay que considerarlos",
agregando que tal interpretacin reviste "especial importancia porque a travs de ella se puede
cambiar el significado gramatical de la ley suprema. La interpretacin puede modificar, anular o
vivificar la Constitucin. Puede hacer que el sistema agonice o resplandezca." Estudios
Constitucionales, pgs. 60 y 61. Edicin Porra 1998
TEORA DE LA CONSTITUCIN
527
Anlogo pensamiento exponen Jorge Carpizo y Hctor Fix Zamudio, al sostener que
la interpretacin legislativa "no puede estimarse definitiva en cuanto puede ser
apreciada a travs de la impugnacin de la constitucionalidad de las propias leyes por
parte de los rganos del poder judicial federal, generalmente por medio del juicio de
amparo, con la excepcin de aquellas disposiciones que impliquen cuestiones polticas
que, segn se ha visto, no pueden ser objeto de examen por los propios tribunales de
la federacin", agregando que "si corresponde a los rganos judiciales ordinarios o
especializados la interpretacin final de las disposiciones fundamentales cuando son
aplicadas por otros organismos del poder (legislativos o administrativos), el criterio
judicial se impone definitivamente y debe ser aceptado por las autoridades y los
gobernados como el sentido final de la ley suprema, con exclusin de aquellos sectores
que se han calificado como 'cuestiones polticas', pero cuyo campo se reduce
paulatinamente conforme se va limitando el criterio discrecional de los rganos del
poder y se aumenta el de impugnacin judicial de las cuestiones polticas segn lo
hemos sealado con anterioridad, llegndose inclusive a hablar de un 'gobierno de lo
jueces' o 'gobierno judicial' ".
"En el ordenamiento mexicano, la interpretacin constitucional de ltimo grado se ha
confiado a la Corte Suprema de Justicia, calificada, por ese motivo, como 'Guardin de
la Constitucin' ", (La Interpretacin Constitucional, pp. 25, 30 Y 31). Ponencia
presentada al Primer Congreso Nacional de Derecho Constitucional celebrado en
Guadalajara, Jal., en noviembre de 1973. Publicada en febrero de 1975 por el Instituto
de Investigaciones Jurdicas de la U.N.A.M.).
TEORA DE LA CONSTITUCIN
529
603
PGINA EN BLANCO
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531
CAPITULO QUINTO
LAS FORMAS DE ESTADO
SUMARIO: l. Las formas de Estado y las formas de gobierno.-II. El Estado
unitario y el Estado federal.-IIl. El Estado federal: A. Su concepcin jurdicopoltico. B. El problema de la secesin. C. Resea histrica sobre el federalismo
en Mxico. D. El nombre del Estado mexicano. E. Exgesis bsica del rgimen
federal en la Constitucin mexicana de 1917. F. Realidad del federalismo en
Mxico.
l. LAS FORMAS DE ESTADO y LAS FORMAS DE GOBIERNO
Uno de los problemas ms complejos que afronta la teora de Derecho Pblico
estriba en la distincin entre formas de Estado y formas de gobierno. Ambos
tipos de "formas" suelen confundirse y se alude indistintamente a cualquiera
de las dos entremezclndolas en las clasificaciones respectivas. As, verbigracia, Hauriou incluye en las formas de Estado a ciertos tipos de formas de
gobierno como la monarqua, considerndola una especie de gnero que denomina "Estados compuestos" en oposicin a los "Estados simples" que es el
"Estado unitario".604 El criterio distintivo entre ambas formas debe radicar en la
diferencia clara que existe entre Estado y gobierno y a la cual en ocasin
precedente hicimos mencin. El Estado es una institucin pblica dotada de
personalidad jurdica, es una entidad de derecho. El gobierno, en cambio, es el
conjunto de rganos del Estado que ejercen las funciones en que se desarrolla
el poder pblico que a la entidad estatal pertenece, y en su acepcin dinmica
se revela en las propias funciones que se traducen en mltiples y diversos
actos de autoridad. Estado y gobierno no pueden, pues, confundirse ni, por
ende, sus correspondientes formas. "El gobierno, dice Posada, es cosa
esencialmente distinta del Estado, ya se considere aqul como funcin =-de
ordenar, de mantener un rgimen, de gobernar, en suma-, ya se le defina
como un conjunto de rganos; una estructura: el gobierno es algo del Estado y
para el Estado, pero no es el Estado. Tiene el gobierno, como acaba de
indicarse, dos acepciones: o se definen como gobierno las funciones
diferenciadas y especficas del Estado -y ser aqul el Estado, en la realizacin
especfica de su actividad funcional-, o bien se aplica el trmino gobierno a la
estructura institucional especializada, mediante la cual el Estado hace
efectivas sus funciones especficas.605
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605
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sistema de competencias entre los rganos plurales, o sea, entre sus "gobiernos", y en el Estado unitario existir un rgimen competencial nico que
estructure a un solo gobierno. En otras palabras. el Estado unitario y el Estado
federal, conforme al criterio distintivo de dicho tratadista, no representa formas
de Estado sino formas de gobierno de una misma entidad estatal, en la que
habr "varios" poderes y "varios" derechos y por ende "varios" gobierno!
-federal-, o un "solo" poder y un "solo" derecho o sea, un "solo" gobierno
unitario.
El constitucionalista italiano Paolo Biscaretti comparte, mutatis mutandis la
distincin que hemos formulado entre formas de Estado y formas de gobierno.
Asevera que las primeras se refieren "a la posicin recproca en la cual vienen
a encontrarse los tres elementos constitutivos del Estado", es decir, el poder, el
pueblo y el territorio, significando las segundas "la recproca posicin en que se
encuentran los diversos rganos constitucionales del Estado, tomando
el vocablo gobierno no en el sentido lato que le es propio como elemento constitutivo del Estado, sino en el otro ms estricto que significa el conjunto slo de
las principales instituciones estatales".607
Siguiendo a dicho autor, el tratadista espaol Juan Ferrando Bada, en cuanto a
las formas de Estado, menciona al Estado patrimonial, al Estado de polica, al
Estado de Derecho como histricamente existentes hasta 1918, al Estado
democrtico clsico, al Estado autoritario y al Estado de democracia
progresiva, surgidos a partir del citado ao, es decir, de la terminacin de la
Primera Guerra Mundial.
Al efecto, dicho autor asienta:
"El Estado llamado patrimonial es tpico de la poca feudal, en la cual la confusin
entre el derecho pblico y el privado lleva a concebirlo desde el punto de vista del
derecho privado, considerando los elementos materiales (pueblo y territorio) como
607
534
partes del patrimonio del rey (en quien se personaliza el Gobierno) : el cual puede
enajenarlas tanto por acto entre vivos como mortis causa, y puede tambin
conferir la investidura de los oficios pblicos, concebidos como beneficios a otros
sujetos. Los derechos de los particulares frente al Estado carecen de toda garanta
jurdica, mientras que la autoridad regia est limitada slo a pactos de vasallaje,
estipulados con los diversos feudatarios sobre la base de una relacin de
prestaciones recprocas.
El Estado de polica se extendi por Europa desde el Renacimiento hasta la
Revolucin francesa. Se llama tambin 'Estado absoluto'. Diferenciacin entre
derechos pblicos y derechos privados, 'razn de Estado', un pueblo de 'sbditos'
(no de 'ciudadanos') : suprema lex, regis voluntas.
"El Estado de Derecho o Estado propiamente dicho nace con la Revolucin
francesa. Sus notas definitorias son las siguientes: gobierno constitucional, divisin
de poderes, plena garanta de los derechos pblicos subjetivos; en suma: frente al
gobierno de los hombres, el gobierno de la ley.
"El Estado de democracia clsica se basa en el deseo de autogobierno: mxima
identificacin de gobernantes y gobernados. Su principio jurdico puede resumirse
en este aforismo: 'Gobierno de la mayora respetando los derechos de la minora';
el derecho constitucional que lo formaliza es concebido como 'Tcnica de la
Libertad'.
"El Estado autoritario est inspirado por el postulado de que ciertas minoras
(lites) son superiores a las masas y que el jefe posee cualidades excepcionales
que lo elevan sobre todos los ciudadanos. Se tiende, en consecuencia, a la concentracin de poderes en el jefe, a la abolicin de los procedimientos electorales o
de sus garantas; se reduce la libertad, surge la hipertrofia administrativa, etc. El
principio jurdico del Estado autoritario se condensa en esta frmula: 'El inters de
la colectividad, interpretado autoritariamente por el ms capaz, debe prevalecer
sobre los intereses singulares', su derecho constitucional se articula como 'tcnica
de la autoridad'.
"El Estado de democracia progresiva o democracia socialista se apoya en el dogma
de que los factores econmicos sociales tienen un primado absoluto sobre las
normas jurdicas. En el mbito capitalista -argumentan sus tericos- los temas
constitucionales se plantean de una manera falsa. Se habla de divisin de poderes,
de garanta de derechos, de libertad electoral, etc., sin tener en cuenta
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609
536
ser la de Estado federado o de departamento descentralizado, respectivamente, dentro de un Estado federal o de un Estado unitario.
En conclusin, las formas estatales clsicas son estas dos ltimas, sin que en
puridad lgica, jurdica y poltica exista el tipo de "Estado regional".
II. EL ESTADO UNITARIO Y EL ESTADO FEDERAL
El criterio que debe fundamentar la clasificacin de estos dos principales tipos
de formas estatales debe consistir en una base diferente de la que brinda
Burdeau, debiendo advertir que en nuestra opinin nicamente existen dos
formas de Estado: la unitaria, mejor denominada central 610 y la federal. Algunos
autores, como Hauriou, hablan tambin de "uniones de Estados", de carcter
personal -cuando "dos monarquas se colocan bajo la dependencia de un
mismo monarca" -y de carcter real, que generalmente proviene de un tratado.
Dichas "uniones" no merecen el calificativo de "formas de Estado", toda vez
que no dan nacimiento a un Estado distinto de los que se unen por modo
personal, o real, pudiendo subsumirse, segn el grado de descentralizacin o
centralizacin, en el tipo "Estado federal" o en el de "Estado unitario", sin
perjuicio de que impliquen una confederacin, que tampoco es forma estatal.
Respecto de este tpico, Kelsen expresa que: "Las dos formas fundamentales a
las que se pueden reducir todas las llamadas 'uniones de Estados' son el
Estado federal y la confederacin, advirtiendo que damos al concepto de
confederacin un sentido ms amplio del que generalmente se le atribuye,
incluyendo en dicho concepto tanto las 'uniones' (en sentido estricto), como las
relaciones de protectorado y vasallaje ... "611 Por otra parte, para dicho autor no
existe diferencia esencial, sino de grado, entre el Estado federal y la
confederacin, segn sea mayor o menor la centralizacin o la
descentralizacin. "En ambos casos, dice, se trata de comunidades jurdicas
cuyo ordenamiento consiste en normas vlidas sobre todo el territorio y en
normas vigentes tan slo en ciertas partes del mismo; advirtiendo que la
extensin y la importancia de los objetos que son regulados por las primeras,
es decir, por las normas centrales, es mayor que la importancia y extensin de
las materias reguladas por las normas locales; de modo que el orden jurdico
vigente en la totalidad de un territorio y el conjunto de todos los rdenes
parciales recibe, en un caso, el nombre de 'Estado' -indudablemente, debido al
grado de centralizacin-, mientras que en el otro se llama 'confederacin' de
Estados. Aparte de esta distincin, entran en juego otros momentos formales,
de organizacin tcnica, los cuales, sin embargo, no pueden aportar ninguna
diferenciacin ulterior entre la confederacin y el Estado federal y no
suministran, lo mismo que el primer criterio, ms que una diferencia gradual,
en modo alguno fundamental entre ambas clases de uniones."612
610
537
Teora General del Derecho y del Estado. Edicin 1950. Imprenta Universitaria.
Traduccin de Eduardo Garca Maynez, p. 333
538
porque consta slo de un aparato gubernamental que lleva a cabo todas las
funciones estatales. Tambin el ordenamiento constitucional es nico. b) La
organizacin poltica abarca una colectividad unificada considerada globalmente, sin tomar en consideracin las diferencias individuales o corporativas. Las
decisiones de los gobernantes obligan a todos los nacionales de un modo igual
(homogeneidad del poder). c) La organizacin poltica cubre todo el territorio
estatal de un modo idntico, o sea, sin reconocer diferencias entre las distintas
entidades locales. 614
En conclusin, si entre el Estado unitario -central- y el Estado federal no existen
sino diferencias en cuanto al grado de centralizacin descentralizacin en
que se desenvuelven sus respectivas estructuras gubernativas, el criterio para
distinguir esas dos formas estatales hay que buscarlo, a nuestro entender, en
la gnesis de la entidad estatal federal. Ahora bien, si la creacin de un Estado
federal no responde al proceso histrico-poltico que researemos a
continuacin, aunque exista como forma estatal declarada en la Constitucin,
su diferencia con el Estado central o unitario depender de los grados de autonoma de las respectivas estructuras gubernativas, segn lo hemos dicho
coincidiendo en ese punto con Kelsen.615
III. EL ESTADO FEDERAL
A. Su concepcin jurdico-poltica
Etimolgicamente, la palabra "federacin" implica alianza o pacto de unin y
proviene del vocablo latino Foedus. Foederare equivale, pues, a unir, a ligar o
componer. Desde un punto de vista estrictamente lgico, el acto de unir
614
bis lnstitutions politiques et droit constitutionnel, Pars, 1972, p. 234. Obra citada por
Juan Ferrando Badia en su libro ya mencionado, pp. 39 y 40.
615
Debemos hacer hincapi en el sentido de que tanto en el Estado federal como en el
unitario existe la descentralizacin. Burdeau seala, dentro de este ltimo, diferentes
tipos de descentralizacin, entre ellas la territorial y la "por servicio" (Op. cit., pp. 332 a
39.)
539
alianza que concertan entre s y por la creacin de una nueva entidad distinta y
coexistente, derivada de dicha alianza. La independencia previa de Estados
soberanos, la unin formada por ellos y el nacimiento de un nuevo Estado que
los comprenda a todos sin absorberlos, importan los tres supuestos lgico jurdicos y prcticos de la creacin de un Estado federal o Federacin.
Estos supuestos se dan en el proceso natural, de carcter "centrpeto", que
implica la gentica de un Estado federal. Su prototipo est representado en la
Unin norteamericana. Como es sabido, desde que los Estados que la formaron
eran colonias, exista entre ellos una desvinculacin poltica y jurdica. Cada
colonia, y merced a las llamadas "cartas de establecimiento" otorgadas por los
monarcas britnicos, gozaba de autarqua y autonoma gubernativa frente a la
metrpoli y de una absoluta independencia frente a las dems (selfgovernment). Estos atributos se revelaban en la facultad que se haba concedido o reconocido en favor de las colonias para autogobernarse no slo mediante la integracin de sus propios rganos de gobierno, sino a travs de la
legislacin de que ellas mismas se dotaban, y cuyos nicos lmites consistan
en respetar los principios sobre los que descansaba el derecho ingls y en
reconocer una dependencia ms bien simblica que efectiva frente a
Inglaterra. Al lograr su emancipacin, las colonias se convirtieron en "Estados
libres y soberanos". Libres, porque rompieron el vnculo de dependencia que
como partes de un imperio los una con la metrpoli; y soberanos, en virtud de
que la autonoma gubernativa de que disfrutaban bajo el rgimen colonial se
540
541
542
543
doctrina
b) de la cosoberana apunta dos fenmenos jurdico-polticos en la formacin federal, a saber: la creacin, por la voluntad de las entidades que se
unen, de un nuevo Estado, el federal, y la adscripcin a ste de
determinadas materias sobre las que deba desplegar su poder de
imperio. De esta manera, la "soberana" del Estado federal se forma por
la recepcin de las "soberanas" fraccionadas de las entidades que
decidieron constituirlo, reservndose stas su respectiva "soberana" en
las materias de gobierno administrativo, judicial y legislativo, que no
hubiesen expresamente renunciado. Este fenmeno, receptivo por parte
del Estado federal y simultneamente atributivo por parte de las
entidades federadas, no se registr en la formacin de la Federacin
mexicana, a pesar de que se supone hipotticamente en el artculo 124
de nuestra actual Constitucin y cuyo contenido se estima conocido.
c) Pero haciendo abstraccin de si la teora de la cosoberana pueda o no
explicarse desde el punto de vista de la gnesis histrico-poltica de un
Estado federal, lo cierto es que en un terreno puramente jurdico no
puede justificarse, ya que se funda en un error insalvable. La soberana
es una e indivisible y se traduce en el poder que tiene el pueblo de un
Estado para autodeterminarse y autolimitarse sin restricciones
heternomas de ninguna ndole. En otros trminos, se dice que un
Estado es "soberano" porque su pueblo, sin sujetarse a ninguna norma
que l no haya creado o aceptado voluntariamente, tiene la capacidad
de establecer su propio modo de ser poltico, jurdico, econmico o social
(autodeterminacin) y de fijar los cauces limitativos a su poder (autolimitacin). Ahora bien, al concertarse el pacto federativo y al consignarse
ste en la Constitucin Federal, el ltimo acto de soberana que los
Estados federados realizan, ya como instituciones jurdico-polticas
supremas en que su pueblo se ha organizado, consiste precisamente en
formar a la nueva entidad y en organizarla, dejando despus de ser
soberanos para mantenerse autnomos. Esta metamorfosis se
comprende porque, merced a la supremaca constitucional y a la de las
leyes federales, los Estados ya no tienen la facultad de
autodeterminarse sin restricciones heternomas, toda vez que,
cualquiera que pueda ser el rgimen interior que adopten, deben ajustar
su estructuracin poltica y jurdica a ciertos principios o reglas
superiores, como son los implantados en los ordenamientos federales.
Dicho de otra manera, dentro de un sistema federativo, los Estados
federados tienen demarcada su rbita, la cual se integra solamente con
las facultades que expresamente no se establezcan en favor de la
entidad federal, sin que puedan transgredir las prohibiciones ni dejar de
cumplir las obligaciones que la delimitan, as corno tampoco usurpar las
La soberana de la Unin no toca a los hombres sino por algunos grandes intereses; representa
una parte inmensa, alejada, un sentimiento vago e indefinido. La soberana de 101 Estados
envuelve a cada ciudadano de alguna manera y le toma diariamente en pequeos detalles. En
ella, la que se encarga de garantizar su propiedad, su libertad, su vida Influye en todo momento
sobre su bienestar o su miseria. La soberana de los Estados se apoya en los recuerdos, en los
hbitos, en los prejuicios locales, en el egosmo de provincia y de familia; en una palabra, en
todas las cosas que forman el instinto, la patria tan potente en el corazn del hombre." (La
Democracia en Amrica. Tomo 1, p. 272. Edicin 1848. Pars.)
544
funciones estatales concierne, debe observar normas superiores que, por u'
parte, no fueron elaboradas por ella, ni se pueden dejar de observar, por otra.
La soberana y la autonoma son, pues, dos conceptos diferentes. La primera,
como lo hemos dicho, es sobre todo capacidad de autodeterminacin, sea, un
Estado es soberano en la medida en que pueda organizarse y limitarse s
mismo, sin estar constreido para ello a acatar reglas o principios que emanen
de una potestad jurdico-poltica ajena, lo que no acontece con las entidades
que integran una federacin, ya que su composicin esencial y las restricciones
de su actuacin gubernativa estn determinadas en el ordenamien
constitucional federal y en las leyes federales, circunstancias que implican
carencia de la autodeterminacin y de la autolimitacin caracterstica de
soberana. Por lo contrario, la autonoma expresa la facultad de "darse s
propias normas" pero dentro de un mbito demarcado de antemano, respeta
do siempre principios, reglas, obligaciones y prohibiciones que derivan
preceptivamente de una voluntad ajena. Es por ello por lo que los Estados que
forman una federacin son autnomos, en el sentido de que, en ejercicio de
1as facultades que real o hipotticamente se reservaron, pueden organizar su
rgimen interior y encauzar su conducta gubernativa dentro de l, pero
siempre sobre la base del respeto de las normas federales, de la observancia a
las prohibiciones constitucionales y del cumplimiento a las obligaciones que el
Cdigo fundamental les impone.
Si las entidades federadas no son soberanas, tampoco son libres ni independientes, ya que la libertad y la independencia en un sentido poltico no son sino
aspectos primordiales de la soberana. Esta se refleja en libertad, en cuanto a
las potestades de autodeterminacin y autolimitacin; y se traduce en independencia, en la medida en que un Estado, dentro del concierto internacional,
goza de personalidad propia, es decir, sin estar subsumido dentro de otra
entidad.
Las anteriores consideraciones conducen a la ineluctable conclusin de que la
545
Garca Pelayo hace al respecto una observacin interesante al afirmar que: "Esta
doctrina de la duplicidad de la soberana y de los Estados entraba en contradiccin con
la doctrina de la unicidad del Estado y, en conexin con ella, con la indivisibilidad y
exclusividad que se atribuan a la soberana (Derecho Constitucional Comparado, p.
222).
546
facultades que antes del pacto federativo les correspondan como potestades
inherentes a su respectiva soberana, reservndose todas aquellas que no le
hubiesen trasmitido. De esta guisa, el Estado federal concentra los poderes
recibidos de todas y cada una de las partes estatales que lo componen, y cuyos
poderes constituyen su soberana, la cual, al integrarse as, automticamente
excluye la soberana particular de ellas, mantenindose como autonoma. En
cuanto a la descentralizacin, sta opera en sentido inverso, pues al existir
previamente el Estado unitario, al organizarse poltica y jurdicamente otorga o
reconoce, en favor de las entidades reales o artificiales que lo constituyen, una
autonoma para manejar sus asuntos interiores e inclusive para estructurarse,
pero respetando en todo caso las reglas, bases o principios que en el
ordenamiento federal se imponen.
Ahora bien, el fenmeno de la descentralizacin no puede considerarse como
un elemento distintivo y caracterstico por s solo del Estado federal, por la
sencilla razn de que tambin ocurre en un rgimen llamado central. La
descentralizacin, en efecto, supone el reconocimiento o el otorgamiento de
una esfera autnoma gubernativa en favor de las entidades que integran el
todo estatal, llmense provincias o Estados; y esa esfera puede ser de mayor o
menor extensin de acuerdo con la calidad y nmero de facultades que a
dichas entidades se adscriban. Consiguientemente, siguiendo el criterio de la
descentralizacin, entre el Estado federal y el Estado central nicamente
547
548
549
siendo
suficiente
recordar
aquellos
en
que,
mediante
reformas
constitucionales, han atribuido a los poderes federales facultades legislativas y
administrativa y aun judiciales, que con anterioridad estaban reservadas a los
Estados.
El ensanchamiento de la rbita en que se mueven los poderes federales la
disminucin correlativa de la esfera autnoma de los Estados son, pues,
fenmenos que responden a la transformacin econmica, social y cultural d
nuestro pas, misma que se enfoca hacia la consolidacin de la unidad
nacional. Esta, desde luego, no debe excluir la autonoma local, misma que, a
pesar de su paulatina reduccin material, deber conservarse en la esfera
democrtica, traducida en la facultad de los Estados para darse sus propios
rganos d gobierno legislativo, ejecutivo y judicial. La subsistencia de dicha
facultad y 1 participacin de los Estados en la expresin de la voluntad
nacional sern (ltimo reducto del rgimen federal mexicano, es decir, la nica
barrera que la postre deba evitar que la evolucin econmica y social de
Mxico transforme a nuestra patria en un verdadero Estado central.
B. El problema de la secesin
Aunque este problema se suscit por circunstancias histricas en Estado
Unidos y en Alemania -respectivamente al separarse los Estados del Sur y el de
Baviera, desconociendo la Constitucin Federal norteamericana de 1787 y la
Imperial Federal alemana de 1871-, su planteamiento y solucin en la teora
jurdica sobre el Estado federal importa una cuestin de sumo inters que no
deja de ser susceptible de actualizarse en cualquier rgimen que haya
adoptado o adopte dicha forma estatal. El mencionado problema radica en si
los Estados federados pueden o no separarse del Estado federal y erigirse en
entidades libres e independientes, o sea, si como partes de un todo tienen o no
el derecho para segregarse de l.
La tesis que postula ese derecho, llamado de secesin, se construye lgicamente con base en el supuesto de que un Estado, ejercitando su facultad de
autodeterminacin o "soberana", decide unirse jurdica y polticamente a otros
Estados para formar la entidad federal con personalidad propia y distinta de
ellos y con estructuras gubernativas diferentes de las que les corresponden
aisladamente. De esta premisa se infiere que si la formacin federativa emana
de un acto de soberana imputable a los Estados que se unen como partes de
un todo para dar nacimiento a ste, tienen la potestad de separarse de l
reasumiendo "su soberana". Estas ideas, que compacta mente acabamos de
anotar, fueron sostenidas por Calhoun y Seydel respectivamente en los Estados
550
551
si esa soberana no existe dentro del Estado federal, malamente puede ser
ejercitada por alguna de sus entidades componentes.
Por otra parte, tampoco la idea del pacto federativo, como acto creador del
Estado federal, puede fundar la validez de la tesis secesionista. Si bien es
cierto que en su concertacin intervienen libre y soberanamente los Estados
miembros y que stos tienen la potestad de abstenerse de ingresar a la
Federacin, tambin es verdad que una vez celebrado, es decir, una vez
expedida y ratificada la constitucin que lo expresa, no slo ya no tienen el
derecho de separacin, sino que, inclusive, asumen la obligacin de adaptar
sus constituciones particulares a la federal. Por ende, la secesin implicara el
quebrantamiento o la violacin del pacto constitucional federal, que tiene
fuerza obligatoria, en su carcter de ley suprema, para todas las entidades
federadas, sin que ninguna de ellas pueda eludir ni mucho menos infringir sus
mandamientos. El principio pacta sunt seruenda, con referencia al Derecho
Constitucional, debe necesariamente respetarse, ya que la Constitucin que
establece el Estado federal, bajo su aspecto convencional no puede quedar al
arbitrio de los Estados que en ella decidieron federarse. Suponer lo contrario
equivaldra a desconocer otro principio, el de la supremaca del ordenamiento
constitucional de la Federacin, pues bastara que un Estado expidiese una
declaracin "reasumiendo su soberana", para que tal ordenamiento queda e
siempre al arbitrio de l en cuanto a su obligatoriedad.
Estas mismas consideraciones, en esencia, las formula Carl Schmitt al aseverar: "La Federacin da lugar a un nuevo status de cada miembro; el ingreso en
una Federacin significa siempre, para el miembro que ingresa, una reforma de
su Constitucin. Incluso en el caso de que ninguna prescripcin legal-constitucional sea reformada en su texto, se reforma de manera esencial -lo que es
mucho ms importante- la Constitucin en sentido positivo, es decir, el
contenido concreto de las decisiones polticas fundamentales sobre el total
modo de existencia del Estado. El pacto federal es, por eso, un convenio de
singular especie. Es un pacto libre, en cuanto que depende de la voluntad de
los miembros al entrar en la Federacin; libre pues, por lo que se refiere al acto
de concertarlo. Pero no es un pacto libre en el sentido de que pueda ser libremente denunciado, de que regule tan slo relaciones parciales mensurales. Antes bien, un Estado, por el hecho de pertenecer a la Federacin, queda inordinado en un sistema poltico total. El pacto federal es un pacto interestatal de
status." Agrega tan distinguido autor que: "El pacto federal tiene por finalidad
una ordenacin permanente, no una simple regulacin pasajera. Esto se
deduce del concepto de status, porque una simple regulacin pasajera con
rescisibilidad y medida no puede dar lugar a un status. Toda Federacin es, por
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motivo real que permite fundar la permanencia y hasta la eternidad del Estado
federal es la homogeneidad sociolgica de sus componentes, tendremos que
convenir en que cuando esa homogeneidad desaparezca o que se quebrante
ms all de cierto grado, habr llegado la oportunidad de que el Estado federal
se desintegre por la segregacin de la entidad o de las entidades afectadas por
una nueva composicin social. Tal sucedera en el momento en que en un
Estado privara una nueva cultura. En presencia de las nuevas condiciones
culturales, la segregacin de determinada parte del Estado federal
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No obstante, para la evolucin de la idea federalista, que se consagra institucionalmente en la forma estatal adoptada por la Constitucin de 1824, son de mayor
importancia el Cdigo Poltico espaol de 1812 y los acontecimientos que de l se
derivaron dentro de la misma Nueva Espaa, durante la poca en que la insurgencia ya
haba estallado y se desenvolva. En efecto, la Constitucin de Cdiz contiene un
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captulo que se intitula "Del Gobierno poltico de las provincias y de las diputaciones
provinciales". Su artculo 335 se refera a las facultades de dichas diputaciones,
enuncindolas en la forma siguiente:
"Primero: Intervenir y aprobar el repartimiento hecho a los pueblos de las
contribuciones que hubieren cabido a la provincia.
"Segundo: Velar sobre la buena inversin de los fondos pblicos de los pueblos, y
examinar sus cuentas, para que con su visto bueno recaiga la aprobacin superior,
cuidando de que en todo se observen las leyes y reglamentos.
"Tercero: Cuidar de que se establezcan ayuntamientos donde corresponda los haya
conforme a lo prevenido en el artculo 310.
"Cuarto: Si se ofrecieren obras nuevas de utilidad comn de la provincia o la reparacin
de las antiguas, proponer al Gobierno los arbitrios que crea ms convenientes para su
ejecucin, a fin de obtener el correspondiente permiso de las Cortes.
"En ultramar, si la urgencia de las obras pblicas no permitiese esperar la resolucin de
las Cortes, podr la diputacin, con expreso asenso del jefe de la provincia, usar desde
luego de los arbitrios, dando inmediatamente cuenta al Gobierno para la aprobacin de
las Cortes. Para la recaudacin de los arbitrios, la diputacin, bajo su responsabilidad,
nombrar depositario, y las cuentas de la inversin, examinadas por la diputacin, se
remitirn al Gobierno para que las haga reconocer y glosar, y finalmente, las pase a las
Cortes para su aprobacin.
"Quinto: Promover la educacin de la juventud conforme a los planes aprobados; y
fomentar la agricultura, la industria y el comercio, protegiendo a los inventores de
nuevos descubrimientos en cualquiera de estos ramos.
"Sexto: Dar parte al Gobierno de los abusos que noten en la administracin de las
rentas pblicas.
"Sptimo: Formar el censo y la estadstica de las provincias.
"Octavo: Cuidar de que los establecimientos piadosos y de beneficencia llenen su
respectivo objeto, proponiendo al Gobierno las reglas que estimen conducentes para la
reforma de los abusos que observaren.
"Noveno: Dar parte a las Cortes de las infracciones de la Constitucin que se noten en
la provincia.
"Dcimo: Las diputaciones de las provincias de ultramar velarn sobre la economa,
orden y progresos de las misiones para la conversin de los indios infieles, cuyos
encargados les darn razn de sus operaciones en este ramo, para que se eviten los
abusos; todo lo que las diputaciones pondrn en noticia del Gobierno."
las
condiciones
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geogrficas,
histricas,
polticas
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El territorio vastsimo de la Nueva Espaa estaba dividido en reinos y gobernaciones y stas, a su vez, se subdividan en provincias. As, el llamado
"Reino de Mxico" comprenda las de Mxico, Tlaxcala, Puebla, Antequera
(Oaxaca) y Michoacn; el de "Nueva Galicia", las de Jalisco, Zacatecas y
Colima; la "Gobernacin" de Nueva Vizcaya abarcaba las provincias de Guadiana (Durango) y Chihuahua; la de Yucatn, la provincia de este mismo
nombre y las de Tabasco y Campeche. Adems, sin subdivisiones provinciales
exista el Nuevo Reino de Len y las provincias de Nuevo Santander o Tamaulipas, Tejas o Nueva Filipinas, Coahuila o Nueva Extremadura, Sinaloa, Nayarit
o Nuevo Reino de Toledo, Vieja California, Nueva California y Nuevo Mxico.
En 1786, por Real Ordenanza de Intendentes, las provincias se agruparon en
intendencias. Estas, al declararse la independencia de nuestro pas, eran doce,
comprendiendo las siguientes provincias: la de Mxico, Puebla, Veracruz,
Mrida, Antequera de Oaxaca, Valladolid de Michoacn, Santa Fe de
Guanajuato, San Luis Potos, Guadalajara, Zacatecas, Durango, Sonora y Sinaloa. Adems, existan dos provincias internas: la de Oriente, que abarcaba los
gobiernos del Nuevo Reino de Len, Colonia del Nuevo Santander, provincia de
Coahuila y provincia de Tejas; y la de Occidente, con los gobiernos de Nueva
Vizcaya y la provincia de Nuevo Mxico. Por ltimo, Tlaxcala, Vieja California y
Nueva California dependan directamente del virrey.
Esta era, grosso modo, la divisin territorial y poltica de la Nueva Espaa en
1810. De esta guisa, por virtud de la Constitucin de 1812, a cada provincia se
reconoci el derecho de formar su diputacin, misma que estaba investida con
las facultades anteriormente sealadas. Por consiguiente, en ese Cdigo
Poltico se estableci un sistema de gobierno nacional al que concurran las distintas provincias a travs de sus respectivas diputaciones, consignndose de
esta manera una especie de autonoma gubernativa en su favor y que poco
tiempo despus iban a defender apasionadamente, frente a las tendencias
centralizadas del poder, hasta propugnar el sistema federal en los comienzos
del Mxico independiente. .
"As pues, el origen del federalismo en Mxico -segn juicio muy certero de
Nettie Lee Benson- se puede remontar a la forma de gobierno establecida por
la Constitucin de 1812 para Espaa y sus colonias. Provey de un Gobierno
representativo y de independencia poltica a cada provincia. Cre las diputaciones provinciales, de las que seis se adjudicaron a Mxico. Y es muy posible que
Ramos Arizpe, uno de los diputados liberales americanos ms sagaces, que
nunca perda la oportunidad de sostener los derechos de las Amricas
-particularmente los de las Provincias Internas de Oriente-, propusiera y
abogara por esta! diputaciones provinciales como base del sistema que hubo
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O p. cit., p. 21
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unirse a Mxico, aun cuando antes hubiesen dependido de otras provincias del
mismo reino de Guatemala." 637
La finalidad primordial para la que fue instituida la Junta Provisional Gubernativa consisti en la convocacin a un Congreso Constituyente. Se lanz la
convocatoria segn las prescripciones de la Constitucin espaola de 1812 y el
Congreso deba quedar instalado el 24 de febrero de 1822. Los diputados que
lo integraron se dividieron en tres grupos, de acuerdo con las corrientes ideolgicas que a la sazn existan, a saber: la que sostena el Plan de Iguala y los
Tratados de Crdoba; la que propugnaba el desconocimiento de estos documentos polticos para proclamar emperador a Iturbide; y la que, acogiendo el
ideario de la insurgencia, pretenda establecer un rgimen republicano y
democrtico.
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Bien es sabido que don Agustn, contando con el apoyo militar, urdi una
maniobra parlamentaria para que el Congreso, coaccionado por la soldadesca,
lo exaltara a un trono imperial ficticio y sin ningn arraigo en nuestra vida
poltica; y as, el 19 de mayo de 1822, fue proclamado Iturbide "emperador de
Mxico".
Bien pronto se vieron en franco desacuerdo el Congreso e Iturbide, suscitndose entre ellos una enconada hostilidad. Con la seguridad que el "emperador" abrigaba, en el sentido de seguir siendo en el nimo del pueblo el hroe
que a la cabeza del Ejrcito Trigarante consum la independencia nacional y
que contaba, en su concepto, con el respaldo militar, disolvi el Congreso el 31
de octubre de 1822, designando en su lugar a una Junta Instituyente", que
aprob el 18 de diciembre del propio ao el Reglamento provisional poltico del
Imperio Mexicano.
Este ordenamiento era el antecedente inmediato de la pretendida organizacin
constitucional del Imperio, que Iturbide deseaba fervientemente para
consolidar, conforme a derecho, su situacin y la de sus psteros en el ejercicio
del poder. El Reglamento citado aboli la Constitucin de Cdiz, que an segua
invocndose en las gestas parlamentarias como documento bsico rector de la
vida poltica del pas. Al declarar sin vigencia ni aplicacin el Cdigo
Constitucional de 1812, que haba asignado a las provincias una especie de autonoma a travs de sus diputaciones, las tendencias federalistas, que en stas
tuvieron su gnesis, se vieron seriamente obstruidas. Bien es cierto que el
mencionado Reglamento declar subsistentes las diputaciones provinciales
"con las atribuciones que tenan" (Art. 87), pero esta declaracin se antoja una
engaifa si se atiende a que estaban supeditadas al "jefe poltico" residente er
cada capital de provincia y cuyo nombramiento provena directamente del emperador, debiendo tratar dicho "jefe poltico" todo asunto concerniente al
gobierno poltico provisional con el Ministro del Interior (Arts. 44 y 47).
La creacin de la Junta Nacional Instituyente y el Reglamento Provisiona del
Imperio Mexicano fueron las causas determinantes de la sublevacin di Santa
Anna en Veracruz, que desconoci a Iturbide como emperador y pro clam la
Repblica. Las tropas que se destacaron para sofocar ese levanta miento, a su
vez, expidieron el llamado Plan de Casa Mata", en el que propugnaron
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transcribir las ideas centrales que contiene: "Cuatro son las proposiciones que
se encierran en el principio referido [el que estableca que era la voluntad
general de la nacin constituirse en Repblica federadal: l. Que hay voluntad
general en la nacin para constituirse en Repblica Federal; 11. Que la manera
en que esta voluntad est manifestada es la suficiente para conocerla sin
equvoco; III. Que hay precisin de seguirla y conformarse con ella, y la IV, y
ltima: Que la ley es la expresin de la voluntad general, que es el principio
corriente. Todas estas proposiciones son absolutamente falsas o cuando menos
muy dudosas, para que se pueda levantar sobre ellas un edificio slido,
teniendo una verdad eterna sobre que construirlo, que es la de que en materia
de gobierno todo debe dirigirse al mayor bien y felicidad de la nacin.
Entremos al examen de estas proposiciones y antes de ello suplico a vuestra
soberana, que aunque tenga por paradojas mis asertos, use la indulgencia
conmigo de presentarme benigno su atencin.
"Hay voluntad general en la nacin para constituirse en Repblica Federal. y
qu esto es cierto? Estamos todos en ello convenidos? No hay centralistas,
iturbidistas, borbonistas? No se ha dicho por uno de los rganos del Gobierno
que haba tenido ste que luchar con cien partidos? Para conocer mejor la falsedad de esta proposicin, ser bien que la comparemos con las seales que
para venir en conocimiento de la voluntad general nos dej el mismo
Rousseau, que fue el primero que habl de ella y dio el nombre de ley a su
expresin. Dice pues, en el captulo 39 del libro II del Contrato social, que se
lograr el enunciado de la voluntad general, cuando el pueblo, suficientemente
informado, delibere, cuando" los ciudadanos no tengan entre s ninguna
comunicacin, cuando cada uno opine por s mismo y cuando no haya ninguna
sociedad parcial en el Estado. Dice ms: que cuando hay diversos partidos no
hay voluntad general, que slo lo ser la de cada uno, con respecto a sus
miembros, quedando particular con relacin al Estado; aadiendo que aun
cuando algn partido supere los dems, no hay por eso voluntad general,
porque el voto que prevalece este caso no es ms que un voto particular.
Permtame vuestra soberana que
refiera sus mismas palabras para mayor claridad: "Si cuando el pueblo, suficientemente informado, delibera y no tienen los ciudadanos entre s alguna
comunicacin, del gran nmero de pequeas diferencias resultar siempre la
voluntad general, y la deliberacin ser siempre buena; mas cuando se forman
facciones y juntas parciales a expensas de la grande, la voluntad de cada una de
esas asociaciones viene a ser general por relacin a los miembros, y particular con
respecto al Estado: no se puede decir entonces que hay tantos votantes como
hombres, sino tantos cuantas asociaciones: las diferencias vienen a ser menos
numerosas y dan un resultado menos general. En fin, cuando una de estas juntas
es tan grande que supera todas las otras, entonces no hay por resultado una suma
de pequeas diferencias, sino una diferencia nica, ni hay tampoco la voluntad
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Isidro Montiel y Duarte. Derecho Pblico Mexicano. Torno I1, pp. 14, 15, 20 y 21.
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seor Presidente fue hecho prisionero en 1833 por el general Arista y se supo
que se le propona la dictadura, los diputados se apresuraron luego a levantar
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que ella misma afianz; al de las libertades locales, tan queridas de la nacin;
al de nuestra respetabilidad exterior que permaneci inviolable durante su
reinado; al de los nicos das pacficos y venturosos de que hasta hoy hemos
disfrutado. El menos detenido examen de nuestras circunstancias actuales
debe convencernos de que nos hallamos muy lejos de poder contar con tan favorables auspicios; debe persuadirnos a que nada ser hoy tan patritico como
el colocar las leyes fundamentales de la Repblica bajo el amparo de todos
esos prestigios".
El rgimen federal, restaurado por el Acta de Reformas de 1847, fue quebrantado de hecho por el gobierno autocrtico y dictatorial de Santa Anna,
despus de que sucesivamente asumieron la Presidencia de la Repblica Manuel de la Pea y Pea, Jos Joaqun de Herrera y Mariano Arista. Contra el
Gobierno de su Alteza Serensima se proclama el Plan de Ayutla el 4 de marzo
de 1854. Antes de las modificaciones que este Plan sufriera en Acapulco, la
tendencia que esbozaba era la federalista, pues aunque no contena ninguna
declaracin expresa acerca de la implantacin o, mejor dicho, de la reiteracin
de dicho sistema, en varias de sus disposiciones se aluda a los "Estados", que
era la denominacin usual para designar a las partes componentes de la Repblica Mexicana dentro de l. Sin embargo, al introducirse reformas al mencionado Plan el 11 de marzo del propio ao, parece ser que su fisonoma como
documento federalista potencial vari, puesto que en las declaraciones que las
precedieron se estableci que "el plan que trataba de secundarse necesitaba
de algunos ligeros cambios, con el objeto de que se mostrara a la nacin con
toda claridad, que aquellos de sus buenos hijos que se lanzaban en esta otra
vez los primeros a vindicar sus derechos, tan escandalosamente conculcados,
no abrigaban ni la ms remota idea de imponer condiciones a la soberana
voluntad del pas, restableciendo por la fuerza de las armas el sistema
federal. .. ". Siguiendo este orden de ideas, el concepto de "Estados" que se
utiliz en el Plan de Ayutla antes de que fuese modificado se sustituy por el
de "departamentos", lo que indica que en el nimo de don Ignacio Comonfort,
que fue el principal propugnador de las reformas, anidaba una tmida idea
contraria al rgimen federal, misma que vino a robustecerse cuando dio un
matiz centralista al Estatuto Orgnico Provisional de la Repblica Mexicana,
expedido por l el 15 de mayo de 1856.
En efecto, este Estatuto, que estructur transitoriamente a nuestro pas
mientras se expeda la Constitucin preconizada en el Plan de Ayutla, declaraba en su artculo segundo que: "El territorio nacional continuara dividido en los
mismos trminos en que lo estaba al reformarse en Acapulco" dicho Plan, es
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por establecer "la forma central, ms omisiosa todava que la de las Bases
Orgnicas, haciendo que el Gobierno general se injiera en la administracin
interior de los Estados".
El rgimen federal, acogido en el Proyecto de Constitucin de 1857, y cuya
comisin redactora estuvo presidida por Ponciano Arriaga, se implant definitivamente en Mxico por la voluntad unnime del Congreso Constituyente, al
aprobarse, nemine discrepante, por 84 diputados el artculo respectivo que deca: "Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una Repblica, representativa, democrtica, federativa, compuesta de Estados libres y soberanos,
en todo lo concerniente a su rgimen interior, pero unidos en una Federacin
establecida segn los principios de esta Ley Fundamental, para todo lo relativo
a los intereses comunes y nacionales, al mantenimiento de la Unin, y a los
dems objetos expresados en la Constitucin." (Art. 46 del Proyecto y 40 de la
Constitucin de 57). De ah en adelante qued proscrita de la historia poltica
de nuestro pas toda tendencia centralista. La adopcin del rgimen federal en
la Constitucin de 57 sell para siempre las viejas luchas, ms de partido que
ideolgicas, entre sus propugnadores y los grupos adictos al llamado centralismo, liquidando as una de las etapas efervescentes de la vida pblica
mexicana.
El proyecto de Constitucin de 1857 fue precedido por una prolija y brillante
exposicin de motivos, en cuyas consideraciones se loa a la Carta Fundamental
de 1824 (que pretendi restaurar un grupo de diputados constituyentes con las
reformas inaplazables que impona la realidad poltica y social de Mxico),
reputndola como la nica legtima que hasta entonces haba tenido nuestro
pas. La adopcin del rgimen federativo se fund en la conveniencia de su
establecimiento, destacando, en sentido contrario, los graves males que, segn
el pensamiento de la Comisin, aquejaron a la Repblica durante los sistemas
centralistas implantados en 1836 yen 1843.
"Hoy mismo se siente -deca la exposicin de motivos- y se comprende que un
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cual las entidades federativas participan directamente en la expresin de la voluntad nacional. Sin embargo, a medida que la evolucin econmica y social de
nuestro pas lo iba requiriendo, y a efecto de lograr una coordinacin concentrada de las diferentes actividades gubernativas que demandaba la
atencin de las necesidades pblicas que esa evolucin haca surgir, la rbita
autnoma de los Estados dej de comprender paulatinamente algunas
materias de legislacin y, por ende, de administracin, amplindose, en
concomitancia, el mbito de competencia de los poderes legislativo y ejecutivo
federales. De esta manera, y mediante respectivas adiciones a la Constitucin,
se incluyeron dentro de las facultades del Congreso de la Unin las relativas a
legislar sobre minera, comercio e instituciones bancarias (14 de diciembre de
1883); sobre vas generales de comunicacin, postas y correos, y
aprovechamiento y uso de las aguas de jurisdiccin federal (20 de junio de
1908); y sobre ciudadana, naturalizacin, colonizacin, emigracin e
inmigracin y salubridad general (12 de noviembre de 1908). Adems y
obedeciendo a los mismos imperativos, se aumentaron las prohibiciones
constitucionales a cargo de los Estados, consignadas en los artculos 111 y 124
de la Ley Suprema, a cuyo tenor nos remitimos.
A travs de los citados fenmenos se advierte, pues, que bajo la vigencia de la
Constitucin de 57 la unidad del Estado mexicano fue cada vez ms compacta,
sin perder su forma federal. No era posible que, a medida que nuestro pas se
incorporaba a la evolucin econmica y social de la poca, los Estados de la
Federacin conservaran su amplia esfera de autonoma interior para
autogobernarse en forma diferente en materias que interesaban a toda la
Repblica y cuyo tratamiento reclamaba un poder concentrado en los rganos
federales. Por ello, era indispensable que dichas materias, como las que hemos
reseado, se segregaran de la competencia de las autoridades locales para ingresarlas al mbito legislativo de la Federacin. De esta guisa, la Constitucin
de 57 logr la consolidacin de la unidad nacional, dejando para el gobierno
interior de los Estados aquellas cuestiones que podan manejarse legislativa y
administrativamente por cada uno de ellos, dentro de su rbita autnoma, sin
afectar los intereses econmicos y sociales vitales de la nacin. No de otra manera se enfoca la evolucin de un pas hacia el fortalecimiento de su propio ser
poltico-jurdico dentro del concierto internacional, ya que dicho fortalecimiento
slo puede obtenerse mediante la solidificacin de los vnculos que unen a las
partes componentes de un Estado, lo cual necesariamente exige una directriz
comn de las materias en que todas ellas por igual y como integrantes de una
entidad total estn interesadas. Jams la evolucin de un rgimen federal se
debe orientar hacia la ampliacin paulatina de la autonoma de los Estados, ya
que este impulso traera como consecuencia fatal la disgregacin del todo
mediante la ereccin de stos, en entidades soberanas capaces de separarse
de l. Por eso, el llamado "derecho de secesin" de los Estados ha sido
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anacrnica y peligrosa.
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de las provincias.
"Cuando un partido gritaba i Viva la federacin! no quera decir viva la
soberana de los Estados, sino viva la vida poltica derramada en mayor nmero de individuos, viva la libertad de accin y de pensamiento en veinticuatro
localidades, viva la variedad en veinticuatro cenculos de novadres y reformistas. Cuando el partido opuesto gritaba i viva la M anarqua! viva el centralismo! quera decir: ivivan las tradiciones, viva la religin de nuestros
antepasados, viva la forma econmica del rgimen virreinal con sus clases
aforadas, sus millares de conventos, su sacerdocio privilegiado, protegido todo
esto por un Gobierno centralizado en pocas manos, encomendado a la parte
escogida de la sociedad, a la clase depositaria de la tradicin.
"As es como se explica que en los Estados Unidos del Norte, el pacto federativo, el Gobierno federal, han sido extraos las transformaciones polticas y
sociales, los cambios en sentido democrtico operados en las constituciones
de
los Estados, las que se han modificado sin alterar para nada el pacto federal;
mientras que en Mxico la Constitucin federal y el partido federalista son los
que han sometido a su influencia las constituciones particulares de los
Estados, los que han sometido toda la nacin al impulso progresista iniciado
por los poderes federales. Podremos, pues, afirmar que en el pueblo !
l0rteameri.cano. la Constitucin federal es obra de los Estados, una obra que
deja y ha dejado Intactas sus constituciones particulares, que no ha tenido ni
tiene influencia directa en su manera de ser social; y que en Mxico la
Constitucin federal ha Sido una obra eminentemente nacional, que ha
transformado la constitucin econmica, poltica y social de los Estados, que
los ha sometido frmulas dictadas por los poderes federales; y j cmo no si
los Estados mismos son obra de la Federacin y no sta obra de los Estados!
"Por esto la historia y la conciencia popular han adunado entre nosotros la idea
de federacin la idea de progreso y la idea de centralismo monarqua la
idea de retroceso, de tradicin de statu qua; por eso el partido liberal defiende
el lbaro federativo como smbolo de democracia, ms bien que como escudo
de soberanas locales, como agente de libertad nacional, ms que como
salvaguardia de la autonoma de los Estados; por eso hoy mismo ese partido
liberal tolera las extralimitaciones de los poderes federales en el orden poltico,
en el administrativo, en la accin legislativa, y no tolerara, as lo creemos, el
cambio radical del credo democrtico, del econmico, del credo social
formulado en la Carta fundamental y que responde las libertades y preocupaciones de toda la nacin y no los derechos y fueros federativos de los
Estados.
"La historia est all para confirmar las verdades que hemos enunciado y para
demostrar que la federacin ha sido combatida no por federacin, no por los
vicios defectos polticos de ese sistema, sino que ha cado envuelto en la
derrota de un partido nacional, ha triunfado con las victorias del partido na-
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el precepto que comentamos presenta una clara incongruencia con la declaracin de que "es voluntad del pueblo mexicano" organizarse en una repblica
federal, declaracin que s refleja la verdad histrica en la formacin federativa, puesto que, tericamente o ficticiamente al menos, en la asamblea constituyente de la que eman el ordenamiento fundamental de 1824 se encontraba "representado" el pueblo mexicano y no "estado libre y soberano"
alguno. Con tal representacin, los diputados respectivos adoptaron en nombre
de l la forma federal de Estado, creando a las entidades federativas que, mutatis muntandis, correspondan a las antiguas provincias neoespaolas. En Mxico, por ende, la federacin no surgi de ningn pacto o "unin" entre Estados
preexistentes, sino de la decisin popular, bajo el supuesto representativo
indicado, de otorgar al Estado la referida forma. Estas mismas ideas las expuso
el licenciado Emilio Velasco desde el siglo pasado al comentar los artculos 39 y
40 de la Constitucin de 57, comentarios que no han perdido su actualidad
atendiendo a que los preceptos vigentes no hacen sino reproducir en su integridad las disposiciones constitucionales sealadas.
"La Constitucin de 1857, dice dicho jurisconsulto, supone que los Estados
existieron antes de ella; lo indica as el prembulo donde se asienta que los
representantes de los diferentes Estados, del Distrito y Territorios se reunieron
para decretar la Constitucin; lo confirman varios artculos de ella, lo
comprueba, por ltimo, la circunstancia de haber sido firmada por los
diputados en su carcter de representantes por los Estados. No reconocemos
que esta preexistencia de los Estados sea una verdad histrica; slo la
admitimos como una ficcin legal, de la cual se derivan varias consecuencias
jurdicas y constitucionales intiles de mencionar.
"Pero una de estas consecuencias no es que la Constitucin sea un pacto entre
los Estados. En el prembulo se dice que el objeto de la reunin de los
representantes es constituir la nacin; no se expresa que sea el de celebrar
una alianza entre los Estados.
"En el artculo 39 se asienta que el pueblo mexicano tiene en todo tiempo el
inalienable derecho de alterar modificar la forma de su gobierno, de manera
que nuestro sistema actual es una creacin del pueblo, y no de los Estados; el
primero y slo el primero es el que puede modificarlo, en los trminos establecidos en el artculo 127 de la Constitucin; en ningn caso los segundos,
porque no se les reconoce este derecho.
"Ms explcito todava el artculo 4, se afirma en l que es voluntad del pueblo
mexicano constituirse en una repblica representativa, democrtica, federal,
compuesta de Estados; as es que el pueblo mexicano es el que ha formado la
Constitucin; no es ella la obra de los Estados."654
En resumen, la incongruencia que afecta al artculo 40 constitucional consiste
en que al mismo tiempo declara una verdad histrica y prescribe una ficcin
jurdico-poltica. La verdad histrica consiste en que el pueblo mexicano decidi
adoptar la forma federal de Estado y la ficcin estriba, contrariando esa
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distintos de los expresamente previstos. La ampliacin de la facultad as ejercitada significara en realidad o un contenido diverso en la facultad ya existente
o la creacin de una nueva facultad; en ambos casos, el intrprete sustituira
indebidamente al legislador constituyente, que es el nico que puede investir
de facultades a los poderes federales.
"Tenemos, pues, en nuestro derecho constitucional un sistema estricto que
incluye a los Poderes federales dentro de una zona perfectamente ceida. Sin
embargo, existe en la Constitucin un precepto, que es a manera de puerta de
escape, por donde los Poderes federales estn en posibilidad de salir de su
encierro para ejercitar facultades que, segn el rgido sistema del artculo 124,
deben pertenecer en trminos generales a los Estados. Nos referimos a la
ltima fraccin del artculo 73 (actualmente la fraccin XXX), que consagra las
comnmente llamadas facultades implcitas. 658
"Mientras que las facultades explcitas son las conferidas por la Constitucin a
cualquiera de los Poderes federales, concreta y determinadamente en alguna
materia, las facultades implcitas son las que el Poder legislativo puede
concederse a s mismo o a cualquiera de los otros dos Poderes federales como
medio necesario para ejercitar alguna de las facultades explcitas."
La explicacin lgica del principio contenido en el artculo 124 se apoya en el
proceso, tambin lgico, de la formacin federativa. Si se supone que la
federacin es un pacto entre Estados "libres y soberanos" preexistentes en el
que se crea un nuevo Estado que los engloba y que a este nuevo Estado, el
federal, se le debe dotar de rganos o autoridades para que cumpla los fines
que motiven su fundacin, se debe concluir que la competencia de tales rganos o autoridades debe integrarse nicamente con las facultades que las entidades pactantes quieran darles, reservndose stas, para s, las que siempre
hayan tenido. De este modo, la rbita competencial de las autoridades u rganos del Estado federal resulta de una "trasmisin" que en su favor efectan los
Estados miembros respecto de ciertas atribuciones al formar la federacin,
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los Estados, las que en ningn caso podrn contravenir las estipulaciones del
pacto federal." Claramente se advierte que, conforme a este precepto, en el
Estado mexicano funcionan los dos rdenes jurdicos mencionados, correspondiendo la hegemona normativa no slo a la Ley Fundamental Federal, sino a la
legislacin secundaria de la Federacin y a los tratados internacionales, segn
se colige del artculo 133 constitucional que ya examinamos en el captulo
anterior. Es ms, dicha hegemona impone a los gobernadores de los Estados
federados la obligacin de publicar y hacer cumplir las leyes federales
decretada por el artculo 120 de la Ley Suprema. Por consiguiente, dentro del
sistema
jurdico
mexicano,
la
pirmide
normativa
est
formada
jerrquicamente de maiore ad minus" por los siguientes ordenamientos: a) la
Constitucin federal;665 b ) leyes federales Y tratados internacionales que no se
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locales estn facultados para dictar leyes encaminadas a ese objeto, segn lo ordena
enfticamente el artculo 117, in fine, de la Constitucin Federal. Adems, la misma
Suprema Corte ha sostenido que la materia de salubridad no es exclusiva de la
Federacin, pues dentro de ella y por lo que atae "a la lucha contra las sustancias
txicas que envenenan al individuo y degenera la raza humana es aceptable la
legislacin conjunta y complementaria de la Federacin y de los Estados" (Informe de
1971. Tribunal Pleno, pp. 325 Y 326)
Op. cit., pp. 22 y 23.
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Por va de ejemplo se puede aducir lo siguiente: la legislacin civil de cualquier entidad federativa establece ciertos requisitos generales para poder adquirir inmuebles
rsticos; pero si stos presentan ciertos aspectos normados por la legislacin agraria,
el acto adquisitivo debe sujetarse a sta y no a la civil, es decir, a la ordenacin federal
y no a la local. En este caso, una y otra legislacin fueron expedidas respetando el
principio contenido en el artculo 124 constitucional, existiendo entre ambas la
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CAPITULO SEXTO
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A este respecto, S. V. Linares Quintana apunta que "El vocablo gobierno indica la
accin y el efecto de mandar con autoridad, ordenar, dirigir y regir" (aspecto
funcional) y haciendo suyas las palabras de Jimnez de Archega anota que "el
gobierno es un sistema orgnico, creando, afirmando y desenvolviendo el orden
jurdico". Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional, Tomo VI, pp. 9 y 10
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Principios de Derecho Pblico y Constitucional, p. 360; y Derecho Constitucional
Mexicano, novena edicin, 1968, pp. 197 y ss., respectivamente. Tambin Kelsen
identifica ambas formas, al estimar a la aristocracia, la democracia, la monarqua y
la repblica como "formas de Estado", siendo, por lo contrario, "formas de
gobierno" (Teora General del Estado, Cap. IX).
673
Sera demasiado prolijo, y hasta tedioso, exponer todas las concepciones que se
han sustentado sobre la implicacin de la idea "formas de gobierno",
concretndonos a recordar algunas de ellas. As, Linares Quintana dice que "la
forma de gobierno es la manera de hacer efectiva la representacin reflexiva y
especial en que el gobierno consiste. El gobierno del Estado obra mediante
instituciones polticas, por lo que su forma ser segn stas se constituyan y
combinen" (Op. cit., p. 13), coincidiendo en este punto con el pensamiento de
Posada. Para Karl Loeuienstein "el trmino forma de gobierno se refiere en general
al ordenamiento funcional --coordinacin y subordinacin- de los diversos rganos
en el proceso de determinacin de la voluntad del Estado" (Reflexions sur la valeur
des constitutions dans une poque rvolutionnaire: Esquisse d'une ontologie des
Constitutions, "Revue Francaise de Science Politique", Pars, enero-marzo de 1952,
vol. II, nm. 1, p. 17. Cita contenida en la obra de Linares Quintana ya mencionada:
tomo VI, p. 15)
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No est en nuestro nimo estudiar exhaustivamente la Constitucin espaola de 1812 ni abrigamos la intencin de comentar las diferentes instituciones que en ella se implantaron. Nuestro propsito sencillamente estriba en
no dejar de hacer referencia a dicho ordenamiento constitucional, toda vez
que se puso tericamente en vigor en dos ocasiones durante la postrera
dcada de la colonia neoespaola, o sea, en los aos de 1813 y 1820.
Adems, esa referencia se justifica en virtud de que la Carta de Cdiz tuvo
una repercusin innegable en la vida poltica de la Nueva Espaa
precisamente durante el periodo en que la efervescencia por la
independencia se tradujo en diversos acontecimientos de sobra conocidos.
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Op, eit., p. 8.
Este subterfugio consisti, como se sabe, en el rehusamiento del Gobierno
mexicano para pagar a un fondero francs llamado Remontel la cantidad de
sesenta u ochenta mil pesos por concepto del precio de unos pasteles que dijo le
fueron "robados" por algunos oficiales mexicanos. Sobre este hecho, que ridiculiz
al gobierno de Luis Felipe representado en Mxico por el barn Deffaudis, don
Manuel Payno comenta con irona indignada que: "La poltica de la Francia ha sido
desde hace aos atrs, invadir con cualquier pretexto a las naciones dbiles y
proporcionar a sus soldados el modo de ganar con facilidad lo que se llama gloria
militar. En esta vez era menester que uno de los prncipes de la casa de Orlens
hiciera su aprendizaje a costa nuestra... Las reclamaciones exageradas de algunos
de sus nacionales por daos y perjuicios que se les haban originado en nuestras
guerras civiles dieron el pretexto. Entre ellas figuraba una enorme reclamacin que
se llam generalmente de los pasteles, porque un pastelero francs deca que le
haban sido robados pasteles por valor de sesenta a ochenta mil pesos" (Cita
contenida en la obra "De Barradas a Baudin" de don Carlos Pe re ira. Edicin 1904,
p. 213, nota 1). A su vez, este distinguido historiador manifiesta que "Hubo, pues,
pasteles y razn para llamar a aquella guerra la de los pasteles; as la bautiz el
ingenio popular cuyo instinto certero hiri en la fibra de ridculo a la altiva potencia
que nos hundi con su flota." (Op. cit., pp. 213 y 214.) En relacin con la guerra
"pastelaria", el mismo Pereira formula las siguientes observaciones a guisa de
corolario: "El gobierno mexicano contest las demandas de la legacin francesa con
moderacin y serenidad. Cuando se present el ultimatum, apoyado por una flota,
acept la guerra. Se estableci un bloqueo, comenzaron las hostilidades, y tras una
breve y torpe resistencia militar hubo de ceder el gobierno, otorgando cuanto
pedan los representantes de Francia, que contaban con veintisis barcos bajo el
mando del almirante Baudin". "En 1833 no pudo Mxico presentar fuerzas
defensivas para impedir o resistir al menos con herosmo los atropellos de Francia,
por el estado general de desorganizacin del pas, que alcanzaba al ejrcito,
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ahora, ese pas privilegiado. Pero la triste experiencia de lo que ese sistema
ha sido para nosotros, parece que nos autoriza ya a hacer en nuestra patria
un ensayo de verdadera monarqua en la persona de un prncipe
extranjero."687
Para Gutirrez de Estrada, el federalismo y el centralismo haban rotundamente fracasado en Mxico, opinando que las Constituciones de 1824 y de
1836 "eran inadecuadas para el bienestar de la nacin". Comentando sobre
este punto su pensamiento, don Manuel Rivera Cambas lo hace decir que
"Atribuir a la segunda todos los males, y considerar que quedaban
remediados restableciendo la primera era, en concepto del citado estadista,
una grata fantasa, pues cualquiera Constitucin viene a ser letra muerta si
no hay hombres que sean y quieran poner en prctica sus benficas
disposiciones. Segn el seor Gutirrez, no existan en nuestro pas
hombres capaces de tomar en sus hombros semejante empresa: la de hacer
de las instituciones una realidad."688
Idem. P. 335.
La Intervencin y el Imperio. Tomo IA, p. 91.
Cita contenida en la obra de Reyes Heroles ya sealada, p. 337 del tomo 11.
No resistimos la tentacin de reproducir los documentos en que tan airadas protestas
se contienen, tomando su texto de la importante obra de Rivera Cambas, donde se halla
inserto. "El Gobierno Supremo ha visto con el debido aprecio y satisfaccin los
sentimientos de indignacin y patriotismo que V. E. manifiesta en la representacin que
me remite, con motivo a la publicacin del impreso a que se refiere, y dispone le diga
por resultado: que el seor Presidente abunda en las mismas ideas que V. E. no slo por
los deberes sagrados que le impone el alto puesto que ocupa, y a que est ligado por el
solemne juramento que hizo de sostener el sistema republicano, sino tambin por tener
la grande satisfaccin de haber contribuido a la consumacin de la Independencia
nacional en unin del inmortal Iturbide, de cuyo precioso bien quedaramos privados si
lo que es imposible, llegase a tener efecto el antinacional programa de establecer en
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Las gestiones para una intervencin europea en Mxico se dirigieron preferentemente ante Napolen !II, emperador de los franceses, sin que
ninguna
de ellas, durante los aos de 1857 a 1861, hubiese obtenido xito, ya que
dicho monarca puso como condicin que en la empresa actuaran conjuntamente Espaa, Inglaterra y Francia.
"Aunque el partido del seor Jurez triunf en 1861, dice don Manuel Rivera
Cambas, en mayo de este mismo ao resolvieron ofrecer los
intervencionistas la corona de Mxico al duque de Mdena, que acababa de
perder sus Estados y haba quedado con una inmensa fortuna; pero
sondeando el asunto, encontraron los monarquistas que el duque no
aceptara, y el intento qued sin verficativo. La dificultad proveniente de
que Espaa nada hara por s sola y de que Francia exiga el acuerdo con
Inglaterra, as como la seguridad de que sta no se movera el
consentimiento de los Estados Unidos, que jams admitiran la monarqua ni
la intervencin, detuvieron las gestiones de los monarquistas, y a no haber
sobrevenido acontecimientos inesperados, no se habra visto en Mxico un
Independencia y libertad amenazan, y aprovechar sin duda ese pblico
entusiasmo para precaverlo, completando nuestro ejrcito, en cuyo valor y nmero
puede fiar la patria tan caros intereses".
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segundo Imperio."693
La condicin del acuerdo tripartita para atacar a la soberana mexicana interviniendo en la vida interior de Mxico mediante la invasin de su territorio, qued cumplida a travs de la firma de la llamada "Convencin de Londres" el 31 de octubre de 1861 por los representantes de Inglaterra, Espaa
y Francia, que de esta manera celebraron su asociacin delictuosa para
apoderarse y repartirse el botn que para esas potencias significaba nuestro
inerme, pobre y dbil pas.
Bajo el pretexto de que las personas y propiedades de sus respectivos
sbditos haban sido vctimas de la "conducta arbitraria y vejatoria de las
autoridades de la Repblica de Mxico", dichos tres Estados europeos
decidieron tomar "las medidas necesarias para enviar a las costas de
Mxico fuerzas combinadas de mar y tierra" a fin de "poder tomar y ocupar
las diversas fortalezas y posiciones militares del litoral mexicano". Se
autoriz, adems, "a los comandantes de las fuerzas aliadas para practicar
las dems operaciones que juzgasen ms a propsito en el lugar de los
sucesos, para realizar el objetivo indicado en la Convencin, y
especialmente para garantizar la seguridad de los residentes extranjeros"
(Art. 1). En el artculo segundo se pact que ninguna de las potencias
signatarias poda adquirir territorio mexicano ni "ejercer en los asuntos
interiores de Mxico ninguna influencia que pudiese afectar el derecho de la
nacin mexicana de elegir y constituir libremente la forma de su gobierno".
En el mismo documento se determin invitar a los Estados Unidos para
asociarse en la empresa, previndose que si se retardase la adhesin
norteamericana, Espaa, Francia e Inglaterra actuaran sin ella (Art. 4) .694
Los propsitos de estas tres naciones, en el sentido de no injerirse en el
rgimen interior de Mxico, es decir, de no imponerle ningn rgimen gubernativo, se reiteraron por sus respectivos comisionados en una proclama
Idem, p. 386
Los Estados Unidos rehusaron su participacin en la aventura contraria al
derecho de gentes por comunicacin del 4 de diciembre de 1861 signada por
Seward.
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El general Prim es una figura grata a Mxico por la conducta que observ en
nuestro pas antes y durante la intervencin tripartita pactada en la Convencin de
Londres. Don Manuel Rivera Cambas al respecto sostiene: "Cmo no haba de ser
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cooperacin del pas" y de que "una manifestacin nacional viruese a atestiguarle de un modo indudable el deseo de la nacin de verlo ocupar el
trono", agregando que "Slo entonces me permitira mi conciencia unir mis
destinos a los de vuestra patria (de Gutirrez de Estrada), porque solamente
entonces se establecera desde su origen mi poder en esa confianza mutua
entre el gobierno y los gobernados, que es, a mis ojos, la base ms slida de
los imperios, despus de la bendicin del cielo."699
Mientras quedase establecido el imperio, el general Forey, comandante en
jefe del cuerpo expedicionario francs, emiti con fecha 16 de junio de 1863
un decreto para "organizar los poderes pblico" que reemplazaran "a la intervencin en la direccin de los asuntos de Mxico". Este decreto fue uno
de los prolegmenos para la estructuracin normativa del imperio y sus
disposiciones principales eran las siguientes: que se procediese a la
integracin de una Junta Superior de Gobierno con treinta y cinco
ciudadanos mexicanos (Art. 1); que dicha Junta nombrase a tres ciudadanos
que se encargaran del Poder Ejecutivo (Art. 6); que la misma Junta se
asociara a doscientos quince ciudadanos mexicanos sin distincin de rango
ni de clase para formar la "Asamblea de Notables" (Art. 10); que esta
Asamblea se ocupase "de la forma de gobierno definitivo de Mxico" (Art.
14); que los miembros del Poder Ejecutivo se dividiesen los seis ministerios
(Art. 21); y que el Poder Ejecutivo promulgase, como decretos, las
resoluciones de la Asamblea de Notables, teniendo el derecho de veto (Art.
22).700 El mismo Forey, obedeciendo la consigna de Morny, ministro de
Napolen IlI, nombr el 18 de junio de 1863 a los miembros de la Junta
Superior de Gobierno, entre cuyos treinta y cinco componentes figur el
distinguido jurista don Teodosio Lares, quien fungi como presidente de
este cuerpo, as como cuatro de las personas que entrevistaron a
Maximiliano para comunicarle su designacin como emperador de Mxico, a
saber: Francisco Javier Miranda, Ignacio Aguilar y Marocho, Joaqun
Velzquez de Len y Adrin Woll.701 A su vez, la mencionada Junta design
el 21 siguiente a los individuos en quienes residira provisionalmente el
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Idem, p. 467
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Las palabras que pronunci fueron las siguientes: "Ahora pues, puedo cumplir la promesa
condicional que os hice seis meses ha, y declarar aqu, como solemnemente declaro, que con
la ayuda del Todopoderoso, acepto de manos de la Nacin Mexicana la corona que ella me
ofrece. Mxico, siguiendo las tradiciones de ese nuevo continente lleno de fuerza y de
porvenir, ha usado del derecho que tiene de darse a s mismo un gobierno conforme a sus
votos y a sus necesidades, y ha colocado sus esperanzas en un vstago de esa casa de
Habsburgo que hace tres siglos trasplant en su suelo la monarqua cristina. Yo aprecio en
todo su valor tan alta muestra de confianza y procurar corresponder a ella. Acepto el poder
constituyente con que ha querido investirme la nacin, cuyo rgano sois vosotros, seores;
pero slo lo conservar el tiempo preciso para crear en Mxico un orden regular, y para
establecer instituciones sabiamente liberales. As que, como os lo anunci en mi discurso de
3 de octubre, me apresurar a colocar la monarqua bajo la autoridad de leyes
constitucionales, tan luego como la pacificacin del pas se haya conseguido completamente.
La fuerza de un poder se asegura, a mi juicio mucho ms por la fijeza que por la
incertidumbre de sus lmites, y yo aspiro a poner para el ejercicio de mi gobierno aquellos
que, sin menoscabar su prestigio, puedan garantizar su estabilidad.
"Nosotros probaremos, as lo espero, que una libertad bien entendida se concilia perfectamente con el imperio del orden: yo sabr respetar la primera y hacer respetar el segundo.
"No desplegar menos vigor en mantener siempre elevado el estandarte de la Independencia, ese smbolo de futura grandeza y de prosperidad.
"Grande es la empresa que se me confa, pero no dudo llevarla a cabo, confiando en el
auxilio divino y en la cooperacin de todos los buenos mexicanos.
"Concluir, seores, asegurando de nuevo, que nunca olvidar mi gobierno el reconocimiento
que debe al monarca ilustre cuyo amistoso auxilio ha hecho posible la regeneracin de
nuestro hermoso pas.
"Por ltimo, seores, os debo anunciar que antes de partir para mi nueva patria, slo me
detendr el tiempo preciso para pasar a la Ciudad Santa a recibir del venerable pontfice la
bendicin tan preciosa para todo soberano, pero doblemente importante para m que he sido
llamado a fundar un nuevo Imperio" (Insercin contenida en la obra de don Manuel Rivera
Cambas intitulada "Historia de la Intervencin y del Imperio". Tomo II-B, pp. 579 y 580).
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alguna que otra ciudad del trnsito haban sido ocupadas por los franceses y
sus aliados. Actas levantadas hasta en los ranchos ms insignificantes,
donde los indgenas ignoraban los medios empleados para la formacin de
aquellos engaosos documentos, fueron a contribuir para probar que la
opinin general del pas estaba en favor de la monarqua. Si se hubiese
fijado la atencin en el nmero de firmas que llenaban aquellos documentos
y en la nfima categora y nulidad de los signatarios, hubiera podido deducirse que en ellos no se expresaba la verdadera voluntad nacional."708
El mismo da en que Maxirniliano acept el trono, firm con Napolen III el
documento conocido con el nombre de Tratado de Miramar, en el que, a
cambio del apoyo militar francs de veinticinco mil hombres, el gobierno imperial se comprometa a entregar a Francia anualmente veinticinco millones
de francos para sufragar los gastos que haban requerido y requiriese el
sostenimiento en Mxico del cuerpo de! ejrcito expedicionario, gastos que
se calcularon en doscientos setenta millones desde el comienzo de la
expedicin hasta el primero de julio de 1864, y cuya suma causara un
inters del tres por ciento anual. Adems, desde esa fecha en adelante, el
rgimen del archiduque deba pagar mil francos anuales por cada soldado
francs y cuatrocientos mil francos por gastos de cada viaje entre Francia y
el puerto de Veracruz que exigiese el servicio de transporte de la tropa,
reconocindose, por otra parte, el fraudulento adeudo de Jecker.
"Aparte de estas estipulaciones pblicas, dice Alfonso Toro, haba varias
clusulas secretas en el tratado, por una de las cuales el archiduque se
comprometa a seguir una poltica liberal en su gobierno", agregando que
" ... este tratado deba ocasionar el fracaso financiero y poltico del nuevo
imperio, ya que ni Mxico estaba en condiciones de pagar sumas tan
considerables, y por lo tanto, deba bien pronto declararse insolvente, pues
se reconocan crditos por ciento setenta y tres millones de francos, ni los
conservadores que eran los nicos que estaban conformes con la fundacin
de la monarqua, se haban de avenir a que sta siguiera una poltica
liberal."709
El 10 de abril de 1865, exactamente un ao despus de su aceptacin de la
corona, Maximiliano expidi el Estatuto Provisional del Imperio Mexicano
como ordenamiento preparatorio de la organizacin definitiva de la
monarqua. Bajo la idea del origen divino del poder real, en el artculo 4 de
dicho Estatuto se declara que "el Emperador representa la soberana
nacional", ejercindola "en todos sus ramos", es decir, que en su persona se
concentraban las tres funciones del Estado como suceda en las monarquas
absolutas. El territorio de Mxico qued fraccionado poltica y
administrativamente en "ocho
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Al respecto, don Jos Ma. Iglesias opinaba: "Hemos estudiado la historia de las
monarquas, y nada hemos encontrado en ella que nos decida a su favor, ni aun
tratndose de las hereditarias, que se reputan muy superiores a las electivas. Juego
de dados en el nacimiento de un rey bueno o malo, minoridades, regencia,
favoritas, privados, dilapidaciones, luchas de clases, despotismos y arbitrariedad:
he aqu en compendio las grandes ventajas de que han gozado los pases
gobernados por el rgimen monrquco. Las excepciones, bien poco numero as por
cierto, de esas espantosas plagas sociales, sirven solamente para confirmar la
regla. Siempre hemos sido republicanos por carcter; por conviccin lo hemos sido
desde que nuestros estudios nos han hecho ver las cosas tales como son en s.
"Suponiendo, empero, que estemos equivocados en nuestras apreciaciones y que
sirva de compensacin a los males que hemos indicado el quietum servtum de
Tcito, faltara an examinar si existen hoy en la sociedad mexicana los elementos
constitutivos e indispensables de toda monarqua. No creemos que los hubiera ni en
1821, como lo prueba el triste ensayo de la de Iturbide, efmera y hasta ridcula;
pero si algunos haba al consumarse la Independencia, han desaparecido en
cuarenta aos de vida republicana, vida agitada, vida en pleno siglo XIX, que vale
por centurias en otra poca. Nuestros hbitos, nuestras costumbres, nuestras ideas,
nuestra enseanza, hasta nuestros instintos, todo es enteramente republicano; un
trono sera en Mxico una planta extica, de esas que slo se conservan
artificialmente en un invernadero; de esas que mueren al simple contacto del aire y
de la luz" (Revistas Histricas sobre la Intervencin Francesa en Mxico, pp. 18 y
19. Coleccin "Sepan Cuantos". Editorial Poma, S. A.).
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lucha, la distincin entre vencedores y vencidos, para que todos, otra vez, o
ms bien por la primera, pudieran comenzar juntos esta nueva vida, a
reserva de que una vez ms divergieran en el futuro. Y de vencedores y
vencidos era la aspiracin a la paz, el deseo de limpiar las montaas y los
valles todos para hacer desaparecer el rastro encarnado de la sangre y el
hedor asfixiante de la muerte. Y mientras los vencedores proclamaban las
excelsitudes de la Constitucin de 57, porque en ella confiaban, y para
hacerla aceptar a los vencidos como requisito de la paz y de la conciliacin,
los ltimos murmuraban que sin esa conciliacin general no haba paz, y
que sin paz la Constitucin, a diferencia del cielo, no cobijara a todos, sino a
la parcialidad que a su sombra viva. La fidelidad a los principios superiores
de la Constitucin y el acatamiento cotidiano de ella llegaron a ser una
fuerza poltica tremenda; y lleg a serlo tambin la aspiracin a la conciliacin y a la paz: sta, como repudio a la solucin violenta de los conflictos
polticos; aqulla, como repudio a un distanciamiento entre hermanos".714
III. LA REPBLICA
A. Ideas generales
El concepto de "repblica" ha sido empleado en la doctrina y la legislacin
con diversas acepciones. Se le suele con frecuencia identificar
especficamente con la idea de Estado en la terminologa jurdico-poltica. Se
habla, en efecto,
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Teora General del Derecho y del Estado. Traduccin de Eduardo Garca Mynez.
Edicin 1950. Imprenta Universitaria
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Cfr. Teora General del Estado. Captulo XX. El distinguido profesor de Heidelberg
dice, en efecto, que" ... si bien es inexacto que todo poder corresponda
necesariamente al rey, s es cierto, respecto de todas las monarquas, incluso de las
que han dado en sus constituciones cabida al principio democrtico, que todas las
funciones del Estado tienen su punto de partida y, por tanto, su punto de unin, en
el monarca". "En las monarquas, contina Jellinek, no precisan, por tanto, todos los
dems rganos estar subordinados de un modo necesario al monarca; pero s
necesitan al menos depender de l en el sentido de la direccin de su actividad; su
funcionamiento ininterrumpido y la prestacin de fuerza de ley a sus acuerdos han
de depender de su voluntad" (Op. cit., p. 554).
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Mxico, cuya Constitucin, en su artculo 40, declara que "Es voluntad del
pueblo mexicano constituirse en una repblica representativa ... "
Por lo que concierne a la repblica aristocrtica, no es el pueblo en general
de quien deriva la designacin de los titulares de los rganos primarios del
Estado ni el que directa o representativamente interviene en la externacin
de la voluntad estatal, sino determinadas clases o grupos sociales de
diferente contextura, pues, como dice Kelsen: "La aristocracia se divide en
varios subtipos, conocidos con los nombres de timocracia, plutocracia, etc.,
segn que los titulares de los derechos polticos, es decir, los grupos
participantes en la formacin de la voluntad estatal, en la creacin del
Derecho, sean los miembros de una clase social privilegiada (guerreros,
sacerdotes), la nobleza de la sangre o una clase privilegiada
econmicamente, etc."721
B. Bosquejo histrico de algunos regmenes republicanos
a) Esparta
Los antiguos filsofos, imbuidos de aristocratismo, consideraban a Esparta o
Lacedemonia como la repblica perfecta o ciudad ideal. Sus instituciones,
vagamente conocidas, fueron la obra de un legislador legendario, Licurgo,
cuya existencia se sita en el siglo IX antes de Jesucristo, y eran
caractersticas de una feroz y despiadada aristocracia. Los espartanos
descendan de los dorios que conquistaron Laconia, habiendo formado
originariamente una casta compuesta de guerreros y sus familias que
concentraba los derechos polticos, el poder gubernativo y casi la totalidad
de la propiedad inmobiliaria en el territorio lacedemonio. En grado inferior a
los espartanos, dentro de la poblacin que resida en sus dominios, se
encontraban los periecos, que habitaban la campia y las ciudades
secundarias, y en el nfimo nivel social los esclavos o ilotas, que pertenecan
en propiedad al Estado o a los ciudadanos espartanos en particular. Con
anterioridad a la constitucin establecida por Licurgo, es decir, en la poca
doria, Esparta era una especie de monarqua ejercida por dos reyes que
compartan y desempeaban igualitariamente el poder pblico. Esta
dicotoma monrquica fue conservada por el citado legislador, aunque las
atribuciones de los reyes se limitaron considerablemente, al punto de que el
gobierno resida en el senado, compuesto por stos y veintiocho ancianos
designados vitaliciamente. Los senadores estaban investidos con facultades
casi ilimitadas, constituyendo una verdadera oligarqua dentro del rgimen
aristocrtico. Adems del senado, en la repblica de Esparta funcionaba la
asamblea pblica, que se compona de todos los ciudadanos espartanos y
de la que estaban excluidos los individuos pertenecientes a las otras dos
clases sociales. Dicha asamblea votaba, sin deliberar, todos los asuntos que
el senado o los reyes sometan a su decisin; y para vigilar el cumplimiento
de la ley y la conducta
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e) Roma
A la cada de la monarqua en el siglo VI antes de Cristo, se instituye en
Roma la repblica aristocrtica cuyo gobierno estaba en manos de los
patricios.
Los plebiscitos implicaban no slo una especie de referndum popular, sino los
decretos o acuerdos tomados en ellos. Como dice Teodoro Mommsen, "Los
plebiscitos (plebi-scita, lo que agrada al pueblo) no eran, por s mismos, decretos
con fuerza de ley; venan a ser lo mismo que las decisiones o acuerdos tomados en
nuestros mtines modernos, pero consistiendo la diferencia entre los comicios por
centurias y los comicios por tribus, menos en el fondo que en la forma, por lo que
quisieron los plebeyos dar valor legal a estas emanaciones de libre voto de la
ciudad. La ley Icilia, por ejemplo, proceda de un plebiscito." (Historia de Roma.
Editorial Aguilar, p. 343.) La ley Icilia, votada en el ao 492 antes de Jesucristo (Ao
262 de la fundacin de Roma) impona severas penas a quien interrumpiese en sus
discursos a los tribunos de la plebe o disolviese una asamblea popular.
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El clebre romanista ya citado explica que patricios y plebeyos se pusieron de
acuerdo, despus de graves y continuas disenciones, en que "deba procederse a la
redaccin del Cdigo y march inmediatamente una embajada a Grecia para
estudiar y traer de all las leyes de Soln y las de los dems legisladores helnicos.
Al regreso de los embajadores, se nombraron lo nobles (decenviros), hacia el ao
303 (451 a. J. C.) con la misin de redactar las leyes romanas: tuvieron la autoridad
suprema en lugar de los cnsules (decenviri consulari imperio legibus scribundis);
suspendise el tribunado, as corno el recurso de apelacin y los nuevos
magistrados slo se obligaron a no atentar contra las libertades juradas por el
pueblo. Si examinamos a fondo todas estas medidas, no hallaremos en ellas otro
objeto principal que la limitacin del poder consular por el texto de la ley escrita.
Parece que se convencieron de la imposibilidad de prolongar una situacin en que
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d) Edad Media
Las repblicas que se destacan durante este periodo de la historia de la
Humanidad, caracterizado por las monarquas absolutas y el feudalismo,
son las de Venecia, Gnova y Florencia, todas ellas en la pennsula itlica.
1. Venecia se form desde el siglo sptimo por una especie de federacin o
alianza pactada entre los habitantes de las islas que geogrficamente la
componen y a cuya cabeza colocaron a un funcionario vitalicio denominado
duce o conductor, quien, de hecho, era un prncipe absoluto. Medio siglo
despus se limit su autoridad por medio de la intervencin de dos tribunos
encargados de legalizar sus actos, es decir, de aprobarlos o rechazarlos.
Posteriormente se cre un consejo, cuyos miembros se llamaban pregadi,
siendo una especie de senado en el que se deposit la funcin legislativa.
Para restringir an ms el poder del duce, los dos tribunos fueron
sustituidos por un consejo electivo de seis miembros. En resumen, en los
comienzos del siglo XII la dignidad del duce se convirti en una magistratura
republicana, ya que este funcionario era designado por doce electores
nombrados por los ciudadanos. Sin embargo, dentro del pueblo veneciano
se fue formando una especie de aristocracia que tendi a conquistar el
poder de la repblica. Sus designios fueron favorecidos por el espritu
aventurero de los venecianos, a quienes impuls para apoderarse de las
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islas del Adritico y del mar Egeo a efecto de extender el imperio comercial
de Venecia que se arrog sobre dichos mares una cierta "soberana" que le
fue "otorgada" por el Papa Alejandro III, mediante la simblica donacin
representada por la entrega de su anillo al duce como signo de la superioridad martima de dicha repblica. Desde entonces se implant la
costumbre de que cada ao este funcionario, desde un bajel denominado
Bucentauro, arrojase al Adritico un anillo bendito en seal de los simblicos
esponsales entre la repblica veneciana y este mar.
En medio de sus grandes expediciones, de sus xitos y reveses, de sus guerras contra los genoveses y de sus trastornos interiores, Venecia necesitaba
progresivamente del apoyo y servicio de una oligarqua compuesta por las
familias aristocrticas que formaban una especie de patriciado, fundado
primordialmente en sus bienes de fortuna. Tales familias, de usurpacin en
usurpacin, se apoderaron del gobierno de la repblica mediante la
integracin de un organismo llamado el Gran Consejo, al que slo sus
miembros podran tener acceso a perpetuidad con derecho a trasmitir el
cargo a sus descendientes. Se suprimi todo vestigio democrtico,
abolindose las elecciones, por lo que Venecia experiment un retroceso
poltico en el siglo XIV al reemplazar la incipiente democracia por una
desptica oligarqua que concentr todas las funciones pblicas.
2. Gnova. Esta repblica, una de las ms poderosas de Italia y cuna de
Cristbal Coln, estaba gobernada, al finalizar el siglo XIII, por dos capitanes
del pueblo y un abad del pueblo, cargos que se disputaban en sangrientas
luchas las familias Doria y Grimaldi, entre otras, y los grupos denominados
646
Los "gelfos" eran, en Italia, los partidarios del Papa y los "gibelinos" los de los
emperadores durante la Edad Media y llegaron a significar, respectivamente,
grupos "democrticos" y "aristocrticos.
647
728
sistema
administrativo
descentralizado,
creando
asambleas
648
649
repblica, o al menos dar este nombre, a un gobierno que deriva todos sus
poderes directa o indirectamente de la gran masa del pueblo y que
administra por personas que conservan sus cargos a voluntad de aqul,
durante un periodo limitado o mientras observen buena conducta. Es
esencial que semejante gobierno proceda del gran conjunto de la sociedad,
no de una parte inapreciable, ni de una clase privilegiada de ella; pues si no
fuera ese el caso, un puado de nobles tirnicos, que lleven a cabo la
opresin mediante una delegacin de sus poderes, pueden aspirar a la
calidad de republicanos y reclamar para su gobierno el honroso ttulo de
repblica. Es suficiente para ese gobierno que las personas que lo
administren sean designadas directa o indirectamente por el pueblo, y que
la tenencia de sus cargos sea alguna de las que acabamos de especificar;
ya que, de otro modo, todos los gobiernos que hay en los Estados Unidos,
as como cualquier otro gobierno popular que ha estado o pueda estar bien
organizado o bien llevado a la prctica, perdera su carcter de
repblica.734
Claramente se advierte la indiscutible influencia que en las ideas transcritas
ejerci el pensamiento filosfico-poltico europeo del siglo XVIII en lo tocante
al principio de soberana popular. Ello nos conduce a la conclusin de que
los grandes juristas y polticos que fundaron la Unin norteamericana, con el
sentido pragmatista que caracteriza al anglosajn, convirtieron en
instituciones constitucionales los postulados preconizados por dicho
pensamiento antes de que stos se implantaran en el derecho positivo
fundamental francs. Se observa, en consecuencia, una verdadera sinergia
entre el constitucionalismo gentico de los Estados Unidos y las corrientes
ideolgicas que lo informan pero que no procedieron autctonamente de su
genialidad creativa, sino de los grandes pensadores dieciochescos, con
Rousseau y Montesquieu a la cabeza. Tan es as, que la Constitucin
norteamericana no contiene en su articulado ninguna definicin, o
descripcin o demarcacin de los principios que la sustentan, sino
disposiciones que los desarrollan pragmticamente; y no es aventurado
sostener, como se ha afirmado frecuentemente, que nuestro derecho
constitucional y el de los dems pases iberoamericanos se han nutrido de
las ideas que proclaman tales principios como patrimonio cultural del
mundo occidental, y estructurado por imitacin lgica o extralgica, positiva
o negativa, del constitucionalismo estadunidense, .
C. El republicanismo en Mxico
Se ha cuestionado con bastante frecuencia en el terreno fctico y en el mbito especulativo filosfico-jurdico si la forma republicana de gobierno era o
no conveniente para nuestro pas al consumar su independencia. La disyuntiva entre repblica o monarqua, segn hemos afirmado, preocup a los
hombres pblicos de Mxico durante cerca de medio siglo de vida independiente, a tal extremo que los propugnadores de uno y de otro rgimen no
slo esgrimieron sus armas dialcticas en la prensa y en la tribuna, sino que
734
650
651
FORMAS DE GOBIERNO
37
acababa de conquistar su independencia, y que se entregaba a las ilusiones del mis venturoso
porvenir: la Nacin entera la recibi como el precio de sus sacrificios pasados, como el emblema
de sus esperanzas futuras; y le conserv un tal amor, que fueron necesarios el engao y la
opresin para arrebatarla de sus manos, que nunca ha dejado de combatir por ella. Por otra
parte, el recuerdo de esa Constitucin est unido al del establecimiento de la Repblica y del
sistema representativo, que ella misma afianz; al de las libertades locales, tan queridas de la
nacin: al de nuestra respetabilidad exterior, que permaneci inviolable durante su reinado; al
de los nicos das pacficos y venturosos de que hasta hoy hemos disfrutado. El menos detenido
examen de nuestras circunstancias actuales debe convencernos de que nos hallamos muy lejos
de poder contar con tan favorables auspicios: debe persuadirnos a que nada ser hoy tan
patritico como el colocar las leyes fundamentales de la Repblica bajo el amparo de todos esos
prestigios.
Siete Leyes Constitucionales o Constitucin de 1836 y Bases Orgnicas de 1843.
737
No podemos resistir el impulso de reproducir el mensaje lleno de fe republicana y fervor
patritico que lanz Jurez al pueblo mexicano el 15 de julio de 1867, inmediatamente despus
de que se extingui el imperio de Maximiliano con su dramtico fusilamiento en el Cerro de las
Campanas de Quertaro el 19 de junio de ese mismo ao. "El gobierno nacional, dice el mensaje,
vuelve hoya establecer su residencia en la ciudad de Mxico, de la que sali hace cuatro aos.
Llev entonces la resolucin de no abandonar jams el cumplimiento de sus deberes, tanto mis
sagrados, cuanto mayor era el conflicto de la nacin. Fue con la segura confianza de que el
pueblo mexicano luchara sin cesar contra la inicua invasin extranjera, en defensa de sus
derechos y de su libertad. Sali el gobierno para seguir sosteniendo la bandera de la patria por
todo el tiempo que fuera necesario, hasta obtener el triunfo de la causa santa de la
independencia y de las instituciones de la Repblica. .
"Lo han alcanzado los buenos hijos de Mxico, combatiendo solos, sin auxilio de nadie, sin
recursos, ni los elementos necesarios para la guerra. Han derramado su sangre con sublime
patriotismo, arrastrando todos los sacrificios, antes que consentir en la prdida de la Repblica y
de la libertad.
"En nombre de la patria agradecida, tributo el mis alto reconocimiento a los buenos mexicanos
que la han defendido y a sus dignos caudillos. El triunfo de la patria, que ha sido el objeto de sus
FORMAS DE GOBIERNO
39
inflamado de pasin
republicana de los idelogos y polticos de la Revolucin francesa con el pensamiento
tenaz, indoblegable y austero del insigne indio de Guelatao y de los ilustres hombres
de la Reforma que compartieron con l las amarguras de una de las pocas ms
cruentas de nuestra historia, podemos concluir que entre uno y otro hay tal similitud,
que se identifican dentro de una mstica por la repblica en la que se conjugan los ms
altos valores polticos y humanos.
Desd que se adopt para Mxico la forma republicana, sta necesariamente tuvo que
ser, como lo es, representativa, pues la representacin poltica, ntimamente ligada a la
nobles aspiraciones, ser siempre su mayor titulo de gloria y el mejor premio de sus heroicos
esfuerzos.
"Lleno de confianza en ellos, procur el gobierno cumplir sus deberes, sin concebir jams un slo
pensamiento de que le fuera licito menoscabar ningunos de los derechos de la nacin. Ha
cumplido el gobierno el primero de sus deberes no contrayendo ningn compromiso en el
exterior ni en el interior, que pudiera perjudicar en nada la independencia y soberana de la
Repblica, la integridad de su territorio o el respeto debido a la Constitucin y a las leyes. Sus
enemigos pretendieron establecer otro gobierno y otras leyes, sin haber podido consumar su
intento criminal. Despus de cuatro aos, vuelve el gobierno a la ciudad de Mxico con la
bandera de la Constitucin y con las mismas leyes, sin haber dejado de existir un solo instante
dentro del territorio nacional.
"i No ha querido, ni ha debido antes el gobierno, y mnos debiera en la hora del triunfo completo
de la Repblica, dejarse inspirar por ningn sentimiento de pasin contra los que lo han
combatido! Su deber ha sido y es pesar las exigencias de la justicia con todas las consideraciones de la benignidad. La templanza de su conducta en todos los lugares donde ha residido,
ha demostrado su deseo de moderar en lo posible el rigor de la justicia, conciliando la indulgencia con el estrecho deber de que se apliquen las leyes, en lo que sea indispensable para
afianzar la paz y el porvenir de la nacin.
"MEXICANOS: Encaminemos ahora todos nuestros esfuerzos a obtener y a consolidar los
beneficios de la paz. Bajo sus auspicios, ser eficaz la proteccin de las leyes y de las autoridades para los derechos de todos los habitantes de la Repblica.
"Que el pueblo y el gobierno respeten los derechos de todos. Entre los individuos, como entre las
naciones, el respeto al derecho ajeno es la paz.
"Confiemos en que todos los mexicanos, aleccionados por la prolongada y dolorosa experiencia
de las calamidades de la guerra, cooperarmos en lo de adelante al bienestar y la prosperidad
de la nacin, que solo pueden conseguirse con un inviolable respeto a las leyes y con la
obediencia a las autoridades elegidas por el pueblo.
"En nuestras libres instituciones, el pueblo mexicano es rbitro de su suerte. Con el nico fin de
sostener la causa del pueblo durante la guerra, mientras no poda elegir sus mandatarios, he
debido conformarme al espritu de la Constitucin, conservar el poder que me haba conferido.
Terminada ya la lucha, mi deber es convocar desde luego al pueblo, para que sin ninguna
presin de la fuerza, y sin ninguna influencia ilegtima, elija con absoluta libertad a quien quiera
confiar sus destinos.
"MEXI CANOS: Hemos alcanzado el mayor bien que podamos desear, viendo consumada por
segunda vez la independencia de nuestra patria. Coopermos todos para poder legarle
nuestros hijos un camino de prosperidad, emanado y sosteniendo siempre nuestra independencia y nuestra libertad.
igual al que, con el mismo numeral, contena la Ley Fundamental de 1857. Por
virtud de la representacin poltica, que esencialmente es distinta de la
representacin civil, segn veremos, se entiende jurdicamente que los
rganos del Estado y sus titulares nunca actan per se sino en nombre del
pueblo o la nacin. Suponer lo contrario equivaldra a subvertir todos los
principios sobre los que descansa la repblica democrtica, al considerar que
las autoridades estatales pudieren vlidamente realizar sus diferentes
funciones sin ninguna relacin jurdico-poltica con el elemento popular o
nacional. Esta consideracin, a su vez, implicara la eliminacin de este
"Mxico, Julio 15 de 1867.-Benito Jurez," (Inserto en la "Coleccin de Leyes" de Dublan " Lozano.
Tomo X.
738
Abundando en esta afirmacin, el tratadista mexicano Miguel Lanz Duret sostiene que "Las
doctrinas que establecen una diversa forma de gobierno, o sea el representativo, y que desde el
punto de vista de los principios admiten discusin, no pueden dar lugar actualmente a dudas
sobre su conveniencia y su aplicacin prc)tica tratndose de la existencia econmica, social y
poltica del Estado moderno tan complejo, provisto de enormes facultades y teniendo a su cargo
tan tremendas responsabilidades de la vida contempornea; por lo tanto, ha quedado
descartado definitivamente el rgimen de gobierno directo en todas las grandes naciones en la
actualidad y sujetas al rgimen representativo. Claro que cuando hablamos de gobierno directo
nos referimos al puro, al que concentra todas las facultades y el ejercicio y prctica de las
mismas directamente en el pueblo.
"Si en las pequeas repblicas de la antigedad, como en Atenas y Esparta, y an en la misma
Roma, pudo haber el gobierno directo, especialmente en lo que toca al ejercicio de la funcin
legislativa, en los Estados modernos, tan complicados y tan lIenos de problemas y
responsabilidades, no cabe suponer la posibilidad de que el pueblo tenga ni el espacio adecuado
para ejercitar en un momento dado todas las funciones polticas, ni el tiempo necesario para
dedicarse a las mismas, puesto que necesita llenar las otras mil funciones de carcter
domstico, econmico y social que desempean los ciudadanos actualmente; ni por ltimo,
puede tener los conocimientos y la capacidad intelectual bastantes para el ejercicio de las
difciles funciones gubernamentales. Por lo tanto, en razn de todas esas imposibilidades que
presenta el gobierno directo, el pueblo en la actualidad ha sido admitido simplemente a designar
representantes, es decir, hombres ilustrados, especializados, dispuestos a consagrar todo su
tiempo a las funciones pblicas y que posean a la vez aptitudes suficientes para dirigir los
negocios del Estado." (Derecho Constitucional Mexicano, pp. 50 y 51.)
Por su parte, Kelsen asevera que "En la actualidad slo tienen el carcter de democracia directa
las constituciones (sic) de algunos pequeos cantones suizos" cuya asamblea popular se
denomina "Landsgemeine", agregando que "Como estos cantones son comunidades muy
pequeas y tienen solamente el carcter de Estados miembros de un Estado federal, la forma de
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FORMAS DE GOBIERNO
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viado hacia formas de gobierno impuras, como la demagogia. Para el estagirita, la democracia es el gobierno que emana de la voluntad mayoritaria del
grupo total de ciudadanos y tiene como finalidad el bienestar colectivo. Para l,
el Estado democrtico es aquel en que todos participan como dominadores y
dominados. Sin embargo, la idea aristotlica no puede resistir actualmente su
repudio como "democrtica", ya que en el fondo representa una forma de
gobierno de "ciudadana aristocrtica", pues la "libertad" y la "igualdad" sobre
las que dicha idea se apoya y la "justicia" que persegua slo correspondan en
la polis griega a un nmero reducido y privilegiado de su poblacin.
"Qu libertad, qu igualdad, son las que Aristteles preconiza? Cul es la
justicia que define como suprema virtud del Estado? Quines son los ciudadanos, es decir, los que tienen derecho a la cosa pblica y deben participar
directamente de los comunes beneficios?", se pregunta Manuel Herrera ~'
Lasso, y responde: "La libertad, la igualdad, la justicia misma, slo se
establecen en beneficio de los ciudadanos. Y no son ciudadanos ni los esclavos,
ni los metecos, ni los obreros. Como el soberano bien reside en el placer
intelectual, todas las profesiones tiles son incompatibles con el ttulo de
ciudadano. Los agricultores, los artesanos, los comerciantes, los industriales,
no pueden ser miembros de la 'polis'. A tal punto el pensamiento de entonces
est informado en estos conceptos que tanto en Platn como en Aristteles se
encuentra, indiscrepante, la misma irreductible distincin entre las dos
categoras: hombres superiores y hombres inferiores. ('Potentiores' y
'humiliores, dirn ms tarde los romanos, de los componentes de la 'civitas'.)740
Santo Toms de Aquino tambin postul a la democracia como la forma de
gobierno que ms conviene a los pueblos. Al respecto, el Doctor Anglico
afirmaba: "Acerca de la buena constitucin de los prncipes en una ciudad o
nacin, es necesario atender a dos cosas: primera, el que todos tengan alguna
participacin en el gobierno; as se conserva la paz del pueblo, y todos pueden
amar y proteger tal constitucin, como dice la Poltica, libro 2, cap. 1. Segunda,
respecto al tipo de rgimen y a la forma de gobierno; y siendo diversos los
posibles tipos de gobierno, como dice la Poltica, libro 3, captulo 5, se pueden
stos dividir en rgimen real, en el cual slo un hombre tiene el poder del
gobierno; y en aristocracia, en la cual unos cuantos tienen el poder. Pero la
mejor constitucin de una ciudad o reino es aquelIa en la cual uno solo tiene la
presidencia de todos y es el depositario del poder; pero de tal modo que otros
participen de tal poder, y que todos sean los dueos de tal poder, tanto porque
puedan ser elegidos cualesquiera del pueblo, como porque deban ser elegidos
por todos. Tal es la mejor poltica: la que est presidida por uno, pero con un
rgimen mixto; se da entonces tambin la aristocracia, ya que algunos
participan del poder, y
740
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Creemos que slo puede diferenciarse "pueblo" de "nacin" en cuanto que el pueblo
es una nacin asentada permanentemente en un territorio, pudiendo tratarse de una
"nacin" SI la unidad humana real que representa puede o no tener ese asentamiento.
FORMAS DE GOBIERNO
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antes bien, sta la produce como institucin poltica dentro del orden de derecho fundamental del Estado. Entre soberana y democracia hay, pues, una relacin causal, en cuanto que aqulla es la causa y sta el efecto; pero tambin
existe un vnculo teleolgico, ya que el fin es la implantacin del sistema
democrtico y el medio el poder soberano que lo establece jurdicamente.
Ahora bien, ya creada la democracia como forma de gobierno, el orden jurdico
fundamental que la instituye, para ser congruente con la fuente misma de su
creacin, que es la soberana popular, debe declarar dogmticamente y por
simple va re cognoscitiva, no constitutiva, que el poder soberano radica en el
pueblo o en la nacin y que el poder pblico del Estado, encauzado por el derecho, dimana de la soberana. Dicha declaracin, en el fondo, no tiene sino un
valor terico, pues ninguna norma jurdica puede arrebatar al pueblo su poder
soberano, o sea, que el pueblo nunca se compromete a no variar el orden de
derecho en que se autodetermin. En resumen, un sistema de gobierno es
democrtico cuando el orden jurdico fundamental en que se implanta
reconoce declarativamente que la soberana reside en el pueblo, o sea, cuando
en su nombre la asamblea constituyente reitera que el poder soberano
suscita diversas cuestiones que son de indispensable tratamiento para demarcarla correctamente en su dimensin positiva y dinmica. Surge, en consecuencia, la pregunta primordial de cmo opera ese "autogobierno", sobre todo
si se atiende a que en la vida misma del Estado hay por necesidad "gobernantes" y "gobernados", es decir, "detentadores" del poder estatal y "destinatarios" de ese mismo poder, empleando la terminologa no muy pulcra de
Loewenstein. La diferenciacin entre ambos tipos de sujetos desvirta lgicamente el mencionado concepto y lo hace realmente impracticable, toda vez
que en los Estados, desde que rebasaron los estrechos lmites de la "polis"
griega, es imposible que funcione lo que se ha llamado la "democracia directa".
Por otra parte, en los sistemas democrticos, el pueblo indispensablemente
tiene una participacin en el gobierno, ya que sin ella no habra democracia;
pero cul es esa participacin y qu alcance tiene? Adems, aunque el pueblo
es una unidad real asentada permanentemente en un territorio, est integrado
por distintos grupos que independientemente de sus condiciones econmicas,
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51
754
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una persona colocada en una situacin jurdica determinada, con la que tiene
un individuo perteneciente a otro estado de derecho particular diferente. El criterio que sirve de base para constatar si existe o no igualdad desde un punto
de vista jurdico es, pues, la situacin de derecho determinada en que dos o
ms personas se hallen.
Ahora bien, el individuo, como persona jurdica, es susceptible de ser estimado
por el orden de derecho bajo diferentes aspectos. Estas distintas maneras de
estimacin del su jeto por el Derecho se establecen por una multitud de
factores imputables a relaciones de diversa ndole.
As, una persona, que entabla con otra una relacin jurdica a virtud de la cual
la energa de esta ltima est bajo la direccin y dependencia de la primera a
cambio de una retribucin determinada, ser considerada como patrn en esta
situacin especial. Por otra parte, esa misma persona, reputada como propietaria o poseedora jurdica de determinados bienes inmuebles, es susceptible de
ser causante del impuesto predial respectivo que paga al Estado. Y as
sucesivamente, toda persona, segn la ndole de las relaciones jurdicas Que
haya entablado o con la que se haya formado, goza de diferentes situaciones
de derecho determinadas (como patrn, trabajador, causante, etc.).
Podemos afirmar, en consecuencia, que la persona jurdica, en su aspecto
integral y completo de derecho, es susceptible de colocarse en tantas situaciones jurdicas determinadas como relaciones o actos pueda entablar o realizar.
En virtud de esa multiplicidad de situaciones de derecho determinadas que
puede ocupar una persona, sta puede ser objeto de una estimacin igualitaria
tambin variada, formulada en atencin a los dems sujetos que estn colocados en un parecido estado.
La existencia de esas diferentes situaciones jurdicas determinadas en que una
persona puede hallarse, obedece a un sinfn de factores, elementos y circunstancias (sociales, econmicos, jurdicos, etc.) que el orden jurdico estatal
toma en cuenta para regular las diversas relaciones que de las primeras se derivan, originndose en esta forma los distintos cuerpos legales, cuyo contenido
lo constituye precisamente esa regulacin. Todo ordenamiento, especficamente considerado, tiene como campo o mbito de normacin un conjunto de
relaciones entre dos o ms personas numricamente indeterminadas que se
encuentren en una determinada situacin jurdica o en dos estados de derecho
correlativos ( patrn-trabajador; donante-donatario; arrendador-arrendatario,
etc. ). Pues bien, al imponer un ordenamiento los mismos derechos y las mismas obligaciones a cualquier persona colocada en una determinada situacin
jurdica por l regulada, que los que establece para otros sujetos que en sta
se hallen, surge el fenmeno de igualdad legal. Esta se traduce, por ende, en la
imputacin que la norma de derecho hace a toda persona de los derechos y
obligaciones que son inherentes a una situacin determinada en que sta
pueda encontrarse.
FORMAS DE GOBIERNO
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capacidad e
incapacidad correlativamente, originan que en el derecho fundamental o constitucional del Estado se otorgue la calidad de "ciudadanos" a los nacionales que
sean naturalmente capaces y hayan rebasado determinada edad para que
compongan el pueblo poltico que es parte del pueblo sociolgico. Estimamos
que cualquier otra restriccin a esa capacidad que no provenga de alguna de
las limitaciones sealadas merma la democracia, llegndose inclusive a
instaurar la aristocracia. No sera democrtico un rgimen en que la ciudadana
se reservara a los varones, a los que gozaran de cierta posicin econmica, a
los que pertenecieran a determinada clase social o a los que tengan un
especial grado de cultura. Un pueblo poltico as compuesto sera tan reducido
que el sistema en que actuara no merecera el nombre de democracia. Su
correcto calificativo sera el de aristocracia, manifestada de diversos modos,
entre ellos el de plutocracia o gobierno de los ricos.
Ahora bien, cul es la participacin del pueblo poltico o ciudadana en el
gobierno democrtico? Ya hemos recordado que el gobierno directo del pueblo,
es decir, su autogobierno absoluto, es impracticable en el Estado moderno.
Rousseau as lo admiti al afirmar: "bien mirado todo, no creo que en adelante
le sea posible al soberano (pueblo o nacin) conservar entre nosotros el ejercicio de sus derechos, si la ciudadana no es muy pequea." 755 "Si en las pequeas repblicas de la antigedad, como Atenas y Esparta, dice, Miguel Lanz
Duret ,756 y an en la misma Roma pudo haber el gobierno directo,
especialmente en lo que toca al ejercicio de la funcin legislativa, en los
Estados modernos, tan complicados y tan llenos de problemas y
responsabilidades, no cabe suponer la posibilidad de que el pueblo tenga el
espacio adecuado para ejercitar en un momento dado todas las funciones
polticas, ni el tiempo necesario para dedicarse a las mismas, puesto que
necesita llenar las otras mil funciones de carcter domstico, econmico y
social que desempean los ciudadanos actualmente; ni por ltimo, puede tener
los conocimientos y la capacidad intelectual bastante para el ejercicio de las
difciles funciones gubernamentales. Por lo tanto, en razn de todas esas
imposibilidades que presenta el gobierno directo, el pueblo en la actualidad ha
sido admitido simplemente a designar representantes, es decir, hombres
ilustrados, especializados, dispuestos a consagrar todo su tiempo a las
funciones pblicas y que posean a la vez aptitudes suficientes para dirigir los
negocios del Estado."
La entidad estatal, lo hemos dicho muy insistentemente, es una institucin
755
756
se prev que la eleccin de los titulares de los rganos primarios del Estado
debe provenir del pueblo poltico, o sea, de los ciudadanos, se estar en
presencia del segundo elemento que caracteriza al sistema democrtico,
siendo dichos rganos, segn lo manifestamos en otra ocasin, generalmente
el ejecutivo y el legislativo. En el acto electivo -sufragio- se registra la
participacin popular en el citado sistema, pues es la voluntad mayoritaria de
la ciudadana la fuente de la encarnacin o personificacin de tales rganos
estatales.757
Hemos subrayado la locucin "voluntad mayoritaria" en virtud de que es
imposible, o al menos inslito, que en la eleccin opere la voluntad unnime
dentro del pueblo poltico. Lo comn, Y pudiramos decir lo inexcepcional o
normal, es que haya discrepancias entre la masa de ciudadanos en cuanto a la
designacin de una persona o de varias para ocupar un cargo pblico, ya que
cada elector tiene su propia opinin sobre los candidatos propuestos, la cual,
inclusive, puede dejar de emitirse, pudiendo darse el caso de que los
sufragantes representen un nmero reducido en proporcin al de la
ciudadana.
"Pero aun dentro de esa minora cvicamente activa, dice Tena Ramrez, no es
posible siempre -casi nunca es posible- obtener la adecuacin ntegra entre el
'querer hacer' de cada uno y el 'deber hacer' de todos, pues para que as sucediera se necesitara la unanimidad de voluntades individuales. A falta de unanimidad, la democracia admite como expresin de la voluntad general la
voluntad de la mayora...", agregando ms adelante: A nuestro entender, la
democracia se justifica y se practica ntegramente en cuanto proporciona
oportunidad igual a todos para externar libremente su voluntad. Dar
satisfaccin igual a cada uno cuando el satisfactor tiene que ser nico y cada
757
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actan per-se, sino en nombre del pueblo todo, no en el de los que mayoritariamente los hubieren elegido.
"En su acepcin poltica, que es tambin su acepcin corriente y vulgar, dice
Lanz Duret repitiendo las expresiones de Carr de Malberg, el trmino rgimen
representativo designa de una manera ya hoy de tradicin, un sistema
constitucional en e1.cual el pueblo se gobierna por medio de sus elegidos, en
oposicin, sea al rgimen de despotismo, en el que el pueblo no tiene ninguna
accin sobre sus gobernantes, sea al rgimen de gobierno directo, en el que
los ciudadanos se gobiernan por s mismos." 762 "El rgimen representativo,
sostiene por su parte el autor francs mencionado, implica, pues, cierta
participacin de los ciudadanos en la gestin de la cosa pblica, participacin
que se ejerce bajo la forma y en la medida del electorado. El rgimen implica
adems cierta solidaridad o armona entre elegidos y electores; a los elegidos
se les nombra slo por un tiempo limitado, y estn obligados a volver, en
intervalos bastante cortos, ante sus electores para hacerse reelegir; lo que,
naturalmente, slo conseguirn si se han mantenido, durante ese tiempo, de
acuerdo con sus electores. Finalmente, el rgimen representativo implica que
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desarrollar cualquier acto que engendre conflictos dentro de la vida social. 771
Las limitaciones o restricciones impuestas
Al abordar este mismo tpico, Kelsen afirma: "La libertad que resulta posible dentro
de la sociedad y, especialmente, dentro del Estado, no puede ser libertad de todo
vnculo, sino libertad en relacin a una especie particular de vnculos. El problema de la
libertad poltica es ste: cmo es posible encontrarse sujeto a un orden social y
permanecer libre? Rousseau ha formulado as la pregunta a que la democracia da
respuesta. Un sbdito es polticamente libre en la medida en que su voluntad individual
se encuentra en armona con la voluntad 'colectiva' (o 'general') expresada en el orden
social. Esa armona entre la voluntad 'colectiva' y la voluntad individual solamente
queda garantizada cuando el orden social es creado por los individuos sujetos al propio
orden. El orden social significa la determinacin de la voluntad del individuo. La
libertad poltica, esto es, la libertad bajo un orden social, es autodeterminacin del
individuo por participacin en la creacin del orden social. La libertad implcita en lo
que llamamos libertad poltica es en el fondo autonoma." (Teora General del Derecho
y del Estado" pp. 299 Y 300.)
FORMAS DE GOBIERNO
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asumen los titulares de los rganos estatales dentro de un rgimen verdaderamente democrtico que no se escude con falsa dentro de este nombre,
consiste no slo en respetarlas, sino tambin en atender las pretensiones que a
travs de su desempeo persiguen quienes las ejercen en el marco jurdico que
las reconoce, para que de esta manera se entable una permanente
comunicacin o "dilogo" .entre gobernantes y gobernados, ya que slo en los
sistemas autocrticos y totalitarios, de cualquier ideologa que sean, a stos
incumbe "obedecer y callar". '
El dilogo, que es un intercambio alternativo de ideas, necesariamente debe
desenvolverse en un ambiente pacfico, comprensivo y respetuoso. Consiste no
slo, como bien se sabe, en escuchar pasivamente, sino en ponderar las
consideraciones que el interlocutor formula sobre algn tema y en emitir las
propias opiniones. Por tanto, el dilogo, como signo del rgimen democrtico,
no debe estribar simplemente en que los gobernados hagan peticiones,
presenten sus protestas o realicen manifestaciones pblicas de cualquier ndole, sino en que los gobernantes los escuchen y traten con ellos las cuestiones, puntos o problemas sobre los que aqullos versen.
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poltica; y si el partido "piensa y acta" como lo determina el gobierno, se entroniza la dictadura o la oligarqua, que tienen como trasfondo el "culto a la
personalidad" del llamado "jefe de Estado" o de los miembros del grupo que
774
FORMAS DE GOBIERNO
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segundo."
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miembros que son una minora en relacin con los que dan sus votos al partido
en las elecciones generales." 780
(d) Estima dicho autor, con toda razn, que los partidos polticos son un
"puente selectivo" entre el cuerpo electoral o ciudadana y los candidatos a los
puestos de eleccin popular. "Antes de ser escogido por sus electores, asevera,
el diputado es escogido por su partido: los electores no hacen ms que ratificar
esta seleccin."781 En otras palabras, dentro del rgimen de partidos se realiza
un acto previo a la eleccin, cual es la nominacin de candidatos que postulan
ante los ciudadanos, y si recordamos que, segn el propio Duverger, su
779
780
Adems, al proclamar la antinomia entre la organizacin de los partidos polticos (se entiende
los histricamente dados, no los ideales) y la democracia, lanza severas crticas contra sta.
"Vivimos, dice, con una nocin totalmente irreal de la democracia, forjada por los juristas,
siguiendo a los filsofos del siglo XVIII, 'Gobierno del pueblo por el pueblo', 'gobierno de la nacin
por sus representantes': bellas frmulas, propias para levantar el entusiasmo y facilitar los
desarrollos oratorios. Bellas frmulas que no significan nada. Jams se ha visto a un pueblo
gobernarse por s mismo, y no se ver jams. Todo gobierno es oligrquico, ya que implica
necesariamente el dominio de un pequeo nmero sobre la mayora. Rousseau lo vio, aunque
sus comentadores hayan olvidado leerlo: 'Tomando el trmino en el rigor de la acepcin, jams
ha existido verdadera democracia y jams existir. Va contra el orden natural que el mayor
nmero gobierne y que el menor nmero sea gobernado.' La voluntad de un pueblo es
profundamente anrquica: aspira a hacer todo lo que le place. Oscuramente, considera al
gobierno como un mal necesario: frente a l, su actitud instintiva es de oposicin. Alain ha
descrito notablemente la antinomia natural de gobernantes y gobernados. Todo gobierno supone
una disciplina. Toda disciplina es impuesta desde fuera: la 'disciplina interior misma es producto
de la educacin que supone una primera disciplina externa; y siempre es muy limitada. Gobierno
y sujecin son inseparables: pero, por la misma definicin, la sujecin es exterior al sujeto. Un
pueblo no se sujeta: es sujetado. No se gobierna: lo gobiernan. Proclamar la identidad de
gobernantes y gobernados, de los que someten y los sometidos, constituye un admirable medio
de justificar la obediencia de los segundos respecto a los primeros. Todo esto es puro juego de
palabras y construccin del espritu.
"La verdadera democracia es otra cosa: ms humilde, pero ms real. Se define, en primer lugar
por la libertad 'para el pueblo y para cada porcin del pueblo', como decan los constituyentes de
1793. No slo la libertad de los privilegiados por el nacimiento, la fortuna, la funcin la
educacin: sino la libertad real de todos, lo que supone cierto nivel de vida, cierta instrucin
general, cierta igualdad social, cierto equilibrio poltico" (Op. cit., pp. 449 Y 450).
781
Op. Cit., p. 378.
Por su parte, el socilogo Roger-Gerard Schwartezberg, profesor de la Universidad de Derecho, Economa y Ciencias Sociales de Pars, asigna a los partidos polticos las caractersticas siguientes: continuidad de organizacin; organizacin completa hasta el nivel local; voluntad de ejercer el poder y
procuracin de obtener el respaldo popular. Como funciones primordiales de
todo partido poltico aduce la formacin de la opinin pblica; la seleccin de
candidatos y la relacin permanente entre los electos y los electores. Habla dicho autor de dos principales tipos de partidos polticos, a saber: los de cuadros
y los de masas. Afirma que los primeros aparecieron en los orgenes de la
democracia, consistiendo su ms importante actividad en la participacin en
los proceso electorales y en reclutar para su membreca a los personajes ms
notables del pas respectivo. Sostiene que los partidos de masas se gestaron a
fines del siglo XIX y a principios del siglo XX por los movimientos socialistas,
considerando dentro de su tipo a los partidos comunistas.783
2. Los partidos polticos en Mxico (a) Antecedentes histricos
La formacin de cualquier partido poltico autntico deriva de la politizacin de
un pueblo y de su educacin cvica. Estas calidades hacen susceptibles a las
mayoras populares para participar consciente y responsablemente en la vida
poltica, participacin que de manera ms o menos espontnea y natural
propicia la creacin de los partidos polticos. A su vez, la politizacin y el civismo tienen como base de sustentacin un conjunto de condiciones relativamente homogneas de carcter social, econmico y cultural en que viva y se
desenvuelva la poblacin de un Estado. Esas condiciones deben ser positivas,
782
Como la exposicin, el anlisis y la crtica de estas diversas especies de partidos implican una
temtica que rebasara el contenido propio de este libro, nos remitimos a las consideraciones
783
que al respecto expone Duverger en su tantas veces citada obra (pp. 31, 32, 33, 93,
94, 100 Y 147 a 150). Consltese asimismo el libro de Daniel Moreno intitulado "Los
Partidos Polticos del Mxico Contemporneo", cuarta edicin, 1975
Cfr. Sociologie Politiqueo Edicin 1977. Pars, pp. 476 Y ss.
FORMAS DE GOBIERNO
75
de abulia no slo frente a la cosa pblica, sino ante su propia superacin. Estos
fenmenos negativos, signo de la mansedumbre con cuyo velo el clero
envolva a las masas explotando su credulidad ignorante y su proclividad fantica, permitieron que durante los tres siglos de dominacin, la Nueva Espaa
no registrara movimientos polticos importantes ni fuera escenario de agitaciones y trastornos ms o menos graves que hubiesen tenido por finalidad sustituir o corregir el orden social injusto dentro del que plcidamente transcurra
la vida colonial para las clases privilegiadas, "que solamente vio alterada su
letrgica tranquilidad por rebeldas individuales o de pequeos grupos, espordicos e intrascendentes".785 La falta de cohesin entre los diferentes grupos tnicos que componan la poblacin neoespaola, los haca soportar "las
espoliaciones, vejaciones e injusticias de que los hacan vctimas las autoridades, los espaoles peninsulares y los criollos ricos, sin que su descontento encontrara el denominador comn que lo uniera en la protesta, en la resistencia o
en la rebelin".786 En estas condiciones, es evidente que la insurgencia no brot
de las masas populares, sino de un reducido grupo de criollos y mestizos
ilustrados encabezado por don Miguel Hidalgo y Costilla, quien, conociendo la
ignorancia que envolva a los feligreses de su parroquia y la explotacin de que
las clases desheredadas eran vctimas por parte de los peninsulares, lanz, no
un grito de autntica independencia, sino de rebelin contra el mal gobierno,
vitoreando a la Virgen de Guadalupe y excitando al populacho a "coger
gachupines". Estos hechos, en sus dimensiones crudas y reales, expuestos sin
eufemismos patrioteros, demuestran la ausencia de conciencia cvica y, por
ende, de toda idea de verdadera emancipacin poltica por parte de las masas
784
durante tres siglos, detentaban los bienes y recursos econmicos como instrumentos de explotacin y gozaban de una situacin jurdica y poltica privilegiada.
Del Plan de Iguala y los tratados de Crdoba surge el partido iturbidista que
pretenda instaurar un trono imperial independiente de la dinasta borbnica, la
cual a su vez, contaba con la faccin realista adversaria de don Agustn y sus
simpatizadores y de los verdaderos insurgentes, cuyo movimiento debilitado
representaba don Vicente Guerrero. Estos tres grupos pugnaban por asumir el
gobierno a raz de la consumacin de la independencia para organizar al pas
respectivamente como monarqua o como repblica o para reincorporarlo al
Estado espaol. La frustracin del efmero imperio de Iturbide y la exclusin de
los realistas o borbonistas, abrieron el escenario poltico de Mxico en favor de
la ideologa insurgente que tremolaba la idea republicana, cuyos partidarios, a
su vez, se dividieron en dos facciones, a saber: la federar lista y la centralista.
Por otra parte, ese escenario no fue ajeno a la actuacin de las logias
masnicas durante el periodo que abarca la vigencia relativa de la Constitucin
de 1824. De los ritos escocs y yorkino surgen respectivamente las tendencias
FORMAS DE GOBIERNO
77
El historiador Jos Fuentes Mares sintetiza las tendencias y composicin de las logias
escocesas en las siguientes palabras: "Para no faltar a las que fueron luego tradiciones
de la masonera mexicana, las logias escocesas tenan su programa poltico, que en
sntesis consista en el sostenimiento del Plan de Iguala, por lo menos en lo que sus
postulados no resultara incompatibles con los principios liberales que ya imperaban en
Espaa. Sustentaban los escoceses, adems, un criterio poltico de tipo centralista. y
aun cuando buscaban excluir al clero de los centros directores de la educacin juvenil,
saban transigir en cierta forma con la Iglesia, y sobre todo con los espaoles de
Mxico, cuya era la nacionalidad de varios de los ms destacados miembros de esas
lgicas" (Historia de Una Gran Intriga. Editorial Jus. Mxico, 1951, p. 123).
788
"La masonera del rito escocs parece ser que empero a existir con trabajos
regulares a partir de 1813. Los escoceses fueron factor decisivo en la consumacin de
la independencia y en los primeros congresos mexicanos. Su pecado era cierta
exclusividad espaola y criolla y ligas con los intereses creados. Estas ltimas ligas se
fortalecen y ensanchan al percibir los escoceses que el poder se les escapa de las
manos, ante la fuerza obtenida por los yorkinos, rito que queda establecido en 1825,
aun cuando contaba con antecedentes.
"Es as como de 1826 a 1830, en medio de las sociedades en pugna, se presenta una
complicada lucha entre yorkinos y escoceses, coincidiendo a veces con la lucha de las
sociedades, complicndola en ocasiones, en virtud de los intereses de personas y de la
intensidad de las pasiones de yorkinos y escoceses. El Sol viene a ser el peridico de
los escoceses; el Correo de la Federacin, de los yorkinos, y El guila, para 1828, de los
'imparciales', corriente esta ltima que surge ante el encono de la disputa entre
escoceses y yorkinos" (Reyes Heroles Jess. El Liberalismo Mexicano. Tomo II, pp. 49 y
50).
789
Cfr. "Historia de una gran intriga" de Jos Fuentes Mares, pp. 124 y ss
790
Don Valentn, a quien la historia de Mxico adjudica el ttulo de "precursor de la
Reforma" por los decretos avanzados que expidi cuando en 1833 funga como
vicepresidente de la Repblica encargado de la presidencia por ausencia temporal de
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79
792
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81
campesinos para con los dueos de las tierras, la obligacin de stos para no
mantenerlas ociosas y otras medidas que revelan que dicho partido, adems
de sus objetivos estrictamente polticos, tena tendencias de carcter social
cuya realizacin deba transformar, en aspectos fundamentales, la estructura
clasista y plutocrtica de la sociedad mexicana en un verdadero impulso hacia
la consecucin de la justicia social.
En tales declaraciones el general Daz afirm que "He esperado con paciencia el da
en que el pueblo mexicano estuviera preparado para seleccionar y cambiar su gobierno
en cada eleccin sin peligro de revoluciones armadas, sin perjudicar el crdito nacional
y sin estorbar el progreso del pas. Creo que ese da ha llegado. Yo ver con gusto un
partido de oposicin en la Repblica, si se forma. Lo ver como una bendicin, no como
un mal... no tengo deseos de continuar en la Presidencia; esta nacin est lista para su
vida definitiva de libertad.
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83
En dicho informe, el Presidente Calles manifest: "Hay que advertir, en efecto. que
el vaco creado por la muerte del seor general Obregn intensifica necesidades y
problemas de orden poltico y administrativo ya existentes y que resultan de Ja
circunstancia de que serenada en gran parte la contienda poltico-social por el triunfo
definitivo de los principios cumbres de la Revolucin, principios sociales que, como los
consignados en los artculos 27 y 123, nunca permitir el pueblo que le sean
arrebatados; serenada, decamos por el triunfo la contienda poltico-social, hubo de
iniciarse, desde la Administracin anterior, el periodo propiamente gubernamental de
la Revolucin mexicana, con la urgencia cada da mayor de acomodar derroteros y
mtodos polticos y de gobierno a la nueva etapa que hemos ya empezado a recorrer.
"Todo esto determina la magnitud del problema; pero la misma circunstancia de que
quiz por primera vez en su historia se enfrenta Mxico con una situacin en la que la
nota dominante es la falta de 'caudillos', debe permitirnos, va a permitirnos orientar
definitivamente la poltica del pas por rumbos de una verdadera vida institucional,
procurando pasar, de una vez por todas, de la condicin histrica de 'pas de un
hombre' a la de 'nacin de instituciones y de leyes'" (Historia de la Convencin
Nacional Revolucionaria. Edicin, mayo de 1929, pp. 17 y 18)
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85
Como tales deben mencionarse el Partido Accin Nacional (PAN); el Partido Popular
Socialista (PPS), el Partido Autntico de la Revolucin Mexicana (P ARM), el Partido
Comunista Mexicano (PCM), el Partido Socialista Unificado Mexicano (PSUM) que lo
sucedi en 1981, y el Partido de la Revolucin Democrtica (PRD), y cuyo estudio no
nos corresponde formular en esta obra.
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801
Esta garanta y su relacin con los partidos polticos la estudiamos en nuestra obra
Las Garantas Individuales, capitulo quinto, pargrafo D, a cuyas consideraciones nos
remitimos.
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802
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91
Nos permitimos transcribir dichas reformas: "Artculo 41. La ley establecer las regias a
que se sujetarn el financiamiento de los partidos polticos y sus campaas electorales.
La ley establecer un sistema de medios de impugnacin de los que conocern el
organismo pblico previsto en el prrafo octavo de este artculo y el Tribunal Federal
Electoral. Dicho sistema dar definitividad a las distintas etapas de los procesos
electorales y garantizar que los actos y resoluciones se sujeten invariablemente al
principio de legalidad.
804
760 d Cfr. Art. 45 const., fracc. II, incisos a), b) y c).
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93
Durante los recesos del Congreso de la Unin, la eleccin a que se refieren los
dos prrafos anteriores ser realizada por la Comisin Permanente.
El Cuarto elemento: La responsabilidad de los funcionarios pblicos
I. Situacin anterior a las reformas de diciembre de 1982
a) Consideraciones generales
En un rgimen democrtico, los titulares de los rganos del Estado o los
sujetos que en un momento dado los personifican y realizan las funciones
enmarcadas dentro del cuadro de su competencia, deben reputarse como
servidores pblicos. tica y deontolgicamente, su conducta, en el desempeo
del cargo respectivo, debe enfocarse hacia el servicio pblico en sentido
amplio mediante la aplicacin correcta de la ley. En otras palabras, y desde el
mismo punto de vista, ningn funcionario pblico debe actuar en beneficio
personal, es decir, anteponiendo sus intereses particulares al inters pblico,
.social o nacional que est obligado a proteger, mejorar o fomentar dentro de
la esfera de facultades que integran la competencia constitucional o legal del
rgano estatal que representa o encarna. Por ende, si el funcionario pblico,
cualquiera que sean su categora y la ndole de sus atribuciones, debe
considerarse como un servidor pblico, o como dijera nuestro gran Morelos,
como "siervo de la nacin", es evidente que est ligado con los gobernados a
travs de dos principales nexos jurdicos dentro de un sistema democrtico que
sin el derecho sera inconcebible, a saber: el que entraa la obligacin de
ajustar los actos en que se traduzcan sus funciones a la Constitucin y a la ley
y el que consiste
761 Este principio lo erige nuestra Constitucin en garanta del gobernado, la cual
se contiene en los artculos 14 y 16 que estudiamos en el capitulo sptimo de nuestra
obra respectiva.
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771 Dicho artculo 3 considera como delitos oficiales "los actos u omisiones de los
funcionarios o empleados de la Federacin o del Distrito Federal cometidos durante su
o con motivo del mismo, que redunden, en perjuicio de los intereses pblicos y del
buen despacho", sealando como tales los siguientes: "I. El ataque a las instituciones
democrticas; II. El ataque a la forma del gobierno republicano, representativo y
federal; III. El ataque la libertad de sufragio; IV. La usurpacin de atribuciones; V.
Cualesquiera infraccin a la constitucin o a las leyes federales, cuando causen
perjuicios graves a la Federacin o a varios Estados de la misma, o motiven algn
trastorno en el funcionamiento normal instituciones; VI. Las omisiones de carcter
grave en los trminos de la fraccin anterior;
VII. Por las violaciones sistemticas a las garantas individuales o sociales; VIlI. En
general los dems actos u omisiones en perjuicio de los intereses pblicos y del buen
despacho, siempre que no tengan carcter delictuoso conforme a otra disposicin legal
que los defina como .delitos comunes." (La Ley de Responsabilidades vigente, que
seala tales delitos oficiales, se public el 4 de enero de 1980.)
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818
772 Nuestra tesis est en pleno desacuerdo con el criterio de Tena Ramrez, para
quien los gobernadores y diputados legales s gozan de fuero constitucional "por
infracciones delictuosas a la Constitucin y Leyes Federales, lo que se traduce, agrega,
en que no pueden ser perseguidos por las autoridades federales (que es a las que
compete conocer de las violaciones a los ordenamientos federales) si previamente no
son desaforados en los trminos de los artculos 109 y 111" (Op.cit., p. 537). Debemos
observar que el caso que contempla dicho tratadista no es posible jurdicamente, pues
por ningn delito oficial que cometa un alto funcionario. Y por equiparacin legal, un
gobernador o un diputado local, surge la competencia de ningn tribunal (federal o del
orden comn), sino la de la Cmara de Diputados y del Senado en los trminos del
artculo 111 de la Constitucin, precepto que, por cierto, no prev ninguna hiptesis de
"desafuero" como lo pretende el autor mencionado, sino en el caso de que el delito
oficial tuviese sealada en la ley una pena distinta de la privacin del puesto y de la
inhabilitacin para obtener otro.
d) El juicio poltico
Por juicio poltico se entiende el procedimiento que se sigue contra alto
funcionario del Estado para desaforarlo o aplicarle la sancin legal conducente
por el delito oficial que hubiese cometido y de cuya perpetracin declare
culpable. En el primer caso, a dicho procedimiento se le denomina tambin
antejuicio",819 puesto que slo persigue como objetivo eliminar el
impedimento que representa el fuero para que el funcionario de que se trate
quede sometido a la jurisdiccin de los tribunales ordinarios que deban pasarlo
por el delito comn de que haya sido acusado. En cambio, en el segn caso, el
aludido procedimiento s rene las esenciales caractersticas de proceso, ya
que culmina con un acto jurisdiccional, llamado sentencia, en el que se impone
la pena legalmente decretada por el delito oficial del el alto funcionario haya
sido declarado responsable.
Dentro del orden constitucional mexicano se prevn las dos especies
procedimiento a las que puede someterse a los altos funcionarios de la
Federacin, tales como los diputados y senadores al Congreso de la Unin,
ministros de la Suprema Corte, secretarios de Estado y Procurador General de
la Repblica. Estos dos distintos procedimientos obedecen a la diferente
naturaleza delito que imputa a cualquiera de dichos funcionarios, es decir, el
comn y el oficial.
1. Si el delito es comn, o sea, susceptible de cometerse con independencia de
la funcin pblica o fuera de ella, corresponde a la Cmara de Diputados
declarar, "por mayora absoluta de votos del nmero total de miembros que la
formen", si ha lugar o no a proceder contra el acusado (Art. 109 const.). Esta
declaracin debe estar precedida, en obsequio de la garanta de audiencia
instituida en el artculo 14 de la Constitucin, de un procedimiento en el que el
funcionario acusado tiene derecho a intervenir para formular su defensa y
aportar las pruebas atinentes a desvirtuar los cargos en que se finque el delito
de carcter comn. Ese procedimiento est regulado por los artculos 22 a 42
de la Ley de Responsabilidades que frecuentemente hemos citado, preceptos a
cuyo contenido dispositivo nos remitimos.
Si la declaracin que emita la Cmara de Diputados es en el sentido de que
procede la acusacin contra el alto funcionario, ste ipso facto queda separado
de su cargo y sujeto inmediatamente a la jurisdiccin de los tribunales
ordinarios V a la accin del Ministerio Pblico, tanto en el caso de delitos no
federales como federales (Art.109 const., prrafo tercero). Dicha declaracin se
llama en el lenguaje usual u desafuero" 'porque remueve el fuero de no
procesabilidad del que, por razn de su cargo, est investido el alto
funcionario.
819
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Ahora bien, si el acusado por delitos graves del orden comn es el Presidente
de la Repblica, la Cmara de Diputados es incompetente para
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juicio poltico del que brevemente hemos hablado. Ahora bien, el artculo 111
constitucional mencionado, mantiene el fuero de no procesabilidad para los
"Diputados y Senadores al Congreso de la Unin, los Ministros de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, los Magistrados de la Sala Superior del Tribunal
Electoral, los consejeros de la Judicatura Federal, los Secretarios de Despacho,
los Jefes de Despacho, los jefes de departamento Administrativo, los Diputados
a la Asamblea del Distrito Federal, Je Gobierno del Distrito Federal, el
Procurador General de la Repblica y el radar General de Justicia del Distrito
Federal, as como el Consejero Presidente los Consejeros Electorales del
Consejo General del Instituto Federal Electoral. Dicho fuero estriba en que
ninguno de estos funcionarios pblicos puede se cesado por cualquier delito
tipificado en la legislacin penal, mientras la Cmara de Diputados no declare
"por mayora absoluta de sus miembros presentes en sesin si ha o no lugar a
proceder contra el inculpado" (prrafo primero de dicho precepto). Es evidente
que de dicho fuero gozan los aludidos funcionarios cometan los expresados
delitos "durante el tiempo de su encargo" (dem) en el caso de que no lo estn
desempeando (art. 112). Sin embargo, si al funcionario de los ya sealados
perpetr un delito sin haber estado investido de fuero durante su comisin y
despus goza de esta prerrogativa inherente al cargo que posteriormente
desempee, deber ser desaforado en los trminos ya indicados por la Cmara
de Diputados, segn se infiere claramente de lo dispuesto en el segundo
prrafo del invocado artculo 112.
En lo que atae a los gobernadores de los Estados, a los diputados magistrados
de sus respectivos tribunales superiores, tambin opera el fuero procesabilidad
a que nos hemos referido por lo que respecta a los delitos federales que se les
imputen. Por consiguiente, es la mencionada Cmara la competente para
despojados de la citada prerrogativa mediante una "declaracin de
procedencia", que es lo mismo que el desafuero, "para el efecto de que se
comunique a las legislaturas locales a fin de que en ejercicio de sus
atribuciones procedan corresponda" (art. 111, quinto prrafo).
truosa por todos los delitos que durante su alto cargo hubiese perpetrado. Esta
suposicin, que pugna contra toda justicia social y que auspiciara la corrupcin
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776 "Ante las dificultades creadas por los desrdenes que siguieron a la expedicin
de las Hibueras; ante las acusaciones que los enemigos de Corts no cesaban de
formular temerosos de un justo castigo por la conducta que haban observado en su
ausencia, Carlos V se encontraba en la necesidad de tomar una medida, sin saber cul;
ni poda dar entera fe a las detracciones, ni, en su carcter suspicaz, caba dejar que
Corts siguiera disfrutando de una autoridad que pudiera llevarlo al extremo de
levantarse con un reino que l haba conquistado. En aquella circunstancia otro habra
pensado mandar un general al mando de un ejrcito; pero aquel monarca pens en un
togado, en una solucin de orden judicial: el juicio de residencia, y nombr al licenciado
Luis Ponce de Len juez de la causa, lo cual tena en el caso una amplsima
connotacin, puesto que, para residenciar a Corts, era necesario dejarlo sin autoridad,
y substituirlo en sus variadas y omnmodas facultades." (Toribio Esquivel Obregn).
Apuntes para la Historia del Derecho en Mxico. Tomo 11, pp. 298 Y ss. obra en la que
su ilustre autor transcribe las provisiones reales para entablar juicio de residencia
contra don Hernando, fechadas el 4 de noviembre de 1525.)
824
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117
que en las asambleas por tribus formulaban sus tribunos. Dichas resoluciones podran tener,
incluso, el carcter de leyes, como la ley Valera y Horatia que estableci la obligatoriedad de los
propios plebiscitos, la ley Publia que oblig al Senado a sancionar las determinaciones de los
comicios tribales y la ley Hortencia que confirm la citada obligatoriedad. Como se ve, los
plebiscitos originalmente fueron actos resolutivos de la plebs, es decir, de una clase social para
la preservacin y mejoramiento de sus mismos intereses colectivos frente a la clase patricia y a
los rganos del Estado romano que de sta emanaba. En cambio, el referndum, como ya lo
hemos recordado, es el acto decisorio por virtud del cual los ciudadanos emiten su voto adhesivo
o repulsivo a cualquier medida gubernativa que conforme a
la Constitucin o a la ley deba ser sometida a su aprobacin, sin que el sentir mayoritario de los
mismos sea la fuente creativa de tal medida sino llanamente su confirmacin o rechazamiento.
Por consiguiente, y prescindiendo de la impropiedad que denota llamar a dicha votacin
"plebiscito" como si emanara de una sola clase social -la plebs-, entre ste y el referndum hay
una palpable diferencia, pues el acto plebiscitario es, al menos por su antecedencia histrica, de
carcter creativo y no confirmativo o repelente.
833
786 Al tratar acerca del tema concerniente a la reformabilidad constitucional y por lo que se
refiere a Mxico, sugerimos que se establezca en nuestra Constitucin el referndum popular
con la delimitacin y finalidad indicadas, reproduciendo las razones que, en nuestra opinin,
fundan esa sugerencia.
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119
787 Modernas Tendencias del Derecho Constitucional. Edicin 1934. Editorial Reus,
SA, Madrid.
788 La Teora Pura del Derecho. Editorial Losada. Buenos Aires, pp. 96 a 98.
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121
real del pueblo para asumir el carcter de legtimo y autntico. Sin esa
adecuacin, o sea, sin que la constitucin jurdico-positiva exprese el ser, el
modo de ser y el querer ser populares, el Estado que en ella se estructure y
articule no ser Estado democrtico en el sentido puro del calificativo. En tal
hiptesis, dicha constitucin ser impuesta al pueblo coactivamente sin
implicar el documento normativo en que sus esencias reales y teleolgicas se
recojan preceptivamente, circunstancias negativas que manifiestan su
ilegitimidad o su falta de autenticidad. Ahora bien, aunque estas ltimas notas
se presenten en el momento de la elaboracin constitucional, pueden
desaparecer en la facticidad histrico-poltica si la mayora popular respalda y
se acoge voluntaria y espontneamente a la constitucin impuesta ab origine,
pues entonces sta se legitima. El fenmeno de la legitimacin constitucional
elimina, pues, el vicio gensico de la constitucin impuesta, sanendola de su
falta prstina de autenticidad.839
Segn nuestra opinin, el principio de juridicidad es el ms importante de todo
rgimen democrtico y hasta puede decirse que, sin l, ste no podra existir ni
operar en la realidad. Tal principio es mucho ms trascendente que el que
estriba en el origen popular de los titulares de los rganos primarios del Estado
y del cual hemos hablado. Sin la subordinacin de todos los actos del poder
836
789 Estos temas los tratamos en nuestra obra El Juicio de Amparo, cuyas
consideraciones reproducimos.
837
790 Op. cit. Cap. XXII.
838
791 Esta cuestin tambin la abordamos en nuestra citada obra.
839
792 Los tpicos relacionados con los conceptos de "constitucin real", "constitucin
jurdico-positiva", "fundamentalidad", "supremaca" y "legitimidad" constitucional, los
abordamos en el captulo cuarto de esta obra.
funcionar rganos estatales con competencia ad hoc para invalidar todo acto
de autoridad que viole la Constitucin o la ley, rganos que generalmente son
de ndole judicial, como acontece entre nosotros. Son, en consecuencia, los
jueces controladores del mencionado principio quienes, dentro de los sistemas
genuinamente democrticos, estn investidos con una especie de supremaca
respecto de los dems rganos del Estado, segn dijimos, de lo que se infiere
que los pases donde no exista ese control judicial no pueden veraz y
autnticamente ostentar el carcter de democrticos, a pesar de que sus
autoridades procedan de la voluntad popular mayoritaria.
H. Sptimo elemento: La divisin o separacin de poderes
Es evidente que, para que opere la juridicidad mediante los dos tipos de control
mencionados sobre los actos del poder pblico, se requiere la divisin o
840
792 bis La omnicomprensividad del Derecho y, por ende, del principio de juridicidad
ha sido enfatizada por el distinguido jurisfilsofo alemn Rudolf Von lhering, quien
afirma: "El Derecho abarca a la persona en todos los aspectos de su existencia; slo
donde el Derecho domina, prospera el bienestar nacional, el comercio y la industria se
vuelven florecientes; slo all se desarrolla la fuerza moral y espiritual inherente al
pueblo en su vigor pleno. El Derecho es la poltica bien comprendida del poder, no la
poltica miope del momento, el inters del instante, sino la poltica de larga visin, que
mira al futuro y considera el fin." "El pueblo hace el arte, pero el arte hace a su vez al
pueblo, el pueblo hace el Derecho, pero el Derecho hace a su vez al pueblo." (El fin en
el Derecho. Editorial Cajica, pp. 72, 276 y 280.)
FORMAS DE GOBIERNO
123
libertad, porque se puede temer que el mismo monarca o el mismo senado haga
leyes tirnicas para ejecutadas tirnicamente. Todo estara perdido si el mismo
hombre, o el mismo cuerpo de principales, o de nobles, o del pueblo, ejerciera
estos tres poderes: el de hacer las leyes, el de ejecutar las resoluciones pblicas
y el de juzgar los crmenes o las diferencias entre particulares."841
Como sostiene Lanz Duret, "el rasgo esencial de esta doctrina consiste en que
Montesquieu descompone y secciona la soberana del Estado en tres poderes
principales, susceptibles de ser atribuidos separadamente a tres clases de
titulares, constituyendo stos a su vez dentro del Estado tres autoridades
841
842
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797 "Es preciso tambin distinguir, afirma Carr de Malberg, en este poder que es
uno (el poder del Estado) por una parte las funciones del poder, que son mltiples, y
por otra parte los rganos del poder que pueden ser igualmente mltiples. Las
funciones del poder son las diversas formas bajo las cuales se manifiesta la actividad
conminadora del Estado; dictar la ley, por ejemplo, es uno de los modos de ejercicio de
la potestad estatal, o sea una funcin del poder. Los rganos del poder son los
diferentes personajes o cuerpos pblicos encargados de desempear las diversas
funciones del poder. El cuerpo legislativo, por ejemplo, es el rgano que desempea la
funcin legislativa del poder estatal. Esta distincin tan sencilla entre el poder, sus
funciones y sus rganos est oscurecida, desgraciadamente, por el lenguaje usado en
materia de poder, lenguaje que es completamente vicioso. En la terminologa vulgar y
hasta en los tratados de derecho pblico, se emplea indistintamente la palabra 'poder'
para designar a la vez, sea el mismo poder, o sus funciones o sus rganos. As por
ejemplo, se emplea el trmino 'poder legislativo' bien para designar a la funcin
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801 bis Informe de 1979, Segunda Sala, pp. 97 y 98, tesis 109.
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personas como entes individuales y los referidos grupos humanos son centros
de imputacin normativa, es decir, sujetos del derecho, entre los cuales se
establece vinculacin obligatoria, imperativa y coercitiva que ste entraa
como atributo esencial. Ahora bien, la persona humana es un autofn en cuanto
que tiene la capacidad natural para determinar sus objetivos vitales y escoger
los medios a travs e los cuales los pretenda lograr. En esa capacidad estriba
su "libertad natural", la cual en s misma, y fuera del mbito social, es
indiferente al derecho, pues slo cuando al hombre se le sita dentro de la
sociedad como miembro de ella, en permanente relacin con sus semejantes,
la libertad es materia de regulacin jurdica. Esta regulacin se traduce en una
demarcacin normativa de la libertad, en el sentido de que el derecho la
delimita, o sea, le fija sus lmites para contenerla dentro del marco extensivo
en que su ejercicio no pueda daar a otro sujeto, perjudicar los intereses
generales o desatender los deberes sociales que el individuo tiene dentro de la
colectividad a que pertenece. Por esta razn hemos constantemente
sostenido856 que el derecho es simultneamente recognoscitivo o permisivo y
prohibitivo frente a la libertad humana como dinmica individual que se
desarrolla dentro de la sociedad, toda vez que, al delimitarla, prohbe actos
que causen alguna de las consecuencias anotadas, reconociendo o
permitiendo, al mismo tiempo, los que no las originen. La permisin y la
prohibicin concomitantes se consignan jurdicamente con vista a dos especies
de inters: el individual ajeno y el social, general o pblico, el cual tiene
indiscutiblemente hegemona sobre el primero, pues al tutelarse mediante las
normas demarcativas de la libertad, el derecho y, por ende, el poder pblico
que le est subordinado, evitan una damnificacin social y el incumplimiento
de los deberes sociales a cargo del individuo, objetivos stos que
inconcusamente tienen ms importancia y trascendencia que la simple
preservacin del inters singular ajeno.
El sealamiento concreto de los fines del Estado puede oscilar entre uno y otro
tipo de intereses, es decir, preverse en el orden jurdico fundamental como
ndice ideolgico del poder pblico y, en consecuencia, del gobierno con vista a
su tutela, promocin y mejoramiento. Ese sealamiento puede manifestarse,
ya como tendencia permanente del Estado, en cualquiera de las siguientes
posiciones principales: exclusividad o al menos predominancia, en favor de
algunos de dichos intereses, o como equilibrio armnico entre ambos. En el
primer caso se encuentra, por una parte, el llamado Estado burgus y por la
otra el Estado socialista, y a los que respectivamente hemos calificado como
"demaggicos" en el correcto sentido de la palabra. Efectivamente, la
burguesa, desde su aparicin histrico-econmica, se ha caracterizado por ser
una clase social compuesta por los fabricantes o industriales, comerciantes y
en general, por "detentadores de los instrumentos de produccin", sin excluir
856
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pasar inadvertida para la ciencia poltica y la sociologa, que son dos de las disciplinas
auxiliares del Derecho Constitucional y en las que se aborda el estudio respectivo. Por
otra parte, la distincin entre "grupos de presin" y "grupos de inters" no es, sin
embargo, muy clara y suele identificarse a ambos tipos. As, el socilogo Roger-Grard
Schwartzenberg, invocando a G. A. Almond y a G. B. Powell, manifiesta que existen
cuatro tipos de grupos de inters, coincidiendo algunos con grupos de presin. Dichos
tipos son los siguientes: "los grupos de inters sin nombre: formaciones espontneas y
efmeras, a menudo violentas, como manifestaciones y motines; grupos de inters no
asociativos: grupos informales, intermitentes y no voluntarios, caracterizados por la
ausencia de continuidad y de organizacin; grupos de inters institucionales:
organizaciones formales (partidos, asambleas, administraciones, grupos militares y
religiosos), desempeando otras funciones adems de la articulacin de intereses;
grupos de intereses asociativos: organizaciones voluntarias y especializadas en
articulacin de intereses: sindicatos, agrupaciones de hombres de negocios o de
industriales, asociaciones tnicas o religiosas, grupos Cvicos. (Cfr.: Sociologie
Politiqueo Edicin 1977, Pars.)
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V. LA AUTOCRACIA
A. Idea general
Esta es una forma de gobierno en la cual el poder supremo del Estado reside
en un solo individuo, sin que su actuacin gubernativa est sometida a normas
jurdicas preestablecidas, es decir, a normas que no provengan de su voluntad.
Con esta idea queremos expresar no que en un rgimen autocrtico no exista
derecho positivo, sino que ste es creado por el sujeto que ejerce el poder
pudiendo variarlo a su arbitrio.
Etimolgicamente autocracia significa El poder con que una persona se inviste
a s misma autos, a s mismo; cratos, poder-. Conforme a esta concepcin, el
rgimen autocrtico es generalmente espurio e ilegtimo, ya que emana de una
usurpacin que por lo comn obedece al empleo de la fuerza o del ardid
poltico para derrocar a un gobierno jurdicamente instituido.
Desde el punto de vista del origen del poder, la autocracia se distingue
claramente de la monarqua absoluta, o sea, el gobierno por un solo individuo,
pues al monarca se le considera como el titular legtimo de dicho poder por el
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877
827 Op. cit., p. 78. Sustenta anloga concepcin sobre el totalitarismo lean Francois
Revel, quien afirma: "El totalitarismo exige mucho ms del ciudadano que, a su modo,
la dictadura o la 'democradura'. Estas ltimas no se interesan ms que por el poder
poltico y el econmico. Si el ciudadano no molesta y no dice nada, no tendr
problemas. Basta con su pasividad. El totalitarismo, en cambio, pretende hacer de cada
ciudadano un militante. La sumisin no le basta, exige el fervor. La diferencia entre un
rgimen simplemente autoritario y uno totalitario est en que el primero quiere que no
se le ataque, y el segundo considera un ataque todo lo que no es un elogio. Al primero
le basta con que no se le desfavorezca; el segundo pretende adems que nada se haga
que no le favorezca." (Prefacio inserto en la obra "Dilogo en el Infierno entre
Maquiavelo y Montesquieu" de Maurice Joly, edicin 1974.)
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derecho de los trabajadores para mejorar sus condiciones vitales, pues este
objetivo depende de la voluntad graciosa de la entidad estatal. Si bien es cierto
que el advenimiento del comunismo obedece a la lucha de clases, tambin es
verdad que su implantacin la excluye absolutamente al abolir la clase de los
"explotadores". Por ende, tanto en el fascismo como en el comunismo tal lucha
queda suprimida, fenmeno que no acontece dentro de los regmenes
democrticos; y por lo que atae a la propiedad de los medios de produccin,
existe entre ambas formas econmicas la diferencia de que, en el fascismo, se
conserva el dominio privado aunque bajo el control del Estado, mientras que en
el comunismo tal dominio corresponde a la entidad estatal como estructura
jurdica y poltica del pueblo.
Pero independientemente de las convergencias o divergencias de ambos
regmenes en lo que respecta al mbito econmico, lo cierto es que en el orden
poltico ambos son indeseables en virtud de que repudian toda consideracin
digna y libre del hombre, estimndolo como un simple ente individual perdido
en la sociedad, sin valor personal dentro de ella y nicamente utilizable como
instrumento de fines que le son impuestos por los grupos oligrquicos que
organizan y dirigen al conglomerado.
C. El usurpador y los funcionarios de hecho
Hemos aseverado que la autocracia se entroniza al romperse el orden jurdico
de un Estado, es decir, al destruirse la continuidad constitucional normativa.
Esta ruptura se registra cuando se derroca al gobierno constituido o cuando el
titular de un rgano estatal primario, generalmente el ejecutivo, desconoce
dicho orden y asume por s mismo las funciones en que el poder pblico se
revela, quebrantando el principio de divisin o separacin de poderes. En
ambos casos, el autcrata es un usurpador, condicin sta que no debe
confundirse con el funcionario de hecho.
Para Constantineau, a quien invoca Bidart Campos,878 el funcionario de
hecho puede presentarse en alguna de las siguientes hiptesis: "1)
Existencia de jure del cargo que ocupa, o reconocimiento legal del
mismo; 2) posesin efectiva y desempeo del mismo; 3) apariencia de
legitimidad de ttulo o autoridad. En consecuencia, son funcionarios de
facto los siguientes: a) los que son tenidos como tales por reputacin o
aquiescencia, sin nombramiento o eleccin conocidos; b) los designados
para un periodo fijo, que actan antes de su comienzo, o despus de
vencido; e) los que se desempean bajo apariencia de eleccin o
nombramiento conocido, con ttulo viciado por no ser elegidos o porque
fueron descalificados para ocupar el cargo; d) los que se desempean
878
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PODER LEGISLATIVO
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CAPTULO SPTIMO
EL PODER LEGISLATIVO
Aquino), con la justicia (Surez), con la razn natural -Lex ratio summa insita in
natura ... lex naturae vis- (Cicern), con la naturaleza de las cosas (Montesquieu), o
inclusive con la explotacin del proletariado por el Estado burgus (Marx y Lenin). La
elaboracin del concepto jurdico de "ley" debe basarse en la consideracin pura y
exclusiva de que sta es un acto de imperio del Estado con independencia de los
mltiples y variados contenidos temporal-espaciales que puedan vaciarse en l. Bajo
esta idea formal, la ley no deja de ser tal aunque lo que ordene o mande se
contraponga a principios ideolgicos de diversa ndole, a los valores del espritu o al ser
un modo de ser de los hombres, las cosas o las sociedades. "Dura lex sed lex" reza un
proverbio jurdico que, parafraseado, nos conduce a la conclusin de que puede haber,
como las hay, leyes injustas, antieconmicas, antisociales, inhumanas, etc., adjetivos
stos que resultan de su estimacin valorativa, mas no de su esencia misma.
884
834) Manual de Droit Constitutionnel, pp. 88, 90 y 91.
PODER LEGISLATIVO
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)
Por su parte, Kelsen sostiene que "En la funcin legislativa, el Estado establece
reglas generales, abstractas; en la jurisdiccin y en la administracin,
despliega una actividad individualizada, resuelve directamente tareas
concretas; tales son las respectivas nociones ms generales. De este modo, el
concepto de legislacin se identifica con los de 'produccin', 'creacin', o
'posicin de Derecho'."885 y 886
De acuerdo con estas ideas, todo acto de autoridad que establezca normas
jurdicas con la tnica sealada, ser siempre una ley en su contextura
intrnseca o material, aunque no provenga del rgano estatal en quien se
deposite predominantemente la funcin legislativa. En puntual congruencia
lgica se afirma, por lo contrario, que no todo acto que emane de dicho rgano
es una ley si sus notas esenciales son no la abstraccin, la impersonalidad y la
generalidad, sino la concrecin, la personalidad y la particularidad que
caracterizan a los actos administrativos y jurisdiccionales. De ah que un
rgano llamado "legislativo" puede desempear el poder legislativo mediante
la expedicin de leyes o el poder administrativo o el jurisdiccional segn sean
los actos que realice conforme a su competencia constitucional. A travs de
esta consideracin se corrobora lo indebido o incorrecto de la identificacin
entre el rgano y el poder, pues sera absurdo que el "poder legislativo" como
funcin "ejerza" los otros dos poderes o viceversa.
Atendiendo a los elementos materiales de la ley, sta no slo es aqulla que
expide el rgano investido preponderantemente con la facultad legislativa,
como el Congreso de la Unin, sino que su misma naturaleza la tienen los actos
emanados de otras autoridades del Estado, siempre que ostenten los atributos
de abstraccin, generalidad e impersonalidad. Esto acontece con los llamados
reglamentos heternomos o autnomos que elaboran el Presidente de la
Repblica887 o los gobernadores de las entidades federativas, pues aunque
desde el punto de vista formal sean actos administrativos por provenir de
rganos de esta ndole, en cuanto a su materialidad intrnseca contienen
normas jurdicas que presentan los aludidos caracteres.
885
(611)
Bien se ve, por lo que se ha expuesto, que el poder legislativo, como actividad
o funcin de imperio del Estado, es susceptible de ejercerse por cualquier
rgano de autoridad, segn la competencia respectiva que establezca la
Constitucin. En otras palabras, las normas jurdicas generales, abstractas e
impersonales que integran el derecho positivo y cuya creacin es el objeto
inherente al poder o actividad legislativa, pueden emanar no slo del rgano
legislativa propiamente dicho, sino tambin de otros en quienes por excepcin
o temperamento se deposita constitucionalmente.
Hemos dicho que el poder pblico estatal es indivisible y como el poder
legislativo es uno en los que se traduce, ste tambin tiene dicha calidad. No
existen, en consecuencia, varios "poderes legislativos", sino uno solo, como
tampoco existen varios "poderes administrativos o judiciales", insistimos, a la
misma actividad o funcin de imperio del Estado. Ahora bien, en un rgimen
federal, como el nuestro, se suele hablar de dos tipos de poderes: el que
corresponde a la Federacin y el que atae a las entidades federativas. Esta
divisin es jurdicamente inadmisible lo que sucede es que dentro de dicho
rgimen opera un sistema de distribucin competencial entre las autoridades
federales y las de los Estados miembros en lo que concierne al ejercicio de los
consabidos poderes, fincado en el principio que ensea que las atribuciones
que la Constitucin no concede expresamente a tal primeras se entienden
reservadas a las segundas y que se contiene en el artculo 124 de nuestra Ley
Suprema. Conforme a l, y tratndose especficamente del poder legislativo, la
Constitucin seala las materias sobre las que el Congreso de la Unin tiene la
facultad para desempearlo, es decir, para elaborar leyes, incumbiendo a las
legislaturas locales ejercerlo en las dems. Ambos tipos de rganos legislativos
despliegan una misma funcin dentro de un cuadro competencial diferente, sin
que ello implique que existan dos especies de poderes, sino dos clases de
entidades, la federal y las locales, en quienes se deposita ratione materiae.
Claro est que si se confunde, como sucede frecuentemente, el poder con el
rgano que lo ejerce, puede incorrectamente hablarse de "poder legislativo
federal" y "poder legislativo local", locuciones que, segn hemos afirmado
reiteradamente, entraan un despropsito jurdico.
888
PODER LEGISLATIVO
159
(612)
lado caracterstico de todo rgimen democrtico, en diferentes realidades
polticas histricamente dadas ya se practicaba, pues prescindiendo de los
Estados monrquicas absolutistas, en que toda la actividad pblica se
concentraba en una sola persona que asuma diversas denominaciones y
tratamientos, los poderes o funciones legislativas, ejecutivas y judiciales se
desempeaban por distintos rganos.
Para corroborar estas aserciones cabe recordar la historia poltica de Atenas,
cuyo derecho pblico, aunque constituido por diferentes legislaciones dictadas
por los gobernantes que en determinados momentos se adueaban de la
confianza de sus gobernados y asuman la rectora de sus destinos, tradujo
claramente esa divisin o separacin funcional. As, bien es sabido que a Saln
se atribuye la llamada "constitucin ateniense", la cual, sin parentesco alguno
con el concepto moderno respectivo, se compona de un conjunto de leyes que
regulaban desarticuladamente los principales aspectos de la vida pblica de la
gran polis y la privada de sus ciudadanos y de sus habitantes en general que,
por causas y factores de diferente ndole que no viene al caso mencionar, no
tena esta privilegiada calidad. En la democracia ateniense, que alcanz su
grado mximo de florecimiento durante el gobierno de Pericles, la autoridad
soberana era la asamblea popular, o "ecclesia", integrada nicamente por los
ciudadanos, es decir, por los hijos de padre y madre atenienses. 889 A ella
corresponda la elaboracin de leyes o sea, la funcin o poder legislativo,
habiendo existido la costumbre de que cada ley llevara el nombre de su
proponente, quien durante un ao contraa la responsabilidad de sus
consecuencias. Para moderar la actividad legislativa de la "ecclesia", evitando
los peligros de la improvisacin y la demagogia en que suelen incidir los
cuerpos colegiados numerosos, se cre en Atenas durante el siglo v a. C., un
respetable organismo llamado el Senado o la "Bule", que comparta con ella el
889
(613)
de Servio Tulio y posteriormente por centurias, eran las asambleas polticas
que desempeaban la funcin legislativa con la concurrencia del rey y Senado.
As, al rey corresponda la proposicin o iniciativa de leyes, a 1os comicios su
aprobacin y al Senado su ratificacin.891
Durante la Repblica, el rey fue sustituido por dos funcionarios con facultades
coextensas llamados cnsules, subsistiendo los comicios y el Senado. A los
comicios por centurias incumba el poder legislativo, ya que el Senado no
estaba investido con la potestad correspondiente, considerndosele, sin
embargo como "el baluarte de las tradiciones romanas". 892 Debe destacarse en
poca republicana la existencia de un funcionario, dotado de facultades
vetatorias, denominada tribunos plebis", quien tena la atribucin de
suspender la vigencia de las leyes cuando afectaran los intereses y derechos
de la plebe mediante la "intercessio", que era un acto intrnsecamente
legislativo.
A la repblica sucede la etapa del principado o diarqua, en que el poder
supremo del Estado romano se comparte entre el emperador y el Senado, cual
asumi la funcin legislativa. Aunque subsistieron los comicios, su papel como
890
891
892
PODER LEGISLATIVO
161
(615)
caracterstico de la Edad Media en casi todos los pueblos europeos. El seor
feudal era en la realidad poltica un verdadero rey; su autoridad dentro en su
feudo no reconoca restriccin alguna, pues entre l y el monarca slo exista
una ficticia relacin de vasallaje, un espejismo de supeditacin y obediencia.
En los Estados europeos del Medioevo, fraccionados territorial, poltica y
socialmente por causa del rgimen feudal, no exista, aunque parezca absurdo,
una sola soberana, sino tantas cuantos eran los seores feudales, multiplicidad
que afectaba concomitantemente al poder legislativo, pues cada uno de ellos
poda dictar leyes dentro de sus dominios. Esta situacin hizo surgir la nota
comn que peculiariza el desarrollo histrico de la Edad Media, a saber: las
PODER LEGISLATIVO
163
(616)
El parlamento de Pars, en su origen, fue deambulatorio y se convirti en
sedentario por una ordenanza de 23 de marzo de 1302, reunindose primero
dos veces al ao y permanentemente despus a partir de 1380. Estuvo
integrado por diferentes salas o "cmaras" cuya competencia se determin
ratione materiae" e intuitupersonae", pues conocan en ltimo grado de
894
(617)
895
845 Las Cortes de Castilla. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, 1954, p. 3.
PODER LEGISLATIVO
165
846 "Hay que advertir, dice Tapia Ozcariz, que las Asambleas se renen donde a la
sazn se hallan el Rey y su Corte (de aqu que a estas grandes Juntas o Parlamentos
legislativos se les llamase Cortes). No olvidemos que el Monarca y su cortejo eran las
ms de las veces, un grupo de variable densidad, pero siempre ambulante, y que ello
obliga a variar el lugar donde las Cortes se reunan. Hubo circunstancias en que fueron
tenidas en cuenta la importancia de la comunidad, la utilidad pblica y hasta la
salubridad o el clima, pues en algunas zonas se vean seriamente afectadas por pestes
y epidemias" (Op. cit., p. 10).
897
847 "En nuestras Cortes medievales, afirma Tapia Ozcariz, se decan verdades
amargas a los monarcas, siempre aderezadas con respetosos consejos y sabias
advertencias. Como ha podido ver el lector, los 'servicios' concedidos por los
procuradores en Cortes representantes de los tres estados, revestidos de la fuerza
moral y legal que les daba su calidad de diputados elegidos por los gremios y
municipios -en unin del clero y la nobleza-, con poderes para fiscalizar y otorgar
subsidios, desaparecen a partir del ao 1700, cuando ocupa el trono de Espaa el
primer Borbn. Las Cortes de Castilla quedan limitadas a la jura del Soberano y del
Prncipe heredero; ceremonia que no exige ms que una o dos sesiones, puramente
protocolaria, de la antigua Asamblea legislativa, que se ha ido extinguiendo en el siglo
XVIII y terminar por desaparecer." (Op. cit., p. 249.)
(618)
realidad y en el pensamiento por el principio de su radicacin en la voluntad
popular y por el de su desempeo a travs de los representantes de la nacin,
como slidos pilares en que descansa el derecho constitucional moderno hasta
nuestros das y con independencia de su contenido ideolgico. El poder
legislativo deja de ser un atributo inherente a la potestad real para erigirlo al
rango de manifestacin prstina e inseparable de la soberana popular,
fijndose as la trayectoria que hubiere de seguir en lo futuro la evolucin
jurdica y poltica de la Humanidad.
Esta aseveracin no involucra la idea de que antes de la Revolucin francesa y
especficamente de la Declaracin de 1789, no hubiesen existido regmenes en
que el poder legislativo haya tenido una radicacin popular. As, desde su
fundacin, las diversas colonias inglesas de Amrica tuvieron sus legislaturas
integradas con representantes de los colonos, an sbditos britnicos, y que
desde el siglo XVII fueron asumiendo la potestad de elaboracin legal. Pero la
existencia y el funcionamiento de esas legislaturas y las ideas que las
sustentaban no tuvieron trascendencia universal. Impelidos por propsitos
utilitarios o pragmticos, caractersticos del temperamento anglosajn, los
polticos coloniales ingleses, con espritu localista, no pretendieron revolucionar
el pensamiento, ni abatir el estado de cosas que fuera de su mbito geogrfico
prevaleca a .la sazn. Prueba de ello es que, a pesar de esa especie de
soberana popular que se descubre en el rgimen interior de las colonias
inglesas de Amrica, en Europa, incluyendo obviamente a Espaa,
coetneamente se pensaba an en el "derecho divino de los reyes" y
funcionaba el rgimen monrquico absoluto, sin que las innovaciones polticas
operadas en ellas hayan implicado siquiera motivo de preocupacin para
Inglaterra.
III. EL PODER LEGISLATIVO EN MXICO HASTA LA CONSTITUCIN DE
1917 (GENERALIDADES)
Este tema especfico lo abordaremos en relacin con cada una de las etapas en
que suele dividirse la historia de nuestro pas, a saber: la precolonial, la
colonial y la que comprende su vida poltica independiente. No est en nuestro
nimo formular un estudio pormenorizado sobre ese tpico, ya que slo
intentaremos presentar un panorama general acerca de l, tan someramente
como lo hicimos en el pargrafo precedente.
El derecho precolonial, comprendiendo dentro de l al de todos los pueblos
pre-colombinos que habitaron el actual territorio nacional, estaba integrado por
un conjunto de prcticas o usos sociales, habiendo tenido, por tanto, un
PODER LEGISLATIVO
167
(619)
leyes,898 es decir, si stas no comprenden nicamente a las escritas, puede
afirmarse, en este supuesto razonable, que el poder legislativo en los pueblos
preecortesianos, o sea, el poder de formacin normativa, era su vida social
misma aserto que es vlido para cualquier rgimen en que la costumbre sea
fuente inmediata del Derecho, es decir, prctica vivida y constante donde ste
se registra como fenmeno social. Ante la propia ndole de su derecho, los
antiguos pobladores de nuestro territorio vivan una autntica democracia
jurdica, pues, con independencia de las formas polticas en que estaban
organizados, las normas Que en diferentes materias lo componan estaban
imbbitas en sus costumbres, prcticas y usos, sin imposicin ajena alguna, tal
como sucede en, los regmenes de derecho escrito.
Tomando en consideracin que nuestro sistema jurdico est integrado por
normas escritas o leyes en la acepcin estricta del concepto, no hay
continuidad formal entre el derecho consuetudinario de los pueblos
precortesianos y el del Mxico independiente, aunque en algunos aspectos de
contenido ideolgico nuestra variada legislacin haya implicado o implique el
marco dentro del que ciertas costumbres y prcticas sociales autctonas se
hayan vaciado. Segn afirma Mendieta y Nez, "como cuerpo de leyes, la
historia del derecho patrio empieza con la primera cdula real dictada para el
gobierno de las Indias", 899 es decir, con el advenimiento del derecho colonial.
Para determinar dnde resida el poder legislativo durante el rgimen jurdicopoltico de la Nueva Espaa deben formularse algunas consideraciones previas.
La dominacin espaola se consum en una poca en que la monarqua
absoluta en la metrpoli ya se haba entronizado, obedeciendo a las
circunstancias a que nos referimos en el pargrafo anterior. Era, pues, lgico y
natural que ese rgimen se trasplantara a las colonias, de lo que se concluye
que si la potestad legislativa se concentraba en la persona del rey, en la Nueva
898
(620)
reconocieron expresamente como fuente de derecho, contndose entre ellas,
en forma destacada, a las Leyes de Indias, cuya ley 4 de su ttulo primero, libro
2, prescriba: "que las leyes y buenas costumbres que antiguamente tenan los
indios para su buen gobierno y polica y sus usos y costumbres observadas y
guardadas despus que son cristianos, y que no se encuentren con nuestra
sagrada religin, ni con las leyes de este libro, y las que han hecho y ordenado
de nuevo, se guarden y ejecuten y, siendo necesario, por la presente las
aprobamos y confirmamos".
Por otra parte, debe subrayarse que la autoridad real, primordialmente por lo
que concierne a la expedicin de ordenamientos legales, sola no obrar en
forma arbitraria, pues para todas las cuestiones o materias susceptibles de
normacin en las colonias espaolas de Amrica, se cre por el emperador
Carlos V el famoso Consejo de Indias en el ao de 1519. Este Consejo, aunque
tena ciertas facultades legislativas "sobre encomiendas, conservacin y
tratamiento de indios, expediciones de descubrimiento y conquistas, misiones
y trfico martimo", 901 su ejercicio lo realizaba en nombre del monarca, en
quien, repetimos, resida el poder de elaboracin legal. Adems, la
organizacin del mencionado Consejo, su rbita competencial y el
nombramiento de sus miembros correspondan al rey, debindosele considerar,
por tanto, como una autoridad subordinada a la voluntad real, y no como un
rgano coextenso a ella, surgido de la misma fuente e intocable por ella, segn
acontece con los verdaderos rganos legislativos.
900
850 "Qu haba de entenderse por derecho natural?", se pregunta don Toribio
Esquivel y Obregn, y responde "Las partidas reproducen la definicin de Ulpiano: jus
natural, est quod natura omnia animalia docuit, nam jus istud non humani gen ris
proprium, s,d omJ.: nium animalium quae in terra qua in mare nascuntur. Huic
descendit maris atqu, fo,mi, conjunctio, quam nos matrimonium appelamus . Si esta
definicin no era ya exacta en 1os tiempos romanos, en que no poda confundirse la
mera unin del hombre y la mujer con matrimonio, institucin de derecho civil, menos
poda serlo ante una concepcin cristiana derecho como algo exclusivamente humano.
Por eso la glosa de Gregorio Lpez se separa del texto y adopta la definicin de Santo
Toms, que deriva el derecho natura1, de la naturaleza racional del hombre, que lo
hace realizar el bien y evitar el mal segn el conocimiento de las cosas y los dictados
de la razn" (Apuntes para la Historia del Derecho en Mxico, tomo 11, p. 85).
901
851 Esquive! Obregn. Apuntes para la Historia del Derecho en Mxico. Tomo n, pp.
158 Y 159.
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169
(621)
muchas Cdulas, Cartas, Provisiones, Ordenanzas, Instrucciones, Autos de
Gobierno, y otros despachos, que por la dilatacin, y distancia de unas
Provincias a otras no han llegado a noticia de nuestros vasallos, con que se
puede haber ocasionado grande perjuicio al buen gobierno, y derecho de las
partes interesadas. Y Nos deseando ocurrir a estos inconvenientes, y
considerando que las materias son tan diversas, y los casos tantos, y tan
arduos, y que todo lo provedo y acordado por Nos es justo que llegue a noticia
de todos, para que universalmente sepan las leyes con que son gobernados y
deben guardar en materia de gobierno, justicia, guerra, hacienda, y las dems,
y las penas en que incurren los transgresores... acordamos y mandamos, que
las leyes en este libro contenidas, y dadas para la buena gobernacin, y
administracin de justicia de nuestro Consejo de Indias, casa de Contratacin
de Sevilla, Indias Orientales, y Occidentales, Islas, y Tierra firme del mar
Ocano, Norte, y Sur, Armadas, y Navos, y todo lo adyacente, y dependiente,
que regimos y gobernamos por el dicho Consejo, se guarden, cumplan, y
ejecuten, y por ellas sean determinados todos los pleitos, y negocios, que en
estos, y aquellos Reynos ocurrieren, aunque algunas sean nuevamente hechas,
y ordenadas, y no publicadas, ni pregonadas, y sean diferentes, o contrarias a
otras leyes, captulos de Cartas, y pragmticas de estos nuestros Reynos de
Castilla, Cdulas, cartas acordadas, Provisiones, Ordenanzas, Instrucciones,
(622)
El ideario de la insurgencia, desde su precursin con el licenciado Verdad
principalmente, gir en torno al principio de la soberana popular y al de la
radicacin, en sta, del poder legislativo y el de su ejercicio en los
representantes de la nacin. As se advierte de dos importantsimos
documentos polticos, antecedentes de la Constitucin de Apatzingn, llamada
"Decreto Constitucional para la Libertad de la Amrica Mexicana", de 22 de
octubre de 1814. Se trata de los "Elementos Constitucionales" de Rayn y de
los "Sentimientos de la Nacin" de Morelos.
El primero, en su artculo 5, declara que "la soberana dimana inmediatamente
del pueblo, reside en la persona del seor don Fernando VII (sic) y su ejercicio
en el Supremo Congreso Nacional Americano". No acertamos a despejar la
contradiccin que encierra este precepto entre las expresiones "dimanacin
PODER LEGISLATIVO
171
(623)
(Art. 8), Que no es sino la soberana popular o nacional misma, tal como lo
afirm Rousseau y lo corrobor la Declaracin francesa de 1789. Previ el
fenmeno de la colaboracin funcional en el desempeo del poder legislativo,
en el sentido de otorgar la facultad vetatoria al Supremo Gobierno compuesto
por tres individuos, y al Supremo Tribunal de Justicia formado por cinco
miembros (Arts. 128, 132 y 181).
902
(624)
PODER LEGISLATIVO
173
903
904
905
906
(625)
La reinstalacin del Congreso no produjo los frutos apetecidos por el Plan de
Casa Mata y en su lugar se estableci uno nuevo, reunido el 5 de noviembre de
1823, y en cuyo seno prevaleci la idea federalista, habiendo expedido el 31
de enero de 1824 el Acta Constitutiva de la Federacin Mexicana, antecedente
directo e inmediato de la Constitucin Federal de 4 de octubre de ese mismo
ao. En ambos documentos se adopt el sistema bicameral, depositndose el
poder legislativo en una Cmara de Diputados (representativa del pueblo de la
nacin) y en el Senado (representacin de los Estados) como integrantes del
Congreso General (Arts. 10 y 7, respectivamente). Dicho sistema "no vino en
teora de las doctrinas de Apatzingn, ni del hbito prctico de la Constiitucin
de 1812, ni de la Constitucin francesa que desde 1795 estableci un Poder
Legislativo compuesto de un consejo de ancianos y del consejo de los
quinientos; y muy probablemente vino de la americana, que en su articulo 1
cre el Congreso de los Estados Unidos, compuesto de un Senado y de una
Cmara de representantes". 907 Con esta opinin coincide Lorenzo de Zavala en
cuanto que en varios aspectos, entre ellos el relativo al establecimiento del
Senado, los constituyentes de 1824 se inspiraron en la Ley Fundamental
estadunidense, pues sostiene que "Los diputados de los nuevos Estados
vinieron llenos de entusiasmo por el sistema federal y su manual era la
Constitucin de los Estados Unidos de Norte, de la que corra una mala
traduccin impresa en Puebla de los ngeles, que serva de texto y de modelo
a los nuevos legisladores." 908
El sistema bicameral se implant en los Estados Unidos de Amrica a ejemplo
del parlamento ingls que se introdujo en las colonias americanas de
Inglaterra. Opera, como su nombre lo indica, a travs de dos cmaras, una de
representantes o diputados y que suele llamarse "Cmara baja", y otra
denominada Senado o "Cmara alta", las cuales, en el rgimen jurdico
britnico, corresponden a la de los comunes y a la de los lores,
respectivamente. La cmara de representantes o diputados se integra por un
nmero determinado de individuos segn la densidad demogrfica o poblacin
de un pas, y el Senado se compone orgnicamente con la representacin
igualitaria de los Estados miembros dentro de un sistema federal. En la
Constitucin de 1824 se adoptaron estas bases de integracin de ambas
cmaras, siendo los diputados de eleccin popular directa por los ciudadanos y
de acuerdo con la poblacin (Arts. 8 y 10), en tanto que los senadores, dos por
cada Estado, eran acreditados por las legislaturas correspondientes "a mayora
absoluta de votos".
La divisin del organismo legislativo en dos cmaras responde a exigencias de
tipo poltico y su operatividad prctica genera saludables ventajas 909 en
907
PODER LEGISLATIVO
175
(626)
aquellos regmenes, llamados congresionales, en que la hegemona la tiene el
legislador frente al ejecutivo. Los partidarios del sistema bicameral se apoyan
en esta consideracin que, desde luego, es indisputable, siempre que en la
realidad poltica exista la premisa toral en que se basa, es decir, el predominio
del rgano legislativo, pero se nos antoja innecesario en los regmenes
presidencialistas, dentro de los que al ejecutivo corresponde la supremaca
juridico-poltica.910 Es por ello por lo que la implantacin del senado en la
Constitucin de 1824 no tuvo ninguna justificacin real, ya que el rgano
legislativo estaba muy lejos de adquirir hegemona frente al ejecutivo, el cual,
segn lo revela nuestra historia, ha sido casi siempre el poder fuerte,
circunstancia que ha dado la tnica de rgimen presidencialista a los diferentes
sistemas constitucionales y polticos en que se ha organizado Mxico, salvo
excepciones muy contadas v a las cuales nos referiremos posteriormente.
Por otra parte, aunque el poder legislativo como funcin de creacin de normas
jurdicas abstractas, generales e impersonales (leyes) se deposit por la
Constitucin de 24 en un Congreso General (Art. 7), el Presidente de la
Repblica, a quien se encomend el ejercicio del Poder Ejecutivo, no dej de
tener injerencia en la elaboracin normativa, pues, por un lado, se le otorg la
facultad de formular iniciativas de ley y el veto (Arts. 52, inciso 1 y 55) y, por el
otro, se le concedi la potestad reglamentaria (Art. 110, frac. II), la cual,
atendiendo a su naturaleza intrnseca o material, importa un verdadero poder
legislativo, ya que los reglamentos se componen con autnticas normas
jurdicas que presenta los atributos antes anotados.
El sistema bicameral subsisti bajo el centralismo. Las Siete Leyes
Constitucionales de 1836 declararon en el artculo 1 de su Ley Tercera que el
ejercicio del poder legislativo se deposita en el congreso general de la Nacin,
el cual se compondr de dos cmaras", o sea, la de diputados y la de
senadores. Como es lgico deducir, en el citado ordenamiento constitucional la
existencia del Senado careca de justificacin poltico-jurdica. Dentro de un
rgimen federal, el Senado es el rgano que representa a los Estados
federados, pues se integra con los individuos (senadores) que igualitariamente
cada uno de ellos acredita, con independencia de la forma de su designacin o
el equilibrio de los poderes, dotando al ejecutivo de una defensa frente a los amagos
del poder rival. 2. En caso de conflicto entre el ejecutivo y una de las cmaras, puede
la otra intervenir como mediadora; si el conflicto se presenta entre el ejecutivo y las
dos cmaras, hay la presuncin fundada de que es el Congreso quien tiene la razn. 3.
La rapidez en las resoluciones, necesaria en el poder ejecutivo, no es deseable en la
formacin de las leyes; la segunda Cmara constituye una garanta contra la
precipitacin, el error y las pasiones polticas; el tiempo que transcurre entre la
discusin en la primera cmara y la segunda, puede serenar la controversia y madurar
el juicio" (Derecho Constitucional Mexicano, p. 284).
910
860 As lo considera Bidart Campos, quien afirma que en sus relaciones con el
Ejecutivo, "una sola cmara hara al parlamento demasiado fuerte frente al gobierno en
tanto dos cmaras recompensaran el equilibrio, y que contendran mejor ejecutivo". (El
Derecho Constitucional del Poder, p. 226.)
(627)
8 de la Ley Tercera). Aunque las juntas departamentales estaban investidas
con la facultad electiva, sta slo poda ejercitada limitadamente, es decir, en
relacin con las personas incluidas en las listas que los tres cuerpos
mencionados les enviaban, sin poder designar a nadie que en ellas no
estuviese comprendido. Por tanto, tales juntas, ms que elegir, seleccionaban,
lo cual redujo considerablemente su funcin poltica en lo que a la integracin
del Senado respecta.
Tambin en la Constitucin centralista de 1836 se observa el fenmeno de
colaboracin funcional por lo que atae al ejercicio del poder legislativo. Al
congreso general incumba expedir toda clase de leyes, pero en su formacin
constitucional tena injerencia el Presidente de la Repblica a travs de la
facultad de iniciativa y del veto (Arts. 26, frac. I y 35 de la Tercera Ley). La
primera de ellas tambin podan desempear las juntas departamentales y la
Suprema Corte, respectivamente, en materia de impuestos, educacin pblica,
industria, comercio, administracin municipal y variaciones constitucionales y
administracin de justicia (Arts. 26, fracs. II y III).
El bicamerismo se reiter en los Proyectos mayoritario y minoritario que los
grupos respectivos de la "comisin de Constitucin" redactaron en el ao de
1842 con motivo del Congreso Constituyente convocado por Santa-Anna en
diciembre de 1841 y que deba quedar instalado en junio siguiente. Como es
sabido, dicho congreso no pudo discutir tales proyectos, porque por decreto
expedido el 19 de diciembre de 1842 por Nicols Bravo, a la sazn Presidente
de la Repblica merced a la "designacin" que en su favor hizo su Alteza
Serensima, se nombr una Junta de Notables "compuesta de ciudadanos
distinguidos por su ciencia y patriotismo", encargada de formar las bases para
organizar a la nacin. En estas Bases, expedidas en el ao de 1843, se dio
mayor injerencia a los departamentos en la composicin del congreso general,
pues por lo que respecta a los diputados, stos seran elegibles uno por cada
setenta mil habitantes de su correspondiente poblacin, sin que ninguno dejara
de tener un diputado en el caso de que su densidad demogrfica no alcanzara
PODER LEGISLATIVO
177
ese nmero; y por lo que atae al Senado, las dos terceras partes de sus
miembros componentes procedan de la eleccin de las asambleas
departamentales y el resto de la Cmara de Diputados, de la Suprema Corte y
del Presidente de la Repblica (Arts. 26 y 32). En la actividad legislativa se
conserv la facultad de iniciar leyes en favor del Ejecutivo, de los diputados y
de las asambleas departamentales en cualquier materia, as como de la
Suprema Corte nicamente en lo relativo a la administracin de justicia (Art.
53) y el veto presidencial (Art. 86, frac. XX).
En el Plan de la Ciudadela del 4 de agosto de 1846 se desconoci al rgimen
central dentro del que se haba organizado tericamente al pas desde 1836,
propugnndose el restablecimiento del sistema federal y la formacin de un
nuevo congreso constituyente. Este qued instalado el 6 de diciembre del
mismo ao y el 18 de mayo de 1847 expidi el Acta de Reformas que, con las
modificaciones que la experiencia y la realidad poltica impusieron como
necesarias, restaur la vigencia de la Constitucin de 1824. Dentro del
bicamerismo que sta instituy se destac la trascendencia del Senado, a cuya
organizacin se introdujeron importantes enmiendas que don Mariano Otero,
en
(628)
su sustancioso voto" de 5 de abril, haba sugerido. Hasta entonces, ninguno
de nuestros polticos y juristas se haba ocupado en trazar el papel que dentro
de un rgimen de frenos y contrapesos desempea el Senado ni en razonar la
manera como ste debiera integrarse. Quiz las ideas del ilustre jalisciense
estaban muy por encima de la realidad poltica de la poca y su aplicabilidad
positiva, su vivencia, exiga una evolucin que an no haba experimentado
Mxico; pero independientemente de que, a pesar de haberse acogido en el
Acta de Reformas, no hubiesen encontrado un campo propicio para su
realizacin, tienen tales dimensiones, que el transcurso de ms de un siglo de
que fueron expuestas, nuestra vida poltica actual, por lo que al Senado
concierne, se va ajustando a ellas. No podemos abstenemos de reproducir el
juicioso "voto" de Otero, verdadero compendio de Derecho Constitucional, en
aquellos fragmentos en que describe su ideal de Senado y al que nuestro pas
paulatinamente se va acercando.911
"Pasando de estas dos materias a la organizacin de los Poderes Federales,
objeto principal de la Constitucin, se presenta luego el Legislador, ejercido por
un Congreso compuesto de dos Cmaras. Popular y numerosa la una,
representa la poblacin y expresa el principio democrtico en toda su energa.
Ms reducida y ms lenta la otra, tiene un doble carcter muy difcil, pues
representa a la vez a los cuerpos polticos considerados como iguales, y viene
911
(629)
"En orden a las condiciones de elegibilidad, mi opinin es muy franca: las
estimo como un tristsimo medio de acierto: creo que la suprema condicin es
obtener la confianza del pueblo, y que en esta materia no puede haber
garantas ms que en la organizacin del electorado. En efecto, que se pongan
todas las condiciones de elegibilidad que se quieran, que se exija una edad
madura, una profesin respetable, una renta cmoda, la vecindad o el
nacimiento en determinado lugar. Por ventura, todos los que renen estas
cualidades sern buenos para diputados? Y los pueblos habrn de elegirle
porque las tienen? No; un publicista distinguido (Pinheiro Ferreira. Curso de
Derecho Pblico), observa que 'las elecciones recaen en determinadas
personas precisamente porque tienen cualidades que faltan a la mayor parte
de los que renen las legales"; y la experiencia nos ensea que mientras la ley
habla de la edad, de la renta y de la vecindad, el elector busca la opinin que
l cree patritica, los intereses que estima como nacionales, y la aptitud ms
conveniente para hacer triunfar esas mismas opiniones y esos mismos
intereses: la ley no pasa a las costumbres ni influye en los hechos; en una
palabra, es intil.
"Ella tampoco puede evitar que personas poco dignas entren al santuario de
las leyes, porque las condiciones que exige no sern nunca ms que una
PODER LEGISLATIVO
179
(630)
tiempos antiguos a la organizacin del Senado, que reuniendo todos los
hombres eminentes, gobern, por siglos, los negocios con alta sabidura. En los
Estados Unidos, observa el autor de la Democracia en Amrica, 'el Senado
rene los hombres ms distinguidos, asegurando que todas las palabras que
salen de aquel cuerpo haran honor a los ms grandes debates parlamentarios
de la Europa'.
"En nuestro pas, la necesidad de un cuerpo semejante se ha hecho sentir de
tal manera, que en la organizacin del Senado es precisamente en lo que ms
se han diferenciado nuestros ensayos constitucionales, y sobre lo cual se han
presentado mayor nmero de proyectos, siempre que se ha tratado de las
(631)
ms que para el nombramiento de tan alto magistrado, entonces slo una
reputacin distinguida podr obtener los sufragios de la mayora de los
ciudadanos. Confiando, pues, en estos medios, tengo la ilusin de creer que sin
PODER LEGISLATIVO
181
862 El artculo 7 del Acta de Reformas acogi esta idea y modific el artculo 11 de
la Constitucin de 24-, rebajando a cincuenta mil y a una fraccin que excediese de
veinticinco mil el nmero de poblacin por cada diputado elegible.
913
863 As lo previ el artculo 9 del Acta al disponer: "El Senado se renovar por
tercios cada dos aos, alternando en ellos, ao por ao, la eleccin de los Estados con
la que deba verificarse por el tercio de que habla el articulo anterior."
914
864 El artculo 10 del mismo documento estableca al respecto que "Para ser
senador se necesita la edad de treinta aos, tener las otras calidades que se requieren
para ser diputado, y adems haber sido Presidente o Vicepresidente constitucional de
la Repblica; o por ms de seis meses Secretario del Despacho; o Gobernador del
Estado; o individuo de las Cmaras; o por dos veces de una Legislatura; o por ms de
cinco aos enviado diplomtico; o ministro de la Suprema Corte de Justicia; o por seis
aos juez o magistrado; o Jefe superior de Hacienda; o general efectivo."
915
865 La comisin estuvo integrada por los diputados Ponciano Arnaga, Manano
Yez, Len Guzmn, Pedro Escudero y Echnove, Jos Mara Castillo Velasco, Jos M.
Corts Esparza y Jos Mana Mata.
PODER LEGISLATIVO
183
(633)
extravos de una asamblea popular: todas estas razones, decimos, han sido
examinadas y largamente discutidas por la comisin.
"Qu ha sido del Senado en nuestro rgimen poltico, especialmente en sus
ltimos das? No por su existencia se mejoraron nuestras leyes, ni se
perfeccionaron nuestras instituciones. En lugar de poner racionales y justos
diques a la facilidad legislativa de las asambleas populares, era la oposicin
ciega y sistemtica, la rmora incontrastable a todo progreso y a toda reforma.
En vez de representar la igualdad de derechos y el inters legtimo de los
Estados, se olvidaba de los dbiles, cuando no los tiranizaba y oprima. Lejos
de hacer escuchar la voz pacfica de todas las opiniones, era el inexpugnable
baluarte de la conspiracin. Distante del generoso pensamiento de dar treguas,
para que la reflexin y la calma corrigiesen los errores, quera ejercer un veto
terrible, tena pretensiones a una superioridad exclusiva. No vimos con
escndalo y en los momentos ms crticos, en los ms serios peligros de la
situacin, ir y venir tantas veces de una a la otra cmara los proyectos de ley
ms urgentes y las ideas ms saludables, sin que el Senado cediese nunca de
su propsito de disolver la Repblica? Poderosamente contribuy al descrdito
de las instituciones que detestaba, y a l se debe no pequea parte de la ruina
en que cayeron para levantar sobre sus escombros la dictadura ms ominosa y
degradante que han sufrido los mexicanos.
"No se puede concebir la existencia de una segunda cmara, sino con
diferentes condiciones de edad, de censo a base para la eleccin, y de formas
electorales. Basta cualquiera de estas diferencias entre la organizacin de la
cmara popular, y la segunda cmara, para que sta sea precisamente el
refugio y el punto de apoyo de todos los intereses que quieren prevalecer con
perjuicio del inters general. El estado de sociedad es y ser por mucho tiempo
un estado de lucha permanente. De un lado la ambicin, la avaricia y la
vanidad de un pequeo nmero de hombres, quieren aprovecharse de la
ignorancia y apata de las masas, para adquirir, extender o conservar injustas
prerrogativas; del otro lado las masas, haciendo, para mantener la igualdad,
esfuerzos por lo regular mal concertados y poco perseverantes.
"Depende de las instituciones que esta lucha se manifieste/en discusiones
pacficas, sometidas al arbitraje de hombres elegidos por todos, y en quienes
tienen confianza todos, porque las formas de su eleccin prestan todas las
garantas de imparcialidad, en el terreno de lo posible; o bien, que los intereses
privilegiados hallando en una asamblea especialmente formada para
defenderlos, proteccin constitucional o legal, se resisten bajo este abrigo a
todos los esfuerzos de la opinin, hasta que el resentimiento popular, tocando
(634)
"A estas doctrinas prcticas y experimentales poco tiene que aadir la
comisin. Dir, sin embargo, que ha procurado con la mayor solicitud
establecer toda clase de garantas para la organizacin del Congreso federal y
para la expedicin de las leyes. La asamblea ser doblemente numerosa de lo
que ha sido hasta ahora, una vez admitida la eleccin de un diputado por cada
treinta mil habitantes o por una fraccin que pase de quince mil. En ella,
adoptado el principio de la eleccin' indirecta en primer grado, que realmente
no se opone a la posible expresin del sufragio universal, estarn
representados todos los intereses legtimos y las opiniones razonables ... Las
leyes tendrn varios debates, diversos periodos y votaciones distintas. Para
que no se frustre el objeto de la igual representacin de los Estados, cuando la
diputacin de algunos de ellos lo pida por unanimidad, la ley ser votada por
diputaciones. Para que sea el consejo de la razn y no el prurito del amor
propio, la opinin del Ejecutivo sera consultada oportunamente, y no tendr
lugar aquel sistema de observaciones en que el gobierno sola ponerse al
frente del Congreso, como rival o enemigo de ste y discuta de oficio y de un
modo estrepitoso, las cuestiones ms vitales, contribuyendo a que la ley,
acordada ya por la mayora del Congreso, en vez de tener a su favor las
presunciones del acierto, perdiese su autoridad y su prestigio."
La subsistencia del Senado fue apoyada en atendibles razones por el diputado
Olvera, quien en el voto que formul el 15 de junio de 1856 manifest lo
siguiente:
"La utilidad de la divisin del poder legislativo se funda adems en otras
razones no menos importantes. Da garantas contra una legislacin
intempestiva, precipitada y peligrosa, es ms fcil reparar los errores antes
que se vuelvan fatales al pueblo, por la dilacin que encuentran una medida en
el doble debate que tiene que sufrir una proposicin, dndose as ms tiempo a
la reflexin de los representantes y a la calma de las pasiones; las facciones y
el gobierno encuentran ms obstculos para la seduccin de los diputados y
PODER LEGISLATIVO
185
(635)
"Los ataques se dirigen al Senado tal cual exista conforme a la Carta de 1825
y al Acta de Reformas. Conviene en que tal Senado tena algo de aristocracia,
porque no se derivaba del pueblo; porque lo elegan las legislaturas, y porque
siendo requisito indispensable para ser electo haber servido ciertos cargos
pblicos, la cmara revisora se converta en cuartel de invierno de todas
nuestras nulidades polticas. El tercio que nombraban los otros poderes no
respetaba al pueblo, sino a la poltica dominante o a bastardos intereses. Pero
si por estos antecedentes se ha de suprimir el Senado, sera preciso tambin
suprimir la presidencia, recordando cun funestos han sido muchos
presidentes, y suprimir la Corte de Justicia, porque este tribunal ms de una
vez ha consentido la impunidad de los grandes culpables. Lo lgico es
averiguar en qu consista el mal y aplicar el remedio. Se dice que con dos
cmaras habr muchas demoras para la expedicin de las leyes, y esto en el
orden normal de los sistemas constitucionales es una garanta y una ventaja de
aciertos para los pueblos. La accin de un congreso nunca debe ser tan
expedita como la dictadura, y la discusin, las votaciones, la revisin y las
enmiendas, son nuevas garantas de acierto favorables a los intereses de la
sociedad."
Uno de los ms tenaces opositores a la idea de conservar el Senado fue don
Ignacio Ramrez, quien, manejando ms la irona y el sarcasmo que la
argumentacin jurdica, expres:
Por qu lo que han de hacer dos cmaras no ha de hacerlo una sola? Si la
segunda ha de ser apoyo de la primera, est de ms y slo equivale a
(636)
a los indecisos, a esas facciones fluctuantes que en todo quieren decir s y en
todo quieren decir no. 916
Las opiniones que apoyaban o rechazaban la implantacin del sistema
bicameral dividieron a tal punto al Congreso Constituyente, que el proyecto en
lo tocante a este tema fue aprobado por una ligera mayora de seis votos,
habiendo quedado convertido su artculo 53 en el artculo 51 de la Constitucin
de 1857, que estableca: "Se deposita el ejercicio del supremo poder legislativo
en una asamblea que se denominar Congreso de la Unin."
Mediante iniciativa de 13 de diciembre de 1867 se propuso ante el Congreso
de la Unin la reimplantacin del Senado.
916
866 Isidro Montiel, Derecho Pblico Mexicano, tomo IV, pp. 639 y 640.
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(637)
suspendi constantemente el curso de aquellas resoluciones. Sin duda hizo un
bien a los Estados Unidos, y acaso lo hizo tambin a Mxico.
"Por lo dems, el gobierno ha cuidado de no proponer en ese primer punto la
idea precisa del senado, o cualquiera otra forma de una segunda cmara. En el
pensamiento del gobierno, lo sustancial es la existencia de dos cmaras,
(638)
unicameral, puede inferirse esta conclusin: ninguno de los dos es conveniente
o inconveniente por modo absoluto, o sea, dentro del terreno de la pura
917
867 Circular a los Gobernadores de los Estados girada el 14 de agosto de 1867 por
don Sebastin Lerdo de Tejada, inserta en la obra "La Constitucin Federal de 1824",
pginas 854 y 855, publicada por el Gobierno de la Repblica en el ao de 1974.
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189
(639)
obedecen no a la existencia de una sola cmara legislativa, sino a la condicin
personal de sus miembros; y es evidente qu no se corrigen, conjuran o
erradican con el solo hecho de crear otro cuerpo colegislador, en cuyos
componentes tambin pudiesen concurrir, sino con la depuracin de los
hombres destinados a estructurar jurdicamente a la nacin.918
Sumamente grave y perjudicial sera, por otra parte, hacer del Senado un
rgano de casta social, econmica y poltica, despojndolo de su origen
popular, como lo pretendi Otero y segn se estructur en el Acta de Reformas
de 1847, pues como cuerpo colegislador frustrara toda la labor de la otra
cmara en aras de los intereses en l representados, amn de que, segn
expresin incisiva de Zarco, "se convertira en el cuartel de invierno de todas
nuestras nulidades polticas".
En el Congreso Constituyente de Quertaro, el sistema bicameral ya no suscit
ninguna polmica. Propuesto en el proyecto de don Venustiano Carranza, se
acept sin discusin alguna, repudindose tcitamente el unicamerismo. A
propsito de la eleccin de los senadores, surgi una interesante controversia
en la que tom parte el diputado Paulino Machorro Narvez, presidente de la
comisin dictaminadora, quien, en una de sus intervenciones, expuso
brillantemente la implicacin jurdico-poltica del Senado, con ocasin de la
defensa del dictamen sobre el artculo 56 constitucional y que se concibi en
los siguientes trminos: "La Cmara de Senadores se compondr de dos
miembros por cada Estado y dos por el Distrito Federal, nombrados en eleccin
directa. La Legislatura de cada Estado declarar electo al que hubiere obtenido
la mayora absoluta del total de los votos que debieron emitirse, conforme a los
respectivos padrones electorales, y en caso de que ningn candidato hubiere
918
PODER LEGISLATIVO
191
obtenido dicha mayora, elegir entre los dos que tuvieren ms votos." A
consecuencia de la impugnacin de este precepto, se sustituy la mayora
absoluta a que se refera por la simple mayora de votos emitidos, sin haberse
otorgado la facultad a las legislaturas de los Estados para elegir entre los dos
candidatos que hubieren obtenido ms votos, en caso de que ninguno de ellos
alcanzase la citada mayora absoluta. Con estas modificaciones, el Congreso
trat de popularizar, por decido as, al Senado, en cuya virtud el artculo 56
qued
(640)
como precepto constitucional en la forma siguiente: "La Cmara de Senadores
se compondr de dos miembros por cada Estado y dos por el Distrito Federal,
nombrados en eleccin directa. La legislatura de cada Estado declarar electo
al que hubiese obtenido la mayora de los votos emitidos."
Dado el inters que representa el discurso que pronunci Machorro Narvez al
pretender sacar avante el dictamen de la comisin, sin haberlo logrado, no nos
resistimos a reproducir la parte conducente de su peroracin, en la que expuso
una sinopsis de la significacin que el Senado ha tenido en diferentes
regmenes polticos y lo que debe ser entre nosotros.
"El Senado, como lo indica la palabra y todos lo sabemos, desde los tiempos
remotos, en los pueblos de la antigedad, ha estado compuesto de las
personas de mayor experiencia, sabidura y edad, como suceda en Grecia y en
Roma; pero no solamente eran ~a edad y la experiencia lo que se requera, el
Senado ha tenido otro carcter en todos los pases, desde hace dos mil aos es
una institucin de carcter meramente aristocrtico. El Senado siempre ha
representado a las clases ms altas: en Roma el patriarcado; en Venecia,
igualmente y hasta en la moderna Inglaterra la Cmara de los Lores, que
equivale a la de los senadores o al Senado de las dems naciones, es la
representacin directa de las clases ms altas. Por este motivo, las naciones
europeas, al admitir el rgimen representativo en el siglo XIX, comenzando por
Francia al entrar los borbones, establecieron el Senado con un carcter
verdaderamente aristocrtico; all haba curules para los prncipes de la sangre,
para los nobles, para los militares, para el Clero, en fin, todas las clases
privilegiadas tenan all su ltimo reducto; las clases populares entraban a la
Cmara de Diputados, a la Cmara de los Comunes, como se dice en
Inglaterra. La Cmara alta no es la Cmara de los Comunes, sino la cmara del
partido de la nobleza y de los privilegiados.
"Por este motivo, al hacerse la Constitucin de 1857, desde la Comisin que
form el proyecto hasta la mayora de los diputados constituyentes de aquella
poca, estuvieron contrariados al Senado, porque vean en l una institucin de
carcter aristocrtico y, no obstante las dificultades que se presentaron por la
falta de la Cmara colegisladora, se vot en 1857 la Cmara nica o sea la
Asamblea popular, como representacin exclusiva de la opinin del pueblo;
entonces el odio, el aborrecimiento al Senado y el recuerdo de los
antecedentes histricos que haba tenido, fueron completos y triunf de un
(641)
en Mxico una formacin distinta de la de la Cmara de Diputados; si
representara intereses distintos y fuera una Cmara aristocrtica, si las clases
privilegiadas, los ricos, los industriales, los propietarios, los profesionales,
tuvieran representacin en la Cmara de Senadores, entonces la formacin de
esta Cmara debera ser de otra manera, como la establecieron las
Constituciones de 1843 y 1836, en las cuales los senadores eran electos, dos
terceras partes, por las legislaturas locales. y la otra tercera parte por la
Cmara de Diputados, por el Presidente de la Repblica y por la Suprema Corte
de Justicia; era, pues, de carcter enteramente privilegiado, era el Gobierno,
por decirlo as, que entraba a la formacin de la ley, como entidad poltica,
como ser distinto del grupo social ... " 919
IV. EL CONGRESO DE LA UNIN
A) Breves consideraciones previas
El Congreso de la Unin es el organismo bicameral en que se deposita el poder
legislativo federal, o sea, la funcin de imperio del Estado mexicano
consistente en crear normas jurdicas abstractas, generales e impersonales
llamadas "leyes" en sentido material. La aludida denominacin equivale a los
nombres de "Congreso General" (que utiliza el artculo 50 de la Constitucin),
"Congreso Federal" o "Congreso de los Estados Unidos Mexicanos", es decir,
"Congreso de la Federacin".920 El Congreso de la Unin es un organismo
constituido, no una asamblea constituyente, pues su existencia, facultades y
919
869 Diario de los Debates del Congreso Constituyente, pp. 189 a 193.
870 Sin embargo, el Congreso de la Unin funge tambin como rgano legislativo
del Distrito Federal (Art. 73, frac. VI, de la Constitucin), en cuyo caso su denominacin
es inapropiada, pues acta no como cuerpo federal, sino como local, en modo
semejante a como operan las legislaturas de los Estados.
920
PODER LEGISLATIVO
193
(642)
sucesivamente por cada una de las Cmaras que lo componen y cuya
actuacin con junta produce los actos respectivos en que se traducen: las
leyes, los decretos y los fallos. De esas tres clases de facultades, la poltico es
la menos dilatada, segn veremos, pues slo se desempea en casos
especficos y nicamente en relacin con sus miembros individuales
componentes -diputados y senadores-, con los altos funcionarios de la
Federacin, Presidente de la Repblica, ministros de la Suprema Corte,
secretarios de Estado, procurador general de la Repblica- y de los Estados
-gobernadores y diputados de las legislaturas locales- y en los casos a que se
refieren los artculos 108 a 111 constitucionales que ya examinamos en otra
ocasin.921
B) Facultades legislativas del Congreso de la Unin
Estas facultades consisten en las atribuciones que en favor de este organismo
establece la Constitucin para elaborar normas jurdicas abstractas,
impersonales y general~, llamadas leyes en su sentido material o intrnseco,
las cuales, por emanar de l, asumen paralelamente el carcter formal de
tales. En otras palabras, un acto jurdico de imperio presenta la naturaleza de
ley desde el punto de vista constitucional cuando, adems de reunir los
atributos materiales ya expresados (aspecto intrnseco), proviene de dicho
cuerpo (aspecto extrnseco).922 Debe tomarse muy en cuenta que cuando la
Constitucin emplea el trmino "ley" conjunta estos dos aspectos, pues aunque
921
871 Vase captulo sexto" apartado IV, pargrafo D, inciso e) de esta misma obra.
(643)
por exclusin, no estn previstas constitucionalmente por modo explcito. De
estas ideas se colige que el Congreso de la Unin, aunque orgnicamente es
idntico en la acepcin aristotlica del concepto de identidad, funcionalmente
desempea dos especies de actividades legislativas en lo que respecta al
imperium espacial o territorial de las leyes que elabora, a saber: la que
concierne al mbito nacional y la que atae a la esfera de la citada entidad
federativa. De l emanan, pues, las leyes federales y las leyes locales de la
misma entidad, dentro de cuyo territorio, por ende, rigen los dos tipos de
normas jurdicas en las materias de regulacin correspondiente y que no slo
son esencialmente distintas, sino tambin excluyentes.
a) El Congreso de la Unin como legislatura local
Mediante reforma constitucional publicada el 25 de octubre de 1993 se
suprimi la fraccin VI del invocado artculo 73. El nuevo texto da facultad al
citado Congreso "Para expedir el Estatuto de Gobierno del Distrito Federal y
legislar en lo relativo al Distrito Federal, salvo en las materias expresamente
922
872 Debe recordarse que, sin los elementos intrnsecos o materiales, ningn acto
del Congreso de la Unin es ley en el sentido jurdico constitucional del concepto, pues
configurara una "ley privativa", que slo presenta el aspecto formal de "ley" y cuya
aplicacin est prohibida por el artculo 13 de nuestra Constitucin (Cfr. nuestra obra
las Garantas Individuales, captulo cuarto, inciso D).
PODER LEGISLATIVO
195
(644)
entidades federativas participarn en el rendimiento de estas
contribuciones especiales, en la proporcin que la ley secundaria federal
determine" y que "'Las legislaturas locales fijarn el porcentaje
correspondiente a los municipios, en sus ingresos por concepto del
impuesto sobre energa elctrica."
Las disposiciones constitucionales transcritas plantean el problema consistente
en determinar si la facultad impositiva que prev la fraccin VII slo debe
ejercitarse por el Congreso .de la Unin en las materias a que alude la fraccin
XXIX o en cualesquiera otras no incluidas en ella. Esta ltima hiptesis origina
el fenmeno que se conoce como doble tributacin", en el sentido de que
923
(645)
Constitucin, es infundada y agravia la soberana de los Estados. La
Federacin, a su vez, no puede ocupar ni disponer de las rentas de los
Estados, ni impedir la recaudacin de las contribuciones de stos,
porque ello infringe el artculo 40 de la Constitucin. Por tal motivo, es
924
PODER LEGISLATIVO
197
(646)
925
876 Semanario Judicial de la Federacin. Apndice al tomo CXVIII. Tesis 557. Quinta
poca. ldem, tesis 15 del Informe de 1981, Pleno.
927
877 En los casos sealados, las entidades federativas tienen la participacin a que
alude la fraccin XXIX, in fine, del artculo 73 constitucional.
928
877 bis Tratndose de las instituciones de crdito y de seguros, una votacin
minoritaria habida en el Pleno de la Suprema Corte consider que los Estados no las
pueden gravar. Dicha votacin contradice el criterio mayoritario sustentado por el
propio Pleno en el amparo en revisin 1267/92 promovido por el Banco Nacional de
Mxico, S. A. La ejecutoria, emanada de los votos mayoritarios es de 7 de mayo de
1996 y los ministros de la minora fueron Sergio Salvador Aguirre Anguiano, Genaro
David Gngora Pimentel Jos de Jess Gudio Pelayo, Oiga Snchez Cordero Dvila y
Vicente Aguinaco Alemn.
PODER LEGISLATIVO
199
(647)
especficos que puedan incidir en los mbitos donde es factible la legislacin
concurrente.929 Estas consideraciones coinciden con el criterio jurisprudencial
de la Suprema Corte .930
Por ltimo, no podemos dejar de hacer la observacin de que el Congreso de
la Unin, en su carcter de legislatura para el Distrito Federal, se encuentra en
la misma situacin constitucional que los rganos legislativos de los Estados en
lo que a la materia tributaria concierne, o sea, que respecto de esta entidad
federativa puede expedir leyes que ataan a las actividades y fuentes
econmicas en que goza de facultades exclusivas para legislar en toda la
Repblica.
2. Competencia legislativa no tributaria
Esta competencia se establece mediante la enumeracin de las facultades
legislativas con que la Constitucin inviste al Congreso de la Unin,
principalmente, mas no exclusivamente, a travs de su artculo 73, a cuyas
disposiciones nos referiremos a continuacin.
(a) Conforme a la fraccin VIII de este precepto, la facultad respectiva estriba
en "dar bases sobre las cuales el Ejecutivo pueda celebrar emprstitos sobre el
crdito de la Nacin", en "aprobar esos mismos emprstitos" en "reconocer y
mandar pagar la deuda nacional". Como fcilmente puede observarse, dicha
929
878 En materia tributaria, los Estados tienen las siguientes prohibiciones conforme a
los citados preceptos constitucionales: "gravar el trnsito de personas o cosas que
atraviesen su territorio". "Prohibir ni gravar directa ni indirectamente ]a entrada a su
territorio, ni la salida de l, a ninguna mercanca nacional o extranjera", "Gravar la
circulacin ni el consumo de efectos nacionales o extranjeros, con impuestos o
derechos cuya exaccin se efecte por aduanas locales, requiera inspeccin o registro
de bultos o exija documentacin que acompae ]a mercanca"; "Expedir ni mantener
en vigor leyes o disposiciones fiscales que importen diferencia de impuesto o requisitos
por razn de la procedencia de mercancas nacionales o extranjeras, ya sea que esta
diferencia se establezca respecto de la produccin similar de la localidad, o ya entre
producciones semejantes de distintas procedencias" (fracciones IV, V, VI y VII del
articulo 117) y "Establecer derechos de tonelaje, ni otro alguno de puertos ni imponer
contribuciones o derechos sobre importaciones o exportaciones" ('Frac. I del Art. 118).
930
878bis. Tesis 56 del Apndice 1985, Pleno, que establece: "Una interpretacin
sistemtica de los preceptos constitucionales que se refieren a materia impositiva,
determina que no existe una delimitacin radical entre la competencia federal y la
estatal, sino que es un sistema complejo y las reglas principales las siguientes: a)
Concurrencia contributiva de la Federacin y los Estados en la mayora de las fuentes
de ingresos (artculos 73, fraccin VII, y 124); b) Limitacin a la facultad impositiva de
los Estados mediante la reserva expresa y concreta de determinada materia a la
Federacin (artculo 73, fraccin XXIX) y e) Restricciones expresas a la potestad
tributaria de los Estados (artculos 117, fracciones IV, V, VI Y VII, Y 118)." Idem, tesis
172 del Apndice 1995, Materia Constitucional.
(648)
celebren "para la ejecucin de obras que directamente produzcan un
incremento en los ingresos pblicos, salvo los que se realicen con propsitos
de regulacin monetaria, las operaciones de conversin y los que se contraten
durante alguna emergencia declarada por el Presidente de la Repblica en los
trminos del artculo 29" .931 y 932
El control econmico a. que nos referimos se extiende a la aprobacin anual de
los montos de endeudamiento que debern incluirse en la Ley de Ingresos que
requieran el gobierno del Distrito Federal y las entidades de su sector pblico,
debiendo tambin informar anualmente el Ejecutivo Federal al Congreso de la
Unin "sobre el ejercicio de dicha deuda a cuyo efecto el jefe del Distrito
Federal le har llegar el informe que sobre el ejercicio de los recursos
correspondientes hubiere realizado", informe que tambin deber
proporcionarse a la Asamblea de Representantes de esta entidad federativa.933
(b) Segn la fraccin IX del artculo 73 constitucional, la facultad del Congreso
de la Unin consiste en impedir que en el comercio de Estado a Estado se
establezcan restricciones", misma que evidentemente debe ejercerse mediante
la expedicin de aquellos ordenamientos legales que tiendan a eliminar
cualquier obstculo en el desarrollo de las actividades comerciales que se
realicen por personas fsicas o morales entre dos o ms entidades federativas.
Tales ordenamientos no seran sino reglamentarios de las prohibiciones
impuestas a stas por los artculos 117 y 118 de la Constitucin, en el sentido
de que no pueden en ningn caso "gravar el trnsito de personas o cosas que
atraviesan por su territorio"; vedar o gravar "directa ni indirectamente la
entrada a su territorio, ni la salida de l, a ninguna mercanca nacional o
extranjera"; "gravar la circulacin ni el consumo de efectos nacionales o
extranjeros con impuestos o derechos"; "expedir ni mantener en vigor leyes o
disposiciones fiscales que importen diferencia de impuestos o requisitos por
931
PODER LEGISLATIVO
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(649)
constituyentes de 1823-24.
Al plantearse dicha facultad en el proyecto de
Constitucin de 1857 y al discutirse, se declar q\le no era conveniente
adoptar el texto de la Ley Fundamental de 1824 que haba encontrado
reticencias por parte de los Estados, ya que auspiciaba la intromisin del
Congreso General en su rgimen interior. Se estim, por tanto, que este
organismo federal slo deba "impedir, por medio de bases generales, que en
el comercio de Estado a Estado se establezcan restricciones onerosas".
935
934
algunas
breves
(650)
que en las relaciones tenidas como de Derecho pblico hay siempre una
persona (fsica o jurdica) investida del jus imperii, esto es, de autoridad
oficial y que en tal' calidad funciona como sujeto activo o pasivo de la
relacin. Semejante calidad falta en las relaciones consideradas como de
Derecho privado, aun en las de familia, en que se advierte una analoga
con las relaciones de Derecho pblico, dada la existencia de superiores o
inferiores; pues la autoridad domstica en el estado actual de civilizacin
carece de jus imperi, y para ejercitar su derecho tiene que recurrir a la
autoridad del Estado." 937 Coincidiendo con la opinin de dicho autor, don
Felipe de J. Tena arguye que "El Derecho Civil y el Mercantil forman parte
del Derecho Privado, ya que ambas disciplinan relaciones entre
particulares, es decir, entre personas desprovistas del jus imperi." 938
La doctrina, como se ve, considera acertadamente que las relaciones de
comercio estn regidas por el Derecho Privado, que es precisamente el
Derecho Mercantil y sus disciplinas conexas, puesto que se entablan entre dos
o ms sujetos en su carcter de particulares. En otras palabras, tales
937
938
PODER LEGISLATIVO
203
(651)
A semejantes conclusiones llegan destacados juristas mexicanos. As, don
Gustavo R. Velasco sostiene que "en tanto la fraccin IX (del artculo 73
constitucional) concede (al Congreso de la Unin) una facultad amplia con
relacin a un objeto especial como es la supresin de trabas en el comercio
entre los Estados, la fraccin X establece una facultad limitada sobre una
materia que el mismo legislador deber precisar o sea sobre el 'comercio' en
general. En trminos ms concretos, contina aseverando dicho autor, por la
fraccin IX el Congreso General puede dictar toda clase de leyes con tal que
tengan como finalidad la eliminacin de los impedimentos al comercio
interestatal; por la fraccin X, las leyes que apruebe pueden referirse a todo el
comercio, tanto interior como exterior y tanto interestatal como intraestatal,
pero han de ser leyes de una clase o naturaleza especial, esto es, leyes cuya
aplicacin slo afecte intereses de particulares". Como consecuencia de estas
ideas, concluye Velasco que dicho Congreso no tiene facultades para expedir
939
(652)
Unin el Que tiene facultades para dictar las leyes respectivas; pero cuando
dichas cuestiones o problemas incidan dentro del mbito de algn Estado, es
ste el que, de conformidad con el artculo 124 constitucional, puede expedir la
legislacin correspondiente sin invadir la esfera competencial legislativa
federal.
940
886 Les Facultades del Gobierno Federal en Materia de Comercio. Estudio publicado
en la revista "Jus", nmero 73. agosto de 1944, pp. 200 y ss.
941
887 Curso de Derecho Constitucional, Administrativo. Tomo II, pp. 103 y 104.
942
888 Cfr. Cuestiones constitucionales (votos). Tomo II, pp. 114 a 119.
943
889. Estas facultades, que deliberadamente nos abstenemos de comentar por su
fcil inteligencia, se prevn en las fracciones XI, XIII, XIV, XV, XVII, XVIII, XIX, XX, XXI,
XXII, XXIII. XXIV y XXIX del citado precepto.
944
889 bis La normacin de la condicin jurdica de los extranjeros comprende no slo
su situacin migratoria sino sus derechos privados segn lo ha establecido la
jurisprudencia de la Suprema Corte (Cfr. tesis 34 del Apndice 1985, Pleno). ldem. tesis
34 del Apndice 1985, Materia Constitucional.
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205
Sobre este tpico, don Felipe Tena Ramrez sostiene que "El concepto de
salubridad general se relaciona sin duda con la salubridad que interesa a
todo el pas y no slo a una entidad federativa", agregando, sin
embargo: "Pero obsrvese que pueden presentarse casos, recluidos por
lo pronto en una zona determinada, que no obstante interesan a todo el
pas; por ejemplo, la aparicin de un borde de epidemia susceptible de
propagarse rpida y peligrosamente", de cuya hiptesis concluye el
citado autor que "Lo restringido y local de estas situaciones no es bice
para incluirlas en la competencia federal, pues en realidad se trata de
amenazas potencialmente nacionales, que por este ttulo caben dentro
del concepto de salubridad general" 945
No es posible desconocer la dificultad que entraa la demarcacin de los
mbitos "salubridad general de la Repblica" y "salubridad general de una sola
entidad federativa" para delimitar la competencia legislativa federal y local en
esta materia. Reconociendo que un criterio apriorstico pudiese ser aventurado,
la Suprema Corte ha sostenido que slo a posteriori, es decir, en atencin a
cada caso concreto que se presente, se puede sealar esa demarcacin. "Es
cierto, afirma este alto cuerpo judicial, que el inciso XVI del artculo 73 de la
Constitucin habla de salubridad general de la Repblica, lo cual dejara
entrever que cuando se trata de salubridad local, de una regin o Estado, la
materia quedara reservada al poder local correspondiente; esto es innegable,
pero entonces la dificultad consistir en precisar lo que es salubridad general
de la Repblica y lo que corresponde a las salubridades generales locales, lo
cual debe decidirse mediante un examen concreto, en cada caso de que se
trate, y es ms bien una cuestin de hecho que deben decidir los tribunales y,
en su oportunidad, la Suprema Corte, interpretando la Constitucin y las leyes
federales y locales." 946
Posteriormente, el mismo alto tribunal adujo el criterio de que las materias no
incluidas en la legislacin sanitaria federal son de la incumbencia legislativa de
los Estados, consideracin que implica que es el Congreso de la Unin el que
puede sealar su propia competencia en esta materia. Esta posibilidad nos
parece muy acertada, ya que sera francamente imprctico y contrario a los
intereses sanitarios del pas, que tal competencia se especificara en la misma
Constitucin en el sentido de delimitar un cuadro rgido de ramos que integran
la salubridad general de la Repblica, dada la elasticidad fctica que la
extensin de sta necesariamente presenta, sin que pueda precisarse desde
dnde comienza y hasta dnde llega la de las entidades federativas.947
945
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(654)
en el texto constitucional y en un sitio preceptivo completamente inoportuno, o
sea, en una disposicin que se refiere a las facultades del Congreso de la
Unin. A nuestro entender, tal Consejo debi haberse establecido en una ley
federal expedida precisamente por este organismo legislativo, el cual nunca
debi haber quedado subordinado a aqul en lo que a los ordenamientos
sanitarios concierne.
(e) La rbita competencial legislativa del Congreso de la Unin no se agota con
las materias de normacin general que seala el artculo 73 constitucional,
pues la Ley Fundamental en disposiciones varias le otorga otras facultades
para expedir leyes.
As, al declarar su artculo 27 que "la nacin tendr en todo tiempo el derecho
de imponer a la propiedad privada las modalidades que dicte el inters
pblico", 949esta imposicin se debe realizar a travs de leyes que elabore el
citado Congreso, pues equivaliendo el concepto de "nacin" al de "pueblo
mexicano", este organismo es su representante en lo que al ejercicio de tal
facultad atae. Adems, dentro de nuestro orden constitucional no puede
admitirse que la imposicin de modalidades a la propiedad privada incumba al
Presidente de la Repblica, ya que este acto, al entraar la privacin total o
parcial o la afectacin de dicha propiedad, slo puede autorizarse por leyes en
sentido formal y material, es decir, por normas generales, abstractas e
impersonales provenientes del rgano legislativo.
(f) Dentro de la situacin de emergencia que prev el artculo 29 constitucional
descubrimos otra facultad legislativa del Congreso de la Unin, ya que slo con
su aprobacin el Presidente de la Repblica puede decretar la suspensin de
garantas. Tal aprobacin implica la aquiescencia previa para que este alto
funcionario ejercite la consabida facultad, y como sta se traduce en la
expedicin de una ley en sentido material, su autorizacin congresional ostenta
necesariamente el mismo atributo, el cual se infiere con todo rigor del texto y
espritu del citado precepto, al ordenar que la suspensin de garantas debe
decretarse "por medio de prevenciones generales" sin que "se contraiga a
determinado individuo", declaraciones que entraan los elementos intrnsecos
de toda ley. En otros trminos, aunque la mencionada suspensin competa al
Presidente de la Repblica, no puede ordenarse sin la aprobacin previa del
Congreso de la Unin y este organismo, al otorgarla, expide un "decreto" que
sustancial y formalmente es una "ley, facultando al Ejecutivo Federal para
desastres de tal naturaleza, que han multiplicado la mortalidad al grado de que sta
sea tambin de las mayores del mundo" (Diario de los Debates. pp. 468 y 469). Estas
consideraciones convencieron a casi todos los diputados constituyentes, quienes,
contra los votos de Pastrana Jaimes, Fajardo y Palma, aprobaron la adicin propuesta
por Rodrguez a la fraccin XVI del articulo 73 constitucional.
949
894 La idea de "modalidades" la exponemos en nuestro libro Las Garantas
Individuales, captulo sexto.
suspender garantas y
debe ceirse este acto,
necesarias" para que
comprendindose en
extraordinarias. 950
(655)
consignando en l las modalidades generales a que
ya que puede conceder "las autorizaciones que estime
el aludido funcionario "haga frente a la situacin",
ellas, adems, el otorgamiento de facultades
PODER LEGISLATIVO
209
(h) Una facultad legislativa de gran trascendencia con que est investido el
Congreso de la Unin y que no se traduce en la creacin de leyes ordinarias o
secundarias es la consistente en reforma y adicionar la Constitucin, prevista
en su artculo 135. Esta facultad requiere necesariamente la colaboracin de
las legislaturas de los Estados, en el sentido de que la mayora de ellas
apruebe las reformas o adiciones que el citado organismo acuerde, condicin
que expresa lo que en la doctrina se conoce como principio de rigidez
constitucional. Ya en este mismo libro nos referimos al alcance que
jurdicamente tiene la aludida facultad reformativa o aditiva, habiendo
afirmado que su ejercicio no debe llegar al extremo de alterar, eliminar o
sustituir los principios polticos y sociales fundamentales sobre los que
descansa nuestro ordenamiento supremo
(656)
y que implica su tnica esencial. Contrariamente a lo que algunos autores han
sostenido, el Congreso de la Unin y las legislaturas locales en el desempeo
de la facultad mencionada no actan como rgano constituyente, sino como
rganos constituidos, aunque su labor legislativa sea indiscutiblemente de
mayor importancia que la que estriba en la expedicin de la legislacin
ordinaria o secundaria.
(i) En materia educativa, el Congreso de la Unin puede expedir leyes con
vigencia en toda la Repblica con el fin de coordinar la educacin,
distribuyendo la funcin social respectiva entre la Federacin, los Estados y los
municipios, fijando "las aportaciones econmicas. correspondiente a ese
servicio pblico" y sealando "las sanciones aplicables a los funcionarios que
no cumplan o no hagan cumplir las disposiciones relativas, lo mismo que a
todos aquellos que las infrinjan". (Art. 3 const., frac. IX). Dicha facultad
legislativa se extiende hacia el establecimiento y organizacin en todo el pas
de "escuelas rurales elementales, superiores, secundarias y profesionales; de
investigacin cientfica, de bellas artes y enseanza tcnica; escuelas prcticas
de agricultura y de minera, de artes y oficios, museos, bibliotecas,
observatorios y dems institutos concernientes a la cultura general de los
habitantes de la Nacin" as como para legislar sobre monumentos
arqueolgicos, artsticos e histricos. (Art. 73 const., frac. XXV.)
(j) La cuestin expropiatoria tambin es susceptible de legislarse por el
mencionado Congreso en su carcter de rgano legislativo federal, ya que la
Constitucin le otorga competencia para determinar los casos "en que sea de
utilidad pblica la ocupacin de la propiedad privada" (Art. 27, frac. VI, prrafo
segundo). Ahora bien, la utilidad pblica debe tener dimensiones nacionales o
incidir en algn ramo que corresponda a la Federacin para que la
consignacin legal de las causas respectivas pueda ser hecha por el Congreso
de la Unin, toda vez que si no rebasa el mbito de los Estados, son las
legislaturas de stos a quienes incumbe la expedicin de leyes expropiatorias
en la que se establecen las bases generales conforme a las que el Ejecutivo Federal
debe desempear las facultades qu el mencionado segundo prrafo le confiere.
(657)
(l) Tratndose de la tipificacin de delitos o faltas oficiales que puedan cometer
los funcionarios y empleados de la Federacin y del Distrito Federal, tambin el
Congreso de la Unin tiene facultad expresa consignada en el Ttulo Cuarto de
la Constitucin.
(m) Por lo que respecta a la campaa contra el alcoholismo, existe una
colaboracin entre el mencionado rgano legislativo federal y las legislaturas
de los Estados, pudiendo ambos expedir las leyes pertinentes a objeto de
realizar esa labor de profilaxis social. Es inconcuso decir que e] Congreso de la
Unin sobre esta materia legisla en toda la Repblica fijando las medidas
generales que en todo el pas deben adoptarse para combatir el alcoholismo y
encomendando su aplicacin a rganos administrativos federales, entre ellos,
al Consejo de Salubridad General, cuya creacin se consigna en la misma Carta
Fundamental como ya dijimos (Art. 73, frac. XVI); y sin perjuicio de que, dentro
de su respectiva jurisdiccin territorial, las legislaturas de los Estados pongan
en vigor los ordenamientos que tiendan a la consecucin de la consabida
finalidad.
(n) El artculo 121 constitucional previene que "En cada Estado se dar entera
fe y crdito a los actos pblicos, registros y procedimientos judiciales de todos
los otros; y como este terminante mandamiento implica una cuestin que
interesa a las entidades federativas, es lgico que el mismo precepto
establezca Que corresponde a dicho Congreso prescribir mediante leyes
generales la manera de probar dichos actos, registros y procedimientos y su
953
PODER LEGISLATIVO
211
eficacia, conforme a las bases que consigna a cuyo texto nos remitimos. La
citada facultad cogresional excluye la competencia de las legislaturas de los
Estados para determinar en las leyes locales la forma de comprobacin y la
efectividad de los actos, registros y procedimientos judiciales provenientes de
las distintas entidades federativas, siendo inconstitucionales los ordenamientos
no federales que provean sobre estas materias.
(o) Por lo que concierne a la legislacin del trabajo, su expedicin incumbe al
Congreso Federal desde septiembre de 1929, pues con anterioridad la
normacin laboral corresponda tanto a este rgano como a las legislaturas de
los Estados, y su aplicacin atae respectivamente a las autoridades federales
o locales, tratndose de empresas o ramos conceptuados como federales o de
carcter local, segn se advierte de la fraccin XXXI del artculo 123
constitucional.
( p) En materia de culto religioso y disciplina externa, slo el Congreso de la
Unin tiene competencia para legislar, pues las legislaturas de los Estados
nicamente pueden "determinar, segn las necesidades locales, el nmero
mximo de ministros de los cultos" (Art. 130). Debe recordarse que la facultad
a que nos referimos no puede ejercitarse al extremo de establecer o prohibir
religin alguna (dem), disposicin que se justifica, por una parte, atendiendo al
principio de la separacin entre las iglesias y. el Estado, y por la otra, a la
libertad religiosa Que como garanta constitucional para todo gobernado se
consagra en el artculo 24 de nuestra Ley Suprema.
(q) En cuanto a los bienes inmuebles "destinados por el Gobierno de la
(658)
Unin al servicio pbico o al uso comn" (fuertes, cuarteles, almacenes de
depsito, etc.), su rgimen jurdico debe establecerse por la legislacin federal
y estn sujetos "a la jurisdiccin de los Poderes Federales" (Art. 132). Sin
embargo, esta disposicin constitucional, tal como la hemos expuesto, debe
entenderse que slo rigi respecto de los inmuebles que ya estaban destinados
por el Gobierno federal al servicio pblico o al uso comn antes de que entrara
en vigor la Constitucin de 17 (primero de mayo de 1917) ,pues por lo que
respecta a los adquiridos con posterioridad y a los que se obtengan en lo
sucesivo para dichas finalidades, fue y es necesario el consentimiento de la
legislatura del Estado dentro de cuyo territorio se encuentran ubicados (dem).
3. Facultades en relacin con los asentamientos humanos
En febrero de 1976 se adicion el artculo 73 constitucional con la fraccin
XXIX-C, a efecto de otorgar: facultades al Congreso de la Unin para legislar en
materia demogrfica. La disposicin adicionada establece que en esta materia
las leyes que expida dicho organismo legislativo federal tendern a lograr "la
PODER LEGISLATIVO
213
(660)
palpita un verdadero inters social, el cual consiste en el desideratum de
resolver esos tremendos problemas, o al menos, en evitar su agravacin o
disminuir su intensidad.
PODER LEGISLATIVO
215
(661)
que dicho Congreso expida en ejercicio de la aludida facultad, y no en autorizar
a las legislaturas de los Estados, y mucho menos a los ayuntamientos
municipales, para elaborar leyes en materia de asentamientos humanos. Esta
consideracin la fundamos en las razones que a continuacin exponemos:
( a) La materia concerniente a los asentamientos humanos se ha federalizado
por las reforIr.as introducidas al prrafo tercero del artculo 27 constitucional,
ya que se consider, mediante ellas, que para los fines que dicho prrafo
establece y cuya consecucin atribuye a la Nacin, se debern dictar las
medidas necesarias para ordenar dichos asentamientos y "establecer
adecuadas provisiones, usos, ,"reservas y destinos de tierras, aguas y bosques,
a efecto de ejecutar obras pblicas y de planear y regular la fundacin,
conservacin, mejoramiento y crecimiento de los centros de poblacin". En
otras palabras, es a la nacin mexicana a la que incumbe la realizacin de
dichos objetivos y, por ende, la adopcin de los medios tendientes a lograrlos
que seala dicho prrafo del artculo 27 de la Constitucin. Es evidente que la
nacin, como unidad social equivalente a la totalidad del pueblo mexicano,
est representada en el orden legislativo por el Congreso de la Unin. Esta
representacin no la tienen las legislaturas de los Estados ni mucho menos los
ayuntamientos municipales. Por ende, a falta de la mencionada
representatividad, tales legislaturas y dichos ayuntamientos no pueden dictar
leyes, en nombre de la nacin, en materia de asentamientos humanos. Se
concluye, en consecuencia, que slo incumbe al Congreso Federal la
expedicin de leyes sobre dicha materia, en las que establezca la concurrencia
que en su aplicacin y dentro de sus respectivos mbitos competenciales,
deben tener las autoridades de la Federacin, las de los Estados y las de los
municipios.
(b) Conforme al artculo 124 constitucional, el Congreso de la Unin debe tener
facultades expresas para legislar consagradas en el Cdigo fundamental,
gozando las legislaturas de los Estados de competencia legislativa reservada,
es decir, para expedir leyes en todas aquellas materias que no integren la
rbita competencial de dicho Congreso. Una determinada materia legislativa
no puede ser al mismo tiempo federal o local, es decir, en su normacin no
pueden concurrir indistintamente el Congreso de la Unin y las legislaturas de
los Estados, salvo los casos de competencia tributaria y de salubridad que ya
tratamos anteriormente. Por ende, si la materia de asentamientos humanos es
federal, en ella slo puede legislar el Congreso Nacional, sin que tengan la
misma facultad de legislaturas locales. Si se aceptase la hiptesis contraria, o
sea, si existieran tantas leyes locales de asentamientos humanos como
Estados de la Federacin,' la legislacin federal sera intil o seran ineficaces
las leyes locales por la supremaca de las normas federales respecto de ellas.
Adems, la multiplicidad de leyes sobre una misma materia provocara el caos
normativo, ante la posibilidad de que cada una de ellas estableciese
regulaciones no slo diferentes, sino contrarias y hasta contradictorias.
(662)
normas y criterios generales para la realizacin de los objetivos que consigna
el tercer prrafo del artculo 27 de la Constitucin y para la adopcin de los
medios tendientes a lograrIos, .de tal manera que dichas normas, criterios y
medios los apliquen las autoridades de la Federacin, las de los Estados y las
municipales dentro de su correspondiente esfera competencial demarcada
tanto en la Ley Fundamental del pas como en las constituciones y leyes de las
entidades federativas.
(d) Se infiere de lo anteriormente expuesto que el Congreso de la Unin, con
motivo del ejercicio de la referida facultad, no puede autorizar a las legislaturas
locales y mucho menos a los ayuntamientos municipales para dictar leyes o
disposiciones de carcter abstracto, general e impersonal sobre asentamientos
humanos, pues tal autorizacin no est comprendida dentro de la atribucin
congresional a que aludimos.
(e) Por otra parte, si la realizacin de los objetivos que prev el prrafo tercero
del artculo 27 constitucional exige la imposicin de modalidades a la
propiedad privada que dicte el inters pblico o social, la facultad impositiva
correspondiente slo pertenece al Congreso de la Unin como representante
de la nacin.
"Por modalidad a la propiedad privada, dice la Suprema Corte, debe
entenderse el establecimiento de una norma jurdica de carcter general
y permanente, que modifique la forma jurdica de la propiedad. Son,
pues, dos elementos los que constituyen la modalidad: el carcter
general y permanente de la norma que la impone y la modificacin
sustancial del derecho de propiedad, en su concepcin vigente. El primer
elemento exige que la regla jurdica se refiera al derecho de propiedad,
sin especificar ni individualizar cosa alguna, es decir, que introduzca un
cambio general en el sistema de propiedad y, a la vez, que esa norma
llegue a crear una situacin jurdica estable. El segundo elemento, esto
es, la modificacin que se opere en virtud de la modalidad, implica una
limitacin o transformacin del derecho de propiedad; as, la modalidad
viene a ser un trmino equivalente a la limitacin o transformacin. El
concepto de modalidad se aclara con mayor precisin si se estudia el
problema desde el punto de vista de los efectos que aqulla produce, en
relacin con los derechos del propietario. Los efectos de las modalidades
que se impriman a la propiedad privada consisten en una extincin
parcial de los atributos del propietario, de manera que ste no sigue
gozando, en virtud de las limitaciones estatuidas por el Poder
PODER LEGISLATIVO
217
(663)
"El Estado al expropiar, dice nuestro mximo Tribunal, reconoce la
existencia de un rgimen de propiedad privada que no altera la
expropiacin y, antes bien, la respeta por medio de la indemnizacin que
paga al expropiado, y la razn jurdica "propiedad", como dice lvarez
Gendn, es sustituida por la razn jurdica "indemnizacin". As es que,
vista desde sus consecuencias, la expropiacin se caracteriza por la
sustitucin del dominio o del uso de una cosa, por la percepcin de la
indemnizacin correlativa. Ahora bien, precisados los conceptos de
modalidad a la propiedad privada y de expropiacin, las diferencias que
las separan son fcilmente perceptibles, pues la primera supone una
restriccin al derecho de propiedad, de carcter general y permanente, y
la segunda implica la transmisin de los derechos sobre un bien
concreto, mediante la intervencin del Estado, del expropiado, a la
entidad, corporacin o sujetos beneficiados. La modalidad se traduce en
una extincin parcial de las facultades del propietario; la expropiacin
importa la sustitucin del derecho al dominio o uso de la cosa por el
goce de la indemnizacin; en aqulla, la supresin de facultades
parciales del propietario se verifica sin contra prestacin alguna, en sta
se compensan los perjuicios ocasionados, mediante el pago del valor de
los derechos lesionados, o lo que es lo mismo, en la modalidad, la
restriccin del derecho de propiedad se verifica sin indemnizacin y, en
cambio, la expropiacin slo es legtima cuando media la indemnizacin
correspondiente." 955
Aplicando el criterio tan claro y preciso que sustenta la Suprema Corte sobre la
implicacin de la modalidad a la propiedad privada y su diferencia con la
expropiacin por causa de utilidad pblica, cabe concluir que la expedicin de
normas generales permanentes que modifiquen el derecho de propiedad en s
slo corresponde al Congreso de la Unin como representante de la nacin
mexicana, y que, cuando se trate de expropiar bienes determinados y
concretos o de actos ocupatorios de los mismos, las legislaturas de los Estados
s pueden dictar leyes que prevean y regulen tales actos dentro de los
954
897 bis Semanario Judicial de la Federacin, Quinta poca, tomo L, segunda parte,
pginas 2568 y 2569.
955
897c Ibid.
(664)
para la agrupacin de los diputados, segn su afiliacin de partido, a efecto de
garantizar la libre expresin de las corrientes ideolgicas representadas en la
Cmara de Diputados".
Esta ley se considera como sustituta del Reglamento Interior del Congreso, 956
sin Que su previsin constitucional la consideremos necesaria, puesto que
dicho cuerpo colegiado, sin ella, siempre ha estado facultado para organizarse
legislativamente como corresponde.
En la misma adicin que someramente comentamos se establece la
peculiaridad novedosa de que la ley que expida el Congreso
autoestructurndose y para los fines de agrupamiento a que nos hemos
referido, no est sujeta al veto ni a la promulgacin del Ejecutivo Federal para
entrar en vigor.
La exposicin de motivos de la citada iniciativa presidencial contiene
razones tendientes a justificar la adicin aludida, expresadas en los
siguientes trminos: "La costumbre parlamentaria consagr que la
estructura interna, los rganos de gobierno y los sistemas de
funcionamiento de'! Congreso de la Unin se regulen por un reglamento
propio pero que, por su jerarqua normativa, realmente constituye un
ordenamiento con caractersticas de ley orgnica.
"El vigente Reglamento del Congreso de la Unin expedido hace tiempo,
ha dado lugar a que, por los requerimientos de los sucesivos momentos,
se le hagan peridicas reformas, no obstante que, en trminos
generales, dicho ordenamiento ha conservado sus lneas tradicionales.
956
PODER LEGISLATIVO
219
(665)
la transferencia de tecnologa y la generacin, difusin y aplicacin de los
conocimientos cientficos y tecnolgicos que requiere el desarrollo nacional
(Fracs. XXIX-D, XXIX-E y XXIX-F). Fcilmente se comprende la enorme
extensin que tienen las aludidas facultades legislativas congresionales en
materia econmica, cuyo ejercicio no slo reafirma sino que ensancha
dilatadamente la rectora econmica "del Estado estructurada en los artculos
25, 26 y 28 de la Constitucin, preceptos que analizamos en nuestra obra "Las
Garantas Individuales" (a partir de la decimosptima edicin, 1983). Este
ensanchamiento concomitantemente tender a restringir en forma progresiva
la libertad econmica de los gobernados en las mltiples actividades en que se
desempea, colocndolas bajo la frula del Poder Ejecutivo Federal, ya que
dentro de nuestro rgimen presidencialista, es a dicho Poder al que pertenece
constitucionalmente y en nuestra realidad poltica la formulacin de las
iniciativas correspondientes, primordialmente.
6. Facultades en materia ecolgica
(666)
pero lejos de contrariarlo lo corrobora, pues las facultades implcitas que
establece no son irrestrictas, ya que no pueden desempearse sin una facultad
expresa previa consagrada por la misma Ley Suprema en favor de dicho
organismo o de los rganos en quienes se deposita el ejercicio del poder
pblico federal. Las leyes que en el desempeo de la autorizacin que otorga la
invocada disposicin de la Constitucin al mencionado Congreso no son sino
normas reguladoras de tales facultades expresas, sin las cuales
constitucionalmente no deben ex pedirse, pues entraan el antecedente o
presupuesto ineludible para su validez jurdica.
Estas consideraciones estn apoyadas por la doctrina. As, don Eduardo
Ruiz, al comentar la disposicin correspondiente de la Constitucin de 57
PODER LEGISLATIVO
221
(fraccin XXX del artculo 72) argumentaba: "La fraccin que estudiamos
no concede una facultad ms al Congreso; ni siquiera se la concede en
trminos generales, como han credo algunos. Es simplemente el medio
prctico de ejercer las facultades que le estn expresamente
concedidas. Por ejemplo, el Congreso tiene la facultad por la fraccin
XIII, de levantar el Ejrcito; pues por la fraccin XXX tiene la de adoptar
el sistema de enganche voluntario o de decretar el servicio obligatorio,
segn le parezca ms propio o necesario.
"Otro ejemplo: el Congreso tiene la facultad de fijar las condiciones que
deba tener la moneda, segn el tenor de la fraccin XXIII; pues por la
fraccin XXX tiene no slo la de sealar estas o aquellas condiciones,
sino la de imponer penas a los que las alteren.
"De lo expuesto podemos deducir que la leyes necesaria cuando es til,
conducente e indispensable para hacer efectivo alguno de los fines que
se propone la Constitucin; es propia cuando es adecuada al mismo
objeto y est de acuerdo con los principios constitucionales.
"En resumen: si el Congreso tiene la facultad de legislar en los puntos
que le encomienda la Constitucin, es claro que debe tener los medios
necesarios para ejercer ese derecho. Esto es lo que dice la fraccin XXX,
ltima del artculo 72." 957
Story, refirindose a los "poderes implcitos" del Congreso de los Estados
Unidos, declarados tambin en la Constitucin de este pas, los limita
aduciendo la siguiente regla: "Siempre que el fin sea legtimo, siempre
que l est dentro del lmite fijado por la Constitucin, todos los medios
que sean convenientes y claramente adecuados a ese fin y no estn
prohibidos, sino que sean conformes con la letra y el espritu del pacto
fundamental, son constitucionales.958
"Por su parte, Cooley sostiene que 'El Congreso no puede expedir ms
leyes que aquellas para las que la Constitucin lo autoriza, ya sea de un
modo expreso, ya de una manera claramente implcita; mientras que la
legislatura de un Estado tiene jurisdiccin en todas las materias en que
no le est prohibido legislar.' 959
"Marshall, el clebre juez norteamericano, afirmaba, a su vez, que
totalmente incorrecto y producir dificultades interminables sostener la
opinin de que ninguna ley puede ser autorizada si no es
indispensablemente necesaria
(667)
para dar efecto a un poder expreso. El congreso posee la eleccin de los
medios que son pertinentes para el ejercicio de cualquier poder que le
haya sido conferido por la Constitucin. Debe admitirse que los poderes
del Gobierno son limitados y que sus lmites no deben ser rebasados.
Pero creemos que la justa interpretacin de la Constitucin debe permitir
a la Legislatura nacional el criterio necesario respecto de los medios de
957
958
959
960
901 Cita contenida en el libro Derecho Constitucional Mexicano, de don Miguel Lanz
Duret, p. 190.
961
902 Citado por Herman Pritchett en el libro "La Constitucin Americana", p. 233.
PODER LEGISLATIVO
223
(668)
(669)
mediante la ley que expide para normar tanto las relaciones entre los
gobernados, como las de stos con el Poder Pblico. Por ejemplo, si es
una ley de minera la que tiene facultad de expedir conforme a la
Constitucin, ello no lo faculta para darse por s y ante s la facultad de
dedicarse a explotaciones mineras; lo mismo que en materia de
comercio, petrleo, ferrocarriles o cualquiera otra. Esto, sin embargo, se
tiene por jurdico, aunque restringido, en las leyes de minera y de
petrleo vigentes, al crear y disponer de ciertas 'zonas de explotacin
para el Estado', sometiendo a un rgimen especial las llamadas 'zonas
de reserva', en las que se exploten directamente por el Gobierno cuando
as lo estime conveniente; es decir, que si el Ejecutivo lo dispone as, el
Estado se convierte en minero o en petrolero en el mismo plano
aparente que los particulares o empresas, pero en el fondo con una
posicin privilegiada que amenaza seriamente con vencer rpida y
eficazmente a sus 'competidores' simples ciudadanos, que no tienen el
poder ni los elementos de todo gnero que s tiene el Gobierno.
"Resulta pues, que no hay entre las facultades del Congreso en el
artculo 73, ninguna que ampare o funde la actividad econmica de la
Administracin para fundar empresas, comerciar o explotar riquezas,
etc. Slo la fraccin final del propio artculo 73 que concede al Congreso
la facultad de 'expedir todas las leyes que sean necesarias para hacer
efectivas las facultades anteriores (que enumera el mismo) y todas las
otras concedidas por esta Constitucin a los Poderes de la Unin', obliga
a examinar si stos 'poderes implcitos' como los comentaristas
denominan a las que son propiamente 'complementarias' en unin de las
que en otros artculos de la Constitucin se sealan al Poder Federal, son
fundamento de la accin del Gobierno en el campo mercantil, bancario,
de seguros, de pensiones, etc.
"Si de las facultades 'complementarias' o 'implcitas' se trata, es
elemental concluir que ellas, como su nombre lo indica, comprenden
nada ms las encaminadas directamente a dar efectividad a las ya
concedidas por la Constitucin. Fuera de esto ya no sera complementar,
sino adicionar, agregar o crear nuevas facultades, lo cual sera absurdo;
y requerira siempre la demostracin de que la supuesta facultad
implcita es, en su ejercicio, indispensable para la efectividad de otra ya
concedida expresamente, pues de lo contrario vendra a ser una puerta
ancha por la que se dara salida a todas las extralimitaciones de poder, a
todas las arbitrariedades y a todos los abusos. Si de otras facultades se
trata concedidas expresamente por diversos preceptos de la
Constitucin, como lo dice el segundo prrafo del inciso final del artculo
PODER LEGISLATIVO
225
902 bis. El estudio a que nos referimos se encuentra reproducido en el nmero 309,
correspondiente al mes de julio de 1980, de la serie intitulada "Temas
Contemporneos", rgano del Instituto de Investigaciones Sociales y Econmicas. A. C.,
bajo la seleccin del licenciado Agustn Navarro V.
963
902 c Estos preceptos los estudiamos en nuestra obra "Las Garantas Individuales"
Captulo Dcimo.
(671)
decretos,964 y sin que entraen la resolucin de ningn conflicto o controversia,
toda vez que en esta hiptesis se tratara de actos jurisdiccionales.
Respecto de las facultades poltico-administrativas del Congreso de la Unin
rige el mismo principio consignado en el artculo 124 constitucional, en cuanto
que slo son ejercitables en los casos que expresamente prevea la
Constitucin Federal. Este ordenamiento, principalmente en su artculo 73,
enumera tales casos, siendo los siguientes: admisin de nuevos Estados o
territorios a la Unin Federal, ereccin de los territorios en Estados, formacin
de nuevos Estados dentro de los lmites de los existentes, arreglo definitivo de
las diferencias entre los Estados por lo que atae a lmites territoriales y
cuando no tengan carcter contencioso, cambio de residencia de los poderes
federales, declaracin de guerra, etc.
Adems, debe destacarse una importante funcin del tipo sealado con que
est investido el mencionado Congreso y que estriba en erigirse en Colegio
Electoral cuando falte absolutamente el Presidente de la Repblica, a efecto de
que la persona que designe para ocupar este elevado cargo lo asuma, en sus
respectivos casos, con el carcter de interino o de sustituto constitucional,
segn lo disponen los artculos 84 y 85 de la Constitucin a cuyo texto nos
remitimos.
964
903 As, el artculo 70 de la Constitucin dispone que "Toda resolucin del Congreso
tendr el carcter de ley o decreto." La palabra "decreto" tiene dos acepciones, a
saber: una lata y otra restringida. En el primer caso significa "resolucin"
"determinacin" o "decisin" proviniendo del verbo latino descernere que denota
"decidir'" o "falIar". Bajo esta significacin, dentro del concepto "decreto" puede
incluirse la idea de "ley" o de "sentencia", pues ambas entraan una resolucin, orden
o decisin. En el segundo significado, "decreto" es la forma de un acto poIticoadministrativo del Congreso de la Unin o del Presidente de la Repblica, implicando
una resolucin, orden o decisin para un caso concreto, particular o personal (exclusin
de los atributos materiales de la ley), sin dirimir ningn conflicto o controversia previos
(exclusin de los atributos de la sentencia o acto jurisdiccional).
PODER LEGISLATIVO
227
(672)
D) Facultades poltico-jurisdiccionales del Congreso de la Unin
Tratndose del ejercicio de las facultades legislativas y poltico-administrativas
de este organismo, son las dos Cmaras que lo integran las que sucesivamente
desempean los actos en que se traducen, obrando ambas con autonoma
entre s. Este fenmeno tambin se observa respecto de la funcin poltico
jurisdiccional que el Congreso tiene encomendada, slo que con caracteres
ms marcados, pues el juicio poltico, en que esta funcin se manifiesta,
comprende dos periodos o etapas en que cada una de dichas Cmaras tiene
atribuciones diferentes.
El juicio poltico en que las dos intervienen debe referirse a los delitos oficiales,
o sea, a aquellos en que incurran los altos funcionarios de la Federacin
(senadores y diputados al Congreso de la Unin, ministros de la Suprema
Corte, secretarios de Estado y Procurador General de la Repblica etc.)
965
durante el desempeo de su cargo o comisin pblica, ya que por lo que
concierne a los delitos del orden comn que puedan cometer, compete
nicamente a la Cmara de Diputados la decisin sobre si ha lugar o no a
proceder contra el acusado, para que, en caso afirmativo, sea la autoridad
965
(673)
V. LA CMARA DE DIPUTADOS
A. La representacin poltica en general
La representacin poltica es una figura que implica una conditio sine qua non
de los regmenes democrticos, en los que se supone el poder del Estado
proviene del pueblo, ejercido a travs de funcionarios primarios cuya
investidura procede de una eleccin popular mayoritaria. Sin dicha
representacin no puede hablarse vlidamente de democracia, aunque sta se
proclame como forma de gobierno dogmticamente en la Constitucin.
Es inconcuso que la representacin poltica, para no denotar una simple
frmula constitucional, debe ser efectiva en la realidad, en cuanto que los
representantes populares autnticamente deriven su nombramiento o eleccin
de la voluntad mayoritaria de la ciudadana. En pginas anteriores hemos
afirmado que uno de los elementos de la democracia est involucrado en el
origen popular de los titulares de los rganos primarios del Estado, elemento
966
PODER LEGISLATIVO
229
(674)
repetltivo de las ideas de tan afamada constitucionalista. Por consiguiente, nos
permitiremos transcribir sus valiosas opiniones sobre el expresado tema.
Es tambin frecuente confundir, dice, tanto en textos legales como
doctrinales, representacin, delegacin y mandato. Se trata, sin embargo, de
trminos que pueden y deben distinguirse con precisin. Delegacin, en
sentido jurdico pblico, es el acto en virtud del cual el titular de una
competencia la transfiere total o parcialmente a otro sujeto. Significa, pues,
una transmisin de competencia en la que se manifiesta simultneamente la
cesacin y la imputacin de una competencia, fundndose ambos actos en la
voluntad del que hasta ahora era su titular. El mandato es mucho ms limitado,
y significa el simple ejercicio de una competencia extraa. Mientras que la
delegacin lleva consigo una transformacin de la ordenacin de
competencias, el mandato no la altera. El mandatario no recibe ninguna nueva
968
(675)
B. La representacin mayoritaria y la proporcional. Ideas generales
Tradicionalmente, en los regmenes democrticos y en todos los pases que los
han adoptado, se considera a la Cmara de Diputados o de representantes o
Parlamento como un organismo que ostenta la representacin popular en el
desempeo de las diferentes funciones pblicas que constitucionalmente se le
encomiendan, en especial la legislativa. El citado organismo cobra gran
importancia en los sistemas uni-camerales, ya que en la direccin y decisin de
969
PODER LEGISLATIVO
231
los asuntos nacionales es el nico cuerpo legislativo, sin que ningn otro, como
el Senado, le haga contrapeso, desvirtuando, modificando o neutralizando sus
determinaciones.
La integracin de la Cmara de Diputados o Parlamento puede obedecer a dos
tipos de representacin poltica, a saber la mayoritaria y la proporcional. La
primera de ellas se funda en que el candidato se convierte en diputado por
haber obtenido la simple mayora de sufragios emitidos en un determinado
distrito por los ciudadanos que hubiesen votado en las elecciones respectivas.
En la representacin proporcional tienen acceso a la cmara o parlamento no
slo los candidatos que hayan logrado la votacin mayoritaria, sino tambin los
que hayan alcanzado cierto nmero de votos provenientes de importantes
minoras de electores en el acto correspondiente.
No est en nuestro nimo en la presente ocasin el propsito de analizar el
sistema de la representacin proporcional, de suyo muy complejo por el
conjunto de reglas sobre la proporcin de votos que varan en cada pas donde
se encuentra implantada, sino que nuestra intencin estriba solamente en
apuntar la idea general de dicha representacin para determinar si el sistema
mexicano de los diputados de partido, de que despus hablaremos, puede o no
ser considerado dentro de este tipo representativo.
Es muy importante hacer la observacin de que en los sistemas donde opera la
eleccin de diputados por mayora de votos slo existen las curules o escaos
en la cmara respectiva que ocupen o vayan a ocupar los mayoritariamente
electos. En efecto, si por cada nmero de habitantes y dentro de un distrito
determinado nicamente es elegible por mayora un diputado, existe la
imposibilidad de que funcione la representacin proporcional, porque en tal
caso slo habr un escao o curul para ese distrito. Por lo contrario, el sistema
de la representacin proporcional requiere cuando menos dos escaos o
curules para un solo distrito electoral, es decir, uno que ocupe el candidato que
obtenga la mayora de votos y otro que deba asignarse al su jeto que logre la
votacin minoritaria.
La doctrina jurdico-poltica ha sustentado opiniones divergentes respecto de la
conveniencia o inconveniencia de establecer el sistema mayoritario
nicamente o el de la representacin proporcional. Los argumentos que se han
esgrimido para apoyar una u otra tesis son numerosos, sin que pretendamos
exponerlos ni comentarios, ya que esta pretensin dara material para la
elaboracin de una extensa monografa sobre tan interesante cuestin. Slo
debemos recordar que los propugnadores de la representacin proporcional
(676)
fundan su parecer en que sta traduce el sistema genuino y acendrado para
que en la cmara o parlamento estn representadas todas las primordiales
corrientes de opinin y no solamente la que, a travs de una mera votacin
PODER LEGISLATIVO
233
(677)
A nuestro entender, el sistema de la representacin proporcional traduce, con
las limitaciones e imperfecciones inherentes a la facticidad sociopoltica, uno
de los elementos caractersticos de la democracia, como es el origen popular
de los miembros de la cmara legisladora. En vista de tal elemento, la
representacin poltica de la ciudadana que dicha cmara deontolgicamente
ostenta, se debe extender a la casi totalidad del cuerpo electoral y no
comprender slo el grupo de ciudadanos que haya votado mayoritariamente
por los candidatos a diputados de que se trate. En el juego democrtico debe
haber siempre, como as sucede en la realidad, diferentes corrientes de opinin
pblica muchas veces antagnicas. Bajo el sistema de la simple mayora en la
eleccin de diputados, las corrientes distintas, opuestas o adversas a las que
hayan obtenido el triunfo mayoritario, quedan sin representacin ni voceros o
exponentes en la cmara respectiva. La representacin proporcional tiende a
evitar la marginacin de importantes grupos polticos fuera del seno de dicha
cmara, eliminando las desigualdades e injusticias en que incurre, por su
misma naturaleza, el sistema de la eleccin mayoritaria.
Por otra parte, si la fuente originaria del poder pblico en un Estado
democrtico es la voluntad popular, y si sta jams puede entenderse unitaria
ni unnimemente sino por mayora o minora, los representantes del pueblo
acreditados en la cmara legisladora deben reflejar, en su conjunto y en lo
posible, dicha voluntad integralmente considerada y no fracciones o porciones
de la misma, fenmeno ste que concierne en sustancia al sistema electoral
simplemente mayoritario. Adems, dentro de los regmenes bipartidistas o
pluripartidistas este ltimo sistema deja sin acceso a la cmara a los partidos
polticos cuyos candidatos no hubiesen alcanzado la mayora en la votacin
aunque representen importantes sectores de la opinin pblica. Con la
representacin proporcional, esos partidos, es decir, los derrotados, pueden
hacerse or en los debates parlamentarios a travs de los diputados cuya
candidatura hayan postulado en los comicios. De esta manera, en el estudio y
tratamiento de las cuestiones polticas, econmicas, sociales y culturales que
forman la
(678)
problemtica de un pas, pueden intervenir todos los partidos mediante sus
diversos diputados, evitndose as los criterios unilaterales y las opiniones
inconsultas y obstinadas, que muchas veces son eco de las consignas del
Ejecutivo, como nicos ndices para las determinaciones de la asamblea
legislativa. A mayor abundamiento, se ha comprobado por la misma realidad
que la confrontacin y las discrepancias eidticas entre diputados de diferente
ideologa y distintas tendencias, eleva su nivel poltico y cultural, pues es lgico
que en las discusiones, polmicas o debates entre ellos se procure, al menos
por dignidad personal, que no hagan acto de presencia la ignorancia, la
estulticia, el servilismo y la adulacin.972 Los vicios y defectos de que adolece el
972
PODER LEGISLATIVO
235
914 Las reglas bsicas que ste consignaba eran las siguientes: a) Slo los partidos
polticos nacionales registrados legalmente con un ao, por lo menos, de anterioridad
al da de la eleccin, podan acreditar dichos diputados (frac. V); b) Para tener este
derecho, el partido deba haber obtenido el uno y medio por ciento de la votacin total
en el pas en las elecciones de diputados federales, en cuyo caso podra acreditar a
cinco diputados, "y a uno ms, hasta veinticinco como mximo, por cada medio por
ciento ms de los votos obtenidos" (frac. 1); c) Si dicho partido obtuviera la mayora de
votos en veinticinco o ms distritos electorales, es decir, si por este triunfo sus
candidatos se convertan en diputados de eleccin popular, no tendra derecho a
acreditar diputados de partido, a no ser que tal mayora se hubiese alcanzado en
menos distritos, pues en este caso poda completar hasta veinticinco diputados,
sumando a los de eleccin popular los de partido, siempre que obtuviese el porcentaje
a que se ha hecho referencia (frac. II); d) Los diputados de partido no podan ser
acreditados conforme al arbitrio del partido que tuviese derecho a ello, sino que deban
ser seleccionados "por riguroso orden, de acuerdo con el nmero decreciente de
sufragios que hayan logrado en relacin a los dems candidatos del mismo partido en
todo el pas". El porcentaje y el mximo de diputados de partido a que se referan las
reglas b) y e) se establecieron segn reformas al artculo 54 constitucional publicadas
en el Diario Oficial correspondiente al 14 de febrero de 1972. Anteriormente dicho
porcentaje y mximo eran, respectivamente, de dos y medio de la votacin total en el
pas y veinte diputados.
976
915 Entre dichos requisitos figura el consistente en la edad mnima para figurar
como candidato a diputado. Dicha edad es de 21 aos cumplidos el da de la eleccin.
Antes de la reforma que estableci dicho mnimo, la edad deba ser de 25 aos. La
exposicin de motivos de la iniciativa presidencial que propuso la modificacin al
artculo 55 constitucional en lo que a dicho requisito atae, est concebida en los
siguientes trminos: "Reducir a la edad de 21 aos el requisito para ser electo
diputado, corresponde a un viejo anhelo revolucionario, que en nuestro momento es
posible considerar. Voces muy destacadas del Constituyente de 1917 (la del diputado
Francisco J. Mjica) se pronunciaron por la elegibilidad de los diputados a partir de los
21 aos. 'Fueron los jvenes quienes hicieron la Revolucin', se afirm en Quertaro
para promover la medida. Hoy la Revolucin est en posibilidad, de ser aprobada esta
iniciativa por el Poder Legislativo, de asociar a las nuevas generaciones a la
representacin nacional. Para ello se propone la modificacin correspondiente a la
fraccin II del artculo 55 de la Constitucin."
"Desarrollar el sistema poltico implica una continua revisin de todos los elementos
que lo forman, a fin 'de incrementar su racionalidad y capacidad. Fundamenta a
nuestras instituciones una filosofa democrtica social y el proceso cvico debe permitir,
PODER LEGISLATIVO
237
(681)
acreditados por verdaderos partidos polticos que se llaman nacionales y no
por simples agrupaciones que por su formacin ocasional o el nmero exiguo
de sus miembros no comprendan a importantes sectores del pueblo.
La exposicin de motivos de la iniciativa presidencial de la reforma
constitucional que cre los diputados de partido, fechada el 22 de diciembre de
1962, claramente apunt las anteriores ideas. Ante la imperiosa necesidad de
conservar la vieja tradicin mexicana del sistema de mayoras, por una parte, y
por la otra, ante la urgencia de dar legtimo cauce a la expresin de los
partidos polticos minoritarios; y despus de estudiar minuciosamente los
sistemas conocidos de representacin proporcional, el Ejecutivo de la Unin
considera conveniente configurar uno que, asentado con .firmeza en la
realidad nacional, sea netamente mexicano.
Este sistema, que pudiera llamarse mixto, consiste en mantener el principio
de mayoras, complementado por otro, yuxtapuesto, de representacin
minoritaria, de tal manera que adems de diputados logrados por el sistema de
en consecuencia, una cada vez mayor y ms calificada participacin de los ciudadanos
en la orientacin de ,las actividades gubernamentales, propiciar en todo momento una
adecuada y eficiente representacin popular, incorporar a las nuevas generaciones al
ejercicio del poder pblico, facilitar la articulacin de los intereses minoritarios y
brindarles conductos para su expresin legitima y alcanzar resultados que
correspondan efectivamente a las aspiraciones de las mayoras."
"Reducir la edad mnima para ingresar al Poder Legislativo", "permitir que se pueda
dar en ambas Cmaras no slo una mejor representacin sociolgica. Es la nuestra una
Nacin de poblacin joven; ms de la mitad es menor de 21 aos y el 70% no alcanza
los 30".
PODER LEGISLATIVO
239
(683)
que enfrentan a los partidos fuertes y a los dbiles en un plano de igualdad en
el reclutamiento de votos necesarios para obtener tantas curules como veces
alcancen el cociente electoral.979 Por su parte, Miguel de la Madrid Hurtado
sostiene que el sistema de diputados de partido conform un rgimen de
representacin mayoritaria suplementado con algunas tcnicas de
978
proporcional,
mejor
diramos,
de
representacin
Coincide con los anteriores puntos de vista don Felipe Tena Ramrez al
aseverar que la reforma constitucional que implant el rgimen de los
diputados de partido conserva en toda su pureza el sistema mayoritario, ya
que tocante al mismo no se introduce variante alguna, agregando que al lado
de este sistema y sin rozado siquiera, se introduce un sistema nuevo de
acoplamiento a la posible representacin de las minoras, sistema que no es,
sin embargo, el de representacin proporcional' y respecto del que formula el
siguiente juicio crtico que no podemos dejar de reproducir: Sin desconocer los
peligros que amagan al sistema recientemente implantado, originados casi
todos ellos en las taras ancestrales de nuestra democracia, pensamos no
obstante que la reforma es realista, por cuanto propicia una solucin slo en
parte del vasto y perdurable problema.. Ninguna solucin total y repentina
puede erradicar las causas sociales e histricas del mal secular; haber pulsado
las posibilidades actuales de saneamiento cvico, haberse ajustado a esas
posibilidades y, al mismo tiempo, haber dejado franca la puerta para todas las
coyunturas del porvenir, en eso consiste a nuestro ver la esperanza de xito
del sistema que confa a su propia flexibilidad la suerte de su destino. 981
b) Sistema vigente desde 1978: los diputados de eleccin mayoritaria y los de
representacin proporcional
En diciembre de 1977 se modificaron y adicionaron diversos preceptos
constitucionales a consecuencia de la reforma poltica por lo que atae a la
composicin de la Cmara de Diputados. Este cuerpo dej de estar integrado
por diputados de mayora y diputados de partido, en el sentido de que,
conservndose el primero de dichos tipos, se cre el de diputados de
representacin proporcional en los trminos a que posteriormente nos
referiremos. El abandono del sistema de diputados de partido obedeci a que
stos, segn dijimos con antelacin, no representaban a importantes corrientes
ideolgicas de grupos minoritarios de la ciudadana, sino, como su nombre lo
indic, a los partidos polticos. La institucin de los diputados de
representacin proporcional, unidos a los de mayora, ha venido a otorgar a la
Cmara de Diputados mayor representatividad popular pluripartidista y
plurideolgica, denotando la nueva composicin de dicha Cmara un avance
democrtico.
La exposicin de motivos de la iniciativa presidencial que propuso diversas
reformas y adiciones a distintos preceptos constitucionales concernientes a la
(684)
980
PODER LEGISLATIVO
241
(685)
representantes y representados, se estrecha el contacto entre ellos en
beneficio de una mejor atencin a los problemas y aspiraciones de las
comunidades.
De igual manera, al suprimirse el factor demogrfico como elemento
determinante de la divisin territorial electoral, se evitarn las frecuentes
reformas a la Carta Magna a que obliga el sistema actual que est en funcin
del crecimiento poblacional.
2. Diputados de representacin proporcional segn la Reforma Poltica de
1977. El artculo 52 de la Constitucin estableca que, adems de los
trescientos diputados por mayora, la Cmara respectiva se integrar con cien
diputados que sern electos segn el principio de representacin
proporcional, mediante el sistema de listas regionales, votadas en
circunscripciones plurinominales. Para este efecto, el artculo 53 dispona que
se constituirn hasta cinco circunscripciones electorales plurinominales en el
pas, dejando a la ley reglamentaria correspondiente la determinacin de la
forma de demarcar territorialmente dichas circunscripciones.
Por su parte, el artculo 54 constitucional consignaba los requisitos y
condiciones que deba satisfacer todo partido poltico nacional para participar
dentro del sistema de la representacin proporcional en la eleccin de los
diputados respectivos.
Tales requisitos y condiciones, que la Ley de Organizaciones Polticas y
Procesos Electorales detall minuciosamente, eran los siguientes:
a) Que el partido interesado registrara ante la autoridad competente las listas
regionales que elabore;
b) Que acreditara que ha postulado candidatos a diputados por mayora por lo
menos en la tercera parte de los trescientos distritos nominales;
e) Que no hubiese obtenido sesenta o mas constancias de mayora y que
alcanzara por lo menos el uno y medio por ciento del total de la votacin
emitida para todas las listas regionales en las circunscripciones plurinominales,
con el objeto de que tuviese derecho a que se le atribuyan diputados electos
segn el principio de representacin proporcional.
El partido poltico que cumpla con las condiciones y requisitos anteriores tena
derecho a que le fuesen asignados por dicho principio el nmero de diputados
de su lista regional que corresponda al porcentaje de votos obtenidos en la
PODER LEGISLATIVO
243
920 bis La Legislacin electoral seala cules son dichas frmulas, cuyo comentario
no abstenemos deliberadamente de hacer, por pertenecer su estudio a la materia de
Derecho Electoral o Poltico, la cual, segn ya hemos dicho, por su importancia y
trascendencia se ha desprendido del Derecho Constitucional.
PODER LEGISLATIVO
245
PODER LEGISLATIVO
247
(690)
III. Al partido poltico que cumpla con lo dispuesto por las dos bases anteriores,
adicionalmente a las constancias de mayora relativa que hubiesen obtenido
sus candidatos, les sern asignados por el principio de representacin
proporcional, de acuerdo con su votacin nacional emitida, el nmero de
diputados de su lista regional que le corresponda en cada circunscripcin
plurinomina!. En la asignacin se seguir el orden que tuviesen los candidatos
en las listas correspondientes;
(691)
inconcuso de legislacin que se repite con frecuencia, que es necesario
respetar a las minoras ... que el Congreso Constituyente de 1843 resuelva el
problema de que la representacin nacional se componga de los diversos
PODER LEGISLATIVO
249
983
PODER LEGISLATIVO
251
(693)
Por ende, la aprobacin del presupuesto anual de gastos se traduce no en una
ley, sino en un decreto, que es la forma de los actos administrativos.
Ahora bien, previamente a dicha aprobacin se deben discutir en la Cmara de
Diputados las contribuciones que a su juicio deban decretarse para cubrir el
presupuesto. Esta discusin no capacita constitucionalmente al citado rgano
para determinar por s mismo, sin la concurrencia necesaria del Senado, los
ingresos que deba percibir el erario federal para el efecto sealado, pues la
fijacin de stos corresponde al Congreso de la Unin segn lo ordena la
fraccin VII del artculo 73 de la Constitucin, en cuyo caso son ambas
Cmaras colegisladoras las que, como integrantes de tal organismo, expiden
las leyes respectivas y que en materia tributaria deben siempre discutirse
primero en la Cmara de Diputados (Art. 72, inciso h) ).
Es muy importante destacar la contradiccin que exista entre la fraccin IV del
artculo 74 que establece la mencionada facultad hacendaria en favor
exclusivamente de la citada Cmara y lo que dispona la fraccin II del artculo
65 constitucional, que se refiere a la obligacin del Congreso General para
Examinar, discutir y aprobar el presupuesto del ao fiscal siguiente y decretar
los impuestos necesarios para cubrirlos. Tal contradiccin la seala Tena
Ramrez, quien opina que debe resolverse en el sentido de que prevalezca la
mencionada facultad exclusiva, arguyendo que adems de que es
suficientemente claro (el artculo 74) al conferir como facultad exclusiva de la
Cmara de Diputados la que comentamos, debe recordarse que la finalidad del
artculo 65 no es otorgar facultades, sino imponer un plan general de labores al
Congreso.985
Disentimos del parecer de dicho tratadista por las razones que a continuacin
exponemos. Es cierto que el invocado artculo 65 impona al Congreso de la
Unin diferentes obligaciones que deba cumplir durante el periodo ordinario
de sesiones que se inicia el primero de septiembre de cada ao y que entre
tales obligaciones figuraba la aducida por Tena Ramrez; pero esta obligacin,
que consista en el examen, discusin y aprobacin del presupuesto fiscal, era
simultneamente una atribucin que el mencionado rgano no deba dejar de
realizar. Esta atribucin necesariamente deba complementarse con la
obligacin que el precepto sealado tambin impone al Congreso y que escriba
en decretar los impuestos para cubrir el aludido presupuesto. Sin la fijacin
tributaria, el examen, discusin y aprobacin de ste seran actos estriles sin
finalidad pragmtica. Ahora bien, la Cmara de Diputados, en los trminos del
artculo 74, fraccin IV constitucional, tiene facultad exclusiva para aprobar el
presupuesto anual de gastos discutiendo primero las contribuciones que, a su
juicio, deben decretarse para cubrir aqul. Esta facultad se antoja incompleta,
ya que dicha Cmara no puede crear por s misma, exclusivamente, impuesto
985
(694)
necesarias para cubrir, acto ste que no puede realizar la mencionada
Cmara. Por otra parte, la discusin previa de los impuestos sin poder
establecidos es una funcin intil como facultad exclusiva de la Cmara de
Diputados, pues en el proceso de formacin de las leyes tributarias sta deber
discutir los proyectos o iniciativas correspondientes en su carcter de rgano
colegislador.
La cuestin que acabamos de tratar slo reviste un inters meramente
especulativo, pues la contradiccin que hemos apuntado qued eliminada con
las reformas que se introdujeron a la fraccin IV del artculo 74 y al artculo 65
de la Constitucin, en el sentido de considerar como facultad exclusiva de la
Cmara de Diputados la aprobacin del presupuesto anual de gastos y la
revisin de la cuenta pblica, que antes de dichas reformas incumba al
Congreso de la Unin segn la fraccin XXVIII del artculo 73, que fue
suprimida.
En la exposicin de motivos que sustenta la iniciativa presidencial que propuso
las mencionadas reformas, se afirm lo siguiente: De aprobarse esta
Iniciativa, tanto la revisin de la Cuenta Pblica como la votacin del
Presupuesto sern facultades exclusivas de la Cmara de Diputados, solucin
que no es ajena a nuestro sistema de competencias y a la tradicin de otros
pases, en cuanto que el control financiero de la administracin pblica toca
ejercerlo a la Cmara ms directamente vinculada a la representacin popular.
De esta manera, y con la finalidad de evitar confusiones, toda vez que las
facultades del Congreso aparecen reguladas en el artculo 73, se propone una
nueva redaccin para el artculo 65, de tal forma que quede establecido que el
Congreso de la Unin se reunir a partir del primero de septiembre de cada
ao para ocuparse del estudio, discusin y votacin de las iniciativas de ley
que presenten y de la resolucin de los dems asuntos que le corresponda,
conforme a esta Constitucin. Se prescinde de hacer mencin en el nuevo
texto del desarrollo de las facultades relativas a la aprobacin del presupuesto
y a la votacin de la Cuenta Pblica, que quedaran reguladas como facultades
exclusivas de la Cmara de diputados. Concordantemente con ello, se suprime
la fraccin XXVIII del artculo 73, que confiere a las dos Cmaras la revisin de
la Cuenta Pblica.
c) Las facultades exclusivas de carcter poltico-jurisdiccional con que est
investida esta Cmara son acusatorias, de desafuero y destitutorias. En el
PODER LEGISLATIVO
253
(695)
abolida por haber significado su ejercicio un oprobio para el Poder Judicial
Federal y el Poder Judicial del Distrito Federal.
A diferencia de las facultades poltico-administrativas, las polticojurisdiccionales tienen como presupuesto un conflicto actual o potencial en que
los protagonistas son, de un lado, el funcionario acusado y, por el otro, el
acusador o el Presidente de la Repblica. Ante ese conflicto, la Cmara de
Diputados debe decidir si est o no justificada la peticin que corresponda para
proceder, en caso afirmativo, al ejercicio de la acusacin ante el Senado o del
desafuero o a la declaracin destitutoria, la cual puede ser o no confirmada por
este ltimo. Debemos advertir que no obstante que contra las decisiones
respectivas no procede recurso alguno ni el juicio de amparo, no por ello la
Cmara de Diputados puede dejar de observar la garanta de audiencia en
favor del funcionario acusado, pues el artculo 14 constitucional que la instituye
es imperativo para todas las autoridades del pas, incluyendo al mencionado
rgano estatal, debindose brindar al presunto afectado por los actos de
privacin que entraan tales facultades, la oportunidad defensiva y probatoria
que implica la esencia de la aludida garanta.987
d) La Cmara de Diputados no slo tiene las facultades exclusivas previstas en
el artculo 74 constitucional, sino que goza de Las dems que le confiere
expresamente la Constitucin (frac. VIII). Entre esas otras facultades se
encuentra la establecida en el artculo 60 de la Ley Suprema, en el sentido de
calificar la eleccin de sus miembros. Para este efecto, el colegio electoral en
que la mencionada Cmara debe erigirse, se integrar con todos los presuntos
diputados segn las constancias que expida la Comisin Federal Electoral.
Una de las importantes innovaciones que se implantaron con motivo de la
reforma practicada a dicho artculo 60 proveniente de la iniciativa presidencial
de octubre de 1977, consiste en haber creado el recurso de reclamacin ante
la Suprema Corte contra las resoluciones del Colegio Electoral de la Cmara de
Diputados. Segn el invocado precepto, tal recurso debi sustentarse en
986
(696)
A mayor abundamiento, la resolucin que la Corte debe emitir al fallar el citado
recurso de reclamacin se consider por la exposicin de motivos de la
iniciativa presidencial mencionada, como meramente declarativa y no
anulatoria, lo que la despoj de toda ndole y efectividad compulsorias. Al
respecto, en dicha exposicin se afirma: El Ejecutivo Federal a mi cargo,
considerando la importancia de imprimir una mayor objetividad a los
resultados de una eleccin y acercarse ms a la imparcialidad electoral, cree
procedente instituir mediante la adicin del artculo 60 constitucional, un
recurso de reclamacin ante la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, contra
las resoluciones dictadas por el Colegio Electoral de la Cmara de Diputados al
calificar la eleccin de los aspirantes a formar parte de la misma.
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al conocer el recurso, verificar los
planteamientos que formule el reclamante y determinar si existieron
violaciones en el desarrollo del proceso electoral o en la calificacin misma. Es
propsito dejar asegurada la independencia de la Suprema Corte de Justicia,
por lo que en esos casos actuar slo como tribunal de derecho y no como
rgano poltico electoral; analizar los hechos tal como aparezcan probados y
resolver de acuerdo con los elementos de conviccin que se le presenten. Las
resoluciones que se emitan tendrn carcter declarativo y, en consecuencia,
no convalidarn ni anularn la calificacin hecha por los colegios electorales.
La intervencin de la Suprema Corte en materia electoral a travs del recurso
de reclamacin fue suprimida mediante la Reforma constitucional de 1986. Se
consider que dicho alto tribunal no deba descender de su sitial de rgano de
control de la Constitucin eminentemente jurdico. La exposicin de motivos en
que dicha supresin se funda as lo estim. Al respecto, en la iniciativa
presidencial de 3 de noviembre de ese ao se afirm:
Recogiendo otra de las propuestas ms reiteradas por los partidos polticos y
por diversos sectores de la sociedad, se propone la desaparicin del recurso de
PODER LEGISLATIVO
255
(698)
repeticiones, nos remitimos a las consideraciones que sobre estos tpicos
hemos formulado.989
A. Su composicin
a) Anterior a la reforma de 1993
El Senado tiene, como la Cmara de Diputados, un origen electivo popular
directo. No representa, consiguiente mente, a ninguna clase social sino a los
Estados de la Federacin mexicana y al Distrito Federal, siendo la poblacin de
estas entidades la que por mayora elige a sus miembros con independencia de
su densidad demogrfica, por lo que en su formacin concurren
paritariamente. As, el artculo 56 constitucional dispone que La Cmara de
Senadores se compondr de dos miembros por cada Estado y dos por el
Distrito Federal, nombrados en eleccin directa. La Cmara se renovar por
mitad cada tres aos.990
988
924 bis Ese organismo, cuya importancia es evidente, se denomina Instituto Federal
Electoral.
989
925 Vase supra, pargrafo III de este mismo captulo.
990
926 Los requisitos para ser senador se establecen en los artculos 55 y 58
constitucionales, a cuyas disposiciones nos remitimos.
PODER LEGISLATIVO
257
(699)
Nuestra estructura poltica se basa en la teora constitucional del equilibrio
representativo de los grandes y pequeos Estados. La lucha entre los grandes
Estados, que lgicamente traten de atribuirse una representacin mayoritaria,
y los pequeos, que pretendern estar en plan de igualdad, se resuelve por
medio del sistema bicameral, en el que la Cmara de Diputados se integra por
un principio de mayoras y, por tanto, los Estados de mayor poblacin tienen
ms representantes, mientras que en el Senado, elemento equilibrador en ste
como en otros sentidos, los Estados se ven representados paritariamente, sin
importar el nmero de sus habitantes.
La sabidura del sistema ideado por los constituyentes mexicanos y la obvia
necesidad de mantener el equilibrio entre todos los Estados con el doble
principio de integracin, uno por cada Cmara, nos hace apoyar enfticamente
la conservacin de la vieja frmula: igualdad de los Estados en el Senado y
proporcionalidad demogrfica en la Cmara de Diputados.
(700)
el voto simple, pues no se puede determinar por cul de los dos candidatos a
senador propietario se emiti ste. La obligacin de sufragar por los dos
candidatos a senador de un partido, mediante un solo voto, sin posibilidad de
optar por uno de un partido y otro de uno distinto, entraa una
antidemocrtica y grave restriccin a la libertad de elegir. Eliminar esta opcin
por medio de una frmula rgida bipersonal que no autorizan la Constitucin o
la ley, produce las siguientes consecuencias:
a) Impedir la votacin por dos candidatos a senador, individualmente
considerados, constriendo al elector a votar por un partido poltico, que no es
PODER LEGISLATIVO
259
titular del llamado voto pasivo, puesto que esta prerrogativa corresponde a
los ciudadanos (Art. 35 constitucional, fraccin II).
b) Evitar que los ciudadanos tengan la opcin de votar por los candidatos que
consideren conveniente, aun cuando pertenezcan a dos partidos polticos
distintos.
e) Obligar a los votantes a sufragar por dos candidatos a senador propietario
que postule un solo partido, segn una frmula que no autorizan ni la
Constitucin ni el Cdigo Federal Electoral, eliminndose as su libertad de
eleccin que proclama el artculo 56 de la ley suprema del pas.
d) Imposibilidad para determinar en favor de cul de los dos candidatos de un
solo partido se emiti el voto singular al cruzar, una sola vez, el emblema y los
colores de ste.
e) Convertir, mgicamente, un solo voto para un candidato en un segundo
voto, no emitido, a favor del otro, pues no se sufraga por partidos sino por
personas.
f) Nulidad de la 'votacin al no poderse precisar en favor de cul de los dos
candidatos a senadores propietarios se marcaron, con un mismo signo cruzado,
el emblema y los colores del partido poltico de que se trate.
g) Nulidad de la eleccin de senadores, proveniente de la violacin a los
preceptos constitucionales invocados, con riesgo de no poderse integrar
legtimamente la Cmara respectiva.
Por otra parte, la cuestin relativa a si deba reestructurarse el Senado
mediante la reforma poltica que haga posible que en dicho cuerpo legislativo
opere el sistema de representacin proporcional, ha suscitado, sin embargo,
una corriente de opinin afirmativa, figurando entre quienes sostienen dicha
posibilidad al estudioso constitucionalista Jorge Carpizo. Dada la significacin
de su punto de vista, que respetamos aunque no compartimos, nos permitimos
reproducir su pensamiento.
Creemos que indudablemente en la constitucin de 1824 el sistema federal
estaba unido a la existencia del senado, ya que en 1824 las legislaturas locales
designaban a los senadores; pero esta unin ya no opera hoy en da.
Recordemos slo que las constituciones centralistas tuvieron un senado, y que
la federal de 1857 fue unicameral hasta 1874.
(701)
Nosotros consideramos que aunque en nuestra ley fundamental quedan
vestigios de la unin: sistema federal-senado, en la estructura de la
constitucin de 1917 se acepta que los senadores, as como los diputados, son
926 bis La Reforma Poltica Mexicana de 1977. Anuario Jurdico VI, 1979. Publicacin
del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, pp. 72 y 73.
PODER LEGISLATIVO
261
PODER LEGISLATIVO
263
(704)
supremo vigente estimando en la fraccin X de este precepto que la
ratificacin de los tratados internacionales deba corresponder al Congreso
Federal.
b) Tambin en materia de relaciones internacionales el Senado tiene la
facultad de analizar la poltica exterior desarrollada por el Ejecutivo Federal
con base en los informes anuales que el Presidente de la Repblica y el
Secretario del Despacho correspondiente rindan al Congreso. Esta atribucin
senatorial, en s misma, resultara prcticamente ociosa si no se ejerciera como
complementaria o preparatoria de la anterior. En efecto, la actividad que
consiste en el simple anlisis, entraa el examen de un todo a travs de las
partes que lo componen, y en cuanto a la poltica exterior que realice el
Presidente de la Repblica, estribara simplemente en ponderarla y comentarla
sin ningn resultado pragmtico.
El ntimo nexo entre la facultad de aprobar los tratados y las convenciones
internacionales y la de analizar la poltica exterior que asuma el Ejecutivo
Federal, se aduce en la exposicin de motivos de la iniciativa presidencial de
octubre de 1977 que modific la fraccin 1 del artculo 76 que comentamos, al
sostenerse lo siguiente: Por otra parte, la iniciativa propone conferir a la
Cmara de Senadores la facultad de analizar la poltica exterior emprendida
por el Ejecutivo Federal. En la actualidad, el Senado de la Repblica tiene a su
cargo aprobar los tratados internacionales y las convenciones diplomticas que
celebra el Presidente de la Repblica; ello es congruente con la naturaleza
orgnica que les es propia y que le confiere intervencin en los asuntos que
involucran al sistema federal en su conjunto. El anlisis de la poltica exterior
vendra a complementar esta facultad que est conferida al Senado.
La fraccin 1 del artculo 76 se reformara para establecer que ser facultad
exclusiva de la Cmara de Senadores el anlisis de la poltica exterior, con
base en los informes que presenten el Titular del Ejecutivo Federal y el
Secretario del Despacho correspondiente, tal como lo establecen los artculos
69 y 93 de la Constitucin.
PODER LEGISLATIVO
265
(706)
disponer de aqulla fuera de sus respectivos Estados o territorios, cuando para
ello lo autoriza el Senado (Art. 76, frac. IV y 89, frac. VII).
Aparte de las diferencias anotadas, los nombramientos y ascensos en el ejrcito se
hacen de acuerdo con una reglamentacin estricta que, con apoyo en la fraccin XIV
del 73, ha expedido el Congreso y a la cual debe subordinarse el Ejecutivo, adems de
que los nombramientos de coroneles y dems oficiales superiores estn sometidos a la
ratificacin del Senado (Art. 89, fracs. IV y V). En cambio, el nombramiento de los jefes
y oficiales de la guardia se hacen en forma democrtica, pues se reserva a los
ciudadanos que la forman (Art. 73, frac. XV).
Infirese de todo lo dicho que el ejrcito es una institucin federal, en cuya
organizacin y mando tienen injerencia total y exclusiva dos poderes federales como
son el legislativo y el ejecutivo de la Unin, y es una institucin permanente y
profesional, sometida a una reglamentacin rigurosa; mientras que la guardia nacional
es una institucin que pertenece a los Estados y en la cual la federacin slo interviene
para reglamentaria, por medio el Congreso, y para moverla fuera de su lugar, por
medio del Presidente con aprobacin del Senado; no es institucin profesional ni
tampoco permanente.996 y 997
f) Declarar, cuando hayan desaparecido todos los poderes constitucionales de un
Estado, que es llegado el caso de nombrarle un gobernador provisional (frac. V). Esta
facultad suele interpretarse incorrectamente, pues conforme a ella no incumbe al
996
Ahora bien, ante esta situacin fctica, el Senado simplemente declara que,
para restablecer el orden institucional alterado, debe nombrarse un
gobernador provisional a efecto de que convoque a elecciones conforme a las
leyes
(707)
constitucionales del Estado de que se trate, nombramiento que se sujeta a las
reglas consignadas en la fraccin V del artculo 76 constitucional, a cuyo tenor
nos remitimos.
Surge, por otro lado, una cuestin muy importante sobre el ejercicio de la
facultad senatorial a que nos estamos refiriendo, pues la parte final de dicha
fraccin establece que Esta disposicin regir siempre que las constituciones
de los Estados no prevean el caso. Desde luego, a este respecto se suscitan
las siguientes dudas: las constituciones locales pueden hacer inaplicables
todas las prescripciones contenidas en la fraccin citada o simplemente excluir
la imposibilidad de que el gobernador provisional nombrado por el Senado sea
electo gobernador constitucional en las elecciones que se verifiquen en virtud
de la convocatoria que aqul expidiere? Esta ltima hiptesis nos parece
inadmisible, ya que ninguna constitucin local puede contrariar la prohibicin
que se involucra en el artculo 115 de la Carta Federal, en el sentido de que el
gobernador sustituto constitucional o el designado bajo cualquier
998
PODER LEGISLATIVO
267
(708)
Esta idea se deduce de las razones que extern don Paulino Machorro Narvez,
miembro de la comisin, quien asever:
Para cambiar la redaccin de la fraccin V, se tuvieron en cuenta dos razones:
una, que la discusin de este artculo se haba suscitado desde el tiempo de la
Constitucin del 57, y el debate vers sobre si bastaba la desaparicin de uno
solo de los poderes o si era necesario que se verificara la desaparicin de los
tres poderes. La Comisin tuvo en cuenta que faltando uno solo de los tres
poderes y quedando los otros dos en cada Estado, faltando el Ejecutivo, por lo
general el Legislativo nombra otro, de cualquier otra manera, para sustituirlo.
Si falta el Legislativo, no es completamente esencial para el funcionamiento
(709)
Verdad que en este ltimo caso se afecta el inters de los Estados; pero est
afectado de la misma manera el inters popular, el inters de la Nacin; y de
aqu depende que cualquiera alteracin en la forma del gobierno pertenezca,
de derecho, al cuerpo poltico en general.
Si en un Estado desaparecen los poderes locales, poderes que forman su
gobierno, se rompe el equilibrio federal, no existe entre las entidades
999
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269
PODER LEGISLATIVO
271
932 Diario de los Debates. Tomo II, pp. 351, 352 y 356.
PODER LEGISLATIVO
273
seor Dond sostuvo que era amenaza peligrosa hacer que la Corte conociera
de cuestiones polticas, porque en ello iba su prestigio, porque se corrompera:
iran los agitadores de los Estados, de los partidos polticos, de la prensa, a
hacer poltica dentro de la Corte, a interesar a los ministros para que se
inclinara de un lado o de otro; y esta consideracin fue la nica de bastante
peso que inclin a la Asamblea para permitir que en la Constitucin de 57,
reformada, se diera al Senado la facultad de conocer de las cuestiones polticas
locales de los Estados. Seores diputados: yo os ruego y os exhorto a que
consideris atentamente esta cuestin. An me parece que escucho todas las
palabras del seor Dond, aquel clebre y prestigiado abogado, que tena tanto
aprecio en el Parlamento y que pudo demostrar, con una elocuencia de que yo
carezco en estos momentos, los peligros a que estaba sometida nuestra ms
alta representacin de la justicia y slo por el hecho de irla a involucrar con las
cuestiones polticas que, entre nosotros, no han tomado un aspecto noble, sino
que siempre han sido mezquinas y ruines. Esto debe estar fuera de la Corte
Suprema de Justicia y as pido a vosotros que votis".1002
(713)
h) Erigirse en Jurado de Sentencia para conocer en juicio pblico de las faltas u
omisiones que cometan los servidores pblicos y que redunden en perjuicio de
los intereses pblicos fundamentales y de su buen despacho, en los trminos
del artculo 110 constitucional (Frac. VII). Como afirmamos anteriormente, esta
facultad no la puede ejercitar el Senado sin la acusacin previa de la Cmara
de Diputados. Por consiguiente, entre ambos rganos existe una colaboracin
necesaria, semejante a la que opera tratndose de la funcin legislativa
propiamente dicha. Esta razn nos ha impulsado a sostener que la facultad de
que tratamos y la acusacin que incumbe a dicha Cmara slo implican en
sentido propio facultades exclusivas de uno y de otro rgano, separadamente
consideradas. Por tal motivo, entraando la acusacin y la decisin en los
casos de delitos oficiales que cometan los altos funcionarios federales dos
actos estrecha e indisolublemente vinculados en que se manifiesta la funcin
poltico-jurisdiccional, hemos atribuido su desempeo integral al Congreso de
la Unin. "
i) Designar a los Ministros de la Suprema Corte, de entre la terna que someta a
su consideracin el Presidente de la Repblica, as como otorgar o negar su
aprobacin a las solicitudes de licencia o renuncia de los mismos, que le
presente dicho funcionario (frac. VIII).
j) Nombrar y remover al Jefe del Distrito Federal en los supuestos previstos
constitucionalmente (frac. IX del art. 76). 1003
1002
(714)
Ni la Constitucin de 57 ni la vigente antes del ao de 1933 contenan la
prohibicin aludida, cuyo establecimiento obedeci a una razn de
congruencia, en el sentido de adoptar relativamente para los diputados y
senadores el principio poltico de no reeleccin que, al menos en lo que atae
al Presidente de la Repblica, fue uno de los lemas de la Revolucin de 1910.
Este principio, concebido originariamente con temperamentos respecto de este
alto funcionario, relativizado en el artculo 83 primitivo de la Constitucin de
17, se limit ms a travs de las reformas de 1927 y 1928,1004 hasta que en
1933 se instituy de manera inexcepcional, tal como rige en la actualidad bajo
la frmula siguiente: "El ciudadano que haya desempeado el cargo de
Presidente de la Repblica electo popularmente y con el carcter de interino,
provisional o sustituto, en ningn caso y por ningn motivo podr volver a
desempear ese puesto".
1004
PODER LEGISLATIVO
275
(715)
trminos del artculo 108 constitucional, que dispone que dicho alto funcionario
durante el tiempo de su encargo slo puede ser acusado por traicin a la patria
y por delitos graves del orden comn.
Como ya hemos afirmado, 1005 tratndose de los senadores y diputados, dicha
inmunidad absoluta slo opera durante el desempeo del cargo
correspondiente, es decir, con motivo de las funciones que realicen como
miembros' integrantes de la Cmara respectiva, pero no en razn de su
investidura misma. Dicho de otra manera, no por el hecho de ser diputado o
senador, la persona que encarne la representacin correlativa goza de la
inmunidad prevista en el artculo 61 constitucional, sino nicamente cuando
est en su ejercicio funcional. De esta guisa, cualquier miembro del Congreso
de la Unin, cuando emita opiniones fuera del desempeo de su cargo, o sea,
en el caso de que no est en funciones, no es inviolable, pudiendo ser
reconvenido por aqullas, pues la inmunidad slo se justifica por la libertad
parlamentaria que todo diputado o senador debe tener dentro de un rgimen
democrtico basado en el principio de divisin de poderes, sin que deba
significar irresponsabilidad por actos que realice en su conducta privada. Por
otra parte, si las opiniones que emita un diputado o senador en el desempeo
de su cargo configuran la incitacin a algn hecho delictivo comn u oficial o si
su externacin implica en s misma un delito de cualquier orden, operan la
1005
(716)
artculo 110 constitucional, no quedan sujetos a la potestad jurisdiccional
ordinaria. El juicio poltico es de la incumbencia cognoscitiva y decisoria de la
Cmara de Diputados o de la de Senadores, segn se trate respectivamente de
delitos comunes ti oficiales, y se sustancia conforme al procedimiento
establecido en los artculos 109 a 114 de la Constitucin, a cuyo tenor nos
remitimos.1006
C) Exclusividad en el desempeo del cargo
En el artculo 62 constitucional se establece la regla de que "Los diputados y
senadores propietarios, durante el periodo de su encargo, no podrn
desempear ninguna otra comisin o empleo de la Federacin o de los Estados
por los cuales se disfrute sueldo, sin licencia previa de la Cmara respectiva".
Esta prohibicin debe hacerse extensiva a los organismos descentralizados que
no gocen de plena autonoma y a las empresas de participacin estatal, pues
1006
PODER LEGISLATIVO
277
aunque unos y otras son entidades distintas del Estado y estn dotadas de
personalidad jurdica propia, su vinculacin a l es tan estrecha que desde el
punto de vista funcional y econmico se antojan verdaderas dependencias
estatales, con excepcin de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico.
Adems, aunque el precepto sealado no los incluya, los cargos pblicos
dentro del Distrito Federal deben comprenderse en la disposicin constitucional
transcrita, ya que el espritu que la anima consiste en que el diputado o
senador conserve su independencia de criterio en el ejercicio de sus funciones,
la cual se menoscabara notablemente si se subordinara a cualquier rgano de
autoridad federal o local o a algn organismo descentralizado o empresa de
participacin estatal. Huelga decir, por otra parte, que la prohibicin que
comentamos no abarca los cargos no oficiales ni los que, sindolo, sean
honorficos o no retribuidos econmicamente.
La prohibicin mencionada cesa si el diputado o senador obtiene la licencia de
su correspondiente Cmara para desempear algn cargo comprendido en
ella, en cuyo caso el interesado deja de ejercitar toda funcin dentro del
rgano legislativo a que pertenezca. La transgresin a dicha prohibicin, sin la
aludida licencia, se sanciona "con la prdida del carcter de diputado o
senador" (Art. 62 const. in fine).
D) Inatacabilidad jurdica de las decisiones electorales
Este principio se encontraba consignado en el artculo 60 de la Constitucin
antes de la reforma que experiment proveniente de la iniciativa presidencial
de octubre de 1977. Conforme a l, las resoluciones de las Cmaras
integrantes del Congreso de la Unin en lo que respecta a la calificacin de las
elecciones de sus miembros y a las dudas que hubiese sobre ellas, eran
definitivas e inatacables, sin que contra ellas hubiese procedido ningn recurso
y ni siquiera el juicio de
(717)
amparo. Esta inatacabilidad se reiter por las reformas de 1986 y de 1989.1007
Sin embargo, la hiptesis a que nos referimos qued insubsistente por las
modificaciones introducidas al artculo 60 que se publicaron el 3 de septiembre
de 1993 y a las cuales ya hemos aludido.
E) Casos de sesiones conjuntas
Dentro del sistema bicameral implantado en nuestra Constitucin, cada
cmara celebra sus sesiones ordinarias separada e independientemente,
dentro del lapso de duracin de los dos perodos respectivos, 1008 sin que
ninguna de ellas pueda prorrogarlos, teniendo el Presidente - de la Repblica la
facultad de resolver lo que proceda en caso de que no lleguen al acuerdo de
1007
939 La Constitucin de 1857, en su artculo 63, estableca que el Presidente del Congreso
deba contestar el Informe presidencial "en trminos generales". Esta obligacin se suprimi en
la Constitucin vigente, por lo que no tiene carcter constitucional. Asimismo bajo el imperio de
nuestra Constitucin prxima anterior, las Cmaras que formaron el Congreso de la Unin a
partir de 1874: en que se implant el sistema bicameral, y el Congreso General hasta ese ao
dentro del unicamarismo, tena dos perodos ordinarios de sesiones, a saber: el primero que
comenzaba el 16 de septiembre y terminaba el 15 de diciembre y el segundo que iniciaba el
primero de abril para concluir el ltimo de mayo (Art. 62).
En lo que respecta al informe presidencial el Congreso de la Unin nicamente debe escucharlo,
sin que ninguno de sus miembros tenga el derecho de interpelar al presidente. Es inadmisible
que este alto funcionario, depositario del Poder Ejecutivo Federal, conteste las preguntas que le
pudieren formular los diputados o los senadores. La discusin con el Presidente de la Repblica
sobre tpicos que comprenda su informe es constitucionalmente impracticable, ya que el propio
informe deber ser analizado y evaluado en sesiones separadas de cada Cmara, las cuales no
tienen facultad para hacer comparecer en ellas al Ejecutivo Federal, quien, en ningn caso puede
ser interpelado por dichos cuerpos legislativos, aunque stos puedan censurar crticamente su
actuacin, posibilidad que no debe confundirse con la interpelacin.
PODER LEGISLATIVO
279
(719)
legislativa consignado en el artculo 72 constitucional, a cuyas prevenciones
nos remitimos.1010
H) Terminologa de los actos de las Cmaras
1010
940 Entre las minuciosas reglas que tal precepto establece se encuentran las
relativas a la discusin, aprobacin y desechamiento de los proyectos legislativos por
cada Cmara al veto presidencial y a la presuncin de que si ste no se formula dentro
del trmino de diez das, las leyes emitidas por el Congreso de la Unin se estiman
aprobadas por el Ejecutivo.
(720)
La sancin para los diputados y senadores propietarios que no asistan a las
sesiones de la Cmara respectiva consiste en la presuncin de que no aceptan
su cargo, en el que debern ser sustituidos por los suplentes, y si stos
tampoco se presentaren "se declarar vacante el puesto y se convocar a
nuevas elecciones".
PODER LEGISLATIVO
281
(721)
en 1307, que se celebran cada bienio; esto sin perjuicio de la Diputacin
permanente, viga de la observancia de los fueros y del Tesoro general". 1012
1011
1012
1013
943 Op. cit., pp. 433 Y 434. No estimamos acertada la expresin del mencionado
tratadista en el sentido de que "la Comisin Permanente responde a un precepto
exagerado de la predominancia legislativa", puesto que la existencia y el
funcionamiento de este organismo no amplan las facultades de los rganos legislativos
ni se sustituyen a ellos, ni, en suma, restringen la competencia constitucional de los
dems poderes del Estado, fenmenos que, de producirse, s provocaran esa
predominancia.
PODER LEGISLATIVO
283
(722)
"Convocar a Cortes extraordinarias en los casos previstos por la Constitucin"
(Art. 160).
La Constitucin Federal de 1824 cre un "Consejo de Gobierno" que funcionaba
durante el receso del Congreso General y que se compona con la mitad de los
individuos del Senado (Art. 103). Su mbito competencial era muy dilatado,
pues se integraba con diversas facultades que se consignaban en su artculo
116, a cuyo texto nos remitimos.
En la Constitucin centralista de 1836 se implant la "Diputacin Permanente",
compuesta de cuatro diputados y tres senadores (Art. 57), incumbindole citar
al Congreso a sesiones extraordinarias y velar sobre las infracciones
constitucionales, entre otras facultades a las que se refera su artculo 58 de la
Tercera Ley.
El proyecto de la Minora de 1842 previ una "Comisin Permanente",
integrada por cuatro diputados y tres senadores nombrados por sus
respectivas Cmaras, correspondindole convocar a sesiones extraordinarias,
vigilar el cumplimiento de la Constitucin y leyes generales "haciendo los
reclamos que juzgare convenientes y dando cuenta al Congreso" (Art. 52).
En el Proyecto combinado que elaboraron los grupos mayoritario y minoritario
de la Comisin de 1842 se confiri a la "Comisin Permanente" slo la facultad
de convocar a sesiones extraordinarias al Congreso ''y las dems econmicas
que se fijan en el Reglamento" (Art. 48), integrndose tambin por cuatro
diputados y tres senadores "nombrados por sus respectivas Cmaras en los
ltimos das de sus sesiones" (Art. 47).
En las Bases Orgnicas de 1843, la "Diputacin Permanente, constituida por
cuatro senadores y cinco diputados" (Art. 80), tena por objeto "hacer la
convocatoria a sesiones extraordinarias cuando lo decrete el Gobierno; recibir
las actas de elecciones de Presidente de la Repblica, senadores y ministros de
la Suprema Corte; citar a la Cmara respectiva para el desempeo de sus
funciones cuando haya de ejercerlas segn la ley y ejercer las funciones
econmicas que seala el Reglamento" (Art. 82).
En el Proyecto de Constitucin de 1857, el artculo 103 sugiri un "Consejo de
Gobierno" compuesto de un diputado por cada Estado y Territorio y que sera
nombrado por el mismo Congreso, durante cuyos recesos funcionara. Esta
denominacin se sustituy por la de "Diputacin Permanente" en nuestra Ley
Fundamental prxima anterior (Art. 73). Al reimplantarse en nuestro pas el
sistema bicameral, la Diputacin Permanente se compuso de veintinueve
miembros, es decir, de quince diputados y catorce senadores.
B) Su composicin
La Comisin Permanente se compone de treinta y siete miembros, o sea, por
diecinueve diputados y dieciocho senadores, "nombrados por sus respectivas
PODER LEGISLATIVO
285
944 Este precepto lo estudiamos en nuestro libro Las Garantas Individuales (Cfr.
captulo tercero.)
PODER LEGISLATIVO
287
(726)
VI. Conceder licencia hasta por treinta das al Presidente de la Repblica y
nombrar el interino que suple esa falta;
VII. Ratificar los nombramientos que el Presidente haga de ministros, agentes
diplomticos, cnsules generales, empleados superiores de Hacienda,
coroneles y dems jefes superiores del Ejrcito, Armada y Fuerza Area
Nacionales, en los trminos que la ley disponga; y
VIII. Conocer y resolver sobre las solicitudes de licencia que le sean
presentadas por los legisladores.
PGINA EN BLANCO
EL PODER EJECUTIVO
289
CAPITULO OCTAVO
EL PODER EJECUTIVO
SUMARIO: l. Su implicacin.-II. Los sistemas parlamentario y presidencial (Ideas
generales): A. Sistema parlamentario; B. Sistema presidencial. -11I. Breve
resea del Poder Ejecutivo en Mxico hasta la Constitucin de 1917.-IV El
Presidente de la Repblica: A. Unipersonalidad del Ejecutivo; B. Requisitos para
ser Presidente; C. La No Reeleccin; D. Diversas clases de presidente.- V. Las
facultades constitucionales del Presidente: A. Facultades legislativas: a)
Consideraciones previas; b) El presidente como legislador; e) El Presidnte
como colaborador en el proceso legislativo; d) El presidente como titular de la
facultad reglamentaria. B. Facultades administrativas: a) Facultades de
nombramiento; b) Facultades de remocin; e) Facultades de defensa y
seguridad nacionales; d) Facultades en materia diplomtica; e) Facultades de
"relacin poltica"; f) Facultades en relacin con la justicia; g) Facultades
generales de administracin pblica; h) Facultades para expulsar extranjeros; i)
Facultad expropiatoria, y j) Facultades en materia agraria. C. Facultades
jurisdiccionales.-VI. Los Secretarios de Estado y Jefes de Departamento.-VII. El
Procurador General de la Repblica y el Ministerio Pblico Federal.-VIII.
Apreciacin general sobre el presidencialismo mexicano.
l. SU IMPLICACIN
Hemos dicho reiteradamente que el concepto de "poder" implica la idea de
actividad, fuerza, energa o dinmica. Desde este punto de vista, cuando tal
actividad, fuerza, energa o dinmica se despliegan por el Estado a travs de
sus mltiples rganos, se est en presencia del "poder pblico" que es un
poder supremo de imperio, de mando o de gobierno que subordina, somete o
encauza a todos los entes individuales y colectivos que dentro del territorio
estatal existen y actan.
Tambin hemos sostenido que el poder pblico del Estado es uno e indivisible y
que, por tanto, no existen "tres" poderes como indebidamente se supone y
asevera, sino tres funciones en que se desenvuelve dinmicamente mediante
mltiples y variados actos de autoridad que provienen de los diversos rganos
del Estado. Una de esas tres funciones es la ejecutiva, que suele
impropiamente designarse como "poder ejecutivo", equivalencia terminolgica
que, por lo dems, ha adquirido carta de naturaleza en el lenguaje jurdico y
poltico,
EL PODER EJECUTIVO
291
(730)
desenvuelve en variadsimos actos administrativos, cuyos atributos
caractersticos ya quedaron sealados. Ahora bien, los elementos concrecin,
particularidad e individualidad tambin peculiarizan al acto jurisdiccional frente
al acto legislativo. Sin embargo, aunque el acto jurisdiccional y el acto
administrativo ostentan las mismas notas intrnsecas que los diferencian de la
ley en su sentido material, el segundo no se motiva por ningn conflicto,
controversia o cuestin contenciosa, ni, consiguientemente, tiene como
finalidad resolver o dirimir ninguna situacin conflictiva concreta. Por lo
contrario, el acto jurisdiccional tiene como objetivo primordial la solucin
jurdica de esta situacin, solucin en la que "se dice el derecho" entre los
contendientes o sujetos del conflicto o cuestin contenciosa, locucin de la que
deriva el calificativo "jurisdiccional".
De lo brevemente expuesto se colige, segn nuestra opinin, que entre el acto
legislativo, el acto administrativo y el acto jurisdiccional median ntidas
diferencias, mismas que se proyectan a las funciones o "poderes" respectivos
del Estado. Ahora bien, al tratar acerca del principio llamado de la "divisin o
separacin de poderes" aseveramos que sustancialmente y con propiedad
jurdica entraa la distribucin que dichas funciones entre diferentes grupos de
rganos estatales a efecto de que opere, entre ellos, el sistema de equilibrio o
de frenos y contrapesos que caracteriza al rgimen democrtico. Esa
distribucin nunca importa la adscripcin separada y exclusiva de una
determinada funcin a un solo grupo de rganos estatales, puesto que stos,
independientemente de su ndole e integracin formales, son susceptibles de
ejercitar, dentro de su competencia constitucional y legal, actos que suelen
imputarse, por sus elementos intrnsecos, a distintas funciones o "poderes",
con el natural predominio o la lgica hegemona de un cierto tipo funcional
sobre los otros dos. De este predominio o hegemona proviene la clasificacin
de los rganos del Estado en ejecutivos o administrativos, legislativos y
jurisdiccionales o judiciales. As, si las principales atribuciones con que est
investido un rgano estatal ataen en su conjunto mayoritario a alguna de
dichas funciones, ese rgano se califica en razn de la funcin predominante
que desempea.
De las anteriores consideraciones podemos deducir la conclusin de que el
Poder Ejecutivo, tambin llamado administrativo, implica la funcin pblica que
se traduce en mltiples y diversos actos de autoridad de carcter concreto,
particular e individualizado, sin que su motivacin y finalidad estriben,
respectivamente, en la preexistencia de un conflicto, controversia o cuestin
contenciosa de ndole jurdica, ni en la solucin correspondiente. Esta idea es
meramente descriptiva de lo que entendemos por "poder ejecutivo" sin tener
(731)
"actuacin" se entiende una serie normal, continua o continuada de actos
sucesivos que pueden o no tener nexos de causalidad o de teleologa.
Atendiendo a esta modalidad, aunque los rganos legislativos y los rganos
judiciales del Estado tengan competencia excepcional para realizar ciertos
actos de ndole administrativa, no por ello se debe inferir que ejercen el poder
o la funcin administrativa o ejecutiva. A la inversa, si los rganos
administrativos o ejecutivos pueden constitucional y legalmente emitir actos
de carcter legislativo o jurisdiccional en ciertos y determinados supuestos
previstos por el Derecho, de esta potestad no debe concluirse que tales
rganos desempean la funcin legislativa o la jurisdiccional, consideradas
como actuacin permanente y primordial.
Il. LOS SISTEMAS PARLAMENTARIO Y PRESIDENCIAL.
IDEAS GENERALES
Independientemente de su implicacin dinmica, por "poder ejecutivo" suele
entenderse el conjunto de rganos estatales en que ste se deposita o a los
que se confa. Segn esta indebida pero naturalizada concepcin, el poder
ejecutivo, como sistema orgnico jerarquizado, se encabeza por un funcionario
denominado "presidente" o por un cuerpo colegiado que se llama "gabinete",
que a su vez se encuentra presidido por un "primer ministro" en regmenes
monrquicos o republicanos. Estas dos posibilidades fundan la dicotoma
jurdico-poltica que se manifiesta en dos principales tipos estructurales del
Poder Ejecutivo, o sean, el sistema parlamentario y el sistema presidencial, a
los que nos referiremos brevemente.
A. Sistema parlamentario
Este sistema entraa una de las formas orgnicas de ejercicio del Poder
Ejecutivo del Estado y su denominacin obedece a la circunstancia de que es el
mismo parlamento el organismo de cuyo seno surge la entidad que lo
desempea y que se llama gabinete, sin el cual el parlamentarismo no podra
operar, pues como dice Newman "El parlamento no gobierna" ya que,
EL PODER EJECUTIVO
293
1016
(733)
mayora de representantes populares y jefe del citado rgano ejecutivo o de
gobierno, cuyos integrantes tambin deben pertenecer al parlamento, siendo
individual o colectivamente responsables ante ste.
Aunque a virtud de su numerosa composicin humana el parlamento no puede
gobernar, tiene reservadas, sin embargo, algunas funciones consistentes en
representar la opinin popular, en el control financiero del Estado, en la
adopcin de las decisiones polticas fundamentales y en la expedicin de las
leyes, es decir, en el desempeo del poder legislativo. Fuera de este cuadro
competencial, la actividad gubernativa reside en el gabinete, fungiendo el rey
como rgano de equilibrio, muy relativo por cierto, para zanjar las crisis
ministeriales que suelen presentarse.
Los rasgos generales del parlamento britnico someramente descritos
permiten, por induccin, sealar las caractersticas del sistema respectivo que
pueden combinarse con bastante prolijidad en regmenes jurdico-polticos
concretos, dando lugar a diferentes "parlamentarismos heterodoxo". Esas
caractersticas las apunta con toda claridad Loewenstein y son las siguientes:
a) identidad personal entre los miembros del gabinete y los del parlamento; b)
el gobierno, encomendado al gabinete, "est fusionado con el parlamento y
forma parte integral de ste"; c) el gabinete est presidido por un jefe llamado
hasta nuestros das. En la actualidad, y a partir de 1911, dicho rgano virtualmente
permanece integrado por la Cmara de los Lores y la de los Comunes, pero esta ltima
es la que tiene tal prevalencia que, como afirma Newman, es la nica que en la
realidad poltica lo compone.
1018
948 Op. cit., p. 72.
EL PODER EJECUTIVO
295
"primer ministro" que al mismo tiempo es miembro del parlamento y lder del
partido que en ste domine; d) la subsistencia de un gabinete determinado y
su actuacin gubernativa dependen del respaldo -voto de confianza- de la
mayora parlamentaria y, a la inversa, la renuncia de los funcionarios que lo
componen de la falta de apoyo -voto de censura- por parte de dicha mayora;
e) control recproco entre el gabinete y el parlamento, en el sentido de que la
dimisin de aqul puede provocar la disolucin de ste o una nueva
integracin de dicho cuerpo gubernativo.1019
Ahora bien, aunque el mencionado tratadista considera que entre uno y otro
cuerpo existe una colaboracin "en la ejecucin de la decisin poltica
fundamental por medio de la legislacin" y que, por ende, el sistema
parlamentario entraa un rgimen de "colaboracin de poderes", estimamos,
por nuestra parte, que en sustancia tal sistema implica una concentracin del
poder legislativo y del ejecutivo o administrativo en el parlamento. En efecto,
ste es el depositario de la funcin legislativa, correspondindole al mismo
tiempo la direccin poltica del Estado mediante la adopcin de las medidas
bsicas y esenciales que juzgue convenientes, fungiendo el gabinete como su
rgano de ejecucin dentro de la necesaria autonoma administrativa de que
debe gozar. Esta vinculacin entre parlamento y gabinete es no slo funcional
sino orgnica, en cuanto que ste no es sino una especie de comit
gubernativo de aqul, toda vez que se integra con individuos, denominados
ministros, que forman parte del cuerpo parlamentario, el cual, adems, puede
provocar su deposicin al retirarles su apoyo o confianza.1020 En nuestra opinin
no desvirta estas consideraciones la circunstancia de que en el sistema
parlamentario, aparte del
(734)
gabinete, exista el presidente o el rey, ya que generalmente ese alto dignatario
no ejerce el gobierno del Estado sino que lo representa interior e
internacionalmente, sin perjuicio de su intervencin en casos anormales para
conjurar alguna crisis poltica, principalmente a travs de la disolucin del
parlamento.1021 Creemos que la concentracin funcional a que aludimos es la
principal caracterstica del parlamentarismo y no la colaboracin de poderes de
que habla Loewenstein, puesto que esta colaboracin, como necesaria
interdependencia de los rganos primarios del Estado, es imprescindible para
el equilibrio gubernativo en todo rgimen jurdico-poltico, incluyendo
obviamente al presidencialista.
Con toda razn Robert G. Newman, a quien ya hemos citado, al referirse al
sistema ingls dice: "El verdadero ejecutivo no es el rey sino el gabinete,
aunque el gabinete sea ms que esto", agregando que "La teora expuesta por
Montesquieu y repetida por otros, de que el genio del gobierno ingls consisti
1019
1020
1021
(735)
sino que, por el contrario, las Constituciones que rigen en los Estados
parlamentarios instituyen la dualidad de Poderes polticos independientes.
"La verdad es que dentro de las prcticas ya definitivamente establecidas y de
los precedentes aceptados y confirmados constantemente en los pases
parlamentarios, si bien existe todava una dualidad de Poderes, es obvio que
stos no slo no son independientes ni iguales, sino que la orientacin, la
caracterstica del rgimen parlamentario hoy da es la sujecin, la absorcin y
el control absoluto del Ejecutivo por el Parlamento.
1022
952 Op. cit., p. 34. La fusin de que habla Newman no debe entenderse en el
sentido de que el gabinete tenga facultades legislativas, sino en cuanto que a travs
de dicho rgano el parlamento concentra la funcin legislativa y la ejecutiva, pues,
como seala Schmitt, "Una transferencia de la facultad legislativa del parlamento a
comisiones o al gobierno, la delegacin y autorizacin para emitir leyes, son
inadmisibles e irreconciliables con una conciencia certera del significado de la opinin
pblica" (Teora de la Constitucin, p. 367).
1023
953 Op. cit., p. 376.
EL PODER EJECUTIVO
297
"Y aunque es verdad que en cada Estado existe un titular del rgano
administrativo, que en teora no puede ser revocado por las Cmaras
Legisladoras, que tiene atribuciones determinadas y que pudiera decirse que
hace uso de ellas y las ejercita tmidamente dentro de la Constitucin, lo cierto
es que ese titular del Poder Ejecutivo no gobierna no administra, ni ejerce
influencia poltica directa sobre las Cmaras. A quien corresponden todos los
actos de administracin y de gobierno y la direccin poltica del pas es al
Gabinete, integrado por un nmero variado de miembros del Parlamento. A
cada uno de ellos se encomienda el control de un departamento
administrativo, estando dirigidos todos por uno de los jefes de partido ms
destacados, que se denomina Primer Ministro en Inglaterra y Presidente del
Consejo de Ministros en Francia.
"Es tambin verdad que las Constituciones establecen que los miembros del
Gabinete sern designados y revocados en los casos en que pierdan la
confianza de las Cmaras por el Rey o el Presidente de la Repblica; pero en
realidad estas facultades corresponden al Parlamento, segn las prcticas que
se han establecido y que ya tienen el rango de ley porque jams se dejan de
cumplir. Nos referimos al hecho de que el Parlamento designa a los Ministros,
toda vez que el Jefe del Estado no puede escoger a otros que a los que
representen la mayora, a los que tengan la jefatura del partido, o de los
bloques predominantes en las Cmaras por lo tanto, no hay de su parte
verdadera eleccin, sino nicamente aceptacin de los candidatos que ofrece
el Parlamento y que sern los nicos sostenidos por el mismo." 1024
El tratadista argentino Germn Bidart Campos formula una sistemtica
enumeracin de los atributos caractersticos del sistema parlamentario,
afirmando al efecto lo siguiente: a) En el parlamentarismo hay dualidad de jefe
de Estado y Jefe de Gobierno; el primero puede ser un rey o un presidente de
repblica; el segundo es siempre el primer ministro, aunque se le llame de otro
modo -por ejemplo canciller en Alemania Occidental-); b) El jefe del Estado es
polticamente irresponsable. c) El poder ejecutivo -o 'el gobierno', como se
llama en el derecho constitucional europeo (por ejemplo, constitucin de
Francia de 1958)- est a cargo de un gabinete, o ministerio, o consejo de
ministros, presidido por el primer ministro. d) Este gabinete requiere el
respaldo -es decir, la confianza- del parlamento. Cuando esa confianza le falta,
el gabinete cae. La articulacin de esta relacin se produce a travs de la
responsabilidad poltica del gabinete ante el parlamento. e) Entre el poder
ejecutivo -gabinete- y el parlamento existe coordinacin y colaboracin. /) En
tanto el parlamento puede obligar a dimitir al gabinete -por voto de
desconfianza que traduce la efectivizacin de la responsabilidad poltica que el
segundo tiene ante el primero- el parlamento puede ser disuelto, en sus dos
(736)
cmaras o en una sola, por el jefe del Estado. Es el restablecimiento del
equilibrio: el parlamento controla al poder ejecutivo y puede hacerlo caer, pero
el jefe del Estado -no el jefe del gobierno- puede disolver el parlamento. g) Los
1024
1025
EL PODER EJECUTIVO
299
(737)
colaboracln, en puridad lgica, slo puede existir entre dos o ms rganos
que se encuentren en una situacin de igualdad, o sea, que no haya ninguna
dependencia de unos respecto de los otros, es decir, que no se vinculen
jerrquicamente de superior a inferior de tal manera que entre ellos se observe
un respeto recproco. El hecho de que un rgano est subordinado a otro en
cuanto a la integracin y permanencia del elemento humano que lo
personifique, elimina toda posibilidad de colaboracin en el sentido poltico del
concepto, aunque etimolgicamente pueda calificarse con ese vocablo la
prestacin de un servicio.
B. Sistema presidencial
Este sistema diverge marcadamente del parlamentario atendiendo a los
principios contrarios que a uno y otro caracterizan. En el sistema presidencial
el Poder Ejecutivo, como funcin pblica de imperio, radica, por lo general, en
un solo individuo denominado "presidente". Los elementos que constituyen la
tnica del mencionado sistema son susceptibles de normarse diversamente en
cada rgimen jurdico-poltico concreto que lo haya adoptado en su
correspondiente Constitucin. Importara una tarea demasiado extensa, sujeta
al riesgo natural de quedar incompleta, la alusin y el comentario de todas las
variantes que el sistema presidencial puede presentar en cada Estado
particular histricamente dado, puntos que, por lo dems, pertenecen al
mbito de estudio del Derecho Constitucional comparado. Sin embargo,
trataremos de describir en una semblanza terica general los lineamientos
bsicos que peculiarizan al presidencialismo como denominadores comunes de
este sistema, sin la pretensin de sealarlos exhaustivamente ni de
examinarlos en su diversificacin dentro de estructuras constitucionales
distintas y concretas. En nuestro concepto, los principios que establecen esos
lineamientos son los que a continuacin enunciamos someramente.
a) El titular del rgano supremo en quien se deposita el Poder Ejecutivo, es
decir, la funcin administrativa del Estado, deriva su investidura de la misma
fuente que nutre la integracin humana del parlamento o congreso, o sea, la
voluntad popular. En la teora democrtica es esta voluntad, como ya lo
afirmamos en una ocasin anterior,1029 el origen de los titulares de los rganos
primarios del Estado. Por consiguiente, si en un sistema presidencial el titular
del rgano administrativo o ejecutivo supremo de la entidad estatal proviene
jurdicamente de dicha voluntad como expresin mayoritaria de la ciudadana,
puede sostenerse vlidamente que el mencionado sistema articula con ms
autenticidad la democracia que el parlamentario, pues en ste la asamblea de
representantes populares concentra las funciones legislativa y ejecutiva,
ejerciendo esta ltima mediante decisiones fundamentales que debe observar
el gabinete, cuyos integrantes forman parte de ella y cuya permanencia est
condicionada al respaldo que la propia asamblea les brinde, segn afirmamos.
1029
959 Vase captulo sexto, pargrafo VI, apartado e, de esta misma obra.
(738)
En el sistema presidencial, por lo contrario, ninguno de esos signos de
supeditacin al congreso o, parlamento se registra, pues el titular del rgano
administrativo supremo del Estado asume su investidura por la voluntad
mayoritaria del pueblo en elecciones directas o indirectas; y aunque pudiere
darse el caso de que dicho titular sea designado por la asamblea legislativa,
sta carece de facultad para de ponerlo mediante el retiro de su "confianza",
elemento que es distintivo de los regmenes parlamentarios. En otras palabras,
aunque el rgano legislativo tenga la potestad de nombrar al presidente, la
permanencia de ste no est subordinada a la decisin parlamentaria o
congresional por el simple hecho de que la asamblea le pierda la confianza y le
formule un voto de censura, situacin que debe entenderse sin perjuicio de la
deposicin de dicho alto funcionario por la responsabilidad jurdica en que
pueda incurrir. 1030
b) Si al presidente se le confa la funcin administrativa como supremo rgano
ejecutivo del Estado, al mismo tiempo se encuentra investido con la necesaria
facultad de nombrar a sus inmediatos colaboradores para la atencin y
despacho de los diversos ramos de la administracin pblica; y como l es
personalmente responsable ante la nacin de su gestin gubernativa,
paralelamente tales colaboradores asumen responsabilidad directa ante el
propio alto funcionario. Por tanto, la responsabilidad presidencial no slo es el
motivo que justifica dicha facultad de nominacin, sino la consiguiente
atribucin de remover libre y discrecionalmente a sus mencionados
colaboradores cuando lo juzgue oportuno, conveniente o necesario para los
intereses del Estado y la buena marcha de su gobierno.
c) Los colaboradores ms cercanos o inmediatos del presidente no son, en
puridad, ministros como en el rgimen parlamentario, sino secretarios de
Estado, ya que fungen como auxiliares suyos en los distintos ramos de la
administracin pblica. Entre tales secretarios y el congreso o parlamento no
hay ninguna relacin jurdico-poltica directa, como contrariamente sucede en
el parlamentarismo, ya que el nico responsable del gobierno en todos sus
aspectos es el presidente.
1030
960 Al referirse a las notas caractersticas del sistema presidencial que se acaban
de esbozar, Maurice Duverger las hace consistir en que "el jefe de Estado (presidente)
es elegible por la nacin y no designable por el parlamento: la eleccin popular
confiere un gran prestigio al presidente"; y en el hecho de que "ni el presidente, ni los
ministros que escoge pueden ser eliminados del poder por el parlamento mediante un
voto de desconfianza" (Op. cit., p. 186). A su vez, Bidart Campos sostiene que "Al
presidencialismo se le cataloga entre los sistemas de separacin de poderes, mientras
al parlamentarismo se le ha ubicado entre los de colaboracin", agregando que "en el
primero, poder ejecutivo y parlamento no estn vinculados recprocamente al estilo
parlamentario: ni el ejecutivo precisa de la confianza parlamentaria, ni es polticamente
responsable ante las cmaras, ni dimite cuando stas se hallan en desacuerdo con l,
ni tampoco puede disolverlas" (Op. cit., p. 113).
EL PODER EJECUTIVO
301
(739)
aunque pudiesen integrar un mero rgano de consulta y orientacin en las
tareas trascendentales de la gestin presidencial. Suponer que los secretarios
de Estado pudiesen crear un rgano diverso del presidente en cuanto a las
funciones decisoria y ejecutiva, que no puedan ser removidos libremente por
este alto funcionario y que tuviesen facultades para vetar las resoluciones
presidenciales, implicara implantar un sistema diferente del presidencialismo
que se aproximara al rgimen parlamentario, si tales secretarios fueren
designados y depuestos por el congreso y si el conjunto de ellos compusiese un
cuerpo similar al gabinete.
e) La representacin interna y externa del Estado corresponde obviamente al
presidente en el sistema respectivo. Por ello, a este funcionario se le suele
designar con el nombre de "jefe de Estado", expresin que no guarda ningn
nexo con el trmino "dictador", "autcrata" o "tirano". Como jefe de Estado, al
presidente incumbe la direccin de la poltica nacional e internacional
mediante la adopcin de las decisiones, normas de conducta y medidas
fundamentales que considere pertinente, siendo el nico responsable de sus
resultados, repercusiones y consecuencias. Como autoridad administrativa
suprema del Estado, al multicitado funcionario compete asimismo la
planeacin de las actividades socioeconmicas que deban desarrollarse en
beneficio del pueblo, as como la implantacin de los sistemas, medios y
mtodos para afrontar su problemtica, satisfacer sus necesidades y elevar sus
niveles de vida. En un autntico sistema presidencial, a ningn otro rgano
corresponde la realizacin de esas tareas en la va administrativa, sin que tal
exclusividad entrae la falta de colaboracin de los secretarios de Estado y de
asistencia o asesora jurdica, tcnica y cientfica, ni signifique que en ciertos
casos, que varan segn las estructuras constitucionales de cada entidad
estatal, las resoluciones presidenciales no deban ser controladas por el
congreso o parlamento.
f) Es evidente que en el sistema presidencial instaurado dentro de un rgimen
democrtico, el presidente no es titular de la facultad legislativa, es decir en l
no reside la funcin pblica de imperio que consiste en la creacin de normas
jurdicas abstractas, impersonales y generales llamadas "leyes". La ausencia de
dicha facultad no es, desde luego, absoluta o inexcepcional, por el presidente
en casos especficos s est legitimado constitucionalmente para desempear
dicha funcin, as como para colaborar en el proceso de forma legislativa.
(740)
jurdica, tcnica y cientfica necesaria que requieren las actividades
gubernativas en el Estado contemporneo. Para atender y solucionar los
mltiples y complicados problemas de la existencia vital de un pueblo, que en
muchas ocasiones exigen medidas oportunas y expeditas, aunque nunca
inconsultas, se requiere un ejecutivo fuerte y gil con la debida competencia
jurdica para desempear las ingentes labores administrativas que le
incumben. El rgimen parlamentario, en que comnmente opera el
bipartidismo poltico y hasta el pluripartidismo, en muchas ocasiones es
inadecuado para la accin gubernativa que reclama el funcionamiento cada
vez ms intenso y complejo del Estado moderno. Un rgano deliberante, como
es el congreso parlamentario, no tiene la presteza necesaria para afrontar la
realidad dinmica que en efervescencia va creando multitud de problemas que
deben atacarse con decisiones que no sean asunto de apasionadas discusiones
que aplazan nocivamente el remedio eficaz para una situacin conflictiva.
La centralizacin de la accin gubernativa en el presidente por los motivos
enunciados, no implica que este funcionario pueda actuar sin control alguno
por parte del congreso, pues como dice el afamado jurisfilsofo italiano Jorge
del Vecchio "la funcin ejecutiva del Estado comprende muchas especies de
actividades, por lo que puede afirmarse que a la administracin le corresponde
toda la actividad estatal, con excepcin de la legislacin y de la jurisdiccin",
agregando que "la funcin administrativa debe desenvolverse en todos los
casos con subordinacin a las leyes y que "Esa conformidad con las leyes debe
poder ser controlada por los rganos judiciales."1031 En efecto, admitir el
supuesto contrario equivaldra a convertir al presidente en un dictador y a
hacer intil y nugatoria la asamblea legislativa, llmese congreso o
parlamento. La amplitud, variedad y diversidad cualitativas y cuantitativas que
deben caracterizar el cuadro de atribuciones presidenciales no deben
paralelamente significar arbitrariedad ni conversin del presidente en un
rgano incontrolado, adjetivo ste que repugna a todo rgimen democrtico.
1031
EL PODER EJECUTIVO
303
(741)
disposiciones constitucionales, sino un hbil gobernante que, dentro del mbito
competencial en que debe actuar, decrete las medidas adecuadas para
resolver la extensa y complicada problemtica que la existencia y la vida del
pueblo presentan, para atender con atingencia las cuestiones y necesidades
que la administracin pblica suscita y plantea en sus diferentes ramos y para
planificar la actividad gubernativa sobre ideas y tendencias claras y verticales,
cuya realizacin redunde en un diversificado beneficio colectivo.
Fcilmente se comprende que las trascendentales tareas que se acaban de
esbozar requieren un "poder ejecutivo" en un sentido orgnico- fuerte y
compacto que funcione dentro de un amplio marco de atribuciones jurdicas de
muy variado contenido social, econmico y poltico. Tal requerimiento slo es
posible en un sistema presidencial unipersonal, o sea, en el que el Poder
Ejecutivo o administrativo, como funcin pblica, resida en una sola persona,
llamada presidente, auxiliada por funcionarios que ella misma nombra y
remueve libremente, es decir, los secretarios de Estado, segn indicamos con
anterioridad.
h) Indiscutiblemente, en un sistema presidencial el predominio gubernativo
corresponde al rgano ejecutivo supremo. En el dilatado mbito de la
administracin pblica del Estado, l es quien concentra todas las facultades
que ejerce directa y personalmente o por conducto de autoridades
subordinadas de diferente categora y competencia material, colocadas en una
relacin jerrquica. Lo que impide que dicho sistema degenere en autocracia
es la necesaria sustraccin de las funciones legislativa y jurisdiccional de ese
extenso mbito, sin perjuicio de que excepcional o temperamentalmente el
(742)
poder legislativo al poder ejecutivo unipersonal y la abdicacin tctica
voluntaria y consciente de los diputados y senadores para desempear las
facultades de control que la Constitucin les encomienda sobre la actuacin del
Presidente. "Tericamente, dice, la subordinacin del poder legislativo al
Presidente es explicable, pues la mayora parlamentaria est compuesta de
miembros del partido oficial, cuyo jefe supremo es el Presidente de la
Repblica, aun cuando formal y abiertamente no aparezca como tal. La
verdadera razn, sigue aseverando don Daniel, sin embargo, es de otra
naturaleza. Los candidatos a diputados y senadores desean en general hacer
una carrera poltica, y como el principio de la no reeleccin les impide ocupar
el mismo lugar en el Congreso por mucho tiempo, se sienten obligados a
distinguirse por su lealtad al Partido y al Presidente para que, despus de
servir tres aos como diputado, puedan pasar en el senado otros seis, y de all,
digamos, otros tantos de gobernadores de sus respectivos estados o alcanzar
un puesto administrativo importante. Esto quiere decir que despus de los tres
aos de su mandato, el porvenir de un diputado no depende en absoluto de los
ciudadanos de su respectivo distrito electoral, sino del favor de los dirigentes
del Partido y en ltima instancia de la voluntad presidencial." Concluye Coso
Villegas, como consecuencia lgica de sus anteriores afirmaciones, que "Todos
estos hechos, y varios otros que podran agregarse, nos explican de un modo
EL PODER EJECUTIVO
305
(743)
i) Los atributos que configuran jurdicamente al sistema presidencial los
establece claramente la Constitucin mexicana de 1917. As, el Presidente de
la Repblica es elegible directamente por la voluntad popular mayoritaria (Art.
81); el Poder Ejecutivo Federal se deposita en un solo individuo, quien
libremente puede designar y remover a sus colaboradores ms inmediatos
llamados secretarios de Estado (Art. 89, frac. II); y el conjunto de atribuciones
constitucionales con que est investido le asigna el papel trascendental de ser
el supremo administrador pblico, el representante del Estado Mexicano y el
responsable directo ante el pueblo. La esfera de sus facultades jurdicas es tan
extensa que abarca todos los ramos administrativos que se conjugan y
compenetran en la compleja vida de la nacin, sin que, por otra parte, su
actuacin gubernativa est exenta de limitaciones impuestas por el rgimen de
juridicidad que caracteriza a la democracia ni libre de los necesarios controles
legislativos y jurisdiccional, entre estos ltimos el juicio de amparo, institucin
1032
1033
(744)
III. BREVE RESEA DEL PODER EJECUTIVO EN MXICO HASTA LA
CONSTITUCIN DE 1917
En varias ocasiones hemos sostenido que el Poder Ejecutivo, en su correcta
acepcin de funcin pblica y en cuanto que implica energa, dinmica o
actividad, no est sometido a ninguna variacin tempo-espacial en s mismo
considerado. Por consiguiente, el bosquejo histrico que respecto de dicho
poder formularemos en la presente ocasin, no se referir evidentemente a su
implicacin dinmica, sino a su depsito, atribucin o imputacin a los rganos
1034
964 Nos referimos obviamente a nuestro libro El Juicio de Amparo, cuya primera
Edicin se public en marzo de 1943.
EL PODER EJECUTIVO
307
(745)
ciertos aspectos del sistema parlamentario, ya que los secretarios del
despacho no dependan del monarca ni eran polticamente responsables ante
l, sino, como ya se dijo, ante el referido cuerpo legislativo que tena la
facultad de vigilar y controlar su actuacin. Por otra parte, es pertinente
recordar que la Constitucin espaola de 1812 previ la creacin de un
1035
(746)
1036
EL PODER EJECUTIVO
309
EL PODER EJECUTIVO
311
(748)
F. La Constitucin Federal de 1824 deposit dicho poder en un solo individuo
que deba ser "ciudadano mexicano por nacimiento, de edad de treinta y cinco
aos cumplidos al tiempo de la eleccin y residente en el pas" (Arts. 74 y 76),
debiendo durar en el cargo respectivo cuatro aos (Art. 95). Imitando
extralgicamente a la Carta norteamericana, dicha Constitucin cre la
vicepresidencia, en cuyo titular deban recaer "en caso de imposibilidad fsica o
moral del presidente, todas las facultades y prerrogativas de ste" (Art. 76). La
eleccin del presidente y del vicepresidente era indirecta y culminaba un
procedimiento que se iniciaba en las legislaturas de los Estados, las cuales
deberan designar "a mayora absoluta de votos, dos individuos" cuyos
nombres se remitiran en pliegos certificados al presidente del consejo de
gobierno para que se leyeran "en presencia de las cmaras reunidas",1039 a
efecto de que la de diputados, sin la concurrencia de la de senadores,
"calificara las elecciones" y procediese "a la enumeracin de los votos",
declarndose presidente a la persona que hubiese obtenido la mayora
absoluta de stos y quedando cmo vicepresidente el individuo que hubiese
alcanzado el nmero inmediato inferior, en la inteligencia de que, en caso de
empate, la cmara de diputados designara como presidente a alguno de los
empatantes, asumiendo el otro la vicepresidencia (Arts. 79 a 85). Previendo
que no se integrara dicha mayora absoluta de los votos de las legislaturas, el
mencionado ordenamiento constitucional dispuso que la aludida cmara
eligiera al presidente y vicepresidente "escogiendo en cada eleccin uno de los
dos que tuvieren mayor nmero de sufragios" (Art. 86). 1040 Huelga decir, por
suspendiendo su ejecucin hasta la resolucin del Congreso. XIV. Dar decretos y
rdenes para el mejor cumplimiento de la Constitucin y leyes generales. XV.
Suspender de los empleos hasta por tres meses, y privar hasta de la mitad de sus
sueldos, por el mismo tiempo, a los empleados de la federacin infractores de las
rdenes y decretos; y en los casos que crea deber formarse causa a tales empleados,
pasar los antecedentes de la materia al tribunal respectivo."
1039
969 Este consejo era la Comisin Permanente del Congreso Federal (Art. 113 a
116).
1040
970 La provisin de los cargos de presidente y vicepresidente en los casos en que
no se hubiesen podido efectuar las elecciones correspondientes en los trminos
brevemente reseados o en que las personas electas no pudiesen tomar posesin de
ellos, se regulaba en la forma siguiente: "Si por cualquier motivo las elecciones de
presidente y vicepresidente no estuvieren hechas y publicadas para el da 1 de abril,
en que debe verificarse el reemplazo, o los electos no se hallasen prontos a entrar en
el ejercicio de su destino, cesarn, sin embargo, los antiguos en el mismo da, y el
supremo poder ejecutivo se depositar interinamente en un presidente que nombrar
la cmara de diputados, votando por Estados (Art. 96).
(749)
De imitar extralgicamente las instituciones norteamericanas, es decir, sin
tomar en cuenta que el Derecho, principalmente en materia gubernativa, no
puede tener vigencia real y benfica sin el adecuable elemento humano a sus
prevenciones. En un ambiente de ambiciones polticas por asumir el cargo
presidencial, de luchas personalistas por el poder, de facciones que pretendan
conservar sus privilegios o de destruir las prerrogativas clasistas, la
vicepresidencia era la mejor posicin constitucional para que su titular fuese el
ariete que produjera la anarqua en la funcin ejecutiva y el obstculo
infranqueable para su normal y progresivo ejercicio. El solo hecho de que el
vicepresidente fuese el presidente sustituto por mandamiento de la
Constitucin era el incentivo para precipitar la sustitucin poniendo en juego
ardides y maniobras de diversa ndole contra el' titular en turno de la
presidencia. Lejos de que la vicepresidencia fuese lo que ha sido en los Estados
Unidos de Norteamrica, o sea, la institucin que opera y garantiza la
continuidad pacfica y constructiva del Poder Ejecutivo, signific en Mxico no
slo el debilitamiento del sistema presidencial, sino la ocasin permanente del
desorden y la rebelin y, por ende, el nefasto motivo del caos poltico que
provoca la violencia como nico medio regresivo de tratar de atemperar,
aunque no de resolver, las situaciones conflictivas en que suele manifestarse.
La realidad histrica ha demostrado que en nuestro pas la vicepresidencia ha
sido el venero de enemigos del presidente y el cargo en que se han incubado
los opositores emboscados de su gestin gubernativa o la fuente de su
impopularidad. Con toda razn, Lanz Duret nos recuerda la indiscutible
negatividad de la vicepresidencia creada por la Constitucin de 1824, al
afirmar, con referencia a la realidad poltica en que debi funcionar, que "Los
acontecimientos pronto demostraron que el vicepresidente o se converta en
EL PODER EJECUTIVO
313
EL PODER EJECUTIVO
315
(752)
que se practic al artculo 79 constitucional el 3 de octubre de 1882, segn la
cual incumba esa prerrogativa al presidente o vicepresidente del Senado o, en
su caso, de la Comisin Permanente, situacin que subsisti hasta el 24 de
abril de 1896, en que se volvi a modificar dicho precepto en el sentido de que
"En las faltas absolutas del Presidente, con excepcin de la que proceda de
renuncia, y en las temporales, con excepcin de la que proceda de licencia", el
cargo respectivo lo deba ocupar el Secretario de Relaciones Exteriores y en su
defecto el de Gobernacin, mientras el Congreso designaba al presidente'
sustituto o al interino en los trminos de las disposiciones reformativas a cuyo
texto nos remitimos.1047 La vicepresidencia de la Repblica se restableci
mediante reforma constitucional de 6 de mayo de 1904, que modific el
1046
(753)
repetido que esto tiene el inconveniente de dar a la Corte un papel poltico que
puede malearla, y que debe quedar fuera de las actividades serenas e
imparciales para impartir justicia.
"La sustitucin presidencial por la persona que designe el Congreso de la
Unin, erigido en Colegio Electoral, participa en cierto modo del voto popular,
supuesto que el Congreso es el resultado de la eleccin del pueblo, y no tiene
1048
978 Comentando esta reforma, Lanz Dulet asevera. que "De esta manera qued
consumado el ms grande error cometido por la administracin porfirista en su ocaso,
y cuando ya el pas no pensaba en la permanencia ni en la continuidad indefinida de
los procedimientos del gobierno dictatorial, sino que como una aspiracin nacional,
uniforme y creciente, el pueblo crea en la necesidad de la desaparicin de aquel
rgimen y peda el advenimiento de un gobierno institucional, es decir, no basado en la
calidad ni en la significacin de los mandatarios, sino en el funcionamiento equilibrado,
armnico y jurdico de todos los Poderes Pblicos representados por titulares
transitorios y con atribuciones perfectamente definidas y limitadas" (Op. cit., p. 249).
1049
979 Esta Comisin estuvo integrada por los diputados Paulino Machorro Narvez,
Heriberto Jara, Arturo Mndez, Agustn Garza Gonzlez e Hilario Medina.
EL PODER EJECUTIVO
317
1051
EL PODER EJECUTIVO
319
983 "Se han visto en la eleccin directa inconvenientes, deca Zarco, que no
existen; pero no se han examinado los que presenta la indirecta. Para referirlos no se
necesita que los invente la imaginacin, porque los ensea la experiencia. Del sufragio
indirecto han resultado nuestros presidentes, recrranse sus nombres y entre ellos
como excepcin se encuentran la probidad y la aptitud. Cuntos hombres de Estado
han sido presidentes? Cuntos han comprendido lo noble y lo elevado de su
magistratura? De quines han venido los ataques la libertad, los insultos a la nacin,
los atentados de todas clases, las dilapidaciones y los escndalos? Pues todo lo que ha
pasado y no puede olvidarse, se debe la eleccin indirecta. Habr quien sostenga
que la elevacin de ciertos hombres funestos se ha verificado por la voluntad del
pueblo? No, porque todos han visto falsear esa voluntad, que ha sido reemplazada por
el juego de cubiletes que se llama eleccin indirecta. Y esto es natural, no hay
hombres, no hay faccin que pueda seducir ni corromper a los millones de votantes
que habra en la eleccin directa, mientras la intriga, el cohecho y la coaccin son muy
fciles en los colegios electorales, que se componen de nmero muy limitado de
personas." A su vez, Ramrez en tono vehemente exclamaba: "Se teme la exaltacin de
los partidos, es decir, se teme siempre la accin del pueblo, y este miedo ha de hacer
al fin que sucumba toda idea republicana, y se acepte la monarqua absoluta, para que
el pueblo no tenga ms que hacer que obedecer en calma. No se quiere la eleccin
directa, porque el pueblo puede exaltarse; se rechaza el juicio por jurados, porque el
pueblo puede excederse; se tiene horror al derecho de asociacin, porque el pueblo
puede extraviarse; inspira miedo el derecho de peticin, porque el pueblo puede
desmandarse... Pero este paso, si no se ha de dejar al pueblo ningn derecho, si
todos han de quitrsele por precaucin, debe suprimirse la repblica ya que los tmidos
no ven, ni comprenden, lo que es el pueblo.
"La eleccin indirecta se funda en el absurdo de suponer que los menos son ms
difciles de extraviar que los mas, y que no pueden corromperse. Mientras menos sean
los electores, mas fcil es corromperlos. Cohechar todo el pueblo es imposible,
porque no hay que darle, y es sabido que nadie se corrompe gratis. A los electores se
les puede dar dinero, empleos, esperanzas. Un elector pretende el correo, otro el
estanquillo, otro la sacrista de la parroquia, otro la exencin de la alcabala, y todos
votan aquel de quien esperan el logro de sus miserables aspiraciones. Cuando la
eleccin la haga el pueblo, las esperanzas sern legtimas, las aspiraciones se dirigirn
al bienestar y al engrandecimiento del pas." Melchor Ocampo, por su parte condens
su pensamiento en favor de la eleccin directa en una lacnica pero sustanciosa frase
al afirmar que "Si el pueblo yerra alguna vez, esto no es motivo para arrancarle sus
derechos, es el dueo de la casa y pondr a administrarla a quien juzgue ms a
propsito" (Historia del Congreso Constituyente. Tomo II, pp. 454
(756)
econmicas y culturales en que vivan numerosos grupos mayoritarios. Tena
razn don Len Guzmn al afirmar en el seno del Congreso constituyente de
1856-57 que la eleccin directa del presidente, como uno de los elevados
ideales del rgimen democrtico, deba ser la meta que con el tiempo
alcanzara el pueblo, una vez que, a consecuencia de su educacin y de la
eliminacin de los factores negativos en que viva, pudiese tener conciencia de
la problemtica nacional y el suficiente criterio para elegir a la persona que
desde ese alto cargo pudiese afrontarla y resolverla atingentemente. La frase
de "an no es tiempo", tan frecuentemente proferida por los moderados para
1054
EL PODER EJECUTIVO
321
(757)
984 bis Hemos afirmado que el Estado mexicano no est compuesto por "Estados
libres y soberanos", sino por entidades autnomas en lo que concierne a su rgimen
interior. Adems, y segn tambin lo aseveramos, nuestro rgimen federal no surgi
por modo centrpeto, en el sentido de que haya sido el resultado de un pacto o unin
entre Estados independientes, como sucedi en Norteamrica. En consecuencia, la
Repblica mexicana no se integra con "Estados unidos", puesto que stos, como
entidades libres, soberanas e independientes no preexistieron a la adopcin de dicho
rgimen en el Acta Constitutiva de la Federacin de 31 de enero de 1824 y en la
Constitucin Federal de 4- de octubre de ese mismo ao. Por ende, desde el punto de
vista designativo, el presidente no debe llamarse "Presidente de los Estados Unidos
Mexicanos", sino "Presidente de la Repblica", que es el nombre usual que se emplea
con atingencia y ms frecuencia en otros preceptos de la Constitucin, en distintas
leyes primordialmente administrativas, en la jurisprudencia y en la doctrina.
EL PODER EJECUTIVO
323
(758)
Puede decirse que el "ejecutivo unipersonal", con el dilatado poder poltico y la
amplitud de facultades administrativas que configuran la actividad pblica de
su titular, es creacin del constitucionalismo norteamericano, desde cuya
incubacin triunf dicho sistema frente a las tendencias a hacer del presidente
un simple rgano ejecutor del congreso. Afirma Herman Pritehett que en la
Convencin de Filadelfia, al discutirse el proyecto de Constitucin, se manifest
el temor de que el presidente, con una extensa esfera de atribuciones que lo
apartara de una situacin de dependencia frente al rgano legislativo, fuese un
"verdadero rey" con ms poderes que los monarcas europeos. 1056 El depsito
unipersonal del Poder Ejecutivo es el fundamento jurdico del rgimen
presidencialista que se acenta en la realidad poltica de los Estados
latinoamericanos, entre ellos Mxico. En nuestro pas, tal acentuacin ha
obedecido a la peridica ampliacin de las facultades constitucionales del
Presidente de la Repblica, fenmeno que generalmente ha sido provocado por
la necesidad de Que el -Ejecutivo Federal concentre ms funciones para hacer
frente a la siempre creciente y cada vez ms compleja problemtica nacional,
que indirectamente ha alterado el sistema de equilibrio entre los poderes del
Estado en favor de dicho alto funcionario administrativo, a tal extremo de
hacer aplicable al medio mexicano la frase de Seward: "Elegimos un rey por
cuatro aos (seis entre nosotros) y le otorgamos un poder absoluto que, dentro
de ciertos lmites, l puede interpretar por s mismo." 1057
El ensanchamiento de la rbita competencial del presidente lo propugn don
Emilio Rabasa desde 1912, recordando que la hegemona congresional
derivada de las extensas facultades con que la Constitucin de 57 invisti a la
asamblea legislativa, reduca a la impotencia e ineficacia al Poder Ejecutivo.
Deca el ilustre tratadista que "En la organizacin (la implantada por dicha Ley
1056
985 "Por una parte, deca exista la preferencia en favor de un poder ejecutivo que
no fuera- ms que una institucin destinada a poner en prctica la voluntad de la
legislatura, con un titular designado por ella y responsable ante la misma. Por la otra
parte se encontraba la fraccin partidaria de un poder ejecutivo fuerte, que deseaba
una funcin unipersonal independiente de la legislatura. Y a medida que deliberaba la
Convencin, las decisiones fundamentales favorecieron cada vez ms a este ltimo
criterio." Agrega dicho publicista que "En el debate acerca de la ratificacin de la
Constitucin, el temor a estos poderes ejecutivos fuertes fue uno de los motivos
explotados ms ampliamente por los opositores a la nueva carta. En el nmero 67 de
'El Federalista', Hamilton ridiculiz los intentos realizados de presentar a la funcin
como poseedora de prerrogativas prcticamente reales. En cuanto a la unidad del
poder ejecutivo, sostuvo que, lejos de constituir un peligro, hacia a la institucin ms
susceptible de vigilancia y control popular, al mismo tiempo que garantizaba la energa
en el ejercicio de la funcin, 'una caracterstica distintiva en el ejercicio del buen
gobierno' (La Constitucin Americana. Edicin 1965, p. 381). Hamilton, en efecto, se
encarg de demostrar que a pesar de las amplias facultades con que se invisti al
presidente, de ninguna manera poda equiparse ste a un monarca absoluto
(consltese El Federalista, pp. 292 a 295. Edicin del Fondo de Cultura Econmica,
1943. Versin espaola y prlogo de Gustavo R. Velasco)."
1057
986 Cita inserta en el libro de Eduardo S. Corwin, "El Poder Ejecutivo".
(759)
Nuestra Constitucin de 57, en opinin de Rabasa, "no slo rebaj la fuerza que
en facultades haba dado al Ejecutivo, sometindola al Legislativo, sino que, al
depositar ste en una sola Cmara y expeditar sus trabajos por medio' de
dispensas de trmites que de su sola voluntad dependan, cre en el Congreso
un poder formidable por su extensin y peligrossimo por su rapidez en el
obrar".1059 Es curioso observar, como lo hace don Emilio, que pese a la
supremaca congresional fundada en el mismo orden constitucional, en Mxico
hayan surgido varias dictaduras presidenciales a despecho de esta situacin
jurdica, pues segn l, "la dictadura ha sido una consecuencia de la
organizacin constitucional, y la perpetuidad de los presidentes una
consecuencia natural y propia de la dictadura". 1060Esta extraa relacin de
causalidad la explica Rabasa como una lgica reaccin de. autodefensa de los
presidentes de Mxico ante su insignificancia constitucional en lo que al
ejercicio del poder pblico se refiere, sosteniendo que "Fuera del orden legal, el
presidente rene elementos de fuerza que le dan superioridad en la lucha con
el Congreso; dispone materialmente de la fuerza pblica, cuenta con el ejrcito
de empleados que dependen de l, tiene de su parte el inters de los que
esperan sus favores, y arrastra por lo comn las simpatas populares, que slo
en momentos de agitacin intensa gana la personalidad colectiva y casi
annima de una asamblea legislativa." 1061 Estas apreciaciones condujeron a
nuestro distinguido constitucionalista hacia la propugnacin de un
fortalecimiento jurdico del Poder Ejecutivo como base para la estabilidad del
pas, la unidad de accin administrativa que debe estar en manos del
presidente y su responsabilidad ante la nacin. Las crticas que dirigi contra la
hegemona congresional y la consiguiente situacin de debilidad y dependencia
en que se encontraba el Ejecutivo y las ideas que expres para ampliar el
mbito de las facultades presidenciales, tuvieron repercusin en el Congreso
de Quertaro, pues como sostiene don Andrs Serra Rojas" ... debemos anotar
un autntico triunfo de Rabasa cuando en el proyecto del Primer Jefe del
Ejrcito Constitucionalista y ms tarde en la propia Constitucin de 1917, se
aceptan sus ideas sobre la revisin de las amplias facultades del Poder
Ejecutivo y del Poder Legislativo, con el propsito de fortalecer al Ejecutivo y
aminorar la preponderancia del Legislativo. y es que el maestro Rabasa
imaginaba con proftica intuicin la posicin moderna del Poder Ejecutivo,
como el ms poderoso medio para mantener la integridad del Estado y
consolidar el orden interior del pas".1062 Estas palabras encierran gran dosis de
razn, pues la insignificancia funcional de presidente y su subordinacin al
1058
1059
1060
1061
1062
987
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991
EL PODER EJECUTIVO
325
(760)
El sistema presidencial unipersonal que establece la Constitucin de 1917 est
jurdica y polticamente consolidado por estos principios fundamentales, a
saber: el que prescribe la eleccin popular directa del presidente, el que
concierne a la irrevocabilidad del cargo respectivo y el que atae a la
relatividad de la responsabilidad de dicho alto funcionario administrativo. El
primero de ellos, que someramente comentamos con anterioridad,1063 justifica
el de irrevocabilidad, pues si la investidura del titular de la presidencia de la
Repblica emana de la voluntad mayoritaria del pueblo mexicano expresada
en votacin directa de los ciudadanos, sera absurdo que cualquier otro rgano
del Estado, por ms encumbrado que se suponga, como el Congreso de la
Unin verbigracia, pudiese removerlo del citado cargo. Debemos advertir, sin
embargo, que el principio de irrevocabilidad no implica que el presidente no
pueda renunciar a su elevado puesto, siendo esta posibilidad muy limitada, ya
que la renuncia debe basarse en "causa grave" que debe calificar dicho rgano
legislativo (Arts. 86 y 73, frac. XXVII). Tampoco entraa que el mencionado
funcionario no pueda ausentarse temporalmente del ejercicio de sus funciones
mediante la licencia que para este efecto le otorga el Congreso (Art. 73, frac.
XXVI). Como se ve, en ambos casos la separacin definitiva o temporal del
presidente queda sujeta a la estimacin congresional, la cual no debe
1063
EL PODER EJECUTIVO
Estado, excluye por s misma la consideracin
presidencialismo entrae una dictadura en Mxico.1067
327
de
que
el
poderoso
1068
(763)
slo los mexicanos hijos de padres, de abuelos y de antepasados mexicanos
por nacimiento, son forzosamente buenos, eficaces, tiles y patriotas
ciudadanos. 1069
En la historia de nuestro pas y en toda poca abundan los ejemplares de
psimos funcionarios que han traicionado bajo diversas formas al pueblo de
Mxico, que han saqueado las arcas nacionales y resquebrajado su economa,
a pesar de la "nacionalidad mexicana por nacimiento" de sus padres. Por otra
parte como dice don Felipe Tena Ramrez, "nunca se ha dado el caso de que
por medio de un Presidente, hijo de padres extranjeros, ejerza influencia en los
destinos de Mxico el pas de origen de los padres" 1070
Confirman las apreciaciones de tan distinguido maestro los casos de Sebastin
Lerdo de Tejada, Valentn Gmez Faras, Lucas Alamn, Mariano Arista, Jos
Mara Iglesias y Ezequiel Montes, entre otros muchos, algunos de los cuales
lleg a ocupar la Presidencia de la Repblica. Esta aseveracin concierne a
Ignacio Comonfort, hijo de franceses; Anastasio Bustamante, hijo de espaoles;
al mismo Jos Mara Morelos y Pavn, a quien sus bigrafos atribuyen su
condicin tnica de criollo o mestizo; en la misma situacin ltima estaba
Vicente Guerrero. Es bien sabido que el mestizo es hijo de espaol e india o
viceversa, por lo que su "sangre total" no deriva exclusivamente de mexicanos
"por nacimiento".
1069
1070
EL PODER EJECUTIVO
329
A su vez, don Miguel Lanz Duret, quien fue profesor de derecho constitucional
en la antigua Escuela Nacional de Jurisprudencia, asevera que: "Slo por un
espritu de nacionalismo y por temores infundados, se ha exigido que el
Presidente no slo sea mexicano por nacimiento, sino hijo de padres
mexicanos tambin por nacimiento, circunstancia que excluye a multitud de
nacionales que sienten el mismo apego y amor a la patria que aqullos que
solamente por una calificacin legal tienen padres nacionales por nacimiento.
La nica explicacin que puede darse a ese requisito, que peca de exagerado y
de exclusivista, es la ampliacin que dio el cdigo poltico actual a la
nacionalidad de los hijos de extranjeros nacidos en Mxico, y sta suscit un
temor en los Constituyentes de 17, respecto de la solidez del patriotismo de un
Presidente cuyos padres conservaran, mientras l estuviera en el poder, su
nacionalidad extranjera, y cuyo pas de origen pudiera estar en conflicto con la
Repblica" .1071
En el Congreso Constituyente de Quertaro hubo discrepancias de opiniones
sobre el multicitado requisito. As, la Segunda Comisin Dictaminadora
integrada por los diputados Heriberto Jara, Hilario Medina y Arturo Mndez, se
concret a afirmar que "las cualidades que debe tener este funcionario deben
ser una unin por antecedentes de familia y por el conocimiento del medio
actual nacional, tan completa como sea posible, con el pueblo mexicano, de tal
manera que el Presidente, que es la fuerza activa del gobierno y la alta
representacin de la dignidad nacional, sea efectivamente tal representante;
de suerte que en la conciencia de todo el pueblo mexicano est que el
Presidente es la encarnacin de los sentimientos patriticos y de las tendencias
generales de la nacionalidad misma. Por estos motivos, 'el Presidente debe ser
mexicano
(764)
por nacimiento, hijo, a su vez, de padres mexicanos por nacimiento y haber
residido en el pas en el ao anterior al da de la eleccin".
A su vez, los diputados Luis G. Monzn, Enrique Colunga y Enrique Recio
sostuvieron que: "El hecho de haber nacido en nuestro suelo y manifestar que
optan por la nacionalidad mexicana, hace presumir que estos individuos han
vinculado completamente sus afectos en nuestra patria; se han adaptado a
nuestro medio y, por lo mismo, no parece justo negarles el acceso a los
puestos pblicos de importancia, tanto ms cuanto que pueden haber nacido
de madre mexicana, cuya nacionalidad cambi por el matrimonio; pero que
transmiti a sus descendientes el afecto por su patria de origen. Confirma esta
opinin la observacin de una infinidad de casos en que mexicanos, hijos de
extranjeros, se han singularizado por su acendrado amor a nuestra patria" (Cfr.
el Diario de los Debates del Congreso Constituyente 1916-17).1072
Independientemente .de si debe o no conservarse el requisito tantas veces
aludido, es pertinente formularse la pregunta de si, en relacin con l, ambos
padres del Presidente deban ser mexicanos por nacimiento, o si es suficiente
que cualquiera de ellos tenga esa calidad. Interpretando literalmente el texto
1071
1072
(765)
Relacionando lgicamente la fraccin II del artculo 30 de la Constitucin con la
fraccin I de su artculo 82 se debe llegar a la misma conclusin, en el sentido
de que es suficiente que alguno de los progenitores del Presidente sea
mexicano por nacimiento para que se colme el requisito a que la segunda de
dicha disposicin se contrae. Sostener lo contrario implicara interpretar
incongruentemente ambas prevenciones constitucionales, toda vez que las dos
se refieren a la misma materia, que es la nacionalidad mexicana. Sera
paradjico que, si para ser mexicano por nacimiento, segn el jus sanguinis,
basta que alguno de los padres tenga dicha nacionalidad, se exigiera sta para
los dos progenitores del Presidente. A mayor abundamiento, cuando se emplea
la expresin "los padres", se debe entender que comprende al padre o la
madre indistintamente, o a ambos, tal como sucede con la fraccin II del
artculo 30 constitucional y en la legislacin civil.
EL PODER EJECUTIVO
331
(767)
Por otra parte, es polticamente posible que durante ese largo perodo se
"reforme la reforma mencionada", hacindola nugatoria, es decir, que aborte
antes de su entrada en vigor.
EL PODER EJECUTIVO
333
Por ltimo, debe observase que ningn cuerpo legislativo debe impedir, al que
lo substituya, el ejercicio de sus funciones, lo que acontecera en el caso del
aludido aplazamiento al evitar que los integrantes del nuevo Congreso de la
Unin ejerzan sus propias facultades.
b) Tener treinta y cinco aos cumplidos el da de la eleccin (frac. II).
Esta edad tambin la requirieron la Constitucin Federal de 1824, el Proyecto
de la Minora de 1842 y la Constitucin de 1857, y la de cuarenta aos las Siete
Leyes Constitucionales de 1836, el Proyecto de la Mayora de 1842 y las Bases
Orgnicas de 1843. La justificacin de dichas edades mnimas reside en que,
en ellas, se ha calculado la suficiente experiencia y madurez que la persona
que encarne el cargo de presidente debe tener para poder desempearlo con
atingencia, lo que no amerita mayor comentario.
c) Haber residido en el pas durante todo el ao anterior al da de la eleccin:
La Constitucin de 1857 simplemente exiga la residencia en Mxico "al tiempo
de la eleccin" aunque con antelacin a este acto el candidato haya vivido
fuera de la Repblica por mucho tiempo. El requisito cronolgico que la actual
disposicin exige nos parece muy corto, pues el presidente debe conocer con
profundidad los principales problemas del pas para gobernar con atingencia,
sin que el lapso de un ao de residencia baste para ello, mxime que la
administracin pblica en el Estado contemporneo se vuelve cada vez ms
complicada. Estimamos, por otra parte, que la residencia anual debe ser
efectiva e ininterrumpida dentro del territorio nacional. Ahora bien, por
residencia debe entenderse el lugar donde se establece la persona o donde
tenga el propsito de radicar, pues tal es la definicin de domicilio que
proporciona el artculo 29 del Cdigo Civil. En otras palabras, residencia es el
mismo domicilio, por lo que el plazo de un ao a que se refiere la disposicin
constitucional que comentamos no se interrumpe con el solo hecho de viajar
fuera del territorio nacional por cualquier motivo, ya que el fenmeno
interruptor nicamente se registra si la persona de que se trate abriga el
propsito de establecer su domicilio o de radicar allende la Repblica
mexicana, lo que acontece, verbigracia, con los diplomticos y cnsules
acreditados en el extranjero. 1074
d) No pertenecer al estado eclesistico ni ser ministro de algn culto (frac. IV).
Esta exigencia es plenamente congruente con el carcter laico del Estado
mexicano. La posibilidad contraria colocara al presidente entre el dilema de
actuar conforme a los intereses de Mxico u obedeciendo las consignas de los
altos jefes de la Iglesia, circunstancia que colocara en grave riesgo de
mermarse a la soberana nacional, al sujetada a un poder internacional, como
lo es, verbigracia, el del Papado.
1074
EL PODER EJECUTIVO
335
(769)
que por ningn motivo pueda extenderse. Esta imposibilidad significa que el
presidente, cualquiera que sea su carcter --constitucional, interino o
provisional,1077 no debe permanecer en el cargo, en ningn momento, una vez
fenecido dicho periodo, ni tampoco reelecto para uno nuevo por modo absoluto
(dem). Esta ltima prohibicin se involucra en el principio de no reeleccin"
que proclama nuestro orden constitucional vigente y respecto del que
formularemos algunas someras consideraciones.
Tericamente, la soberana popular, como poder autodeterminativo, no tiene
lmites heternomos, afirmacin que preconiza que el pueblo puede elegir a
cualquier individuo que rena los requisitos constitucionales para personificar a
los rganos primarios del Estado, primordialmente el presidencial. Ese poder
autodeterminativo, adems, tiene como capacidad inherente la potestad de
reeleccin de los funcionarios pblicos al expirar su periodo gubernativo.
Tratndose del Presidente de la Repblica y en el estricto terreno de la teora
acerca de la radicacin popular de la soberana, es evidente que el pueblo
tiene el derecho de reelegir a la persona que encarna el cargo respectivo
cuantas veces lo considere pertinente. Impedir la reeleccin presidencial
denota
lgicamente
la
restriccin
jurdico-poltica
de
su
poder
autodeterminativo, es decir, la limitacin heternoma de dicha soberana, lo
que se antoja contradictorio.
Sin embargo, debe hacerse la importante observacin de que los principios
jurdico-polticos que suelen proclamarse y sostenerse racionalmente en la
esfera de la teora y las conclusiones lgicas que de ellos se derivan, en
muchas ocasiones no pueden aplicarse atingentemente en la realidad de los
pueblos, bien en atencin a que sta es refractaria a dicha aplicacin, o bien
porque su proyeccin objetiva u ntica producira resultados negativos. Hemos
aseverado repetidamente que siempre debe existir una adecuacin entre la
normatividad del Derecho y la normalidad del pueblo cuya vida tiende a regir.
Sin dicha adecuacin, las normas jurdicas y, por ende, los postulados de
diferente ndole que preconizan, seran inoperantes o se impondran
opresivamente en la realidad, provocando una situacin de permanente
inquietud que tiene la proclividad de degenerar en la violencia como muchas
veces ha sucedido. La forma normativa, estructurada en un ordenamiento
constitucional, debe adaptarse al ser y modo de ser populares y recoger sus
tendencias de superacin en todos los aspectos de su polifactica existencia
dinmica. Estos imperativos deontolgicos cobran ms fuerza cuando se trata
de la vida poltica de un pas, que no debe regularse por normas jurdicas
inadecuadas a ellas, sino por leyes que en su contenido dispositivo la reflejen y
la impulsen progresivamente.
seal con una duracin de cuatro aos y por reforma de 30 de diciembre de 1927,
publicada en el Diario Oficial el 24 de enero de 1928, dicho lapso se extendi a seis
aos, que es el vigente.
1077
998 A estas distintas clases de presidente nos referimos en el pargrafo D
siguiente.
(770)
jurdico donde hay que localizar las razones que justifican esta afirmacin, sino
en la facticidad de la sociedad mexicana. La falta de madurez cvica de
grandes sectores del pueblo de Mxico proveniente de la inercia en que su
incultura y pobreza los han situado, ha sido al menos hasta hace relativamente
pocos lustros, el motivo que ha determinado la formacin de circunstancias
propicias a las ambiciones personalistas, mezquinas y antisociales de poder.
Esa inmadurez origin, durante los regmenes de eleccin presidencial
indirecta, que los ciudadanos no acudieran a las urnas para designar a los
cuerpos electorales encargados de la nominacin del presidente, dando
ocasin a votaciones falsas cuyos resultados se pre-fabricaban a gusto de los
"hombres fuertes" del pas. Estos fenmenos antidemocrticos solan repetirse
peridicamente, y al reiterarse, la presin de un determinado presidente iba
aumentando hasta hacer imposible la renovacin del titular del rgano
ejecutivo supremo del Estado por aplicacin del principio de autodeterminacin
popular. Ante la nugatoriedad prctica de ste, la sustitucin presidencial slo
pudo lograrse mediante continuadas convulsiones polticas que generaron
movimientos armados, retardando, cuando no impidieron, la evolucin normal
del pas y sus progresivas transformaciones sociales y econmicas. Con toda
razn Lanz Duret sostiene, conociendo plenamente la realidad mexicana, que
"la permanencia indefinida o largamente prolongada en el poder transforma a
los gobernantes en tiranos y destruye el funcionamiento normal de las
instituciones, sujetando a los pueblos a la voluntad arbitraria de un solo
individuo. Y cuando no son las leyes las que establecen expresamente la No
Reeleccin, son las tradiciones de los pueblos mismos las que exigen, como
vlvula de seguridad, el cambio frecuente de autoridades".
Para corroborar estos certeros comentarios, dicho tratadista acude a la
ejemplificacin histrica, y censurando a la Constitucin de 1857 por haber
permitido la reelegibilidad indefinida del presidente, asevera que este
ordenamiento "por un error imperdonable, pues quiso olvidar nuestra historia y
las impaciencias de nuestros polticos, reprodujo el texto de la Constitucin
americana, estableciendo que el Jefe del Estado durara en su encargo cuatro
aos, sin cortapisas de ninguna especie para lo futuro y permitiendo, en
consecuencia, la reeleccin indefinida. Los resultados no podan ser otros que
los que se obtendrn siempre en nuestro pas cuando los presidentes intenten
reelegirse o mantenerse en el poder de una manera indirecta o clandestina,
que equivale a lo mismo. Jurez se reeligi indefinidamente desde 57 hasta
que muri en 72, pero tuvo que sofocar varias rebeliones contra su
EL PODER EJECUTIVO
337
(771)
Por otra parte, la reeleccin presidencial en los Estados Unidos tampoco ha
estado exenta de crticas. As, desde fines del siglo pasado el jurista francs
Adolfo de Chambrun, al comentar dicho sistema en la Unin norteamericana,
sostiene que "Cuando el jefe del Poder Ejecutivo quiere reelegirse, emplea,
para alcanzar este objetivo, toda la fuerza que la Constitucin le otorga. Si ha
concebido este designio mucho antes que comience la campaa presidencial,
se asocia a los miembros de su partido que quieran secundar su empresa con
el objeto de lograr dentro de ste el apoyo que le prest al haber sido electo
por primera vez. Gracias al empleo de todos los recursos de que dispone la
administracin, se adquiere el mayor nmero posible de peridicos que apoyen
la reeleccin. Poco a poco, los funcionarios se organizan de un confn a otro del
pas para integrar las asambleas primarias, que hbilmente se forman con
partidarios adictos al presidente. Una vez dado este paso, se celebra una
convencin nacional, compuesta de delegados escogidos cuidadosamente, la
cual ratifica la decisin que bastante tiempo atrs torn el jefe del Poder
Ejecutivo. A partir del momento en que la nominacin se formula, las fuerzas
del partido se combinan con la organizacin administrativa de los Estados
Unidos, confundindose a tal punto que su existencia separada cesa durante
algn tiempo, sin saberse, entonces, dnde encontrar a los hombres del
partido y a los funcionarios, puesto que todos ellos se transforman en agentes
electorales. Cuando la lucha electoral se entabla, no se puede conservar la
neutralidad si un poltico pretende conservar su independencia y permanecer
fiel a su partido, la disciplina lo fuerza bien pronto a pronunciarse; y si se
rebela contra esta tirana, cualesquiera que hayan sido los servicios que
hubiese prestado, ser denunciado como traidor. La inmoralidad de semejante
espectculo tiende a corromper las costumbres republicanas, siendo necesario
impedir que se repita lo que slo puede conseguirse prohibiendo la reeleccin
del presidente.1079
Volviendo a hacer referencia a nuestro pas, recordemos que hasta antes de la
Constitucin de 1917 la reelegibilidad inmediata o diferida del Presidente de la
Repblica fue uno de los signos polticos del constitucionalismo mexicano.
Algunos ordenamientos y proyectos constitucionales la declararon
1078
1079
(772)
pudiendo ser reelecto "hasta pasado un cuatrienio" (Art. 57) ; y por ltimo, el
Proyecto constitucional de 16 de julio de 1856, que se convirti en la Ley
Suprema de 1857, no propuso la prohibicin de la reeleccin presidencial ni la
consider diferible, declarando en su artculo 80 que "El presidente entrar a
ejercer sus funciones el 16 de septiembre y durar en su encargo cuatro aos".
Durante la vigencia de la Constitucin Federal de 1857, la reelegibilidad
absoluta e inmediata del Presidente de la Repblica se sustituy por la diferida
mediante las reformas practicadas a su artculo 78 en cinco de mayo de mil
ochocientos setenta y ocho y el veintinueve de octubre de mil ochocientos
ochenta y siete.1080 Como esta sustitucin implicaba un obstculo jurdico para
que el general Daz siguiese ocupando la presidencia sucesiva y
continuadamente, el citado precepto se volvi a modificar el veinte de
diciembre de 1890 en el sentido de restaurar el primitivo artculo 78 que
permita la reeleccin indefinida.
1080
EL PODER EJECUTIVO
339
(773)
Con anterioridad, la oposicin al gobierno de don Porfirio, encabezada por los
hermanos Ricardo y Enrique Flores Magn, Juan Sarabia y Antonio l. Villarreal,
elabor un programa de reformas constitucionales fechado el 19 de julio de
1906, imputando su autora al "Partido Liberal Mexicano" que dichos
precursores revolucionarios fundaron. En ese programa y en el famoso Plan de
San Luis de 5 de octubre de 1910, se proclamaron la supresin de la reeleccin
presidencial y la efectividad del sufragio popular, tendencias que fueron el
lema poltico de la Revolucin mexicana, institucionalizndose hasta la
Constitucin de 1917.1082
En el original artculo 83 de nuestra actual Ley Suprema la no reeleccin, como
imposibilidad absoluta para volver a ocupar la presidencia, se contrajo al
presidente llamado "constitucional", es decir, al nominado popularmente por
un periodo de cuatro aos, sin comprender al "sustituto" ni al "interino';
1081
(774)
D. Diversas clases de presidente
El rubro del tema que vamos a abordar no debe interpretarse en el sentido de
que existan distintas especies de rganos presidenciales, suposicin que
evidentemente contradira la radicacin unipersonal del Poder Ejecutivo. El
presidente, como rgano del Estado, es nico e indivisible. Por ende, "las
diversas clases de presidentes" que seala nuestra Constitucin se refieren al
titular de dicho rgano, es decir, al individuo o persona que en un periodo
determinado ocupe el cargo respectivo y ejerza las funciones inherentes a l.
Atendiendo al depsito unipersonal del Poder Ejecutivo, es lgico que slo
pueda haber un presidente. En consecuencia, la diversidad de que hablamos se
plantea en los casos de falta o ausencia del presidente-individuo, no del
presidente-rgano, el cual, durante la: vigencia del orden constitucional que lo
crea, nunca puede dejar de existir.
1083
1084
EL PODER EJECUTIVO
341
(775)
sido designada durar en el cargo hasta que se elija popularmente y tome
posesin el individuo que deba concluir el periodo presidencial de que se trate.
La eleccin correspondiente debe ser convocada por el mismo Congreso,
"debiendo mediar entre la fecha de la convocatoria y la que se seale para la
verificacin de las elecciones, un plazo no menor de catorce meses ni mayor
de dieciocho" (dem).
2. En la hiptesis de que la falta absoluta se registre durante los cuatro ltimos
aos del periodo presidencial respectivo, el Congreso de la Unin debe
EL PODER EJECUTIVO
343
(777)
1007 Esta cuestin la tratamos en el captulo tercero de nuestra obra Las Garantas
Individuales.
EL PODER EJECUTIVO
345
(778)
2. Independientemente de que, previas las autorizaciones congresionales en
los casos apuntados, el presidente puede expedir leyes, tambin la
Constitucin lo inviste con la facultad legislativa directamente, sin la
intervencin del Congreso, para reglamentar la extraccin y utilizacin de las
aguas del subsuelo "que pueden ser libremente alumbradas mediante obras
artificiales" por el dueo del terreno donde broten, as como para establecer
zonas vedadas respecto de dichas aguas y de las de propiedad nacional (Art.
27 const., prrafo quinto). La citada reglamentacin inconcusamente debe
contenerse en ordenamientos legales, o sea, en actos jurdicos abstractos,
impersonales y generales llamados "leyes", debindose contraer estrictamente
el cuadro normativo de stas al alcance constitucional de dicha facultad
presidencial, ya que, en el supuesto de que lo rebasara, se invadira por el
presidente la rbita competencial del Congreso de la Unin, rgano que tiene
la atribucin para legislar "sobre el uso y aprovechamiento de las aguas de
jurisdiccin federal" (Art. 73, frac. XVII). Aparentemente la facultad presidencial
y la congresional a que nos acabamos de referir se encuentran en
contradiccin; sin embargo, la interpretacin sistemtica de las disposiciones
constitucionales que las consagran las demarcan claramente, evitando su
interferencia. En efecto, el presidente puede reglamentar la extraccin y
aprovechamiento de las aguas del subsuelo de terrenos particulares
expidiendo las leyes respectivas, sin poder legislar sobre tales actos en
relacin con las aguas de propiedad nacional, pues en lo que concierne a stas
slo puede establecer zonas vedadas. Por lo contrario, el Congreso tiene
facultad, conforme al precepto constitucional invocado, para dictar toda clase
de leyes sobre "aguas de jurisdiccin federal", es decir, distintas de las que
broten en predios pertenecientes a sujetos diversos de la nacin, cuya
propiedad hidrolgica se establece en el prrafo quinto del artculo 27 de la Ley
Suprema.
c) El presidente como colaborador en el proceso legislativo
Tres son los actos jurdicos-polticos mediante los cuales el Presidente de la
Repblica interviene en el proceso de elaboracin legislativa, a saber: la
iniciativa, el veto y la promulgacin.
1. El primero de ellos entraa la facultad de presentar proyectos de ley ante
cualquiera de las Cmaras que componen el Congreso de la Unin, 1087 para
que, discutidas y aprobadas sucesivamente en una y otra, se expidan por ste
como ordenamientos jurdicos incorporados al derecho positivo. Es obvio que
dicha facultad comprende la de proponer modificaciones en general a las leyes
vigentes sobre cualquier materia de la competencia federal de dicho Congreso
1087
(779)
La facultad de iniciar leyes que el artculo 71, fraccin 1, de la Constitucin,
otorga al Presidente de la Repblica siempre se ha estimado como un
fenmeno de colaboracin legislativa del Ejecutivo para con los rganos
encargados de su expedicin. En Mxico todas las constituciones que han
regido lo previeron, pues se ha considerado con toda justificacin que es dicho
funcionario quien, por virtud de su diaria y constante actividad gubernativa,
est en contacto con la realidad dinmica del pas y quien, por ende, al
conocerla en los problemas y necesidades que afronta, es el ms capacitado
para proponer las medidas legales que estime adecuadas a efecto de
resolverlos y satisfacerlas. Adems, y esto acontece frecuentemente en la
prctica, los proyectos de ley que emanan del Presidente de la Repblica, por
el mejor conocimiento de causa que su formulacin supone, son los que menos
errores, absurdos o aberraciones contienen, permitiendo su confeccin serena
y desapasionada una mejor sistematizacin de las normas que comprende, sin
motivarse, por lo general, en la demagogia poltica que suele matizar a los que
provienen de los diputados o senadores.1088
Debe observarse, por otra parte, que la colaboracin presidencial en las tareas
del Congreso o de cualquiera de sus Cmaras integrantes concierne no slo a
la funcin legislativa, sino tambin a la poltico-administrativa de tales rganos,
que se traduce en la expedicin de decretos en sentido material, segn se
advierte del artculo 71 constitucional en su fraccin i.
2. El veto, que procede del verbo latino "vetare", o sea, "prohibir", "vedar" o
"impedir", consiste en la facultad que tiene el Presidente de la Repblica para
hacer observaciones a los proyectos de ley o decreto que ya hubiesen sido
aprobados por el Congreso de la Unin, es decir, por sus dos Cmaras
componentes. El veto presidencial no es absoluto sino suspensivo, es decir, su
ejercicio no significa la prohibicin o el impedimento insuperable o ineludible
para que una ley o decreto entren en vigor, sino la mera formulacin de
objeciones a fin de que, conforme a ellas, vuelvan a ser discutidos por ambas
Cmaras, las cuales pueden considerarlas inoperantes, teniendo en este caso
el Ejecutivo la obligacin de proceder a la promulgacin respectiva.
1088
EL PODER EJECUTIVO
347
EL PODER EJECUTIVO
349
(782)
corresponda el ramo sobre el que versen, sin cuyo refrendo no asumen fuerza
compulsara (Art. 92 const. ). La promulgacin no es una facultad, sino una
obligacin del presidente (Art. 89, frac. 1), y su incumplimiento origina que una
ley o un decreto no entren en vigor por no satisfacerse el requisito formal que
entraa. Ahora bien, cmo puede constreirse constitucionalmente al
Ejecutivo a cumplir dicha obligacin? La ley o el decreto no promulgados
cmo pueden adquirir vigencia si el presidente se niega o rehusa ordenar su
publicacin?
La protesta que otorga el presidente al asumir su cargo de guardar y hacer
guardar la Constitucin (Art. 87) le impone un deber cuyo quebrantamiento no
tiene sancin alguna durante el desempeo de sus funciones, ya que en los
trminos del artculo 108 constitucional, slo puede ser acusado por traicin a
la patria y delitos graves del orden comn. Por consiguiente, el incumplimiento
de la obligacin que tiene de promulgar las leyes y decretos del Congreso de la
Unin no origina acusacin alguna, aunque implique la desatencin de dicho
deber y una grave violacin constitucional. Tampoco el Congreso tiene a su
disposicin medios jurdicos para compelerlo al cumplimiento de tal obligacin.
Sin embargo, creemos que ante la negativa o rehusamiento presidencial, el
acto promulgatorio, o sea, la publicacin de una ley o decreto, puede asumirse
por el Congreso de la Unin obviando al Ejecutivo. Conforme al procedimiento
establecido por el artculo 72 constitucional, una ley o decreto se estiman
aprobados al agotarse ste, aunque el presidente no los promulgue. Pues bien,
si dicho Congreso tiene la facultad de-expedir leyes o decretos en las materias
1091
(783)
embargo, creemos que dicha facultad slo la debe ejercer el Presidente de la
Repblica en la esfera administrativa, esto es, en todos aquellos ramos
distintos del legislativo y jurisdiccional. En otras palabras, no puede
desempearse en relacin con leyes que no sean de contenido material
administrativo, es decir, que no se refieran a los diferentes ramos de la
administracin pblica estrictamente considerada. De acuerdo con esta idea, el
presidente no tiene capacidad constitucional para proveer a la exacta
observancia de leyes que no correspondan a este mbito, sino a la esfera de
los poderes legislativo y judicial. En efecto, las leyes, segn lo hemos
aseverado reiteradamente, son normas jurdicas abstractas, generales e
impersonales que regulan la actividad de los diferentes rganos del Estado
entre s o frente a los gobernados, as como las relaciones entre particulares o
entre entidades de diverso tipo socioeconmico que no despliegan el jus
imperii. Su aplicacin se encomienda por ellas mismas a distintas autoridades
estatales que pueden ser formalmente administrativas, judiciales o inclusive
legislativas. Ahora bien, nicamente cuando los rganos estatales de aplicacin
o cumplimiento de las leyes sean de carcter administrativo, puede el
Presidente de la Repblica desempear la consabida facultad y no, por
exclusin, en los casos en que tal aplicacin o cumplimiento correspondan a
EL PODER EJECUTIVO
351
(784)
que tienen por objeto la ejecucin de la ley, desarrollando y complementando
en detalles las normas contenidas en los ordenamientos jurdicos expedidos
por el Congreso de la Unin. El reglamento es un acto formalmente
administrativo y materialmente legislativo; participa de los atributos de la ley,
aunque slo en cuanto ambos ordenamientos son de naturaleza impersonal,
general y abstracta. Dos caractersticas separan la ley del reglamento en
sentido estricto: este ltimo emana del ejecutivo, a quien incumbe proveer en
la esfera administrativa a la exacta observancia de la ley, y es una norma
subalterna que tiene su medida y justificacin en la ley. Pero aun en lo que
aparece comn en los dos ordenamientos, que es su carcter general y
abstracto, seprense por la finalidad que en el rea del reglamento se imprime
a dicha caracterstica, ya que el reglamento determina de modo general y
1092
1013 bis Apndice 1975, Segunda Sala. Tesis 512. ldem, Tesis 732 del Apndice
1995. Materia Administrativa.
1094
1095
1096
1097
EL PODER EJECUTIVO
353
(786)
EL PODER EJECUTIVO
355
(787)
organismo d que debe establecer la normacin correspondiente, sin que pueda
desplazar como facultad legislativa en favor del Presidente de la Repblica
fuera de los casos contemplados por los artculos 49 y 29 constitucionales.
Dicho alto funcionario est habilitado, conforme al artculo 89, fraccin I, de
nuestra Ley Suprema, para pormenorizar la normacin que se contenga en las
leyes expedidas por el Congreso de la Unin a travs de los reglamentos
correspondientes, sin que stos tengan el carcter de reglamentos de polica y
gubernativos. Dicho de otra manera, cualquier reglamento sobre alguna
materia que est comprendida dentro del mbito legislativo federal del
Congreso de la Unin, no puede tener dicha naturaleza. En conclusin, en el
orden federal no pueden existir reglamentos gubernativos ni de polica, sino
slo ordenamientos que traduzcan una pormenorizacin de las leyes expedidas
por dicho Congreso. Suponer lo contrario equivaldra a admitir los siguientes
fenmenos inconstitucionales: a) delegacin de facultades legislativas en favor
del Presidente de la Repblica fuera de los casos previstos por los artculos 49
y 29 de la Ley Fundamental (es decir, si el Congreso de la Unin se abstiene de
normar por si mismo las diferentes materias de su competencia federal,
autorizando simplemente a dicho funcionario para regularlas); b) invasin por
parte del presidente de la Repblica a la esfera competencial del Congreso de
la Unin con quebranto del principio de la separacin de poderes, en caso de
que, sin estar autorizado por dicho organismo, expida reglamentos sobre las
materias cuya ordenacin incumbe a ste; e) usurpacin de las facultades
reservadas a las autoridades de los Estados con violacin al artculo 124
constitucional, en la hiptesis de que el "Jefe" del Poder Ejecutivo Federal
reglamente por si mismo materias cuya regulacin no corresponda al Congreso
de la Unin por no tener ste facultades expresas consignadas en la Ley
Suprema; y, en general, violacin a la competencia constitucional del
mencionado alto funcionario.
Por lo que concierne al Distrito Federal, el problema que hemos planteado se
complica, pues como para dicha entidad' el Congreso de la Unin tiene
facultades legislativas de carcter reservado, o sea, para expedir leyes sobre
materias que no sean del orden federal, sin que la competencia local de dicho
organismo est fijada constitucionalmente, en qu casos de normacin debe
existir un ordenamiento legal propiamente dicho y en cules otros es posible
que se autorice la expedicin de reglamentos gubernativos y de polica en
favor del Presidente de la Repblica como gobernador nato del Distrito
Federal ?
Conforme a la fraccin VI, inciso primero, del artculo 73 constitucional, 1098 (f El
gobierno del Distrito Federal estar a cargo del Presidente de 14 Repblica,
quien lo ejercer por conducto del rgano u rganos que determine la ley
respectiva." El concepto de "gobierno" a que dicha disposicin alude debe
estimarse en su acepcin funcional, es decir, como la accin o la potestad de
1098
(788)
los intereses pblicos. Dentro de esta finalidad, el gobierno se ejerce a travs
de diversas funciones especficas, a efecto de conseguir tales propsitos en las
diferentes materias que constituyan el mbito de incidencia de dichos
intereses. As, la accin gubernativa debe tender a evitar o reprimir cualquier
acto o situacin que altere la paz o tranquilidad pblica; a velar por la
salubridad colectiva; a procurar la seguridad comn en diferentes aspectos; a
proteger la moralidad de la poblacin; a obtener y conservar la belleza de las
villas o ciudades; a facilitar los medios econmicos para el sustento de la
comunidad tratando de aliviar las necesidades pblicas o haciendo posible su
mejor satisfaccin; y, en general, a impedir la causacin de un dao pblico, a
colmar urgencias colectivas o a procurar un bienestar comn. Por tanto, el
Presidente de la Repblica, a cuyo cargo est el gobierno del Distrito Federal,
es decir, su direccin o rectora, puede lograr cualesquiera de dichos objetivos
mediante actos administrativos propiamente tales o a travs de actos
materialmente legislativos, o sea abstractos, generales e impersonales, los
cuales no son otros que los reglamentos gubernativos y de polica. Estos, en
consecuencia, tienen como materia de regulacin cualquier actividad o
situacin que est vinculada directamente con alguno de los mencionados
objetivos gubernamentales, pudiendo establecerse, en la normacin
reglamentaria, obligaciones o prohibiciones a cargo de 108 particulares, cuyo
no cumplimiento o cuya transgresin signifiquen sendos obstculos para la
obtencin de cualquiera de las citadas finalidades de inters colectivo. Quedan,
por ende, fuera de la rbita material de los reglamentos gubernativos y de
polica y dentro de la esfera competencial del Congreso de la Unin en su
carcter de rgano legislativo para el Distrito Federal, los casos en que no se
trate simplemente de dirigir o encauzar la actividad gubernamental en
consecucin de cualquiera de los referidos objetivos, y especialmente aquellos
que conciernan a la normacin de las relaciones de coordinacin entre
particulares, a la previsin de los delitos del orden comn, a la imposicin de
tributos o contribuciones pblicas y a la organizacin y funcionamiento de la
actividad jurisdiccional. Ahora bien, teniendo el Congreso de la Unin amplias
facultades legislativas en lo que respecta al Distrito Federal sobre materias que
no compongan expresamente su esfera de competencia federal, puede por s
mismo establecer la normacin para cualquier funcin gubernativa expidiendo
las leyes correspondientes o contraerse a sealar los casos generales en que el
Presidente de la Repblica puede elaborar los reglamentos gubernativo" y de
polica en los trminos apuntados, sin que ello impida a dicho organismo
asumir, a su vez, la funcin legislativa sobre los propios casos.1099
1099
EL PODER EJECUTIVO
357
(789)
Orgnica del Departamento del Distrito Federal, creando diferentes rganos de
gobierno mediante los cuales el Presidente de la Repblica desempea la
funcin gubernativa correspondiente, misma que se ejerce en los casos
sealados por dicha ley y por conducto de diversas dependencias (direcciones),
cuya actividad est centralizada en un funcionario llamado "Jefe del
Departamento del Distrito Federal". Ahora bien, el citado ordenamiento, al
determinar las materias de la funcin gubernamental dentro de la mencionada
entidad federativa, en algunas de sus disposiciones establece expresamente
que
dicha
funcin
debe
desplegarse
mediante
reglamentos.
Consiguientemente, es la mencionada Ley Orgnica la que, al organizar y
regular para el Distrito Federal la actividad gubernativa que ejerce el "Jefe" del
Ejecutivo Federal, atribuye a dicho funcionario la facultad de expedir
reglamentos, o sea, disposiciones de carcter general, abstracto e impersonal,
mediante las cuales desarrolla el gobierno de dicha entidad federativa. Tal
facultad reglamentaria puede desempearse sin que previamente exista una
ley que por s misma establezca la normacin a las distintas materias
gubernativas previstas en la Ley Orgnica del Departamento del Distrito
Federal, por lo que los reglamentos que con tal motivo se elaboren tienen una
naturaleza autnoma, pues slo se autorizan en el indicado ordenamiento
legal.
Ahora bien, tratndose del rgimen interior de los Estados, sus respectivas
constituciones pueden prever (y as acontece en la realidad) facultades
reglamentarias en favor de los gobernadores y cuyo ejercicio se traduce en la
expedicin de reglamentos heternomos o autnomos. Por consiguiente, la
demarcacin de dichas facultades por lo que a unos otros atae, responde a
las ideas que brevemente se han expuesto. Debemos enfatizar que a las
legislaturas locales no les es dable despojarse de sus atribuciones legislativas
para desplazarlas hacia el gobernador, por lo que los reglamentos
heternomos de los Estados deben siempre reconocer, para su validez jurdica,
una ley preexistente, y los autnomos una autorizacin general que en los
ordenamientos legales locales secundarios o en las constituciones particulares
se contenga. Suponer lo contrario implican quebrantar el principio de divisin o
separacin de poderes y que tambin es imperativo para los Estados, en el
EL PODER EJECUTIVO
359
(791)
Si a nuestro parecer las ideas de "funcin administrativa" y de "administracin"
se conciben claramente como conjunto de actos administrativos en los
trminos en que someramente acabamos de exponer el concepto respectivo,
en la doctrina descubrimos criterios divergentes para definidas. No
corresponde a la temtica de la presente obra comentar las distintas
definiciones que sobre "funcin administrativa" se han formulado,
concretndose a recordar que sta se suele distinguir de la "funcin poltica"
para concluir que el presidente, segn desempee una u otra, acta como
administrador o como rgano poltico del Estado.
Aludiendo a esta distincin, don Gabino Fraga hace esta interesante reflexin:
"Se habla con frecuencia, dice, de actos de gobierno y de actos polticos como
si se tratara de una particular actividad del Estado, no comprendida en algunas
de las funciones que hemos definido, habindose llegado a afirmar que la
actividad de gobierno es una cuarta actividad del Estado, que existe al lado de
la legislacin, la justicia y la administracin.
"Se afirma que esta actividad es la que realiza el Poder en su calidad de rgano
gubernativo o poltico, por medio de actos de soberana que excluyen la idea
de normas legales a las cuales haya de sujetarse, y la de intervencin de
tribunal que la controlen, oponindolo as a la actividad administrativa que se
1102
1017 Respecto de este ltimo elemento, que nos permite diferenciar la funcin
administrativa:" de la jurisdiccional, Fraga asevera: "La funcin administrativa no
supone una situacin preexistente de conflicto. ni interviene con el fin de resolver una
controversia para dar estabilidad al orden Jurdico. La funcin administrativa es una
actividad ininterrumpida que puede prevenir conflictos por medidas de polica; pero
cuando el conflicto ha surgido se entra al dominio de la funcin jurisdiccional. Si la
funcin administrativa llega en algn caso, a definir una situacin de derecho, lo hacen
no como finalidad, sino como medio para poder realizar otros actos administrativos"
(Derecho Administrativo, pp. 55 Y 56).
(792)
para ejecutar alguna obra pblica. Todos estos actos son administrativa por la
sencilla tazn de que son concretos, particularizados y personalizados, o sea,
no tienen como atributos la abstraccin, generalidad e impersonalidad que
peculiarizan a las leyes, y, adems, porque no dirimen ninguna controversia o
conflicto jurdico preexistente, distinguindose as de los actos jurisdiccionales.
Por consiguiente, todos los actos que constitucional y legalmente puede
realizar el presidente, distintos de los que como legislador excepcional o como
colaborador en el proceso legislativo desempea y de los jurisdiccionales que
inslitamente puede emitir, son actos administrativos que, a su vez, tienen
diferente contenido, determinado por diversa motivacin y teleologa. Como ya
dijimos, en aras del principio de juridicidad, tales actos, que en su conjunto
desarrollan la funcin administrativa; deben traducir el ejercicio de alguna
facultad que integre la competencia constitucional o legal del presidente. Nos
contraeremos a examinar la primera, ya que el estudio de la segunda es un
tema de Derecho Administrativo que no nos incumbe abordar en la presente
obra.
1103
1104
EL PODER EJECUTIVO
361
(793)
c) Facultades de defensa y seguridad nacionales
Estas facultades las tiene el Presidente de la Repblica como jefe del Ejrcito,
Guardia Nacional, Armada y Fuerza Area, incumbindole el mando supremo
de estos cuerpos para hacer frente a la grave responsabilidad que tiene a su
cargo, en el sentido de defender al Estado mexicano, a su territorio y poblacin
contra agresiones exteriores y de asegurar el mantenimiento de las
instituciones del pas ante trastornos interiores (Art. 89, frases. VI y VII).
Congruentemente con estas facultades, dicho alto funcionario est tambin
(794)
f) Facultades en relacin con la justicia
Es obligacin presidencial facilitar al Poder Judicial los auxilios que sus rganos
requieran para el expedito ejercicio de sus funciones (Art. 89, frac. XII)
1105
EL PODER EJECUTIVO
363
(795)
1107
EL PODER EJECUTIVO
365
(797)
b) Por lo que concierne a la responsabilidad penal de un ex-presidente, su
exigencia, por conducto del Ministerio Pblico, tendra que basarse en la
comprobacin plena de los hechos delictivos que la hagan surgir y en pruebas
idneas que acrediten su probable responsabilidad en su comisin. Debe
advertirse, por otro lado, que si bien es cierto que el Presidente de la
Repblica, durante el tiempo de su 'encargo, slo puede ser acusado por
traicin a la Patria y por delitos graves del orden comn, la persona que
hubiese tenido dicho carcter, ya como simple ciudadano, s puede ser
acusado por cualquier delito que hubiese perpetrado durante su gestin
presidencial, aunque, como ya se dijo, el ejercicio de la accin penal en su
contra debe fundarse en las condiciones anteriormente apuntadas, que son de
muy difcil satisfaccin.
c) Contra un ex-presidente, a nuestro entender, no debe promoverse ningn
juicio poltico ni tampoco presentarse ninguna denuncia penal sin las pruebas
idneas que la apoyen. Dicha responsabilidad, distinta de la "poltica" y de la
"penal", es de carcter constitucional, segn lo demostraremos a continuacin.
El artculo 87 de la Constitucin establece que al asumir su cargo, el Presidente
prestar ante el Congreso de la Unin o ante la Comisin Permanente, en los
recesos de aqul, la protesta consistente en "guardar y hacer guardar la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y las leyes que de ella
emanen, y desempear leal y patriticamente el cargo de Presidente de la
Repblica", gobernando "en todo por el bien y prosperidad de la Unin", en la
inteligencia de que si faltare a este ingente compromiso, la Nacin puede
demandado.
La violacin a este terminante y enftico precepto constitucional y de la
obligacin que involucra, se manifiesta en lo que genricamente se denomina
"mal gobierno", no slo en lo que respecta a las infracciones Constitucionales
en que el ex-presidente pudo haber incurrido durante su encargo, sino en los
graves daos y perjuicios que su actuacin hubiese causado al pueblo
derivados de actos, informes y declaraciones engaosas, torpes o dolosos
manejos financieros, olvido o desatencin de los problemas que afectan a las
grandes mayoras de la poblacin, asuncin de una poltica econmica y social
contraria a los intereses nacionales, proteccin de los grupos econmicos
minoritarios mexicanos o extranjeros, y en general, empobrecimiento del pas y
descrdito de ste frente a la comunidad internacional, generando pobreza,
endeudamiento, malestar, zozobra, temor y desconfianza en los diversos
mbitos de la vida del pueblo.
Cuando los anteriores fenmenos se registran durante un sexenio presidencial,
el ex-presidente respectivo debe responder ante la Nacin, la cual, como
entidad damnificada, tiene derecho de exigir la responsabilidad consiguiente.
EL PODER EJECUTIVO
367
(798)
hacerse efectiva contra el Estado, cuando el funcionario directamente
responsable no tenga bienes, o los que tenga no sean suficientes para
responder del dao causado".
La Nacin, que es una persona moral as concebida jurdicamente por el
artculo 25 fraccin I de dicho Cdigo, y que equivale heterodoxamente a la
Federacin, est representada por el Procurador General de la Repblica en
todos los negocios en que sea parte, segn lo prescribe el artculo 102
constitucional en su apartado A, pargrafo cuarto. En otras palabras, es dicho
Procurador el que tiene la obligacin de promover contra el ex presidente
responsable, violador del artculo 87 de la Constitucin, el juicio respectivo
ante el Juez de Distrito competente, substanciable segn las disposiciones
conducentes del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles. Contra el fallo que
dicho Juez Federal emita proceder la apelacin ante la Suprema Corte de
Justicia conforme a lo establecido en la fraccin III del artculo 105
constitucional.
La invocacin de los susodichos preceptos revelan indudablemente que
nuestra Constitucin seala el camino jurdico para exigir la responsabilidad del
ex-presidente derivada del desacato del artculo 87 de nuestra Ley Suprema; y
aunque dicho ex-funcionario no tenga ostensiblemente bienes propios o los
que aparezcan a su nombre sean notoriamente insuficientes para garantizar
los graves daos que su mal gobierno haya causado a la Nacin, la declaracin
que formule la Suprema Corte de Justicia sobre la referida responsabilidad,
figurara en la historia poltica y jurdica de Mxico como un hecho relevante
que pudiere servir de admonicin para evitar ad-futurum la repeticin de los
"malos gobiernos presidenciales".
Es evidente que las anteriores consideraciones inciden en el mbito jurdico
deontolgico. Es indudable, adems, que pudieren ser quimricas e imposibles
de aplicarse a nuestra realidad poltica, en la que, por desgracia, los expresidentes se vuelven intocables por la proteccin que su sucesor en turno les
acostumbra impartir, quiz por va de gratitud, cautela, precaucin o temor.
Sin embargo, este sntoma del presidencialismo, que ha sido causa de muchos
problemas nacionales, de su agravacin y de su falta de solucin, podra
erradicarse si el Procurador General de la Repblica, como una especie de
(799)
procesos o controversias en que sea parte, como en el caso del artculo 87
constitucional. Su designacin podra hacerla el Senado de entre una lista de
juristas que le presentara, por ejemplo, la Facultad de Derecho de la UNAM y
que reunieran las mismas cualidades requeridas para ser ministro de la
Suprema Corte, abolindose, adems, la facultad presidencial de libre
remocin. De esta manera se desvinculara al Presidente de la Repblica de la
procuracin de justicia en cuyo mbito no debiera actuar, ya que esta funcin
no es administrativa sino ejercitable en la esfera jurisdiccional a la que el
Ejecutivo Federal debe ser ajeno. Estas proposiciones generales aseguraran la
efectividad real de la responsabilidad constitucional del Presidente prevista en
el invocado artculo 87 y contribuiran a sanear el gobierno presidencial y
eliminar la impunidad de quienes lo hayan desempeado.
Por otra parte, debe hacerse la observacin de que cualquier persona fsica o
moral tiene el derecho de pedir por escrito y de manera pacfica y respetuosa
al Procurador de la Repblica, que ejercite en nombre de la Nacin la accin
indemnizatoria a que se ha hecho referencia, teniendo dicho funcionario la
obligacin de contestar, tambin -por escrito, la citada solicitud, dando a
conocer la respuesta en breve trmino a la peticionaria conforme a lo
dispuesto en el artculo 8 de la Constitucin. En el supuesto de que se omita tal
respuesta o sta no sea congruente con lo pedido, la parte solicitante podr
promover el juicio de amparo ante el juez de Distrito competente por violacin
al invocado precepto.
En resumen, y como se habr advertido de las consideraciones anteriores,
nuestro sistema constitucional y legal s permite someter a juicio a cualquier
ex-presidente sin necesidad de reforma jurdica alguna.
VII. LOS SECRETARIOS DE ESTADO y JEFES DE DEPARTAMENTO
EL PODER EJECUTIVO
369
(801)
unipersonalidad del Ejecutivo que caracteriza al sistema presidencial conforme
al orden constitucional mexicano, ya que, por ficcin, todos los actos de los
secretarios del despacho son referibles al presidente, en cuanto que ste,
aunque no tuviese competencia legal para realizarlos, s responde
polticamente de ellos y de sus consecuencias en los diversos campos de su
incidencia. Con base en esa ficcin, don Cabina Fraga sostiene que, merced a
ella, "los actos de un Secretario de Estado no pueden jurdicamente ser
revisados en la va jerrquica por el Presidente de la Repblica, porque falta
esa jerarqua desde el momento en que el acto del Secretario es acto del
Presidente".1115
Corroborando mutatis mutandis tal referencia ficta, la jurisprudencia de la
Suprema Corte ha establecido que "sostener" que la Ley de Secretaras de
Estado encarga a la de Economa (hoy de Comercio) la materia de monopolios,
y que esa ley, fundada en el artculo 90 de la Constitucin, debe entenderse en
el sentido de que dicha Secretara goza de cierta libertad y autonoma en esta
materia, es desconocer la finalidad de aqulla, que no es otra que la de fijar la
1115
EL PODER EJECUTIVO
371
competencia genrica de cada Secretara, pero sin que por ello puedan actuar
en cada materia sin ley especial, ni mucho menos que la repetida ley subvierta
los principios constitucionales, dando a las Secretaras de Estado facultades
que, conforme a la Constitucin, slo corresponden al titular del Poder
Ejecutivo; es decir, que conforme a los artculos 92, 93 y 108 de la
Constitucin, los Secretarios de Estado tienen facultades ejecutivas y gozan de
cierta autonoma en las materias de su ramo y de una gran libertad de accin,
con amplitud de criterio para resolver cada caso concreto, sin someterlo al
juicio y voluntad del Presidente de la Repblica, es destruir la unidad del poder;
es olvidar que dentro del rgimen constitucional el Presidente de la Repblica
es el nico titular del Ejecutivo, que tiene el uso y el ejercicio de las facultades
ejecutivas; es, finalmente, desconocer el alcance que el refrendo tiene de
acuerdo con el artculo 92 constitucional, el cual, de la misma manera que los
dems textos relativos, no dan a los Secretarios de Estado mayores facultades
ejecutivas ni distintas siquiera de las que al Presidente de la Repblica
corresponden". 1116
Podra pensarse, contrariamente a las ideas expuestas, que los secretarios de
Estado asumen responsabilidad jurdica y poltica propia y distinta de la del
Presidente de la Repblica a virtud del referendo a que alude el artculo 92
constitucional, que establece: "Todos los reglamentos, decretos y rdenes del
presidente debern estar firmados por el Secretario del Despacho encargado
del ramo a que el asunto corresponda, y sin este requisito no sern
obedecidos."1117 Sin embargo, el refrendo, que ms que una facultad es una
obligacin, no altera la situacin en que los mencionados funcionarios estn
colocados, en el
(802)
sentido de ser meros colaboradores del presidente, en quien slo se deposita la
funcin administrativa federal. El refrendo tradicionalmente ha sido, en
Derecho privado y pblico, el medio por el cual se legaliza algn acto
proveniente de los rganos estatales, dando fe de la autenticidad de la firma
de la persona que funja como su titular. Desde este punto de vista, el
secretario del despacho, como refrendatario de los actos presidenciales a que
se refiere el artculo 92 de la Constitucin, no es sino un simple autentificador
de la firma del presidente que calce los documentos en que tales actos
consten. El tratadista Felipe Tena Ramrez adscribe al refrendo secretarial otras
dos finalidades que hace consistir en limitar la actuacin presidencial y
"trasladar la responsabilidad del acto refrendado, del jefe del gobierno al
1116
1028 Compilacin 1917-1965. Tesis 224. Sala Administrativa. Tesis 510 del
Apndice 1975, Segunda" Sala. Idem Tesis 402 del Apndice 1985, Segunda Sala.
1117
1028 bis Esta disposicin est corroborada por la jurisprudencia de la Suprema
Corte. Cfr. tesis 101 del Apndice 1985, Pleno. Sin embargo, tratndose del acto de
promulgacin de una ley, que proviene del Presidente de la Repblica, dicho alto
tribunal ha sostenido, en una tesis jurisprudencial posterior, que basta el refrendo de
tal acto que otorgue el Secretario de Gobernacin, sin que sea necesario el de los
Secretarios a cuyo ramo corresponda la ley promulgada. (Gaceta del Semanario Judicial
de la Federacin. Nm. 26, marzo-julio de 1988).
(803)
obran en nombre de aqul y son designados libremente por l mismo. No
debemos olvidar que la irresponsabilidad poltica de los secretarios del
despacho existe slo a- nivel jurdico, ya que en el mbito de la facticidad estos
funcionarios
s
son
polticamente
responsables.
Adems,
dicha
irresponsabilidad no excluye la penal, que s es jurdica, por los delitos del
1118
EL PODER EJECUTIVO
373
orden comn y oficiales que puedan cometer, cuestin sta que abordamos
con antelacin en esta misma obra.1122
Por otra parte, la irresponsabilidad jurdico-poltica de los secretarios deriva no
slo de la condicin de ser meros colaboradores del presidente, sino de la
circunstancia de que no estn vinculados constitucionalmente con el Congreso,
salvo el caso a que se refiere el artculo 93 de la Ley Suprema, que dispone:
"Los Secretarios del Despacho, luego que est abierto el periodo de sesiones
ordinarias, darn cuenta al Congreso del estado que guarden sus respectivos
ramos agregando que cualquiera de las Cmaras podr citarlos "para que
informen, cuando se discuta una ley o se estudie un negocio relativo a su
respectivo ramo."
La primera obligacin que impone este precepto debe entenderse en el sentido
de que se acostumbra cumplir por mediacin del mismo presidente al rendir
ste el informe a que se refiere el artculo 69 constitucional, pues, dentro del
sistema presidencial no puede concebirse de otra manera. En efecto, si cada
secretario por separado y sin la injerencia presidencial diese cuenta por s
mismo al Congreso del estado que guarde su respectivo ramo, se rompera la
unidad de dicho sistema que reside en la unipersonalidad del Ejecutivo,
pretirindose con ello al propio presidente, fenmenos que no se provocan con
el cumplimiento de la segunda de tales obligaciones, puesto que su
observancia estriba en una simple informacin tcnica al Congreso "cuando se
discuta una ley o se estudie un negocio" que concierna a cualquier Secretara.
En efecto, una cosa es dar cuenta de algo ya realizado a quien tenga el
derecho de pedida, lo que supone responsabilidad en quien la debe rendir, y
otra informar a alguien de algo para que acte. Aplicada esta distincin a los
supuestos que prev el artculo 93 de la Constitucin, resulta que en el primero
dar cuenta el Congreso funge como revisor de la administracin pblica a
travs de sus diferentes ramos, y en el segundo como rgano que, para
realizar sus propias atribuciones, necesita la informacin adecuada que le
deben proporcionar los secretarios.
La facultad de las Cmaras integrantes del Congreso de la Unin para citar a
cualquier Secretario de Estado a efecto de que rinda informacin cuando se
discuta una ley o se estudie por ellas un negocio relativo al ramo de que se
trate, debe entenderse extensiva frente a cualquier otro funcionario
administrativo federal, as como, principalmente, a los directores de
organismos descentralizados y de empresas de participacin estatal. La
anterior aseveracin se funda en el espritu que alienta el artculo 93
constitucional en que dicha facultad se consagra, espritu que se forma por la
causa final del mencionado precepto. En efecto, la causa o motivo que
determin el establecimiento de
(804)
1122
EL PODER EJECUTIVO
375
(805)
La interpretacin literal del artculo 93 constitucional condujo a la aparente
necesidad de reformarlo para el efecto de que tambin los Jefes de
Departamentos Administrativos y los Directores y Administradores de
Organismos Descentralizados y Empresas de Participacin Estatal tuviesen las
obligaciones que dicho precepto impone a los Secretarios de Estado. La
mencionada reforma la estimamos innecesaria por las razones que acabamos
de exponer en lneas anteriores, toda vez que la interpretacin teleolgicocausal del invocado artculo 93 auspicia la conclusin de que ste, antes de
modificarse, comprenda a los funcionarios distintos de dichos Secretarios.1123
Mediante una importante adicin introducida al precepto invocado, derivada de
la iniciativa presidencial de octubre de 1977, se facult a cualquiera de las
Cmaras del Congreso de la Unin para integrar comisiones tendientes a
investigar el funcionamiento de los organismos paraestatales y para hacer del
conocimiento del Ejecutivo Federal los resultados de las investigaciones.
Dicha adicin est concebida en los siguientes trminos: "Las Cmaras, a
pedido de una cuarta parte de sus miembros tratndose de los diputados, y de
la mitad, si se trata de los senadores, tienen la facultad de integrar comisiones
para investigar el funcionamiento de dichos organismos descentralizados y
empresas de participacin estatal mayoritaria. Los resultados de las
investigaciones se harn del conocimiento del Ejecutivo Federal."
En la exposicin de motivos de la citada iniciativa presidencial, se aducen
razones muy atendibles que justifican la adicin de referencia. "El desarrollo
econmico experimentado por el pas en los ltimos aos, dice, ha provocado
el crecimiento de la Administracin Pblica, fundamentalmente del sector
paraestatal, multiplicndose el nmero de organismos descentralizados y
empresas de participacin estatal. Acorde con el propsito de la reforma
administrativa y con los ordenamientos que de ella han surgido, se hace
necesario buscar frmulas que permitan poner una mayor atencin y vigilar
mejor las actividades de dichas entidades.
"Con el fin de que el Congreso de la Unin coadyuve de manera efectiva en las
tareas de supervisin y control que realiza el Poder Ejecutivo sobre las
corporaciones descentralizadas y empresas de participacin estatal, se agrega
al artculo 93 de la Constitucin, un nuevo prrafo, que, en caso de ser
aprobado, abre la posibilidad de que cualquiera de las dos Cmaras pueda
integrar comisiones que investiguen su funcionamiento, siempre y cuando lo
solicite la tercera parte de sus miembros tratndose de los diputados, y de la
mitad si se trata de los senadores. Esta facultad se traducir en nuevos puntos
de equilibrio entre la Administracin Pblica y el Poder Legislativo.
1123
EL PODER EJECUTIVO
377
(807)
"Departamento Administrativo" obedece a que la importancia del ramo que a
aqulla pertenece es mayor que la del que corresponde a ste. Si este criterio
puede ser atendible desde un punto de vista prctico, no existe ninguna razn
jurdica que justifique tal distincin, pues dentro del sistema presidencial tanto
los secretarios del despacho como los jefes de dichos departamentos son
simples colaboradores del presidente." quien puede designar y remover
libremente a unos y otros. Tampoco hace valedera la mencionada distincin, la
diversidad de actividades que en el Congreso de Quertaro se supuso que
deba existir entre las realizables por una secretaria y las desplegables por un
departamento administrativo, pues ambos tipos de entidades desarrollan
dentro de su respectivo ramo la administracin pblica del Estado en funciones
tcnica, poltica y econmicamente coordinadas que no admiten ninguna
separacin dinmica tajante que rompa la situacin de igualdad jurdica que
debe existir entre todos los colaboradores inmediatos y directos del presidente.
VIII. EL PROCURADOR GENERAL DE LA REPBLICA y EL MINISTERIO
PBLICO FEDERAL
A. Breves consideraciones generales
Otro colaborador inmediato del presidente es el funcionario llamado
"Procurador General de la Repblica", quien al mismo tiempo preside la
institucin denominada "Ministerio Pblico de la Federacin" (Art. 102 const.).
Su nombramiento y remocin provienen de la voluntad presidencial, por lo que
dicho procurador depende directamente del presidente, as como la
mencionada entidad, pues los diversos funcionarios que la componen derivan
su designacin de ste, segn lo disponen dicho precepto de la Constitucin y
la Ley Orgnica respectiva, a cuyas prescripciones nos remitimos."1127
se ha sostenido, y as aparece de su gestacin parlamentaria, que el Ministerio
Pblico Federal es una institucin que representa a la sociedad en las
funciones que constitucionalmente tiene encomendadas y que son: la
persecucin de los delitos del orden federal ante los tribunales y su
intervencin en la administracin de justicia impartida por los rganos
1125
(808)
fracclon XV, constitucionales, aunque este ltimo precepto, tratndose del
juicio de amparo, personifique al Ministerio Pblico Federal en el Procurador
General de la Repblica o en el agente que ste designare.
En lo que atae a su funcin persecutoria, se ha dicho que la mencionada
institucin es de buena fe, en cuanto que no tiene la proclividad de acusar
sistemtica, inexorable e inexcepcionalmente a toda persona contra quien se
formule alguna denuncia por algn hecho que se suponga delictivo, sino que,
actuando como una especie de prejuzgador, debe determinar su presunta
responsabilidad penal mediante la ponderacin imparcial de los elementos de
conviccin que se allegue oficiosamente o que se le proporcionen. Ya en 1932,
cuando fungi como Procurador General de la Repblica, don Emilio Portes Gil
afirmaba que "La acusacin sistemtica del Ministerio Pblico sera en esta
poca una remembranza inquisitorial muy ajena a las nuevas orientaciones del
Derecho Pblico y del Derecho Penal Moderno, que de expiatorio est pasando
a ser protector al mismo tiempo que de los intereses individuales, de los
intereses sociales" 1129
Por lo que concierne a su intervencin en la administracin de la justicia
federal, el Ministerio Pblico debe ser un leal colaborador de los rganos
jurisdiccionales, en el sentido de que, dentro del cuadro de su competencia
constitucional y legal, vele por la estricta e imparcial aplicacin de la ley en los
actos decisorios y en la secuela procesal, a efecto de que, como ordena el
artculo 102 del Cdigo supremo, "los juicios se sigan con toda regularidad" y
se logre la prontitud y expedicin que deontolgicamente deben tener. Esa
intervencin en la materia de justicia, segn el pensamiento de don Luis
Cabrera tiende a hacer fructferos "los esfuerzos por la conquista del derecho",
los que "seran estriles si no se vieran ayudados por la accin oficial de un
representante de la sociedad que ayude en la lucha por el derecho, es decir, un
rgano del poder pblico que se encargue de vigilar la aplicacin de la ley,
1128
EL PODER EJECUTIVO
379
ilustrando a los jueces y ejercitando las acciones del orden pblico en defensa
de la sociedad; este rgano es el Ministerio pblico".1130
Las funciones que se acaban de resear son las que constitucionalmente
incumben al Ministerio Pblico Federal como institucin social, correspondiendo
su desempeo a los distintos rganos que lo integran dentro del sistema
jerrquico establecido por la ley respectiva y en el que el procurador de la
Repblica tiene la categora suprema. Ahora bien, este funcionario,
individualmente considerado, est investido con facultades especficas
distintas de las que conciernen a las expresadas funciones. Tales facultades las
tiene en su carcter de "procurador de la Repblica", es decir, de
((representante de la Federacin" 1131 en los casos que seala el artculo 102
constitucional, pudiendo al respecto intervenir "personalmente en las
controversias que se susciten entre
(809)
dos o ms Estados de la Unin, entre un Estado y la Federacin y entre los
poderes de un mismo Estado" (prrafo tercero); tener injerencia, por s o por
conducto de alguno de los agentes del Ministerio Pblico Federal; en todos los
negocios en que la Federacin sea parte, en los casos de los diplomticos y
cnsules generales, y en los dems en que deba intervenir dicha institucin
(prrafo cuarto); y fungir como consejero jurdico del gobierno (prrafo
quinto) .1132
Del cuadro de facultades constitucionales que respectan al Ministerio Pblico
Federal como institucin y al Procurador General de la Repblica como
funcionario individualmente considerado, se. advierte que ste puede
desempear una dualidad de funciones que se antojan incompatibles, segn lo
demostraremos a continuacin. Como jefe del Ministerio Pblico Federal, es
obvio que el procurador puede ejercitar las atribuciones que competen a esta
institucin consistentes en la persecucin de los delitos federales ante los
tribunales correspondientes y en su injerencia en la administracin de justicia
en el fuero federal y especficamente en el juicio de amparo, atribuciones que
tienden sustancialmente a que se observen o cumplan las normas
constitucionales y legales en todos los casos en que el aludido funcionario
tiene competencia para intervenir. Por otra parte, el procurador,
individualmente considerado y con prescindencia de su carcter de jefe del
1130
(810)
intereses del Estado Federal, mxime si se toma en cuenta que es, adems, el
consejo jurdico de su gobierno. No es conveniente para el buen
funcionamiento de las instituciones jurdicas y la consecucin de las finalidades
que persiguen, que en un mismo rgano estatal converjan funciones
incompatibles, convergencia que se registra dentro del mbito competencial
del procurador, quien, por ser simultneamente jefe del Ministerio Pblico
Federal y representante jurdico de la Federacin, siempre se encuentra ante
un dilema potencial o actualizado. En efecto, la primera calidad lo constrie a
velar por el acatamiento cabal y la debida aplicacin de las normas
constitucionales y legales que deben servir de base para la solucin atingente
de las controversias jurdicas en que intervenga con legitimacin distinta de la
de las partes. Este deber lo tiene que cumplir a pesar de que su observancia
signifique la afectacin de los intereses de la Federacin, y como al mismo
tiempo es representante jurdico de esta entidad, tiene la obligacin de
pretender que los fallos que se dicten en los juicios en que su representada sea
parte, sean favorables a sta.
La incompatibilidad constitucional a que nos referimos fue sealada con toda
precisin y con acopio de argumentos por el licenciado Luis Cabrera en una
ponencia que present en el Congreso Jurdico Nacional celebrado durante el
mes de septiembre de 1932 bajo el patrocinio de la Barra Mexicana de
EL PODER EJECUTIVO
381
(811)
de subordinacin al Poder Ejecutivo, que tiene el Ministerio Pblico en su
calidad de consejero jurdico y representante judicial del mismo Poder.
"El Procurador General de la Repblica es adems, conforme a la nueva
Constitucin el Consultor Jurdico del Gobierno.
"Esta novedad tan importante se debe a los sesudos estudios hechos por el
seor Lic. Don.Jos Natividad Macas, como preporcin al proyecto de
Constitucin presentado al Congreso Constituyente por el C. Dn. Venustiano
Carranza.
"Este carcter de Consultor Jurdico del Gobierno es notoriamente incompatible
con las funciones del Ministerio Pblico propiamente dichas, pues
especialmente al intervenir el Ministerio Pblico en la materia de amparo no
podra desempear el doble papel de defensor de la Constitucin y de
Consejero del Gobierno en actos que el mismo Poder Ejecutivo hubiera
EL PODER EJECUTIVO
383
Segn afirma Alfonso Noriega, "La figura del Fiscal fue llevada con facultades
muy diversas y complejas a la organizacin de las Reales Audiencias, ncleo
central de la organizacin poltica de las colonias espaolas en Amrica,
creadas por los monarcas 'para que nuestros vasallos tengan quien los rija y.
gobierne en paz y en justicia y que fueron, sin duda, tribunales de prestigio
superior a las audiencias de Espaa, no slo por el esplendor desplegado por
algunas, sino principalmente por su influjo decisivo para la prosperidad y
administracin de los territorios.
"El Fiscal de las Reales Audiencias era, segn lo define un comentarista, 'la voz
e imagen del rey', y de acuerdo con la Real Cdula de 29 de agosto de 1570,
asista a la audiencia, aunque no hubiese causas fiscales, y se sentaba en el
tribunal al lado del oidor ms moderno y debajo del dosel." 1134
La representacin del rey, de su cmara y patrimonio que tena el fiscal en el
derecho neoespaol como natural y lgica proyeccin del derecho peninsular o
metropolitano, subsisti como figura jurdica durante el constitucionalismo
mexicano hasta antes de la Constitucin de 1917. En efecto, desde la
Constitucin de Apatzingn hasta la Ley Fundamental de 1857,1135 el fiscal o los
fiscales representaban los intereses del Estado y formaban parte integrante de
los cuerpos judiciales supremos del pas, sin haber tenido encomendada la
facultad de perseguir los delitos ante los tribunales, pues sta corresponda a
los jueces instructores conforme al sistema inquisitivo.1136 El artculo 96 de la
Constitucin de 57 simplemente dispuso que "Los funcionarios del Ministerio
Pblico y el Procurador General de la Repblica que ha de presidirlo sern
nombrados por el Ejecutivo", y el Cdigo de Procedimientos Federales de 1897
estableci que dicha institucin estara "a cargo del Procurador General de la
Nacin, del Fiscal de la Suprema Corte, de los Promotores de Circuito y de los
de Distrito" (Art. 37). Si se examinan las atribuciones con que tal ordenamiento
investa al Ministerio Pblico Federal (Arts. 64 a 67), cuyo cuadro se integraba
con las facultades que correspondan a cada uno de los funcionarios que lo
componan, se observar que en su mayora convertan a esa institucin en un
mero agente del presidente de la Repblica y de los secretarios de Estado ante
(813)
los rganos judiciales federales, sin haber sido titular de la accin penal, pues
sta slo la poda ejercitar el Fiscal "en grado" o sea, en instancias ulteriores a
la primera "en los procesos instruidos contra los presuntos responsables de
1134
EL PODER EJECUTIVO
385
(815)
Es interesante recordar que el tratadista Jorge Carpizo con todo acierto seala
las causas que denomina "facultades metaconstitucionales del presidente",
que determinan la hegemona de este alto funcionario en todos los aspectos de
la poltica y de la economa mexicana, afirmando al respecto que: "Las causas
del predominio del presidente mexicano son: a) es el jefe del partido
predominante; b) el debilitamiento del poder legislativo; e) la integracin, en
buena parte, de la suprema Corte de Justicia; d) su marcada influencia en la
economa; e) la institucionalizacin del Ejrcito, cuyos jefes dependen de l; f)
la fuerte influencia sobre la opinin pblica a travs de los controles y
facultades que tiene respecto de los medios masivos de comunicacin; g) la
concentracin de recursos econmicos en la Federacin, especficamente en el
Ejecutivo; h) las amplias facultades constitucionales y extraconstitucionales; i)
la determinacin de todos los aspect9Sinternacionales en los cuales interviene
el pas, sin que para ello exista ningn freno en el Senado; j) el gobierno
directo de la regin ms importante y, con mucho, del pas, como lo es el
Distrito Federal y k) un elemento sicolgico: ya que en lo general se acepta el
papel predominante del ejecutivo sin que mayormente se le cuestione.
"Las razones por las cuales el presidente ha logrado subordinar al poder
legislativo y a sus miembros son principalmente las siguientes: a) la gran
mayora de los legisladores pertenecen al PRI, del cual el presidente es el jefe,
y a travs de la disciplina del partido, aprueban las medidas que el Ejecutivo
desea; b) si se rebelan, lo ms probable es que estn terminando con su
carrera poltica, ya que el presidente es el gran dispensador de los principales
cargos y puestos en la administracin pblica, en el sector paraestatal, en los
de eleccin popular y en el poder judicial; e) por agradecimiento, ya que saben
que le deben el sitial; d) adems del sueldo, existen otras prestaciones
econmicas que dependen del lder del control poltico, y e) la aceptacin de
que el Poder Legislativo sigue los dictados del Ejecutivo, lo cual es la actitud
ms cmoda y la de menor esfuerzo." 1139
Una costumbre poltica, que ya tiene varios lustros de observarse sin
interrupcin, consiste en que el presidente en turno designe a su sucesor. Se
suele afirmar que esta designacin, propia de una monarqua hereditaria,
desvirta el rgimen democrtico diseado por la Constitucin. Esta afirmacin
no es absolutamente veraz, sino condicionadamente cierta. La persona del
presidente, no el rgano del Estado que encarna, es simultneamente "jefe"
del partido predominante, como lo observa Carpizo. Ambas calidades auspician
el hecho de que de la voluntad presidencial emane el candidato de dicho
partido a la presidencia de la Repblica. En el sealamiento de su sucesor, el
presidente no obra caprichosamente, pues su decisin obedece a una previa
1139
EL PODER EJECUTIVO
387
(816)
no se ha actualizado en nuestra realidad poltica es porque dichos partidos,
llamados "de oposicin", no han arraigado suficientemente en la conciencia
ciudadana para contrarrestar la influencia que en ella ejerce el partido
predominante u "oficial". Es verdad que esa influencia se crea y mantiene con
una profusa y muy costosa propaganda cuya solvencia proviene del erario
nacional, privilegio del que no gozan los dems partidos polticos; pero tambin
es cierto que gracias a esta situacin, que pudiera antojarse antidemocrtica,
Mxico ha conservado su estabilidad poltica y evitado la anarqua y la
violencia que en otros pases de incipiente democracia han sembrado
incertidumbre, zozobra y temor.
Es muy importante advertir que lo que se entiende por "presidencialismo" en
Mxico implica un verdadero "sistema" integrado por diferentes reglas de
juego poltico consuetudinarias. No estn, ni pueden estarlo, escritas en ningn
ordenamiento jurdico. Su aprendizaje, de suyo difcil, slo se obtiene
experimentando activamente la .poltica mexicana, lo que abarca muchos aos
de prctica. La observancia de esas reglas consuetudinarias es lo que
caracteriza a nuestro presidencialismo. Su cumplimiento, en el caso de las
elecciones populares, se arropa con el acatamiento de las normas jurdicas
formales insertas en la Constitucin y en la legislacin ordinaria sobre la
materia. Aristotlicamente hablando, dichas reglas del juego poltico implican
la sustancia de nuestra vida poltica y las normas de derecho su forma. Por
ello, consideramos que el sistema poltico mexicano en su sola dimensin de
facticidad, como fuente de tales reglas, s es presidencialista, sin que este
carcter lo ostente dentro de nuestro sistema jurdico constitucional, en el que
el presidente de la Repblica, como todo funcionario, est subordinado al
imperio del derecho.1140
1140
medios -incluso los peores-, aquella crtica que de alguna manera pone en peligro su
permanencia. Una dictadura que adems ha creado una retrica que lo justifica, una
retrica de izquierda para la cual, a lo largo de su historia, reclut muy eficientemente
a los intelectuales, a la inteligencia. Yo no creo que haya en Amrica Latina ningn
caso de sistema de dictadura que haya reclutado tan eficientemente al medio
intelectual, sobornndolo de una manera muy sutil a travs de trabajos, a travs de
nombramientos, a travs de cargos pblicos, sin exigirle una duracin sistemtica
como hacen los dictadores vulgares; por el contrario pidindole, ms bien, una actitud
crtica, porque esa era la mejor manera de garantizar la permanencia de ese partido en
el poder.
Un partido de derecho nico, porque era el partido que financiaba a los partidos
opositores.
Esa dictadura es una dictadura, es decir, puede tener otro nombre, una dictadura muy
'sui generis', muy especial, muy diferente pero tanto es una dictadura, que todas las
dictaduras latinoamericanas -desde que yo tengo uso de razn- han tratado de crear
algo equivalente al PRI en sus propios pases". (Uno ms Uno, jueves 30 de agosto de
1990).
Los asertos de Vargas Llosa revelan un doble desconocimiento, a saber, el del concepto
de "dictadura" y el de la realidad poltica mexicana. En el primer caso ignora dicho
escritor peruano qu implica la idea de "dictadura", la cual entraa un gobierno que se
ejerce fuera o contra del
orden jurdico. En Mxico, a pesar del presidencialismo, segn dijimos, cuando menos
se cumple formalmente con la Constitucin y con la ley. En el segundo caso, nuestro
"presidencialismo" no elimina los elementos esenciales de toda democracia y que en
esta misma obra hemos explicado. En nuestro pas se vive un ambiente de libertad,
circunstancia que nadie puede negar sensata y vlidamente. Todos los ciudadanos
tienen libertad poltica y la ejercen no solamente en las urnas electorales sino en la
afiliacin al partido que ms les simpatice y en la formacin de grupos y asociaciones
polticas. En la falsa "dictadura perfecta" de que habla Vargas Llosa, es decir, en
Mxico, funciona el pluripartidismo, la confrontacin y concertacin de ideas y de
tendencias polticas, la amplia discusin parlamentaria entre los diputados de diferente
filiacin partidista e ideolgica. En nuestras universidades e instituciones de cultura en
general impera la libertad de ctedra y la libre emisin del pensamiento en todos los
mbitos del quehacer humano. Estas breves anotaciones desmienten categricamente
el punto de vista de Vargas Llosa acerca de nuestra realidad poltica y lo ostentan
como una persona que, a pesar de ser un respetable escritor, es un ignorante de
nuestro sistema poltico e incluso de nuestro presidencialismo.
EL PODER JUDICIAL
389
CAPITULO NOVENO
EL PODER JUDICIAL
Sumario I. Consideraciones previas: A. Observaciones conceptuales y
terminolgicas; B. La dualidad de funciones jurisdiccionales de los tribunales
federales: a) La funcin judicial propiamente dicha; b) La funcin de control
constitucional. II. La Suprema Corte. Situacin anterior a las reformas que
entraron en vigor el l de enero de 1995: A. Sus miembros competentes
(ministros): a) Su nombramiento; b) Su remuneracin; c) La suplencia; d)
Renuncias y licencias; e) El juicio poltico (inamovilidad); B. Su competencia (de
la Corte): a) En cuanto a la funcin judicial propiamente dicha; b) En cuanto a
la funcin jurisdiccional de control constitucional; c) Actos administrativos
diversos; d) Su intervencin en materia poltica; e) Necesaria capacitacin de la
Corte para iniciar leyes. III. Los Tribunales de Circuito (Ideas generales). IV.
Los Jueces de Distrito: A. Funcin judicial propiamente dicha: a) Juicios civiles y
penales federales; b) Juicios sobre derecho martimo; c) Casos concernientes a
los miembros del cuerpo diplomtico y consular; d) Controversias entre un
Estado y uno o ms vecinos de otro; B. Funcin jurisdiccional de control
constitucional. V. La inamovilidad judicial. VI. Exclusividad en el desempeo
del cargo. La hiptesis del artculo 101 constitucional. VII. Breve resea
histrica. VIII. Necesaria reestructuracin competencial y humana del Poder
Judicial Federal. XI. Reforma judicial iniciada por el Presidente Ernesto Zedillo
Ponce de Len: A. Introduccin; B. Composicin de la Suprema Corte; C. Falta
de independencia de la Corte; D. Segregacin de la Corte el Control de
legalidad; E. Consejo de la Judicatura Federal; F. Supresin del principio e
inamovilidad; G. Las acciones de inconstitucionalidad; H. Las controversias
constitucionales; 1. Demarcacin de competencia de la Suprema Corte; J.
Afectacin del principio de divisin de poderes; K Principales modificaciones
que deben hacerse a la reforma judicial del Presidente Ernesto Zedillo Ponce de
Len; L. El Tribunal Federal Electoral.
I. CONSIDERACIONES PREVIAS
A. Observaciones conceptuales y terminolgicas
La locucin poder judicial suele emplearse, como se sabe, en dos sentidos
que son: el orgnico y el funcional Conforme al primero, que es impropio
aunque muy usual, el poder judicial denota a la judicatura misma, es decir, al
conjunto de tribunales federales o locales estructurados jerrquicamente y
dotados de distinta competencia. Bajo el segundo sentido, dicho concepto
implica la funcin o actividad que los rganos judiciales del Estado
desempean, sin que sea total y necesariamente jurisdiccional, puesto que su
ejercicio tambin comprende, por excepcin, actos administrativos. Tampoco
la funcin jurisdiccional slo es desplegable por los rganos judiciales
formalmente considerados, ya que es susceptible de ejercitarse por rganos
que, desde el mismo punto de vista, son administrativos o legislativos. As, en
los dos captulos retro prximos aludimos a los casos en que el Presidente de la
Repblica y el Congreso de la Unin, a travs de sus dos Cmaras,
EL PODER JUDICIAL
391
relacin de hegemona sobre los dems rganos del Estado y sin que
pretendan establecer el equilibrio entre
821
ellos mediante el control de sus actos. La funcin judicial propiamente dicha de
los tribunales federales consiste, por ende, en resolver controversias jurdicas
de diferente naturaleza sin perseguir ninguno de los objetivos indicados,
traducindose su ejercicio en los llamados juicios federales, esencialmente
distintos del amparo, y que pueden ser civiles lato sensu, o sea, mercantiles y
civiles stricto sensu, penales y administrativos, conociendo de ellos en primera
instancia los jueces de Distrito.
Los juicios civiles stricto sensu del orden federal pueden ser ordinarios,
ejecutivos, de concurso, sucesorios, etc., segn se desprende de los artculos
322, 400, 504, 510, etc., del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles.
Los juicios mercantiles, en los cuales encuentran aplicacin principal diversas
leyes como la de Ttulos y Operaciones de Crdito, el Cdigo de Comercio, la
Ley General de Sociedades Mercantiles, etc., pueden ser ordinarios o
ejecutivos, en atencin a lo preceptuado por los artculos 1377 y 1391 del
segundo de los ordenamientos mencionados, aparte de los procedimientos
especiales como el de quiebras, suspensin de pagos, registro de sociedades,
etc., establecidos y regulados por diferentes cuerpos de leyes. Tratndose de
juicios civiles federales en sentido estricto como de los mercantiles, cuando la
aplicacin de las leyes federales respectivas afecte slo intereses particulares,
el interesado puede ocurrir a los tribunales federales o bien a los jueces del
orden comn, existiendo en este caso lo que se llama jurisdiccin concurrente,
opuesta a la k, en la que la competencia se reserva separadamente a
cualquiera de dichos dos rdenes de rganos jurisdiccionales.
En cuanto a los juicios de carcter administrativo, stos se revelaban
principalmente en los llamados de oposicin, suscitados entre el particular
afectado por un impuesto fiscal y la Secretara de Hacienda en los diversos
casos que la ley relativa sealaba, y que propiamente quedaron eliminados (los
juicios de oposicin) por la creacin del Tribunal Fiscal de la Federacin, de
primero de enero de 1937, cuya competencia est sealada por el Cdigo
Fiscal de la Federacin y en su ley orgnica. Otros juicios de carcter
administrativo por ser de tal naturaleza la materia jurdica sobre la que
versaban, eran, por ejemplo, los llamados revocatorios, en los cuales, como su
nombre lo indica, se pretenda la revocacin de las resoluciones que sobre
registro, invasin, etc., dictaba la Secretaria de la Economa Nacional respecto
de marcas, patentes y nombres comerciales, y cuyo procedimiento estaba
previsto por el ordenamiento de la materia (Ley de Patentes, Marcas y
Nombres Comerciales, de 26 de junio de 1928, ya abrogada).
Tambin incumbe a los Tribunales Colegiados de Circuito, fuera del juicio de
amparo, el conocimiento de los recursos de revisin que se interpongan
Contra las resoluciones definitivas de los tribunales contenciosoadministrativos creados por el Congreso de la Unin en los trminos de la
fraccin XXIX H del artculo 73 de la Constitucin que ya mencionamos.
EL PODER JUDICIAL
393
824
en los trminos de la ley respectiva (art. 106 Const.). Esta ley debe ser la
Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin que no contiene ninguna
prevencin acerca de si los Jueces de Distrito o los Tribunales de Circuito,
unitarios o colegiados, tienen la competencia a que se contrae el artculo 106
constitucional, omisin que produce la inaplicabilidad prctica de este precepto
con grave dao de administracin de justicia.
b) La funcin de control constitucional
Afirmamos anteriormente que el ejercicio de la funcin judicial propiamente
dicha no entraa ninguna relacin poltica, de poder a poder, entre el rgano
jurisdiccional titular de la misma y cualquiera otra autoridad, sea legislativa,
ejecutiva o judicial federal o local, puesto que no tiene como objetivo
primordial el mantenimiento del orden constitucional, sino que su finalidad slo
estriba en resolver el problema jurdico que se somete a su conocimiento. Por
lo contrario, cuando los rganos del Poder Judicial Federal, con exclusin de los
Tribunales Unitarios de Circuito, despliegan su actividad jurisdiccional de
control constitucional, se colocan en una relacin poltica, en el amplio sentido
de la palabra, con los dems poderes federales o locales, al abordar el examen
de los actos realizados por stos para establecer si contravienen o no el
rgimen constitucional, cuya proteccin y tutela son el principal objeto de la
funcin de que tratamos, con las inherentes limitaciones legales.
De lo expuesto con antelacin se infiere que el Poder Judicial Federal, en el
desempeo de ambas funciones, se coloca en una situacin jurdica distinta, a
saber: cuando ejecuta la funcin judicial se traduce en un mero juez que
resuelve un conflicto de derecho exclusivamente, y en el caso del ejercicio de
la funcin de control constitucional se erige en mantenedor, protector y
conservador del orden creado por la Constitucin en los distintos casos que se
presenten a su conocimiento.
Encontramos, pues, las siguientes diferencias principales que median entre la
naturaleza jurdica de ambas funciones:
1. Al ejercer la funcin de control constitucional, el Poder Judicial Federal se
coloca en una relacin poltica, de poder a poder, con las dems autoridades
del Estado, federales y locales, mientras que cuando desempea la funcin
judicial propiamente dicha, no surge esa relacin.
2. El objetivo primordial histrico y jurdico de la funcin de control
constitucional consiste en la proteccin y el mantenimiento del orden
constitucional, realizados en cada caso concreto que se presente. En cambio, la
otra funcin, o sea, la judicial, no tiene dicha finalidad inmediata y primordial,
ya que no tiende a impartir dicha proteccin, sino a resolver el problema de
derecho que se presente, sin que se tenga la mira de salvaguardar el rgimen
constitucional violado por actos de autoridades estatales.
3. Por consiguiente, al desempear la funcin de control constitucional, el
Poder Judicial Federal se erige en organismo tutelar del orden creado por la Ley
EL PODER JUDICIAL
395
1143
826
II. LA SUPREMA CORTE SITUACION ANTERIOR A LAS REFORMS
QUE ENTRARON EN VIGOR EL 1 DE ENERO DE 1995
A. Sus miembros componentes (ministros)
a) Su nombramiento
Dicho alto tribunal se compone de veintin ministros numerarios y cinco
supernumerarios o suplentes, segn lo dispone el artculo 94 constitucional. El
nombramiento de unos y otros1144 proviene del Presidente de la Repblica
quien deber someterlo a la consideracin del Senado, el cual deber
aprobarlo o rechazarlo dentro del improrrogable trmino de diez das,
transcurrido el cual, sin determinacin alguna por parte de dicho rgano, se
entender admitido (Art. 96 Const.). La aprobacin senatorial es condicin sine
qua non para la eficacia del nombramiento presidencial, ya que sin ella, los
ministros designados no pueden tomar posesin del cargo (dem), salvo en el
caso de que el Senado no apruebe dos nombramientos sucesivos respecto de
la misma vacante, pues entonces el presidente har un tercer nombramiento
que surtir sus efectos desde luego como provisional, debiendo someterse sin
embargo, Ya la aprobacin de dicha Cmara en el siguiente periodo ordinario
de sesiones, en el que dentro de los primeros diez das el Senado deber
aprobar o reprobar el nombramiento, y si lo aprueba o nada resuelve, el
magistrado nombrado provisionalmente continuar en sus funciones como
definitivo, cesando en el cargo en el supuesto contrario (dem). Estas ltimas
disposiciones estn en contradiccin con lo establecido por la fraccin V del
artculo 79 constitucional que concede facultades a la Comisin Permanente
del Congreso de la Unin para Otorgar o negar su aprobacin a los
nombramientos de ministros de la Suprema Corte, toda vez que dicha
Comisin, durante el periodo de receso del Senado, puede ejercitarla sin
esperar a que este reanude sus labores a efecto de admitir o rechazar tales
nombramientos.
El sistema para la designacin de ministros de la Suprema Corte fue
intensamente debatido en el Congreso Constituyente de Quertaro. El proyecto
de don Venustiano Carranza, que abandon la eleccin indirecta en primer
grado que estableca la Constitucin de 1857 en su artculo 92, propona que
los nombramientos fuesen hechos por las Cmaras de Diputados y Senadores
1144
EL PODER JUDICIAL
reunidas, celebrando sesiones del Congreso de la Unin y en funciones de
Colegio Electoral, previa la discusin general de las candidaturas
presentadas, de las que se dar conocimiento al
397
EL PODER JUDICIAL
399
requisitos
EL PODER JUDICIAL
401
Dichas sugerencias las formulamos con ocasin del Congreso Nacional de Barras de
Abogados celebrado en el mes de junio de 1972 en la ciudad de Mxico. Adems,
hemos formulado un Proyecto de Reformas al Poder Judicial Federal proponiendo la
reestructuracin de la Suprema Corte. Tal Proyecto lo incluimos como Apndice en
nuestra obra El Juicio de Amparo desde el ao de 1980.
1151
Derecho Constitucional Mexicano. Novena edicin, p. 447.
1152
Al comentar el artculo 127 invocado, Tena Ramrez sostiene que ste deriva de la
Constitucin de 1857, en la que la prohibicin mencionada estaba justificada al igualar
a los ministros de la Corte con los dems funcionarios, puesto que todos ellos eran de
nombramiento popular. Adems, no exista en aquella Constitucin un mandamiento
como el actual artculo 94, que se refiere especialmente a la prohibicin de disminuir el
sueldo de funcionarios judiciales federales. Pero en la actualidad, cuando los ministros
de la Corte ya no son de eleccin popular y s, en cambio, existe una disposicin
especial en el artculo 94, respecto a sus emolumentos, el 127 no puede justificarse.
Ante la incongruencia que existe entre ambos preceptos constitucionales, el mismo
autor opina que debe prevalecer el artculo 94 dejando as balda la prohibicin de
aumentar los emolumentos de los ministros durante su encargo, que contiene el
EL PODER JUDICIAL
403
EL PODER JUDICIAL
405
EL PODER JUDICIAL
407
Debe advertirse que las controversias, conflictos y contiendas a que alude el artculo
105 constitucional deben ser de naturaleza jurdica, no poltica. Adems de la
competencia de la Suprema Corte se excluyen los casos en que se trate de diferencias
no contenciosas que existan entre las entidades federativas a propsito de lmites
territoriales y las que ataen a las cuestiones polticas que surjan entre los poderes de
un Estado cuando alguno de ellos ocurra con ese fin al Senado, o cuando, con motivo
de dichas cuestiones, se haya interrumpido el orden constitucional mediante un
conflicto de arms. La atencin de estos casos corresponde, respectivamente, al
Congreso de la Unin y al Senado, segn lo disponen los artculos 73, fraccin IV y 76,
VI, de la Constitucin.
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411
. Informe de 1968, pp. 32 y 34, donde se hace mencin de las cinco ejecutorias en
que se sostiene el citado criterio, dictadas en materia de revisin fiscal e Informe de
969, pginas 161 a 16+, primera parte. Este mismo criterio se sustenta en las tesis
jurisprudenciales 49 y 50 del Tribunal Pleno y 412 de la Segunda Sala, publicadas en el
Apndice 1975. Tesis 39 y 40 del Apndice 1985. Pleno.
22
El Juicio de Amparo. Captulo decimoprimero.
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Apndice 1975. Tesis 112. Pleno. Idem, tesis 117 del Apndice 1985. Pleno.
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tanto a unos como a otros; y aun cuando los actos que dichos individuos hayan
ejecutado lo sean con el carcter de particular, deben conocer de ellos las
autoridades federales, porque, dado su carcter diplomtico o consular,
pueden afectar las relaciones internacionales. La competencia de los tribunales
federales para conocer de estos asuntos queda surtida por el carcter que
haya tenido el procesado en el momento en que ocurri el hecho que dio
materia al procedimiento, independientemente de que con posterioridad lo
haya perdido.28
Nosotros no estamos de acuerdo con la extensin que hace la anterior tesis
acerca de la competencia de los tribunales federales para conocer de los casos
suscitados con motivo de hechos realizados por todos los miembros del Cuerpo
Diplomtico, en vista de que dicha extensin es violatoria del principio de
inmunidad diplomtica de que gozan los representantes de pases extranjeros.
Si ese principio no existe, por operar el opuesto en algn tratado internacional,
entonces es correcta la tesis de la Suprema Corte que hemos transcrito; ms
de lo contrario nos parece exagerada por los motivos ya indicados.
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423
El Juicio de Amparo.
Por dicho periodo entendemos el lapso de vida humana en el que, en razn de la
edad del hombre, se presume que ste conserva toda su capacidad psicofsica para
desarrollar las arduas labores de juzgador, de tal manera que al rebasar cierta edad, el
funcionario judicial debe ser retirado del cargo que ocupe, otorgndosele su jubilacin
per vitam a modo de prestacin de previsin social por causa de vejez y como
compensacin a los servicios prestados en la judicatura. En Mxico, tal derecho
jubilatorio ha sido implantado en favor de los ministros de la Suprema Corte de Justicia
segn la ley relativa aprobada por el Congreso de la Unin en el periodo de sesiones
correspondiente al ao de 1950 y a cuyo tenor nos remitimos.
31
EL PODER JUDICIAL
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854
inamovibles en Espaa... Qu hayamos establecido en las leyes para el caso
en que los magistrados y jueces se hagan responsables o cometan otro delito?
Qu el rey los deponga, o que una orden del ministro los separe?? No: las
leyes expresan las penas que se les han de imponer; y cuando se habla de
penas y de su imposicin, nadie desconoce la necesidad de que proceda un
juicio. Las leyes mandan que se les forme causa y se les oiga. Est en esto bien
claro el espritu de nuestra legislacin. Cuando algn magistrado o juez deba
ser separado, se ha de hacer por medio de justicia no por, medio de gobierno.
As se ha entendido, y as se ha practicado constantemente. Cuando se ha
provisto una toga, todos han credo que el agraciado obtena un empleo
perpetuo, del cual no se vera privado si no cometa un delito. Cuando se
nombraba a un corregidor o alcalde mayor, todos entendan que haba de
servir su destino, antes por tres, y despus por seis aos. El mismo gobierno
supremo pensaba de este modo; y jams hubo un ministro bastante osado o
impudente para atreverse a decir que era rbitro de separar a los magistrados
y jueces, ni tampoco que el monarca tena esta facultad libre y voluntaria. De
esta manera la opinin pblica generalmente recibida y la aquiescencia
manifiesta del gobierno reconocan la inamovilidad de los magistrados y
jueces. 33
El principio de la inamovilidad judicial no slo no ha sido desconocido en
Mxico, sino que fue implantado en diferentes ordenamientos constitucionales.
As, en la Constitucin espaola de 18 de marzo de 1812, que rompi la
tradicin jurdica pblica de la Madre Patria al establecer un sistema escrito
unitario de organizacin y funcionamiento del Estado que antes de ella se
33
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36
Diario de los Debates del Congreso Constituyente de 916-17, tomo IT, p. 512.
Op. cit., p. 514.
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Federal.
Esta situacin implic uno de los ms fuertes motivos determinantes de las
reformas introducidas al artculo 73, fraccin VI, base cuarta, de la
Constitucin, proveniente de la iniciativa presidencial correspondiente de 23 de
octubre de 1950, afectando igualmente, entre otros preceptos de nuestra Ley
Suprema, a los artculos 94 y 97 que conciernen al Poder Judicial Federal. Las
reformas practicadas a dichos tres artculos constitucionales suprimieron, por
lo que atae al primero de ellos, la inamovilidad de magistrados y jueces del
Poder Judicial del Distrito y Territorios Federales, aplazando su operatividad
prctica respecto a los magistrados de Circuito y jueces de Distrito por un
periodo de cuatro aos y conservando nicamente el principio correlativo en lo
tocante a los ministros de la Suprema Corte.40
40
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consideracin de todas las calidades que en el tipo ideal de juez concurran, las
que, presentndose en el sujeto concreto que se pretenda designar como
juzgador, significan evidentemente una segura garanta para la recta
imparticin de justicia. Pero, por el contrario, si la persona a quien se nombre
para ocupar un puesto judicial no rene las dotes inherentes al sujeto abstracto
de hombre-juez, como son la honestidad, el valor civil, la comprensividad
humana, la cultura, el patriotismo, la sapiencia jurdica, etc., se perpetuara en
el cargo que se le confiera merced a la inamovilidad, constituyendo un serio
obstculo para que la administracin de justicia fuere realmente respetable.
Desgraciadamente, los nombramientos de jueces y magistrados de la
judicatura comn para el Distrito Federal hechos en la poca del gobierno del
general vila Camacho, y que fueron favorecidos por la reimplantacin del
principio de la inamovilidad judicial en septiembre de 1944, no fueron
generalmente precedidos por ningn examen selectivo de las personas que
mediante ellos fueron exaltadas a los cargos correspondientes, sino que su
designacin se llev a cabo sin analizar sus posibles aptitudes de juzgadores.
Por ello, la inamovilidad no vino sino a garantizar en los puestos judiciales de la
mencionada entidad federativa la permanencia vitalicia de personas que, salvo
excepciones honrosas, han distado mucho de asemejarse al tipo ideal de juez,
circunstancia que, aunada a la pobreza material en medio de la que se
desempea la labor judicial, a la intromisin poltica del sindicalismo mal
entendido en el nombramiento de los secretarios y dems personal de los
Juzgados y Salas del Tribunal Superior de Justicia y al rgimen antijurdico de
impunidad que se ha entronizado en el mbito de la judicatura del fuero comn
para no sancionar verdaderos delitos oficiales cometidos en el ejercicio de
sta, gener una era de lamentable depravacin en la administracin de
justicia.
Podra pensarse que la erradicacin definitiva de los vicios y defectos que han
maculado la justicia comn sera susceptible de lograrse, si se hicieran
efectivos los medios jurdicos de responsabilidad judicial implantados en la
Constitucin y en la legislacin secundaria respectiva. Y es que dentro de un
sistema de inamovilidad debe existir, como existe en varios pases, un rgimen
estricto y eficaz para exigir a los jueces, que de una u otra manera traicionen
su alto y noble cometido, la responsabilidad oficial delictiva correspondiente
que provoque su destitucin justificada. En nuestra Ley Fundamental, el
artculo 111 facultaba al Presidente de la Repblica para pedir ante la Cmara
de Diputados la destitucin, por mala conducta, de cualquiera de los ministros
de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, de los magistrados de Circuito, de
los jueces de Distrito, de los magistrados del Tribunal Superior de Justicia del
Distrito Federal y de los Territorios y de los jueces del orden comn del Distrito
Federal y de los Territorios. Sin embargo,
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Al efecto, don Francisco Parada Gay relata que El da 23 de diciembre de 1824, el Congreso
General Constituyente declar Ministros de la Corte Suprema a los seores: 1 Miguel
Domnguez, el ilustre Corregidor de Quertaro; 2 D. Jos Isidro Yez, Oidor de la Audiencia de
Mxico y miembro de la Primera Regencia; 3 D. Manuel de la Pea y Pea, notable jurisconsulto
y tratadista que fue Presidente Interino de la Repblica por dos veces 4 D. Juan Jos Flores
Alatorre, abogado de gran reputacin, Diputado a las Cortes de Espaa por la Provincia de
Zacatecas y Presidente de la Academia de Jurisprudencia; 5 D. Pedro Vlez, que desempe el
Supremo Poder Ejecutivo asociado a los seores Luis Quintanar y Lucas Alamn; 6 D. Juan
Nepomuceno Gmez Navarrete, anteriormente Diputado a las Cortes de Espaa por Michoacn y
Ministro de Justicia, que ley ante el Congreso la exposicin en la que el seor D. Agustn de
Iturbide hacia la abdicacin de la Corona; 79 D. Ignacio Godoy, abogado de la Real Audiencia,
individuo del ilustre Colegio de Abogados y Diputado a los primeros Congresos Generales de
Mxico; 8 D. Francisco Antonio Tarrazo, miembro del Congreso Constituyente, que en un rasgo
de honradez y rectitud renunci al cargo de Ministro por no tener la edad requerida por la ley y
despus fue el primer Gobernador de Yucatn; 99 D. Jos Joaqun Avils y Quiroz; 10. D. Antonio
Mndez, el uno y el otro abogados distinguidos, y como todos los dems ministros, respetables
por sus costumbres y probidad; 11. D. Juan Raz y Guzmn, recto abogado y Agente Fiscal de la
Audiencia, que fue despus Secretario de Relaciones. Result electo Fiscal D. Juan Bautista
Morales, el clebre Gallo Pitagrico, escritor y miembro del Congreso Constituyente de 182+
(Breve Resea Histrica de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, pp. 7 y 8).
50
Dentro de esta curiosa estructura instancial, las Salas de la Corte estaban colocadas en una
situacin jerrquica, de tal modo que a una corresponda la primera instancia, a otra la segunda
y a la restante la tercera, en los casos en que dicho cuerpo judicial conociese conjuntamente en
dos o tres grados. Cfr. Los artculos 26, 27 y 28 de las mencionadas Bases.
51
Cfr. dicho Reglamento en el tomo de la Coleccin de Leyes de Dubln y Lozano (pp. 782 a
792), as como en el tomo 1, pp. 80 a 97 de la obra El Juicio de Amparo y el Poder Judicial de la
Federacin, de don Manuel Yez Ruiz.
876
Al sustituirse el rgimen federal por el central en la Constitucin de 1836, los
Tribunales de Circuito y los Juzgados de Distrito desaparecieron. En su lugar se
implantaron los Tribunales Superiores de los Departamentos, los de
Hacienda y los Juzgados de Primera Instancia, habindose conservado a la
Corte Suprema de Justicia como el rgano mximo de la Repblica integrado
por once ministros y un fiscal (Arts. 1 y 2 de la quinta ley). Como lo hace notar
don Francisco Parada Gay, dicho alto tribunal, bajo la referida Constitucin
centralista, tena una extensa rbita de atribuciones.
Iniciaba leyes relacionadas con el ramo de justicia e interpretaba las que
contenan dudas, nos recuerda tan distinguido jurista: revisaba todas las
sentencias de tercera instancia de los Tribunales Superiores de los
Departamentos o intervena en la constitucin de los Poderes Ejecutivo y
Legislativo; poda excitar al Supremo Poder Conservador para que declarara la
nulidad de alguna ley cuando fuere contraria a la Constitucin y entenda en
asuntos de Derecho Cannico; nombraba a los magistrados de los Tribunales
Superiores y los procesaba, por lo cual era evidente la sujecin de ellos a la
incontestable superioridad de la Corte que, adems, conoca de los
nombramientos de los jueces inferiores para ratificarlos; por ltimo, competa
al Tribunal revisar los aranceles de honorarios de jueces, curiales y abogados.
53
Sin embargo, pese a todas esta atribuciones, la Corte, al igual que todos los
dems rganos del Estado, se encontraba bajo la frula del Supremo Poder
Conservador instituido en la Segunda Ley, pues ste poda declarar la nulidad
de los actos de dicho tribunal en el caso de usurpacin de facultades, excitado
por alguno de los otros dos poderes, as como suspenderlo cuando
desconociese al Legislativo o al Ejecutivo, o tratase de trastornar el orden
pblico 54
Las Bases Orgnicas de 1843 conservaron la estructura del Poder Judicial
nacional establecida en el ordenamiento constitucional anterior, y no obstante
que en ellas se suprimi el Supremo Poder Conservador, la autonoma
funcional de la Corte se afect considerablemente por la injerencia que en la
administracin de justicia tena el Poder Ejecutivo. En efecto, se dispuso por
dicha segunda Constitucin centralista que el Presidente de la Repblica deba
52
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55
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451
Op. cit., pp. 40 y 41 y artculo primero del Plan de Ayala. El mismo autor tantas veces
invocado alude a la defensa que los integrantes del Tribunal Supremo (o Corte
Suprema) esgrimieron ante el gobierno provisional emanado de dicho Plan, y en cuya
ocasin expusieron lo siguiente: . . . en la dilatada serie de pronunciamientos y
revoluciones que han perturbado a la Repblica, ninguna, hasta la que puso en la
dictadura a D. Antonio Lpez de Santa Anna, se haba atrevido a poner las manos sobre
el Poder Judicial. Lejos de eso, el Tribunal y los Ministros que lo formaban se creen no
haber desmerecido la confianza de la Nacin, porque aunque vilipendiados y alejados
por la administracin del dictador, tuvieron la firmeza de fallar contra los intereses del
mismo, contra los de sus allegados y parientes, y contra los de sus recomendados y
opiniones de sus Ministros, cuantos negocios ofrecieron con alguna de esas
circunstancias, porque afortunadamente en ninguno de ellos encontr la justicia de
parte del dictador, pues si la hubiera encontrado se la habra declarado, aunque la
maledicencia lo hubiera atribuido a un principio bastardo (Cita inserta en la obra ya
mencionada, p. 42).
60
Parada Gay, op. cit., pp. 43 y 44. Adems de las atribuciones legales que este autor
resume, el Estatuto Orgnico confirm a la Corte las facultades constitucionales que se
enumeran en su artculo 98, a cuyo texto nos remitimos.
61
El ordenamiento que estructur la competencia de la Suprema Corte para funcionar
en Pleno y en Salas fue el Cdigo de Procedimientos Federales de 1897 por reforma de
3 de octubre de 1900 (Arts. 11 a 15 y 55 y 63) y la Ley Orgnica del Poder Judicial de la
Federacin de 16 de diciembre de 1908 (Arts. 33, 34, 35 y 39 a 44).
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453
Suprema Corte, que se volvi a crear en la Constitucin de 1917, 62 sin que, por
ende, haya existido durante el periodo llamado preconstitucional. No
obstante, como afirma
62
La instalacin respectiva se efectu el primero de junio -de 1917, habiendo sido sus
primitivos integrantes los licenciados Enrique M. de los Ros, Enrique Colunga,
Victoriano Pimentel, Agustn del Valle, Manuel E. Cruz, Santiago Martnez Aloma, Jos Mara
Truchuelo, Alberto M. Gonzlez y Agustn Urdapilleta. Su secretario fue don Francisco Parada
Gay, a quien constantemente hemos citado y cuya bien documentada obra monogrfica nos ha
proporcionado, en su mayora, los datos histricos de la Suprema Corte que hemos reproducido
en esta breve semblanza.
880
Parada Gay, por Decreto de 11 de julio de 1916 se organiz la Justicia Federal
sin dicho alto tribunal, previniendo que las facultades que a este incumba las
ejerciera la Primera Jefatura, o sea, el mismo Carranza por s o por conducto de
personas o cuerpos nombrados ad hoc en cada caso concreto, siempre que no
fuera posible o conveniente dejarlas (dichas facultades) a los Tribunales de
Circuito.63
La somera resea que antecede no ha tenido la pretensin de exponer la
historia del Poder Judicial de la Federacin en Mxico. Nos hemos contrado a
mencionar, grosso modo, la diversa situacin que en nuestro
constitucionalismo han ocupado los tribunales federales, principalmente la
Suprema Corte. Tampoco, en esta ocasin, nos hemos referido a los
antecedentes histricos de los elementos o principios que configuran
exhaustivamente a dicho Poder como conjunto de rganos en los que se
deposita la funcin jurisdiccional del Estado mexicano, pues, como se habr
advertido, al aludir a cada uno de tales elementos o principios, hemos
procurado exponer su antecedencia normativa en el derecho constitucional de
nuestro pas. Igualmente, no ha estado en nuestro nimo relatar, ni siquiera
sucintamente, los hechos que en el transcurso de la vida histrico-poltica de
Mxico han acreditado la dignidad de los tribunales federales y el patriotismo y
valor civil de las personas que en diferentes pocas los han encarnado, como
jueces, magistrados o ministros y cuyas decisiones han sido, en muchas
ocasiones, el escudo protector de la vida y libertad humanas.
Para avalar este calificativo, nada ms oportuno que reproducir las palabras
que en el ao de 1929 virti don Francisco Parada Gay en honor de la Suprema
Corte, a la que por muchos aos prest sus valiosos servicios como Secretario
General. La Suprema Corte de Justicia, dice, naci en 1824 como una
institucin extica en una sociedad acostumbrada al rgimen colonial. No fue
heredada de la Audiencia. Desde el principio tuvo organizacin y facultades
peculiares, que se fueron modificando paulatinamente, o perduraron y se
consolidaron en el curso del tiempo.
El Tribunal fue generalmente respetado, aun en las pocas ms turbulentas
de nuestra historia. No se le toc sino hasta en 1857, para reorganizarlo y darle
trascendentales atribuciones, que en 1917 fueron ampliadas de una manera
considerable.
La historia del Alto Cuerpo nos demuestra que ha sabido conservar su decoro,
que ha defendido las libertades pblicas y que si en alguna ocasin no pudo
sobreponerse a la tirana de un gobierno desptico, en muchas otras cometi
actos que revelan apego a la ley, firmeza, rectitud y valor.
Cuando se haga un concienzudo estudio de las tesis y resoluciones que ha
pronunciado el Tribunal durante su larga vida, en relacin con las condiciones
de nuestra sociedad en sus diferentes pocas, se podr definir hasta qu punto
esos fallos han calmado la sed de justicia sufrida por nuestro pueblo y cmo
han favorecido el imperio del derecho. Entonces ser posible saber lo que debe
la justicia al Tribunal o lo que ste debe a la justicia. 64
63
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PGINA EN BLANCO
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CAPTULO DCIMO
LAS ENTIDADES FEDERATIVAS
SUMARIO: I. Los Estados: A. Su naturaleza jurdica y sus elementos: a) La
poblacin; b) El territorio; c) El orden jurdico; d) El poder pblico; B. Forma de
gobierno; C. Rgimen municipal: a) Consideraciones generales sobre el
municipio; b) El municipio en Mxico (generalidades) : 1. Sinopsis histrica; 2.
Bases constitucionales del municipio; 3. Observaciones finales; D. El poder
legislativo: a) Consideraciones generales; b) La facultad legislativa de los
Estados en relacin con el prrafo tercero del artculo 27 constitucional; E. El
poder ejecutivo; F. El poder judicial.II. El Distrito Federal: A. Consideraciones
previas; B. Resea histrica; C. Bases constitucionales de su organizacin: a)
Ideas generales; b) Poder legislativo; c) Poder ejecutivo; d) Poder judicial; e)
Ministerio Pblico; f) Referndum; g) El patrimonio.
I. LOS ESTADOS
A. Su naturaleza jurdica y sus elementos
Dentro del rgimen federativo, los Estados representan porciones del Estado
federal con determinados atributos caractersticos que brevemente
describiremos continuacin. Desde luego, independientemente del proceso de
formacin federativa, tema que ya tratamos en esta misma obra,65 los Estados
son entidades con personalidad jurdica que les atribuye o reconoce el derecho
fundamental o Constitucin Federal. Con esta personalidad, los Estados tienen
la concomitante capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones
tanto en sus relaciones recprocas, como frente al Estado federal y en las de
coordinacin que entablen con sujetos fsicos o morales que no estn
colocados en la situacin de autoridad. Consiguientemente, los Estados no
implican meras fracciones territoriales ni simples divisiones administrativas del
Estado federal, sino personas morales de derecho poltico que preceden a la
creacin federativa conservando su entidad jurdica o que surgen de la
adopcin del rgimen federal como forma estatal en el derecho bsico o
Constitucin que la implanta. El atributo de la personalidad jurdica es una de
las notas que distinguen a los Estados como miembros del Estado federal, de
los Departamentos o provincias en que suele descentralizarse regionalmente el
Estado central y que, en rigor, no son
65
473
Este fenmeno aconteci cuando los territorios de Baja California y Norte de Tepic (Nayarit),
fueron convertidos en sendos Estados (Arts. 45, segundo pargrafo, y 47 constitucionales).
71
Dichos requisitos son los siguientes: 1. Que la fraccin que se pretenda segregar de un Estado
cuente con una poblacin de ciento veinte mil habitantes, por lo menos; 2. Que tenga los
elementos para proveer a su existencia poltica; 3. Que se oiga a la legislatura del Estado del que
se trate de formar otro, as como al Ejecutivo federal; 4. Que la ereccin estatal sea votada por
las dos terceras partes de los diputados y senadores presentes en sus respectivas Cmaras; 5.
Que la decisin congresional correspondiente sea aprobada por la mayora de las legislaturas
locales y en caso de que la del Estado del que se pretenda formar un nuevo se hubiere opuesto,
se requiere que la mencionada aprobacin se formule por las dos terceras partes del nmero
total de legislaturas.
72
En el captulo segundo, pargrafo III, apartado C, de esta obra aludimos a los bienes que
constitucionalmente se reputan del dominio de la nacin o del Estado federal mexicano.
475
propias leyes, segn lo determina la fraccin III, primer prrafo, del artculo
121 de la Constitucin, en relacin con la fraccin II del mismo precepto. En
cuanto a los fallos que versen sobre derechos personales, su eficacia
extraterritorial est sujeta a la circunstancia de que la persona condenada se
haya sometido expresamente, o por razn de domicilio, a la justicia que los
pronunci y siempre que haya sido citada personalmente para ocurrir al juicio
(frac. III, prrafo segundo, del mencionado precepto), prevencin que reitera la
garanta de audiencia consagrada en el artculo 14 de la Ley Fundamental.
Una importante disposicin que reafirma el principio de extraterritorialidad en
materia administrativa es la que se refiere a los ttulos profesionales, en el
sentido de que stos deben ser respetados en todas las entidades federativas,
siempre que se hayan expedido por las autoridades de un Estado con sujecin
a sus leyes (Art. 121, frac. V). No obstante la claridad de esta disposicin,
deben formularse en torno a ella algunas consideraciones para precisar su
alcance normativo. Ante todo hay que tomar en cuenta que la expresin
autoridades de un Estado debe interpretarse como instituciones
universitarias o tecnolgicas de cualquier entidad federativa creadas o
reconocidas por su legislacin interior, pues en la actualidad ya no son los
rganos estatales propiamente dichos los que expiden los ttulos profesionales,
sino las referidas instituciones que por exigencias del desarrollo de la cultura
superior, la ciencia y la tecnologa se han implantado en nuestro pas. Por otra
parte, la condicin de que la expedicin de dichos ttulos se haya ajustado a las
leyes de un Estado para que estos documentos sean respetados en los dems,
elimina la validez de los que cualquier autoridad estatal otorgue sin base legal
alguna o contrariando dichas leyes. Asimismo, debe enfatizarse que el espritu
que alienta en la disposicin constitucional que comentamos estriba en que no
slo los ttulos profesionales propiamente dichos merecen el aludido respeto
extraterritorial, sino tambin los grados acadmicos y honorficos que cualquier
institucin universitaria o tecnolgica de algn Estado legalmente establecida
o reconocida confiere, pues sera incongruente, por no decir absurdo, que ese
respeto fuese parcial. Por ltimo, debemos hacer la advertencia de que la
autonoma de las mencionadas instituciones de ninguna manera implica la
pretericin por parte de ellas de ningn mandamiento constitucional. Suponer
lo contrario equivaldra a aseverar, contra toda razn lgica, que las
multicitadas instituciones y sus autoridades operasen fuera de la Constitucin
Federal, como si se tratara de sujetos que no existiesen dentro del espacio
territorial del Estado mexicano, concibindolos como nsulas a las que no
llegase el imperium del derecho fundamental de la nacin. Por ello, a pretexto
de su autonoma, ninguna universidad mexicana ni ningn instituto tecnolgico
del pas deben desconocer o no respetar los ttulos profesionales o grados
acadmicos u honorficos que alguna institucin similar legalmente creada o
reconocida haya expedido u otorgado, so pena de violar la norma
constitucional que ponderamos. Es obvio, por lo dems, que el reconocimiento
o el respeto de tales ttulos o grados debe ser la consecuencia de que su
477
479
481
Sobre la historia municipal, consltese la obra del tratadista Moiss Ochoa Campos
intitulada El Municipio. Su evolucin institucional (Edicin 1981), en la que su autor
se refiere prolijamente a los municipios en la Antigedad, en la Edad Media, en la Edad
Moderna y en la poca Contempornea.
84
La Reforma Municipal, p. 23.
483
485
Op. cit., p. 93. El primer municipio de esta ndole fue el de Tlaxcala donde en 1531 se
fund paralelamente al gobierno indgena, el primer corregimiento espaol,
encabezado inicialmente por un corregidor, luego por un alcalde mayor, y
posteriormente por un gobernador, el que, con excepcin de un corto periodo, rigi
hasta la consumacin de la Independencia en 1821 (Actas de Cabildo de Tlaxcala
547-1567. Publicacin del Archivo General de la Nacin y el Instituto Tlaxcalteca de la
Cultura. 1985. P. III, Prembulo)
487
Ibd., p. 25.
As, Manuel M. Moreno, al referirse al ayuntamiento de la ciudad de Mxico, afirma
que su integracin vari mucho a travs de los tiempos, agregando que Las
ordenanzas de gobierno de 11 de diciembre de 1682, indican los trminos en que
deban efectuarse los cabildos, la manera de tomar las votaciones, las preeminencias
correspondientes a los miembros del Ayuntamiento, el nmero y calidad de los
alcaldes, regidores y oficiales dependientes de la corporacin, as como el modo de
proveer a sus designaciones (Breve Resee Histrica de la Organizacin Poltica y
Administrativa del Distrito Federal. Codificacin de las Disposiciones Administrativas
Vigentes cuya Aplicacin corresponde al Departamento del Distrito Federal. Edicin
1943).
100
Moiss Ochoa Campos seala entre los cargos respectivos los siguientes: los
diputados de pobres, los de propios, el obrero mayor, los diputados de fiesta, los de
polica, los de alhndiga y depsito, el contador, el mayordomo de Propios y Rentas,
dos ejecutores, un fiel encargado de marcar los pesos, pesas, romanas, marcos y
medidas y un veedor del Matadero (Cfr. Op. cit., p. 147).
99
Op. cit.
Por lo que atae a las facultades que correspondan a cada funcionario municipal,
nos remitimos a la exposicin y comentario que hacen los autores que hemos venido
siguiendo en sus respectivas obras ya citadas, pues reiteramos que el tratamiento del
tema concerniente al municipio en lo que atae a sus aspectos exhaustivos, no
incumbe estrictamente al Derecho Constitucional.
103
Esta designacin, dice Ochoa Campos, se haca de acuerdo con la reglamentacin
que aparece consignada en la Recopilacin de Leyes de Indias conforme a las
siguientes bases que el mismo autor seala: 1. En las poblaciones que se fundaban
por capitulacin o asiento con determinada persona, sta y su hijo o heredero deban
nombrar los regidores, segn lo dispuesto por Felipe II. Pasadas dos vidas, los puestos
se llenaban segn los principios del derecho comn. 2. Cuando no haba capitulacin,
los vecinos los nombraban en cabildo abierto, conforme lo dispuso Carlos V en 26 de
junio de 1525. En este caso, despus de la primera eleccin, los regidores eran
designados a su vez por principios del derecho comn (Recopilacin de Indias, 1, 4, 10,
3). (Op. cit., p. 152.)
102
489
491
493
495
497
499
aquellos servicios que, por la nueva organizacin municipal, pasen a ser del
resorte del ayuntamiento y no sean los establecidos en la base primera de este
inciso. Estos ingresos debern ser bastantes a cubrir convenientemente todos
los gastos de dichos servicios. El mismo proyecto sugiri que en caso de
suscitarse un conflicto entre el municipio y el Poder Ejecutivo del Estado por lo
que a los arbitrios municipales concierne, incumbiese a la legislatura local
respectiva resolverlo, y si la controversia sobre el mismo punto surgiese entre
sta y la entidad municipal, correspondera al Tribunal Superior del Estado
dictar la decisin pertinente.
Los disidentes Jara y Medina propusieron una frmula amplia y dctil para que
en cada caso se integrara la hacienda municipal, sugiriendo que Los
municipios administrarn libremente su hacienda, la cual se formar de las
contribuciones municipales necesarias para atender sus diversos ramos, y del
tanto que asigne el Estado a cada municipio. Todas las controversias que se
susciten entre los poderes de un Estado y el municipio sern resueltas por el
Tribunal Superior de cada Estado en los trminos que disponga la ley
respectiva. 120
Como se ve, tanto la Comisin como dichos diputados, aunque discreparon en
cuanto al punto concerniente a la composicin de la hacienda municipal,
coincidieron en lo que atae a la eliminacin de la competencia de la de la
Suprema Corte que propona el proyecto primitivo para dirimir los conflictos
hacendarios entre el municipio y los poderes de un Estado, siguiendo a este
respecto las argumentaciones de Martnez de Escobar.121 Pero quien sugiri la
frmula que se
120
122
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507
509
cuenta por las legislaturas locales para decretar los impuestos que nutran a la
hacienda del municipio, a fin de que su rgano administrativo la maneje libre y
responsablemente.
Cfr. Apuntes Sobre la Doctrina Poltica de la Constitucin Mexicana, pp. 136 y ss.
511
As, verbigracia, en los artculos 117 y 118 del Cdigo Fundamental del pas, se
prevn diversas prohibiciones para los Estados, por lo que, en los casos que en ellas se
comprenden, ninguna legislatura local puede dictar ley alguna.
La Constitucin de los Estados Unidos de Amrica. Edicin Kraft, Ltda. Tomo II,
pgina
513
515
Dicho artculo ordena: Tampoco pueden (los Estados), sin consentimiento del
Congreso de la Unin: 1. Establecer derechos de tonelaje, ni otro alguno de puertos, ni
imponer contribuciones o derechos sobre importaciones o exportaciones; II. Tener en
ningn tiempo, tropa permanente ni buques de guerra; III. Hacer la guerra por s a
alguna potencia extranjera, exceptundose los casos de invasin y de peligro tan
inminente, que no admita demora. En estos casos darn cuenta inmediata al
presidente de la Repblica.
131
Dichas bases conciernen a la forma de gobierno de los Estados, que deber ser
republicana, representativa y popular; a su divisin territorial y organizacin poltica y
administrativa, traducida en el rgimen municipal; al periodo de gobierno de los
ejecutivos locales que no deber exceder de seis aos; a la eleccin de los
gobernadores y de los miembros de las legislaturas, que deber ser directa; a la no
reeleccin absoluta de los gobernadores cuyo origen sea la eleccin popular, ordinaria
o extraordinaria; a la no reeleccin relativa de los mismos funcionarios, cuando hayan
tenido el carcter de sustituto constitucional, interino o provisional, para el periodo
inmediato; a los requisitos exigidos para ser gobernador constitucional de un Estado,
consistentes en ser mexicano por nacimiento y nativo de l, o con residencia efectiva
no menor de cinco aos inmediatamente anteriores al da de la eleccin; a la
proporcionalidad del nmero de diputados de las legislaturas locales en relacin con de
los habitantes de cada Estado; al nmero mnimo de individuos integrantes de dichos
rganos legislativos (siete, nueve y once en respectivos medios) a la irreelegibilidad de
dichos diputados para el periodo inmediato y a la representacin proporcional.
La Reforma poltica Mexicana de 1977 En Anuario Jurdico VI, 1979. Publicacin del
Instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM.
517
519
del individuo que ocupe la gubernatura, para llevar por buen camino al Estado
que lo haya elegido.
El diputado Manuel Herrera, a su ves, opin que Los Congresos locales son los
que deben tener facultades para determinar las condiciones bajo las cuales
pueda ser o no electo un gobernador. El
940 DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO
Congreso de cada uno de los Estados es el que, constitucionalmente,
lgicamente, jurdicamente, debe determinar cules son las condiciones para
poder ser postulado gobernador y ser gobernador. De otro modo dicho,
atacamos, por una parte, y en primer lugar, a la libre eleccin, y por otro lado,
a la soberana de los Estados. Consagremos, pues, seores, el principio de
sufragio efectivo, y consagremos de una vez el principio de la libre eleccin.
El diputado Gonzlez Galindo estimaba que en un Estado no debe permitirse
que un ciudadano extrao vaya a gobernar sin conocer el medio. Ms explicito
fue el diputado Recio, quien sostuvo que: Cada Estado puede perfectamente
adoptar la forma que le convenga en este sentido para ser gobernador; unos
dirn que si necesitarn cinco aos de vecindad; otros ms benvolos, exigirn
un ao y otros pedirn en su Constitucin que es necesario el requisito de
nacimiento; pero nosotros no debemos ir a atropellar esa soberana de los
Estados, porque son ellos los que deben determinar qu cualidades debe reunir
el ciudadano para ser gobernador en tal o cual Estado.
El diputado Pintado Snchez manifest su aversin a que personas
distanciadas de un Estado, sin tener vnculos sentimentales con l, pudiesen
ocupar la gubernatura respectiva. Aseveraba, por su parte, el diputado Jara,
que no es precisamente el nacimiento lo que hace que el hombre le tenga
cario a determinada parte de la tierra, a determinado pueblo o ciudad.
Cuntos hombres han nacido en alguna poblacin y se han separad por un
lapso largo de tiempiian vivido la mayor parte de su vida fuera de all y
regresan despus encontrndose una ciudad nueva, una poblacin nueva, con
otros habitantes; se encuentran que unos han cambiado de ocupacin, que
otros han muerto, y aquel que llega es un verdadero forastero y no va a sentir
la misma simpata, el mismo cario, el mismo afn por el adelanto y progreso
de aquella poblacin que el que haya vivido all durante muchos aos. 132
Como se deduce de las anteriores referencias, la idea que prevaleci en el
Congreso Constituyente de Quertaro y que determin indudablemente la
exigencia de que para ser gobernador constitucional de un Estado se requiriese
ser mexicano por nacimiento y nativo de l, consisti en considerar, dentro de
esta ltima condicin, que el aspirante a la gubernatura debiese tener
conocimiento de la vida, problems y necesidades de la entidad estatal
respectiva y cario y anhelo fundados en dicho conocimiento, para gobernar en
bien de su poblacin. Es por ello que, con estricto apego a la causa final de la
disposicin constitucional comentada, sta debe interpretarse genuinamente,
no literalmente, en el sentido de que, al exigir que un sujeto, para ser
gobernador constitucional de un Estado, debe ser nativo de l, el nacimiento
no debe implicar simplemente un fenmeno biolgico y geogrfico, sino una
relacin sentimental y de conocimiento de la respectiva entidad, para no incidir
en el absurdo de que una persona, por el solo hecho de nacer en un Estado,
132
521
ciudadanos, de tal manera que todo ciudadano mexicano podra tener dos
ciudadanas: la nacional y la local. Esta dualidad es ilgica, pues la ciudadana
es una sola. No debe haber tantas ciudadanas corno entidades que
componen al Estado federal. Sera absurdo que una persona
523
Los actos administrativos vedados a los Estados son los siguientes: la celebracin de
alianza, tratados o coaliciones con otro Estado o con las potencias extranjeras (frac. I
del Art. 117); la acuacin de moneda y la emisin de papel moneda, de estampillas y
papel sellado (dem, frac. III); la emisin de ttulos de deuda pblica pagaderos en
moneda extranjera o fuera del territorio nacional, la contratacin directa o indirecta
de prstamos con gobiernos de otras naciones, la asuncin de obligaciones en favor
de sociedades o particulares extranjeros o cuando deban pagarse en moneda
extranjera o fuera del territorio nacional (dem, frac. VIII)
135
Dichas prohibiciones relativas conciernen a que los Estados no pueden, sin tal
consentimiento, Tener, en ningn tiempo, tropa permanente ni buques de guerra
(Art. 118, frac. II). Hacer la guerra por si a alguna potencia extranjera, exceptundose
los casos de invasin y de peligro tan inminente, que no admita demora, debindose
informar de esta situacin al Presidente de la Repblica (dem, frac. III).
136
Cfr. Captulo cuarto, pargrafo VI.
137
Cfr. Capitulo noveno.
Estas garantas las estudiamos en nuestra obra Las (aran tas Individuales, captulo
sptimo.
139
Cfr. El Juicio de Amparo (captulo cuarto, pargrafo V).
525
En 1790 el Congreso de los Estados Unidos decidi que a partir de 1800 la capital
federal se establecera en un distrito o territorio que no excediese de diez millas
cuadradas (que fue su extensin original) alrededor del ro Potomac, fundndose as el
Distrito de Columbia y su capital, la ciudad de Washington. La Constitucin
norteamericana, dice don Manuel Herrera y Lasso, atribuy al Congreso de la Unin
(Art. 1, sec. VIII, frac. XVII), la facultad de aceptar un territorio no mayor de diez millas
cuadradas cedido por alguno o varios Estados, para hacer de l la residencia de las
suprems autoridades federales y legislar, de modo exclusivo, sobre todas las materias
que a tal entidad conciernan. Los Estados de Maryland y Virginia cedieron el territorio
que, denominado por el Congreso Distrito de Columbia, vino a ser el asiento del
gobierno federal (Estudios Constitucionales, p. 90).
527
529
531
533
954
necesariamente, la reforma de este artculo constitucional aplicable al Distrito
federal instalado en el Valle de Mxico, pero no al Distrito federal establecido
en otra parte del territorio nacional.
De este reproche quedara a salvo el proyecto del Primer Jefe si hubiera
subordinado la redaccin de todos los artculos relativos al propsito, muy
razonable, que parece haber tenido de convertir el Valle de Mxico en la
residencia definitiva del Gobierno federal, dejando nicamente al Congreso la
facultad de variar esa residencia de modo extraordinario y transitorio: ms no
hizo tal y por ello el proyecto resulta deficiente.149
La omisin a que aludimos fue subsanada por el Congreso Constituyente al
decidir que En caso de que los Poderes Federales se trasladen a otro lugar. se
erigir (el Distrito Federal) en Estado del Valle de Mxico, can las lmites y
extensin que le asigne el Congreso General (Art. 55 const.). Esta ltima
atribucin posibilita a este rgano legislativo para cercenar o mutilar el
territorio del Estado o de los Estados con el que se forme el nuevo Distrito
Federal con la extensin territorial que sefiale para dicho Estado potencial, sin
que se requiera en ninguno de los dos casos el consentimiento de las entidades
afectadas, ya que el supuesto normativo que contempla el artculo 44
constitucional es distinto del que prev la fraccin tercera del artculo 73 de la
misma Ley Suprema, o sea, del que estriba en la formacin de nuevos Estados
dentro de los lmites de los existentes. En efecto, en este ltimo caso, la
formacin estatal se supedita a la satisfaccin de las condiciones
demogrficas, polticas y eco nmicas que tal fraccin determina, en tanto que
la ereccin del Estado del Valle de Mxico es constitucionalmente imperativa y
automtica segn lo ordena el citado artculo 44, sin que este fenmeno quede
sujeto a la existencia o surgimiento de dichas condiciones, toda vez que su
149
Op. cit., pp. 79 y 80. El propsito de don Venustiano al que se refiere el invocado
constitucionalista efectivamente emerge de las siguientes expresiones de la Comisin
dictaminadora respectiva: Los propsitos del C. Primer Jefe son militares, polticos y
civiles: el Valle de Mxico es una extensin territorial que tiene defensas naturales
propias, que lo hacen, en cierto modo, inaccesible, y debindose aprovechar estas
fortificaciones naturales, es muy fcil defenderlas. Hacer de la ciudad de Mxico,
comprendiendo toda ta circunscripcin, una formidable plaza fuerte que sera el ltimo
reducto, la ltima lnea de defensa del pas, en el caso de una resistencia desesperada
en alguna guerra extranjera. Haciendo del Valle una circunscripcin distinta,
independiente, esto es, una entidad con sus lmites propios, con sus recursos propios,
con su administracin propia, se establece efectivamente la residencia de los poderes
en un lugar especialmente adecuado para su objeto, y puede lograrse con esto,
tambin, la mayor independencia de los Estados, que ya no tendrn ms ligas ni ms
relaciones con el Poder del Centro que aquellas que correspondan propiamente a
nuestra organizacin constitucional, esto es, aquellas que no son del rgimen interior
de cada Estado (Diario de los Debates. Tomo II. pp. 721 y 722).
535
537
que sucede con los Estados miembros, el Distrito Federal no tiene constitucin
particular, pues su orden iurfdico se forma con todas las leyes que como
legislatura local expide dicho Congreso y cuyo estudio evidentemente no
corresponde al contenido de esta obra-Es inconcuso que dentro del Distrito
Federal se desempean las funciones legislativa, ejecutiva y judicial por los
diferentes rganos que integran su gobierno en el amplio sentido del
concepto, en los trminos a que brevemente nos referiremos a continuacin.
539
541
959
En la base 5 de la fraccin VI del artculo 73 constitucional se contienen
diversas reglas que rigen al Poder Judicial del Distrito Federal, descollando
entre ellas la que concierne a la garanta de independencia de los magistrados
y jueces en el ejercicio de sus funciones, mediante las condiciones de ingreso,
formacin y permanencia de sus titulares que la propia ley seale. Asimismo es
de subrayarse la novedad consistente en que los nombramientos de dichos
funcionarios judiciales deben recaer preferentemente entre aquellas personas
que hayan prestado sus servicios con eficiencia y probidad en la administracin
de justicia o que lo merezcan por su honorabilidad, competencia y
antecedentes en otra rama de la profesin jurdica. En la invocada base 5a se
contienen otras reglas sobre el acto aprobatorio de los nombramientos de
magistrados del Tribunal Superior de Justicia5 sobre la suplencia de estos
funcionarios, sobre la duracin del cargo correspondiente, su remuneracin y
su destitucin conforme al Ttulo Cuarto de la Constitucin que ya hemos
comentado en relacin con el Poder Judicial Federal.157 Y 158
Funcionarios, la duracin del cargo correspondiente que es de seis aos, su
remuneracin y su destitucin conforme al Ttulo Cuarto de la Constitucin que
ya hemos comentado en relacin con el Poder Judicial Federal.158
2. Los conflictos laborales que surjan en el Distrito Federal y respecto de
industrias que no sean de jurisdiccin federal 159 son de la competencia de la
Junta Local de Conciliacin y Arbitraje de dicha entidad federativa, segn lo
prescribe el artculo 123 de la Constitucin en sus fracciones XX y XXXI a cuyo
texto nos remitimos, ya que su estudio corresponde al Derecho del Trabajo.
3. En cuanto a las controversias que se susciten entre el Gobierno del Distrito
Federal y sus trabajadores, la funcin jurisdiccional respectiva se ejerce por el
Tribunal Federal de Conciliacin y Arbitraje, segn lo establece el invocado
precepto constitucional en su apartado B, in capite, y fraccin XII.
4. El artculo 104 de la Constitucin, que en otra oportunidad comentamos, 160
dispona que el Congreso de la Unin poda instituir tribunales de lo
contencioso-administrativo dotados de plena autonoma para dictar sus fallos,
para dirimir controversias que se susciten no slo entre la Administracin
Pblica Federal y los particulares, sino tambin entre stos y la Administracin
Pblica del Distrito Federal (frac. 1, prrafo segundo). Ahora bien, en ejercicio
de esta facultad, que se traslad a la fraccin XXIX-H del artculo 73
constitucional, el mencionado Congreso expidi la Ley de lo Contencioso
Administrativo del Distrito Federal,161 creando el Tribunal correspondiente,
cuyas Salas tienen competencia para conocer de los juicios que se promuevan
157
162
543
961
las autoridades estatales tienen el deber ineludible de comportarse activa o
pasivamente conforme a l, toda vez que est previsto en la ley, segn hemos
afirmado.
El respeto y la observancia coercible a que hemos aludido se traducen, a su
vez, en que las mencionadas autoridades no deben impedir, imposibilitar,
estorbar o alterar el uso pblico o singular de ningn bien de uso comn, y en
conservarlo bajo las condiciones y con los atributos que su misma naturaleza y
destino establezcan. Dicho de otra manera, ninguna autoridad puede, sin
desacatar la mencionada obligacin, cambiar o variar tal naturaleza y destino,
mxime cuando se manifiesten en objetivos simultneos respecto de ciertos
bienes de uso comn.
Por otra parte, es evidente que el mencionado derecho de uso colectivo y
singular est sujeto a diferentes limitaciones en cuanto a su ejercicio y que los
bienes de uso comn pueden ser cambiados de destino, segn lo exijan las
necesidades pblicas de suyo tan variadas y variables. Sin embargo, toda
limitacin o todo cambio deben tener como fuente exclusiva la ley o los
reglamentos administrativos, segn lo determinan los principios jurdicos que
hemos sealado. As lo ordenan el artculo 30 de la Ley General de Bienes
Nacionales162 c y el 768 del Cdigo Civil, preceptos que no hacen sino reiterar el
principio de legalidad que se instituye en el artculo 16 de la Constitucin
Federal, primordialmente. En otros trminos, ninguna limitacin el citado
derecho de uso ni variacin alguna del destino de cualquier bien de uso comn
deben obedecer a la sola decisin de las autoridades u4ministrativas162 d
D. La Asamblea de Representantes
Una de las novedades de la Reforma poltica de 1987 en lo que al Distrito
Federal atae, consiste en la creacin de un rgano colegiado denominado
Asamblea de Representantes. Se ha considerado que su instauracin denota
la tendencia de atemperar la capitis deminutio poltica que afecta a los
ciudadanos de dicha entidad federativa. La citada Asamblea no es el rgano
legislativo del Distrito Federal, pues esta categora la sigue conservando el
Congreso de la Unin. Por ende, todos los ordenamientos legales respectivos
provienen de este cuerpo.
162 c
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162 e
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PGINA EN BLANCO
EL ESTADO Y LA IGLESIA
553
CAPTULO DECIMOPRIMERO
EL ESTADO Y LA IGLESIA
Sumario: 1. Breves consideraciones previas. II. Semblanza de la Iglesia. III.
Bosquejo de la Iglesia en Mxico: A. El Patronato real; B. Las rdenes religiosas;
C. La Inquisicin o Tribunal del Santo Oficio (Generalidades); D. La Iglesia en el
Mxico independiente hasta las Leyes de Reforma. IV. Las Leyes de Reforma:
A. Consideracin previa; B. La supresin de los fueros; C. La intervencin de
bienes eclesisticos; D. Votos monsticos; E. Desamortizacin de bienes; F.
Nacionalizacin de los bienes del clero; G. Estado civil de las personas; H.
Libertad de cultos. V. Somero juicio crtico sobre la Reforma. VI. Exgesis
del artculo 130 constitucional A. Reiteracin de la libertad religiosa; B.
Intervencin del poder pblico en el culto religioso; C. Incapacidades y
prohibiciones respecto de los ministros del culto; D. Agrupaciones religiosas; E.
Estado civil de las personas F. Disposiciones generales; G. Necesaria
supervivencia del artculo 130 constitucional.
I. BREVES CONSIDERACIONES PREVIAS
El artculo 130 de la Constitucin se desenvuelve preceptivamente en diversas
disposiciones que, en su conjunto, destacan no la separacin de la Iglesia y el
Estado como indebidamente suele afirmarse, sino la supeditacin de la Iglesia
al Estado. Esta situacin, que ha sido el resultado o la consecuencia de
diferentes acontecimientos que registra la historia sociopoltica y econmica de
Mxico, debe ser analizada desde distintos puntos de vista para justificar o
rechazar la mencionada supeditacin al poder estatal. En ese anlisis deben
concurrir varios criterios metodolgicos, pues debe dilucidarse, con pretensin
de objetividad y eliminando en lo posible el subjetivismo, si las prescripciones
constitucionales que forman el contexto de dicha subordinacin son
nicamente trasunto de situaciones fcticas que pertenecen al pasado, o si,
por lo contrario, deben necesariamente subsistir como norms jurdicas
fundamentales para evitar la colisin, tan frecuente en la historia, entre la
autoridad civil y la autoridad eclesistica, as como para imposibilitar la
hegemona de la Iglesia sobre el Estado que muchas veces ha impedido o
frustrado la realizacin de principios ideolgicos de carcter econmico,
poltico, cultural y social en beneficio de las grandes mayoras populares.
EL ESTADO Y LA IGLESIA
555
162 e
972
era, en la Tierra, la prueba mstica de la presencia de Cristo 163. Es ms, en la
ltima plegaria que el Divino Crucificado eleva al Padre, el Hijo de Dios dice:
Que todos sean uno. Padre, como T eres uno en M y yo en ti164, de donde se
infiere el carcter de santidad de la Iglesia y cuya universalidad o catolicidad
deriva de la exhortacin de Cristo a sus discpulos para que fuesen a ensear
su doctrina a todas las naciones.
Como unidad de fe, de culto y de conducta, la Iglesia, desde su primitividad,
tuvo necesariamente una organizacin que se proyect a las comunidades
cristianas o iglesias que la integraban y que se establecieron en diversas
regiones del mundo antiguo a consecuencia de la difusin del Evangelio por los
discpulos y apstoles de Cristo.165. Conforme a dicha organizacin, haba dos
clases de jefes, los obispos y diconos, y segn lo indica Rops, cuya autoridad
en la materia es indiscutible, cada comunidad pareca dirigida por un colegio
de episcopos o de presbteros bajo cuyas rdenes se hallaban los diconos,
quienes tenan contacto inmediato con los fieles.166 Los obispos estaban
investidos con atribuciones litrgicas, es decir, dirigan los ritos sacramentales,
incumbindoles el deber de ensear la religin cristiana, de administrar los
bienes de la comunidad y de vigilar moral y espiritualmente la conducta de los
feligreses.
Cada fiel tena su modesto puesto; cada sacerdote, cada dicono tenan su
tarea que cumplir segn su rango; pero el obispo, por su parte, las asuma
todas; era responsable de todo. Velaba, pues, por la disciplina, por las buenas
costumbres, por la armona entre los cristianos. Si uno de ellos flaqueaba, se
portaba mal o apostataba, el obispo se resenta de estas faltas como de otras
tantas heridas en el cuerpo mstico, afirma el autor citado, quien agrega: Es
evidente que el sistema episcopal fue uno de los elementos fundamentales del
Cristianismo durante el decisivo periodo en que conquist el mundo. Debi a
ese sistema su firme flexibilidad, su solidez doctrinal y su eficacia material. No
conocemos a todos esos obispos de los primeros tiempos que fueron
verdaderamente las piedras sillares con que se edific la Iglesia, pero cuntos
entre los que conocemos se nos aparecen con un halo de genio y de santidad.
Pensemos en Ignacio de Antioqua, en Policarpo de Esmirna, en Dionisio de
163
EL ESTADO Y LA IGLESIA
557
167
San Mateo. Capitulo XVI. Versculo 18. Pedro denotaba piedra, y con este
nombre design Cristo a Simn y se conoce universalmente a este dispuso. Al ser ste
la piedra o fundamento de la Iglesia cristiana, fue al mismo tiempo su cabeza,
habindose disputado su legtima sucesin la Iglesia de Roma y la de Constantinopla,
sin que la polmica entre ambas se haya decidido en favor de ninguna, pues lo
propugnadores de las tesis en contradiccin siguen sosteniendo histrica y
teolgicamente sus respectivos puntos de vista.
169
Ferdinand Pratt. S. J. Jesucristo. Tomo II, p. 337.
EL ESTADO Y LA IGLESIA
559
975
temor de ser perseguido, agregando que Pero lo que otorgamos a los
cristianos lo concedemos tambin a todos los dems. Cada cual tiene derecho
de escoger y de seguir el culto que prefiera, sin ser menoscabado en su honor
o en sus convicciones. Va en ello la tranquilidad de nuestro tiempo171
Comentando el Edicto de Miln, el historiador Daniel Rops expresa en
acertadas palabras que La corriente general de la opinin, el conformismo de
las masas, que tanto actuaron en contra de la expansin cristiana, trabajaron
desde entonces en su favor. No haban reconocido oficialmente los
emperadores que se haban equivocado al tratar de destruir al Cristianismo?
No era evidente que el Dios de los cristianos era ms fuerte que las viejas
divinidades paganas, puesto que haba hecho triunfar a su amigo? En vez de
atribuir las calamidades de la poca a la impiedad de los cristianos, como se
haba proclamado tan menudo, no habra que buscar sus verdaderas causas
en la negativa opuesta por Roma durante tan largo tiempo a la nueva fe? El
mismo Constantino no deba distar mucho de pensar en tales cosas, y aun
cuando en los medios tradicionales e intelectuales era frecuente considerar el
cambio en curso como una espantosa regresin, el conjunto del pueblo,
simplista y supersticioso, haba de convencerse muy de prisa de que la victoria
de Cristo estaba inscrita en los arcanos del destino. 172
El Edicto de Miln se ha calificado con toda razn como un documento de
trascendencia universal, pues la libertad religiosa que proclam y el
reconocimiento oficial de la religin cristiana que el emperador Constantino
hizo consecuencia de ella por conviccin ideolgica o por conveniencia poltica,
fueron los factores que transformaron radicalmente las estructuras del Estado
romano. El Cristianismo ejerci influencia directa y decisiva sobre el derecho,
ya que determin la expedicin de varias leyes o edictos en que se recogieron
sus enseanzas, admoniciones, exhortaciones y prcticas culturales y
litrgicas.173 Y,173 bis La poltica tambin recibi el impacto cristiano, pues dicho
clebre emperador, al abrazar la fe de Cristo, transform la sociedad de su
171
EL ESTADO Y LA IGLESIA
poca sentando las bases de la Edad Media que iba a caracterizarse por el
dominio de la Iglesia sobre el Estado, o, al
561
174
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EL ESTADO Y LA IGLESIA
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desataron la violencia en varios pases, sin excluir a Mxico. Las iglesias y sus
jefes, como grupos religiosos, independientemente de las creencias que
profesen y del culto que practiquen, son indiscutiblemente destinatarios del
imperium estatal que se desarrolla en actos de autoridad de diversa ndole. Por
ello, no slo la Constitucin sino tambin las leyes del Estado deben
subordinar, con carcter de formacin coercitiva, la conducta de dichas
comunidades y de sus dirigentes, demarcndoles, sin embargo, una esfera,
que es la estrictamente religiosa, dentro de la que, con respetable y
respetuosa autonoma, realicen sus objetivos espirituales sin intervencin
alguna de las autoridades estatales. Re chaza esa subordinacin equivaldra a
proclamar el principio de extraterrit0rialida dentro del Estado, en el sentido de
que sus norms constitucionales y legales y los actos de autoridad que en
aplicacin de ellas desempearan sus rganos de gobierno, no tuvieran
observancia ni vigencia para las iglesias y sus jefes. Entre la Iglesia y el Estado
debe haber, pues, respeto mutuo que, a su vez, descansa en la demarcacin
de los mbitos teleolgicos y dinmicos que corresponden a ambas entidades.
La interferencia de stas convierte a la Iglesia en una organizacin ajena a su
origen divino, prostituyendo su implicacin prstina y 41 Estado en opresor de
la libertad religiosa, quebrantndose el equilibrio que necesariamente debe
haber entre una y otro, producindose los consiguientes conflictos regresivos
que tantos pueblos han padecido. La verdadera Iglesia de Cristo debe ser una
comunidad como El la fund y en la que El est. msticamente presente por
todos los siglos, teniendo como finalidad suprema el perfeccionamiento moral y
espiritual de los hombres. La Iglesia poltica y la actividad poltica de sus
dirigentes cualquiera que sea su categora destruyen la unidad con el Mesas al
violar el principio que ensea que el reino del Salvador no es de este mundo.
Mover a los feligreses, con el seuelo de la religiosidad, hacia objetivos de
ndole poltica implica una conducta alejada del camino que traz Jesucristo, y
la conversin de la Iglesia, como ha sucedido en la historia, en un grupo de
presin sobre las autoridades del Estado.
Estas consideraciones no entraan, sin embargo, que los cristianos, cualquiera
que sea su credo especfico, no deban participar, como ciudadanos, en las
actividades polticas, abstencin que, por lo dems, sera absurda. Por lo
contrario, la conciencia cristiana, tan radicalmente distinta del fanatismo y la
supersticin, es uno de los mejores vehculos que conducen al verdadero
civismo, pues merced a ella y en cumplimiento de las enseanzas de
Jesucristo, la persona puede cooperar al mantenimiento del equilibrio entre la
Iglesia y el Estado a que pertenezca, dando a Dios lo que es de Dios y al Csar
lo que es del Csar. La actitud cristiana no slo debe observarse en la vida
subjetiva o inmanente del hombre ni nicamente se traduce en la mera
intencin de cumplir las enseanzas y exhortaciones de Cristo, sino que
esencialmente estriba en la adecuacin del comportamiento externo o
trascendente a los postulados que integran su doctrina. La religin cristiana no
es contemplativa, pasiva o esttica, sino eminentemente activa en cuanto que
sus profesantes tienen la obligacin de practicar sus mandamientos en los
distintos mbitos de su vida
EL ESTADO Y LA IGLESIA
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EL ESTADO Y LA IGLESIA
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tenido por extrao de ello, y no pueda tener ni obtener Beneficio, ni oficio
Eclesistico en los dichos nuestros Reynos, y unos y otros incurran en las
dems penas establecidas por leyes de estos Reynos; y nuestros Virreyes,
Audiencias y Justicias Reales procedan con todo rigor contra los que faltaren a
la observancia y firmeza de nuestro derecho de Patronazgo, Procediendo de
oficio, pedimento de nuestros Fiscales, de cualquiera parte que lo pida, y
en la execucin de ello pongan la diligencia necesaria. 176
Claramente se advierte que el derecho comn, establecido en las leyes que
expeda el monarca espaol, sujetaba a la Iglesia en la Nueva Espaa a la
potestad real, convirtiendo al rey en un alto jerarca eclesistico de cuya
voluntad provena la integracin humana de las categoras que formaban la
organizacin del alto clero, pues el nombramiento de arzobispos, obispos y
abades que haca ci Papa deba ser propuesto por el soberano real.177177 La
amplia intervencin que tena el rey en los asuntos eclesisticos conjuntaba en
su autoridad las dos potestades, o sean, la llamada espiritual o religiosa y la
temporal o civil y fue precisamente Felipe II quien hizo culminar esa
conjuncin durante su largo reinado que abarc ms de cuatro dcadas. 178178
Ejerciendo el derecho de patronazgo, el emperador Carlos V propuso en
diciembre de 1527 a la Santa Sede la designacin de fray Juan de Zum4rraga
para el obispado de Mxico, cuya consagracin se efectu en abril de 1533.
Posteriormente, el mismo monarca espaol cre los obispados de Antequera
(Oaxaca), de Michoacn cuyo primer titular fue el ilustre don Vasco de Quiroga,
oidor de la Segunda Audiencia de la Nueva Espaa 179179 y de Nueva Galicia
(Guadalajara), que tuvo como primer obispo a Pedro Gmez de Maraver. La
primera dicesis fue la de Mxico, teniendo como sufragneos a los obispos de
Tlaxcala, Oaxaca, Michoacn, Nueva Galicia, Yucatn y Chiapas.
B. Las rdenes religiosas
Independientemente del clero seglar presidido por los obispos y arzobispos
dentro de una organizacin jerrquica, exista y operaba en la Nueva Espaa
176
180
EL ESTADO Y LA IGLESIA
571
181
Ibid., p. 287.
EL ESTADO Y LA IGLESIA
573
debiera darse tales influencias: una nacin en que todava ecsisten muchas
rdenes religiosas, cuya creacin si bien tuvo un fin laudable en otra poca,
hoy son de todo punto innecesarias y
EL ESTADO Y LA IGLESIA
575
los que hoy forman la Compaa de Jess? Poco satisfactoria deba ser la
situacin de Mxico, si esos hombres pudieran comprometerla y trastornarla.
Era necesario que fusemos muy pig-
EL ESTADO Y LA IGLESIA
577
185
EL ESTADO Y LA IGLESIA
579
Entre estas herejas destaca durante el siglo xis la llamada catarirmo, practicada
primordialmente por los habitantes de la ciudad de Albi, en Francia, por lo que tambin
se le conoce como Hereja de los albigenses. El catarismo sostena que el mundo
terrenal estaba infestado de corrupcin y de vicios, por lo que se neg a admitir que
fuese la obra de un Dios bueno, afirmando, por lo contrario, que era creacin de un ser
muy poderoso llamado Satn. Dios, decan los partidarios de esta hereja, es el que
reina sobre las alms en el cielo y el demonio gobierna a los hombres en la tierra. Para
acercarse a Dios, los hombres deban purificarse de todo vicio del cuerpo, llegando los
cataristas hasta el extremo de considerar la propagaciI de la especie humana como
un fenmeno vitando contrario a su naturaleza y destino espiritual. Por consiguiente,
execraban el acto sexual dentro y fuera del matrimonio al cual consideraban como un
concubinato legal, afirmando que matrimonium est meretricium, matrimonium est
lupanar (Cfr. LInquisition Medievale de Jean Guiraud. Edicin 1978. Pars).
187
Cfr. Enciclopedia Universal Ilustrada. Espasa Calpe. Tomo LXIV, p. 374.
991
poca al imperativo de mantener la unidad poltica del Estado monrquico
espaol a base de la conservacin de la unidad religiosa expresada y
cimentada en el catolicismo, cuyos adalides, difusores y defensores eran los
mismos reyes espaoles merced a la institucin del patronazgo del que ya
hemos hablado brevemente. Este designio implic primordialmente el
establecimiento de dicho Tribunal en Espaa y sus colonias, y aunque desde un
punto de vista axiolgico su creacin no se pueda justificar, s se explica, por lo
contrario, atendiendo a la realidad poltica y religiosa que lo vio nacer y en la
cual tuvo que funcionar. Preservar una determinada fe ante los embates de las
herejas, cuando aquella se estimaba como la verdad y stas como las
mentiras desquiciantes del hombre, aniquiladoras de su alma y de su vida
terrenal y sobrenatural, era una postura perfectamente lgica y necesaria en
pases, como la Madre Patria, en que el catolicismo era la ltima razn de la
existencia individual y colectiva. Instaurar procesos contra los herejes que se
manifestaban eidticamente de diversos modos, desde la impugnacin
razonada de los dogmas eclesisticos hasta la superchera vulgar y fantica,
era la consecuencia obligada de esa postura; y en cuanto al tormento que se
aplicaba a los procesados para constreirlos a confesar una real o supuesta
hereja, era una prctica judicial que desde las ordalias se acostumbraba en los
tribunales laicos, sin haber sido privativa de la Inquisicin.188 Su
establecimiento en la Nueva Espaa fue la medida institucional que impona el
objetivo de proteger la unidad poltico-religiosa que con tanto celo
188
Sobre este punto, don Vicente Riva Palacio, distinguido - historiador liberal, comenta
que Si se estudia y se juzga Ja institucin del Santo Oficio por sus reglamentos, sus
instrucciones y sus formularios, seguramente que poco habr de tachrsele, pues
excepcin del riguroso secreto que exiga en todos sus trabajos, apenas podr
encontrarse en su manera de sustanciar los procesos algo que difiera de lo que, por el
derecho comn, los jueces ordinarios practicaban en aquella poca. Lo que ms
horrnriza de la Inquisicin es sin duda la cuestin de tormento y el suplicio de la
hoguera; pero en primer lugar el Santo Oficio cuid bien de que sus sentencias jams
declararan, sino que el reo como relajado sera entregado al brazo secular, y no que
deba morir y menos la clase de muerte que deba aplicrsele; es verdad que relajar a
un reo era tanto como dictar contra l la sentencia de muerte y entregarle al poder
temporal que la ejecutara; pero la Inquisicin quiso siempre salvar la forma, y los
jueces civiles sentenciaban a muerte conforme al derecho comn y as la ejecutaban.
Por otra parte, el poder civil no slo conden a morir en las flams a los herejes que la
Inquisicin le entregaba; reos haba tambin que sin pasar por la Inquisicin eran
quemados vivos, por ejemplo, los convictos del delito que la Biblia atribuye a los
habitantes de la antigua y perdida Pentpolis. En Mxico era muy comn esta clase de
ejecuciones: en los diarios que algunos hombres curiosos escriban de los sucesos de
sus tiempos y que despus se han publicado, a cada paso se encuentran la noticia de
uno, de dos y hasta de siete hombres quemados vivos el mismo da. El tormento como
medio de prueba y aun de purgacin de falta leve, se aplicaba por los tribunales del
fuero comn. En Madrid, bajo el gobierno del ilustre monarca Carlos III, en el decenio
de 1770 a 1780, todava se empeaban hombres eminentes como don Manuel
Lardizbal y Uribe y don Alonso Mara de Acevedo, en arrancar una ley que extinguiera
en los tribunales civiles y aun en los eclesisticos, la inhumana prctica del tormento,
que ya los alcaldes, de hecho, haban dejado de aplicar dsde el ao de 1777. (Mxico
a Tracs de los Siglos. Tomo II, p. 411.)
EL ESTADO Y LA IGLESIA
pretendieron conservar los reyes hispanos mientras los hechos que la
amenazaban pudieron ser contenidos y contrarrestadas las ideas que esos
hechos denotaban.
Por otra parte, es de justicia recalcar que la Inquisicin no persegua a los
judos autnticos ni a los moros verdaderos, es decir, a quienes de buena fe
581
EL ESTADO Y LA IGLESIA
ellos. Exaltaban a la
583
189
EL ESTADO Y LA IGLESIA
585
A este respecto, Mariano Cuevas S. J., no sin pasin, refirindose a las leyes indianas
procedentes del monarca, dice: Pero no se crea que en ellas se encerraba todo lo que
estaba prescrito por la corona a la iglesia y a sus instituciones. Todos los veinticuatro
ttulos del libro primero, con un conjunto de seiscientas noventa leyes, con su
innumerable prole de reales cdulas, decretos virreinales o de las audiencias e
interpretaciones de los gobernantes, tenan, desde al Patriarca de las Indias hasta el
ms triste sacristn, desde los Concilios provinciales hasta los hospitalejos de indios,
completamente atados, en forma que, queriendo abusar el monarca o sus subalternos,
podan tener a la Iglesia, y de hecho la tuvieron en muchos casos, en bien dura y
humillante condicin (Historia de la Iglesia en Mxico. Tomo II, pp. 52 y 53).
194
Entre los precursores de la independencia destaca fray Melchor de Talamantes,
peruano de origen, que elabor un plan para organizar autnomamente a la Nueva
Espaa, y habiendo sido vctima de la Inquisicin, muri en la fortaleza de San Juan de
Ula, en abril de 1809. Tampoco debe dejarse de hacer alusin al inquieto y digno fray
Servando Teresa de Mier ni a fray Gregorio de la Concepcin (Gregorio Melero y Pia),
carmelita, que era entusiasta partidario de la independencia y corresponsal de Hidalgo;
ni olvidarse a los religiosos y clrigos que junto con ste fueron aprehendidos en
Acatita de Bajn, Chihuahua, el 21 de marzo de 1811, tales como Bernardo Conde,
franciscano, Pedro Bustamante, mercedario, Mariano Belleza, Francisco Olmedo,
Nicols Nava, Jos Maria Saicido, Antonio Ruiz, Antonio Beln e Ignacio Hidalgo.
995
alentaba al bajo clero para propugnar un cambio radical del estado de cosas. El
primero reiteraba en proclamas, anatemas y condenas inquisitoriales la
sujecin al rey de Espaa, la radicacin en su persona de la soberana del
Estado y el mantenimiento de sus fueros y privilegios clasistas.195 El segundo,
por contrapartida, preconizaba la emancipacin poltica de la Colonia por virtud
de que su pueblo deba reivindicar el poder soberano y estructurar al nuevo
Estado sobre leyes justas e igualitarias.
Segn afirma el historiador Vicente Riva Palacio, la independencia de Mxico
tuvo en su contra, desde el instante de su proclamacin, a los ricos y a los
grandes propietarios; a la aristocracia que se haba formado en la colonia entre
los descendientes de los conquistadores o por las ddivas y mercedes de los
reyes en el transcurso de los siglos; a los empleados que haban vivido en
medio de los abusos de una administracin complicada y exenta hasta
entonces de eficaz inspeccin; al alto clero, finalmente, que recibi con el rayo
en las manos y la maldicin en las manos el anuncio de que la patria alentaba,
de que la patria viva y que se alzaba a reivindicar derechos olvidados y a
conquistar libres y como tales mejores destinos, aadiendo que . . . el ltimo
(el alto clero) se alzaba tremendo a defender su vieja prepotencia amenazada
de muerte, adhirindose ms que nunca al tron de los reyes ,predicando
ardiente cruzada contra las nuevas ideas que asomaban como astro radiante
en los tristes horizontes de la patria, fulminando excomuniones contra los
autores de la revolucin y arrebatado de ira, contribuyendo al desprestigio de
la religin misma, porque el pueblo vea que los caudillos de la independencia
tambin la invocaban con ardor y que muchos de los humildes miembros del
clero corran a afiliarse bajo las nuevas banderas, de todo lo cual hubo de
deducir sin violencia que intereses puramente temporales y profanos
impulsaban al alto clero en su encono y resuelta hostilidad.196 A la accin de
las armas virreinales, contina Riva Palacio, uni la Iglesia sus anatemas, su
inmenso y hasta entonces indisputable influjo, su vivsimo celo y sus tesoros.
Sobre cada cabeza de las que altivas se irguieron clamando libertad y patria
descarg el estallante rayo de la excomunin; y antes de que las balas
destrozaran los nobles corazones de los caudillos sacerdotes, la degradacin
eclesistica pretendi marcar sus frentes con un sello de reprobacin y de
infamia. Al primer rumor de independencia la Inquisicin atiz la hoguera y
195
EL ESTADO Y LA IGLESIA
587
conden como herticos todos los principios que invocaban los que abogaron
por la autonoma mexicana. 197
197
EL ESTADO Y LA IGLESIA
589
997
deducindose lgicamente que tal esclarecimientos no era sino la
propugnacin de la restauracin de la monarqua.199
La extincin del patronato regio por efecto automtico de la consumacin de la
independencia suscit en Mxico una grave crisis en la Iglesia por lo que
concierne a la provisin de los altos puestos jerrquicos, es decir, de los
obispados y arzobispados, ya que, al haber reasumido el pontfice romano la
potestad de hacer las designaciones correspondientes, mientras no
reconociese a los nuevos Estados y sus gobiernos, no poda formularse ningn
nombramiento vlido.200 Previendo la nulidad de las designaciones respectivas,
los obispos se reunieron en una junta interdiocesana que tuvo lugar el 4 de
marzo de 1822 para informar a la Regencia del Imperio mexicano que por la
independencia de ste ces el uso del patronato que en sus iglesias se
concedi por la Silla Apostlica a los Reyes de Espaa, como reyes de Castilla y
Len: que para que lo haya en el Supremo Gobierno del Imperio sin peligro de
nulidad de los actos, es necesario esperar igual concesin de la misma Santa
Sede. . .201
Segn afirma Cuevas, durante los primeros aos de la independencia de
Mxico, los jerarcas eclesisticos fueron desapareciendo sin que se hubiese
podido proveer el nombramiento de altos prelados, concluyendo que en el ao
de 1829 la Repblica se qued sin ninguno, pues Fernando VII, por medio de
sus embajadores en Roma, opuso tenaz resistencia al nombramiento de
obispos para toda la Amrica, a ttulo de patrono lesionado en sus derechos,
porque segn l, dar pastores a los fieles era reconocer la independencia. 202
Esta acefalia eclesistica dur hasta 1831 en que, por gestiones del cannigo
angelopolitano Francisco Pablo Vzquez, la Sede romana cubri, libre del
patronato regio que no pudo transmitirse a los gobiernos de los pases
iberoamericanos, los vacantes obispados de Guadalajara, Puebla, Michoacn,
Durango, Linares y Chiapas.
Restablecida la alta jerarqua eclesistica, su principal tarea consisti en
intervenir directamente en los asuntos polticos del Estado mexicano. Uno de
sus primeros actos estrib en oponerse a las medidas progresistas, precursoras
199
Tal encclica la transcribe el jesuita Mariano Cuevas en su obra Historia de Iglesia en Mxico,
tomo V, pp. 184 a 187, y quien, por cierto, atribuye su expedicin maquinaciones diplomticas
espaolas, pretendieron vanamente exculpar al Papa de su tan anticristiano contenido. (Op. cit.,
pp. 165 a 169.)
200
La validez de las nominaciones para cargos eclesisticos hechas por la Junta de Regencia
espaola en favor de varias personas durante la invasin napolenica en Espaa, fue
cuestionada en virtud de que dicho cuerpo careca de facultades para formularlas, toda vez que
stas slo correspondan a los reyes con base en el patronato de que gozaban. Una de esas
nominaciones fue la de Manuel Abad y Queipo, quien, como obispo de Michoacn, excomulg a
Hidalgo y Morelos. Sobre este punto, Mariano Cuevas sostiene que Hidalgo conoca ms que los
suficientes cnones (sic) para cerciorarse desde el principio de que aquella excomuni&I era
invlida, porque Abad y Queipo no era su obispo, ni obispo de nadie, ni siquiera obispo electo
legtimamente. La Junta de Regencia que se deca haberle elegido no tena ningn derecho a
hacer tal, ni siquiera el previo derecho de presentacin, por eso ni Fernando VII cuando volvi al
trono, ni menos la Santa Sede quisieron reconocer a Abad y Queipo como obispo de Michoacn,
ni su nombre figura en los registros vaticanos, ni por ende su retrato debe figurar entre los de los
seores obispos de Michoacn (Op. cit. Tomo y, p. 65).
201
Parte del acta correspondiente que inserta Mariano Cuevas en su ya invocada obra.
202
Op. cit., p. 156.
203
EL ESTADO Y LA IGLESIA
591
999
cada una y el capital de 621,900 que le deba el gobierno. El clero secular tena
relativamente pocos inmuebles; normalmente las fincas de las catedrales y las
parroquias sostenan los gastos llamados de Fbrica para el culto. En 1856,
los regulares tenan en la capital de la Repblica fincas valuadas en $ 11 .665,
769; los seculares, inmuebles por valor de $1 .322, 839. En la ciudad de
Mxico, el sector regular de la Iglesia, aun cuando igualmente numeroso, era
por lo menos ocho veces ms rico en bienes races que el secular.206
Respecto del valor a que ascendan los bienes eclesisticos antes de la
Reforma hay opiniones encontradas,207 sin que sea nuestra intencin
exponerlas ni analizarlas ni mucho menos intervenir en el zanja miento de las
discrepancias a que conducen. Nos conformamos con subrayar la idea de que,
como sostiene Bazant, la Iglesia era rica y el Estado pobre, situacin que
otorgaba al clero mexicano el poder econmico y poltico suficiente para
auspiciar cualquier levantamiento militar que tuviese como objetivo el
derrocamiento de un gobierno, o inclusive de un sistema gubernativo, que
hubiese osado eliminar, o al menos mermar, su posicin hegemnica en la vida
pblica del pas, no faltando en nuestra historia elocuentes ejemplos que
corroboran estos asertos.
Independientemente de su desahogada situacin econmica, que lejos de
debilitarse se fortaleca por la amortizacin que sustraa del comercio jurdico
los bienes de la Iglesia, el clero regular tena a su cargo casi toda la funcin
educativa que se imparta en monasterios y conventos llamados colegios.
As, los agustinos dirigan el Colegio de San Pablo en la ciudad de Mxico; los
carmelitas el de San ngel; los dominicos el de Porta Coeli; los franciscanos el
de Santiago Tlatelolco y los mercedarios el Colegio de Beln, como lo asevera
el autor ya mencionado, quien agrega que tambin la asistencia pblica, a
travs de instituciones de beneficencia, estaba generalmente en manos de
distintas rdenes religiosas.208
Igualmente corresponda a las autoridades eclesisticas, como es bien sabido,
la intervencin en los diferentes actos del estado civil de las personas,
incumbindoles la certificacin y la solemnizacin de los mismos. Los
documentos que expedan para acreditar los nacimientos, las defunciones y los
matrimonios estos ltimos como sacramentos tenan fuerza probatoria
plena ante cualquier particular y todo rgano del Estado; y en cuanto a los
cementerios, su administracin tambin les competa. Era, pues, lgico que la
Iglesia defendiese de diversos modos y con distintos medios una situacin que
le permita injerirse en muy importantes mbitos de la vida pblica de Mxico,
y en la privada de sus habitantes, tremolando muchas veces con disimulo y
solapadamente la bandera del Cristianismo, cuyos principios no legitiman el
podero econmico ni la fuerza poltica en la autntica y verdadera Iglesia
fundada por Jesucristo. Congruentemente con esa lgica actitud, el alto clero
mexicano siempre fue regresivo y conservador. Lo primero, para restaurar
posiciones que los gobiernos reformistas alteraron en su detrimento, y lo
206
Ibid.
Consltese, entre otros autores, Jos Ma. Luis Mora (Obras Sueltas); Mariano Cuevas
(Obra ya citada); y Jan Bazant (dem).
208
Bazant. Op. cit., p. 11.
207
EL ESTADO Y LA IGLESIA
593
EL ESTADO Y LA IGLESIA
595
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597
nunca considerar una cuestin religiosa, sin recordar los tranquilos das de mi
infancia, en que cubrindome con sus caricias me enseaba mi padre a leer en
EL ESTADO Y LA IGLESIA
es la que protege al gnero humano. Si ayer deca el seor Ramrez que la
imprenta no necesita de ser protegida porque sali ya armada de manos de
Gutenberg, con mucha ms razn puede decirse
599
211
Derecho Ptblico Mexicano. Tomo IV, pp. 246, 249, 254, 259 y 261. Isidro Montiel y
Duarte.
212
A este documento hacemos alusin constante en la presente obra.
EL ESTADO Y LA IGLESIA
601
213
Sobre este punto, vase nuestro libro Las Garantas Individuales, captulo primero,
pargrafo XIII.
214
Dicha Junta estaba compuesta por don Valen Un Gmez Faras, don Benito Judrez,
don Francisco de P. Cendejas, don Diego Alvarez y don Joaqun Moreno.
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Los edificios que en la poca de su expulsin de la Nueva Espaa tenan los jesuitas
eran los siguientes: en Mxico los de San Pedro y San Pablo, San Andrs, La Profesa,
San Ildefonso y San Gregorio; en Puebla, los del Espritu Santo, San Ildefonso y San
Francisco Javier, as como los Colegios de Tepotzotln, Quertaro, Celaya, San Luis de
la Paz, Len, Guanajuato, Morelia, Guadalajara, Zacatecas, Chihuahua, Parras, Parral,
Veracruz, Pltzcuaro, Durango y San Luis Potos.
236
Exposicin de motivos de dicho decreto
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613
Exposicin inserta en el tomo VIII, pp. 676 y 677, de la obra Coleccin de Leyes de
Dubln y Lozano.
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617
Sobre esta libertad tratamos en nuestro libro Las Garantas Individuales, a cuyo
captulo quinto, pargrafo H, nos remitimos.
243
Dicha exposicin de motivos se contiene en el tomo VIII, pp. 766 a 777, de la obra
Coleccin de Leyes de Dubln y Lozano.
244
Este tema lo estudiamos en nuestra obra ya invocada, reiterando las
consideraciones que en elia exponemos.
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Sus integrantes fueron Paulino Machorro Narudez, Arturo Mndez, Hilario Medina y
Heriberto Jara
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PGINA EN BLANCO
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CAPTULO DECIMOSEGUNDO
LA REFORMA DEL ESTADO
SUMARIO: Introduccin. 1. Reformas al Poder Legislativo Federal. II. Reformas
al Poder Ejecutivo Federal. III. Reformas al Poder Judicial Federal. IV. Autonoma
del Ministerio Pblico Federal. V. Eliminacin del financiamiento econmico a
los partidos polticos. VI. Observacin final.
INTRODUCCIN
Con mucha insistencia se ha hablado de la llamada Reforma del Estado. Esta
sola locucin no es ni jurdica ni lgicamente correcta. El Estado es una
persona moral suprema y omnicomprensiva. Es un ente poltico real y
constantemente se habla de l en una infinita gama de situaciones.
Es evidente que la pretendida Reforma del Estado no puede comprender a la
entidad total. La sola posibilidad contraria la extinguira o la convertira en otra
persona moral mediante la alteracin de todos sus elementos, entre ellos,
primordialmente, la poblacin y el territorio. Por esta incontrovertible razn la
Reforma del Estado no debe comprender estos elementos formativos sino los
otros que ya quedaron expuestos. Por consiguiente, tal reforma debe referirse
a la estructura jurdica bsica del Estado que entraa substancialmente la
Constitucin. En otras palabras, la Reforma del Estado debe referirse a esta
estructura que obviamente involucra al poder pblico y al gobierno en cuanto a
sus funciones legislativa, administrativa y judicial y a las declaraciones bajo las
cuales estas funciones deben desplegarse. Esta referencia, por tanto, debe ser
exhaustiva y, para serlo, se requiere revisar y, en su caso, modificar la
Constitucin. Sin esta ineludible tarea no sera posible la multicitada Reforma.
Los partidos polticos, los legisladores y los acadmicos, as como las mismas
autoridades estatales, movidos por la realizacin de la Reforma del Estado,
han organizado diversos foros, reuniones, conferencias y cursos para tratarla.
Esta actitud, empero, ha sido desarticulada, sin cohesin sistemtica, pues se
ha manifestado en la discusin de cuestiones especficas inconexas y
parcializadas. Se ha debatido sobre diversos tpicos sin relacin lgica alguna.
Se ha hablado sobre la reeleccin de diputados y senadores, sobre la
restriccin de las facultades presidenciales, sobre el nombramiento de los
llamados secretarios de Estado, sobre la organizacin de cuerpos policiacos,
sobre el federalismo, sobre las reglas de la diplomacia internacional y, en
general, sobre mltiples tems que desde el punto de vista lgico no deben
tratarse aisladamente, es decir, sin su vinculacin recproca. Esta situacin
catica, abordada con criterios polticos partidistas, no ha culminado en la
Reforma del Estado
645
647
649
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PGINA EN BLANCO
EPLOGO
653
EPLOGO
LA CONSTITUCIN MEXICANA DE 1917,
EL CAMBIO SOCIAL Y SU RENOVACIN
I
No hemos querido dejar de tratar, a modo de eplogo, es decir, como
comentario conclusivo de los diferentes temas estudiados en esta obra, una
cuestin que peridicamente se suscita en Mxico y que estriba en la
confrontacin entre lo que suele llamarse cambio social y nuestra
Constitucin vigente. No faltan quienes, al impulso de arrebatos demaggicos y
despechados, claman en todos los tonos, adoptando actitudes oportunistas,
que la Ley Fundamental de 1917 es obsoleta, que ya no responde a las
transformaciones sociales que ha experimentado el pueblo en nuestro pas,
que implica un valladar para que stas se sigan realizando y que, en suma,
debe sustituirse por un nuevo ordenamiento que est en consonancia con las
tendencias y proyecciones evolutivas de Mxico. Es curioso observar que los
que as se expresan lo nico que revelan es su desconocimiento respecto de
nuestra Constitucin o su perversidad propendente a engaar a las masas
ignorantes de nuestro pueblo con el seuelo de una liberacin con que
dolosamente encubren la implantacin de una dictadura poltica y, lo que es
peor, de un totalitarismo estatal. Como la actual Ley Suprema de Mxico es un
obstculo para el logro de tan proclives y antirrevolucionarios propsitos, sus
obstinados adversarios se empecinan en abolirla o, al menos, en deteriorarla a
tal extremo, que deje de ser el insuperable valladar normativo a sus designios
anti mexicanos.
Los enemigos ms encarnizados de nuestra Constitucin se localizan en las
posiciones que por derivacin histrica se conocen como de izquierda
extrema268 o a ultranza, es decir, en los grupos o facciones que dicen
sustentar una ideologa Marx-leninista que distorsionadamente invocan para
pretender apoyar sus objetivos anti populares y aduearse del poder poltico a
travs de la ficcin absurda de la dictadura del proletariado.269 Su actitud es
eviden
La izquierda tiene como origen el hecho de que loe jacobinos, es decir, los grupos
revolucionarios franceses avanzados y hasta extremistas, se colocaban en el lado
izquierdo de la Asamblea Nacional, ocupando el lado derecho de la misma las facciones
antirrevolucionarias integradas por el alto clero y la nobleza, de cuya circunstancia
deriva su denosninaci6n (Cfr. Historia de ls Girondinos de A. de Lamartine. Libro
Primero, pp. 15 y 22. Edici6n Espaiola, Madrid, 1877)
269
La crltica a esta expresin y al concepto que envuelve la formulamos en el apar.
tado k) del pargrafo del captulo tercero de esta misma obra.
270
Sobre la idea de justicia social, nos remitimos a las consideraciones que formulamos
en el captulo sexto, pargrafo IV, apartado g) de la presente obra
EPLOGO
655
EPILOGO 1055
una postiza monarqua para conservar sus privilegios a pretexto de la
pacificacin de la turbulenta vida de Mxico, siendo en la actualidad vocera del
imperialismo econmico de los Estados Unidos. El izquierdismo marx-leninista,
por su parte, representa un apndice de regmenes extranjeros cuyo sistema lo
proclama como base de sus estructuras polticas y econmicas y cuya
ideologa proscribe toda disensin como elemento esencial de la libertad de
expresin del pensamiento. A quienes defendemos y admiramos nuestra
Constitucin de 1917, los paladines de dicha tendencia delirante nos lanzan
inconsultamente los eptetos de reaccionarios y burgueses, como si estos
adjetivos denotasen la adhesin consciente a los principios sociales que
caracterizan a la Ley Suprema mexicana y a la libertad que preconiza en favor
de todos los habitantes del pas, donde, a travs de ella, se preserva su
dignidad como seres humanos.
III
El pueblo de Mxico repudia los extremismos de izquierda y & derecha pese a
los esfuerzos que despliegan los grupos de presin que respectivamente
representan, anhelando que su vida, en todos sus, aspectos, se rija por la
Constitucin, en cuya observancia, por parte de gobernantes y gobernados,
radica el impulso de su mejoramiento social, econmico y cultural. La nacin
mexicana, sin radicalismo chauvinista alguno, quiere conservar su
individualidad esencial dentro del mundo internacional. Por eso ama a su
Constitucin que recoge normativamente las esencias de su ser colectivo, pues
est consciente que sin ella y sin su efectivo cumplimiento se la arrojara a la
servidumbre que, en posiciones antagnicas, preconizan el izquierdismo marxleninista liberticida y degradante de la persona humana el derechismo
reaccionario enemigo de todo progreso social.
IV
Las crticas contra el Derecho en general se explican, aunque no se justifican,
por la ignorancia jurdica, histrica, filosfica y social de sus impugnadores,
pero lo que es lamentablemente sorprendente es que sean algunos abogados,
quienes se conviertan en sus apasionados enemigos. Entre ellos se encuentra
el chileno Eduardo Novoa Monreal, quien fue profesor de la Universidad de
Chile y asesor del extinto Presidente Salvador Allende.
En su libro intitulado El Derecho como Obstculo al Cambio Social expone
ideas francamente insostenibles y contrarias a la verdad, sin que resistan el
menor anlisis desde el punto de vista de la Constitucin mexicana de 1917.
Afirma dicho autor en trminos categricos y contundentes, por no decir
desaprensivos e inconsultos, que el Derecho presenta cada vez mayor
alejamiento de la realidad social y que su renuencia a satisfacer lo que toda
sociedad alerta a sus propios fines espera de l, no es, sin embargo, su aspecto
negativo ms saliente. Agrega que la nota ms deprimente del Derecho
reside en que los
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equilibrio, las transformaciones sociales, lato sensu, se concentraran en uno
solo de dichos mbitos vitales, en detrimento de los dems que permaneceran
sin mutacin, e involucionaran o experimentaran una regresin. Por
consiguiente, los principios constitucionales que preconicen, posibiliten o
incrementen el cambio social, deben referirse a todos ellos dentro de una
formacin sistematizada y armoniosa. Adems, si dichos principios se
contrajeran a un solo mbito vital, sin abarcar los dems, la Constitucin no
slo no sera el instrumento jurdico idneo para la realizacin de todas las
transformaciones sociales que el pueblo requiera, sino que estara condenada a
desaparecer si no se le introdujeran las reformas sustanciales que el cambio
social integral exija.
En el terreno poltico nuestra Constitucin preconiza como declaracin
fundamental la democracia, cuya forma de gobierno hemos estudiado en esta
misma obra.272 Hemos afirmado, sin temor a equivocarnos, que el sistema
democrtico no ha sido superado por ningn otro rgimen, pues en aqul se
coordinan los intereses sociales y los individuales en un ideal que se denomina
justicia social. Sin el equilibrio entre ambos tipos de intereses, que es signo
vital de la democracia, se incide fcilmente en las autocracias de derecha o de
izquierda y, lo que es peor, en el totalitarismo estatal que degrada al hombre y
despoja a los pueblos de su condicin de sociedades humanas.
En el mbito socio-econmico, nuestra Ley Fundamental de 1917 instituye no
slo garantas sociales en favor de las clases obrera y campesina, sino que
considera a la propiedad privada como funcin social y, por ende, susceptible
de ser objeto de las modalidades que dicte el inters pblico, haciendo
prevalecer los derechos de los sectores mayoritarios de la poblacin sobre los
derechos individuales. Adems, los recursos naturales, indispensables para el
desarrollo econmico del pas, los estima categricamente como bienes de la
nacin, o sea, del mismo Estado mexicano, a travs de cuyos rganos
gubernamentales, organismos descentralizados y empresas de participacin
estatal, el pueblo de Mxico realiza su explotacin. En otras palabras, desde
hace varios lustros en nuestro pas se ha implantado la socializacin o
estatalizacin de dichos recursos, considerndose que stos no deben ser
objeto de propiedad privada ni materia de explotacin para satisfacer intereses
particulares. En resumen, es en la esfera socioeconmica en la que nuestra
Constitucin de 1917 presenta gallardamente el aspecto social y no
meramente poltico.
Nuestra Ley Fundamental vigente, por otra parte, es esencialmente humanista,
carcter que se revela en que exalta la personalidad del hombre, su libertad y
su dignidad. Por ello, dicho ordenamiento constitucional es un implacable
adversario de todo rgimen dictatorial, sea autocrtico o totalitario, ya que, al
establecer garantas en favor del gobernador, impide que el poder pblico del
Estado se desarrolle arbitrariamente, es decir, sin sujecin a ninguna norma
jurdica. Adems, sus declaraciones fundamentales estiman al ser humano
como un fin de s mismo para evitar, de esta guisa, su encuadramiento dentro
de grupos o masas serviles en los cuales slo representara un nmero
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V
Por otra parte, no est por dems advertir que la Constitucin vigente requiere
una revisin conceptual y terminolgica en la mayora de los preceptos que
integran su articulado.
Ante el nmero de reformas y adiciones que reclama la actualizacin de
nuestra Ley Fundamental, no han faltado quienes sugieran la expedicin de
una nueva que recoja preceptivamente las transformaciones sociales,
econmicas, culturales y polticas que se han registrado en Mxico desde 1917.
Sin embargo consideramos, por una parte, que no existe necesidad de sustituir
nuestro actual Cdigo Supremo por una nueva Constitucin, y, por la otra, que
la tendencia contraria estara embarazada por impedimentos jurdicos
insuperables. En efecto, las declaraciones fundamentales de diverso contenido
que forman el contexto esencial de nuestro ordenamiento constitucional
vigente, han permitido y permitirn durante muchos aos todava, que dentro
de los cauces que establece la Constitucin de 1917 haya operado y siga
operando la evolucin permanente del pueblo mexicano hacia objetivos de
superacin en los distintos mbitos y aspectos de su polifactica vida. Por otro
lado, y aun suponiendo sin conceder que nuestra actual Ley Suprema fuese ya
obsoleta e impeditiva para propiciar dicha evolucin, la expedicin de un
ordenamiento que la sustituya no podr lograrse vlidamente sin la ruptura
cruenta del vigente, que desembocara en un movimiento revolucionario o
contrarrevolucionario. As, existira la imposibilidad de que el Congreso de la
Unin y las legislaturas de los Estados se erigiesen, por s y ante s, en
asamblea constituyente, o de que sta se convocara por tales rganos o por el
Presidente de la Repblica, ya que ni ste ni aqullos, tienen facultades para
lanzar la convocacin respectiva. En otras palabras, sin la ruptura del actual
orden constitucional, provocada por el movimiento que triunfase sobre los
defensores posibles y hasta seguros de la Constitucin de 1917, sta no podra
reemplazarse por una nueva, la cual, de crearse, tendra el estigma de la
ilegitimidad, como lo tuvieron los ordenamientos constitucionales del
centralismo de 1836 y 1843.
Desde el punto de vista terminolgico, nuestra Ley Suprema vigente requiere
una revisin total a efecto de que los distintos preceptos que integran su
articulado se redacten de modo tal, que su texto recoja el lenguaje jurdico,
social, econmico y poltico que ya es usual en la doctrina contempornea y en
la jurisprudencia. Al emprenderse esta tarea, se debe aprovechar la
oportunidad para introducir una mejor sistemtica a las diferentes
disposiciones constitucionales, agrupndolas dentro del contexto de las
diversas instituciones y materias cuya regulacin bsica establece. Estos
propsitos, que simplemente nos permitimos enunciar en la presente ocasin,
se pueden realizar en los trminos del artculo 135 de nuestro ordenamiento
supremo, por el Congreso de la Unin y las legislaturas de los Estados, ya que
su logro no implicara ninguna variacin substancial a las declaraciones
fundamentales sobre las que se asienta la Constitucin, y las cuales, segn
hemos afirmado reiteradamente, slo pueden alterarse o sustituirse
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ile Goyri y Porfirio Muoz Ledo disienten de ella a travs de sus exposiciones
que tambin se insertan en la citada obra. El dilema entre una nueva
Constitucin y la renovacin de la de 1917 sigue siendo polmico. Conforme a
nuestro criterio, esta ltima postura es la que sostenemos.273
VI
El presidente Vicente Fox, ha anunciado inconsultamente la expedicin de una
nueva Constitucin durante su periodo gubernativo. Creemos que tal
anuncio, obedece al desconocimiento de la historia jurdico-poltica de nuestro
pas, y a una falta de anlisis exhaustivo de la vigente Ley Suprema de Mxico.
La mencionada declaracin admonitoria de don Vicente, independientemente
de sus ingentes despropsitos, entraan una amenaza para la estabilidad de
nuestro sistema normativo fundamental al pretender destruirlo en detrimento
del pueblo.
Lo nuevo implica lo recin hecho o publicado, lo que se hace por primera
vez, lo distinto o diferente de lo que antes haba o se tena aprendido,
equivalencias a que se refiere la Enciclopedia del Idioma, publicada por Martn
Alonso y que involucra las ideas de mltiples lingistas expuestas en
numerossimos lxicos, glosarios y obras de consulta. Para Cicern, constructor
del bello, culto e imprescindible latn, base slida de las lenguas romnicas
como el espaol, novus, nova, novum entraa lo reciente, moderno, sin
estirpe, lo extraordinario e inaudito, es decir, lo que no tiene antecedente,
segn lo indica el Diccionario Latino-Espaol de don Manuel de Valbuena.
Aplicando estas acepciones del concepto nuevo a las pretensiones de Fox, se
concluye que la nueva Constitucin a que aspira sera una Constitucin
hecha por primera vez, reciente, distinta y diferente de la Constitucin
actual de 1917, lo cual es un colosal absurdo que rompera la historia
constitucional y poltica de Mxico.
Debe enfatizarse que lo nuevo es distinto de lo renovado. Esta ltima idea
significa actualizacin, mejoramiento y perfeccionamiento de nuestro
ordenamiento supremo vigente, no su sustitucin o abrogacin por uno
nuevo. Por tanto, hablar de una nueva Constitucin es un dislate
anticonceptual y antihistrico.
Siempre hemos sostenido que lo que se requiere urgentemente es la renovacin de la Constitucin vigente, conservando sus principios
fundamentales que expresan lo que el pueblo mexicano es y ha querido ser
durante su vida histrica en el mbito humanstico, poltico y cultural. Cambiar
esos principios, reemplazndolos por otros distintos y contrarios que
proclamara una nueva Constitucin equivaldra a destruir a la nacin.
Debemos recordar que tales principios forman la esencia de nuestra actual
Constitucin. Conciernen primordialmente al humanismo que recogen las ga
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renovada el bienestar que sigue anhelando en los diversos mbitos que
comprende la dinmica social contempornea.
Por va de interpelacin, es pertinente formular al Presidente Vicente Fox, la
siguiente pregunta a propsito de su proclividad para crear una nueva
Constitucin: En sta aboliran los principios fundamentales que proclama
nuestro ordenamiento constitucional vigente? Si la respuesta fuese afirmativa,
habra una nueva Constitucin abrogatoria de la actual, y si fuese negativa,
la pretendida nueva Constitucin no sera sino la reiteracin de la de 1917 en
lo que a su esencia preceptiva atae. Por consiguiente, en esta ltima hiptesis
la novedad, que don Vicente propala no existira, permitindonos
recomendarle que, mediante la sindresis, se aparte de la demagogia que
involucra su pretensin.
Por ltimo y con todo respeto nos atrevemos a manifestar al Presidente Fox
que con base en la Constitucin vigente asumi tan elevada calidad poltica y
que en los trminos de su artculo 87 rindi ante el Congreso de la Unin la
protesta de hacerla cumplir. En consecuencia, sera incongruente que
propugne una nueva Constitucin sustitutiva de la fuente de su alta
investidura, apartndose del deber que le impone el invocado precepto en el
sentido de desempear leal y patriticamente el cargo de Presidente de la
Repblica que el pueblo le ha conferido conforme a la Constitucin actual. Con
el mismo respeto nos permitimos recordar a don Vicente Fox que no es lo
mismo reformar este ordenamiento para renovarlo que abrogarlo y que si
humanum errare est, sapientium corrigere. En este adagio latino fundamos
nuestra esperanza de que desista del propsito de crear una anti popular
nueva Constitucin y de que se aleje de las insidias, que no precisan en
qu aspectos normativos nuestra actual Ley Suprema es contraria al bienestar
del pueblo mexicano. Huelga decir que las reformas renovadoras deben ser
confeccionadas por juristas que conozcan acadmica y pragmticamente el
Derecho Constitucional y no por polticos protagnicos que lo ignoren.274
274
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APNDICE I
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APNDICE 1
Estructura del Distrito Federal
Nuevo Artculo 122 segn la Reforma Poltica de 1996
Articulo 122. Definida por el artculo 44 de este ordenamiento la naturaleza
jurdica del Distrito Federal, su gobierno est a cargo de los Poderes Federales
y de los rganos Ejecutivo, Legislativo y Judicial de carcter local, en los
trminos de este artculo.
Son autoridades locales del Distrito Federal, la Asamblea Legislativa, el Jefe de
Gobierno del Distrito Federal y el Tribunal Superior de Justicia.
La Asamblea Legislativa del Distrito Federal se integrar con el nmero de
diputados electos segn los principios de mayora relativa y de representacin
proporcional, mediante el sistema de listas votadas en una circunscripcin
plurinominal, en los trminos que sealen esta Constitucin y el Estatuto de
Gobierno.
El Jefe de Gobierno del Distrito Federal tendr a su cargo el Ejecutivo y la
administracin pblica en la entidad y recaer en una sola persona, elegida por
votacin universal, libre, directa y secreta.
El Tribunal Superior de Justicia y el Consejo de la Judicatura, con los dems
rganos que establezca el Estatuto de Gobierno, ejercern la funcin judicial
del fuero comn en. el Distrito Federal.
La distribucin de competencias entre los Poderes de la Unin y las
autoridades locales del Distrito Federal se sujetar a las siguientes
disposiciones:
A. Corresponde al Congreso de la Unin:
1. Legislar en lo relativo al Distrito Federal, con excepcin de las materias
expresamente conferidas a la Asamblea Legislativa;
II. Expedir. el Estatuto de Gobierno del Distrito Federal;
III. Legislar en materia de deuda pblica del Distrito Federal:
IV. Dictar las disposiciones generales que aseguren el debido, oportuno y eficaz
funcionamiento de los Poderes de la Unin, y
V. Las dems atribuciones que le seala esta Constitucin.
B. Corresponde al Presidente de los Estados Unidos Mexicanos:
1. Iniciar leyes ante el Congreso de la Unin en lo relativo al Distrito Federal;
II. Proponer al Senado a quien deba sustituir, en caso de remocin, al Jefe de
Gobierno del Distrito Federal;
III. Enviar anualmente al
Congreso de la Unin, la propuesta de los montos de endeudamiento
necesarios para el financiamiento del presupuesto de egresos del Distrito
Federal. Para tal efecto, el Jefe de Gobierno del Distrito Federal someter a la
consideracin del Presidente de la Repblica la- propuesta correspondiente, en
los trminos que disponga la Ley
APNDICE I
del artculo 115 de esta Constitucin;
e) Revisar la cuenta pblica del ao anterior, por conducto de la Contadura
Mayor de Hacienda de la Asamblea Legislativa, conforme a los criterios
establecidos en la fraccin IV del artculo 74, en lo que sean aplicables.
667
APNDICE 1067
La cuenta p6lica del ao anterior deber ser enviada a la Asamblea
Legislativa dentro de los diez primeros das del mes de junio. Este plazo, as
como los establecidos para la presentacin de las iniciativas de la ley de
ingresos y del proyecto del presupuesto de egresos, solamente podrn ser
ampliados cuando se formule una solicitud del Ejecutivo del Distrito Federal
suficientemente justificada a juicio de la Asamblea;
d) Nombrar a quien deba sustituir en caso de falta absoluta, al Jefe de Gobierno
del Distrito Federal;
e) Expedir las disposiciones legales para organizar la hacienda pblica, la
contadura Mayor y el presupuesto, la contabilidad y el gasto pblico del
Distrito Federal;
f Expedir las disposiciones que rijan las elecciones locales en el Distrito
Federal, sujetndose a las bases que establezca el Estatuto de Gobierno, las
cuales tomarn en cuenta los principios establecidos en los incisos b) al i) de la
fraccin IV del artculo 116 de esta Constitucin. En estas elecciones slo
podrn participar los partidos polticos con registro nacional;
g) Legislar en materia de Administracin Pblica local, su rgimen interno y de
procedimientos administrativos;
h) Legislar en las materias civil y penal; normar el organismo protector de los
derechos humanos, participacin ciudadana, defensora de oficio, notariado y
registro pblico de la propiedad y de comercio;
i) Normar la proteccin civil; justicia cvica sobre faltas de polica y buen
gobierno; los servicios de seguridad prestados por empresas privadas; la
prevencin y la readaptacin social; la salud y asistencia social; y la previsin
social;
j) Legislar en materia de planeacin del desarrollo; en desarrollo urbano,
particularmente en uso del suelo; preservacin del medio ambiente y
proteccin ecolgica; vivienda; construcciones y edificaciones; vas pblicas,
trnsito y estacionamientos; adquisiciones y obra pblica; y sobre explotacin,
uso y aprovechamiento de los bienes del patrimonio del Distrito Federal;
k) Regular la prestacin y la concesin de los servicios pblicos; legislar sobre
los servicios de transporte urbano, de limpia, turismo y servicios de
alojamiento, mercados, rastros y abasto, y cementerios;
l) Expedir normas sobre fomento econmico y proteccin al empleo; desarrollo
agropecuario; establecimientos mercantiles; proteccin de animales;
espectculos pblicos; fomento cultural cvico y deportivo; y funcin social
educativa en los trminos de la fraccin VIII, del artculo 3o. de esta
Constitucin;
m) Expedir la Ley Orgnica de los tribunales encargados de la funcin judicial
del fuero comn en el Distrito Federal, que incluir lo relativo a las
responsabilidades de los servidores pblicos de dichos rganos;
n) Expedir la Ley Orgnica del Tribunal de lo Contencioso Administrativo para
el Distrito Federal;
) Presentar iniciativas de leyes o decretos en materias relativas al Distrito
Federal, ante el Congreso de la Unin, y
o) Las dems que se le confieran expresamente en esta Constitucin.
BASE SEGUNDARespecto al Jefe de Gobierno del Distrito Federal:
1. Ejercer su encargo, que durar seis aos, a partir del da 5 de diciembre del
APNDICE I
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APNDICE I
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APNDICE I
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1070 APNDICE
F. La Cmara de Senadores del Congreso de la Unin, o en sus recesos, la
Comisin Permanente, podr remover al Jefe de Gobierno del Distrito Federal
por causas graves que afecten las relaciones con los Poderes de la Unin o el
orden pblico en el Distrito Federal. La solicitud de remocin deber ser
presentada por la mitad de los miembros de la Cmara de Senadores o de la
Comisin Permanente, en su caso.
G. Para la eficaz coordinacin de las distintas jurisdicciones locales y
municipales entre s, y de stas con la federacin y el Distrito Federal en la
planeacin y ejecucin de acciones en las zonas conurbadas limtrofes con el
Distrito Federal, de acuerdo con el artculo 115, fraccin VI de esta
Constitucin, en materia de asentamientos humanos; proteccin al ambiente;
preservacin y restauracin del equilibrio ecolgico; transporte, agua potable y
drenaje; recoleccin, tratamiento y disposicin de desechos slidos y seguridad
pblica, sus respectivos gobiernos podrn suscribir convenios para la creacin
de comisiones metropolitanas en las que concurran y participen con apego a
sus leyes.
Las comisiones sern constituidas por acuerdo conjunto de los participantes.
En el instrumento de creacin se determinar la forma de integracin,
estructura y funciones.
A travs de las comisiones se establecern:
a) Las bases para la celebracin de. convenios, en el seno de las comisiones,
conforme a las cuales se acuerden los mbitos territoriales y de funciones
respecto a la ejecucin y operacin de obras, prestacin de servicios pblicos o
realizacin de acciones en las materias indicadas en el primer prrafo de este
apartado;
b) Las bases para establecer, coordinadamente por las partes integrantes de
las comisiones, las funciones especficas en las materias referidas, as como
para la aportacin comn de recursos materiales, humanos y financieros
necesarios para su operacin, y
c) Las dems reglas para la regulacin conjunta y coordinada del desarrollo de
las zonas conurbadas, prestacin de su servicios y realizacin de acciones que
acuerden los integrantes de las comisiones.
H. Las prohibiciones y limitaciones que esta Constitucin establece para los
Estados se aplicarn para las autoridades del Distrito Federal.
ARTCULOS TRANSITORIOS
PRIMERO. El presente Decreto entrar en vigor al da siguiente de su
publicacin en el Diario Oficial de la Federacin, con excepcin de lo previsto
en los artculos siguientes.
SEGUNDO. Las adiciones contenidas en la fraccin II del artculo 105 del
presente Decreto, nicamente por lo que se refiere a las legislaciones
electorales de los Estados, que por los calendarios vigentes de sus procesos la
jornada electoral deba celebrarse antes del primero de abril de 1997, entrarn
en vigor a partir del lo. de enero de 1997.
Para las legislaciones electorales federal y locales que se expidan antes del lo.
de abril de 1997 con motivo de las reformas contenidas en el presente
Decreto, por nica ocasin, no se aplicar el plazo sealado en el prrafo
cuarto de la fraccin II del artculo 105.
Las acciones de inconstitucionalidad que tengan por objeto plantear la posible
APNDICE I
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APNDICE I
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APNDICE II
679
APNDICE II
Nuevo artculo 130 constitucional
ARTCULO 130. El principio histrico de la separacin del Estado y las iglesias
orienta las normas contenidas en el presente artculo. Las iglesias y dems
agrupaciones religiosas se sujetarn a la ley. Corresponde exclusivamente al
Congreso de la Unin legislar en materia de culto pblico y de iglesias y
agrupaciones religiosas. La ley reglamentaria respectiva, que ser de orden
pblico, desarrollar y concretar las disposiciones siguientes:
a) Las iglesias y las agrupaciones religiosas tendrn personalidad jurdica como
asociaciones religiosas una vez que obtengan su correspondiente registro La
ley regular dichas asociaciones y determinar las condiciones y requisitos
para el registro constitutivo de las mismas;
b) Las autoridades no intervendrn en la vida interna de las asociaciones
religiosas;
c) Los mexicanos podrn ejercer el ministerio de cualquier culto. Los
mexicanos as como los extranjeros debern, para ello, satisfacer los requisitos
que seale la ley;
d) En los trminos de la ley reglamentaria, los ministros de culto no podrn
desempear cargos pblicos. Como ciudadanos tendrn derecho a votar, pero
no a ser votados. Quienes hubieren dejado de ser ministros de culto con la
anticipacin y en la forma que establezca la ley podrn, ser votados;
e) Los ministros no podrn asociarse con fines polticos ni realizar proselitismo
a favor o en contra de candidato, partido o asociacin poltica alguna. Tampoco
podrn en reunin pblica, en actos del culto o de propaganda religiosa, ni en
publicaciones de carcter religioso, oponerse a las leyes del pas o a sus
instituciones, ni agraviar, de cualquier forma, los smbolos patrios.
Queda estrictamente prohibida la formacin de toda clase de agrupaciones
polticas cuyo ttulo tenga alguna palabra o indicacin cualquiera que la
relacione con alguna confesin religiosa. No podrn celebrarse en los templos
reuniones de carcter poltico.
La simple promesa de decir verdad y de cumplir las obligaciones que se
contraen, sujetan al que la hace, en caso de que faltare a ella, a las penas que
con tal motivo establece la ley.
Los ministros de cultos, sus ascendientes, descendientes, hermanos y
cnyuges, as como las asociaciones religiosas a que aqullos pertenezcan,
sern incapaces para heredar por testamento, de las personas a quienes los
propios ministros hayan dirigido o auxiliado espiritualmente y no tengan
parentesco dentro del cuarto grado.
Los actos del estado civil de las personas son de la exclusiva competencia de
las autoridades administrativas en los trminos que establezcan las leyes, y
tendrn a fuerza y validez que las mismas le atribuyan.
Las autoridades federales, de los estados y de los municipios tendrn en esta
materia las facultades y responsabilidades que determine la ley.
PGINA EN BLANCO
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VIGIL, JOS MARA: Mxico a Travs de los Siglos.
VILLERS, M. G.: El Artculo 27 de la Constitucin Mexicana de 1917.
VITORIA, FRANCISCO DE: Relationes Theologicae.
WEISS, ANDR: Droit International Priv.
XIFRA HERAS, JORGE: Curso de Derecho Constitucional.
YEZ RUIZ, MANUEL: El Juicio de Amparo y el Poder Judicial de la Federacin.
ZRATE, JULIO: Mxico a Travs de los Siglos.
ZARCO, FRANCISCO: Historia del Congreso Extraordinario Constituyente de 1856185 7.
ZAVALA, SILVIO: Filosofa de la Conquista.
-----: Las Instituciones Jurdicas en la Conquista de Amrica.
ZORRAQUN BECU, RICARDO: Las Bases Fundamentales del Derecho Indiano.
Memoria del IV
Congreso InternacionaL de Historia del Derecho Indiano. Edicin 1976, Facultad
de Derecho de
la U.N.A.M.
NDICE
Pgs.
PREFACIO A LA SEGUNDA EDICIN
5
PALABRAS PREVIAS SOBRE LA TERCERA EDICIN
5
PREFACIO A LA CUARTA EDICIN
6
PALABRAS PREVIAS SOBRE LA QUINTA EDICIN
6
PREFACIO A LA SEXTA EDICIN
7
PREFACIO A LA SPTIMA EDICIN
7
PALABRAS SOBRE LA OCTAVA EDICIN
7
PREFACIO SOBRE LA NOVENA EDICIN
7
PALABRAS SOBRE LA DCIMA FDICIN
8
PREFACIO SOBRE LA UNDCIMA EDICIN
8
PALABRAS SOBRE LA DUODCIMA, DECIMOTERCERA, DECIMOCUARTA Y
DECIMOQUINTA
EDICIN
8
PREFACIO SOBRE LA DECIMOSEXTA EDICIN
8
PRLOGO DEL AUTOR A LA OBRA EN GENERAL
9
INTRODUCCIN
La comprensin didctica del Derecho Constitucional
17
CAPTULO PRIMERO
LA ANTECEDENCIA HISTRICO-POLTICA
DEL ESTADO MEXICANO
I Someras consideraciones terminolgicas
29
II. La formacin del Estado en general
37
III. La gestacin del Estado mexicano
40
A. poca prehispnica
B. poca colonial
51
C. Etapa de la independizacin
74
CAPTULO SEGUNDO
I. Observaciones crticas sobre el concepto general del Estado.
90
41
695
II. La poblacin
95
A. Consideraciones generales
1084 NDICE
B. La poblacin como elemento del Estado mexicano
97
a) Observaciones previas
b) La nacionalidad mexicana
101
1. Concepto de nacionalidad
101
2. Los nacionales mexicanos
104
3. La doble nacionalidad
108
4. Prerrogativas de los mexicanos
110
5. Obligacin educativa de los mexicanos
117
La obligacin educativa
117
6. La obligacin tributaria de los mexicanos.
118
7. Prdida de la nacionalidad
132
c) Los extranjeros
136
1. Consideraciones generales
136
2. Situacin constitucional de los extranjeros.
137
3. Sinopsis histrica.
142
d) La ciudadana mexicana
146
1. Concepto de ciudadana
146
2. Los ciudadanos mexicanos
148
97
NDICE 1085
a) Teora de Platn
194
b) Teora de Aristteles
195
e) Teora de San Agustn
196
d) Teora de Santo Toms de Aquino.
198
e) Teora de Francisco Surez
200
f) Teora de Toms Hobbes
201
g) Teora de John Locke
203
h) Teora de Montesquieu
203
i) Teora de Juan Jacobo Rousseau
206
j) Teora de Hegel
211
k) Teora marx-leninista
213
l) Teora de Jorge Jellinek
222
m) Teora de Len Duguit
225
n) Teora de Hans Kelsen
227
o) Teora de Carr de Malberg
228
p) Teora de Jacques Maritain
229
q) Teora de Adolfo Posada
232
r) Teora de Hermann Heller
233
s) Teora de Georges Burdeau
236
t) Observacin final
238
II. La soberana y el poder constituyente
239
A. Equivocidad del trmino soberana.
239
B. La soberana
244
C. El poder constituyente
248
697
699
1086 NDICE
IV. La deontologa constitucional
342
V. Los factores reales de poder y las decisiones fundamentales
348
A. Los factores reales de poder
348
B. Las decisiones fundamentales
353
VI. La fundamentalidad y la supremaca de la Constitucin
357
A. Consideraciones generales
357
B. El principio de supremaca en el constitucionalismo mexicano
362
VII. El principio de rigidez constitucional
367
A. Exposicin del principio
367
B. Gestacin parlamentaria del artculo 135 constitucional
374
VIII. La reformabilidad constitucional
377
A. Las reformas en general
377
B. Las reformas a los principios fundamentales
380
C. La llamada Reforma del Estado
386
IX. La inviolabilidad de la Constitucin
386
A. Explicacin previa
386
B. El derecho a la revolucin
387
C. Interpretacin y alcance del artculo 136 de la Constitucin mexicana de
1917
(128 de la Constitucin de 1857)
391
X. La interpretacin constitucional
393
A. Generalidades
393
B. Mtodos de interpretacin
394
a) Mtodo gramatical
395
b) Mtodo lgico
395
701
NDICE 1087
D. El hombre del estado mexicano
453
E. Exgesis bsica del rgimen federal en la Constitucin mexicana de 1917.
456
F. Realidad del federalismo en Mxico
464
CAPTULO SEXTO
LAS FORMS DE GOBIERNO
I. Las formas de gobierno en general
465
II. La monarqua
467
A. Ideas generales
467
B. El monarquismo en Mxico
468
a) poca colonial
468
b) La Constitucin espaola de 1812
469
c) El imperio de Iturbide
470
d) Persistencia de las tendencias monarquistas
471
e) El imperio de Maximiliano
480
f Observaciones conclusivas
488
III. La Repblica
490
A. Ideas generales
490
B. Bosquejo histrico de algunos regmenes republicanos
494
a) Esparta
494
b) Atenas
495
c) Roma
496
d) Edad Media
499
1. Venecia
499
2. Gnova
499
1088 INDICE
(c) Su estructura normativa a partir de 1966
553
(d) El Instituto Federal Electoral
553
(e) El Tribunal Federal Electoral
553
E. Cuarto elemento: La responsabilidad de los funcionarios pblicos.
554
I. Situacin anterior a las reformas de diciembre de 1982
554
a) Consideraciones generales
554
b) Diversos tipos de responsabilidad jurdica
557
c) El fuero constitucional
558
1. El fuero inmunidad
560
2. El fuero que se traduce de la no procesabilidad
562
d) El juicio poltico
566
1. Delitos comunes
566
2. Delitos oficiales
567
3. Accin popular
567
II. Reformas de diciembre de 1982
568
a) Consideraciones generales
568
b) Los servidores pblicos
568
c) El juicio poltico
569
d) Gobernadores y otros funcionarios locales
570
e) Enriquecimiento ilcito
571
f) Sanciones administrativas
571
g) Desafuero y responsabilidad penal comn
571
h) La situacin del Presidente de la Repblica
572
III. Reforma de 2002
574
703
705
NDICE 1089
II. Breve referencia histrica general
612
III. El poder legislativo en Mxico hasta la Constitucin de 1917 (Generalidades)
619
IV. El Congreso de la Unin
642
A. Breves consideraciones previas
642
B. Facultades legislativas del Congreso de la Unin
643
a) El Congreso de la Unin como legislatura local
644
b) El Congreso de la Unin como legislatura federal
644
1. Competencia tributaria
644
2. Competencia legislativa no tributaria
648
3. Facultades en relacin con los asentamientos humanos
659
4. Facultad legislativa de auto-estructuracin
664
5. Facultades en materia econmica
665
6. Facultades en materia ecolgica
666
7. Facultades en materia contencioso-administrativa
666
8. Las facultades implcitas
666
9. Creacin de entidades paraestatales
669
C. Facultades poltico-administrativas del Congreso de la Unin
671
D. Facultades poltico-jurisdiccionales del Congreso de la Unin
673
V. La Cmara de Diputados
674
A. La representacin poltica en general
674
B. La representacin mayoritaria y la proporcional. Ideas generales.
676
C. La composicin de la Cmara de Diputados
680
a) Sistema vigente hasta 1977: Los Diputados de eleccin mayoritaria y
los
Diputados de partido
680
707
1090 NDICE
VIII. La Comisin Permanente
721
A. Consideraciones previas
721
B. Su composicin
723
C. Sus facultades
724
CAPTULO OCTAVO
EL PODER EJECUTIVO
I Su implicacin
729
II Los sistemas parlamentario y presidencial. Ideas generales
732
A. Sistema parlamentario
732
B. Sistema presidencial
738
III. Breve resea del Poder Ejecutivo en Mxico hasta la Constitucin de 1917
745
IV. El Presidente de la Repblica
757
A. Unipersonalidad del Ejecutivo
757
B. Requisitos para ser Presidente
762
C. La No reeleccin
769
D. Diversas clases de presidente
775
a) Faltas absolutas
775
b) Faltas temporales
776
c) Breve explicacin de los distintos caracteres de presidente
776
V. Las facultades constitucionales del Presidente
777
A. Facultades legislativas
777
a) Consideraciones previas
777
b) El Presidente como legislador
778
c) El Presidente como colaborador en el proceso legislativo
779
709
NDICE 1091
VIII. El Procurador General de la Repblica y el Ministerio Pblico Federal
808
A. Breves consideraciones generales
808
B. Somera referencia histrica
813
IX. Apreciacin general sobre el presidencialismo mexicano
815
CAPTULO NOVENO
EL PODER JUDICIAL
I. Consideraciones previas
819
A. Observaciones conceptuales y terminolgicas
819
B. La dualidad de funciones jurisdiccionales de los Tribunales Federales
820
a) La funcin judicial propiamente dicha
820
b) La funcin de control constitucional
824
II. La Suprema Corte. Situacin anterior a las reformas que entraron en vigor
el 1 de enero de 1995
826
A. Sus miembros componentes (ministros)
826
a) Su nombramiento
826
b) Su remuneracin
831
c) La suplencia
833
d) Renuncias y licencias
834
e) Juicio poltico (inamovilidad)
835
B. Su competencia (de la Corte)
835
a) En cuanto a la funcin judicial propiamente dicha
835
b) En cuando a la funcin jurisdiccional de control constitucional
840
c) Actos administrativos diversos
840
d) Su intervencin en materia poltica
841
e) Necesaria capacitacin de la Corte para iniciar leyes
845
711
1092 NDICE
IX. Reforma judicial iniciada por el Presidente Ernesto Zedillo Ponce de Len.
882
A. Introduccin
882
B. Composicin de la Suprema Corte
882
C. Falta de independencia de la Corte
882
D. Segregacin de la Corte del Control de legalidad
884
E. Consejo de la Judicatura Federal
885
F. Supresin del principio de inamovilidad
886
G. Las acciones de inconstitucionalidad
888
H. Las controversias constitucionales
889
I. Demarcacin de competencia de la Suprema Corte
890
J. Afectacin del principio de divisin de poderes
893
K. Principales modificaciones que deben hacerse a la reforma judicial del
Presidente
Ernesto Zedillo Ponce de Len
894
L. El Tribunal Federal Electoral
894
CAPTULO DCIMO
LAS ENTIDADES FEDERATIVAS
I. Los Estados
895
A. Su naturaleza jurdica y sus elementos
895
a) La Poblacin
896
b) El Territorio
897
c) El orden jurdico
900
d) El Poder pblico
901
B. Forma de gobierno
901
C. Rgimen municipal
902
713
NDICE 1093
B. Resea histrica
946
C. Bases constitucionales de su organizacin la reforma de 1993
954
a) Ideas generales
954
b) Poder Legislativo
955
c) Poder Ejecutivo
955
d) Poder Judicial
956
e) Ministerio Pblico
958
f) El patrimonio del Distrito Federal
958
D. La asamblea de representantes
959
E. Reestructuracin Constitucional del Distrito Federal segn las reformas de
1993
publicadas en el Diario Oficial de 25 de octubre del mismo ao
964
a) Ideas generales
964
b) Poder Legislativo
964
c) Poder Ejecutivo
964
d) Poder Judicial
965
e) Apreciacin general de las citadas reformas constitucionales
965
F. Estructura del Distrito Federal segn la Reforma Poltica de agosto de
1996.
965
G. Observacin final
967
CAPTULO DECIMOPRIMERO
EL ESTADO Y LA IGLESIA
I. Breves consideraciones previas
969
II. Semblanza de la Iglesia
971
III. Bosquejo de la Iglesia en Mxico
982
A. El patronato real
982
1094 NDICE
VI. El artculo 130 constitucional anterior al mes de enero de 1992
1022
A. Su antecedencia normativa y su ilegitimidad formal
1022
B. Su anlisis
1026
a) Reiteracin de la libertad religiosa
1026
b) Intervencin del poder pblico en el culto religioso
1026
c) Incapacidades y prohibiciones respecto de los ministros del culto.
1028
d) Agrupaciones religiosas
1031
e) Estado civil de las personas
1034
f) Disposiciones generales
1035
C. Necesaria reforma al anterior artculo 130 constitucional
1036
VII. El nuevo artculo 130 constitucional
1040
a) El laicismo estatal
1040
b) La apoliticidad eclesistica, y
1040
c) La cooperacin o colaboracin entre la iglesia y el estado.
1040
CAPTULO DECIMOSEGUNDO
LA REFORMA DEL ESTADO
Introduccin
1043
I. Poder Legislativo
1046
a) Supresin de los diputados plurinominales
1046
b) Exclusividad en la funcin legislativa
1048
c) Reeleccin de diputados
1048
d) Aumento de los requisitos constitucionales para ser diputado
1048
II. Poder Ejecutivo
1049
a) Supresin del fuero inmunidad
1049
b) Enjuiciamiento al Presidente
1049
c) Nombramiento de los Secretarios de Estado
715
1053
1065
1073