Republica Bolivariana de Venezuela Ministerio del Poder Popular para la Educacin Universitaria Universidad Bolivariana de Venezuela Escuela Nacional

de la Magistratura Programa de Formacin Avanzada de Especializacin en Gestin Judicial

TEORA GENERAL DEL PROCESO Medidas Cautelares

Autor(es): Abog. Yadira Durn Abog. Ediover Gonzlez Abog. Catherine Gonzlez Abog. Raza Garca Abog. Ricardo Garca Abog. Antonio Giorno

Maracaibo, Febrero de 2013

INTRODUCCION

La importancia de la comprensin del proceso como instrumento para la realizacin de la justicia es fundamental para los operadores del Derecho, se hace necesario conocer las caractersticas fundamentales del proceso, as como de las instituciones que el derecho procesal esta dotado; y como parte integrante de estas se encuentran las medidas cautelares institucin del derecho procesal que se abordara en este trabajo para su anlisis y estudio. Las medidas cautelares encuentran su fundamento en la necesidad de mantener la igualdad de las partes en el juicio y evitar que se convierta en ilusoria la sentencia que ponga fin al mismo, asegurando en forma preventiva el resultado prctico o la eficacia de la sentencia principal recada en un proceso de conocimiento o de ejecucin. Ms que a hacer justicia, est destinada a asegurar que la justicia alcance el cumplimiento eficaz de su cometido. La competencia para decretar las medidas cautelares corresponde al Juez del Tribunal por donde se ventile la causa, como modo de hacer valer la tutela judicial efectiva, pendente lite. Este trabajo constituye un aporte, para todas aquellas personas que participan en el complejo proceso de pedir y dar justicia, porque permitir concretizar en un solo texto un anlisis que abarque las medidas cautelares nominadas e innominadas, requisitos de procedibilidad, fumus boni iuris, periculum in mora u periculum in damni, las medidas por caucionamiento y contracautela, embargo, prohibicin de enajenacin y gravamen de bienes inmuebles y secuestro, la

oposicin e intervencin de terceros y las instancia.

medidas cautelares en segunda

Las medidas cautelares son un elemento asaz importante de la tutela jurisdiccional, son de la absoluta reserva legal del poder judicial, es decir, ninguna otra autoridad podr decretarlas. No obstante, es posible encomendar a las autoridades administrativas su ejecucin, en tanto auxiliares de justicia y eventualmente, es posible que se dicten providencias administrativas encaminadas a asegurar bienes o derechos, pero tales providencias ninguna relacin guardan con el verdadero objeto de las medidas cautelares procesales: Asegurar la efectividad de la sentencia definitiva que recaiga sobre el mrito principal del pleito. Dentro de las garantas del proceso civil existen dos de gran importancia: la totalidad o la generalidad de la tutela jurisdiccional y la efectividad de las decisiones judiciales, es decir, que la tutela judicial efectiva debe garantizar el derecho a utilizar las medidas cautelares a fin de lograr la satisfaccin jurdica solicitada por el interesado en el momento de poner en movimiento al rgano encargado de administrar justicia y que este recobre la credibilidad que ha perdido. La aplicacin de las medidas preventivas se requiere en el proceso como una garanta de la eficacia de las decisiones emanadas del rgano jurisdiccional, para lograr el crdito y prestigio que este debe merecer en el justiciable. Existe una relacin directa credibilidad de la justicia. La jurisdiccin, entendida como la actividad encomendada por la Constitucin y las leyes al Poder Judicial, tiene distintas funciones, a saber, declaracin de entre las medidas cautelares, la eficacia y

certeza, condena, constitutiva, determinativa o fijativa, ejecutiva y cautelar o asegurativa. La jurisdiccin tiene dos momentos, el primero el llamado de cognicin, cuya culminacin es la sentencia, destinada a declarara la certeza del derecho y aclara cualquier duda con respecto al Derecho aplicable. Posterior a la declaracin de certeza, se pasa al segundo momento, es decir, el de la ejecucin de la sentencia, que comprende a su vez, la voluntaria y la forzosa; en esta ultima, se manifiesta en forma clara el ius imperius del Estado, que solo el realiza y la lleva a cabo a travs de sus rganos naturales, los jueces. La funcin cautelar se justifica toda vez que tiende a evitar los peligros y los daos que puedan surgir durante el tiempo que transcurre entre el momento de la introduccin de la demanda y el pronunciamiento judicial definitivo; es decir, por la ineludible demora de los procesos, lo cual se ha convertido en la regla general en el mbito judicial venezolano. A los fines de la satisfaccin del derecho subjetivo pronunciado en la sentencia y ante el evidente peligro al que se expone el interesado por la tardanza del juicio, surgen las medidas cautelares, es decir, la tutela jurisdiccional cautelar, que tradicionalmente ha tenido por meta asegurar bienes suficientes para la observancia del mandato que emana de la sentencia cuando el obligado no cumple voluntariamente.

INDICE
p.p

Introduccin.. ndice Medidas Cautelares Medida cautelares Nominadas e Innominadas.. Requisitos de Procedibilidad. Fumus boni iuris, periculum in mora u periculum in damni.. Medidas por caucionamiento y contracautela ..

18

Embargo, prohibicin de enajenacin y gravamen de bienes inmuebles y 32 secuestro .. Oposicin e intervencin de terceros Medidas cautelares en segunda instancia Conclusiones. Bibliografa.

MEDIDAS CAUTELARES
"Las medidas preventivas estn consagradas por la ley civil para asegurar la eficacia de los procesos civiles, garantizando el resultado prctico de las acciones del acreedor contra el deudor. Para ello se impone la toma de medidas orientadas a impedir el menoscabo de ese derecho, protegindolo mediante un sistema que permita colocar de improviso determinados bienes fuera de toda transaccin comercial para que queden forzosamente afectos a la satisfaccin de las obligaciones que hayan de declararse o reconocerse al fin del proceso" (HOYOS, 1962) Las providencias cautelares son acciones provisionales y depende la medida en su existencia de un acto judicial posterior, al servicio del cual se dicta. (Henriquez, 1998) las providencias que sirven para facilitar el resultado prctico de una futura ejecucin forzosa, impidiendo la dispersin de los bienes que pueden ser objeto de la misma Sabemos que el juicio ordinario, en el sentido legal o lato de la palabra, tiene su comienzo en la demanda admitida y su final en el remate con la respectiva adjudicacin y satisfaccin plena. Dentro de l separamos dos fases completamente diferentes: la de conocimiento y la de ejecucin que comienza a partir de la sentencia definitivamente firme. Pues bien, las providencias instructorias anticipadas del primer grupo aseguran la eficacia de la fase de conocimiento; en cambio, estas otras aseguran la eficacia de la fase ejecutiva. Permiten, respectivamente, que se dicte sentencia ajustada a la verdad y que su dispositivo de condena sea cumplido. Las medidas cautelares han sido definidas como () aquellas dispuestas por el juez con el objeto de impedir los actos de disposicin o de administracin que pudieran hacer ilusorio el resultado del juicio y con el objeto de asegurar de antemano la eficacia de la decisin a dictarse en el mismo.

MEDIDAS CAUTELARES NOMINADAS E INNOMINADAS

El autor Ortiz (1997) comenta que el sistema jurdico venezolano las medidas se clasifican en tpicas o nominadas, medidas o disposiciones complementarias, medidas innominadas y regmenes cautelares especiales.

Las medidas tpicas o nominadas se encuentran tipificadas en las disposiciones del Cdigo de Procedimiento Civil en su articulo 588: Medidas de embargo de bienes (procuran la garanta econmica de la ejecucin forzosa), secuestro de bienes determinados (tienden al aseguramiento de los bienes, para preservarlos a favor de quien resultare favorecido por la sentencia definitiva) y prohibicin de enajenar y gravar bienes (procuran la garanta econmica de la ejecucin, es decir, garantizar la ejecucin forzosa de una eventual sentencia favorable ).

El autor Ortiz (op. cit), define estas medidas de la siguiente manera: Las medidas tpicas o nominadas son aquellas disposiciones preventivas de carcter cautelar previstas expresamente en la ley para situaciones especficas y con vistas al temor de un dao concreto, establecidos por el legislador, son tpicas en tanto estn previstas para un particular procedimiento y pueden revestir dos modalidades: primero, que el propio legislador establezca el contenido de la medida, y segunda, que se deje a criterio del tribunal la medida adecuada para el especifico temor del dao alegado. Medidas tpicas de contenido concreto: son aquellas en las cuales la propia ley seala el contenido de la medida y reciben una denominacin especfica en el texto de la ley, Vg. El embargo, secuestro, prohibicin de enajena y gravar, o aseguramiento de bienes, ocupacin judicial de bienes, la suspensin de efectos de un acto administrativo, etc.

Medidas tpicas de contenido indeterminado: En las cuales se le deja al juez la prudencia para determinar el contenido, pero con la peculiaridad de que sigue siendo tpica para un procedimiento previamente establecido, as por ejemplo tenemos las medidas para salvaguardar la produccin agraria (artculo 8 de la Ley de Procedimientos Agrarios - hoy artculo 207 de la Ley de Tierras y Desarrollo Agrario), las medidas de aseguramiento en materia de salvaguarda del patrimonio pblico (articulo 54 de la Ley de Salvaguarda del Patrimonio Pblico)

Mientras que las medidas complementarias: estn previstas en el nico aparte del artculo 588, en los siguientes trminos: podr tambin el juez acordar cualesquiera disposiciones complementarias para asegura la efectividad y el resultado de la medida que hubiere decretado. Las medidas complementari as tiene razn de ser en cuanto complementan o completan la eficacia o calidad de las medidas tpicas; luego no funcionan autnomas e independientemente sino que sino que adecuarse a aquellas.

Estas medidas sirven de complemento para asegurar la eficacia de las medidas de embargo, secuestro o prohibicin de enajenar y gravar. De tal manera que solo cuando se hubiere dictado una medida tpica y la misma se revele insuficiente y se siga corriendo el riesgo de que quede ilusoria la ejecucin del fallo, puede acordar el juez las medidas que considere adecuadas para garantizar la eficacia de la medida dictada.

En el cdigo de procedimiento civil se estipula la institucin llamada medidas cautelares innominadas, las cuales constituyen el poder cautelar general del juez venezolano. En efecto, el artculo 588 del Cdigo de Procedimiento Civil establece en su Pargrafo Primero:
Adems de las medidas preventivas anteriormente enumeradas, y con estricta sujecin a los requisitos previstos en el Artculo 585, el Tribunal podr acordar las providencias cautelares que considere adecuadas, cuando hubiere fundado temor de que una de las partes pueda causar lesiones graves o de difcil reparacin al derecho

de la otra. En estos casos para evitar el dao, el Tribunal podr autorizar o prohibir la ejecucin de determinados actos, y adoptar las providencias que tengan por objeto hacer cesar la continuidad de la lesin.

El autor Ortiz antes citado las define en la forma siguiente: Las medidas innominadas es el conjunto de disposiciones que, a solicitud de parte, puede acordar el juez y siempre que las considere a su prudente arbitrio- adecuadas para evitar que se produzca una lesin en el derecho o en la situacin fctica de cualesquiera de los litigantes, o para impedir que contine la lesin si la misma de es de carcter continuo en el tiempo.

Para proceder una medida cautelar innominada es necesario que las medidas cautelares tpicas no puedan ser aplicadas. Diferencia fundamental que existe entre las medidas cautelares nominadas e innominadas, es que las primeras se encuentran expresamente previstas en el ordenamiento jurdico, mientras que la segundas constituyen un instrumento procesal a travs del cual el rgano jurisdiccional adopta las medidas cautelares que en su criterio resultan necesarias y pertinentes para garantizar la efectividad de la sentencia definitiva.

Lo que se desprende de estas medidas es que todas estn dadas con el objeto de hacer efectiva la tutela judicial, siempre precaviendo que no quede ilusoria la ejecucin del futuro fallo a dictarse.

REQUISITOS DE PROCEDIBILIDAD

El artculo 585 prev dos requisitos de Procedibilidad de las medidas preventivas, a saber: la presuncin grave del derecho que se reclama (fumus boni iuris) y la presuncin grave de que quede ilusoria la ejecucin del fallo (fumus periculum in mora). Adase la pendencia de una litis en la cual se decreta la medida, lo cual denota el carcter eminentemente judicial que caracteriza las medidas cautelares. Aunque en algunos pases la ley autoriza el decreto anticipado de la medida, sujetando a un lapso perentorio la deduccin de la demanda donde es postulada la pretensin cuyo cumplimiento precave la medida avanzada ya de antes, en nuestro ordenamiento jurdico tal posibilidad no es viable, pese al transcrito texto del artculo 1.930 del Cdigo Civil, toda vez que el artculo 588, circunscribe a la causa cualquiera sea el estado o grado en que sta se encuentre el decreto de las medidas tpicas e innominadas. Aparte de ello y salvando algunas excepciones, no prev la ley lapso preclusivo para la deduccin de la demanda, lo cual hace difcil instrumentar por la va pretoria de jurisprudencia esta modalidad. FUMUS BONI IURIS El fumus boni iuris, es decir la aparente existencia de un derecho amenazado, es un principio informador de la tutela preventiva que tiene distintos alcances en sus diversas especies. (Landaeta, 1989) El fumus bonis iuris, consiste en la existencia de apariencia de buen derecho, fundamentndose el Tribunal en los instrumentos acompaados junto con el libelo de la demanda como un juicio de probabilidades y verosimilitud sobre la pretensin del accionante.

Fumus boni iuris. Humo, olor, a buen derecho, presuncin grave del derecho que se reclama. Radica en la necesidad de que se pueda presumir al menos que el contenido de la sentencia definitiva del juicio reconocer, como justificacin de las consecuencias limitativas que acarrea la medida cautelar, el decreto previo ab initio o durante la secuela del proceso de conocimiento de la medida precautelativa. Es menester un juicio de valor que haga presumir la garanta de que la medida preventiva va a cumplir su funcin, instrumentalizada, de asegurar el resultado prctico de la ejecucin forzosa o la eficacia del fallo, segn sea su naturaleza; y ello depende de la estimacin de la demanda. La sentencia definitiva apelada o recurrida en casacin puede ser apreciada en sede cautelar a los efectos de determinar si existe presuncin grave del derecho que se reclama, lo cual reviste particular importancia en los juicios en los que, por no existir documento fundamental de la demandacomo los de responsabilidad civil y laborales, la nica va para obtener el embargo sera, en principio, la de caucionamiento, bajo las condiciones rigurosas que exige el artculo 590. La constatacin judicial del derecho que se reclama que ha hecho el juez en la sentencia impugnada, es un elemento de juicio, no descartable, en el mbito de la mera probabilidad o verosimilitud a que se refiere este artculo 585. As lo implementa el legislador al conceder el secuestro de la cosa litigiosa cuando se hubiere apelado del fallo definitivo sin haber prestado fianza (ord. 6o Art. 599). Lo mismo en la legislacin argentina, el artculo 212 del Cdigo procesal de la Nacin seala que durante el proceso podr decretarse el embargo preventivo: (...) 3) si quien lo solicita hubiese obtenido sentencia favorable aunque estuviere recurrida. Esta posibilidad brinda ventajas, dentro de una sana poltica judicial, para acotar el facilismo y abuso de los recursos que, hoy por hoy, es causa de dilacin injustificada de la administracin de justicia. El

carcter aleatorio del proceso que pone de manifiesto GOLDSCHMIDT (Principios generales del proceso, p. 64-65) en su concepcin del proceso como situacin jurdica, acarrea la obtencin de ciertas ventajas y posibilidades para la parte que ha sido beneficiada por la sentencia, aunque sta est impugnada. As como en un juego de ajedrez los jugadores que se rigen por unas mismas reglas, sin desigualdades ni prerrogativas, con las mismas piezas y posiciones pueden lograr ventajas en el curso de la partida, as tambin en el proceso, sin perjuicio del principio de igualdad y el derecho a la defensa, puede aprovechar a uno de los litigantes la sentencia que le es favorable, aunque est sujeta a impugnacin, a los fines de obtener una medida cautelar, sin perjuicio para el antagonista de ofrecer contracautela (Art. 590) u obtener de la alzada la suspensin de la medida cuando fuere revocado el fallo que sirvi de fundamento, aun cuando la sentencia revocatoria est a su vez impugnada por el sujeto contra quien obra la medida. El Cdigo procesal civil modelo para Iberoamrica ha implementado, incluso, la ejecucin de la sentencia impugnable o impugnada, con fines satisfactivos y no meramente preventivos, fundada en el dispositivo proferido y en la prestacin de una garanta (cfr comentario Art. 526), en un afn, seguramente, por hacer ms eficaz la administracin de justicia.

PERICULUM IN MORA
Para Israel Argello Landaeta: Principios fundamentadores de la justicia cautelar, uno de ellos se concreta en la necesidad de eliminar el periculum in mora, consiste en el temor razonable de que durante el desarrollo del proceso se pueda alterar la situacin controvertida por el deudor, causndose un dao jurdico. Es decir, en la tutela cautelar el peligro razonable se centra en que el derecho puede ser violado por consecuencia de la

duracin del proceso jurisdiccional: Por el retardo de la sentencia que se dictar. (Argello, 1989) Este autor afirma: El periculum in mora informa tambin a las dems manifestaciones de la justicia preventiva, pero a veces de un modo ms general, pues ante la existencia de un peligro genrico razonable, los rganos jurisdiccionales actan en derecho anticipadamente, porque su retraso ocasionara la violacin del derecho. (Argello, 1989)

El autor Henrquez La Roche (1988): Ha expresado que el periculum in mora o riesgo en el retardo consiste en la presuncin de la existencia de ciertas circunstancias de carcter fctico que, en caso de resultar reconocido el derecho impetrado, el efecto negativo de tales contingencias hacen temer que la tutela jurdica requerida a la jurisdiccin carezca de efectividad, esto por encontrarse en riesgo el cabal cumplimiento de una eventual decisin. Por su parte Rafael Ortiz, seala como definicin del periculum in mora lo siguiente: Es la probabilidad potencial de peligro de que el contenido del dispositivo sentencial pueda quedar disminuida en su mbito patrimonial o extrapatrimonial, o de que de una de las partes pueda causar un dao en los derechos de la otra, debido al retardo de los procesos judiciales, aunado a otras circunstancias provenientes de las partes con la lamentable consecuencia de quedar ineficaz la majestad de la justicia en su aspecto prctico (Ortiz, 1997)

Fumus periculum in mora. La otra condicin de Procedibilidad inserida en este artculo bajo comento sea, el peligro en el retardo concierne a la presuncin de existencia de las circunstancias de hecho que, si el derecho existiera, seran tales que haran verdaderamente temible el dao inherente a

la no satisfaccin del mismo. No establece la ley supuestos de peligro de dao, tipificados en varios ordinales, como ocurra en los supuestos de embargo y prohibicin de enajenar y gravar del Cdigo derogado. Esta condicin de Procedibilidad de la medida ha quedado comprendida genricamente en la frase cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo y siempre que se acompae un medio de prueba que constituye presuncin grave de esta circunstancia.... El peligro en la mora tiene dos causas motivas; una constante y notoria, que no necesita ser probada, cual es la inexcusable tardanza del juicio de conocimiento, el arco de tiempo que necesariamente transcurre desde la deduccin de la demanda hasta la sentencia ejecutoriada; otra causa es los hechos del demandado durante ese tiempo para burlar o desmejorar la efectividad de la sentencia esperada. A este supuesto se refiere la presuncin hominis exigida por este artculo en comento. La forma ms recurrente para acreditar los supuestos normativos del peligro en la mora es el justificativo para perpetua memoria (Art. 936), diligenciado previamente ante una notara pblica. Obviamente, el solicitante de la medida tiene la carga procesal de ratificar los mismos testigos del justificativo en la fase ulterior probatoria de ocho das, a fin de dar cumplimiento a las garantas del contradictorio (cfr comentario Art. 395,7) y permitir el derecho de tacha y repreguntas de la contraparte. En la sentencia terminal del incidente, el juez valorar el material probatorio y confirmar o infirmar su decreto primitivo, segn el mrito de las actas de examen de los testigos. CALAMANDREI distingue dos tipos de periculum in mora: peligro de infructuosidad y peligro de tardanza de la providencia principal. En el caso de las medidas cautelares asegurativas, el peligro es de la primera clase; el riesgo radica en la infructuosidad del fallo cuyo resultado prctico de la ejecucin forzosa posterior al mismo; en tanto que en las medidas cautelares anticipatorias y satisfactivas (cfr comentario Art. 588), el peligro reside en la

situacin de hecho en la que se encuentra el solicitante de la medida: Si el titular de un rdito, que no se siente en modo alguno perjudicado por el hecho de haber de esperado largo tiempo la satisfaccin del mismo, teme que durante la espera su deudor se deshaga de todas sus estancias mobiliarias, en forma que haga prcticamente vana la ejecucin forzada que puede intentarse contra l dentro de algn tiempo, buscar auxilio contra ese peligro, en el secuestro conservativo. Pero si el acreedor, por particulares razones de necesidad (porque, supongamos, ha quedado reducido a la miseria y encuentra en el cobro de su crdito la nica esperanza de sostenimiento), teme el dao acaso irreparable que se le derivara del hecho de deber esperar por largo tiempo la satisfaccin de su derecho, no lo protegern contra este peligro las medidas cautelares aptas para acelerar la ejecucin forzada. En el primer caso el acreedor est dispuesto a esperar, pero quiere que su espera no sea vana; en el segundo caso, aun teniendo la seguridad de poder encontrar en el patrimonio del deudor, despus de un cierto perodo de espera, los medios para satisfacerse, quiere, sobre todo, escapar a los daos que le derivaran de tal espera, al fin de la cual la providencia principal, aun siendo objetivamente eficaz, llegara demasiado tarde para poderle ayudar (Introduccin..., p. 72). Se comprende, sin embargo, que en toda situacin subyace un peligro de tardanza, ya que todo acreedor pretende el pago completo y rpido de su crdito. La presuncin de peligro en la mora (as como del derecho que se reclama) rige tambin para la medida preventiva mercantil prevista en el artculo 1.099 del Cdigo de Comercio, por virtud de la norma de remisin del artculo 1.119 ejusdem, cuando va a ser decretada sin el otorgamiento de caucin (cfr abajo CSJ, Sent. 20-3-86). Cuando se ha decretado una medida preventiva en un juicio donde es declarada procedente la cuestin previa de condicin o plazo pendientes prevista en el ordinal 7o del artculo 346, el juez debe suspenderla en sola consideracin a esa circunstancia, pues el plazo o condicin pendiente

presupone la falta de inters procesal, es decir, la no necesidad del proceso o de la garanta jurisdiccional (extrema ratio) para el reconocimiento o satisfaccin del crdito (cfr comentario Art. 355). Ahora bien, si la medida fue decretada por la va de causalidad, en cumplimiento a los requisitos sealados en este artculo 585, las normas sustantivas concurren a justificar la permanencia de la medida. En efecto, el artculo 1.215 del Cdigo Civil establece que si el deudor se ha hecho insolvente, o por actos propios hubiere disminuido las seguridades otorgadas al acreedor para el cumplimiento de la obligacin, o no le hubiere dado las garantas prometidas, no puede reclamar el beneficio del trmino o plazo. Aparte la significacin sustantiva de esta norma, el caso es que habindose producido la interlocutoria firme que resuelve afirmativamente la cuestin previa, no por ello debe suspenderse la medida cuando sta est fundamentada en una presuncin de que quede ilusoria la ejecucin del fallo por actos de insolvencia del demandado.

PERICULUM IN DAMNI
En algunos casos, se impone una condicin adicional que es el fundado temor de que una de las partes pueda causar lesiones graves o de difcil reparacin a la otra (periculum in damni). Respecto al periculum in damni, ste se constituye en el fundamento de la medida cautelar innominada para que el tribunal pueda actuar, autorizando o prohibiendo la ejecucin de determinados actos y adoptar las providencias necesarias para evitar las lesiones que una de las partes pueda ocasionar a la otra. As, es reiterado el criterio de la Sala al considerar que la amenaza de dao irreparable que se alegue debe estar sustentada en un hecho cierto y

comprobable que deje en el nimo del sentenciador la certeza que, de no suspenderse los efectos del acto, se le estara ocasionando al interesado un dao irreparable o de difcil reparacin por la definitiva.

MEDIDAS POR CAUCIONAMIENTO Y CONTRACAUTELA.

"La caucin o garanta tiene que ser suficiente, que en algunos casos es equivalente a eficacia. Como se sabe, caucin significa precaucin o prevencin; y en derecho tiene, el significado especfico de "seguridad que da una persona a otra de que cumplir lo pactado, prometido o mandado" (Escriche). Igualmente es sabido que aparte de la caucin juratoria, las cauciones se clasifican en reales y personales. Las primeras consisten en afectar al cumplimiento de la obligacin un bien determinado, que otorgan al acreedor el derecho de perseguir en manos de tercero el bien dado en garanta y el de pagarse preferentemente con el producto del remate, valor de la expropiacin o monto del seguro.

La fianza es la ms comn de las cauciones presentadas para decretar o alzar las medidas preventivas, por ser, seguramente, la ms cmoda de otorgar. La hipoteca que ad solemnitatem debe ser protocolizada, es una garanta de ms complicada constitucin y la prenda implica la desposesin del objeto para el garante.

De conformidad con el artculo 1.827 CC, el fiador debe reunir unas determinadas cualidades que seala la ley, y a las cuales nos remitimos. Si el fiador es un ente moral, habr de acreditar varios elementos de juicio referidos a l mismo, adems de aqullos; vgr., que es un ente moral constituido segn

las leyes, identidad e identificacin de su personero, y que ste puede constituir en su nombre fianza vlida.

La medida de contracautela del artculo 590 CPC, con fundamento al cual se decreta el embargo y la prohibicin de enajenar y gravar. Tienen por finalidad el aseguramiento de la ejecucin forzosa del juicio futuro de responsabilidad civil, que propondra el actual demandado en caso que resultare victorioso en la causa donde se constituye la cautela. En tal sentido la medida tiene una instrumentalidad eventual que est supeditada en su operancia (tal cual la del ord. 3o art. 191 CC), a la desestimacin de la demanda del juicio en curso, a la instauracin eventual del juicio futuro por daos y perjuicios y al carcter condenatorio de la sentencia de cosa juzgada que se produzca en este juicio.

EMBARGO, PROHIBICIN DE ENAJENACIN Y GRAVAMEN DE BIENES INMUEBLES Y SECUESTRO.

OPOSICIN E INTERVENCIN DE TERCEROS

MEDIDAS CAUTELARES EN SEGUNDA INSTANCIA

Henrquez La Roche citando CSJ, Sent. 10-11-83, en Ramrez & Garay: De acuerdo con lo previsto en el art. 588 CPC, "desde el propio momento que se presente la demanda que da comienzo al juicio, nace el derecho para las partes de pedir que se decreten las medidas preventivas autorizadas en nuestra legislacin. Ese derecho no est circunscrito a alguna etapa del proceso ni a alguna de sus

instancias, ya que dichas medidas pueden ser acordadas 'en cualquier estado y grado de la causa', como reza el comentado texto legal. El vocablo 'grado' es en este caso sinnimo de instancia, de modo que tanto en la primera como en la segunda el juez goza de potestad para decretar medidas cautelares si las considera ajustadas a derecho"

El anterior criterio es aplicable al caso en el que el juez de alzada conozca como juez de nica instancia en el juicio preventivo, caso de solicitarse por ante l la medida, luego de recibir el expediente principal en apelacin. Pero qu decir cuando la solicitud de medida preventiva es negada por el juez de primera instancia y, subido en apelacin el cuaderno correspondiente, la segunda instancia considera procedente el decreto? Debe en este caso el Superior, en la misma interlocutoria de la apelacin decretar el embargo y disponer su inmediata ejecucin, o por el contrario, debe aguardar a que quede firme su decisin y remitir desde luego la pieza de medida al tribunal de origen para que ste cumpla con lo dispuesto por la alzada y decrete y ejecute el aseguramiento? Consideramos que la nota de celeridad propia de toda medida cautelar autoriza sin ms el decreto y ejecucin de la medida; caso contrario se correra el riesgo de hacer totalmente nugatorio el decreto que se ha considerado procedente, pues el sujeto contra quien obra la decisin, podra maliciosamente retrasar la remisin del expediente interponiendo recurso de hecho contra la negativa del de casacin y servirse de esta inexcusable tardanza para disipar o traspasar sus bienes. (Roche, 1998)

Por la misma razn, la pendencia del plazo de treinta das de la interlocutoria (Art. 521 CPC) por la cual decreta la medida el juez de alzada (sea de Distrito, de Primera Instancia o Superior), no es bice para la recurrente ejecucin del decreto preventivo. Dicho plazo lo concede la ley slo a los efectos del trmite del juicio de conocimiento, sea cautelar o principal, mas no a los efectos de la ejecucin. (Henriquez, 1998)

BIBLIGRAFIA Argello, I. (1989). Medidas Cautelares Generales en el Codigo de Procedimiento Civil. Revista de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas. Henriquez, R. (1998). MEDIDAS CAUTELARES (segun el nuevo Codigo de Procedimiento Civil). Maracaibo: Centro de Estudios Juridicos del Zulia. HOYOS, A. L. (1962). embargo y Secuestro. Bogota: tesis presentada a la Pontificia Universidad Javeriana para optar el ttulo de Doctor en Derecho. Ortiz, R. (1997). El poder cautelar general y las medidas innominadas en el ordanamineto juridico venezolano. Caracas: Paredes. Roche, R. H. (1998). MEDIDAS CAUTELARES (segun el nuevo Codigo de Procedimiento Civil). Maracaibo: Centro de Estudios Juridicos del Zulia.