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COLOMBIA Y NICARAGUA DIFERENCIAS JURDICAS POSICIONES ENFRENTADAS EN RELACIN CON LA DISPUTA SOBRE EL ARCHIPILAGO DE SAN ANDRS Y PROVIDENCIA
PEDRO ANTONIO RIVERA PACHECO
Presentado para optar al ttulo de ABOGADO
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS CARRERA DE DERECHO BOGOTA, D.C. 2.006
COLOMBIA Y NICARAGUA DIFERENCIAS JURDICAS POSICIONES ENFRENTADAS EN RELACIN CON LA DISPUTA SOBRE EL ARCHIPILAGO DE SAN ANDRS Y PROVIDENCIA
PEDRO ANTONIO RIVERA PACHECO
Presentado para optar al ttulo de
Roberto Carlos Vidal Lpez Profesor Facultad de Ciencias Jurdicas
PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS DEPARTAMENTO DE FILOSOFA E HISTORIA DEL DERECHO BOGOTA, D.C. 2.006
La universidad no se hace responsable por los conceptos emitidos por sus alumnos en sus trabajos de tesis. Solo velara porque no se publique nada contrario al dogma y la moral catlica y por que las tesis no contengan ataques personales contra persona alguna, antes bien se vea en ellas el anhelo de buscar la verdad y la justicia
CONTENIDO
Pg
INTRODUCCIN
1. LA POSESIN DEL ARCHIPILAGO DE SAN ANDRS Y PROVIDENCIA UNA VISIN HISTRICA
1.1 EL ORIGEN HISTRICO DE LA CONTROVERSIA
1.2 LA REAL ORDEN DE 1803 Y EL SIGLO XIX
1.3 LA SITUACIN EN EL SIGLO XX
12
LA DEMANDA DE NICARAGUA ANTE LA CORTE INTERNACIONAL
14
2. LA POSICIN DE NICARAGUA
16
2.1 ASPECTOS GENERALES
16
2.2 LOS ARGUMENTOS DE NICARAGUA A LA LUZ DEL DERECHO INTERNACIONAL Y DE LA DEMANDA PRESENTADA ANTE LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA
18
2.2.1 Aspectos histricos
18
2.2.1.1 La posesin de los territorios durante la Colonia y al momento de la independencia
19
2.2.1.2 La ocupacin de Nicaragua durante la firma del tratado Esguerra Barcenas y alcances del mismo 2.2.1.2.1 El vicio en el consentimiento de Nicaragua debido a la ocupacin Norteamericana
20
20
2.2.1.2.2 El tratado Esguerra - Barcenas no es un tratado de lmites marinos
21
2.2.2 La existencia de un diferendo
22
2.2.2.1 La importancia material del diferendo
22
2.2.2.2 La importancia del diferendo como ttulo de competencia
24
3. LA POSICIN DE COLOMBIA
27
27
3.2 POSICIONES DE COLOMBIA EN CONTRA DE LOS ARGUMENTOS BSICOS ALEGADOS POR NICARAGUA
27
3.3 LOS ARGUMENTOS DE COLOMBIA A LA LUZ DEL DERECHO INTERNACIONAL
33
3.3.1 El derecho del mar
33
3.3.2 El tratado Esguerra - Barcenas como un tratado de lmites marinos
36
3.3.3 La existencia de un diferendo y la modificacin unilateral de un tratado
37
4. LA DEMANDA DE NICARAGUA ANTE LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA
40
4.1 ANTECEDENTES
40
4.2 EL RETIRO DE LA COMPETENCIA POR PARTE DE COLOMBIA
43
4.3 EL TITULO DE COMPETENCIA INVOCADO POR NICARAGUA
46
4.4 UN POSIBLE FALLO
48
CONCLUSIN
51
ANEXO
53
BIBLIOGRAFA
55
INTRODUCCIN
La demanda de Nicaragua ante la Corte Internacional de Justicia trajo de nuevo a primera fila la discusin que se present en 1980 con la aparicin de El Libro Blanco de Nicaragua. El origen de este conflicto est en la historia, por lo que es necesario remontarse al final del perodo colonial y analizar detenidamente las disposiciones de esos ltimos das del dominio de La Corona Espaola sobre los territorios americanos y a partir de eso, extraer las consecuencias de dichas actuaciones hasta la poca actual. De la misma forma como cualquier discusin que se respete, existen puntos de vista jurdicos e histricos antagnicos, o que significa entrar en el campo de la interpretacin, por lo que se deben visualizar los argumentos presentados por cada una de las partes y entenderlos dentro de su contexto histrico y jurdico propios. Como el debate actual se presenta ante la Corte Internacional de Justicia tambin es necesario analizar las actuaciones que hasta este momento han realizado cada una de las partes, sin olvidar los antecedentes que para casos similares existen en la Corte. Atendiendo este orden de ideas este trabajo comienza con el origen de la discusin, continua con las posiciones de cada una de las partes y termina con el anlisis de lo actuado hasta este momento ante la Corte Internacional y el posible desenlace del litigio. La finalidad del presente trabajo es la de mostrar un marco jurdico e histrico amplio, que permita comprender el conflicto y sus posibles consecuencias.
1. LA POSESIN DEL ARCHIPILAGO DE SAN ANDRS Y PROVIDENCIA UNA VISIN HISTRICA
1.1.
EL ORIGEN HISTRICO DE LA CONTROVERSIA
El origen de la posesin histrica de San Andrs, Providencia y los cayos vecinos se pierde en la leyenda y se remonta a una poca en la que el caribe era habitado por piratas ingleses y holandeses, que conspiraban para obtener las riquezas de los galeones espaoles.
Eran tiempos difciles, en los que las islas cambiaron varias veces de propietario, debido a que su posicin geogrfica las ubica en el centro de las rutas martimas entre Sudamrica, rica en oro y plata y los dominios de La Corona Espaola en el caribe, como La Espaola, Las Bahamas y la Florida.
La historia escrita del Archipilago comienza a fines de la dcada de 1620 y en particular en las islas de Providencia y Santa Catalina, donde fueron construidos los primeros asentamientos ingleses entre los aos de 1627 y 1629.
Aunque inicialmente fue San Andrs la isla que recibi los primeros marinos, colonos y aventureros holandeses e ingleses, los asentamientos se hicieron favorables en la isla de Providencia y Santa Catalina. Para ese entonces las islas recibieron los nombres de Henrietta (San Andrs) y Providence (Providencia y Santa Catalina)1.
En sus orgenes, las islas fueron bases comerciales y militares fortificadas, que se encontraban inscritas en las luchas econmicas y polticas de Inglaterra y Holanda contra el imperio Espaol, haciendo del Caribe un escenario ms del conflicto de las potencias Europeas2.
VSQUEZ, Alfredo. Quitasueo, Roncador, Serrana : antecedentes histricos y jurdicos del tratado entre la Repblica de Colombia y los Estados Unidos del 8 de septiembre de 1972. Bogot : Italgraf, 1974. p. 1. 2 KENNEDY, Paul. Auge y cada de las grandes potencias . Barcelona Plaza & Janes Editores. 1998 p. 79
El primer intento serio de una colonizacin se realiz en el siglo XVII con los ingleses que llegaron a bordo del barco Sea Flower, con colonos venidos directamente desde Inglaterra, sin embargo esta empresa no llego a tener xito.3
Posteriormente el gobierno colonial espaol intent ocupar las isla. A partir de 1641, con expediciones enviadas desde Cartagena y Panam4, cuyo objetivo principal era asegurar el control de las islas de Providencia y Santa Catalina.
Debido a la extensin del conflicto Europeo, la segunda mitad del siglo XVII estara marcada por ocupaciones irregulares y temporales de las islas, por parte de los ingleses as como por parte de las autoridades espaolas, que las utilizaban como refugios para ataques contra sus enemigos. A esta situacin hay que sumarle la existencia de abundantes grupos de piratas independientes, as como los patrocinados por las potencias protestantes, que encontraron una base para sus operaciones corsarias contra los principales puertos atlnticos del imperio espaol como eran Portobelo, Cartagena y Santa Marta afectando significativamente el desarrollo de las rutas comerciales.5 Fue as como durante los aos 1660 a 16806 operaron desde las islas los piratas Henry Morgan y Edward Mansveldt, los cuales siguiendo estrategias trazadas desde Jamaica, por parte del gobierno Ingles, estableciendo acciones orientadas a interferir y a saquear el comercio espaol.
Las luchas por la posesin de las islas continuaron hasta 1783, ao en el que con el fin de las hostilidades por la independencia de las 13 colonias Norteamericanas, las potencias Europeas (Espaa, Inglaterra y Francia) y los Estados Unidos firman el tratado de Versalles78 dando inicio, a partir de 1786, a la etapa de ocupacin y administracin Espaola de las islas9
3 4
VSQUEZ, Alfredo. Op cit., p. 1. Ibid., p. 2. 5 EASTMAN, Juan Carlos. Formacin histrica hasta 1822. El Archipilago de San Andrs y Providencia. Revista Credencial de Historia. Edicin 36 de 1992. Disponible en Internet en http://www.lablaa.org/blaavirtual/revistas/credencial/diciembre1992/diciembre1.htm 6 VSQUEZ, Alfredo. Op cit., p. 210. 7 Ibid, p.2. 8 Con dicho tratado se exigi la salida de sbditos ingleses de la costa de Mosquitia y de los territorios Espaoles adyacentes, correspondiendo la verificacin de estas acciones a la capitana de Guatemala, quien administraba en su momento polticamente las islas. Disponible en internet en http://es.wikipedia.org/wiki/Tratado_de_Versalles_(1783) 9 URIBE, Diego. Libro blanco de la Repblica de Colombia 1980 : pretendida denuncia del tratado EsguerraBarcenas, por Nicaragua. Bogot : Imprenta Nacional, 1981. p.16.
1.2 LA REAL ORDEN DE 1803 Y EL SIGLO XIX

A pesar de la firma del tratado de Versalles, se siguieron presentando inconvenientes sobre el dominio del archipilago, debido a la intervencin de piratas y bucaneros, por lo que el 20 de noviembre de 1803, por recomendacin de la Junta de fortificaciones y defensa de Indias, es expedida una orden del Rey,10 para hacer depender por razones de carcter militar y administrativo, tanto la Costa de Mosquitos como las islas de San Andrs, del Virreinato de Santa fe; territorios insulares que hasta ese momento dependan administrativamente de la Capitana General de Guatemala.11
El texto original de la orden rezaba lo siguiente: San Lorenzo 30 de noviembre de 1803. El rey ha resuelto que las islas de San Andrs y la parte de la costa de los Mosquitos, desde el cabo de gracias a Dios inclusive, hacia el ri Chagres quedan segregadas de la Capitana General de Guatemala y dependientes del Virreinato de Santa Fe, y se ha servido su Majestad conceder al gobernador de las expresadas islas D, Tomas ONeille12, el sueldo de dos mil pesos fuertes en lugar de los mil quinientos que actualmente disfruta13.
Los lineamientos de la Corona Espaola emitidos en la Real Orden de 1803 fueron confirmados mediante la Real Orden expedida en Aranjuez el 26 de mayo de 1805.14
Durante los aos de 1806 a 1807, las islas son invadidas de nuevo por los ingleses, situacin que temporalmente afect el ejercicio de la soberana espaola;15 lo que no resta que para 1810 estos territorios siguen formalmente bajo el mandato del Virreinato de La Nueva Granada ya que el antiguo gobernador depuesto por los ingleses regres al Archipilago. 16
10 11
URIBE, Diego. Libro blanco de la Repblica de Colombia 1980. Op cit., p.19. GAVIRIA, Enrique. Las pretensiones de Nicaragua sobre San Andrs. Publicado en El Peridico el Tiempo 15 de
septiembre de 2005. Disponible en Internet en: http://eltiempo.terra.com.co/proyectos/IND/pol/politica_exterior/polticaexterior/ARTICULO-WEB-_NOTA_INTERIOR1795925.html

12
El gobernador ONeille corresponde a un britnico catlico de origen irlands (Que hacia parte entonces de Inglaterra), que juro fidelidad a la Corona Espaola, luego del tratado de Versalles y que pidi permanecer en el archipilago 13 URIBE, Diego. Libro blanco de la Repblica de Colombia 1980. Op cit., p.19. 14 GAVIRIA, Las pretensiones de Nicaragua sobre San Andrs. Op cit, Disponible en Internet en:
http://eltiempo.terra.com.co/proyectos/IND/pol/politica_exterior/polticaexterior/ARTICULO-WEB-_NOTA_INTERIOR1795925.html
15
GAVIRIA, Enrique Las pretensiones de Nicaragua sobre San Andrs. Op cit., Disponible en Internet en http://www.lablaa.org/blaavirtual/revistas/credencial/mayo2003/raro.htm 16 URIBE, Diego. Libro blanco de la Repblica de Colombia 1980. Op cit., p.19.
10
Debido a la situacin presentada durante la independencia y ante la imposibilidad que acudieran en ayuda de los pobladores las autoridades espaolas o neo granadinas, las islas sufrieron entre 1816 y 182117 varios saqueos y ataques por parte de corsarios, especialmente franceses.
El 23 de junio de 1822, los miembros de la isla de Providencia proclaman su adhesin a la reciente constitucin de Ccuta y el 21 de julio, lo hace el cabildo de San Andrs; incorporndose estos territorios a la Gran Colombia como parte del sexto cantn de la provincia de Cartagena. 18
Las Provincias Unidas de Centroamrica y La Republica de La Gran Colombia en 1825, mediante la firma del tratado Gual Molina se comprometen a acoger el principio del Utis Possidetis Juris de 1810, lo cual significa que ambas partes reconocen que los lmites de sus Estados corresponden a los de la divisin administrativa y poltica que mantena la Corona Espaola en el momento de la independencia.19
El texto original del Tratado Gual Molina de 1825, seala lo siguiente: Artculo V. Ambas partes contratantes se garantizan mutuamente la integridad de los territorios respectivos contra las tentativas e incursiones de los vasallos del rey de Espaa y sus adherentes, en el mismo pie en el que se hallaban antes de la presente guerra de independencia. Articulo VII La Repblica de Colombia y las Provincias Unidas del Centro de Amrica se obligan y se comprometen formalmente a respetar sus lmites, como estn en el presente, reservndose amistosamente por medio de una comisin especial la demarcacin de la lnea de uno y otro Estado, tan pronto como se lo permitan las circunstancias o luego que una de las partes manifiesta a la otra entrar en esta negociacin. Articulo IX Ambas partes contratantes, deseando entre tanto proveer remedio de los males que podran causar a una y otra las colonizaciones de aventureros desautorizados en aquella parte de las costas de Mosquitos comprendidas desde el cabo de gracias a Dios hasta el ro Chagres, se comprometen y se obligan a emplear sus fuerzas martimas y terrestres contra cualquier individuo o
17
EASTMAN, Juan Carlos. Formacin histrica hasta 1822. Op cit., Disponible en Internet en http://www.lablaa.org/blaavirtual/revistas/credencial/diciembre1992/diciembre1.htm 18 URIBE, Diego. Libro blanco de la Repblica de Colombia 1980 Op cit., p. 23. 19 GAVIRIA, Enrique. Las pretensiones de Nicaragua sobre San Andrs. Op cit., http://eltiempo.terra.com.co/proyectos/IND/pol/politica_exterior/polticaexterior/ARTICULO-WEB_NOTA_INTERIOR-1795925.html
11
individuos que intenten formar establecimientos en las mencionadas costas, sin obtener antes el permiso del Gobierno a quien corresponden en dominio y propiedad 20.
La existencia tanto de La Gran Colombia como de las Provincias Unidas de Centroamrica finalmente sera efmera y una y otra llegaran a su fin entre los aos de 1830 y 1838 21.
La Gran Colombia y posteriormente La Nueva Granada, ejercieron algunos actos de ejercicio de soberana sobre dichos territorios durante el resto del siglo XIX.
El 13 de febrero de 1826, el gobierno de La gran Colombia presenta una nota de protesta ante el gobierno de las Provincias Unidas de Centroamrica, por la construccin de un canal interocenico en la zona de la Costa de los Mosquitos.22
El 2 de marzo de 1837, el gobierno de la Nueva Granada entrega una nota diplomtica de protesta por el envo por parte del gobierno de Las Provincias Unidas de Centroamrica de funcionarios a las islas cercanas a la Mosquitia.23
El 7 de enero de 1839, el Gobierno de La Nueva Granada, presenta una reclamacin a las autoridades centroamericanas por la construccin de un eventual canal interocenico con el apoyo de los Pases Bajos.24
El 20 de enero de 1845, se emite por parte del Secretario de Relaciones Exteriores de La Nueva Granada una circular sobre el comercio ilegal en la Costa de los Mosquitios, el Darien y la Guajira.25
El 14 de marzo de 1846, protesta del gobierno de la Nueva Granada ante el gobierno de Inglaterra por el apoyo al rey nombrado en la Mosquitia.26
20 21
VASQUEZ, Alfredo. Quitasueo, Roncador, Serrana. Op cit., p. 143-149. KINLOCH, Frances. Nicaragua : Identidad y cultura poltica (1821 1858). Nicaragua : Banco Central de Nicaragua, 1999. p.68 22 CAICEDO, Jose. Debe Colombia presentar excepciones preliminares en el asunto sobre el diferendo territorial martimo. Revista internacional law Disponible en internet en http://www.javeriana.edu.co/Facultades/C_Juridicas/Facultad/revistainternacional/Debe%20Colombia%20pre sentar%20excepeciones%20preliminares .pdf, p. 20 23 VASQUEZ, Alfredo. Quitasueo, Roncador, Serrana. Op cit., p. 29. 24 Ibid., p. 29. 25 VASQUEZ , Alfredo. Quitasueo, Roncador. Op cit., p. 29.
12
El 4 de diciembre de 1847, la repblica de Nicaragua dirige una nota diplomtica al gobierno de la Nueva Granada, para que en cumplimiento del tratado Gual Molina, de 1825, diera su apoyo a Nicaragua ante las usurpaciones extranjeras en la costa de los Mosquitos. El 4 de febrero de 1848, La Nueva Granada enva la respuesta, ofreciendo toda la cooperacin necesaria para reivindicar los derechos legtimamente constituidos por esa nacin, los cuales se encontraban amenazados por las autoridades intrusas27. Parte del texto reza lo siguiente: Para que no sean estriles los oficios que la Nueva Granada prestar cordialmente y de buena voluntad a Nicaragua, convendra en alto grado que ese Estado y los de Honduras y Costa Rica como actuales ocupantes de la costa de los Mosquitos que se agreg a la Nueva Granada por la Real cdula de 30 de Noviembre de 1803, confieren sus plenos poderes a alguna persona de su confianza, que trasladndose a esta capital celebre con el gobierno de la Nueva Granada un tratado en el que se fijen los limites y se arreglen las relaciones polticas como mercantiles de las partes contratantes28.
Durante el resto del siglo, el gobierno de la Nueva Granada29 negocia con el gobierno de Costa Rica un tratado sobre los lmites,30 en el que esta nacin termina reconociendo la soberana de Colombia sobre el archipilago de San Andrs y Providencia y dems islotes que lo componen.31
Pero a pesar de estos actos por parte de Colombia y de las reivindicaciones de Nicaragua, la detencin material del territorio de la Mosquitia estuvo en cabeza de los ingleses a travs del rey nombrado en dichos territorios, hasta que finalmente en 1890 Nicaragua ocupa oficialmente la costa de los Mosquitos, la cual recibe el nombre de departamento de Zelaya32, ante la protesta oficial de Colombia que no ejecuto ningn otro acto distinto al diplomtico. Situacin diferente a los territorios del archipilago los cuales fueron administrados por Colombia.
26 27
Ibid., p. 30. Ibid., p.30. 28 GAIBROIS, Jos T. Memorandum sobre la Mosquitia colombiana (con documentos anexos) : informe presentado a su seora el Gral. D. Jorge Holgun, Ministro de Relaciones Exteriores de Colombia ; Admn. del Excmo. Sr. D. Miguel Antonio Caro Bogota : Imp. de A. M. Silvestre, 1896. p.12 29 Posteriormente de los Estados Unidos de Colombia, desde 1863 y de la Repblica de Colombia, desde 1886. 30 VASQUEZ, Alfredo. Quitasueo, Roncador. Op cit., p. 30-33. 31 Vale la pena sealar que en este momento exista frontera terrestre entre Colombia y Costa Rica por el Istmo de Panam. 32 GAMEZ, Jos. Historia de la costa de los Mosquitos (Hasta 1894). Nicaragua : Talleres Nacionales, 1939. p. 342 - 343.
13
1.3 LA SITUACIN EN EL SIGLO XX

El siglo XX comienza por las protestas de Colombia hacia Nicaragua. En notas diplomticas del 19 de agosto y del 25 de septiembre de 1913, Colombia reclama por considerar que el arriendo de las islas del Mangle (Chico y Grande) por 99 aos a los Estados Unidos mediante el tratado Chamorro - Weitzel, violentan la soberana y los derechos de la nacin colombiana en la zona ya que dichas islas son consideradas por Colombia como parte del archipilago de San Andrs y Providencia.33
De la misma forma, el gobierno de Colombia protest ante el gobierno de los Estados Unidos por la celebracin del tratado Chamorro-Bryan del 5 de agosto de 1914, en el que se le permita a los Estados Unidos el derecho de construir un canal interocenico por el territorio de la costa de los Mosquitos34.
Con el fin de terminar con las disputas y como fruto de posteriores negociaciones, se celebra entre Colombia y Nicaragua el tratado Esguerra Barcenas, el cual se firm el 24 de marzo de 192835, siendo posteriormente ratificado por los congresos de ambas naciones, cumpliendo con los requisitos para su validez. En lo que se refiere a las cuestiones territoriales, en el artculo primero Colombia reconoce la propiedad y soberana de Nicaragua sobre las islas Mangle y la Costa Mosquitia desde el cabo Gracias a Dios y hasta el ro San Juan (como consecuencia de la segregacin de Panam) y Nicaragua reconoce a su vez la soberana y propiedad de Colombia sobre San Andrs, Providencia, Santa Catalina y todas las dems islas, islotes y cayos que hacen parte del Archipilago de San Andrs.36 Se dej pendiente la situacin de los cayos de Roncador y Quitasueo, los cuales se encontraban para la fecha en etapa de negociacin entre los Estados Unidos y Colombia.
37
33
GAVIRIA Lievano Enrique Las pretensiones de Nicaragua sobre San Andrs. Op cit., Disponible en Internet en http://www.lablaa.org/blaavirtual/revistas/credencial/mayo2003/raro.htm 34 El 8 de febrero de 1913, Nicaragua y los Estados Unidos firmaron el tratado Chamorro-Witzel, el cual fue confirmado por el tratado Chamorro-Bryan el 5 de agosto de 1914. Mediante estos acuerdos Nicaragua concede a Estados Unidos los derechos para la construccin de un canal interocenico y cede una parte del golfo de Fonseca para la construccin de una base militar. Colombia protest por este acuerdo, mientras que, El Salvador y Honduras denunciaron a Nicaragua ante la Corte Centroamericana de Justicia. 35 URIBE, Diego. Libro blanco de la Repblica de Colombia 1980. Op cit., p. 111-112. 36 GAVIRIA, Enrique Las pretensiones de Nicaragua sobre San Andrs. Op cit.,. Disponible en Internet en http://www.lablaa.org/blaavirtual/revistas/credencial/mayo2003/raro.htm 37 VASQUEZ, Alfredo. Quitasueo, Roncador. Op cit., p. 30.
14
Con el fin de evitar que Colombia se extendiera al occidente hacia la costa de Nicaragua, el Congreso de dicha Nacin solicit que el tratado fuera ampliado. Esto se logra con la firma del acta complementaria del tratado Esguerra-Barcenas el 5 de mayo de 1930 el cual limita los ocanos de ambas naciones en el meridiano 82.38
Durante 1969 se genera un incidente diplomtico entre Colombia y Nicaragua, despus que el gobierno de Nicaragua otorgara concesiones de exploracin petrolera ms all del meridiano 82 en 1964 a la Union Oil, en 1966 a la Mobil Oil, en 1965 a la Shell y en 1967 a la Chevron39
Durante muchos aos Nicaragua, se ve sumida en una cruenta guerra civil en la que el movimiento Sandinista, derrota a las fuerzas del dictador Anastasio Somoza. El relevo de gobierno genera un cambio en relacin con la posicin nicaragense frente a San Andrs. El 4 de febrero de 1980, la Junta de Reconstruccin Nacional, declara como invalido el tratado Esguerra-Barcenas de 1928, argumentando que durante el ao de la firma, el pas se encontraba ocupado militarmente por Estados Unidos, hecho tal que pudo presionar a Nicaragua para la firma y ratificacin del mismo, as como el sealamiento que el archipilago de San Andrs y Providencia son parte integral e indivisible de la plataforma continental Nicaragense. 40
El gobierno de Colombia por medio de su Cancillera rechaza las pretensiones de Nicaragua y posteriormente elabora una respuesta con sus argumentos, en un documento que sera conocido como El Libro Blanco de Colombia.
El 2 de agosto de 1986, se celebra un tratado para limitar las zonas marinas y submarinas entre Honduras y Colombia, el cual es ratificado por Colombia el 13 de diciembre de 1999, en respuesta inmediatamente Nicaragua emite La Ley Creadora de Impuesto a los Bienes y Servicios de Procedencia u Origen hondureo y colombiano, la cual grava con un 35% de arancel a los productos importados de stos pases41.
38
GAVIRIA, Enrique. Colombia Insular y San Andrs como archipilago ocenico. Disponible en Internet en http://www.sogeocol.com.co/documentos/Colinsu.pdf 39 ZAMORA, Augusto. El litigio territorial Colombia-Nicaragua. Revista envo. No. 154 Noviembre de 1994. Disponible en Internet en: http://www.envio.org.ni/articulo/900 40 JUNTA DE RECONSTRUCCIN NACIONAL. NICARAGUA. MINISTERIO DEL EXTERIOR. Libro Blanco : sobre el caso de San Andrs y Providencia. Managua : Ministerio del Exterior, 1980., p. 3-4. 41 ASAMBLEA NACIONAL DE NICARAGUA. La Gaceta, Diario Oficial No.237 del 13 de Diciembre de 1999.
15
1.4 LA DEMANDA DE NICARAGUA ANTE LA CORTE INTERNACIONAL

El 6 de diciembre de 2001, Nicaragua presenta demanda contra Colombia ante la Corte Internacional de Justicia, en la que solicita bsicamente lo siguiente:
Que declare la soberana de Nicaragua sobre las islas de Providencia, San Andrs, Santa Catalina y todas las islas anexas y cayos, as como tambin sobre los cayos de Roncador, Serrana, Serranilla y Quitasueo (en la medida en que stos sean susceptibles de apropiacin);
Que determine el curso de la frontera nica entre las reas de la plataforma continental y de la zona econmica exclusiva de Colombia y Nicaragua;
Que Nicaragua se reserva el derecho a reclamar una compensacin econmica por el injusto enriquecimiento y consiguiente posesin de Colombia de las islas de San Andrs, Providencia, los cayos y espacios marinos hasta el meridiano 82 de Greenwich y por la interferencia de Colombia con las embarcaciones pesqueras nicaragenses o autorizadas por ese pas.
Un da antes de la interposicin de la demanda de Nicaragua ante La Corte Internacional de Justicia, el gobierno Colombiano por medio de su Canciller retira la competencia de La Corte42.
Dos aos antes, Nicaragua demanda ante la Corte Internacional de Justicia a Honduras por las diferencias limtrofes que mantienen ambas naciones, considerando como uno de sus argumentos la vulneracin de sus derechos por el tratado celebrado entre dicha nacin y Colombia.
GAVIRIA, Enrique. La demanda de Nicaragua y una defensa de San Andrs. Peridico de la Universidad Nacional. No. 52 Noviembre 23 de 2003. Disponible en Internet en: http://unperiodico.unal.edu.co/ediciones/52/09.htm
42
16
2. LA POSICIN DE NICARAGUA

La reclamacin oficial de los territorios de San Andrs y providencia por parte de Nicaragua, fue uno de los primeros temas a tratar al finalizar la guerra civil Nicaragense que gener como resultado el derrocamiento de Anastasio Somoza por parte de los Sandinistas a finales de los 70s y principios de los 80s.
La mayora de los argumentos que comenzaban a delinear la nueva posicin de Nicaragua se plasmaron en el Libro Blanco de Nicaragua, el cual fue obra de la Junta de Reconstruccin Nacional.
Para encontrar el sentido de la posicin Nicaragense moderna es necesario partir de lo originalmente plasmado en dicha publicacin.
El punto bsico alegado por Nicaragua es la nulidad del tratado Esguerra Barcenas basado en los siguientes argumentos:
Tesis geogrfica: La elevacin de Nicaragua o promontorio de Nicaragua. Esta postura define la existencia de una plataforma continental que parte del territorio nicaragense y al cual se le pueden incluir las islas del archipilago de San Andrs y Providencia. En el concepto de El Libro Blanco de Nicaragua, dicha plataforma es independiente a la plataforma Colombiana.43
Resea Histrica: Se alega la unidad histrica de la costa Mosquitia y de las islas circundantes a Nicaragua y la ambicin de extranjeros por poseer dichos territorios ante la posibilidad de construir un canal interocenico. Tambin seala que la firma y ratificacin del tratado Esguerra Barcenas se realiz por presiones de los Estados Unidos, los cuales buscaban congraciarse con Colombia por el despojo de Panam. El tratado en su parecer, se explica por la presin ejercida sobre Nicaragua durante el periodo de la ocupacin militar entre 1909 y 1979.44
43 44
JUNTA DE RECONSTRUCCIN NACIONAL. Op cit., p. 7- 9. Ibid., p. 9 14.
17
Las constituciones de Nicaragua. Argumenta Nicaragua que constitucionalmente desde el origen del pas nunca se trataron asuntos limtrofes con Colombia. De la misma forma seala que el tratado es nulo por lo sealado en la constitucin de 1911, la cual se encontraba vigente al momento de la firma del Tratado Esguerra Barcenas. Dicho tratado no se poda celebrar porque se opona a la independencia e integridad de la Nacin, por lo que todo acto celebrado por fuera del mandato constitucional debe ser considerado como nulo. 45
Los tratados internacionales. Seala que la anexin de la costa Mosquitia a Colombia no tiene apoyo en los tratados celebrados por Nicaragua durante el siglo XIX, comenzando por el tratado Gual Molina de 1825 el cual garantiz la integridad de los territorios de las partes contratantes en el momento de la independencia. Continua sealando varios tratados suscritos por Nicaragua en los que no se hace mencin alguna de eventuales derechos de Colombia. Por ultimo manifiesta que Colombia nunca hizo efectivos los derechos que podra poseer contra la ocupacin britnica de la costa de los Mosquitos y que su actual dominio sobre las islas slo se debe a la ocupacin poltica y militar de Nicaragua por parte de Los Estados Unidos y a la superioridad militar de Colombia. 46
Las Reales Ordenes: Se indica que Colombia cometi un error al equiparar las Reales Ordenes a las Cdulas Reales, las cuales si podan modificar los lmites de los antiguos territorios de La Corona Espaola ya que provenan del Consejo de Indias y no del Ministerio de Guerra. Se manifiesta que las Reales ordenes eran de carcter administrativo y tena una finalidad militar, porque buscaban la proteccin de la costa centroamericana y de los intereses comerciales de La Corona Espaola. Tambin se afirma que la Real Orden de 1803 fue derogada por otra de similares condiciones en 1806. Por ultimo se afirma que Roncador y Quitasueo, nunca fueron parte integral del archipilago de San Andrs y Providencia.47
Reclamacin de la plataforma continental. Nicaragua alega su derecho a reclamar la plataforma continental de manera unilateral como los dems Estados.48
A estos argumentos, Nicaragua ha agregado otros los cuales en su concepto le permiten disputar la soberana del archipilago de San Andrs y Providencia y la zona de mar territorial mas all del meridiano 82 a Colombia.
45 46
Ibid., p. 14 -16 Ibid., p. 16 - 19 47 Ibid., p. 19-21 48 Ibid., p. 19-21
18
El meridiano 82 sealado en el acta complementaria del tratado Esguerra Barcenas limita la extensin del archipilago de San Andrs y Providencia, hacia el occidente pero no puede ser considerado como una frontera para Nicaragua, porque es imposible limitar la zona conocida como alta mar en el momento de la firma del tratado.49
La promulgacin de la ley de Plataforma continental y mar adyacente del 15 de diciembre de 1979, en la cual se acogen los principios modernos del derecho del mar.50 Estos conceptos no existan en 1928 momento en el que se firma el tratado, por lo tanto Nicaragua no poda haber cedido derechos que para la poca no existan.51
La celebracin del tratado de lmites entre Colombia y Honduras del 1986 el cual es ratificado en 1999, atropella los derechos de un tercer Estado, en este caso los de Nicaragua.52
2.2 LOS ARGUMENTOS DE NICARAGUA A LA LUZ DEL DERECHO INTERNACIONAL Y DE LA DEMANDA PRESENTADA ANTE LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA 2.2.1 Aspectos histricos
Desde el punto de vista histrico la posicin de Nicaragua profundiza en dos puntos especiales.
2.2.1.1 La posesin de los territorios durante la Colonia y al momento de la independencia.
SEMANARIO CONFIDENCIAL. Semanario de informacin y anlisis poltico. Meridiano 82 Invencin y Zarpazo Colombiano. Ao 7 edicin no. 339 del 18 al 24 de mayo de 2003. Disponible en Internet en http://www.confidencial.com.ni/2003-339/especial1a-339.htm 50 ZAMORA, Augusto. Conflicto Honduras Nicaragua: claves necesarias. Revista Envo No. 214 de enero de 2.000. Disponible en internet en hpt://www.envo.org.ni/articulo/987 51 MAIRENA, Mario. Verdadera lucha es contra Colombia. El Nuevo Diario. Sbado 4 de diciembre de 1999. Managua. Disponible en Internet en. http://archivo.elnuevodiario.com.ni/1999/diciembre/04-diciembre1999/nacional/nacional15.html 52 ZAMORA, Augusto. Conflicto Honduras Nicaragua. Op cit., Disponible en internet en hpt://www.envo.org.ni/articulo/987
49
19
Para entender este planteamiento de Nicaragua, se debe entender la situacin que se present en 1803 desde el punto de vista de los centroamericanos.
En su concepto la Real Orden de San Lorenzo de 1803 soluciona una cuestin temporal (las incursiones e invasiones de dichos territorios por parte de las potencias extranjeras y de corsarios y piratas) y tiene un origen y explicacin netamente militar, esto se debe a que para el momento de los hechos, todos los territorios pertenecan legtimamente a La Corona Espaola, por lo que la palabra segregacin que se empleo en la Real Orden se puede prestar para confusiones al momento de su interpretacin ya no implic un cambio de la autoridad del Capitn General de Guatemala sobre dichos territorios53.
De la misma forma se cuestiona el alcance de dicha orden, en el entendido que para Nicaragua la capacidad de las Reales Ordenes no era igual al de las Reales Cedulas emitidas por el Consejo Supremo de Indias, las cuales eran las nicas capaces de introducir modificaciones en los lmites de los territorios de La Corona Espaola.54 Por lo que la Real Orden de 1803 corresponda a una comisin privativa, limitada a un alcance plenamente militar y que no tenan la autoridad de dividir o delimitar territorios.55
Fuera de lo anterior Nicaragua seala que dicha orden fue derogada el 13 de noviembre de 1806 por otra orden de la misma autoridad, la cual devolvi la autoridad sobre la zona en cuestin a La Capitana General de Guatemala.56
Por lo tanto para el ao de 1821 momento de la independencia de las Provincias Unidas de Centroamrica, la costa Mosquitia y los archipilagos cercanos, se encontraban bajo la soberana de dicha nacin y con la disolucin de Las Provincias Unidas y la creacin de Nicaragua pasaron a ser parte integral de su territorio en 1838.57
2.2.1.2 La ocupacin de Nicaragua durante la firma del tratado Esguerra Barcenas y alcances del mismo
ZAMORA, Augusto El litigio territorial Colombia-Nicaragua. Op cit., Disponible http://www.envio.org.ni/articulo/900 54 JUNTA DE RECONSTRUCCIN NACIONAL. Op cit., p. 20 55 Ibid., p. 20 56 GUERRERO, Julin; SORIANO, Lola. Bolsa de Noticias. Nuestra Controversia Territorial con Repblica de Colombia. 17 de Diciembre de 1999 Disponible en Internet http://www.grupoese.com.ni/1999/bn/12/16/julian991216.htm 57 DEMANDA DE NICARAGUA ANTE LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA. Disponible internet en http://www.icj-cij.org/icjwww/ipresscom/ipress2001/ipresscom2001-34_nicol_20011206.htm
53
en
la en en
20
Para efectos de enunciar la posicin de Nicaragua se debe dividir esta en dos aspectos.
2.2.1.2.1 El vicio en el consentimiento de Nicaragua debido a la ocupacin Norteamericana

Nicaragua afirma que durante el periodo de la negociacin y firma del tratado Esguerra Barcenas, el pas no era autnomo en sus decisiones ya que se encontraba ocupado por los Estados Unidos. Esta posicin toma fuerza con el triunfo de la revolucin Sandinista sobre la dictadura de Anastasio Somoza y se plasma como una posicin de Estado dentro del texto del Libro Blanco de Nicaragua en 1980. Cabe anotar que las fechas exactas de la ocupacin difieren segn los autores consultados ya que para algunos se limita al tiempo de la firma del tratado y para otros se incluye tambin el perodo de la dictadura de la familia Somoza58.
Segn esta versin los Estados Unidos a modo de compensacin por el despojo de Panam, entregan a Colombia el archipilago con el fin de congraciarse y obtener beneficios de carcter econmico.
El despojo de los territorios de Nicaragua continua con los cayos de Roncador y Quitasueo. El acuerdo entre Colombia y los Estados Unidos se inician con las notas Olaya - Kellog y se materializan con la firma del tratado Saccio-Vzquez celebrado entre ambas naciones en 1972.59 Por lo tanto la voluntad y la independencia soberana de Nicaragua se vieron afectadas al momento de la firma del tratado, lo que le impidi hacer valer sus legtimos derechos y se tradujo en la prdida de dichos territorios.
2.2.1.2.2 El tratado Esguerra - Barcenas no es un tratado de lmites marinos.

Este es el principal argumento de Nicaragua dentro del desarrollo de la demanda ante La Corte Internacional de Justicia porque existe jurisprudencia que avala su posicin.
58 59
JUNTA DE RECONSTRUCCIN NACIONAL. Op cit., p. 12 ZAMORA, Augusto El litigio territorial Colombia-Nicaragua. http://www.envio.org.ni/articulo/900
Op
cit.,
Disponible
en
21
Se hace por parte de dicha Nacin expresa solicitud en este punto, porque se considera que no se esta frente a un tratado de delimitacin,60 por lo que Colombia no se puede atribuir derechos mas all de los que podan ser posiblemente acordados.
Esta pretensin se radica en los siguientes puntos: Para la poca de la firma del tratado no existan los conceptos modernos de la zona econmica exclusiva y de plataforma continental. El nico concepto que exista en esa poca corresponda a la zona de 3 millas consideradas como mar territorial, por lo que la zona del paralelo 82 corresponda a alta mar, por lo tanto es imposible considerar que en 1928 pudiera existir un tratado de lmites marinos.61 La Corte Internacional de Justicia se pronunci sobre un asunto similar en el Laudo de 1985 entre Guinea y Guinea Bissau.62 En dicha ocasin la Corte Internacional de justicia defini la disputa entre estas dos naciones por un tratado suscrito en 1960. En dicho laudo La Corte seal que no se poda aplicar a un tratado de 1960 los principios de derecho actual, por lo que la interpretacin se debe realizar con base en la normatividad internacional vigente al momento de la celebracin del acuerdo.63 En el tratado no se seala especficamente la definicin de frontera, por lo que del texto del mismo no se puede extrapolar la intencin de las partes de sealar un lmite entre ambas naciones, lo cual excede la intencin original de las partes contratantes,64 ya que su objeto era un reconocimiento mutuo de soberana sobre ciertos territorios martimos y continentales65. La funcin de dicha delimitacin consiste en evitar la extensin del archipilago de San Andrs y Providencia hacia el occidente del meridiano 82,66 de modo que no existan territorios insulares Colombianos mas all de esta zona.67
60
DEMANDA DE NICARAGUA ANTE LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA. Op cit., Disponible en internet en http://www.icj-cij.org/icjwww/ipresscom/ipress2001/ipresscom200134_nicol_20011206.htm 61 MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES DE NICARAGUA. Consideraciones sobre un tratado entre terceros Estados que pretende lesionar la soberana de Nicaragua Tratado de delimitacin marina en el mar caribe entre Honduras y Colombia. Managua 10 de Noviembre de 2002. Disponible en Internet en http://www.cancilleria.gob.ni/diferendos/consideraciones.shtml 62 MAIRENA, Op cit., Disponible en Internet en. http://archivo.elnuevodiario.com.ni/1999/diciembre/04diciembre-1999/nacional/nacional15.html 63 CAICEDO. Op cit., p.19. 64 MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES DE NICARAGUA. Consideraciones sobre un tratado entre terceros Estados que pretende lesionar la soberana de Nicaragua Tratado de delimitacin marina en el mar caribe entre Honduras y Colombia. Op cit., Disponible en Internet en http://www.cancilleria.gob.ni/diferendos/consideraciones.shtml 65 PERAZA, Luis. Nicaragua y Colombia ante la Corte Internacional de Justicia. Revista Insignia Managua. Octubre Noviembre de 2003. Disponible en internet en http://www.lainsignia.org/2003/noviembre/der_030.htm 66 MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES DE LA REPUBLICA DE NICARAGUA. Nota diplomtica enviada a Colombia por parte de Nicaragua el 7 de Octubre de 1972 67 CAICEDO. Op cit., p.20
22
2.2.2 La existencia de un diferendo.

La intencin de Nicaragua de probar la existencia de un diferendo tiene una gran importancia dentro del planteamiento presentado ante La Corte Internacional. Esto se esboza en la presentacin cuando se describe el objeto del litigio, este diferendo recae sobre un conjunto de cuestiones jurdicas conexas en materia de ttulos territoriales y de delimitacin martima.68
Para efectos de comprender la importancia de este asunto se debe tener en cuenta dos aspectos.
2.2.2.1 La importancia material del diferendo

Con el fin de buscar que la demanda de Nicaragua prospere, el primer paso de dicha nacin es el demostrar la existencia de un conflicto jurdico con Colombia, es decir un diferendo. Desde su punto de vista y segn como se puede deducir de lo sealado ante la Corte Internacional de Justicia cuando se afirma que el tratado Esguerra Barcenas no es un tratado de delimitacin69 y existira por lo tanto para Nicaragua un diferendo en relacin con la delimitacin de las zonas marinas y Submarinas.
Para que Nicaragua considerara terminada la existencia del diferendo, este debera haber terminado con todas las partes del litigio existente con anterioridad a la firma del tratado y una eliminacin en parte de este no significa la terminacin del mismo,70 fuera de lo anterior si se tiene en cuenta que en reiteradas ocasiones Nicaragua ha manifestado que dicho acuerdo fue nulo debido a intervencin de los Estados Unidos,71 probara la plena existencia de un diferendo con Colombia en relacin con los territorios sealados.
Por ltimo afirma Nicaragua que dentro del texto del tratado Esguerra - Barcenas se puede apreciar la imposibilidad material que dicho acuerdo constituya una delimitacin de lmites marinos, ya que para la poca de la firma y ratificacin del tratado no era posible constituir
68
DEMANDA DE NICARAGUA ANTE LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA. Op cit., Disponible en internet en http://www.icj-cij.org/icjwww/ipresscom/ipress2001/ipresscom200134_nicol_20011206.htm 69 DEMANDA DE NICARAGUA ANTE LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA. Op cit., Disponible en internet en http://www.icj-cij.org/icjwww/ipresscom/ipress2001/ipresscom200134_nicol_20011206.htm 70 CAICEDO, Jos. Op cit. P.17. 71 ZAMORA, Augusto El litigio territorial Colombia-Nicaragua. Op cit., Disponible en internet: http://www.envio.org.ni/articulo/900
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un acuerdo sobre este punto porque los principios elementales del derecho del mar sencillamente aun no existan, por lo que era jurdica y materialmente imposible constituir un tratado de lmites en aquella poca72 independientemente de las consideraciones sobre la validez que se puedan tener sobre el tratado.
De la misma forma Nicaragua alega que Colombia ha reconocido la existencia del diferendo en cabeza del propio presidente de la Republica, durante la reunin del grupo de Ri el 6 de septiembre de 1995 en Quito en la que se cita al presidente Ernesto Samper Pizano cuando dice que con el fin de discutir asuntos bilaterales se incluan temas como posibles diferencias que existen en materia de lmites.73 La posterior negacin de Colombia a hablar sobre el tema ratifica el enfrentamiento de posiciones jurdicas. Por ltimo se alega como causal de la existencia del diferendo, la ratificacin por parte de Colombia del tratado de lmites con Honduras, lo cual se considera como una violacin a la soberana y a la integridad territorial de Nicaragua.74
2.2.2.2 La importancia del diferendo como ttulo de competencia

Para la presentacin de la demanda ante La Corte Internacional de Justicia Nicaragua reconoce como ttulos de competencia, l articulo XXXI75 del Tratado Americano de
72
MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES DE NICARAGUA. Consideraciones sobre un tratado entre terceros Estados que pretende lesionar la soberana de Nicaragua Tratado de delimitacin marina en el mar caribe entre Honduras y Colombia. Op cit., Disponible en Internet en http://www.cancilleria.gob.ni/diferendos/consideraciones.shtml 73 DEMANDA DE NICARAGUA ANTE LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA. Op cit., Disponible en internet en http://www.icj-cij.org/icjwww/ipresscom/ipress2001/ipresscom200134_nicol_20011206.htm 74 DEMANDA DE NICARAGUA ANTE LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA. Op cit., Disponible en internet en http://www.icj-cij.org/icjwww/ipresscom/ipress2001/ipresscom200134_nicol_20011206.htm 75 ARTICULO XXXI. De conformidad con el inciso 2 del artculo 36 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, las Altas Partes Contratantes declaran que reconocen respecto a cualquier otro Estado Americano como obligatoria ipso facto, sin necesidad de ningn convenio especial mientras est vigente el presente Tratado, la jurisdiccin de la expresada Corte en todas las controversias de orden jurdico que surjan entre ellas y que versen sobre: a) La interpretacin de un Tratado; b) Cualquier cuestin de Derecho Internacional; c) La existencia de todo hecho que, si fuere establecido, constituira la violacin de una obligacin internacional; d) La naturaleza o extensin de la reparacin que ha de hacerse por el quebrantamiento de una obligacin internacional Disponible en Internet en http://www.oas.org/juridico/spanish/tratados/a-42.html
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Soluciones Pacificas, mas conocido como el Pacto de Bogot y el articulo 3676 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, cuya competencia fue aceptada por Nicaragua en 1929 y por Colombia en 1937. Colombia retir la competencia de la Corte Internacional de Justicia un da antes de la presentacin de la demanda por parte de Nicaragua. Esta maniobra unilateral y de carcter intempestivo, buscaba que La Corte no se pueda pronunciar ante las solicitudes que se le formulan, va en contra de la jurisprudencia de la Corte internacional, que seala el principio del Tiempo razonable77, el cual es un mecanismo de proteccin ante este tipo de situaciones intempestivas y que limita las declaraciones de carcter unilateral que se pueda realizar por parte de algunos Estados. Este principio fue consagrado por La Corte en el caso de las actividades militares y paramilitares en Nicaragua. Especficamente para este caso especifico La Corte determin que el termino de tres das, para el retiro de la competencia no era suficiente.78
La Corte reconoce que los actos de los Estados en principio son libres y soberanos, pero al ser miembros integrales del orden internacional, existen ciertas limitaciones a las actuaciones unilaterales de los Estados miembros de la comunidad internacional en beneficio del inters comn, por lo tanto las declaraciones de carcter unilateral no puedan cambiarse intempestivamente a voluntad del Estado.
Este pronunciamiento busca proteger las reglas de juego de los dems Estados partes de acuerdos basados en el principio de la buena fe que debe regir sus diferentes relaciones.
76
Artculo 36 1. La competencia de la Corte se extiende a todos los litigios que las partes le sometan y a todos los asuntos especialmente previstos en la Carta de las Naciones Unidas o en los tratados y convenciones vigentes. 2. Los Estados partes en el presente Estatuto podrn declarar en cualquier momento que reconocen como obligatoria ipso facto y sin convenio especial, respecto a cualquier otro Estado que acepte la misma obligacin, la jurisdiccin de la Corte en todas las controversias de orden jurdico que versen sobre: A. la interpretacin de un tratado; B. cualquier cuestin de derecho internacional; C. la existencia de todo hecho que, si fuere establecido, constituira violacin de una obligacin internacional; . D. la naturaleza o extensin de la reparacin que ha de hacerse por el quebrantamiento de una obligacin internacional 3. La declaracin a que se refiere este Artculo podr hacerse incondicionalmente o bajo condicin de reciprocidad por parte de varios o determinados Estados, o por determinado tiempo. 4. Estas declaraciones sern remitidas para su depsito al Secretario General de las Naciones Unidas, quien transmitir copias de ellas a las partes en este Estatuto y al Secretario de la Corte. 5. Las declaraciones hechas de acuerdo con el Artculo 36 del Estatuto de la Corte Permanente de Justicia Internacional que estn an vigentes, sern consideradas, respecto de las partes en el presente Estatuto, como aceptacin de la jurisdiccin obligatoria de la Corte Internacional de Justicia por el periodo que an les quede de vigencia y conforme a los trminos de dichas declaraciones. 6. En caso de disputa en cuanto a si la Corte tiene o no jurisdiccin, la Corte decidir Disponible en Internet en http://www.un.org/spanish/aboutun/icjstat.htm#C 77 PERAZA, Luis. Op cit. 78 Ver captulo 4 de este trabajo.
25
Especficamente dentro del fallo de actividades militares y paramilitares en Nicaragua, La Corte aplica por analoga la parte correspondiente al derecho internacional de los tratados, en la que se seala la existencia de un tiempo razonable para el retiro o la denuncia de un tratado que no incluya una clusula de duracin, por lo tanto este tiempo razonable debe existir obligatoriamente entre la denuncia y la presentacin de la solicitud que se trata justamente de evitar79
Para efectos de la competencia tambin puede Nicaragua invocar el Pacto de Bogot, en el entendido que el diferendo entre ambas naciones subsiste actualmente, ya que para 1948, momento en que se suscribe el pacto, subsistan las condiciones del diferendo al ser materialmente imposible que hubieran sido resueltas en 1928, en lo que respecta a la delimitacin de las zonas marinas y submarinas. De la misma forma Nicaragua puede alegar la vigencia actual del diferendo teniendo en cuenta las declaraciones del presidente Samper, el cual reconoce dicha situacin.
En sntesis se puede determinar que los hechos que generaron el diferendo territorial en 1928 son diferentes a los que aparecen al momento de entrar en vigencia el Pacto de Bogota, ya que en dicha poca aparecen dentro del mundo jurdico los principios del derecho del mar,80 y con base en estos unilateralmente los Estados comienzan a hacer cada uno sus propias declaraciones, por lo que los hechos generadores del diferendo territorial no son los mismos del diferendo martimo ni los del diferendo respecto a la nulidad del tratado, pues sencillamente no se trata del mismo diferendo, 81 por lo tanto las pretensiones alegadas por Nicaragua y que se plasman en el libro Blanco en 1980, corresponden a una nueva situacin jurdica, la cual desencadenan el enfrentamiento de tesis opuestas.
79 80
CAICEDO, Op cit., p.14. MAIRENA, Op cit. 81 CAICEDO, Op cit., p.21.
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3. LA POSICIN DE COLOMBIA

Colombia ha sostenido que no existe diferendo alguno entre Colombia y Nicaragua y que cualquier controversia jurdica que existi alguna vez entre ambas naciones termin con la firma del tratado Esguerra-Barcenas en 1928 y el acta complementaria de 1930. Dicho documento, refirindose al tratado es un instrumento perfecto, vigente e inmodificable.82
Tampoco cabe duda que la limitacin entre ambos Estados se encuentra sealada por el meridiano 82 el cual fue aceptado sin ningn reparo por ambas partes en 1930, utilizando el mecanismo legal que da el derecho internacional, en el que ambos Estados plasmaron su voluntad plena y soberana. 83
De la misma forma los antecedentes histricos y jurdicos favorecen plenamente la posicin Colombiana con base en el principio del utis posidetis juris de 181084, la cual confiere pleno dominio sobre los territorios en discusin
La situacin jurdica que naci del tratado Esguerra Barcenas ha sido plenamente reconocida por estados terceros como Panam, Costa Rica, Estados Unidos, Hait, Republica Dominicana y Honduras, que han celebrado tratados de lmites de reas marinas y submarinas plenamente vlidos con Colombia los cuales reconocen los derechos Colombianos en la zona en cuestin.
3.2 POSICIONES DE COLOMBIA EN CONTRA DE ARGUMENTOS BSICOS ALEGADOS POR NICARAGUA
LOS
La doctrina tradicional Colombiana, ha desvirtuado los argumentos nicaragenses plasmados a partir de la publicacin de El Libro Blanco de Nicaragua en 1980 con base en los siguientes argumentos:
82 83
URIBE, Diego. Libro blanco de la Repblica de Colombia 1980. Op cit., p. 7. LOZANO, Alberto. Anlisis sobre historia diplomtica y sobre el manejo del reclamo limtrofe nicaragense. El Tiempo. Agosto 24 de 2005. Disponible en internet http://eltiempo.terra.com.co/REVISTAS/lecturas/2005-08-27/ARTICULO-WEB-_NOTA_INTERIOR2503436.html 84 VSQUEZ, Alfredo. Op cit., p. 3.
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La tesis geogrfica. El archipilago de San Andrs y Providencia pertenecen a la plataforma continental de Nicaragua. Este argumento no tiene ninguna validez a la luz de la prctica internacional. Nunca se ha considerado por ninguna de las fuentes de derecho internacional que el hecho que una isla perteneciente legalmente a un Estado, se encuentre ubicado en la plataforma continental de otro, este ltimo pueda atribuirse el derecho de incorporarla a su propio territorio,85 dentro de la geografa mundial existen mltiples ejemplos en los que existen islas de un Estado dentro de la plataforma de otro, por lo que si se aplicara este principio seran parte del territorio nicaragense la mayora de los Estados caribeos. A nivel mundial aceptar esto significara que Turqua seria duea de Chipre, Francia de Inglaterra y la India de Sri Lanka por lo que la plataforma continental tiene una significacin eminentemente econmica,86 y no implica el ejercicio de la soberana de un Estado sobre el territorio de otro.
Las presiones para la firma del tratado Esguerra Barcenas generan la nulidad del mismo. Nicaragua afirma que la ocupacin del territorio de Nicaragua por parte de los Estados Unidos condicion la firma del tratado. Para Colombia es absurdo este argumento, porque el tratado Esguerra Barcenas no fue una imposicin inmediata, sino el fruto de varios acercamientos, negociaciones y se formaliz despus de varias etapas en la bsqueda de soluciones en el diferendo. El tratado en ningn momento fue secreto ya que se debati en el Congreso y en la prensa nicaragense e incluso si fuera secreto tampoco sera nulo,87 de la misma forma su firma y ratificacin se dieron en gobiernos de orientacin poltica diferente. En lo que respecta a la intervencin norteamericana en Nicaragua, esta se dio por la peticin expresa del gobierno de Nicaragua, que en su momento solicit la colaboracin de los Estados Unidos para participar en su conflicto interno y no tuvo nada que ver con la firma del tratado Esguerra Barcenas.88 La decisin de declarar nulo el tratado se present por un cambio de gobierno en Nicaragua con el triunfo de los Sandinistas en 1980, que desconocieron que la normatividad internacional obliga a los nuevos gobiernos a respetar los acuerdos firmados por sus predecesores.
El alcance de la Real Orden de 1803 y su supuesta derogatoria en 1806. Manifiesta Nicaragua que la Real Orden de 1803 no tena la capacidad de segregar territorios de la Capitana General de Guatemala y que fuera de eso fue derogada en 1806. En principio la autoridad del Rey se poda materializar por medio de las Reales Ordenes y de Las Cdulas Reales, la diferencia consista en el encabezado de las Cdulas Reales que tena la palabra Yo el Rey, pero ambas tenan un carcter obligatorio para las autoridades
85 86
URIBE, Diego. Libro blanco de la Repblica de Colombia 1980 Op cit., p. 99. GAVIRIA, Enrique. Derecho internacional pblico. Editorial Temis. Quinta Edicin. Bogota 1998 p. 215 87 URIBE, Diego. Libro blanco de la Repblica de Colombia 1980. Op cit., p. 99. 88 MENDOZA, lvaro. . La reclamacin de Nicaragua sobre el archipilago de San Andrs y Providencia y el mecanismo ante la Corte Internacional de Justicia de la Haya. Bogota febrero de 2002. Universidad Militar Nueva Granada., Instituto de Estudios Geoestratgicos. Disponible en internet en http://201.217.220.7/www/resources/analisis%205.reclamacion%20de%20nicaragua%20....doc
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Espaolas.89 Tambin manifiesta Nicaragua en su Libro Blanco que la Real orden de 1803 era tan solo una comisin privativa y no una segregacin territorial definitiva. Las comisiones privativas eran encargos de carcter accidental, que desempeaban temporalmente tareas de carcter fiscal o eclesistico en un territorio determinado en el cual asignaba La Corona a ciertos funcionarios o autoridades.90 Primero, que todo La actitud de las autoridades espaolas, luego de la emisin de la orden denota claramente la dependencia con carcter administrativo, fiscal, religioso, militar y poltico de los territorios con el Virreinato de La Nueva Granada91. Soberana que continu en ejercicio formalmente, hasta el momento en que las autoridades americanas depusieron a las autoridades de La Corona Espaola. Segundo la Real Orden de 1803, si bien es cierto fue inspirada por la Junta de Fortificacin y defensa de las Indias, hay que aclarar que los motivos de defensa militar, los cuales eran importantes, no fueron los nicos, razn por la cual se realiz la separacin de los territorios de la Capitana General de Guatemala, ya que existan motivos econmicos administrativos y polticos92 en dicha decisin. En relacin con la Real Orden de 1806 la finalidad de esta era la de definir unas competencias entre el Capitn General de Guatemala y el intendente de Comayagua, correspondiendo este caso al de una Comisin Privativa. Vale la pena sealar que en esta Real orden que supuestamente deroga la de 1803, no se nombra al archipilago de San Andrs y providencia, por lo que mal se hara en incluir a estos territorios en dicha discusin.93
Las Constituciones de Nicaragua. Teniendo en cuenta que la mxima expresin de la independencia de un pas es la Constitucin poltica, es extrao la invocacin por parte de un Estado que alega no haber sido independiente, la violacin de su constitucin. Pero esta violacin de las Constituciones de Nicaragua y de la legislacin interna de dicha nacin pierde fuerza si se toma en cuenta lo siguiente:
1. Dentro de los textos supuestamente violados no existe mencin alguna al territorio de San Andrs, ni existe informacin histrica sobre el dominio del archipilago por parte de Nicaragua.94 2. La contradiccin alegada por Nicaragua en relacin con su legislacin interna, no es reconocida al interior de dicha nacin ya que en 1997 la Asamblea de Nicaragua realiz un compendio de las normas vigentes de la Repblica en las que incluy las normas de los tratados celebrados con Colombia.95
89 90
URIBE, Diego. Libro blanco de la Repblica de Colombia 1980 Op cit., p. 25. Ibid., p. 29. 91 Ibid., p. 32. 92 GAVIRIA, Enrique. Derecho internacional pblico. Op cit., p. 197. 93 URIBE, Diego. Libro blanco de la Repblica de Colombia 1980. Op cit., p. 36. 94 MENDOZA, lvaro. Op cit. 95 LOZANO, Alberto. La Sentencia Inejecutable la demanda de Nicaragua contra Colombia. Colombia y La Corte Internacional de Justicia Revista Colombiana de Derecho Internacional . p. 113 Disponible en internet en: http://www.javeriana.edu.co/Facultades/C_Juridicas/Facultad/revistainternacional/revis.htm
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3. El moderno Estado Nicaragense desciende de las Provincias Unidas de Centroamrica, las cuales constitucionalmente reconocan como parte de su territorio, el que antiguamente corresponda a la Capitana General de Guatemala (Artculos 5 y 6 de la constitucin de las Provincias Unidas de Centroamrica del 22 de noviembre de 1824)96. Pero si los territorios de la costa Mosquitia y del archipilago de San Andrs y Providencia fueron segregados de dicha capitana en 1803 no hay razn para que la moderna Nicaragua alegue una violacin de su constitucin, si desde sus orgenes reconoce que dichos territorios no le pertenecan.
El tratado Gual - Molina de 1825 Dicho tratado sealado como argumento por Nicaragua, no hace mas sino reconocer los ttulos histricos alegados por Colombia, con base en el principio Utis Possidetis Juris97 de 1810, ya que en dicho acuerdo las partes se comprometen a mantener sus fronteras tal y como haban quedado al momento de la independencia de la Corona Espaola.98
Adems de contradecir los argumentos sealados en 1980 por Nicaragua, Colombia ha expresado sus puntos de vista histricos y jurdicos que permiten probar la legitima soberana sobre el archipilago de San Andrs y Providencia.
La Unin a la Gran Colombia por parte de los habitantes del archipilago. Mediante el ejercicio de la libre autodeterminacin de los pueblos y tomando esta decisin de
96
El texto de ambos artculos es el siguiente: Artculo 5.- El territorio de la Repblica es el mismo que antes comprenda el antiguo reino de Guatemala, a excepcin, por ahora, de la provincia de Chiapas. Artculo 6.- La Federacin se compone de cinco estados, que son: Costa Rica, Nicaragua, Honduras, El Salvador y Guatemala. La provincia de Chiapas se tendr por estado en la Federacin cuando libremente se una. Disponible en internet en http://www.cervantesvirtual.com/servlet/SirveObras/35762844436359506322202/p0000001.htm#I_4_ 97 En la practica las fronteras de las antiguas colonias Espaolas en Amrica deben mantener se tal y como se encontraban en el momento de la independencia Como posesteis as poseeris. 98 El texto de los artculos invocados en el tratado es el siguiente: Artculo V. Ambas partes contratantes se garantizan mutuamente la integridad de los territorios respectivos contra las tentativas e incursiones de los vasallos del rey de Espaa y sus adherentes, en el mismo pie en el que se hallaban antes de la presente guerra de independencia. Articulo VII La Republica de Colombia y las Provincias Unidas del Centro de Amrica se obligan y se comprometen formalmente a respetar sus lmites, como estn en el presente, reservndose amistosamente por medio de una comisin especial la demarcacin de la lnea de uno y otro Estado, tan pronto como se lo permitan las circunstancias o luego que una de las partes manifiesta a la otra entrar en esta negociacin. Articulo IX Ambas partes contratantes, deseando entre tanto proveer remedio de los males que podran causar a una y otra las colonizaciones de aventureros desautorizados en aquella parte de las costas de Mosquitos comprendidas desde el cabo de gracias a Dios hasta el ro Chagres, se comprometen y se obligan a emplear sus fuerzas martimas y terrestres contra cualquier individuo o individuos que intenten formar establecimientos en las mencionadas costas, sin obtener antes el permiso del Gobierno a quien corresponden en dominio y propiedad. Disponible en: VSQUEZ, Alfredo. Op cit., p. 143-149.
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manera libre y soberana, los pobladores nativos, del cabildo de Providencia firmaron su adhesin a la Constitucin de Ccuta el 23 de junio de 1822. Pocos das despus el 21 de julio del mismo ao, hacen lo mismo los habitantes el cabildo de San Andrs, con lo que libremente los pobladores del Archipilago manifestaron su adhesin plena a la Repblica de La Gran Colombia en lo que es considerado como uno de los primeros referendos de Amrica.99 Vale la pena sealar que a esta decisin se unieron tambin en su momento los miembros de las islas Mangle Grande,100 actualmente bajo la soberana de Nicaragua. El Principio Pacta Sunt servanda. La declaracin unilateral de Nicaragua desconoce este principio, el cual es el principal soporte de las relaciones entre Estados. El principio de Pacta Sunt Servanda,101 obliga al cumplimiento de los acuerdos internacionales. Este es uno de los pilares en los que se funda el derecho internacional y en general las relaciones entre los Estados dentro del marco de la paz, la armona, la convivencia y el respeto. Las relaciones internacionales se basan en la mutua confianza y el respeto de lo acordado, por lo que la buena fe de las relaciones entre los Estados se basa en el cumplimiento de lo pactado. La importancia de este principio en el orden y la confianza internacional es tan grande que se encuentra consagrado en el prembulo de La Carta de las Naciones Unidas.102
Ejercicio de actos de soberana. Desde la incorporacin voluntaria de los habitantes de las islas, Colombia ejerci actos plenos de soberana y administracin sobre dichos territorios. Se destacan entre estos hechos la traduccin de la constitucin de 1863 al ingles, lengua nativa de gran parte de los isleos103. Incluso en terribles momentos de crisis el archipilago se mantuvo fiel a Colombia durante los difciles aos en los que se dio la separacin de Panam. En general durante todo el perodo independiente,
HERNNDEZ, Augusto. Convocatorias al pueblo en Colombia. Peridico EL Tiempo septiembre 15 de 2004. Disponible en Internet en http://eltiempo.terra.com.co/proyectos/IND/pol/consulta_popular/consultapopular/ARTICULO-WEB_NOTA_INTERIOR-1045748.html 100 GAVIRIA, Enrique. Derecho internacional pblico. Op cit., p. 199. 101 Las traducciones mas exactas son que lo pactado se debe cumplir, o lo pactado y aceptado se debe cumplir URIBE, Diego. Libro blanco de la Repblica de Colombia 1980. Op cit., p. 44-45. 102 El texto de la Carta seala lo siguiente: Prembulo: Nosotros los pueblos resueltos...a crear condiciones bajo las cuales puedan mantenerse la justicia el respecto a las obligaciones emanadas de los tratados y de otras fuentes del derecho internacional Artculo 2, pargrafo 2: Los Miembros de la Organizacin, a fin de asegurarse los derechos y beneficios inherentes a su condicin de tales, cumplirn de buena fe las obligaciones contradas por ellos de conformidad con esta Carta. Disponible en internet en http://www.unhchr.ch/spanish/html/menu3/b/ch-cont_sp.htm#nota 103 GAVIRIA, Enrique. Derecho internacional pblico. Op cit., p. 201
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Colombia, siempre ejerci actos legislativos y administrativos sobre el archipilago sin que existiera protesta alguna de Nicaragua por el legtimo ejercicio de estos.104
Los actos soberanos de Nicaragua celebrados durante el supuesto perodo de la ocupacin. Durante el supuesto perodo de la ocupacin Norteamericana de Nicaragua, la comunidad internacional reconoci a dicha nacin como un Estado soberano y como prueba de ello existen mltiples compromisos y tratados internacionales firmados durante ese perodo105. Segn la tesis nicaragense en la que habla de una violacin de la voluntad soberana del pas y si se siguiera el mismo principio seran tambin considerados como nulos todos los dems tratados y acuerdos internacionales suscritos durante el perodo de ocupacin. Incluso dentro de los acuerdos firmados en esa poca se encuentran la aceptacin de la jurisdiccin de la Corte en 1929 106y el Pacto de Bogota de 1948, ttulos de competencia alegados por dicha nacin en la demanda contra Colombia ante La Corte Internacional de Justicia..
Los gobiernos de Nicaragua. Durante el perodo de negociacin, firma y perfeccionamiento del tratado Esguerra Barcenas los acercamientos no se generaron con un solo gobierno. El tratado fue el resultado de negociaciones con varios gobiernos pertenecientes a partidos polticos distintos, lo cual desestima la tesis de la supuesta imposicin del tratado.107 Inicio Perodo 1911 1917 1921 1923 1925 1926 1926 1929
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Final Perodo 1916 1921 1923 1924 1926 1926 1928 1932
Mandatario Adolfo Daz Emiliano Chamorro Diego M. Chamorro Bartolom Martnez Carlos Solrzano Emiliano Chamorro Adolfo Daz Jos M. Moncada
URIBE, Diego. EL Meridiano 82 frontera martima entre Colombia y Nicaragua. Coleccin Relaciones internacionales. Universidad Jorge Tadeo Lozano. Bogota p. 257 105 URIBE, Diego. Libro blanco de la Repblica de Colombia 1980,Op cit., p. 98-95 106 GAVIRIA, Enrique. La demanda de Nicaragua y una defensa de San Andrs. Op cit. 107 URIBE, Diego. Libro blanco de la Repblica de Colombia 1980. Op cit.,p. 53-58. 108 Disponible en internet en http://www.pinoleros.com/historia/presidentes.htm
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3.3 LOS ARGUMENTOS DE COLOMBIA A LA LUZ DEL DERECHO INTERNACIONAL
3.3.1 El derecho del mar

La realidad geogrfica y las dos partes enfrentadas en esta discusin guardan unidad de criterios en relacin a que San Andrs y Providencia conforman un archipilago.
Lo referente a esta figura geogrfica se debati en la III Convencin de las Naciones Unidas sobre el derecho del mar, pero al momento de la consolidacin del clausulado slo se habl de la figura de los Estados Archipilagos en el artculo 46109 y no a los archipilagos pertenecientes a un Estado, los cuales fueron apenas definidos por lo que existe una laguna jurdica en este punto.110
Aunque suene redundante hay que decir que un archipilago se encuentra compuesto por islas vecinas entre si, las cuales conforman un elemento geogrfico independiente y autnomo dentro del paisaje geogrfico. Para que un territorio sobre el mar pueda ser considerado como una isla debe cumplir las reglas sealadas en el artculo 121 de la III Convencin de derecho del mar que diferencian las islas de las rocas que emergen de la superficie marina.111 Esto es muy importante porque la condicin de islas generan un grupo especial de derechos que para efectos de la presente discusin deben ser tenidos en cuenta.
Articulo 46 Trminos empleados. Para efectos de esta convencin a) Por Estado archipelgico se entiende un Estado constituido totalmente por uno o varios archipilagos y que podr incluir otras islas. Por archipilago se entiende un grupo de islas, incluidas partes de islas, las aguas que las conectan y otros elementos naturales, que estn tan estrechamente relacionados entre s que tales islas, aguas y elementos naturales formen una entidad geogrfica, econmica y poltica intrnseca o que histricamente hayan sido considerados como tal. Disponible en Internet en http://www.parlamento.gub.uy/htmlstat/pl/convenciones/conv16287.htm 110 GAVIRIA, Enrique. Derecho internacional pblico. Op cit., p. 212. 111 Articulo 121 Rgimen de las islas Una isla es una extensin natural de tierra, rodeada de agua, que se encuentra sobre el nivel de sta en pleamar. Salvo lo dispuesto en el prrafo 3, el mar territorial, la zona contigua, la zona econmica exclusiva y la plataforma continental de una isla sern determinados de conformidad con las disposiciones de esta Convencin aplicables a otras extensiones terrestres. La rocas no aptas para mantener habitacin humana o vida econmica propia no tendrn zona econmica exclusiva ni plataforma continental. Disponible en Internet en http://www.parlamento.gub.uy/htmlstat/pl/convenciones/conv16287.htm
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El primer derecho es la generacin de un mar territorial de 12 millas a partir de las lneas de base rectas112, consagrado en el artculo 3113 de la convencin, que implica el desarrollo pleno de la soberana de un Estado sobre una zona del mar en la que existen los mismos derechos que en el territorio fsico del pas, en la que se incluye el pleno dominio sobre el fondo del lecho marino y el espacio areo. Tambin tienen derecho los archipilagos la zona a la zona contigua114 en la que el Estado ribereo tiene la facultad de ejercer medidas de fiscalizacin necesarias para prevenir las infracciones a su legislacin interna, podr ejecutar los reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin o sanitarios que considere convenientes. De la misma forma podr sancionar las infracciones acaecidas sobre su legislacin interna y reglamentos, cometidas dentro de su territorio o en su mar territorial.
Articulo 7 Lneas de base rectas 1.En los lugares en que la costa tenga profundas aberturas y escotaduras o en los que haya una franja de islas a lo largo de la costa situada en su proximidad inmediata, puede adoptarse, como mtodo para trazar la lnea de base desde la que ha de medirse el mar territorial, el de lneas de base rectas que unan los puntos apropiados. 2.En los casos en que, por la existencia de un delta y de otros accidentes naturales, la lnea de la costa sea muy inestable, los puntos apropiados pueden elegirse a lo largo de la lnea de bajamar ms alejada mar afuera y, aunque la lnea de bajamar retroceda ulteriormente, las lneas de base rectas seguirn en vigor hasta que las modifique el Estado ribereo de conformidad con esta Convencin. 3. El trazado de las lneas de base rectas no debe apartarse de una manera apreciable de la direccin general de la costa, y las zonas de mar situadas del lado de tierra de esas lneas han de estar suficientemente vinculadas al dominio terrestre para estar sometidas al rgimen de las aguas interiores. 4.Las lneas de base rectas no se trazarn hacia ni desde elevaciones que emerjan en bajamar, a menos que se hayan construido sobre ellas faros o instalaciones anlogas que se encuentren constantemente sobre el nivel del agua, o que el trazado de lneas de base hacia o desde elevaciones que emerjan en bajamar haya sido objeto de un reconocimiento internacional general. 5.Cuando el mtodo de lneas de base rectas sea aplicable segn el prrafo 1, al trazar determinadas lneas de base podrn tenerse en cuenta los intereses econmicos propios de la regin de que se trate cuya realidad e importancia estn claramente demostradas por un uso prolongado. 6.El sistema de lneas de base rectas no puede ser aplicado por un Estado de forma que asle el mar territorial de otro Estado de la alta mar o de una zona econmica exclusiva. Disponible en internet en http://www.parlamento.gub.uy/htmlstat/pl/convenciones/conv16287 113 Articulo 3. Anchura del mar territorial Todo Estado tiene derecho a establecer la anchura de su mar territorial hasta un lmite que no exceda de 12 millas marinas medidas a partir de lneas de base determinadas de conformidad con esta Convencin. Disponible en Internet en http://www.parlamento.gub.uy/htmlstat/pl/convenciones/conv16287.htm 114 Articulo 33 Zona Contigua En una zona contigua a su mar territorial, designada con el nombre de zona contigua, el Estado ribereo podr tomar las medidas de fiscalizacin necesarias para: a) Prevenir las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin o sanitarios que se cometan en su territorio o en su mar territorial; b) Sancionar las infracciones de esas leyes y reglamentos cometidas en su territorio o en su mar territorial. La zona contigua no podr extenderse ms all de 24 millas marinas contadas desde las lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial. Disponible en Internet en http://www.parlamento.gub.uy/htmlstat/pl/convenciones/conv16287.htm
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El archipilago tambin tendr derecho a una zona econmica exclusiva,115 en la que el Estado ribereo podr ejercer derechos plenos y soberanos sobre los recursos naturales y sobre el manejo de la exploracin y explotacin de los mismos. De la misma forma dentro de esta zona existirn derechos exclusivos en la que el Estado podr controlar, regular, explotar, preservar los recursos orgnicos e inorgnicos y prevenir la contaminacin.
La Zona Econmica Exclusiva no se podr extender ms all de las 200 millas marinas contadas desde las lneas de base, a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial.
Estos principios se encuentran consagrados dentro de la legislacin interna de Colombia en la ley 10 de 1978, en la que se consagran los derechos generados por el archipilago Colombiano sobre las zonas marinas vecinas.
3.3.2 El tratado Esguerra - Barcenas como un tratado de lmites marinos.
ARTICULO 55 Rgimen jurdico especfico de la zona econmica exclusiva La zona econmica exclusiva es un rea situada ms all del mar territorial adyacente a ste, sujeta al rgimen jurdico especfico establecido en esta parte de acuerdo con el cual los derechos y la jurisdiccin del Estado ribereo y los derechos y libertades de los dems Estados se rigen por las disposiciones pertinentes de esta Convencin. ARTICULO 56 Derechos, jurisdiccin y deberes del Estado ribereo en la zona econmica exclusiva En la zona econmica exclusiva, el Estado ribereo tiene: a) Derechos de soberana para los fines de exploracin y explotacin, conservacin y administracin de los recursos naturales, tanto vivos como no vivos de las aguas suprayacentes al lecho y del lecho y el subsuelo del mar, y con respecto a otras actividades con miras a la exploracin y explotacin econmica de la zona, tal como la produccin de energa derivada del agua de las corrientes y de los vientos; b) Jurisdiccin, con arreglo a las disposiciones pertinentes de esta Convencin, con respecto a: i) El establecimiento y la utilizacin de islas artificiales, instalaciones y estructuras: ii) La investigacin cientfica marina; iii) La proteccin y preservacin del medio marino; c) Otros derechos y deberes previstos en esta Convencin. En el ejercicio de sus derechos y en el cumplimiento de sus deberes en la zona econmica exclusiva en virtud de esta Convencin, el estado ribereo tendr debidamente en cuenta los derechos y deberes de los dems estados y actuar de manera compatible con las disposiciones de esta Convencin. Los derechos enunciados en este artculo con respecto al lecho del mar, y su subsuelo se ejercern de conformidad con la parte VI. ARTICULO 57 Anchura de la zona econmica exclusiva La zona econmica exclusiva no se extender ms all de 200 millas marinas contadas desde las lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial. Disponible en Internet en http://www.parlamento.gub.uy/htmlstat/pl/convenciones/conv16287.htm
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Nicaragua argumenta que el tratado Esguerra Barcenas, no puede ser considerado como un tratado de lmites marinos, ya que para la poca de la firma del acuerdo no existan los conceptos bsicos del derecho del mar.
La regulacin para esta situaciones en las que se enfrentan las costas de 2 dos Estados se encuentra consagrada en la Convencin del derecho del mar de 1958 que seala en su artculo 6116 que el primer mbito para la delimitacin de zonas entre dos Estados, es el acuerdo entre las partes, lo que se cumple con el acta complementaria al Tratado Esguerra Barcenas que contiene expresamente un desarrollo en este punto.
La Convencin de derecho del mar de 1982, permite la aplicacin del principio de la lnea media para el mar territorial, pero para la delimitacin de la zona econmica exclusiva en su artculo 83117 seala de nuevo en su primer item el acuerdo entre las partes.
Por lo tanto la normatividad internacional da como primer elemento para la delimitacin de fronteras el acuerdo entre las partes, en este caso el Tratado Esguerra Barcenas y el acta complementaria de 1930 cumplen perfectamente con este requisito ya que de la lectura de
ARTICULO.6 1. Cuando una misma plataforma continental sea adyacente al territorio de dos o ms Estados cuyas costas estn situadas una frente a otra, su delimitacin se efectuar por acuerdo entre ellos. A falta de acuerdo, y salvo que circunstancias especiales justifiquen otra delimitacin, sta se determinar por la lnea media cuyos puntos sean todos equidistantes de los puntos ms prximos de las lneas de base desde donde se mide la extensin del mar territorial de cada Estado. 2. Cuando una misma plataforma continental sea adyacente al territorio de dos Estados limtrofes, su delimitacin se efectuar por acuerdo entre ellos. A falta de acuerdo, y salvo que circunstancias especiales justifiquen otra delimitacin, sta se efectuar aplicando el principio de la equidistancia de los puntos ms prximos de las lneas de base desde donde se mide la extensin del mar territorial de cada Estado. 3. Al efectuar la delimitacin de la plataforma continental, todas las lneas que se tracen de conformidad con los principios establecidos en los prrafos 1 y 2 de este artculo se determinarn con arreglo a las cartas marinas y caractersticas geogrficas existentes en determinada fecha, debiendo mencionarse, como referencia, puntos fijos permanente e identificables de la tierra firme. 117 Artculo 83 Delimitacin de la plataforma continental entre Estados con costas adyacentes o situadas frente a frente 1.La delimitacin de la plataforma continental entre Estados con costas adyacentes o situadas frente a frente se efectuar por acuerdo entre ellos sobre la base del derecho internacional, a que se hace referencia en el artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, a fin de llegar a una solucin equitativa. 2.Si no se llegare a un acuerdo dentro de un plazo razonable, los Estados interesados recurrirn a los procedimientos previstos en la Parte XV. 3.En tanto que no se haya llegado al acuerdo previsto en el prrafo 1, los Estados interesados, con espritu de comprensin y cooperacin, harn todo lo posible por concertar arreglos provisionales de carcter prctico y, durante este perodo de transicin, no harn nada que pueda poner en peligro u obstaculizar la conclusin del acuerdo definitivo. Tales arreglos no prejuzgarn la delimitacin definitiva. 4.Cuando exista un acuerdo en vigor entre los Estados interesados, las cuestiones relativas a la delimitacin de la plataforma continental se determinarn de conformidad con las disposiciones de ese acuerdo.
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la misma se puede inferir las zonas donde ejerce su soberana cada uno de los Estados. Cabe anotar que el acta complementaria se celebro por iniciativa de Nicaragua,118 Estado que en este momento desconoce su validez.
3.3.3 La existencia de un diferendo y la modificacin unilateral de un tratado.

Para Colombia no existe ningn diferendo entre Colombia y Nicaragua porque el tratado Esguerra Barcenas termin con cualquier posible diferencia entre las partes. Prueba de esto es el prembulo del tratado que seala La Repblica de Nicaragua y la Repblica de Colombia, deseosas de poner termino al litigio territorial entre ellas...119 Por lo tanto no pueden existir diferencias ya que estas se solucionaron por medio de un mecanismo legalmente establecido por el derecho internacional y con el pleno concurso de las partes.
Nicaragua viola como se expuso en paginas anteriores el principio Pacta Sunt Servanda, que seala que un compromiso bilateral o multilateral internacional, no puede ser revocado unilateralmente por cualquiera de las partes. Dicho principio no era desconocido para Nicaragua ya que para 1928 dicha Nacin suscribe la Convencin de la Habana la cual seala en su artculo 10 que: Ningn Estado puede eximirse de las obligaciones del tratado o modificar sus estipulaciones sino por el acuerdo, pacficamente obtenido, de los otros contratantes120. De la misma forma la convencin de Viena sobre los tratados en su artculo 26 seala que: Todo tratado obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe,121 por lo que cabra preguntarse; qu es mas contrario a la buena fe que el desconocer unilateralmente los acuerdos legtimamente suscritos.
La ruptura de compromisos de manera unilateral atenta contra la seguridad jurdica internacional y contra el principio de la confianza de las relaciones entre los Estados, por lo que se debe entender la postura de Nicaragua como un acto ilcito internacional122 el cual debido a su naturaleza abiertamente contraria a los principios clsicos del derecho internacional, no puede ser el medio que le permita obtener beneficios como consecuencia de esas conductas indebidas, por lo que Nicaragua no puede demandar buscando ganancias con base en la solicitud unilateral de nulidad de compromisos legtimamente adquiridos.123
URIBE, Diego. Op cit., p. 260 VSQUEZ, Alfredo. Op cit., p. 3. 120 URIBE, Diego. Libro blanco de la Repblica de Colombia 1980 Op cit., p. 47. 121 CONVENCIN DE VIENA SOBRE EL DERECHO DE LOS TRATADOS Disponible en internet en http://www.derechos.org/nizkor/ley/viena.html 122 LOZANO, Alberto. La Sentencia Inejecutable la demanda de Nicaragua contra Colombia. Op cit., p. 141. 123 Es necesaria remitirse al Doctor Lozano Simonelli cuando dice La ilicitud no genera derechos. Tampoco da a lugar a controversia susceptible de ser sometida a los procedimientos de solucin pacifica de controversias, que estn previstos en los tratados y convenciones interamericanas y mundiales. Ibid., p. 141.
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Tambin es claro que Nicaragua reconoci durante muchos aos la validez del tratado Esguerra Barcenas y continuo cumpliendo con su ejecucin hasta el derrocamiento de Somoza. Prueba de esto es que en 1948 durante la firma del pacto de Bogot124, Nicaragua emiti una reserva frente al diferendo fronterizo con Honduras y no dijo nada frente a posibles diferencias con Colombia.125 El hecho de haber reconocido la validez del tratado y luego declarar unilateralmente su nulidad viola el artculo 45126 de La Convencin de Viena. Esta actitud de Nicaragua tambin viola el principio Allegans contraria non audiendus est,127 porque es claro que ninguno de los gobiernos que gobernaron Nicaragua durante los 50 aos siguientes a la ratificacin del tratado, hasta la victoria de los Sandinistas, no refut, ni publica ni privadamente la validez del tratado.
Las diferencias surgidas con Nicaragua durante el perodo anterior a la victoria de los Sandinistas y la emisin de El Libro Blanco en 1980, no fueron muchas y se presentaron en relacin con la localizacin de la frontera en el meridiano 82, sin que se hiciera mencin especifica en ningn momento por parte de los representantes del gobierno de Nicaragua a la declaratoria unilateral de nulidad del tratado,128 por lo que no se puede hablar de la existencia de diferendo alguno en relacin con los lmites ya que estos quedaron solucionados de manera directa por las partes durante el tratado de 1928.
Titulo de competencia alegado por dicha nacin ante la Corte Internacional de Justicia. CAICEDO, Jos. Debe Colombia presentar excepciones preliminares en el asunto sobre el diferendo territorial martimo. Op cit., p. 16. 126 Articulo 45 Un Estado no podr ya alegar una causa para anular un tratado, darlo por terminado o retirarse de el o suspender su obligacin con arreglo de lo dispuesto a los artculos 46 a 50 o en los artculos 60 y 62 si, despus de haber tenido conocimiento de los hechos, ese Estado. a) Ha convenido expresamente que el Tratado es vlido, permanece en vigor o contina en aplicacin segn el caso. b) Se ha comportado de tal manera que debe considerarse que ha dado su aquiescencia a la validez del tratado o a su continuacin en vigor o aplicacin, segn el caso. Disponible en internet en http://www.derechos.org/nizkor/ley/viena.html 127 Una parte no puede obtener ventajas de sus propias incongruencias. 128 URIBE, Diego. Libro blanco de la Repblica de Colombia 1980. Op cit., p. 62.
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4. LA DEMANDA DE NICARAGUA ANTE LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA
4.1 ANTECEDENTES
El 30 de octubre de 1937 el Estado Colombiano manifest su adhesin a la competencia de la Corte Permanente Internacional de Justicia129 en los siguientes trminos: La Repblica de Colombia reconoce como obligatoria, ipso facto y sin acuerdo especial bajo condicin de reciprocidad, con relacin a cualquier otro Estado que acepte la misma obligacin, la jurisdiccin de La Corte Permanente Internacional de Justicia de acuerdo con el artculo 36 del Estatuto. La presente declaracin se aplica a disputas que se lleven a cabo a hechos posteriores al 6 enero de 1932.130
Como se puede apreciar el nico condicionamiento fue el de limitar la competencia de La Corte a hechos posteriores al 6 de enero de 1932 y bajo la condicin expresa de reciprocidad de dicha aceptacin.
El 5 de diciembre de 2001 se present por parte del gobierno Colombiano a travs de su Canciller ante el Secretario General de Las Naciones Unidas, el retiro de la competencia de la Corte Internacional de Justicia en lo que respecta a la jurisdiccin obligatoria.
El texto sealado por El Canciller deca lo siguiente: Tengo el honor de dirigirme a Vuestra excelencia con ocasin de informar a usted, en nombre del gobierno de la Repblica de Colombia que con efecto desde el momento de la presente notificacin da por terminada la aceptacin de la jurisdiccin obligatoria de la Corte permanente de Justicia
Es importante recordar que la actual Corte nace posterior a la Segunda Guerra Mundial y que la que se refiere el texto, es su antecesora que naci en la poca de la Sociedad de Las Naciones. 130 Tomado de CAICEDO, Jos. Debe Colombia presentar excepciones preliminares en el asunto sobre el diferendo territorial martimo. Revista internacional law Disponible en internet en Op cit. El texto cita a CAICEDO, Jos; GARZN, Jorge. Textos y documentos de Derecho Internacional General. Tomo I Editorial Margabby, Bogot 1991 p. 46 .
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internacional formulada por declaracin del 30 de octubre de 1937 y por tanto de la corte internacional de justicia. Es la intencin del Gobierno de la Repblica de Colombia transmitir oportunamente una nueva declaracin aceptando la jurisdiccin de la Corte Internacional de Justicia en los trminos que le sern determinados. 131
El retiro sealado por Colombia corresponde especficamente a lo dispuesto en el artculo 36.2 del Estatuto de La Corte en el que se seala la declaracin unilateral de competencia.
Al da siguiente el 6 de diciembre de 2001 Nicaragua presenta la demanda contra Colombia aduciendo los siguientes argumentos.
Se presenta la demanda como al conjunto de un grupo de cuestiones jurdicas conexas en materia de ttulos territoriales y de delimitacin martima que se encuentran en suspenso entre la Repblica de Nicaragua y la Repblica de Colombia.132
Como ttulos de competencia solicita la competencia de la Corte con base en el artculo 36 y el pargrafo 1 del Pacto de Bogot.
La demanda se refiere a los ttulos de algunas islas del caribe occidental, las cuales pertenecan a la Capitana general de Guatemala en 1821 momento en que se da la independencia en virtud al principio del utis possidetis juris de Las Provincias Unidas de Centroamrica y al Estado Nicaragense en 1838 al momento de su separacin definitiva.
Considera que el tratado Esguerra Barcenas carece de validez legal y consecuentemente no puede proporcionar la base del titulo Colombiano correspondiente al archipilago de San Andrs.133
La definicin de las competencias territoriales tiene importancia para solucionar lo correspondiente a la delimitacin de reas marinas y submarinas y los conceptos de
LOZANO, Alberto. San Andrs y Providencia : la amenaza de Nicaragua - Aspectos Jurdicos y polticos de la posicin de Colombia. Bogot : Universidad Jorge Tadeo lozano, 2002. p.. 295 132 DEMANDA DE NICARAGUA ANTE LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA. Op cit. 132 En este caso esta mal el original ya que corresponde al 2001. 133 Ibid
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derecho del mar desarrollados a partir de 1945. Seala que dichos desarrollos han sido reconocidos por la legislacin interna de Nicaragua.
El tratado Esguerra Barcenas no corresponde a un tratado de delimitacin, ya que las zonas alegadas por Colombia como propias correspondan para la firma del tratado a alta mar.
El dominio de la zona por parte de Colombia corresponde a su superioridad de sus armada, situacin que pone en peligro la supervivencia del pueblo nicaragense.134
Las negociaciones diplomticas bilaterales no han tenido resultado y fuera de eso Colombia ratific un tratado de lmites con Honduras lesivo a los intereses de Nicaragua.
Con base en los anteriores argumentos Nicaragua solicita a la Corte que declare: Primero que la Repblica de Nicaragua tiene soberana sobre las islas de San Andrs, Providencia y Santa Catalina y todas las islas y cayos adyacentes (Roncador, Serrana, Serranilla y Quitasueo) en la medida que se puedan apropiar). Segundo a la luz de estas determinaciones sobre ttulos, se le solicita a la Corte que decida la delimitacin de una frontera nica y las reas de la plataforma continental y la zona econmica exclusiva pertenecientes a Nicaragua y Colombia, de acuerdo con los principios equitativos y circunstancias relevantes reconocidas por la ley internacional y aplicables a delimitacin de una frontera martima. Tercero. Mientras el propsito principal de esta solicitud es obtener declaraciones de ttulo y determinaciones de fronteras martimas, el Gobierno de Nicaragua se reserva el derecho de demandar compensacin por elementos de enriquecimiento ilcito por parte de Colombia en ausencia de titulo legal.(sic). El Gobierno de Nicaragua tambin se reserva el derecho de exigir compensacin por la interferencia de sus pesqueros o de pesqueros con licencias de Nicaragua.135
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Ibid. Ibid.
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4.2 EL RETIRO DE LA COMPETENCIA POR PARTE DE COLOMBIA

El principal objeto de la maniobra Colombiana se podra interpretar como el de evitar que La Corte se pudiera pronunciar de fondo acerca de la situacin solicitada por Nicaragua, pero esta aparente jugada diplomtica ha sido cuestionada duramente por parte importante de la doctrina, que desconoce la utilidad de esta decisin, la cual es cuestionada especialmente por dos aspectos:
El primero porque es considerada como innecesaria, porque los derechos y ttulos de Colombia estn plenamente probados por la historia y el derecho, y fuera de eso, esta tipo de decisiones deja un mal sabor a la comunidad internacional y ante la misma Corte, ya que se asimila a una jugada aparentemente tramposa del Estado Colombiano136, el cual siempre mantuvo que la posicin Nicaragense de declarar unilateralmente la nulidad del tratado Esguerra Barcenas aos despus de venirse aplicando era de mala fe137.
El Segundo es que parte de la doctrina entiende que aun a pesar del retiro de la competencia de la Corte, Colombia podra eventualmente ser obligada a comparecer ante la misma por los argumentos que se sealarn mas adelante.
Pero para entender el porque de este asunto es necesario remitirse al alcance del articulo 36, el cual se divide en varias partes. La primera corresponde a los numerales 36.1, 36.2, 36.3 y 36.5 que seala la competencia de la Corte para conocer los asuntos que se pongan en su conocimiento, el 36.4 tiene que ver con la presentacin de los asuntos y la notificacin a la Corte y a las partes y el 36.6 se refiere a la capacidad que se le atribuye a la misma Corte de determinar si puede o no conocer los asuntos que se le pongan en conocimiento. Especficamente para este asunto y en gracia a la discusin que se ha generado por la demanda de Nicaragua se debe centrar la situacin en la atribucin de competencia que tiene La Corte para conocer la demanda de Nicaragua contra Colombia.
Los motivos por los que puede conocer La Corte un asunto especifico son los siguientes: La existencia de un compromiso anterior entre las partes que obliga a que las diferencias emanadas de este acuerdo sean llevadas ante La Corte. (36.1)
LOZANO, Alberto. San Andrs y Providencia : la amenaza de Nicaragua . Op cit., p. 343. URIBE, Diego. Libro blanco de la Repblica de Colombia 1980. Op cit.,Pg. 49.
136 137
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Por pertenecer a tratados multilaterales que incluyan la clusula compromisoria prevista en un tratado multilateral o bilateral, que confiere jurisdiccin a la Corte para cualquier disputa sobre la aplicacin o interpretacin del tratado138 (36.1)
Cuando un estado acepta de manera unilateral la jurisdiccin de La Corte. (36.2)
Tambin se puede aceptar la competencia de La Corte si una vez iniciado el proceso el Estado la acepta tcita o expresamente en el ejercicio de la actuacin.139
El retiro de la corte es un acto unilateral y en principio los actos de los Estados son libres y soberanos, pero al ser miembros integrales del orden internacional, la jurisprudencia de la Corte Internacional de Justicia y la doctrina han colocado ciertas limitaciones a las actuaciones unilaterales de los Estados miembros de la comunidad internacional en beneficio del inters comn.
La criticada actuacin de Colombia del 5 de diciembre de 2001 corresponde a un acto unilateral del Estado Colombiano, por lo cual es necesario analizar que tan vlido es el retiro de dicha competencia y la forma en que ste se realiz.
La jurisprudencia de la Corte Internacional seala que la aceptacin de la jurisdiccin de la Corte el cual es un acto de carcter unilateral que genera relaciones convencionales con los dems Estados que han aceptado la jurisdiccin obligatoria de La Corte en igual forma es sin embargo facultativa,140 tal y como se seal en el fallo de la Corte Internacional por actividades Militares y Paramilitares en Nicaragua, que permite que cada Estado coloque sus propias reservas temporales o condiciones especificas que limitan su actuacin. En el caso del retiro por parte de Colombia de la competencia de La Corte, los efectos son mas complicados de determinar ya que la declaracin original produce obligaciones y efectos frente a los dems Estados que suscribieron la misma declaracin, por lo que en este caso y por la naturaleza del asunto no necesariamente las cosas se pueden deshacer como originalmente se hicieron. En este punto la Corte se ha pronunciado al respecto en el fallo de actividades militares y paramilitares en Nicaragua, que prev que las declaraciones de carcter unilateral no puedan cambiarse a voluntad del Estado. Este pronunciamiento busca
CAICEDO, Jos Debe Colombia presentar excepciones preliminares en el asunto sobre el diferendo territorial martimo. Op cit. , p. 3. 139 Ibid., p.4. 140 Ibid. p.6.
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proteger las reglas de juego de los dems Estados parte del acuerdo, basados en el principio de la buena fe que debe regir sus diferentes relaciones .
Lo que significa que no es absoluta la capacidad de los Estados de disponer y modificar a su antojo las declaraciones unilaterales, porque estas entraan obligaciones que se adquieren con los dems Estados titulares de un derecho legtimo de que las mismas se preserven, en la forma en que han sido adquiridas,141 por lo que existen limitaciones dentro de la multilateridad que entraa el ordenamiento internacional.
El retiro prcticamente intempestivo de la competencia de la Corte en principio considerado como un acto legitimo y de ejercicio de la voluntad del Estado Colombiano, no es aceptado por la Corte Internacional que a travs de su jurisprudencia le coloca lmites a este tipo de acciones.
Al respecto seala La Corte. El derecho de terminacin inmediata de las declaraciones con duracin indefinida esta lejos de ser establecida. Surge de los requerimientos de buena fe que se les debe dar por analoga de acuerdo con el derecho de los tratados que se requiere de un tiempo razonable para el retiro o terminacin de los tratados que no contengan previsiones relacionadas con la duracin de su validez.142
Esta es la tesis del Tiempo razonable sealada en el captulo segundo de este trabajo. La Corte a pesar de reconocer la voluntad legtima y soberana de cada Estado, impone limitaciones frente a los compromisos que puedan afectar las relaciones del orden jurdico establecido, impidiendo que cualquiera de los Estados se pueda beneficiar de condiciones especificas. Por lo tanto, se puede considerar que es ms que posible que la Corte no acoja como vlido el retiro invocado por Colombia.
En sntesis, si la Corte aplica sus principios Jurisprudenciales, el retiro de la competencia por parte de Colombia no es aceptable bajo la tesis del trmino razonable. De todas formas se debe tener en cuenta la declaracin Colombiana que acepta la competencia de la Corte slo para asuntos posteriores al 6 de enero de 1932, los cuales excluirn la revisin del tratado de 1928.
GRUESSO, Liza. Alcances de la Jurisdiccin de la Corte Internacional de Justicia a propsito de la controversia martima y territorial de Nicaragua contra Colombia . Tesis de Maestra en derecho pblico . Universidad Externado de Colombia . Bogota. 2003, p. 76. 142 CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA. Fallo de actividades militares y paramilitares en Nicaragua.
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Fuera de lo anterior, hay que anotar el desgaste desde el punto de vista de la imagen de buena fe de Colombia con dicho movimiento, algunos tratadistas sealan que existi improvisacin, ya que el retiro de la competencia dejara viva la discusin en relacin con el Pacto de Bogota143 que se tratar mas adelante.
4.3 EL TITULO DE COMPETENCIA INVOCADO POR NICARAGUA

Si bien existe cierta uniformidad doctrinaria en relacin con los efectos de la renuncia intempestiva de Colombia a la competencia de La Corte, se ha generado una interesante discusin jurdica sobre el ttulo de competencia invocado por Nicaragua y especficamente si este es vlido o no.
La demanda de Nicaragua nos remite al artculo 31 del Pacto de Bogota, que seala lo siguiente: ARTCULO XXXI.- De conformidad con el inciso 2 del artculo 36 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, las Altas Partes Contratantes declaran que reconocen respecto a cualquier otro Estado Americano como obligatoria ipso facto, sin necesidad de ningn convenio especial mientras est vigente el presente Tratado, la jurisdiccin de la expresada Corte en todas las controversias de orden jurdico que surjan entre ellas y que versen sobre: a. La interpretacin de un Tratado; b. Cualquier cuestin de Derecho Internacional; c. La existencia de todo hecho que, si fuere establecido, constituira la violacin de una obligacin internacional; d. La naturaleza o extensin de la reparacin que ha de hacerse por el quebrantamiento de una obligacin internacional144
De la lectura de este artculo se entiende que Nicaragua le interesa el literal a. En relacin con la interpretacin que se le pueda dar como frontera al meridiano 82, pero dicho acuerdo se debe leer en su totalidad y especficamente en lo que corresponde a la limitacin en el tiempo sealada por el artculo VI (6): Artculo VI.- Tampoco podrn aplicarse dichos procedimientos a los asuntos ya resueltos por arreglo de las partes, o por laudo arbitral, o por sentencia de un
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GAVIRIA, Enrique. La demanda de Nicaragua y la Defensa de San Andrs. Op cit. Disponible en internet en http://www.resdal.org/atlas/oea-pacto-bogota.htm
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tribunal internacional, o que se hallen regidos por acuerdos o tratados en vigencia en la fecha de la celebracin del presente Pacto.145
Para el momento en que se firm y ratific el tratado de soluciones pacificas ya haban pasado un tiempo considerable desde que se haba firmado y ratificado el tratado Esguerra Barcenas. Fuera de eso, como se dijo en el captulo 3 Nicaragua no formula reservas frente al caso de Colombia, como si lo hizo en el caso de Honduras, por lo tanto al haberse abstenido Nicaragua de manifestar alguna reserva con respecto a la validez del tratado de 1928 y al acta de 1930, se gener una renuncia expresa sobre cualquier reclamacin ya que se aplicara lo sealado en la clusula VI del tratado de 1948.
Por lo que es claro que para el momento de la suscripcin del ttulo de competencia invocado por Nicaragua, sencillamente ya no exista un diferendo entre las partes.
Pero incluso en el caso de aplicarse la teora Nicaragense de la aparicin de un diferendo posterior el cual se materializa con los nuevos conceptos del derecho del mar, el ttulo invocado por Nicaragua no seala la posibilidad de declarar la nulidad de un tratado y se limita a la interpretacin del mismo, por lo que una demanda que como mximo permitira la interpretacin del tratado no puede ser el sustento de una solicitud unilateral de nulidad.
Por lo tanto Nicaragua no podra alegar la soberana sobre el archipilago de San Andrs y lo mximo que eventualmente podra solicitar dentro de una demanda es la interpretacin de la frontera en el meridiano 82 sin que en ningn momento se pudiera desconocer unilateralmente lo legtimamente pactado.
La misma situacin se podra decir del artculo 36 del reglamento de La Corte Internacional, que slo permite la interpretacin y no la delimitacin territorial,146 porque la discusin a futuro no debera ser si puede o no comparecer Colombia sino que podra ser objeto de discusin por parte de Nicaragua, con base en las herramientas que tiene y es claro que estas no permiten realizar una delimitacin, con base en una declaratoria unilateral de nulidad por lo que su mxima aspiracin debe ser la de interpretar el tratado.
145 146
Ibid. LOZANO, Alberto. San Andrs y Providencia : la amenaza de Nicaragua. Op cit., p. 335.
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Por lo tanto, en sntesis la situacin es la siguiente radica en que la parte primera del articulo 36147 obliga a que todas las partes se presenten ante la Corte a someter su litigio, situacin que en este caso especfico de la demanda de Nicaragua, sta acude sin un acuerdo previo con Colombia. Para lo sealado en el numeral segundo, no cabria la posibilidad de acudir a reformar un tratado de lmites, porque el texto expresamente slo permite la interpretacin de los tratados. Si se quisiera dar competencia a La Corte en este punto estara expresamente escrito.
4.4 UN POSIBLE FALLO

Es aventurado adelantarse al fallo de La Corte Internacional de Justicia, el cual como toda decisin de un Tribunal es desconocida, pero en aras del ejercicio acadmico de este trabajo se puede intentar adelantar un poco con base en los elementos que se pueden conocer al da de hoy.
Aunque no se conoce la estrategia propuesta por Colombia, algo de lo que se ha filtrado dice que la defensa se podra estar basando en estos tres puntos.148
El primero corresponde al retiro de la competencia realizado por Colombia el 5 de diciembre de 2001. En este punto es importante reiterar que si se atiene La Corte a la Jurisprudencia y a la tesis del Tiempo razonable expuesta en el caso de las actividades militares y paramilitares en Nicaragua, dicho argumento no ser acogido como vlido por lo que la renuncia de competencia expresada por Colombia, no va ser aceptada.
Segundo es el hecho que en la aceptacin original de competencia, Colombia haba limitado el ejercicio de sta a hechos posteriores a 1932, por lo que el tratado de 1928 no podra ser revisado. En este punto es mas que posible que La Corte deba abstenerse de revisar la validez del tratado Esguerra Barcenas, el cual se suscribi en un perodo de tiempo en el que no existe compromiso para acudir a La Corte, por lo que ninguna de las partes tiene un instrumento que permita revisar un asunto acaecido en dicha poca.
El nico instrumento vlido para obligar a Colombia, sera el pacto de Bogot, el cual no puede ser invocado para asuntos anteriores a 1948. Es similar al anterior pero en este
Artculo 36: 1. La competencia de la Corte se extiende a todos los litigios que las partes le sometan y a todos los asuntos especialmente previstos en la Carta de las Naciones Unidas o en los tratados y convenciones vigentes. Estatuto de la Corte Internacional de justicia. Op cit. 148 LOZANO, Alberto. La Sentencia Inejecutable la demanda de Nicaragua contra Colombia. Op cit., p.. 95 .
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punto vale la pena recordar como se seal en paginas anteriores, que en dicha oportunidad Nicaragua realiz una reserva frente Honduras y no frente a Colombia.
Si las cosas se plantearon de esta forma, Colombia seria obligada a comparecer ante La Corte con base en el artculo 36.2, ya que el principio del Tiempo razonable, castigara la conducta colombiana que buscaba de manera intempestiva sustraerse a los compromisos adquiridos, pero dicho artculo slo permite la interpretacin de los tratados y no revisar su validez. De todas formas ni el Pacto de Bogota ni la declaracin unilateral colombiana de 1937 prevn la revisin del tratado de 1928, por lo que cualquier derecho que quiera hacer valer Nicaragua debe ser con base a hechos posteriores de 1932.
En relacin con la estrategia nicaragense se insiste mucho por parte de dicha Nacin en la retrica de la pequea y pobre nacin agredida por poderes mayores, aunque en la demanda cambia la retrica antiimperialista de su libro Blanco, busca obtener beneficios mostrndose como un pas agredido. Especficamente la solicitud de Nicaragua se puede sintetizar en dos puntos:
La declaratoria de nulidad del tratado Esguerra Barcenas. Este punto no debera prosperar, primero porque La Corte no esta facultada para dirimir este aspecto, por lo antes enunciado. Esta situacin dejara por fuera de discusin la soberana del archipilago.
La solicitud de delimitacin de las zonas marinas con base en los conceptos del derecho del mar aparecidos a partir de 1945.
Este ltimo punto es la parte fuerte de la solicitud Nicaragense ya que cuenta con varios puntos que podra usar a su favor.
La jurisprudencia de La Corte Internacional en un caso similar en el que Guinea y Guinea Bissau, discutan si un tratado anterior a la aparicin de los postulados modernos del derecho del mar podan establecer la delimitacin de la zona econmica.
El establecimiento del meridiano 82 como frontera podra verse como una interpretacin del tratado de 1928 con base en los instrumentos sealados en el artculo 36.2 de La Corte Internacional y 31.a del Pacto Bogot, teniendo en
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cuenta que estos instrumentos son anteriores en el tiempo a la aparicin de los conceptos modernos del derecho del mar. En este caso se debera discutir la posibilidad de interpretar el tratado con base en una normatividad moderna.
En este caso la pugna jurdica se centrara en demostrar si la interpretacin de un tratado podra alterar una frontera en principio reconocida por las dos naciones teniendo que revisarse los mltiples aspectos expuestos en este trabajo, como por ejemplo la violacin del pacta sunt servanda, la existencia de un diferendo, la validez de una declaratoria unilateral, la aplicacin de los conceptos del derecho del mar, entre otros en lo que se podra anticipar como una emocionante discusin jurdica.
Finalmente vale la pena observar la decisin de La Corte del 17 de diciembre de 2002 en la que se defini la soberana de unas islas entre Malasia e Indonesia. En dicho fallo se consagr el principio de effectivites149, en el que se revisa si las actividades realizadas por ambos pases sobre las islas, son muestra de actos continuos y ejercicio de autoridad que se traduce en el deseo de actuar como soberano sobre dichos territorios. En este caso se busca el ejercicio de actividades de gobierno por parte de un Estado y no incluye las actividades de particulares las cuales aunque amparadas en una legislacin del pas no pueden ser consideradas como un acto pleno del ejercicio de soberana de un Estado. Por lo tanto en este caso La Corte Internacional decide entregar la soberana de las islas a Malasia, nacin que haba ejercido actos legislativos, 150 sobre dichos territorios. administrativos y judiciales,
Corresponde al termino en Francs PERAZA, Luis. Nicaragua y Colombia ante la Corte Internacional de Justicia. Revista Insignia Managua. Octubre Noviembre de 2003. Disponible en internet en Op cit.
150
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CONCLUSIN
Luego de repasar las diversas tesis de cada una de las partes y adelantar un pequeo esbozo acerca de la situacin ante La Corte Internacional de Justicia se puede concluir lo siguiente.
La Real orden de 1803, estableci una cadena de hechos histricos que desembocaron durante los primeros das de la Repblica, en la adhesin voluntaria de los habitantes de San Andrs y Providencia a la Gran Colombia, posteriormente a la Nueva Granada y finalmente la Colombia de nuestros das. No existe antecedente jurisprudencial en el que La Corte Internacional de Justicia en contrava con la libre determinacin de los pueblos, cambie la soberana de un territorio en contra de la voluntad soberana de sus ocupantes.
Sobre la antigua costa Mosquitia, ahora departamento Nicaragense de Zelaya, Nicaragua ha ejercido plena soberana sobre dicho territorio desde finales del siglo XIX, hasta hoy. La soberana otorgada en 1803, no paso de ser una cuestin formal el cual en la prctica no se ejecut nunca por el gobierno de Colombia.
El tratado Esguerra Barcenas es fruto de negociaciones que reconocieron la realidad existente, las cuales entregaban la soberana de los territorios a cada una de las naciones en las que ejercan plena soberana.
Los argumentos de la supuesta ocupacin de Nicaragua no son claros, si bien los Estados Unidos intervinieron de una u otra forma en todos los pases del hemisferio (incluido Colombia), la real situacin histrica dicta que en su momento exista en Nicaragua un gobierno pro norteamericano, que luchaba contra insurgentes anti norteamericanos lo cual es fruto de un conflicto interno y no de la figura de la ocupacin. Para entender el ejemplo de una ocupacin se puede tomar como ejemplo a Polonia invadida en 1939 o la Francia derrotada en 1940 por la Alemania Nazi, o la misma Alemania repartida y derrotada por los Soviticos y Aliados en 1945. Son situaciones muy diferentes y que no tienen nada que ver con la situacin de Nicaragua en 1928, lo que ocurri es que los gobiernos pro norteamericanos de Nicaragua, fueron derrotados por un gobierno anti norteamericano en 1979. Hablamos por lo tanto de una situacin poltica interna y no de un conflicto internacional.
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El acta de ratificacin de 1930 es de iniciativa Nicaragense y buscaba evitar la extensin del archipilago de San Andrs al occidente del meridiano 82. De esta manera Nicaragua adquiri la soberana sobre las islas del Mangle pertenecientes geogrficamente al archipilago de San Andrs (dichas islas tambin se haban unido a la Gran Colombia durante los primeros das de la independencia de forma voluntaria por parte de sus habitantes). El tratado y el acta de ratificacin acogen el acuerdo de voluntades como forma de limitar las fronteras. El acuerdo de voluntades es el principal mecanismo para la divisin de territorios entre Estados, reconocido por todos los miembros de la comunidad internacional.
La aceptacin de la jurisdiccin de La Corte internacional de Justicia por parte de Colombia solamente incluye hechos posteriores al 6 de enero de 1932 por lo que no cabra una eventual revisin del tratado de 1928.
El Pacto de Bogota slo afecta situaciones posteriores a 1948, por lo que tampoco por este medio se podra revisar el tratado de 1928. En dicha ocasin si hubiera existido el diferendo alegado por Nicaragua, dicha Nacin habra podido establecer una reserva en relacin con este punto, como si lo hizo frente a Honduras.
La nica posibilidad de xito para Nicaragua es probar la existencia de un diferendo posterior a 1932, teniendo en cuenta la aparicin de los modernos conceptos del derecho del mar y quizs la mas til de sus herramientas sea la sentencia entre Guinea y Guinea Bissau de 1985, en el que La Corte seala que no es posible la limitacin de la zona econmica exclusiva en una poca en la que no existan esos conceptos. Pero para llegar a este punto Nicaragua ha olvidado 2 cosas:
1. Este fallo de La Corte Internacional se limita a interpretar un tratado, en ningn momento habla de su nulidad.
2. La solicitud de Nicaragua que parte de nulidad del tratado de 1928 contiene un elemento antijurdico, por la violacin de otros principios en los que se basa el orden y la armona internacional como, el principio pacta sunt servanda, y la buena fe internacional, situacin que afecta la legitimidad del reclamo por lo que acertadamente seala el profesor Lozano Simonelli, citado en este trabajo, no se puede obtener una ventaja de un acto ilcito. La victoria Sandinista en 1979 corresponde a un cambio en el pensamiento poltico del gobierno de Nicaragua y en ningn momento constituye una guerra de independencia como lo trato de hacer ver la Junta de Reconstruccin de Nicaragua. Dicha Nacin fue
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reconocida como un estado libre y soberano por toda la comunidad intencional en la que suscribi multitud de acuerdos internacionales y fue tenida en cuenta como un actor del orden internacional. Existe por parte de los gobiernos Nicaragenses post Somocistas la tendencia a olvidar que dicho gobierno era el legitimo de Nicaragua independiente de su inclinacin poltica. Dentro del ordenamiento internacional los compromisos legtimamente adquiridos por un Estado deben ser respetados por ese Estado o por sus herederos y el cambio poltico o de gobierno no es causal para desconocer principios jurdicos internacionales.
El retiro intempestivo de la competencia de La Corte Internacional por parte de Colombia es un punto negro dentro de una estrategia de defensa en la que se intenta mostrar la buena fe y el compromiso de los acuerdos pactados. Sin profundizar mas este punto se considera que ser desestimado por La Corte con base en el principio del tiempo razonable citado en este trabajo y deja mal parada la imagen del pas.
Teniendo en cuenta los antecedentes jurisprudenciales sera poco probable un cambio de soberana en el archipilago de San Andrs y Providencia debido a los ttulos histricos que posee Colombia, la libre determinacin nacin de los pueblos, el cumplimiento de lo pactado, los actos de gobierno sobre dicho territorio por no citar mas puntos. La estrategia jurdica de Nicaragua se encamina en buscar porciones del mar al oriente del meridiano 82 y va de la mano con la demanda contra Honduras, por lo que la Cancillera Colombiana y sus asesores deben tener un especial cuidado en lo que respecta a posibles interpretaciones que los juristas de Nicaragua hagan en este punto.
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ZAMORA, Augusto. El litigio territorial Colombia-Nicaragua. Revista envo. No. 154 Noviembre de 1994. Disponible en Internet en: http://www.envio.org.ni/articulo/900
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ANEXO No. 1 Texto demanda de Nicaragua ante la Corte Internacional de Justicia (original en Ingles y Francs) 6 de diciembre de 2001 Ante el Secretario de la Corte internacional de justicia, el suscrito Embajador de la Repblica de Nicaragua en La Haya, debidamente autorizado por la repblica de Nicaragua: 1. La repblica de Nicaragua tiene el honor de someter una disputa ante la Corte de conformidad con los artculos 36, pargrafo 1 y 40 del Estatuto, y el artculo 38 del Reglamento de la Corte. La disputa consiste en un grupo de cuestiones jurdicas relacionadas subsistentes entre la Repblica de Nicaragua y La Repblica de Colombia, referidas a titularidad sobre territorio y delimitacin martima. De acuerdo con las disposiciones del articulo 36, pargrafo 1 del Estatuto, existe jurisdiccin en virtud del artculo 36, pargrafo 1 del estatuto, existe jurisdiccin en virtud del artculo XXXI del Pacto de Bogot. Ambas, la Repblica de Nicaragua y la Repblica de Colombia, son partes del Pacto de Bogot, la primera sin ninguna reserva pertinente y la ultima sin ninguna reserva. Segn las disposiciones de los artculos 36, pargrafo 2 del Estatuto, tambin existe jurisdiccin en virtud de la aplicacin de la Declaracin del Estado demandante con fecha del 24 de septiembre de 1929 y la declaracin de Colombia con fecha del 30 de octubre de 1937. 2. Las indemnizaciones perseguidas por Nicaragua se relacionan en primer lugar con las cuestiones de titularidad sobre ciertas islas en el caribe occidental. En 1821, fecha de la independencia de Espaa, las Provincias que formaban la Capitana General de Guatemala se convirtieron en la Federacin de los Estados Centroamericanos y la soberana sobre todas las islas pertenecientes este territorio fue traspasada a los Estados recin independizados, en virtud de un ttulo original en la poca de la Colonia confirmado por el principio del Utis Possidetis Juris. Los grupos de islas y cayos que en 1821 se hicieron parte de la recin formada Federacin de Estados Centroamericanos y, tras la disolucin de la Federacin en 1838, estas islas y cayos pasaron a formar parte del territorio soberano de Nicaragua. En relacin con la cuestin del ttulo, el Gobierno de Nicaragua considera que el instrumento conocido como el Tratado Barcenas Esguerra, firmado en Managua el 24 de Marzo de 1928, careca de validez legal y en consecuencia no puede proporcionar un fundamento de titularidad colombiano con respecto al Archipilago de San Andrs. En la medida en que sean susceptibles de apropiacin, el Gobierno de Nicaragua tambin reclama titularizad con respecto a los cayos de Roncador, Quitasueo, Serrana y Serranilla, que yacen al norte del archipilago de San Andrs y estn situados dentro del golfo formado por las costas de Amrica Central y Colombia en el Caribe Occidental.
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3. Las cuestiones de titularidad antes indicadas poseen una significacin especial en la medida en que la solucin definitiva de tales asuntos de titularidad debe constituir una condicin previa para la delimitacin completa y definitiva de las reas martimas pertenecientes a Nicaragua y para cualquier delimitacin eventual que pudiera ser necesaria con aquellas que puedan pertenecer a Colombia. Desde 1945 el derecho internacional ha evolucionado de tal manera que comprende los derechos soberanos a explorar ya explotar los recursos de la plataforma continental, junto con los derechos a una zona econmica exclusiva de doscientas millas de ancho. Las disposiciones de la Convencin del Derecho del Mar de 1982 han reconocido y confirmado estos intereses jurdicos de los Estados Costeros. De conformidad con estos desarrollos, la Constitucin nicaragense ya desde 1948 afirmaba que el territorio nacional inclua las plataformas continentales en ambos ocanos, Atlntico y Pacfico. Los decretos de3 1958 relacionados con la explotacin de recursos naturales y exploracin y explotacin de petrleo dejaron en claro que los recursos de la plataforma continental pertenecan a Nicaragua. En 1965 Nicaragua declar una Zona pesquera nacional de 200 millas nuticas mar adentro, en ambos ocanos, Atlntico y Pacfico. 4. El problema de la titularizad sobre estas pequeas islas y cayos ha sido complicado por la afirmacin de Colombia de que el ttulo que reclama le confiere soberana sobre una inmensa porcin del Mar Caribe pertenecientes a Nicaragua. El tratado de 1928, que Nicaragua no acepta como valido no fue, en ningn caso, un tratado de delimitacin. Su objeto fue un reconocimiento mutuo de soberana sobre ciertos territorios continentales e insulares. En contratacin con esta intencin y significado del tratado, Colombia ha procurado, en aos recientes, transformar unilateralmente este instrumento invlido en un tratado de relimitacin de reas que antes de la Segunda Guerra Mundial eran consideradas universalmente como alta mar. El alcance de la ambicin de Colombia a este respecto puede apreciarse observando el mas reciente mapa oficial de Colombia, frente al cual Nicaragua protest debidamente cuando fue publicado en 1995. Al observar este mapa puede apreciar la total desproporcin en inequidad de la atribucin de espacios martimos hecha a su acomodo. El objetivo colombiano privara a Nicaragua de la plataforma continental y de la zona econmica exclusiva, que indudablemente pertenecen a Nicaragua a Norte, Sur y este del Meridiano 82 y de las islas de Providencia y San Andrs. 5. Basada en su pretendida soberana sobre estas islas y cayos, con un rea terrestre total de 44 kilmetros cuadrados y una longitud costera inferior a 20 Kilmetros, Colombia reclama el dominio sobre mas de 50.000 Kilmetros cuadrados de espacios martimos que pertenecen a Nicaragua , sin perjuicio de cmo se decida finalmente el asunto de la soberana sobre estas pequeas isla y arrecifes. De hecho, los espacios martimos de Nicaragua en el mar caribe han sido reducidos a menos de la mitad por la pretensin de Colombia, que est siendo apoyada por la armada colombiana, inmediatamente mas poderosa que la de Nicaragua. Las embarcaciones pesqueras nicaragenses o embarcaciones con licencia de Nicaragua son interceptadas y capturadas por botes
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patrulleros colombianos en reas incluso tan prximas como de 70 millas de distancia de la costa Nicaragense. Esta situacin est perjudicando seriamente la subsistencia del pueblo nicaragense, en especial de aquellos habitantes de la costa caribe, que tradicionalmente han tenido una gran dependencia de los recursos naturales del mar. Este uso y amenaza de uso de la fuerza por parte de Colombia de hecho ha impedido que las embarcaciones nicaragenses busquen los recursos del Caribe al este del Meridiano 82, debido a que las fuerzas navales nicaragenses no tienen posibilidad alguna de defender estas embarcaciones ante la inmensamente mas poderosa armada colombiana. Por estas razones, pocas embarcaciones nicaragenses faenan las aguas al este del Meridiano 82. Aquellas que no lo hacen corren un alto riesgo de ser capturado, como sucedi el 7 de julio de 1993 a un bote pesquero hondureo autorizado para pescar en aguas nicaragenses . Este bote, el Sheena Mcll, fue capturado y tomado por la armada Colombiana. El 19 de febrero de 1999, otro bote pesquero hondureo autorizado para pescar n aguas nicaragenses, el Capitn Elo, fue capturado por la armada colombiana, a una latitud de 1420 00 N longitud 8200 00 W y llevado a San Andrs. La armada colombiana tambin ha hecho incursiones al Oeste del meridiano 82 en persecucin de embarcaciones o simplemente para intimidar los botes pesqueros. Por ejemplo, el 26 de abril de 1994, la fragata colombiana Antioquia abordo el bote pesquero Esmeralda a una latitud de 1230 00 N- longitud 8205 00 W y amenaz con llevarlo a San Andrs. El 10 de febrero de 1999, el guardacostas colombiano No 116 realiz incursiones en aguas nicaragenses a una latitud de 1435 N y longitud 8205 00 W. La mas reciente incursin tuvo lugar hace unas pocas semanas, el 27 de octubre de 2001, cuando las fuerzas navales colombianas capturaron una embarcacin pesquera portando bandera nicaragense, la Danny Jr, a una latitud de 1435 00 N y longitud 8215 00 W que posteriormente fue llevada a San Andrs. 6. Las negociaciones diplomticas han fracasado. El ultimo intento real al mas alto nivel tuvo lugar el 6 de septiembre de 1995, con ocasin de la IX reunin de jefes de Estado y de gobierno del Grupo de Ro en Quito, Ecuador. En esa reunin, el presidente de Colombia, su excelencia el seor Ernesto Samper, declar que estaba instruyendo a su Ministerio de Relaciones Exteriores para que se reuniera con su contraparte nicaragense antes de finalizar ese mes de septiembre con el fin de discutir los asuntos bilaterales que separaban a sus pases. En palabras del presidente Samper, estos asuntos incluan posibles diferencias que existen en materia de limites. Esta reunin fue cancelada a solicitud del Ministerio de Relaciones Exteriores de Colombia, quien el 12 de septiembre de 1995 declar que Colombia nunca discutira con Nicaragua las posesiones caribeas porque este era un asunto que ya haba sido decidido totalmente por un tratado internacional Cinco das mas tarde el Ministro de Defensa de Colombia, acompaados por miembros de alto rango de las Fuerzas Militares de Colombia , miembros del Gobierno y del Congreso, presidio un denominado acto de soberana que consista en una demostracin naval en el Meridiano 82 a la altura del paralelo 1. El 6 de agosto de 1996el Ministro de Relaciones Exteriores de Colombia, afirm que la cuestin de la soberana sobre Providencia y San Andrs no esta
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sujeta a discusiones y el 14 de ese mismo mes reiter que no haba nada que hablar sobre este particular. 7. Un nuevo gobierno fue elegido en Nicaragua en noviembre de 1996. Posteriormente se realizaron varios intentos con miras a tratar de resolver este asunto bilateral, sin resultado alguno. El 30 de noviembre de 1999 Colombia ratifico un tratado que haba ratificado con Honduras el 2 de agosto de 1986. Este tratado haba sido denunciado por Nicaragua desde su firma en 1986 como una violacin a su soberana territorial y sus derechos. Este hecho hizo evidente que no exista ninguna posibilidad de un acuerdo bilateral entre Nicaragua y Colombia sobre los asuntos territoriales que los dividan. Por este motivo, cuando esta ratificacin tuvo lugar, el presidente de Nicaragua Doctor Arnoldo Alemn Lacayo, protesto de inmediato hizo un anuncio publico de que Nicaragua incoara un caso ante La Corte Internacional de Justicia con el propsito de resolver los asuntos territoriales en disputa con ambas partes en dicho tratado. Como es bien sabido por La Corte, Nicaragua present una demanda contra Honduras el 8 de diciembre de 1999 y ha mantenido el asunto con Colombia pendiente hasta este momento. A parte de las dificultades que acarrean para un pas pequeo y pobre enfrentar dos importantes casos ante La Corte, los asuntos en disputa con Colombia son de una naturaleza mas diversa que aquellos con Honduras. Por esta razn, a pesar del anuncio presidencial sobre un proceso inmediato contra Colombia, otros intentos infructuosos fueron realizados para tratar de llegar a un acuerdo sobre algunas de las cuestiones en disputa. El Ministro de Relaciones Exteriores de Nicaragua se reuni en varias ocasiones con su contraparte colombiana y no logro acordar siquiera la posibilidad de sostener discusiones acerca de los asuntos involucrados. 8.Es en el marco de esos antecedentes que el gobierno de Nicaragua ha decidido recurrir a La Corte para solicitar su asistencia con el fin de eliminar las incertidumbres jurdicas que an existen en esta rea del Caribe y as afianzar la seguridad jurdica de aquellos que buscan proseguir con sus actividades licitas en la regin. Por lo tanto se pide a La Corte que Juzgue y declare: PRIMERO. Que la Repblica de Nicaragua tiene soberana sobre las islas de Providencia, San Andrs y Santa Catalina y todas las islas y cayos correspondientes, y tambin sobre los cayos de Roncador, Serrana, Serranilla y Quitasueo (en la medida que sean susceptibles de apropiacin); SEGUNDO. A la luz de las de las determinaciones solicitadas anteriormente en relacin con la titularizad, se pide a La Corte, adems, que determine el curso de la frontera martima nica entre las reas de plataforma continental y de zona econmica exclusiva pertenecientes respectivamente a Nicaragua y a Colombia, de conformidad con los principios equitativos y circunstancias relevantes, reconocidos por el derecho internacional general como aplicables a la relimitacin de una frontera martima nica. Si bien el propsito principal de esta demanda es obtener declaraciones concernientes a la titularizad y la determinacin de fronteras martimas, el gobierno de Nicaragua se reserva el derecho a reclamar compensacin por elementos de enriquecimiento injusto derivados de la posesin colombiana de las islas de San Andrs y Providencia , as como de los Cayos y espacios martimos hasta el Meridiano 82, en ausencia de titulo legitimo. El gobierno de Nicaragua tambin se reserva el derecho a reclamar compensacin por la interferencia con
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embarcaciones pesqueras de nacionalidad nicaragense o embarcaciones con licencia de Nicaragua. El gobierno de Nicaragua se reserva, adems, el derecho a complementar o enmendar la presente demanda. El gobierno de Nicaragua ha designado al suscrito como su Agente para los fines de este proceso. Todas las comunicaciones relativas a este caso deben ser enviadas al Agente de La republica de Nicaragua en La Haya.... Firma Embajador de Nicaragua.
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COLOMBIA Y NICARAGUA DIFERENCIAS JURDICAS POSICIONES ENFRENTADAS EN RELACIN CON LA DISPUTA SOBRE EL ARCHIPILAGO DE SAN ANDRS Y PROVIDENCIA

PEDRO ANTONIO RIVERA PACHECO

Presentado para optar al ttulo de ABOGADO

PEDRO ANTONIO RIVERA PACHECO

Presentado para optar al ttulo de

Roberto Carlos Vidal Lpez Profesor Facultad de Ciencias Jurdicas

1. LA POSESIN DEL ARCHIPILAGO DE SAN ANDRS Y PROVIDENCIA UNA VISIN HISTRICA

1.1 EL ORIGEN HISTRICO DE LA CONTROVERSIA

1.2 LA REAL ORDEN DE 1803 Y EL SIGLO XIX

1.3 LA SITUACIN EN EL SIGLO XX

LA DEMANDA DE NICARAGUA ANTE LA CORTE INTERNACIONAL

2.1 ASPECTOS GENERALES

2.2.1 Aspectos histricos

2.2.1.1 La posesin de los territorios durante la Colonia y al momento de la independencia

2.2.1.2.2 El tratado Esguerra - Barcenas no es un tratado de lmites marinos

2.2.2 La existencia de un diferendo

2.2.2.1 La importancia material del diferendo

2.2.2.2 La importancia del diferendo como ttulo de competencia

3.1 ASPECTOS GENERALES

3.3 LOS ARGUMENTOS DE COLOMBIA A LA LUZ DEL DERECHO INTERNACIONAL

3.3.1 El derecho del mar

3.3.2 El tratado Esguerra - Barcenas como un tratado de lmites marinos

3.3.3 La existencia de un diferendo y la modificacin unilateral de un tratado

4. LA DEMANDA DE NICARAGUA ANTE LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA

4.2 EL RETIRO DE LA COMPETENCIA POR PARTE DE COLOMBIA

4.3 EL TITULO DE COMPETENCIA INVOCADO POR NICARAGUA

4.4 UN POSIBLE FALLO

1. LA POSESIN DEL ARCHIPILAGO DE SAN ANDRS Y PROVIDENCIA UNA VISIN HISTRICA

EL ORIGEN HISTRICO DE LA CONTROVERSIA

1.2 LA REAL ORDEN DE 1803 Y EL SIGLO XIX

septiembre de 2005. Disponible en Internet en: http://eltiempo.terra.com.co/proyectos/IND/pol/politica_exterior/polticaexterior/ARTICULO-WEB-_NOTA_INTERIOR1795925.html

1.3 LA SITUACIN EN EL SIGLO XX

1.4 LA DEMANDA DE NICARAGUA ANTE LA CORTE INTERNACIONAL

2.1 ASPECTOS GENERALES

JUNTA DE RECONSTRUCCIN NACIONAL. Op cit., p. 7- 9. Ibid., p. 9 14.

Ibid., p. 14 -16 Ibid., p. 16 - 19 47 Ibid., p. 19-21 48 Ibid., p. 19-21

2.2.1.1 La posesin de los territorios durante la Colonia y al momento de la independencia.

2.2.1.2.1 El vicio en el consentimiento de Nicaragua debido a la ocupacin Norteamericana

2.2.1.2.2 El tratado Esguerra - Barcenas no es un tratado de lmites marinos.

2.2.2 La existencia de un diferendo.

2.2.2.1 La importancia material del diferendo

2.2.2.2 La importancia del diferendo como ttulo de competencia

CAICEDO, Op cit., p.14. MAIRENA, Op cit. 81 CAICEDO, Op cit., p.21.

3.1 ASPECTOS GENERALES

3.2 POSICIONES DE COLOMBIA EN CONTRA DE ARGUMENTOS BSICOS ALEGADOS POR NICARAGUA

3.3 LOS ARGUMENTOS DE COLOMBIA A LA LUZ DEL DERECHO INTERNACIONAL

3.3.1 El derecho del mar

3.3.2 El tratado Esguerra - Barcenas como un tratado de lmites marinos.

3.3.3 La existencia de un diferendo y la modificacin unilateral de un tratado.

4. LA DEMANDA DE NICARAGUA ANTE LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA

4.2 EL RETIRO DE LA COMPETENCIA POR PARTE DE COLOMBIA

Cuando un estado acepta de manera unilateral la jurisdiccin de La Corte. (36.2)

4.3 EL TITULO DE COMPETENCIA INVOCADO POR NICARAGUA

4.4 UN POSIBLE FALLO

CONVENCIN DE VIENA SOBRE EL DERECHO DE LOS TRATADOS Disponible en internet en http://www.derechos.org/nizkor/ley/viena.html

DEMANDA DE NICARAGUA ANTE LA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA. Disponible en internet en http://www.icj-cij.org/icjwww/ipresscom/ipress2001/ipresscom200134_nicol_20011206.htm

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