Reglas Incoterms Preguntas y Respuestas Septiembre 2011 Orientacin general de la Cmara de Comercio Internacional (ICC) sobre las cuestiones

seleccionadas respecto de las reglas Incoterms 2010. INTRODUCCIN Como editora de las nuevas reglas Incoterms 2010 para el uso de trminos comerciales, tanto nacionales como internacionales, la ICC se ha comprometido a servir a sus miembros y a la comunidad de comercio internacional, ofreciendo una orientacin general sobre algunas cuestiones que han surgido en relacin con la publicacin de las nuevas reglas Incoterms 2010. Las opiniones expresadas a continuacin pretenden ser nicamente una orientacin general interpretativa, no una opinin autorizada. Cada caso es diferente segn el lugar, las partes, el sector, la ley aplicable y las costumbres y usos relevantes. Por ello no se puede esperar que esta orientacin general determine el resultado en un conflicto. Se recomienda a los lectores que, para complementar su aprendizaje sobre las reglas, consulten las publicaciones de la ICC, los Incoterms 2010 y la Gua de la ICC de los Incoterms 2010. PREGUNTAS 1. Los crditos documentariosi citando los Incoterms 2010 con la R en un crculo -indicadora de marca registrada- pueden dar lugar a discrepancias no deseadas para los beneficiarios que no pueden hacer dicha cita en sus documentos (como sucede, por ejemplo, cuando se utilizan mquinas de escribir). La ausencia del smbolo de marca registrada en una cita en cualquier versin de las reglas Incoterms, incluyendo Incoterms 2010, no debe configurar un documento como discrepante en relacin con un crdito documentario que incluye el smbolo de marca registrada en su mencin a las reglas Incoterms. 2. Quin paga los THC (Terminal Handling Charges o gastos de manipulacin en terminal), bajo las nuevas reglas Incoterms 2010? La asignacin de costes entre el comprador y el vendedor en virtud de las reglas se establece en los artculos A6/B6, que se han hecho ms comprensibles en las nuevas reglas y, en algunos casos, aclaran la relacin entre el contrato de compraventa y el contrato de transporte. "Terminal Handling Charges (gastos de manipulacin en terminal) es una categora amplia y cada gasto que se considere debe ser analizado para ver si (i) se origin antes o despus de la entrega en virtud del artculo A4 de la regla de los Incoterms pertinente, y (ii) si se relaciona con una obligacin tratada de
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forma especfica en las reglas, como, por ejemplo, una tasa de despacho de importacin o exportacin, segn las obligaciones establecidas en los artculos A2/B2. 3. Hay preguntas con respecto a quin soporta los gastos de los cargos por seguridad (A2/B2 y A10/B10) en las reglas Incoterms 2010. Desde el 1 de enero de 2011, por ejemplo, todas las entregas en el Mercado Comn Europeo, estn sujetas a una declaracin sumaria de entrada ENS (Entry Summary Declaration); declaracin que deber hacerse 24 horas antes de cargar el barco. Detectamos que los transportistas se ocupan de esta cuestin de manera diferente por lo que se refiere al pago. Puesto que hay un gran nmero de normas legales que obligan a facilitar informacin (por ejemplo, en el campo de los productos peligrosos, veterinarios o de las autoridades portuarias), estos costes son en algunos casos aadidos al flete martimo usual y su importe se factura dentro del mismo (ya sea como pago previo o posterior). Otros transportistas (principalmente asiticos) tratan los gastos ENS como costes meramente prepagados para ser cubiertos luego por el expedidor (cargador). Independientemente de este ejemplo, en la prctica se presentan diferentes puntos de vista respecto de esta pregunta, tales como la manera de contabilizar los cargos de seguridad actuales y si se deberan contratar o no como formalidades de importacin o de exportacin. Si bien las reglas Incoterms son clusulas que deben ser utilizadas en los contratos de compraventa, por las compaas de transporte y en los contratos de transporte de mercancas se les trata como "clusulas francatur con el resultado de que el transportista que hace referencia a las clusulas Incoterms en contratos de transporte, carga los costes tanto al vendedor (cargador) como al comprador (consignatario). Por lo tanto, en nuestra opinin es muy importante que se hagan declaraciones claras. Consideramos que es necesario que se determine un uso comn en la prctica y agradeceramos nos pudieran responder a algunas de nuestras preguntas: Quin debera, de acuerdo con las reglas Incoterms 2010, asumir los costes por los cargos de seguridad para el transporte de mercancas? Debera asumirlo siempre el comprador? Conocen problemas similares en otros sectores econmicos? En el momento de la preparacin de los Incoterms 2010, el grupo de redaccin examin los distintos acuerdos de seguridad sobre mercancas en todo el mundo. Se hizo evidente que aunque la seguridad de la carga es un tema mucho ms importante de lo que lo era en el ao 2000, no exista una prctica global uniforme. Sin una prctica global uniforme el grupo de redaccin se mostr reacio a imponer un cambio. Por lo tanto, los artculos A2/B2 y A10/B10 se han modificado, pero slo con un alcance limitado. La asignacin de los costes de seguridad variar entre el vendedor y el comprador en funcin de la regla de los Incoterms elegida - por ejemplo DAT
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ser diferente a FCA.

Es preciso tener en cuenta que las reglas Incoterms se refieren al contrato de compraventa de mercancas entre el comprador y el vendedor, y NO a la relacin con el transportista. Con FCA, por tanto (suponiendo que el punto de entrega no son las instalaciones del vendedor):
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El vendedor es responsable de despachar los trmites de exportacin, pero no de realizar las formalidades de importacin. Por lo tanto, un vendedor en Japn no es responsable de la presentacin de la declaracin sumaria de entrada (ENS) dado que sta se requiere para la importacin. Sin embargo, bajo A10/B10 el vendedor debe proporcionar al comprador los documentos o la informacin requeridos por ste para realizar la presentacin de la declaracin sumaria de entrada (ENS), a riesgo y expensas del comprador. Cuando las precauciones de seguridad necesarias para el transporte tengan lugar despus del punto de entrega, las tendr que asumir el comprador a menos que sea un requisito obligatorio para que las mercancas se exporten (pero debe tenerse en cuenta que el vendedor debe, en cualquier caso, embalar apropiadamente la mercanca en virtud del artculo A9). El vendedor es responsable en virtud del A10 de proporcionar la informacin y los datos necesarios.

Por ejemplo, con DAP (instalaciones del comprador en Pars), si el vendedor tiene su sede fuera de la Comunidad Europea (CE) y el primer punto de importacin en la CE se encuentra en Francia:
o

La presentacin de la declaracin sumaria de entrada (ENS) es un requisito de importacin de la CE. Con un DAP el vendedor no debe responsabilizarse de los trmites del despacho de importacin. Por lo tanto, si el vendedor tiene su sede fuera de la CE, el vendedor no es responsable de asegurarse que la presentacin de la declaracin sumaria de entrada (ENS) se haya completado. Sin embargo, puede ocurrir que la presentacin de la declaracin sumaria de entrada (ENS) sea realizada por el transportista martimo. En este ejemplo, el vendedor habr contratado con la naviera, ya que el vendedor es responsable del transporte hasta el destino, Pars. Por lo tanto el contrato de transporte requiere al vendedor que proporcione la informacin necesaria para la presentacin de la declaracin sumaria de entrada (ENS) y el transportista podr cobrar al vendedor por su ejecucin.

El comprador est obligado a proporcionar la informacin necesaria al vendedor al objeto de que ste se la proporcione, a su vez, al transportista martimo para la presentacin de la declaracin sumaria de entrada (ENS). La razn de ello estriba en que el comprador est obligado a satisfacer los requisitos del despacho de importacin en virtud del artculo B2. Como la presentacin de la declaracin sumaria de entrada (ENS) es una obligacin de importacin, el comprador est obligado a reembolsar al vendedor el coste de dicha presentacin.

4. Un vendedor, en virtud de una de las reglas Incoterms 2010 de la familia-F (FCA, FAS o FOB), entrega la mercanca en el pas del vendedor, pero las mercancas son destinadas, despus de dicha entrega, a otro pas. El comprador organiza y paga el transporte y el riesgo de la mercanca se ha transmitido ya al comprador en virtud de la entrega en el pas del vendedor. No est claro en la terminologa de las reglas Incoterms 2010 que en ese caso el despacho de la exportacin sea a cargo del vendedor en virtud del A2. Si es a su cargo cul sera la razn? Si no lo es, no sera la exigencia del vendedor, en tal caso incluso menor que la del A2 en EXW, donde se requiere al vendedor que, por lo menos, preste asistencia a los compradores para la exportacin de las mercancas? Si las mercancas son destinadas a otro pas, el despacho de exportacin est incluido y el vendedor tiene que hacerlo. Las palabras "cuando proceda" se utilizan para poner de relieve que los Incoterms 2010 pueden utilizarse tambin en un entorno totalmente domstico. En EXW, el vendedor slo necesita proporcionar asistencia para el despacho de exportacin, pero no es responsable de ella. 5. Qu se incluye en las instalaciones del vendedor bajo un FCA en virtud del A4(a)? Las instalaciones del vendedor pueden ser cualquier lugar bajo el control del vendedor. En muchos supuestos, los vendedores consideran una terminal contratada como una instalacin del vendedor, en cuyo caso el vendedor se vera obligado a cargar la mercanca en el medio de transporte del comprador (por ejemplo, un barco) y, por lo tanto, el vendedor sera responsable de los gastos de manipulacin en la terminal y los de carga. Por lo tanto, si no es obvio que el lugar de entrega sean las "instalaciones del vendedor", en tal caso debe quedar claro en el contrato de compraventa para evitar un conflicto. 6. Qu se incluye en los medios de transporte del vendedor bajo un FCA en virtud del A4 (b)? Puede ser un transportista contratado por el vendedor. No es necesario que sea, literalmente, el propio vehculo del vendedor.
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7. Las Notas de Orientacin para CPT y CIP dicen que la posicin por defecto es que el riesgo se transmite cuando la mercanca se ha entregado al primer porteador. Quin es el "primer porteador"? El primer porteador es aquel que, siendo el primero, es realmente independiente del vendedor (es decir, no es el propio vehculo del vendedor / buque) ) y tiene suscrito con ste contrato para el transporte.ii 8. Conforme a las reglas Incoterms 2010 CPT, CIP, CFR y CIF, el vendedor debe contratar bajo las condiciones usuales, y a sus propias expensas, el transporte de la mercanca al lugar o puerto de destino designado. Despus de la entrega en el lugar o puerto de salida, el comprador asume todos los riesgos de la mercanca (artculo B5) y deber pagar todos los costes y gastos relativos a la mercanca mientras est en trnsito hasta su llegada al lugar o puerto de destino acordado, salvo que tales costes y gastos fueran por cuenta del vendedor segn el contrato de transporte (artculo B6 (b)). Qu costes, desde una perspectiva realista, podran surgir durante el transporte sin estar relacionados con el flete pagado por el vendedor? Parece que stos slo surgiran en casos extraordinarios. Tendra el comprador que pagar por cuestiones como el aumento de las tasas, gastos relacionados con desviaciones extraordinarias o cambio de trfico/ruta? En virtud del artculo A6 (b) de los trminos C, el vendedor debe pagar por el transporte y otros gastos relacionados con la obtencin de un contrato de transporte. En cualquier caso, si el precio de las mercancas ofertado por el vendedor, transporte incluido, es aceptado por el comprador y el contrato de compraventa entra en vigor entre las partes conforme dichos trminos, entonces el vendedor debera asumir los incrementos posteriores en las tarifas de transporte. En el sentido del artculo B6, en los trminos C, la transferencia del riesgo tambin determina la distribucin de los costes. Si ocurriese algo a consecuencia de contingencias posteriores al embarque como un embarrancamiento, una colisin, huelgas, rdenes de la autoridad, o condiciones climticas adversas, los costes imprevistos reclamados por el transportista como resultado de estas contingencias sern de cuenta del comprador (salvo que se especifique que sern de cuenta del vendedor en el contrato de transporte). 9. Conforme al artculo A3 en el DAT, DAP y DDP, el vendedor debe contratar el transporte. Puede el vendedor utilizar sus propios medios de transporte en lugar de un transportista externo? S. La regla atribuye la responsabilidad al vendedor de proveer el transporte, que puede llevarse a cabo utilizando sus medios propios a pesar de que el texto diga que "debe contratar".
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10. Qu es una 'terminal' en la nueva regla Incoterms 2010 "Entregada en Terminal" (DAT)? Se pretende que "terminal" tenga un sentido amplio, como la Nota de Orientacin para DAT indica, incluyendo cualquier lugar, cubierto o no, como un muelle, almacn, estacin de contenedores o terminal de carretera, ferroviaria o area. Sin embargo, una 'terminal' no puede ser simplemente un campo abierto, debe haber algn tipo de organizacin del rea para la recepcin de las mercancas. 11. Conforme a la regla de los Incoterms 2010 "Entregada en Terminal" (DAT), dnde debe el vendedor descargar la mercanca? fuera o dentro de la terminal? Por ejemplo, basta con que el vendedor deje las mercancas en un pallet en la calle fuera de la terminal, o deben ser stas llevadas al interior? DAT en el artculo A4 requiere que las mercancas sean entregadas "en la terminal designada. El que las mercancas deban ser llevadas al interior de la terminal depender de las particulares circunstancias fsicas de sta, de los usos de comercio y, quizs, ms importante, del lugar donde el vendedor sea capaz de obtener un documento de entrega que permita al comprador hacerse cargo de la mercanca, conforme exige el artculo A8. Sin embargo, como aconsejan la Nota de Orientacin del trmino DAT en las reglas Incoterms 2010, sera conveniente que las partes se pusieran de acuerdo con la mayor claridad posible en un punto de entrega especfico dentro de la terminal. 12. Si un comprador no llega a recoger la mercanca una vez entregada la misma conforme a la regla de los Incoterms 2010 "Entregada en Lugar" (DAP) habindose puesto a disposicin del comprador, qu deber hacer el vendedor? Y quin paga por lo que se haga? Como se indica en la consulta, la entrega se lleva a cabo mediante la puesta a disposicin de la mercanca del comprador sobre el medio de transporte de llegada y lista para ser descargada. El vendedor debe dar aviso al comprador para que ste pueda adoptar las medidas necesarias para hacerse cargo de la entrega. Suponiendo que esto se haya hecho, la entrega ha tenido lugar y los costes relacionados con la mercanca a partir de entonces son a cargo del comprador de acuerdo con el artculo B6 (a). Por otra parte, el comprador debe pagar los costes adicionales si no ha informado al vendedor de los detalles relevantes de entrega mencionados en el artculo B7. Las reglas Incoterms 2010 no se refieren a las consecuencias de un incumplimiento de contrato, por lo que la cuestin de lo que el vendedor debe hacer con las mercancas cuando el comprador no se hace cargo de la entrega como se requiere en el artculo B1, y cualesquiera otras consecuencias derivadas del incumplimiento que hubiera, se regiran por la ley aplicable, como puede ser la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa
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Internacional de Mercaderas, a menos que dicha cuestin fuera tratada en el contrato de compraventa.iii A pesar de lo anterior, en general se puede afirmar que tanto el transportista como el vendedor tienen el deber de custodiar la mercanca de cara al comprador, an cuando ste no se haga cargo de la entrega a tiempo. Normalmente, en ese caso, se contactar al destinatario (que puede ser el comprador o un agente del comprador). El vendedor, una vez que ha contratado con el transportista, es en la prctica el primer responsable de reintegrar a ste todos los gastos (por ejemplo, para el almacenamiento de las mercancas a cuenta del destinatario), pero entre el vendedor y el comprador, estos costes gravan al comprador de acuerdo con la divisin de los gastos en el Incoterm 2010 DAP. 13. Si bien el artculo A8 en las reglas Incoterms 2010 DAP y DDP es idntico, el artculo B8 es diferente: en el DAP, el comprador debe aceptar el "documento de entrega" proporcionado por el vendedor, mientras que en el DDP, el comprador debe aceptar la "prueba de la entrega" proporcionada por el vendedor. A qu se debe esta diferencia? La obligacin real est en el vendedor y el B8 simplemente lo refleja. El comprador deber aceptar un documento que cumpla con los requisitos del A8 en cada caso (no en EXW). Para cada regla, el grupo de redaccin hizo una eleccin de una terminologa adecuada a las circunstancias. Sin embargo, no se considera que el comprador haya aceptado una posible entrega que haya tenido lugar por la mera aceptacin de una simple prueba de entrega. 14. Conforme al FAS, si el vendedor ha hecho la entrega en el muelle, indicado por el comprador, pero el barco llega a otro muelle, debe el vendedor aceptar la solicitud del comprador de trasladar la mercanca a este nuevo muelle? El artculo A4 prev que la entrega debe ser al costado del buque, pero tambin permite al vendedor elegir el punto en el puerto de embarque designado que mejor le convenga. Puede el vendedor seleccionar un punto que no sea fsicamente al costado del buque? Conforme al artculo A4 FAS Incoterms 2010, el vendedor entrega la mercanca colocndola al costado del buque designado por el comprador en el punto de carga, si lo hubiera, indicado por el comprador en el puerto de embarque designado. Conforme al artculo B7, el comprador debe dar al vendedor suficiente informacin sobre el nombre del buque, el punto de carga y, cuando fuera necesario, el momento de entrega escogido dentro del plazo acordado. Al proporcionar esta informacin, el comprador permite que el vendedor haga la entrega al costado del buque arribado. En caso de falta de recepcin de la notificacin precisa sobre el punto de carga y el tiempo de entrega seleccionado, el vendedor puede elegir discrecionalmente un punto que se adapte mejor a su propsito y al tiempo de entrega dentro del plazo acordado. Adems, en ausencia de informacin precisa
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sobre tiempo y lugar, el vendedor puede entregar la mercanca, incluso, cuando el barco no haya llegado. Cuando el comprador haya dado una indicacin en cuanto al punto de carga, pero luego quiera cambiar estas instrucciones, el vendedor no est obligado a soportar los gastos del traslado de las mercancas a un nuevo punto de carga, siempre que el vendedor haya actuado de acuerdo con las primeras instrucciones del comprador y que el nuevo aviso del comprador haya llegado demasiado tarde para que el vendedor pueda cumplir con ellas sin coste adicional. 15. Parece que ya no se puede utilizar FOB / CFR / CIF para envos en contenedores. Es esto cierto? Por favor, vea, siguiendo las Notas de Orientacin de FOB, CFR y CIF Incoterms 2010, que advierten a las partes que consideren cuidadosamente si es apropiado su uso, el punto de entrega para los envos en contenedores. Por ejemplo, an cuando las mercancas en un contenedor se vendan en condiciones FOB, un contenedor suele ser entregado por el vendedor en una terminal de contenedores o en un almacn, que es en la prctica el punto de entrega adecuado. Teniendo en cuenta que en condiciones FOB, CFR y CIF, el vendedor asumira el riesgo de prdida o dao de la mercanca hasta su entrega conforme al artculo A4 al ser colocados a bordo del buque, se recomienda a los usuarios elegir en su lugar las condiciones FCA, CPT o CIP en tales circunstancias porque, bajo estas reglas, el riesgo se suele trasladar al comprador cuando el vendedor entrega las mercancas al transportista, como regla general antes de su puesta a bordo. 16. Las Notas de Orientacin sobre las reglas Incoterms 2010 FOB, CFR y CIF establecen que pueden no ser apropiados para su uso cuando los productos sean entregados al transportista antes de que se encuentren a bordo del buque, como en el supuesto de mercancas en contenedores, que suelen entregarse en una terminal. Sin embargo a veces un exportador de mercancas en contenedores quiere un conocimiento de embarque (porque el banco lo requiere en un Crdito Documentario, por ejemplo). Pueden las partes comprometerse a utilizar FOB, CFR o CIF, pero estipular en el contrato de compraventa que el riesgo se transmita al comprador cuando las mercancas sean entregadas en la terminal? Las partes pueden acordarlo, como se sugiere. FOB, CFR y CIF requieren que las mercancas sean entregadas a bordo del buque y un conocimiento de embarque ocenico (embarcado) es prueba de ello, pero el riesgo entonces se habra transmitido ya en la terminal. La mejor solucin es utilizar FCA o CIP, pero acordar en el contrato de compraventa que el vendedor debe conseguir un conocimiento de embarque a bordo y luego pedir del transportista, bien la expedicin de un conocimiento embarcado o lo que es ms probable- una anotacin de recibido para embarque a la fecha de ste.
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Esta pregunta es un buen ejemplo de lo importante que es que la regla escogida de los Incoterms y las condiciones de pago no se contradigan. Las partes podran intentar abstenerse de pedir un conocimiento de embarque a bordo en la situacin descrita. Si sto no es posible, entonces podran ser tomadas en consideracin soluciones basadas en los precios y/o el seguro. 17. Respecto del punto de entrega en virtud del artculo A4 de FOB, CFR y CIF, qu se entiende por "poner" la mercanca "a bordo" del buque? Se requiere que la mercanca est asegurada, estibada y trincada? Quin soporta el riesgo si las mercancas caen a bordo durante la carga causando daos? El artculo A4 dispone que la entrega debe ser realizada en la forma acostumbrada en el puerto, y que las costumbres de los puertos pueden variar considerablemente. Por ejemplo, en algunos puertos, las mercancas se consideran a bordo a efectos de entrega cuando se encuentran bajo los aparejos del buque. Adems, la naturaleza de la carga y el tipo de buque con frecuencia determinan cmo la carga se lleva a cabo. En caso de ausencia de costumbre en el puerto o de otra circunstancia relevante como la prctica de las partes, el criterio por defecto es que las mercancas pueden ser consideradas entregadas a bordo del buque cuando se depositen por primera vez en la cubierta. Si las mercancas cayesen en la cubierta durante la carga y sufrieran algn dao, esta circunstancia an sera considerada riesgo del vendedor, ya que la colocacin de las mercancas a bordo no contempla un proceso que cause daos. Sin embargo, si se considerara que las mercancas ya estaban "a bordo", cuando se encontraban bajo los aparejos del buque, el riesgo recaera sobre el comprador. Por favor, tngase en cuenta tambin la pregunta 18 relativa al aseguramiento y trincado. 18. Cundo se transmite el riesgo en un envo en condiciones FOB / CFR / CIF estibado y asegurado (y tal vez incluso trincado)? Si las partes estn de acuerdo en una variante del contrato de compraventa mediante la adicin de libre de estiba, asegurado, trincado, se entiende que empiezan los costes para el comprador slo cuando las mercancas estuviesen efectiva y adecuadamente estibadas / aseguradas / y trincadas como se establece en el contrato y la cesin de riesgos tambin se retrasara. Sin embargo, con el fin de estar seguros acerca de la asignacin de los costes y riesgos, bajo cualquier variante de una regla Incoterms, se recomienda a las partes encarecidamente dejar este extremo claro en el contrato de compraventa. 19. Conforme al trmino FOB, qu pasara si las mercancas son destruidas durante la carga, cuando slo una parte de las mismas ha sido puesta a bordo?
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Habr habido entrega de acuerdo con el artculo A4, por lo que el riesgo de la mercanca ya a bordo habr pasado al comprador? El artculo A4 establece que el vendedor debe entregar la mercanca mediante la colocacin de sta a bordo. "sta" se refiere a la totalidad de la mercanca. Como todas las mercancas no han sido an entregadas, el riesgo (artculo A5) an no se ha transmitido y recae sobre el vendedor. La respuesta sera diferente si la entrega parcial se hubiese acordado o permitido en el contrato de compraventa.

A los efectos de esta Nota, se entender que los trminos crditos documentarios y cartas de crdito se entendern como sinnimos.
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Nota del traductor. Se plantea un problema, puesto que el vendedor tambin puede contratar un transportista para llevar las mercancas hasta el lugar de entrega (y no tendra la consideracin de primer porteador). Debe por ello subrayarse que es un transportista realmente independiente del vendedor que se hace cargo de las mercancas en el lugar de entrega acordado (artculos A4 y B4) para trasladarlas hasta el lugar de destino acordado con independencia de que se haya encargado de trasladar las mercancas desde, por ejemplo, el establecimiento del vendedor hasta el lugar de entrega acordado.
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Nota del traductor. Es preciso tener en cuenta que es posible que el Derecho aplicable sea imperativo en este extremo y no permita el pacto de las partes. Si bien es una hiptesis no frecuente, no es descartable.

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