UNIDAD I Derecho Penal, concepto, misin Con la expresin derecho penal se designan: 1 el conjunto de leyes penales (la legislacin

penal); o, 2 sistema de interpretacin de esa legislacin, es decirle saber derecho penal!" #e puede decir pro$isionalmente %ue el derecho penal (legislacin penal) es el conjunto de leyes %ue traducen normas %ue pretenden tutelar bienes jur&dicos y %ue precisan el alcance de su tutela, cuya $iolacin se llama delito y aspira a %ue se tenga como consecuencia una coercin jur&dica particularmente gra$e, %ue procura e$itar la comisin de nue$os delitos por parte del autor" 'n el segundo sentido, derecho penal (saber derecho penal) es el sistema de comprensin o de interpretacin de la llamada legislacin penal" Finalidad: (roteger bienes jur&dicos o $alores )ticos sociales" 'ntendi)ndose como legislacin penal se suele dar dos respuestas distintas: 1) para uno el derecho penal tiene por meta la seguridad jur&dica, 2) para otros su objeti$o es la proteccin de la sociedad, expresin )sta %ue suele reempla*arse por la de+ensa social" (ara los primeros (seguridad jur&dica) la pena tiene e+ectos principalmente sobre la comunidad jur&dica, como (,'-'.C/0. 1'.',23!, es decir, para %ue los %ue no han delin%uido no lo hagan" (ara los segundos (proteccin de la sociedad) la pena tiene e+ectos sobre el delincuente para %ue no $uel$a a delin%uir, esto es, como (,'-'.C/4. '#('C/23!" 'n la actualidad, la pena entendida como prevencin general es retribucin, en tanto %ue, entendida como prevencin especial es re educacin y re socializacin. 3a retribucin de$uel$e al delincuente el mal %ue este ha causado socialmente, en tanto %ue la reeducacin y la re sociali*acin le preparan para %ue no $uel$a a delin%uir" 2mbas posiciones suelen combinarse por los autores, tratando de e$itar sus consecuencias extremas, siendo com5n en nuestros d&as la a+irmacin de %ue el +in de la pena es la retribucin y el +in de la ejecucin de la pena es la re sociali*acin" 6entro del sector de %uienes opinan %ue la +uncin del derecho penal es la seguridad jur&dica, unos sostienen %ue el derecho penal pro$ee a esta tutelando primordialmente bienes jur&dicos!, en tanto %ue otros a+irman %ue la tutela penal es de $alores )tico7sociales!" 6e una u otra opinin se concluye %ue lo decisi$o es el resultado del delito o la conducta delicti$a en si respecti$amente" Objeto del Derecho Penal Posicin A 3a seguridad jur&dica (entendida como tutela de los bienes jur&dicos y por otros como tutela de $alores )tico7 sociales) 2 los %ue no han delin%uido (pre$encin general) Contenido retributi$o Posicin B 3a de+ensa social

La pena se dirige La pena tiene

2 los %ue han delin%uido (pre$encin especial) Contenido resociali*ador

'se objeti$o de #eguridad 8ur&dica 9se cumple tutelando bienes jur&dico o $alores )ticos sociales: 'n la actualidad la mayor&a de la doctrina comparte la opinin de %ue el derecho penal tutela bienes jur&dicos y $alores conjuntamente" (ero hay discusin acerca del rango prioritario de una u otra tutela: para los %ue acent5an la importancia de la tutela del bien jur&dico, resulta prioritaria la consideracin de los aspectos objeti$os del delito, +undamentalmente el resultado!" (ara los %ue acent5an el des$alor )tico de la accin, lo prioritario es el aspecto subjeti$o, %ue puede llegar a dar una trascendencia decisi$a a la disposicin del animo del agente (derecho penal de animo)" (ara ;a++aroni: hay un +also dilema %ue se diluye cuando se esclarecen sus t)rminos a la lu* de la +uncin %ue cumple el derecho penal" Distincin de lo tico y lo moral.

'</C4: lo )tico esta re+erido al compromiso social, es decir pautas de conducta se=aladas por la sociedad" >4,23: $iene se=alada por la conciencia indi$idual" 6e )sta +orma todo el derecho debe tener una aspiracin )tica, puesto %ue todo el derecho %uiere regular la conducta humana en sociedad y conmina para %ue los hombres se adapten a sus regulaciones" (or ende, tambi)n el derecho penal tiene una aspiracin )tica: aspira a e$itar la comisin y repeticin de acciones %ue a+ectan en +orma intolerable los bienes jur&dicos penalmente tutelados" 3a coercin penal (b?sicamente la pena) debe procurar materiali*ar esta aspiracin )tica, pero la aspiracin )tica no es un +in en si misma, sino %ue su ra*n (su por%ue y su para %ue) siempre deber? ser la pre$encin de +uturas a+ectaciones de bienes jur&dicos)" El fin de proveer a la seguridad jur dica tutelando bienes jur dicos es lo !ue asigna un l mite racional a la aspiracin tica del derec"o penal#. '3 C2,@C<', 6/A','.C/264, 6'3 6','CB4 ('.23 (;a++aroni pp" CD) #i obser$amos las actuales tendencias del 6erecho (enal, $eremos %ue la sancin penal %ue caracteri*a la coercin penal y a la ley penal, no se asocia a cual%uier conducta %ue $iola normas jur&dicas, sino cuando aparece como ine$itables %ue la pa* social no puede lograrse, sal$o pre$iendo para estas hiptesis una +orma de sancin particularmente preventiva o particularmente reparadora, %ue se distinga de la pre$encin y reparacin ordinarias, comunes a todas las sanciones jur&dicas" 6e all& %ue solo se sometan a pena algunas conductas antijur&dicas, lo %ue da al derecho penal su car$cter fragmentario (Einding)" .o es un sistema continuo sino un sistema discontinuo, alimentado solo por a%uellas conductas antijur&dicas en %ue la seguridad jur&dica no parece satis+acer con la pre$encin y reparacin ordinaria, puesto %ue, en caso contrario, las conductas antijur&dicas %uedar&an reser$adas a cada de uno de los restantes ?mbitos espec&+icos del derecho" 'n s&ntesis, para ;a++aroni, el derec"o penal tiene, como car$cter diferenciador el de cumplir la funcin de proveer a la seguridad jur dica mediante la coercin penal, y sta, por su parte, se distingue de las restantes coerciones jur dicas, por!ue tiene car$cter espec ficamente preventivo o particularmente reparador.

Derecho, concepto 'l derecho es un conjunto de normas %ue regulan la $ida de un ciudadano en sociedad" %reve rese&a y fines perseguidos. 'timolgicamente, la palabra derecho deri$a de la $o* latina directus, %ue signi+ica lo derecho, lo recto, lo r&gido" #in embargo, para mencionar la realidad %ue nosotros llamamos derechos, los romanos empleaban la $o* ius" 3a palabra derecho puede tomarse en tres acepciones distintas: 1) designa el conjunto de normas o reglas %ue rigen la acti$idad humana en la sociedad, cuya inobser$ancia esta sancionada (derecho objeti$o); 2) designa esta palabra las +acultades pertenecientes al indi$iduo (derecho subjeti$o); y F) es el derecho como e%ui$alente de justicia (derecho como $alor)" (ara establecer una de+inicin de derecho objeti$o m?s elaborada hay %ue determinar los elementos %ue caracteri*an )stas normas %ue llamamos jur&dicas" #e plantea as& una di+icultad, en parte materias (debido a la amplitud y complejidad de la realidad jur&dica) y en parte +ormal (debido al signi+icado m5ltiple del t)rmino derecho)" 'l objeto de reglamentacin de las normas jur&dicas es el comportamiento humano; pero no es el derecho el 5nico conjunto de normas jur&dicas %ue regula la $ida del hombre" 8unto a )l existen reglas morales %ue pretenden igualmente dirigir las relaciones del hombre en sociedad" 'xisten di$ersos criterios para distinguir entre derecho y moral" 'l derecho sin ser esencialmente coacti$o, posee la caracter&stica de coericibilidad, mientras %ue la moral no es coerciti$a" 'l deber moral, es un deber dirigido hacia mi %ue soy libre de cumplirlo o no, el deber jur&dico es un deber dirigido hacia otros, %ue son libres de impedirme el cumplimiento de mi deber y por ello, el derecho $iene de+inido como la coordinacin objeti$a de las acciones

posibles entre $arios sujetos, seg5n un principio )tico %ue las determina, excluyendo su impedimento" 'l derecho incorpora algunos $alores a la sociedad, los cuales +undamentalmente son: 32 8G#</C/2 H 32 #'1G,/626 8G,/6/C2" Control social, concepto y clasi icacin Concepto: in+luencia de la sociedad delimitadora del ?mbito de conducta del indi$iduo" <oda sociedad presenta una estructura de poder, con grupos %ue dominan y grupos %ue son dominados, con sectores m?s cercanos o m?s lejanos a los criterios de decisin" Con+orme a esta estructura, se controla socialmente la conducta de los hombres, control %ue no solo se ejerce sobre los grupos m?s alejados del centro del poder, sino tambi)n sobre los grupos m?s cercanos al mismo, a los %ue se les impone controlar su propia conducta para no debilitarse" 6e este modo, toda sociedad tiene una estructura de poder (pol&tico y econmico) con grupos m?s cercanos al poder y grupos mas marginados del poder, en los cuales, lgicamente puede distinguirse grados de centrali*acin y marginacin" 'sta centrali*acin7marginacin, teje una mara=a de m5ltiples y proteicas +ormas de control social" /n$estigando la estructura de poder nos explicamos el control social e, in$ersamente, anali*ando )ste se nos esclarece la naturale*a de la primera" 'l ?mbito de control social es ampl&simo y dada su proteica con+iguracin y la inmersin del in$estigador en el mismo, no siempre es e$idente" #e ejerce a tra$)s de la +amilia, de la educacin, de la religin, de los medios masi$os, etc" #e $ale de medios m?s o menos di+usos hasta medios m?s expl&citos y espec&+icos como el sistema penal" Clasi+icacin: No punitivo# !or"al"ente no punitivo o con discurso no punitivos $unitivo# o con discurso punitivo (derec%o penal)

Institucionalizado (escuela, universidad, polica, tribunales, etc.)

CONTROL SOCIAL i!uso ("edios "asivos, !a"ilia, ru"ores, "odas, etc.)

'l sistema penal es la parte del control social %ue resulta institucionali*ado en +orma puniti$a y con discurso puniti$o" 6entro del sistema penal el derecho penal ocupa solo un lugar limitado" (unicin es una accin y e+ecto sancionatorio %ue pretende responder a otra conducta, aun%ue no siempre la conducta a la %ue responde es una conducta pre$ista en la ley penal, sino %ue pueden ser acciones %ue denoten calidades personales, puesto %ue el sistema penal, dada su selecti$idad parece indicar mas cualidades personales %ue acciones, por%ue la accin +iltradora lo lle$a a +uncionar de esa manera" 'n la realidad, pese al discurso jur&dico, el sistema penal se dirige casi siempre contra ciertas personas m?s %ue contra ciertas acciones" (runotto: 'l control social re%uiere un m&nimo de sociedad con un proyecto com5n: una sociedad organi*ada!" Clasi+icacin:

1) Control primario: basa su +uer*a en premios y castigos; son el derecho, la )tica y la moral" 2) Control secundario: educacin; +ormacin en el respeto de derechos y libertades dentro de los principios democr?ticos de con$i$encia" Ubicacin del derecho penal 6entro del sistema penal, el derecho penal solo ocupa un lugar limitado, de modo %ue su importancia, pese a ser innegable, no es tan absoluta, especialmente cuando le dimensionan el enorme campo de control social %ue cae +uera de sus estrechos l&mites" Derecho penal de !ltima ratio 'l derecho se re+iere siempre a las relaciones humanas, en el campo ci$il, o en el ?mbito administrati$o, en las relaciones socio7laborales, en la participacin electoral, etc" 'n tales campos o ?mbitos el derecho regula siempre las relaciones m&nimas %ue deben operar en cada caso, pues se considera %ue el derecho solo debe entrar a remediar las in+racciones al m&nimo )tico!, pues bien, el derecho penal regula las in+racciones y las consecuencias de esas in+racciones al m&nimo de ese m&nimo )tico" 2ctuando como cobertura residual o ultima ratio!, es la 5ltima opcin a la %ue debe recurrir una sociedad por las conductas des$iadas" Derecho penal de m"nima inter#encin 'l derecho penal actual en el principio de inter$encin m&nima, esto es cuando ha +racasado el derecho premial, la religin, la etica, la educacin, la moral y cuantas otras $allas tratan de sustentar la con$i$encia humana" In lacin del derecho penal 'sto se da cuando no se cumple determinada conducta como por ejemplo: en caso de la pena a alguien %ue no cumpla un contrato" #e lle$an al m?ximo las conductas posibles a aplicar pena" De iniciones de derecho penal #e puede de+inir al derecho penal objeti$a o subjeti$amente" 3as de+iniciones objeti$as corresponden al derecho penal en cuanto al ordenamiento normati$o" 3as subjeti$as plantean el problema del ius puniendi, o sea, el derecho o pretensin del estado de lograr la aplicacin del derecho penal objeti$o" Derec"o 'enal objetivo: conjunto de normas y disposiciones jur&dicas %ue regulan el ejercicio del poder sancionador y pre$enti$o del estado, estableciendo el concepto de delito como presupuesto de la accin estatal, as& como la responsabilidad del sujeto acti$o y asociando a la in+raccin de la norma, una pena +inalista o una medida aseguradora (8im)ne* de 2s5a)" 's el conjunto de las reglas jur&dicas establecidas por el estado, %ue asocian al crimen como un hecho y a la pena como su leg&tima consecuencia" Derec"o 'enal subjetivo: son las +acultades del estado para de+inir los delitos y ejecutar las penas o las medidas de seguridad (ius puniendi)" 's la +acultad! por %ue solo el estado puede dictar leyes penales, pero es deber antes, por%ue es garant&a indispensable de todo estado de derecho" Derec"o 'enal mi(to: es un conjunto de normas dotadas de sancin retributi$a (#oler) (ara ;a++aroni el 6erecho (enal es el conjunto de leyes %ue tutelan bienes jur&dicos cuya $iolacin se llama delito e importa una coercin jur&dica gra$e %ue procura e$itar nue$as $iolaciones por parte del autor" Clasi icacin de leyes penales mani iestas, e#ent!ales y latentes$

3as agencias pol&ticas penali*an sus programas de accin puniti$a en leyes con+orme a +unciones mani+iestas" 6esde lo +ormal, esto se entiende %ue es la ley penal, pero si el derecho penal se %uedase en el plano +ormal, admitir&a la derogacin de la Constitucin .acional, por%ue el legislador podr&a ob$iar los limites %ue le imponen las normas de m?xima de jerar%u&a con solo consignarle a una ley +unciones mani+iestas di+erentes o limit?ndose a obrar el nombre de las penas" (ara e$itar este e+ecto es necesario construir el concepto de la ley penal de modo %ue abar%ue: )eyes 'enales manifiestas: (cdigo penal, leyes penales especiales, disposiciones penales en las leyes no e$entuales) son las impuestas por el estado" )eyes 'enales latentes: son las %ue con cual%uier +uncin mani+iesta no puniti$a (asistencial, tutelar, pedaggica, sanitaria, etc"), habiliten el ejercicio de un poder puniti$o" Cuando estas son reaccionadas, deben pasar as& +orman parte del objeto de interpretacin del derecho penal como saber jur&dico, por%ue se trata de casos de criminali*acin %ue se sustraen a los limites del 6erecho (enal y %ue este debe recuperar para su +uncin acotante, cuando se lo sea para proclamar su inconstitucionalidad" )eyes 'enales eventuales: (o e$entuales I penales) aparecen cuando el ejercicio del poder estatal o no estatal, habilitado por leyes %ue no tienen +unciones puniti$as mani+iestas ni latentes, en algunos casos puede ejercerse como poder puniti$o, seg5n el uso %ue el del mismo realicen las respecti$as agencias u operadores (el ejercicio del poder psi%ui?trico, del poder asistencial respecto de ancianos, ni=os)" (or si no %uedo claro las e$entuales son las %ue habilitan el uso del poder no puniti$o" %l i!s p!niendi Concepto: es el poder el estado para imponer una pena, es decir el ejercicio de $iolencia o coaccin en manos del estado" 'stado de derecho: +orma pol&tica caracteri*ada por la sumisin del poder al derecho, mediante la limitacin jur&dica de su acti$idad +rente al estado de polic&a, en la %ue el derecho se +undamenta en la di$isin de poderes" 'stado autoritario: es la m?xima aplicacin del ius puniendi

Estado Constitucional Democrtico de Derecho <iene y respeta una Constitucin" 6ecisiones de los representantes del pueblo" 3a mayor&a decide lo %ue es bueno con respecto a las minor&as" ,eglas permanentes" #ometimiento a las reglas antes establecidas" Conciencia de lo, pertenece a todo ser humano por igual" 8usticia procedimental" 6erecho personalista" ,espeta a todos los seres humanos por

Estado de Polica .o tiene o no la respeta" 6ecisiones de los gobernantes" Gn grupo decide lo %ue es bueno" 6ecisiones transitorias" #ometimiento a la ley, es obediencia al gobierno" Conciencia de lo bueno, pertenece al grupo hegemnico" 8usticia sustancial" 6erecho transpersonalista (sano sentimiento del pueblo, conciencia del proletariado)" 6ebe castigar, ense=ar y tutelar a los

igual" Araterno" Eusca resol$er los con+lictos" 3as agencias, son pro$eedoras de soluciones" 3as agencias, controlan el respeto a las reglas establecidas" ,espeta los derechos humanos, positi$i*ados" Eusca positi$i*ar mas derechos humanos

s5bditos" (aternalista" Eusca suprimir los con+lictos" 3as agencias, son reali*adoras de la $oluntad supresora" 3as agencias, controlan el respeto de la $oluntad hegemnica" .o respeta los derechos humanos, positi$i*ados o no" .o le interesa positi$i*ar los derechos humanos"

;a++aroni (5ltima edicin) Cap"t!lo I& 'Poder p!niti#o y derecho penal( 'l derecho penal es un saber normati$o; sir$e para estructura un derecho penal operado por $arias agencias o corporaciones %ue declaran tener por objeto la represin y pre$encin de delitos y en algunas ocasiones consiguen alg5n objeti$o" 3a +uncin del derecho penal no es legitimar al poder puniti$o sino acotarlo, contenerlo y reducirlo" 'sto es indispensable para %ue el estado de derecho subsista y no sea reempla*ado brutalmente por un estado totalitario" .o hay certe*a sobre el objeto del poder puniti$o" 'l poder puniti$o no agota ni mucho menos la totalidad del poder coerciti$o jur&dico del estado" 3os penalistas dar?n dispares justi+icaciones del poder puniti$o estatal, parece %ue los penalistas no saben para %ue sir$e el poder puniti$o" 'xisten dos usos estatales de la +uer*a: 1) la coercin reparadora o restituti$a y 2) la coercin directa" 3a primera corresponde al derecho pri$ado y la segunda al derecho administrati$o" 'n el modelo puniti$o no hay dos partes como en el modelo reparador o restituti$o" 'n el proceso ci$il hay dos partes (demandante y demandado), pero en el proceso penal no, por%ue en )ste el estado (se=or, soberano, rey, rep5blica) usurpa o con+isca el derecho de la $&ctima" 'n el proceso penal el estado dice %ue el lesionado es )l, y %ue la $ictima por m?s %ue demuestre %ue la lesin la su+re en su cuerpo, o %ue el robo lo su+re en su patrimonio es ignorada" #olo excepcionalmente la $&ctima dispone del derecho a mo$er el aparato puniti$o, por%ue la regla es %ue esta con+iscado su derecho como lesionado, %ue lo usurpa completamente el estado a5n contra su $oluntado expresa" 'l modelo puniti$o, no es un modelo de solucin de contro$ersias sino de suspensin de con+lictos" Bay di$ersos moti$os de solucin de los con+lictos: modelo puniti$o, modelo reparatorio, modelo terap)utico, modelo conciliatorio" 'l incon$eniente del modelo puniti$o es %ue impide la aplicacin de los restantes en tanto %ue los otros modelos pueden combinarse y aplicar conjuntamente" (or otra parte, la +uncin del derecho penal y la delimitacin del poder puniti$o respecto de otras +ormas de coercin jur&dica estatal, chocan con la $isin %ue del sistema penal impera en el imaginario social" 3o penal comien*a reci)n despu)s %ue el sujeto ha sido detenido y el peligro para nosotros ha pasado" 'l sistema penal es el conjunto de agencias %ue coinciden en la cuestin criminal" 2lgunas son exclusi$amente penales (pol&tica, ser$icio penitenciario, tribunales penales, rganos pol&ticos, etc"); otras participan del poder puniti$o, pero sus +unciones son m?s amplias como: las agencias pol&ticas (legislati$as, ejecuti$as); las agencias de reproduccin ideolgica (uni$ersidades, escuelas, etc"); las cooperaciones internacionales, los organismos internacionales %ue organi*an programas, con+erencias, seminarios, etc" H por supuesto, el gran aparto de propaganda sin el %ue no podr&a subsistir, o sea, las agencias de comunicacin" Cada una de las agencias tiene sus propios intereses sectoriales y sus propios controles de calidad de sus operaciones" (or ello tiene discursos hacia +uera, %ue resaltan sus +ines mani+iestos (o+iciales) m?s nobles, y discursos hacia dentro, %ue justi+ican para sus miembros la disparidad entre sus +ines mani+iestos y lo %ue realmente hacen (+ines latentes)"

Como resultado de esta disparidad de intereses, cada agencia o conjunto de agencias ocupa un comportamiento separado de las restantes y act5a en )l de la +orma %ue mas le con$enga a sus intereses sectoriales, sin importarle mucho lo %ue sucede en los restantes compartimentos" 'l sistema penal opera ejerciendo un poder puniti$o represi$o en +orma de criminali*acin primaria y secundaria" *riminalizacin primaria es la +ormali*acin penal de una conducta en una ley, o sea %ue es un acto legislati$o de prohibicin bajo amena*a de pena, mas claramente, una conducta esta criminali*ada primariamente cuando esta descripta en una ley como delito" 's un programa abstracto, un deber ser lle$ado a cabo por la legislacin" *riminalizacin secundaria es la accin puniti$a ejercida sobre personas concretas" 's el acto del poder puniti$o por el %ue )ste recae sobre una persona como autora de un delito" 's imposible lle$ar a cabo toda la criminali*acin primaria, no slo por%ue se parar&a la sociedad, sino por%ue tambi)n, la capacidad de las agencias de criminali*acin secundaria (polic&a, c?rceles, justicia) es in+initamente in+erior a lo plani+icado por la criminali*acin primaria" (or ello ninguna burocracia se suicida, sino %ue siempre hace lo m?s +?cil, las agencias ejecuti$as (policiales) ejercen un poder selecti$o sobre personas y criminali*an a %uienes tiene m?s a mano (derecho penal de autor; peligrosidad)" <odos nos $amos haciendo un poco como nos $en y nos demandan los dem?s, es decir, no solo tenemos una apariencia externa sino %ue la internali*amos o asumimos y actuamos con+orme a ella" .o es di+&cil %ue buena parte de los portadores del estereotipo criminal realmente comente delitos %ue, como corresponde a su pertenencia de clase, grado de instruccin y entrenamiento, son obras toscas de la delincuencia, +?ciles de descubrir" 'l poder puniti$o se reparte en la sociedad como una en+ermedad in+ecciosa %ue alcan*a a los %ue son $ulnerables por: 1) portacin de estereotipos y comisin de hechos grotescos y poco so+isticados; 2) grotescos; F) tr?gicos y J) p)rdida de cobertura" 'l resto de la delincuencia pr?cticamente no se registra" 3a pena m?s gra$e es la pri$acin de la libertad (prisin o reclusin) %ue se aplica incluso anticipadamente, como prisin pre$enti$a, es decir, para e$itar %ue el procesado se +ugue y no se pueda condena, o sea se hace su+rir una pena para %ue no la e$ada si se llega a imponer una sentencia" 3a mayor&a de los presos, por ende, no son condenados, sino %ue est?n presos por las dudas!" 'n de+initi$a, la seleccin criminali*ante no la reali*an los jueces ni las agencias jur&dicas, a %uienes las agencias ejecuti$as (polic&a) lle$an los candidatos cuando )stas ya comen*aron el proceso de criminali*acin desde el punto de $ista de la realidad" 'l poder puniti$o no es ejercido por las agencias jur&dicas del sistema penal, sino por las policiales, y las jur&dicas lo 5nico %ue podr&an hacer en la pr?ctica y hasta cierto punto es contenerlo" .o slo es selecti$a la criminali*acin %ue lle$a a ca$o el sistema penal, sino %ue este opera de modo %ue la $ictimi*acin tambien se hace selecti$a y $a recayendo sobre los de menores rentas" 3os ser$icios de seguridad se deterioran y en los 5ltimos a=os se pri$ati*an, de modo %ue go*a de mayor seguridad %uien puede pagarla o $i$ir en barrios de m?s alta renta en %ue el ser$icio es mejor" 3a $ulnerabilidad a la $ictimi*acin no es solo clasista sino tambi)n de genero, )tnica, racista y por supuesto prejuiciosa" #eleccin polici*ante: la seleccin con %ue se recluta polic&a es tremendamente injusta" 3a polic&a es el segmento %ue corre mayores riesgos de $ida en el sistema penal y, adem?s, carga con un estereotipo casi tan negati$o como el propio estereotipo criminal, te=ido de racismo, clasismo, y adem?s p)simos prejuicios" #e trata de otro estereotipo %ue produce el deterioro personal; puede decirse %ue todo lo %ue el sistema penal toca y a todas las personas %ue in$olucra, de una o de otra manera, las deteriora" Euena parte de la comunicacin masi$a y de los operadores del sistema penal tratan de proyectar el poder puniti$o como una guerra de delincuentes" #i se tiene en cuenta %ue los criminali*ados, los $ictimi*ados y los polici*ados son seleccionados de los sectores subordinados de la sociedad, cabe deducir %ue el ejercicio del poder puniti$o aumenta y reproduce los antagonismos entre las personas de esos sectores d)biles" Bay %ue tener en cuenta %ue hay dos +iguras ideales de estado o modelos puros: el estado (liberal democr?tico) de derecho y el estado de polic&a (totalitario, autoritario)" 'n el estado de derecho ideal todos estar&amos sometidos por igual ante la ley; en el estado de polic&a ideal todos estar&amos sometidos a la $oluntad de los %ue mandan" 3a expresin derecho penal, en tanto %ue en la cultura anglosajona derecho criminal" #e trata de una mera cuestin de denominacin, sin ninguna consecuencia pr?ctica" Bay %ue

di+erenciar n&tidamente derecho penal de poder puniti$o" (or ende recha*amos el uso ambiguo de la expresin derecho penal, con la %ue suele denominarse tanto la ley penal como el saber o ciencia del derecho penal; en tanto la primera es un acto de poder pol&tico, el segundo es un saber jur&dico, es el discurso de los penalistas" 'l derecho penal es el discurso del saber jur&dico, como todo saber, se ocupa de un cierto ?mbito de cosas o entes del mundo" 'se ?mbito son las leyes penales, %ue se distinguen de las restantes por habilitar la imposicin de penas, las leyes constituyen su objeto; 9Ku) es, de %ue se ocupa y para %ue lo hace: 'sta primera pregunta la responde la teor&a del derecho penal" 'n segundo lugar deber? establecer en %ue casos y bajo %ue presupuestos se habilita el ejercicio del poder puniti$o" 'sta segunda pregunta la responde la teor&a del delito" (or 5ltimo, debe ocuparse de la pena, no como concepto, sino como respuesta %ue la agencia jur&dica debe proporcionar, responsabili*?ndose por la +iltracin de poder puniti$o es una mani+estacin concreta y en cierta cantidad" Lsta tercera pregunta la responde la teor&a de la responsabilidad penal" (odemos tra*ar una idea de derecho penal, diciendo %ue es la rama del saber jur&dico %ue, mediante la interpretacin de leyes penales, propone a los jueces un sistema orientador de decisiones %ue contiene y reduce el poder puniti$o, para impulsar el progreso del estado constitucional de derecho" 'l sistema orientador de decisiones se construye en base a la interpretacin de las leyes penales %ue se distinguen de las no penales por la pena" 'l derecho penal re%uiere, pues, un concepto de pena %ue le permita delimitar su uni$erso" (or ello, el derecho penal interpreta leyes penales siempre en el marco de las otras leyes %ue las condicionan y limitan (constitucin, tratados internacionales, etc")" 'l sistema orientador %ue le propone a los jueces, debe tener por objeto conocer y reducir el poder puniti$o" 3a +uncin mas ob$ia de los jueces penales y del derecho penal es la contencin del poder puniti$o" #in la contencin jur&dica (penal), el poder puniti$o %uedar&a librado al puro impulso de las agencia ejecuti$as y pol&tica y, por ende, desaparecer&a el estado de derecho y la rep5blica misma" 3a contencin y reduccin del poder puniti$o, plani+icada para uso judicial por el derecho penal impulsa el progreso del estado de derecho" 'l $olumen de con+lictos, sus p)rdidas por un estado, ser? el indicador de su $ocacin de pro$eedor de pa* social y por ende de su +ortale*a como estado de derecho" 'n todos los saberes es necesario distinguir entre su de+inicin actual y su concepto histrico, en el caso de derecho penal, es indispensable establecer la di+erencia entre 1) derecho penal histrico, como proceso de conocimiento del saber jur&dico re+erido al poder puniti$o, con sus di+erentes y sucesi$os hori*ontes y objeti$os pol&ticos; y 2) la de+inicin de derecho penal actual, como su momento contempor?neo y su propuesta de +uturo inmediato" .o se trata de dos conceptos opuestos, sino de dos perspecti$as de un mismo proceso de conocimiento"

UNIDAD II La Pena, concepto$ )!ndamento y in$ Caracter"stica di erenciadora del Derecho Penal 3a (ena, concepto: es la disminucin de un bien jur&dico (la $ida, la libertad, etc") al autor del delito" 'sta disminucin de bienes jur&dicos no pueden exceder, ciertos limites, es decir, %ue no excedan el grado de tolerancia socio culturalmente determinado e histricamente condicionado por 'j" #& a un carterista se le amputase una mano" 6entro de la estructura de la norma, la sancin es la pena %ue se aplica a %uien incurre en la conducta delicti$a" 2%u&, la pena aparece como sancin, pero no hay %ue ol$idar el aspecto pre$enti$o, su +uncin de amena*a, tendiente a e$itar la comisin del delito" (ara #oler, la pena es el mal amena*ado primero, y luego impuesto al $iolador de un presento legal, como retribucin, constante en la discusin de un bien jur&dico y cuyo +in es e$itar los delitos" Aundamento y +in: el +undamento de la pena para algunos es la pre$encin %ue se reali*a mediante la restriccin ejemplari*ante, y es pre$encin general %ue se dirige a todos los integrantes de la comunidad jur&dica" (ara otros la pre$encin debe ser especial, procurando coaccionar con la pena sobre su autor para %ue aprenda a con$i$ir sin reali*ar acciones o impida o perturbe la existencia ajena" 'l +in es %ue la pena no debe perseguir otro objeti$o %ue no sea el %ue persigue la ley penal y el derecho penal en general: la seguridad jur&dica" 3a pena debe pro$eer a la seguridad jur&dica, pues su objeti$o, %ue el mismo es la pre$encin de +uturas conductas delicti$as" Caracter&stica di+erenciadora del 6erecho (enal: en principio el derecho penal se asimila a las dem?s ramas del derecho, pero tiene como car?cter di+erenciador, el de cumplir la +uncin de pro$eer a la seguridad jur&dica mediante la coercin penal!, la cual aparece cuando es ine$itable la pa* social, y por su parte, se distingue de las di+erentes coerciones jur&dicas, por%ue tiene car?cter espec&+icamente pre$enti$o o particularmente reparador" *eor"as de la pena Eticista ,bsolutas )egal .. 'ositivas 'ositiva 'revencin /eneral 0elativas 'revencin Especial 1egativa .eor as absolutas #e dice %ue son teor&as absolutas las %ue sostienen %ue la pena halla su justi+icacin en si misma, sin %ue pueda considerarse un medio para +ines ulteriores" 'n la actualidad tales teor&as no tienen adeptos" (ara estas teor&as, la pena ser? leg&tima si es la retribucin de una lesin cometida culpablemente" 3a lesin del orden jur&dico cometido libremente presupone un abuso de la libertad %ue es reprochable, y por lo tanto culpable" 'l +undamento de la pena ser? exclusi$amente la justicia o la necesidad moral" +ant 2eticista3: se pena por%ue se comete un hecho des$alorado, un delito" #e pena por%ue es justo, es una necesidad moral" 3as teor&as absolutas legitiman la pena si esta es justa" 3a pena necesaria ser? a%uella %ue produ*ca al autor un mal %ue compense el mal %ue el ha causado libremente" #olo es leg&tima, la pena justa aun%ue no sea 5til" 1egativa 'ositiva -egel +ant

-egel 2legalista3: el derecho ante un delito se $e lesionado y se pena al autor del mismo para %ue ese derecho se $ea rehabilitado" Contra estas teor&as se argumenta %ue son irracionales (carecen de +undamento emp&rico) y %ue la supresin del mal causado por el delito mediante la aplicacin de una pena es puramente +icticia por%ue en realidad, el mal de la pena se suma al mal del delito" 2 +a$or de estas teor&as se puede sostener, %ue impide la utili*acin del condenado para +ines pre$enti$o generales, es decir, para intimidar a la generalidad mediante la aplicacin de penas ejemplares al %ue ha cometido un delito; o sea, impiden sacri+icar al indi$iduo a +a$or de la generalidad" .eor as negativas de la pena 'revencin general negativa. #ostiene %ue la pena se dirige a %uienes no delin%uieron para %ue en el +uturo no lo hagan" 'llo basado en la intimidacin %ue producir&a la pena sobre el %ue +ue seleccionado" #e parte de la idea del ser humano como ente racional, %ue siempre hace un c?lculo de costos y bene+icios, o sea, %ue la antropolog&a b?sica es la misma de la lgica de mercado" 6esde la realidad social, puede obser$arse %ue la criminali*acin ejemplari*ante siempre recaer&a sobre algunas personas $ulnerables y respecto de los delitos %ue estas suelen cometer" /mpulsa el per+eccionamiento criminal al establecer un mayor ni$el de elaboracin delicti$a como regla de super$i$encia para %uien delin%ue" .o tiene e+ecto disuasi$o sino estimulante de mayor elaboracin delicti$a" 'l des$alor no recae sobre la accin por su lesi$idad, sino por su torpe*a; no re+uer*a una pauta )tica sino un per+eccionamiento tecnolgico" ,especto de otras +ormas m?s gra$es de criminalidad, el e+ecto de disuasin parece ser a5n menos sensible: en unos casos son cometido por persona in$ulnerables, otros suelen ser +an?ticos %ue no tienen en cuenta la amena*a de pena o la consideran un est&mulo, a otros los moti$as est&mulos patrimoniales muy altos, en otros por%ue sus autores operan en situaciones poco propicias para especular re+lexi$amente sobre la amena*a de la pena o por%ue sus moti$aciones son +uertemente patolgicas o brutales" 3as 5nicas experiencias de e+ecto disuasi$o del poder puniti$o %ue se pueden $eri+icar son los estados de terror" 's $erdad %ue en delitos de menor gra$edad y de contra$enciones y +altas administrati$as, la criminali*acin primaria puede tener un e+ecto disuasi$o sobre alguna persona, pero esta excepcin no autori*a a generali*ar su e+ecto, extendi)ndolo arbitrariamente a toda la criminalidad gra$e, donde es muy excepcional" 'n la pr?ctica, la ilusin de pre$encin general negati$a hace %ue las agencias pol&ticas ele$en los m&nimos y m?ximos de las escalas penales, en tanto %ue las judiciales impongan penas irracionales a unas personas pocos h?biles, %ue resultan cargando con todo el mal social" 3a lgica de esta teor&a conduce a la pena de muerte para todos los delitos, pero no por%ue con ella se logre la disuasin, sino por%ue agota el cat?logo de males crecientes con %ue se puede amena*ada" (or otra parte, el grado de dolor %ue debe in+ringirse a una persona para %ue otra sienta miedo no depende de la tolerancia del %ue lo padece sino de la capacidad de atemori*ar a los otros" 3a persona humana %ueda con$ertida en una cosa a la %ue se hace su+rir para atemori*ar a otras" 'revencin especial negativa (ara la pre$encin especial negati$a la pena tambi)n opera sobre la persona criminali*ada (al igual %ue la pre$encin especial positi$a), pero no para mejorarla sino para neutrali*ar los e+ectos de su in+erioridad, a costa de un mal para la persona, pero %ue es un bien para el cuerpo social" 'n general se la promue$e con la pre$encin especial positi$a; cuando las ideolog&as re! +racasan, se apela a la neutrali*acin y eliminacin de los incorregibles" 3o importante es %ue el cuerpo social, o sea %ue responde a una $isin corporati$a y organicista de la sociedad, %ue es el $erdadero objeto de atencin, pues las personas son meras c)lulas %ue cuando son de+ectuosas y no pueden corregirse deben eliminarse" 3a caracter&stica del poder puniti$o dentro de esta corriente es su reduccin a coaccin directa administrati$a" .o hay di+erencia entre esta y la pena, pues ambas pudren neutrali*ar un peligro actual" 'l delincuente es un animal peligroso %ue anda suelto y es necesario detener, incluso antes de %ue cometa cual%uier delito"

.eor as positivas de la pena 'revencin general positiva 'n las 5ltimas d)cadas al poder puniti$o se le ha asignado la +uncin de pre$encin general positi$a: producir&a un e+ecto positi$o sobre los no criminali*ados como $alor simblico re+or*ador de su con+ian*a en el sistema social en general (y en el sistema penal en particular)" #e reconoce %ue el poder puniti$o hace mal! al autor, pero se a+irma %ue este mal debe entenderse como parte de un proceso comunicati$o (o ideolgico, por%ue impone la creencia de %ue la pena es un bien para la estabilidad social o del derecho)" 'l delito ser&a una suerte de mala propaganda para el sistema, y la pena ser&a la +orma en %ue el sistema hace su publicidad neutrali*ante, o sea %ue las agencias del sistema se ir&an con$irtiendo en agencias publicitarias de lo %ue es necesario hacer creer para %ue una sociedad basada en el con+licto no cambie" 'sta teor&a se apoya en dato reales (en comparacin con la (1.)" Gna persona ser&a criminali*ada por%ue de ese modo tran%uili*a la opinin p5blica" .o ignora (dicha teor&a) completamente la realidad social: la pena no sir$e pero debe hacerse creer %ue si lo hace para el bien de la sociedad y la sociedad cree esto como resultado de un perjuicio intimidatorio" 'sta posicin +alla en la absurda creencia de %ue existe una opinin p5blica petri+icada" Gna consecuencia: como los cr&menes de cuello blanco no alteran el consenso mientras no sean percibidos como con+licto delicti$o, su criminali*acin no tendr&a sentido" .o es posible a+irmar %ue la criminali*acin del m?s torpe, mostrada como tutela de los derecho de todo, re+uerce los $alores jur&dico: es $erdad %ue pro$oca consenso (en la medida en %ue el p5blico la crea; pero no por%ue robuste*ca los $alores de %uienes siguen cometiendo il&citos impunes en ra*n de su in$ulnerabilidad al poder puniti$o, sino por%ue les garanti*a %ue pueden seguir haci)ndolo, por%ue el poder seguir? cayendo sobre los menos dotados (los mas torpes o brutos)" Creer en una pena %ue no sir$e puede %ue sea bueno para %ue el sistema +uncione, pero ello no signi+ica de ning5n modo %ue eso %ue resulta sea lo normal!, la normalidad a la %ue se aspira haciendo creer %ue la pena sir$e de alg5n modo" 'l derecho penal se con$ierte en un mensaje meramente di+usor de ideolog&as +alsas, pero %ue son 5tiles al sistema" 6esde lo terico la criminali*acin ser&a un s&mbolo %ue se usa para sostener la con+ian*a en el sistema, de modo %ue tambien mediati*a (cosi+ica) a una persona, utili*ando su dolor como s&mbolo, por%ue debe priori*ar el sistema a la persona, en tanto del autor como de la $&ctima (el sistema ser&a el 5nico bien jur&dico realmente protegido)" 3a medida de la pena para este derecho penal ser&a la %ue resulte adecuada para renormali*ar el sistema produciendo consenso (tran%uili*ando a la gente), aun%ue el grado de su dese%uilibrio no dependa de la conducta del penado ni de su contenido injusto o culpable, sino de la credulidad del resto" 3as teor&as acerca de la pre$encin general positi$a describen datos %ue corresponden a lo %ue sucede en la realidad, por lo cual su +alla m?s notoria es )tica, por%ue legitiman lo %ue sucede por el mero hecho de lo %ue consideran positi$o para %ue nada cambie, llamando sistema al status %uo y asign?ndole $alor supremo" 3a pre$encin general positi$a a %ue nos re+erimos ha sido sostenida con base en la sociolog&a o concepcin sistem?tica de la sociedad, pero +ue precedida por otra, en el marco de una eti*acin del discurso penal" 'sta $ersin eti*ante de la pre$encin general positi$a pretende %ue el poder puniti$o re+uerce los $alores )tico7sociales (actual con+orme al derecho) mediante el castigo a sus $iolaciones" 3a +uncin b?sica es el +ortalecimiento de la conciencia jur&dica de la poblacin" 'n la pr?ctica, los $alores )tico sociales se debilitan cuando el poder jur&dico se reduce y las agencia del sistema penal ampl&an su arbitrariedad (y a su amparo cometen delitos), siendo el poder puniti$o el pretexto para cometerlo" 'n el plano terico, cabe deducir %ue para esta $isin eti*ante la esencia del delito no +incar&a tanto en el da=o %ue su+ren los bienes jur&dicos como en el debilitamiento de los $alores )ticos sociales (la conciencia pol&tica de la sociedad) de lo cual lo primero ser&a solo un indicio (posible negacin al principio de lesi$idad)" 'revencin especial positiva 6esde hace mucho tiempo se pretende legitimar el poder puniti$o asign?ndole una +uncin positi$a de mejoramiento sobre el propio in+ractor" 'n la ciencia social hoy est? demostrado %ue la criminali*acin secundaria deteriora al criminali*ado y m?s a5n al prisionali*ado"

#e sabe %ue la prisin comparte la caracter&stica de las dem?s instituciones totales (manicomios, con$entos, cuarteles, etc") y se condice en su e+ecto deteriorante (e+ecto regresi$o)" 3a prisioni*acin no puede mejorar a nadie" #e trata de una imposibilidad estructural %ue hace irreali*able todo el abanico de las ideolog&as ,'!1" 'stas ideolog&as se hallan tan deslegitimi*adas +rente a los datos de la ciencia social %ue hoy suele esgrimirse como argumento en su +a$or la necesidad de sostenerlas para no caer en un retribucionismo irracional, %ue legitime la con$ersin de las c?rceles en campos de concentracin (imposibilidad estructural de la teor&a)" Como este discurso considera a la pena como un bien para %uien la su+re, oculta su car?cter penoso y llega a negarle incluso su nombre, reempla*?ndolo por sanciones y medidas y otros eu+emismos" #i la pena es un bien para el condenado, su medida ser? necesaria para reali*ar las ideolog&as re! %ue se sostengan y no re%uiera de otro l&mite" 'l delito ser? solo un s&ntoma de in+erioridad %ue indicar&a al estado la necesidad de aplicar el bene+icio o remedio social de la pena" (or ello estas ideolog&as no pueden reconocer mayores l&mites en la inter$encin puniti$a: el estado conocedor de los bueno, debe modi+icar el ser de la persona e imponerle su modelo de humano, la pena no conoce medida" Como la inter$encin puniti$a es un bien, no ser&a necesario de+inir muy precisamente su presupuesto (el delito) bastando una indicacin orientadora general" .eor as mi(tas de la pena (arten de las teor&as absolutas y tratan de cubrir sus +allas acudiendo a las teor&as relati$as" (iensan %ue la retribucin es impracticable en todas sus consecuencias y, por lo tanto, no se animan a adherirse a la pre$encin especial" +edidas de ,eg!ridad, concepto$ +edidas c!rati#as, ed!cati#as y eliminatorias$ ,! pertenencia al Derecho Penal Concepto: son restricciones a la libertad de la persona, con el +in de protegerla, y se +unda en la idea de peligrosidad" 4edidas curativas: son las %ue se destinan a los incapaces, para inimputables" 'stas medidas, %ue son para sujetos %ue se consideran sin capacidad ps&%uica, como para ser acreedores de una pena, puede a+irmarse %ue no tiene car?cter materialmente penal, sino +ormalmente penal por estar pre$ista en la ley penal" #on materialmente administrati$as y +ormalmente penales" Gna de las ra*ones m?s +ehacientes de %ue no puede ser otra su naturale*a es %ue, judicialmente, no pueden llamarse sanciones!, aun%ue en la pr?ctica el sistema penal las distorsiona y les asigna e$entualmente esa +uncin, situacin %ue es necesaria controlar y tratar de neutrali*ar" 4edidas educativas: son las %ue se aplican antes de cometer el delito para pre$enirlo" Corresponden a lo %ue se suele llamar 'stado peligroso sin delito" 6entro de nuestro sistema legal estas medidas son inadmisibles" 4edidas eliminatorias: se aplican despu)s de cometido el delito y son para resociali*ar al autor" 'stas son las %ue se aplican en ra*n de un delito, justo o en lugar de la pena" 3a denominacin mas realista %ue se les puede dar a estas medidas es la pena, toda $e* %ue aun el objeti$o sea rehabilitar, el sujeto deba ser con+inado y dicha con+inacin es el perjuicio, y a su $e* el perjuicio de penalidad" #u pertenencia al 6erecho (enal: en la doctrina se discute si la medida de seguridad y la pena son distintas o son la misma cosa" 3os %ue sostienen %ue son distintas a+irman %ue las medidas son reguladas por el derecho administrati$o y las penas por el derecho penal" 3a rele$ancia es %ue si a un caso determinado lo regulo por el derecho administrati$o, le saco las garant&as de otros derechos, como el penal y el constitucional"

&

Ideolo'as (R)*# re+socializar, re+educar, etc

UNIDAD III Caracteres del Derecho Penal 'l derecho penal es: 17 (5blico 27 .ormati$o F7 -alorati$o J7 Ainalista C7 ,egulador de hechos externos D7 #olo judicialmente reali*able M7 Aragmentario N7 ,epresi$o

1) '5blico: por%ue en la actuacin humana in+ringe el orden jur&dico" 'l hombre es tomado en su relacin con la sociedad, predomina el inter)s p5blico" 3a creacin de las +iguras jur&dicas y la amena*a al imponer una pena al trasgresor de una acti$idad t&picamente del estado: es la expresin de su m?ximo poder interno" 3a in+raccin es de+inida y la sancin es indi$iduali*ada e impuesta por los rganos correspondientes del estado" 2) 1ormativo: a resultas de %ue esta compuesto por leyes F) 6alorativo: por%ue el jue* $alora al aplicar la pena dentro de los l&mites establecidos por las escalas penales, el hecho concreto cometido y su autor" Carrara se con+ronta al e+ecto moral del delito con el e+ecto moral de la pena" 6icho en otras palabras, se $alora" J) Finalista: protege bienes $arios" (rimero tiene una +uncin pre$enti$a; por%ue su propsito es la proteccin de bienes jur&dicos" #e=ala tambi)n ;a++aroni la pretensin etica del derecho penal: aspira a e$itar la comisin y repeticin de acciones %ue a+ectan en +orma intolerable los bienes jur&dicos penalmente tutelados" C) 0egulador de "ec"os e(ternos: el ?mbito de la conciencia %ueda excluida de )l" 'l pensamiento, deseo, la intencin, el pecado, son ajenos al derecho represi$o" (ara %ue este entre a jugar es necesario una mani+estacin externa" D) 7udicialmente realizable: establece la in$iolabilidad de la de+ensa en juicio y la garant&a procesal de acuerdo con la cual nadie puede ser obligado a declarar contra si mismo" M) Fragmentario: por%ue no pena todas las conductas reguladas por el derecho, solo algunas" N) 0epresivo: por%ue su objeto es $er si una conducta es merecedora de pena" ;a++aroni: sostenemos %ue el derecho penal tiene, como car?cter di+erenciador el de cumplir la +uncin de pro$eer a la seguridad jur&dica mediante la coercin penal, y esta (la pena), por su parte, se distingue de las restantes coerciones jur&dicas, por%ue tiene car?cter espec&+icamente pre$enti$o o particularmente reparador!" Derecho penal objeti#o y s!bjeti#o #e suele distinguir el derecho penal objeti$o y el derecho penal subjeti$o" Con la primera designacin, se hace re+erencia al conjunto de normas %ue integran el sistema penal de un estado, es decir la totalidad de leyes %ue de+inen delitos, +ormas de responsabilidad criminal y penas" (or derecho penal subjeti$o se entiende la +acultad del estado %ue surge de la existencia de la norma penal" 'n derecho penal esta distincin tiene importancia para se=alar %ue el derecho penal objeti$o es el limite estricto de la +acultad de reprimir (esto deri$a de los 2rts" 1N y 1O C.)" (or otra parte, las de+iniciones de derecho penal objeti$o y subjeti$o han sido clasi+icadas por 8im)ne* de 2s5a en subjeti$as y objeti$as: 8 Definiciones 9bjetivas: corresponden al derecho penal en cuanto ordenamiento normati$o" 7 Definiciones :ubjetiva: plantean el problema del ius puniendi, materia propia de la concepcin subjeti$a del derecho penal, o sea, el derecho de pretensin (o mas precisamente obligacin) del estado de lograr la aplicacin del 6erecho (enal 4bjeti$o"

Nat!rale-a, constit!ti#o o sancionador 'l derecho penal es garanti*ador de los derechos establecidos en todo el ordenamiento jur&dico, no crea sus propias ilicitudes, %ue est?n expresa o impl&citamente establecidas en otras normas jur&dicas" 2+irma la naturale*a constituti$a del 6erecho penal la mayor&a de los autores italianos: ,occo, >an*ini, Alorian, 2ntolisei" 3a posicin doctrinaria %ue considera sancionador al derecho penal es la unidad del orden jur&dico de la cual se in+iere la unidad de la antijuricidad" (etrocelli, partidario de la naturale*a constituti$a del derecho penal, ense=a %ue aun%ue el derecho regula de di$erso modo, la con$i$encia social, seg5n las di$ersas exigencias %ue )sta presenta, la relacin jur&dica de las relaciones entre los hombres responde a un principio 5nico y el derecho penal una de las ramas en %ue se subdi$ide el derecho participa de esa unidad creando el acto il&cito" >aggiore coincide con a%uella en sus l&neas esenciales: el ordenamiento penal tiene siempre $alor sancionatorio, por%ue sus normas se adhieren o no a preceptos dados por otras ramas del derecho, obran mediante a%uella sancin particular %ue es la pena, pues en cada caso la sancin imprime una nue$a +orma al precepto aun%ue este pertene*ca a otro ordenamiento jur&dico"! 6eclara con acierto %ue los ordenamientos jur&dicos no son compartimientos estancos e incomunicables, sino %ue se sueldan unos con otros en el sistema com5n %ue es el derecho" 6e la unidad del ordenamiento jur&dico se sigue como consecuencia la unidad de la antijuricidad y la naturale*a sancionatoria (sin negar su autonom&a)" 3os $&nculos entre el 6erecho penal y ci$il son &ntimos, problemas a los cuales se asignaba antes importancia (la distincin entre il&cito penal y ci$il)" ;affaroni: un sector de la doctrina a+irma %ue el derecho penal tiene car?cter sancionador, secundario y accesorio en tanto %ue otro sostiene %ue tiene car?cter constituti$o, primario y autnomo" 'n principio, no puede hablarse de autonom&a del injusto penal en el sentido de %ue no hay una antijuricidad penal" 3a antijuricidad, o sea, la contrariedad de la conducta con el derecho no puede ser penal!, puesto %ue resulta de todo el ordenamiento jur&dico" 'n otro sentido puede a+irmarse %ue el derecho penal es sancionador y no constituti$o, con lo %ue se %uiere decir %ue el derecho penal no contribuye a la creacin de la antijuricidad, sino %ue se limita a agregar penas a las conductas %ue son antijuridicas a la lu* de otras ramas del derecho (ci$il, mercantil, laboral, etc")" (ero, algunas conductas %uedar&an sin sancin, o sea %ue, lo mas correcto ser&a pues a+irmar %ue el derecho penal es predominantemente sancionador y excepcionalmente constituti$o" (ese a ello, cabe consignar %ue el derecho penal es siempre sancionador en el sentido de %ue no crea los bienes jur&dicos, sino %ue les agrega su tutela penal" 'sto ser&a para re+or*ar el orden jur&dico solo en parte, por eso es +ragmentario" %lementos y destinatarios Elementos 'n las di$ersas de+iniciones se pone en relie$e los elementos %ue integran el derecho penal" 3a 3ey penal es, como expresa correctamente 8im)ne* de 2s5a, el presupuesto de la accin estatal, criterio seguido por otros autores" 'l delito es el acontecimiento objeti$o de la norma penal y es de se=alar particularmente su especi+icacin como +enmeno jur&dico en la de+inicin de 2limena" 2limena incluye al delincuente, el sujeto acti$o del delito, denominacin esta 5ltima %ue emplea 8im)ne* de 2s5a (se pre+iere el $ocablo autor ya %ue delincuente tiene connotacin negati$a)" 3as consecuencias jur&dica del delito son la pena y las medidas de seguridad; abarca el ?mbito de los e+ectos jur&dicos exclusi$os del derecho penal" 9Cabe +ormular una nue$a de+inicin: 3a respuesta es a+irmati$a, el derecho penal es la rama del derecho constituida por normas re+erentes al delito como ente jur&dico, su autor, su punibilidad y sus consecuencias jur&dicas, pena retributi$a o medida de seguridad"! Kuedan as& recogidos los elementos del derecho penal y sentado el car?cter retributi$o de esta de+inicin respecto de la idea %ue constituya el programa Carrara" Destinatarios

'l tema de los destinatarios del derecho penal plantea la siguiente cuestin 9Kui)n o %uienes son los destinatarios de las normas penales: 'l problema presenta dos aspectos: a) estado, jue* y pueblo b) los incapaces" a) 3a idea tradicional no duda de %ue las prescripciones del ordenamiento est?n destinada a los componentes del grupo social sometido a un orden jur&dico" 2l +ijarse al derecho penal la caracter&stica de $incular al delito como hecho, la sancin como lgica consecuencia, se sobreentiende un sometimiento a los rganos de poder, sometimiento en $irtud del cual el indi$iduo, cuando est?n dados determinados re%uisitos debe cargar con la pena y el estado esta +acultado para aplicarla" .o hay duda hoy %ue el estado, mediante la sancin de leyes penales, se auto limita en el ejercicio de la potestad %ue concluye el ius puniendi" .adie duda de %ue los ciudadanos sean en primer t)rmino los destinatarios de las normas penales" .o creemos por 5ltimo %ue se dude de %ue las prescripciones penales tengan por destino al jue* %ue es %uien las aplica y las hace cumplir" b) 'l segundo problema %ue se plantea en )ste punto, es el re+erido a la extensin o alcance de las normas penales" 93as normas tienen por destinatario solamente a los indi$iduos capaces o tambi)n a los incapaces: 'l problema no esta exento de inter)s, por%ue de el puede resultar %ue el incapa* sea tratado por el derecho como cosa o como persona incapa*, pero como persona en +in" Kuienes sostienen %ue las normas esta destinadas solamente a los indi$iduos capaces, parten del ra*onamiento seg5n el cual el mal puede ser dirigido el derecho a %uien no puede entenderlo ni sentir la coaccin de la amena*a penal" 'n el derecho mismo se encuentran las ra*ones para sostener %ue los incapaces son destinatarios de las normas" 3a regla general es %ue el error de derecho no elimina ni modi+ica la culpabilidad" .o es posible ol$idar %ue algunas medidas de seguridad $an destinadas espec&+icamente a los incapaces y est?n prescriptas por la ley penal" 3as acciones de los incapaces no son indi+erentes para la ley penal, no son e%uiparables al acontecer ciego de las cosas" #i as& +uera no se les aplicar&a medidas, %ue son tambi)n consecuencia del delito, como accin objeti$amente t&pica y antijur&dica" )!entes de prod!ccin y de conocimiento #e puede hablar de +uentes de derecho en distintos sentidos: <3 Fuentes de produccin de la legislacin penal: es decir, de los rganos capaces de producir legislacin penal (Congreso .acional, legislaturas pro$inciales)" =3 Fuentes de conocimiento de la legislacin penal: signi+ica los elementos legislati$os %ue el saber jur&dico penal debe interpretar y explicar Nleyes nacionales, pro$inciales, etc") >3 Fuentes de conocimiento de la ciencia 2o saber3 jur dico penal: son la legislacin como cual%uier otro dato o in+ormacin %ue el saber jur&dico penal debe interpretar y explicar (legislacin, datos histricos, jurisprudencia, in+ormacin +?ctica, etc") ?3 Fuentes de informacin de la ciencia 2o saber3 jur dico penal: se obtiene la in+ormacin acerca del estado pasado o presente de nuestra disciplina (tratados, monogra+&as, etc") Fuentes de produccin y conocimiento de la legislacin penal. 6ichas +uentes, en 2rgentina se hallan limitadas por el 2rt" 1N C., en la parte %ue dice: .ing5n habitante de la nacin puede ser penado sin juicio pre$io +undado en el anterior al hecho del proceso!" 'sta disposicin consagra el llamado principio de legalidad penal" 'l principio de legalidad implica la prohibicin de la ley ex post +acto, es decir %ue una ley posterior pene una conducta anterior" #e cree %ue el 2rt" 1N C. consagra tanto los principios de legalidad penal como de legalidad procesal" 'l principio de legalidad penal se complementa con el llamado principio de reser$a %ue establece el 2rt" 1O C. in +ine .ing5n habitante de la nacin ser? obligado a hacer lo %ue la ley no manda ni pri$ado de lo %ue ella no proh&be!" 'l principio de legalidad penal constituye la expresin de %ue la 5nica +uente de la legislacin penal argentina es la ley" (uesto %ue la 5nica +uente de la legislacin penal argentina es la ley,

no teniendo ese car?cter la doctrina, la jurisprudencia ni la costumbre" ,esulta claro %ue la 5nica +uente de produccin del derecho penal argentino son los rganos legislati$os del estado" 3a ley es pues, por imperio de los 2rts" 1N y 1O, la 5nica +uente de conocimiento de la legislacin penal" (or ley puede entenderse un concepto estricto o +ormal (ley en este sentido es la %ue emana de un parlamento, sea el congreso de la nacin o de las legislaturas pro$inciales) o bien un concepto amplio o material (en )ste sentido ley es toda disposicin normati$a de car?cter general, %ue emana de un parlamento, del poder ejecuti$o, de los municipios)" Fuentes de conocimiento del saber jur dico penal 'l jurista o in$estigador tiene %ue tratar de agotar la totalidad de los datos para poder explicitar un ?rea de la realidad %ue +orma parte de un ?mbito mayor como cual%uier saber" .o puede negarse la importancia de los datos histricos, de la in+ormacin jurisprudencial, de los actos pol&ticos y econmicos, de todo lo %ue pueda aclarar el e+ecto real de la norma en la pr?ctica del sistema penal, de cuanto pueda contribuir al esclarecimiento, particularmente de la historia de las ideas, etc" 'l saber penal no se nutre 5nicamente del conocimiento de la ley penal por%ue nadie puede interpretar el objeto %ue un orden del saber pone dentro de su hori*onte de proyeccin sin $alerse de datos y someterse a condicionamiento de su saber %ue pro$ienen de ?mbito %ue no solo est?n +uera de esos l&mites, sino incluso insospechadamente alejados del mismo" Fuentes de informacin de la ciencia del derec"o penal 2o saber jur dico penal3 3as +uentes de in+ormacin de la ciencia del derecho penal es la bibliogra+&a" 3a bibliogra+&a del derecho penal se compone de obras generales, monogra+&as y art&culos de re$istas generales y especiali*adas" 3as obras generales se di$iden en: tratados (%ue desarrollan la materia in extenso), monogra+&as (obras para estudiantes), estructuras, s&ntesis o principios (%ue resumen en +orma altamente t)cnica un panorama general de la materia) y enciclopedias (%ue pretenden abarcar todo lo expuesto)" Clasi icacin de las ciencias en general, clasi icacin de las ciencias penales$ #e suele hablar de biolog&a criminal, psicolog&a y sociolog&a criminal, lo cual tiene sentido en la criminolog&a tradicional, como partes de la misma" 'n la criminolog&a actual no puede considerarse %ue sean disciplinas, sino aportes %ue se hacen desde distintas disciplinas al an?lisis y cr&tica de la criminali*acin" #e ha hablado en $arios sentido de antropolog&a criminal!, entendi)ndose como el estudio del hombre delincuente" <ambien la antropolog&a hace re+erencia a la antropolog&a cultural, es decir, al estudio de las culturas o sub7culturas criminales o la consideracin del delito en las distintas culturas" (redomina hoy el concepto de antropolog&a cultura, %ue es parte de la sociolog&a, de modo %ue en este tercer sentido ser&a un capitulo de la sociolog&a criminal, por ende, de la criminolog&a" 'l derecho penal se $incula con otras disciplinas no jur&dicas, cuya autonom&a y denominacin +recuentemente se discute" #on todas ellas ciencias penales! y suele incluirse en este rubro a la psicolog&a judicial y a la criminal&stica (rama cient&+ica o t)cnica de in$estigacin criminal de casos concretos) a la medicina legal, a la psi%uiatr&a +orense, la historia penal, la +iloso+&a penal y a la pol&tica criminal" (or supuesto %ue entre las ciencias penales ocupa un lugar destacado la criminolog&a" #uele denominarse a las restantes disciplinas ciencias auxiliares; lo %ue es pro dem?s incorrecto, por%ue son auxiliares desde el punto de $ista del penalista solamente" 'n cuanto a sus relaciones con la historia, la misma aplicada a nuestras ciencias puede dar lugar a la historia de la legislacin penal, a la historia de las ideas penales, a la historia de las ciencias penales en particular (lo %ue por otro lado es una parte de la historia de la ciencia en general) y a la historia del delito, rama %ue esta cobrando importancia en la in$estigacin criminolgica" 1aturales Ciencias en 1eneral >atem?tica A&sica Ku&mica #er: poes&a, m5sica, escultura >oral

:ociales

6eber ser

(ol&tica 'n 1eneral 6erecho Ciencias (enales

6erecho (enal (ordinario (C() y especial2) 1ormativa 6erecho (rocesal (enal 6erecho de 'jecucin (enal Eiolog&a Criminal *iencias 'enales 1o 1ormativa >edicina 3egal (excluye psi%uiatr&a +orense) (sicolog&a 8udicial #ociolog&a 8udicial Criminolog&a Criminal&stica (sicolog&a Criminal #ociolog&a Criminal

.elaciones con otras ciencias y concepto de las mismas 0elacin con el derec"o procesal penal. 3a $inculacin entre el derecho penal y el derecho procesal penal es &ntima, puesto %ue el segundo regula la +orma en %ue se regula el primero" 6ebido a esto se habla de derecho penal de +ondo y derecho penal de +orma (%ue ser&a el procesal)" 'sta denominacin conduce al error, puesto %ue da la sensacin de %ue el derecho procesal penal es una rama del derecho penal, cuando en realidad es una rama del derecho procesal, %ue se subdi$ide en derecho procesal ci$il, penal, comercial, administrati$o, laboral, etc" 's importante de+ender el campo de accin de cada uno debido a %ue nuestro sistema constitucional es +uncin del congreso de la nacin dictar el Cdigo (enal (2rt" MC inc" 12), pero con+orme a los art&culos C, 1PC y 1PD C. la legislacin procesal penal corresponde a las legislaturas pro$inciales, pero como poder .4 delegado" 'n principio, pues, el Cdigo penal no podr&a contener disposiciones procesales por%ue trat?ndose de un poder no delegado al congreso nacional por la pro$incias, ser&an inconstitucionales" .o obstante el Cdigo penal legisla en matera de acciones penales (2rts" M1 a MD C() como en otras procesales (2rts" 2D, J2 inc" 2 in +ine, CN, CO, DJ, DM, MJ)" #eg5n ;a++aroni para deslindar ambos campos y eliminar este problema bastar&a con tener en cuenta estas caracter&sticas: 1) 'l derecho penal impone sancin cuando hay delito, el derecho procesal penal pone en +uncionamiento la accin penal cuando solo media una apariencia del delito" 2) Cuando por el derecho penal una conducta no puede sancionarse, procede la absolucin, cuando por el derecho procesal penal no puede ejercerse la accin por un delito no hay proceso" F) 3a sancin penal es la pena y la procesal la nulidad"

)l derec%o penal ordinario corresponde al -ue deriva del C.di'o penal/ en ca"bio el especial es a-uel -ue deriva de las le0es co"ple"entarias. Constitu0endo todos el erec%o penal.

#i tomamos en cuenta las distinciones entre ambos derecho resulta claro %ue las disposiciones de nuestro Cdigo (enal, cuya naturale*a es problem?tica son disposiciones procesales, ninguna disposicin constitucional dice %ue las pro$incias se han reser$ado todas las +acultades legislati$as procesales, es decir, %ue la retencin de la potestad legislati$a procesal tiene lugar en la medida en %ue no a+ecte el principio de igualdad ante la ley" (or ende, tales disposiciones a pesar de ser procesales las legisla el congreso nacional en el Cdigo (enal, y no son inconstitucionales" 0elacin con el derec"o de ejecucin penal. 'l derecho penal +ija el objeti$o general de la pena y establece cuant&a de bienes jur&dicos de %ue se puede pri$ar al penado para procurar la pre$encin especial (solo al reo) y el derecho de ejecucin penal (o derecho penitenciario, o derecho penal ejecuti$o) es el %ue regula la +orma en %ue se debe reali*ar esta tarea pre$enti$a" 'n la ejecucin penal no se pueden a+ectar los l&mites se=alados por la sentencia judicial, pero para la interpretacin de las leyes %ue rigen la ejecucin, el principio de legalidad no rige con la misma extensin %ue en el derecho penal, pues el principio de la ley mas benigna debe armoni*arse con el de la ley mas idnea para la pre$encin, sin %ue por ello a+ecte la legalidad de la pena" 's innegable %ue existe y no puede +altar un conjunto de normas positi$as %ue se re+ieren a los distintos sistemas de penas, a procedimientos de aplicacin, ejecucin o cumplimiento de las mismas, a la custodia y tratamiento, a la organi*acin y direccin de las instituciones y establecimientos %ue cumplan con los +ines de pre$encin, represin y rehabilitacin del delincuente" 3a legislacin de ejecucin penal se codi+ica en la ley penitenciaria nacional, en la %ue sui art" 1F1 establece %ue esta ley tendr? como complemento al Cdigo (enal; art" 1F2 la nacin y las pro$incias proceder?n dentro de un pla*o de 1NP d&as a partir de la publicacin de la misma en el Eolet&n o+icial, a re$isar la legislacin y reglamentacin existentes a los e+ectos de concordarlas con las disposiciones contenidas en este decreto ley!" 'n general, esta disposicin no se ha cumplido y se argumenta %ue la misma es inconstitucional, +und?ndose en %ue la ejecucin penal es materia legislati$a deri$ada a las pro$incias" #e tratan de +acultades legislati$as %ue no pueden ser relegadas a las pro$incias, pues ello $iolar&a el 2rt" 1D C." 6os penas %ue se ejecuten de modo di+erente son di+erentes y el mencionado art&culo contiene un principio %ue re%uiere %ue un sujeto sea sancionado con la misma pena en igualdad de circunstancias encu)ntrese donde sea dentro del territorio nacional" 0elacin con el derec"o constitucional. 3a relacin del derecho penal con el derecho constitucional debe ser siempre estrecha, pues la Constitucin .acional constituye la primera mani+estacin legal en la pol&tica criminal, dentro de cuyo marco debe encuadrarse la legislacin penal propiamente dicha en $irtud de lo dispuesto en el art" F1 C." (rincipales disposiciones constitucionales de inter)s penal: 1) 2rt" 1N C., consagra el principio de legalidad" 2) 2rt" 1O C., consagra el l&mite a la injerencia jur&dica del estado y con ello el principio de respeto a la autonom&a )tica" F) 2rt" 1O C. 2 parte, consagra el principio de reser$a" J) 2rt" MC inc" 12, +acultad del congreso de dictar el Cdigo (enal" C) 2rt" 1N, declara abolida para siempre la pena de muerte por causas pol&ticas" D) 2rt" 1N proscribe los tormentos y los a*otes como medio de instigacin o como pena" M) 2rt" 1M establece %ue la con+iscacin de bienes %ueda borrada para siempre del Cdigo (enal" N) 'l art" 1N C., establece tambi)n %ue las c?rceles de la nacin ser?n sanas y limpias, para la seguridad y no para el castigo de los reos detenidos en ellas y toda medida %ue a pretexto de precaucin condu*ca a morti+icarlos mas all? de lo %ue a%uel la exija, ser? responsable el jue* %ue la autorice" 2dem?s, hay una serie de disposiciones constitucionales %ue re+ieren a delitos en particular, cuya precisin corresponde a la parte especial del Cdigo (enal" 2s& mencionamos los siguientes art&culos: 1C (compra y $enta de personas), 22 (delito de sedicin), 2O (in+ames traidores a la patria)"

0elacin con la criminolog a. 'n su concepcin m?s tradicional, la criminolog&a puede ser de+inida como a%uella ciencia %ue se orienta al estudio de las causas de los delitos, intentando con ello un tratamiento adecuado de la criminalidad" #obre )sta idea la criminolog&a mas actual ha dado paso a nue$as tendencias (criminolog&a cr&tica) interesado no ya en la explicacin del delito a tra$)s del estudio de sus causas, sino en las +ormas en %ue los rganos de control social reaccionan +rente a )l" ;a++aroni: es la disciplina %ue estudia la cuestin criminal desde el punto de $ista bio7psico7 social es decir, se integra con las ciencias de la conducta aplicadas a conductas criminales" Arecuentemente se cuestiona a la criminolog&a, argumentando %ue no es una ciencia siendo com5n en nuestro medio la a+irmacin de %ue se trata de una hiptesis de trabajo (#oler)" (or nuestra parte creemos %ue lo mas importante no es la respuesta %ue demos a esta cuestin, por%ue tendr? una importancia casi especulati$a y carente de rele$ancia pr?ctica: ciencia o hiptesis de trabajo, la criminolog&a nos brinda conocimientos %ue representan dato de gran utilidad para el derecho penal y para la pol&tica penal de cual%uier pa&s %ue %uiera manejarse racionalmente en este aspecto del control social" 0elacin con la criminal stica>. 3e corresponde la in$estigacin de los delitos $ali)ndose para ello de la a$eriguacin de los hechos asistida por las ciencias de la naturale*a y del aporte de la psicolog&a" 0elacin con la 'ol tica criminal. (or pol&tica se entiende la ciencia o arte del gobierno, por pol&tica criminal puede entenderse la pol&tica respecto del +enmeno criminal" 'n este sentido la pol&tica criminal ser&a el arte o la ciencia del gobierno respecto del +enmeno criminal y no podr&a oponerse nunca al derecho penal, puesto %ue el derecho penal no podr&a ser m?s %ue un aspecto de su materiali*acin o instrumentali*acin legal" 3a pol&tica criminal cumple por ende, una +uncin de gu&a y de cr&tica" (odemos a+irmar %ue la pol&tica criminal es la ciencia o el arte de seleccionar los bienes %ue deben tutelarse jur&dicamente y penalmente y los senderos para e+ecti$i*ar dicha tutela, lo %ue ineludiblemente implica el sometimiento a cr&tica de los $alores y senderos ya elegidos" 0elacin con la 4edicina legal. Gtili*a la totalidad de las ciencias m)dicas para dar respuesta a cuestiones jur&dicas" 3a psi%uiatr&a +orense, indispensable para establecer la imputabilidad o la inimputabilidad del autor de un hecho delicti$o" 3a %u&mica legal se re+iere al an?lisis de sangre y esperma, y sir$e para determinar la antigQedad relati$a del papel y de la tinta en los casos de +alsi+icacin de documento" Derec"o penal disciplinario. <iene como objeto exclusi$o asegurar el normal desen$ol$imiento de un determinado ordenamiento jur&dico" 3os integran disposiciones tendientes a establecer la necesaria disciplina de %uienes se encuentran en situacin de dependencia jer?r%uica, o integran la cabecera misma de un rgano jer?r%uico" Corresponden normas de esta &ndole a los distintos poderes y rganos jer?r%uico del estado, as& como tambien a sus dependencias, entidades aut?r%uicas y sociedades estatales, a los colegios, etc" 3as sanciones %ue, al igual %ue las in+racciones no est?n sometidas al principio de legalidad, no constituye la retribucin del delito sino con medidas $inculadas con el orden interno jer?r%uico, %ue pueden llegar hasta la exclusin del a+ectado" (or ejemplo: derecho disciplinario es la institucin del juicio pol&tico" 'n el cual las casuales son: 1) mal desempe=o de sus +unciones y 2) delito, sea com5n o $inculado a dicho ejercicio" Derec"o penal administrativo. <iene como presupuesto de aplicacin una $inculacin externa entre la administracin y los particulares" #e plantea por una parte, el problema de su autonom&a y por la otra el de su subordinacin a los principios +undamentales del derecho penal" 'jemplo: siendo el poder de polic&a una mani+estacin de importancia dentro de la acti$idad administrati$a, deri$a de esto la consideracin de las +altas o contra$enciones como partes constitucionales y +undamentales del derecho penal administrati$o" 3a sancin administrati$a, multa o arresto imparte una disminucin de bienes jur&dicos"

)s la polica cient!ica o t2cnica de investi'aci.n cri"inal de casos concretos.

Derec"o penal fiscal. Constituye una importante subdi$isin del derecho penal administrati$o" #e ha sostenido la naturale*a objeti$a de la in+raccin +iscal sin perjuicio de tenerse en cuenta el elemento subjeti$o para la edi+icacin del hecho a la graduacin de la pena" <anto el derecho penal tributario o +iscal, como el derecho penal administrati$o son otras tantas especiali*aciones del derecho penal" 'n el ordenamiento jur&dico argentino son esenciales las garant&as de los 2rts" 1M, 1N y 1O C. %ue tiene como consecuencia la imputacin limitada a multas +iscales" Derec"o penal econmico. 'ste ha asumido importancia en la legislacin comparada, desde %ue en ''GG se sanciono a +ines del siglo pasado la ley #herman contra los monopolios" >ediante esta ley se reconoc&a %ue es +uncin del derecho penal proteger el orden econmico" 'l derecho penal econmico carece de autonom&a" 3a proteccin de la econom&a nacional, como bien jur&dico, debe e+ectuarse org?nicamente incorpor?ndose las in+racciones pertinentes al Cdigo (enal para su tipi+icacin con+orme a las pautas del 6erecho (enal y sometidas a los principios generales de la materia" Derechos h!manos, caracter"sticas, recepcin constit!cional en las declaraciones, pactos y con#enciones, relacin con el Derecho Penal$ Concepto: derechos del indi$iduo, indi$iduales e innatos, %ue deben ser reconocidos y protegidos por el 'stado" Bay derechos del hombre %ue son +undamentales, %ue el hombre posee por el hecho de ser tal, por su propia naturale*a y dignidad" 3a 6G6B no es un tratado internacional, sino una resolucin de la 2samblea 1eneral de la 4.G" 3a ley 2F"PCJ del 1ORPFR1ONJ rati+ica la C26B la cual lo con$ierte en ley suprema de la nacin con+orme al 2rt" F1" 2) 'l 2rt" 1 obliga a los 'stados a respetar los derechos y libertades reconocidas en ella respecto de toda persona sometida a su jurisdiccin sin discriminacin; acentuando as& la igualdad consagrada en el 2rt" 1D C." E) 'l mismo 2rt" 1 establece %ue para la Con$encin persona! es todo ser humano de modo %ue no ser? posible menoscabarlos en sus derechos por moti$os de edad, cultura, etc" C) 'l 2rt" J C26B protege la $ida en t)rmino m?s amplios %ue los %ue surgen expl&citamente de nuestra C., pues precisa %ue lo %ue se hace a partir de la concepcin, lo abarcar&a la prohibicin de la experimentacin in -itro o con +etos humanos" (roh&be la extensin de la pena de muerte a muchos delitos y su restablecimiento cuando hubiese sido abolida" 6) 'l art" C establece el derecho a la integridad ps&%uica, +&sica y moral" (roh&be las torturas, las penas o tratos crueles, inhumanos y degradantes" ') 3os 2rts" M y N se re+ieren a la libertad personal y a las garant&as judiciales en t)rminos muy precisos y con re%uerimientos %ue no parece satis+acer nuestro derecho procesal penal +ederal, lo cual no es tema de nuestra materia" #in embargo hay instituciones procesales %ue pueden des$irtuarse en la pr?ctica del sistema y con$ertirse en penales (como la prisin pre$enti$a)" A) 'l 2rt" O establece el principio de legalidad y retroacti$idad de la ley m?s benigna" 1) 'l art" 1P establece el derecho de indemni*acin al condenado por error judicial" +/todo, concepto, distintos m/todos aplicados a la ciencia j!r"dica del Derecho Penal$ %l m/todo de la Criminolog"a 'l m)todo actualmente mas di+undido en el saber penal es el dogm?tico, al punto %ue suele identi+icarse la ciencia penal con la dogm?tica penal" 'xpresando en +orma m?s sint)tica el m)todo dogm?tico consiste en un an?lisis de la letra del texto de su descomposicin anal&tica en elementos (unidades o dogmas), en la reconstruccin en la +orma coherente de esos elementos lo %ue arroja por resultado una construccin o teor&a" 3a denominacin de la dogm?tica tiene un sentido meta+&sico, por%ue el int)rprete no puede alterar esos elementos, debiendo respetarlos como dogmas, tal como lo son re$elado por el legislador, lo %ue es un principio b?sico %ue debe regir la tarea de las ciencias jur&dicas: el int)rprete no debe alterar el contenido de la ley" Gna ciencia siempre se traduce en un conjunto de proposiciones %ue reciben el cali+icati$o de $erdaderas" 3a $erdad o +alsedad se establece por la $eri+icacin"

3as ciencias del derecho penal no se ocupan de establecer juicios subjeti$os de $alor +orm?ndolos legislati$amente, por lo %ue es precisamente una ciencia" 2l interpretar la ley de esta +orma la ciencia jur&dica busca determinar el alcanc) de lo prohibido y des$alori*ados de +orma lgica, brindando al jue* un sistema de preposiciones %ue, aplicados por este, hace pre$isible sus resoluciones, y por consiguiente, reduce el margen de contrariedad proporcionando seguridad jur&dica" A23<2 '3 >L<464 6' 32 C,/>/.4341S2 Derecho penal de acto y derecho penal de a!tor #eg5n las di+erentes teor&as del derecho penal hay dos puntos de $ista desde los cuales se puede $er al delito: 1) derecho penal de acto, el delito es una in+raccin o lesin jur&dica; 2) 6erecho penal de autor, el delito es un s&ntoma o signo de una in+erioridad moral, biolgica o psicolgica" (ara los primeros el des$alor se agota en el acto mismo (lesin); para los segundos, el acto es solo una lente %ue permite $er una caracter&stica del autor en la %ue se deposita el des$alor" 'l 6erecho penal de autor imagina %ue el delito es s&ntoma de un estado de autor, siempre in+erior al resto de las personas consideradas normales" 'ste estado de in+erioridad puede sostenerse desde el espiritualismo o desde el materialismo mecanicista" (ara los espiritualistas tiene naturale*a moral y, por ende, se trata de una $ersin seculari*adora de un estado de pecado jur&dico, en tanto %ue para los otros es de naturale*a mec?nica y, por ende, se trata de estado peligroso" (ara los espiritualistas el ser humano incurre en delitos %ue lo colocan en estado de pecado penal" 'l delito es +ruto de este estado, en el cual el humano ya no es libre en el acto, pero como +ue libre al elegir el estado, contin5a siendo libre en causa" #e le reprocha ese estado de pecado penal y la pena debe adecuarse al grado de pre$encin pecaminosa %ue haya alcan*ado su conduccin de $ida" .o se reprocha el acto sino la existencia de la persona, o sea, no lo %ue esta hi*o sino lo %ue se supone %ue es" (ara los con base mecanicista el delito es signo de una +alla en un aparato complejo, pero %ue no pasa de ser una complicada pie*a de aparato complejo, pero %ue no pasa de ser una complicada pie*a de otro aparato mayor %ue ser&a la sociedad" 'sta +alla de mecanicismo pe%ue=o importa un peligro para el mecanismo mayo, es decir indica un estado de peligrosidad" 2 esta postura no le interesan en su indi$idualidad, sino solo en ra*n de la salud de )ste" (ara ambos planteos se degrada por supuesto a al $&ctima, %ue para nada es tenida en cuenta, y se degrada tambi)n al criminali*ado como ser in+erior" 'l derecho penal de autor parece ser producto de un dese%uilibrio del juicio cr&tico deteriorante de la dignidad humana de %uienes lo padecen y tambi)n de %uienes lo practican" 'l derecho penal de acto concibe al delito como un con+licto %ue produce una lesin jur&dica, pro$ocado por un acto humano como decisin autnoma de un ente responsable (persona) al %ue se puede reprochar" 'ste sistema tiene importantes $entajas sobre el anterior: a) re%uiere %ue los con+lictos se limiten a los pro$ocados por acciones humanas (nullum crime sine conducta); b) la culpabilidad por el acto opera como l&mite de la pena (nullum crime sine lege); d) en el plano procesal exige un debate de partes ce=ido a lo %ue sea materia de acusacin y, por ende, e) separa las +unciones del acusador, del de+ensor y del jue*"

UNIDAD I0 Los tiempos primiti#os 6urante siglos existi una lucha de modelos pol&ticos de programacin primiti$a: a) uno era el modelo de partes, con la $ictima presente como personas; b) el otro era el modelo de con+iscacin de la $ictima, en %ue el 'stado la sustitu&a y la degradaba a una cosa" Cuando se estudia la legislacin penal de ci$ili*aciones muy lejanas, se hace re+erencia a a$ances del segundo modelo, %ui*? la m?s antigua sea el Cdigo de Bammurabi del siglo TT/// a"C", pero suelen mencionarse tambi)n las leyes de >an5 en la /ndia, la ley >osaica, etc" ,eci)n en la republica romana hubo delitos p5blicos perseguidos por iniciati$a del 'stado y delitos pri$ados perseguidos por iniciati$a de los particulares" 7 (rohibiciones <ab5 /ntentan relacionar la idea de derecho penal con la de lo prohibido en grado supremo" 'sta idea se muestra en la prehistoria, constantemente $inculada a un sistema sumamente extendido y complejo, en el cual lo prohibido se con+unde en un solo principio m?gico, +undamentalmente religioso" #i bien tienen un car?cter +undamentalmente religioso, tambi)n tienen un a +uncin ci$il" 3os tab5es ci$iles no son sino una extensin mas reciente de los tab5es m?gicos o religiosos, %ue son el +undamento de la institucin!" 'ste tipo de prohibiciones tiene un +undamento m?gico, el hechi*o, consistente en hacer una cosa para %ue ocurra un suceso deseado, constituye la accin m?gica positi$a, y su opuesto, es decir la +orma negati$a, es el tab5: si haces tal cosa, suceder? tal desgracia!" 3a +inalidad de los tab5es es aislar a estar personas del resto del mundo para %ue el peligro espiritual no los alcance a ellos o se expanda a los dem?s" 7 -engan*a de #angre 2lcan*a su mayor desarrollo en el derecho germano, es una +orma del modelo de partes, %ui*? la m?s conocida" 2s&, cuando alguien lesionaba a otro, se re+ugiaba en la iglesia (asilo eclesi?stico), con lo cual elud&a las consecuencias del primer ine$itable impulso $indicatorio" #e produc&a, entonces la faida o enemistad, entre los clanes de la $ictima y el $ictimario, %ue obligaba a la $engan*a a los miembros del clan de la $ictima (la llamada $engan*a de sangre)" 6ado %ue la guerra con otro clan importaba un costo muy alto, los je+es de ambos clanes se reun&an y trataban de e$itarla, es decir, de resol$er el con+licto mediante una indemni*acin o mediante un procedimiento de lucha u ordal&a (la prueba de 6ios)" .o interesaba mucho el aspecto subjeti$o de la in+raccin, por%ue se apuntaba a reparar la lesin %ue su+r&a el clan" 'n caso de lucha, la +uncin del jue* consist&a en cuidar la igualdad de las partes para %ue no se impidieses o di+icultase el juicio di$ino" 'n conclusin, se trata de responsabilidad colecti$a, ya %ue no es el hombre %uien responde por el hecho, sino el grupo al cual pertenece, esta responsabilidad es +rente al grupo %ue integra el a+ectado" 'l mal in+erido por el miembro de un grupo puede ser retribuido contra cual%uier miembro de )ste y por cual%uier integrante del grupo o+endido" 7 (ri$acin o expulsin de la pa* Consiste en la separacin de un sujeto del conjunto social al %ue pertenece; tratase, pues, de algo semejante a lo %ue hoy llamamos destierro" 3a gra$edad de esta institucin radica en %ue a la personas, los derechos le corresponden no como persona aislada, sino como miembro de una gens, tribu o pueblo determinado" Cuando el poder colecti$o retiraba su proteccin a un indi$iduo expuls?ndolo, su situacin e%ui$al&a a la escla$itud o a una muerte segura" (arece admisible, %ue la hiptesis de %ue la expulsin de la pa* constituye un progreso hacia la indi$iduali*acin de la pena" 7 #istema talional Lste, supone la existencia de una poder moderador y, en consecuencia, en$uel$e ya un desarrollo social considerable" (or )l, la $engan*a se limita en una cantidad exactamente e%ui$alente al da=o su+rido por el o+endido" 3a limitacin intensi$a de la $engan*a es la primera +orma de restriccin, solo con posterioridad hallaremos lo %ue podemos llamar la limitacin extensi$a, en el sentido de %ue la

responsabilidad se circunscriba al culpable" 3a responsabilidad era extensi$a, por ejemplo, a los miembros del grupo del indi$iduo" 7 3a composicin Lsta, signi+ico una nue$a limitacin a la $engan*a, al sustituirla al pago de dos precios, mediante el cual el indi$iduo lograba la cancelacin de su deuda al grupo o+endido (precio del hombre) y su admisin al grupo social (precio de la pa*)" 3a composicin se reali*aba en bienes, particularmente ganado, y al circular la moneda, en dinero" 7 3a pena publica 3a instauracin de la justicia publica, no se produjo de golpe, ya %ue el 'stado en un principio solo se ocupo de los delitos %ue atentaban contra su propia existencia y organi*acin, luego, lo hi*o contra los %ue atentaban contra el orden publico; y por ultimo, tomo a su cargo la aplicacin de la justicia contra todo tipo de delitos" 7 'l Cdigo de >an5" 'l Cdigo de Bammurabi" 'n el cdigo de >an5, se puede obser$ar la indi+erenciacin, por una parte, de los conceptos de delito y pecado, y por las otras, de los de magia, moral, religin y derecho" 'n el 3ibro - predomina el mandamiento religioso y la prohibicin tab5, con sanciones morales o e+ectos m?gicos deri$ados de la $iolacin al tab5, %ue re$elan la cosmo$isin del hombre primiti$o, %ue inserta a la naturale*a en la sociedad y pretende someterla a su sistema normati$o" (ara este cdigo la pena cumpl&a una +uncin eminentemente moral, por%ue puri+icaba al %ue la soportaba" 'ste texto daba adecuada importancia a los moti$os y distingu&a n&tidamente el dolo de la culpa y el caso +ortuito" #u sistema de penas presentaba una caracter&stica especial, +recuente en las legislaciones antiguas, la multa aumentaba con la jerar%u&a social de la persona, al tiempo %ue a las personas de mayor jerar%u&a se las eximia de ciertas penas corporales" 'l Cdigo de Bammurabi es el mas antiguo %ue se conoce, +ija claramente el car?cter publico del derecho penal" #u caracter&stica m?s destacada es el gran n5mero de disposiciones de car?cter talional" <ambi)n se encuentra la distincin entre dolo, culpa y caso +ortuito" #e admite el juicio de 6ios" 3a autoridad de la ley y del rey mismo tiene un sentido +irmemente protector de la $ictima de la injusticia" 7 3eyes mosaicas 'l derecho del pueblo israelita se encuentra en el (entateuco" 'n )l, el derecho tiene un marcado car?cter religioso, la pena esta dotado de un sentido expiatorio, y es impuesta por mandato de la di$inidad" 'xisten numerosas prohibiciones de car?cter tab5; por otra parte, las +ormas de represin talional son muy +recuentes, e incluso recepta algunas +ormas de $engan*a pri$ada" 's de destacar %ue ni el cdigo de >an5, ni el de Bammurabi ni las 3eyes >osaicas lograron una personali*acin total de la pena" 7 6erecho (enal 1riego 2 trabes de la e$olucin de las instituciones helenas se produce la seculari*acin del derecho penal y se sustituye la $engan*a por la justicia" 2 trabes de los siglos se pasa de la responsabilidad colecti$a a la indi$idual" 3a ley penal griega no ten&a una base teocr?tica: no ju*gaban en nombre de los dioses" #i bien el genio griego no mostr predileccin por lo jur&dico, sent las bases por las %ue circular&an las primeras escuelas jur&dicas romanas" ;a++aroni dice %ue: pese a la laici*acin del derecho penal, la desaparicin de las +ormas tan brutales no implica la desaparicin de las tendencias pol&tico7penales %ue les han dado origen, %ue aun subsisten en otras +ormas di+erentes"!" 7 6erecho (enal ,omano 'n los comien*o de ,oma el derecho penal tu$o origen sacro" .o obstante, a partir de la ley de las T// tablas, el derecho se encuentra laici*ado y se establece la di+erencia entre delitos p5blicos y pri$ados" 3os delitos p5blicos se +ormaban en torno de dos grandes delitos: el de

perduellio y el parricidium. 'stos delitos son los padres de los dos grandes grupos de delitos: delitos contra el 'stado y delito contra los particulares" Con posterioridad, los mismos delitos pri$ados, es decir, los cometidos contra los hombres libres, y en los %ue el 'stado originalmente no ten&a inter)s en perseguir, pasan a ser perseguidos por el 'stado y sometido a pena publica por medio del llamado procedimiento extraordinario, %ue termina con$irti)ndose en ordinario" 2s& +ue como el derecho penal a+irma su car?cter p5blico" 'ste cambio tiene lugar con el ad$enimiento del /mperio" 6urante la ,epublica, el pueblo romano hab&a sido simult?neamente legislador y jue*, %uedando como delitos pri$ados los m?s le$es" (aulatinamente se +ue entregando la +acultad de ju*gar a las !uaestiones, %ue lo hac&an por exigencias de la majestad del pueblo romano! y de la salud de la cosa p5blica!, lo %ue estaba bien distante de la concepcin teocr?tica oriental" 'l derecho penal romano se +undaba, as&, en el inter)s del 'stado" 'l /mperio +ue corrompiendo las instituciones republicanas y el procedimiento extraordinario se con$irti en jurisdiccin ordinaria, en ra*n de %ue el ?mbito de los cr&menes majestatis se +ue ampliando cada $e* m?s" Con la a+irmacin del car?cter p5blico del derecho penal no se dio nada acerca de la naturale*a de los bienes jur&dicos tutelados, cuando sobre$iene un periodo imperialista, no solo se hace p5blica la tutela de los bienes, sino tambi)n los bienes mismos" Ha no se trata de bienes jur&dicos de particulares %ue son tutelados por el 'stado, sino %ue se pasa a considerar %ue los mismos bienes pertenecen al 'stado" 'l derecho penal pasa a ser un ser$icio a los intereses del 'stado" 'n s&ntesis el derecho penal romano muestra una lucha %ue seguir? a lo largo de toda la historia de nuestra legislacin: el derecho penal republicano contra el derecho penal imperialista o $ice$ersa" %dad +edia y +oderna 7 6erecho (enal 1erm?nico 'l predominio germ?nico se extiende desde el siglo - al T/ d"C" 'l derecho germ?nico e$oluciono durante esos siglos, como resultado del re+or*amiento de su car?cter estatal" 3a pena mas gra$e %ue conoc&a el derecho penal germ?nico era la perdida de la pa*" 'n los delitos pri$ados se produc&a la faida contra el in+ractor y su +amilia" 3a faida pod&a terminar con la composicin consistente en una suma de dinero %ue se pagaba al o+endido o a su +amilia, o tambi)n mediante el combate judicial %ue era una ordal&a" 3as caracter&sticas pri$atistas del los germanos se +ueron perdiendo a lo largo de los #iglos, en %ue el derecho penal tambi)n se +ue haciendo publico, as& la faida +ue perdiendo terreno con la composicin %ue de optati$a de$ino en obligatoria" 3o %ue hay %ue destacar del derecho germ?nico es su tendencia al restablecimiento de la pa* social por $&a de la reparacin, y por ende, su +uncin $erdaderamente reparadora del bien jur&dico" 7 6erecho (enal Cannico #e +ormo a trabes de $arias +uentes y tratando de sinteti*ar el concepto publico de la pena de los romanos y el pri$ado de los b?rbaros" 2parece recopilado en el siglo T- en el *ode( 7uris *anonici. <u$o la $irtud de rei$indicar el elemento subjeti$o del delito en mucho mayor medida %ue el derecho germ?nico" #u concepto penitencial le inclinaba a $er en el delito y en el pecado la escla$itud y en la pena la liberacin" 6e all& %ue la pena se incline hacia un sentido tutelar %ue extremado, desemboca en el procedimiento in%uisitorial" <u$o como merito introducir la prisin mediante la reclusin en celdas mon?sticas" >ediante el instituto del asilo estableci un l&mite a la $engan*a de sangre" #e mostr contrario a los medios procesales m?gicos y a las ordal&as" 'l derecho penal cannico distingu&a entre delitos eclesi?sticos, en los %ue ten&a exclusi$idad, delitos seculares y delitos mixtos, %ue a+ectaban tanto al poder di$ino como al humano" Bay autores %ue entienden %ue este derecho permiti la distincin entre pecado y delito; otros, entre ellos ;a++aroni, entiende lo contrario" 6ada la relacin entre la religin y el sacro imperio, los atentados contra la religin asumen la +orma de cr&menes p5blicos, denominado delito de herej&a!" 3a iglesia practicaba la indagacin para pro$ocar la con+esin, %ue era el modo de re$ertir el estado de pecado, entendiendo como dato subjeti$o %ue la in+raccin no hacia m?s %ue poner

de mani+iesto" Como la herej&a amena*aba la $erticalidad eclesi?stica, se extendi a%uella pr?ctica con la creacin de la /n%uisicin 'uropea (121C) para perseguirla" 6os siglos mas tarde pasar&a a centrar su persecucin a las mujeres (brujas)" 'n 1JMN por bula del papa #ixto /- se creo la in%uisicin espa=ola" 'l proceso in%uisitorio +ue la $&a lgica de a$eriguacin de la enemistad al soberano" 2s& la pena neutrali*aba al enemigo del soberano y disciplinada por el terror" 'n 1JNJ una bula papal consagro como manual in%uisitorial el 4alleus 4alleficarum (>artillo de las brujas)" 6ice ;a++aroni %ue este libro no solo +unda el discurso legitimante de emergencia, sino tambi)n el del propio poder puniti$o, en la etapa de su consolidacin de+initi$a" Constituye la primera gran obra sistem?tica del derecho penal integrado con la criminolog&a, el procesal penal y la criminal&stica" #e trata de una $isin policial del saber %ue luego se con$ertir? en $isin policial de la historia, %ue siempre halla la causa del mal en un grupo in+erior o subhumano %ue conspira" 3a misoginia del >alleus parece pro$enir de %ue el poder puniti$o percib&a en la mujer una amena*a para su consolidacin" 'l derecho penal del >alleus es una $ersin de autor tan extrema %ue no distingue entre teor&a del delito y una teor&a del autor" 'xplican detalladamente los procedimientos de las brujas: como se inician, pactan con el maligno, son transportadas, copulan, se $alen de los sacramentos, obstaculi*an la +uncin procreadora, consiguen neutrali*ar la potencia masculina, con$ierten a los hombres en animales, pro$ocan en+ermedades, epidemias, tormentas, cat?stro+es, matan ni=os y los o+recen al diablo" 2 semejante teor&a del autor (o del delito) debe seguir un proceso %ue no re%uiere acusador y menos de+ensor, sino 5nicamente un tribunal %ue in$estigue" 3a tortura es interpretada de cmo %ue el procesado no tenga escapatoria" 3a critica al >alleus y a la combustin de mujeres se +ue extendiendo en la medida en %ue le emergencia de las brujas y el diablo se reempla*aba por otra; la disidencia tomo cuerpo en $arios pa&ses con el a+ian*amiento de las iglesias separadas y esa +ue la nue$a emergencia (la ,e+orma), %ue en el siglo T-/ dio lugar a %ue desde la 'uropa Catlica se respondiese con la Contrarre+orma encabe*ada por los 8esuitas contra los (rotestantes" 'l primer libro enteramente dedicado a la cr&tica del >alleus y de la pr?ctica in%uisitorial +ue publicado en 1DF1 con el t&tulo de *autis *riminales, su autor +ue #pee $on 3angen+eld" #i bien la combustin de brujas hab&a deca&do en la in%uisicin romana, se lle$aba a cabo con ensa=amiento den la regin germana centroeuropea" #i bien el libro era +uncional a la nue$a emergencia, %ue %uer&a acabar con la anterior, las l&neas no estaban aun del todo claras y, adem?s, la critica de #pee era muy dura y susceptible de extenderse a otros aspectos del poder primiti$o, lo %ue re$ela un alto grado de $alent&a y una sincera indignacin, teniendo en cuenta la +?cil combustin de su tiempo" 3a obra de #pee no tu$o e+ecto inmediato, pero las ejecuciones por brujer&a +ueron disminuyendo y el golpe de gracia discursi$o mas +uerte lo recibir? de Christian <homasius en 1MP1, %ue en su +amosa tesis (#obre los procesos a brujas) destruye pr?cticamente al >alleus, %ue desde entonces deja de ser citado" (or 5ltimo, podemos decir %ue en la Cautio Criminalis puede encontrarse la primera argumentacin org?nica contra la tortura y el proceso in%uisitorio, %ue desarrollaran luego los autores del liberalismo y el iluminismo" 7 1losadores y (ost71losadores Cuando se produce el mo$imiento conocido como recepcin del derecho romano!, se otorga gran autoridad a los comentadores de los textos romanos %ue se llaman glosadores! y post7 glosadores!" 'ste mo$imiento de los pr?cticos se inicia en el #iglo T// y perdura hasta entrada la edad moderna" 'ran comentaristas de textos, es decir, %ue en el sentido moderno de la expresin era positi$istas jur&dicos!" #u mayor +uncin +ue %ue prepararon en gran medida la labor %ue posteriormente $iene a cumplir la dogm?tica jur&dica" 6urante los siglos T/ y T// los se=ores %ue con+iscaron a la $&ctima no ten&an leyes penales, y por eso buscaron asidero resucitando la legislacin de la 5ltima con+iscacin pre$ia y desaparecida siglos antes, o sea, la legislacin romana y en particular en los llamados )ibris terribles del Digesto de 8ustiniano"

6e inmediato comen* el saber penal a construir una interpretacin de estos textos %ue, muchas $eces, no era m?s %ue una elaboracin libre de soluciones a casos particulares" Gno de los m?s importantes glosadores, s&mbolo de este nue$o saber penal, +ue E?rtolo" 'l m)todo deducti$o aplicado por los glosadores perduro durante a=os, y luego los post7 glosadores +ueron d?ndole una mayor sistem?tica" 'n realidad, su elaboracin no estaba regida por ning5n principio constructi$o general ni se asentaba en una posicin +ilos+ica; su m)todo pretend&a ser deducti$o, aun%ue en la pr?ctica traicionaba con demasiada +recuencia sus premisas (;a++aroni)" 7 3a recepcin: 3as partidas! Como punto de partida tienen la caracter&stica del car?cter p5blico de la acti$idad represi$a, de tal modo %ue incluso los retos y las lides entre caballeros por $engar un agra$io est?n precedidos por la garant&a jurisdiccional, de manera %ue ambas partes escogen la lid para dirimir su pleito y el rey la autori*a" 3as +inalidades de la pena est?n claramente expresadas en la introduccin de la partida" 3a expiacin, es decir, la retribucin del mal causado, se da como medio de intimidacin, para %ue el hecho no se repita" #e distingue, con+orme con la tendencia romanista, el hecho cometido por el inimputable" Kueda +irmemente +ijado el sentido subjeti$o de esta ley penal, la cual, en )ste terreno, tra*a n&tidas di+erencias entre la simple comisin de un hecho y su comisin culpable" 'l punto censurado en las (artidas consiste en la extraordinaria se$eridad de las penas en los delitos de herej&a" 3os herejes eran ju*gados por el tribunal eclesi?stico por herejes y entregados al bra*o secular el cual, seg5n el caso, condenaba a la hoguera, el destierro o a la c?rcel" 7 3a recepcin: 3a Carolina! (1CF2) 's un Cdigo penal, de procedimiento y una ley de organi*acin de tribunales" .o esta construido con un $erdadero m)todo, tiene largas reglamentacin sobre pruebas legales, sobre los indicios y las !uaestiones@ admite la interpretacin analgica; prodiga la pena de muerte cuya agra$acin en di$ersas +ormas admite; pre$) di$ersas +ormas de leg&tima de+ensa" 3a importancia de este cdigo consiste en %ue, por )l, se logra una e+ecti$a a+irmacin del car?cter estatal de la acti$idad puniti$a, se da +ije*a al derecho, lo cual es uno de los objetos mas claramente expresados por el emperador" (or otra parte desaparece de+initi$amente el sistema composicional y pri$ado, y la objeti$idad del derecho germ?nico admite con la admisin de las distintas +ormas de culpabilidad, y la separada pre$isin de la tentati$a" 3a in+luencia cannica se muestra especialmente en el sistema procesal in%uisiti$o %ue la Carolina consagra" #i bien la Carolina no pod&a ser impuesta por el emperador a los se=ores en sus 'stados, lo cierto es %ue pr?cticamente +ue la base del derecho penal com5n alem?n %ue de alguna manera se erigi hasta el triun+o del mo$imiento codi+icador" (ese a %ue su contenido era pre+erentemente procesal, tambi)n legislaba el derecho penal de +ondo"

Periodo h!manitario y contempor1neo 7 /n+luencia de la 2u+Ularung alemana y de la enciclopedia +rancesa en el derecho penal en la codi+icacin y

'l siglo T-// es importante para la historia del derecho penal por%ue se produce su seculari*acin" 2d%uiere el car?cter de derecho de polic&a, rigurosamente ordenancista" 'l pensamiento de lo /luministas como Vol+, y los enciclopedistas 6iderot" #e destaca por su reaccin contra la crueldad de las penas, como las persecuciones religiosas y la represin de la hechicer&a" 3as caracter&sticas del sistema penal de esa )poca, desencadenaron en los pensamientos de estos, basados en el derecho natural y la ra*n, %ue combatieron la arbitrariedad y el despotismo" (ara darnos una idea general, estos autores $i$ieron en la )poca del absolutismo y los caracteres del derecho penal eran los siguientes: 17 3as penas se caracteri*aban por su crueldad: torturas, mutilaciones y pena de muerte agra$ada por crueles suplicios" 27 3a prueba mas utili*ada era la con+esin, la cual, generalmente se obten&a mediante la tortura" F7 'xist&a grandes proporciones entre el delito y la pena %ue le correspond&a" J7 #e permit&a la aplicacin analgica de la ley penal" C7 'l procesado carec&a de una debida de+ensa en juicio" D7 3as c?rceles carec&an de higiene" 2 partir de los enciclopedistas se busca introducir una $isin m?s humanitaria de la pena" Colaboradores de ellos +ueron ,osseau, -oltaire y >ontes%uieu, entre otros" 7 >ontes%uieu (1DNO71MCC) #e hab&a ocupado de cuestiones penales en sus Cartas (ersas, al criticar las penas a los suicidas y al sostener la necesidad de atenuar las penas y llegar a una justa proporcin entre ellas y el delito" (ero +ue en el 'sp&ritu de las leyes! donde se ponen de mani+iesto sus ideas esenciales al respecto" 3a pena no es hija del capricho del legislador, sino de la naturale*a del delito" #e opone a la idea de los delitos de hechicer&a y herej&a, por%ue las leyes no deben penar m?s %ue los hechos" >ani+iesta asimismo su oposicin a las penas contrarias a la dignidad humana" 'n los 'stado republicanos es de rigor ajustarse a la letra de la ley" .o se puede acudir a interpretaciones cuando se trata del honor, de la $ida, o de la hacienda de un ciudadano" 7 ,osseau (1M1271MMN) #e=alo con toda claridad la naturale*a sancionatoria del derecho penal" 'n el Contrato #ocial expone con toda claridad su posicin acerca de la pena" 2un%ue en el pacto pueda justi+icarse la pena de muerte, considera %ue la +recuencia de los suplicios es signo de debilidad moral" .o hay derecho a hacer morir ni como ejemplo, sino a a%uel %ue no pueda conser$arse sin peligro" W 6el >anual de ;a++aroni (Xltima edicin)" 7 'l surgimiento de la polic&a, la prisin y el contractualismo Como consecuencia de la re$olucin industrial se produjo la perdida de poder de la noble*a y el ascenso de los industriales" Contra ello no +ue e+ecti$o el poder puniti$o ejemplari*ante y se puso de mani+iesto el escas&simo poder negati$o del sistema penal, inaugur?ndose as& un periodo de esplendor en la explotacin de su +ormidable poder positi$o o con+igurador, con la creacin de las polic&as, inspiradas b?sicamente en la polic&a borbnica" 'ste proceso consagro la prisin casi como 5nica pena" 3as personas molestas no pod&a ser eliminadas por medio de la pena de muerte (no comet&an hechos muy gra$es), las pestes se reduc&an, la poblacin aumentaba, las posibilidades de deportacin se limitaban con la perdida de colonias o con el enri%uecimiento de sus habitantes" 'n este marco se generali*o el uso de la prisin y del manicomio como instituciones +iscales o de secuestro" 'l poder puniti$o casi ilimitado de los pr&ncipes se explicaba mediante una idea de la sociedad como organismo, %ue lo ejerc&a en +orma natural, as& como una +uncin biolgica"

(ero la clase industrial en ascenso necesitaba limitar el poder de la noble*a para controlarla y luego despla*arla" (ara ello se $ali de la idea de sociedad como contrato" 2 un modelo social natural (organicista) le opuso un modelo arti+icial (contractualista) y, por ende, eminentemente modi+icable" 3a idea del contrato social +ue el paradigma de la disputa pol&tica en el espacio abierto por la re$olucin industrial" 'n el campo penal, en tanto %ue el paradigma organicista hab&a pedido prestado su discurso de legitimacin a la coaccin directa policial o administrati$a, el paradigma del contrato se inclino por pedirlo a la coaccin reparadora, en +uncin de una retribucin cuya mayor di+icultad consist&a en %ue no se impon&a a +a$or de la $ictima" 'l sujeto deb&a reparar (pagar) el da=o causado con su $iolacin al contrato social" (ero dentro del nue$o paradigma contractualista las opiniones se di$idieron" 'n principio, hubo %uienes apelaron al contrato para recha*ar toda salida re$olucionaria y %uienes lo hicieron para justi+icarla" a) 3a primera posicin corresponde a %uienes consideraron %ue el estado anterior al contrato social ('stado natural) era de guerra y no hab&a derechos, por lo cual estos son creados por el contrato (Bobbes y Yant) b) 3a segunda la sostu$ieron %uienes a+irmaban %ue el estado pre$io al contrato era de pa* y de ejercicio natural de los derechos, celebr?ndose el contrato solo para reasegurar su ejercicio (3ocUe y Aeuerbach) c) tambi)n hubo dentro del contractualismo %uien sostu$o %ue el contrato se hab&a des$irtuado, destruyendo la primiti$a igualdad, por lo cual se hacia necesario concertar un nue$o contrato sobre base igualitaria (>arat)" d) (or 5ltimo, no +altaron %uienes, obser$ando %ue el contrato no hab&a ser$ido para garanti*ar los derechos anteriores al mismo (1odZin) o %ue no hab&a ser$ido para superar la guerra (#tirner), negaban la con$eniencia de un nue$o contrato igualitario y propon&an su cancelacin anar%uista" 'n s&ntesis, el contractualismo +ue un paradigma en el %ue transitaron corrientes pol&ticas muy di+erentes: a) el despotismo ilustrado con Bobbes y Yant b) el liberalismo con 3ocUe y Aeuerbach c) el socialismo con >arat d) el anar%uismo con 1odZin y #tirner 7 'l contractualismo penal del despotismo ilustrado: Yant 'l debate ingles entre Bobbes y 3ocUe paso al continente en el siglo T-///, al %ue se conoce como siglo de las luces o de la ilustracin, pero tambi)n de la ra*n" 'ste punto culminante lo alcan*o Yant, cuyas obras +undamentales se llamaron justamente cr ticas (de la ra*n pura y de la ra*n pr?ctica), o sea, in$estigaciones" Yant parti de la regla de %ue el hombre deb&a ser considerado como un +in en s& mismo y %ue su utili*acin como medio es contraria a la moral, pero cuando abordo la cuestin de la pena se hallo +rente a un problema: la pena, en la medida %ue %uiera tener alg5n +in %ue la trascienda, es inmoral, por%ue usa a un humano como medio, incluso en el caso en %ue lo sea para su propio mejoramiento" Yant crey resol$er esta contradiccin asign?ndole a la pena el car?cter de un medio %ue garanti*a el propio imperati$o categrico: dedujo %ue sin la pena cae directamente la garant&a del humano como +in en si mismo" (ara Yant el 'stado deb&a retribuir talionalmente para %ue no %uebrara el contrato social y $ol$er al estado de naturale*a" (or ende, es +also %ue la teor&a de la pena de Yant sea absoluta, por%ue no persiga ninguna +inalidad, por%ue para )l, la ley penal no es menos de+encista social %ue para los restantes contractualistas: la pena es un deber del estado ci$il" 3a teor&a Uantiana de la pena es la mas radical de las teor&as de la de+ensa social, pues la $engan*a talional es directamente condicin del estado ci$il, +uera del cual el hombre no era respetado como +in en si mismo" (ese a %ue suele se=alarse a Yant como el garante del derecho penal liberal, es mucho m?s cercano al despotismo ilustrado, %ue pretend&a introducir las re+ormas dentro del absolutismo y por autoridad de los d)spotas" 7 'l contractualismo penal liberal: Aeuerbach

(ara este autor cual%uiera sea la situacin externa en %ue un humano se encuentre ante la ra*n sigue siendo libre" #osten&a %ue el humano no solo tiene derechos %ue existen antes de todo contrato, sino %ue tambi)n, mediante su ra*n puede saber cuales son los derechos %ue la condicin natural no le garanti*a" 6entro de la ra*n practica distingui entre la ra*n practica moral (%ue permite reconocer el deber moral) y la ra*n practica jur&dica (%ue permite reconocer el ?mbito de derechos, o sea, el espacio inalienable en el %ue se pueden incluso reali*ar acciones no morales)" (or ende, el hombre, mediante su ra*n, puede reconocer cual es su deber moral, pero tambi)n puede reconocer cual es el limite de su derecho a actuar de modo di+erente a ese deber, con lo %ue marca mejor la di+erencia entre el derecho y moral" 3a contribucin de Aeuerbach al derecho penal consisti en la pro+undi*acin de la distincin entre moral y derecho" 2s& la pena pod&a tener un +in pr?ctico sin %ue obstase a esta el imperati$o categrico" 7 'l contractualismo penal anar%uista 3a experiencia histrica demostraba %ue, pese al contrato social, en la realidad: a) para %uienes cre&an en los derechos naturales anteriores al contrario, estos no se hab&an garanti*ado mucho con el estado social creado por el contrato" b) (or otra parte, para %uienes cre&an en el estado de guerra como estado de naturale*a, tampoco parec&a %ue este se hubiese superado demasiado por el contrato" 'ntre los primeros hubo %uien pens %ue el poder pol&tico no +acilitaba sino %ue di+icultaba el respeto a este derecho e imped&a su reconocimiento racional (1odZin); as&, si existen derechos naturales, estos no pueden reali*arse en una sociedad arti+icial, sino en una natural, en %ue la educacin permita a cada hombre reconocer ese derecho mediante el recurso a su ra*n" 'ntre los segundo, hubo %uienes $eri+icando %ue el contrato no lograba la superacin de la guerra, glori+icaron )sta en la +irme creencia de %ue lle$ar&a a un estado +inal de e%uilibrio (#tirner)" 7 3os penalistas del contractualismo 3os penalistas del contractualismo se mo$ieron entre la necesidad contradictoria de legitimar y de limitar el poder puniti$o" 3os autores iluministas y liberales %ue dominaron el discurso durante todo el tiempo de ascenso de las clases industriales y comerciantes, a) representaron un momento de autentico pensamiento en el saber penal y su aporte, es decir, b) la $ersin +undacional del derecho penal liberal, les garanti*o un lugar de pre+erencia en la historia" c) (ero el lastre de su pensamiento lo constituye su teor&a de la de+ensa social; la pena era para ellos necesaria por e+ecto mismo del contrato" Bubo dos momentos dentro del pensamiento racionalista: a) uno pol&tico7criminal b) otro propiamente penal" 'n tanto %ue el primero enuncio los principios liberales, el segundo los incorporo al derecho penal" a) 'l autor mas conocido del primer periodo +ue Cesare Eonesana, >ar%ues de Eeccaria, a %uien todos tomaron como re+erencia para coincidir o polemi*ar" #u obra 6e los delitos y las penas!, es un producto de ju$entud %ue tiene mucho mas de discurso pol&tico %ue de estudio jur&dico o cient&+ico" #u pensamiento pertenece m?s a la $ertiente re$olucionaria %ue al despotismo ilustrado" #u pensamiento +ue cercando a ,osseau en cuanto al contractualismo y de ello deri$aba la necesidad de legalidad del delito y la pena" Consideraba %ue las penas deb&an ser proporcionales al da=o social causado y recha*aba duramente la crueldad inusitada de estas y de la tortura, %ue era el medio de prueba m?s usual" #osten&a %ue deb&a abolirse la penda de muerte, basado en %ue nadie hab&a cedido en el contrato el derecho a la $ida" 'l impulso di+usor m?s importante se lo proporciono -oltaire, %uien le dedico un importante comentario consagratorio en Arancia" -oltaire hab&a asumido la de+ensa post7mortem de un protestante +ranc)s (8uan Calas), acusado de asesinar a su hijo por %uerer con$ertirse al catolicismo y condenado al suplicio de la rueda" 6os a=os despu)s de la ejecucin de Calas,

-oltaire obtu$o la declaracin judicial de su inocencia, con el consiguiente esc?ndalo" 'n ese momento llego a Arancia la obra de Eeccaria, y -oltaire no perdi la ocasin de di+undirlo" Como resultado de esta predica +ueron desapareciendo las penas atroces de la legislacin, al menos +ormalmente" 'ntre los aportes m?s importantes de Eeccaria podemos decir %ue ataca la arbitrariedad de la justicia de su tiempo y la crueldad de su r)gimen penal" 2socia los conceptos de derecho coercibilidad" 'l origen de castigar esta en el contrato social" Consagra el principio de legalidad, al se=alar %ue solo las leyes pueden establecer las penas correspondientes al delito, y una pena %ue traspasa los l&mites determinados por la ley es injusta, y la injusticia es una segunda pena" 3a autoridad de dictar leyes, a las %ue solo compete +ijar el delito y la pena, no puede residir m?s %ue en el legislador, en representacin de la sociedad" 6e acuerdo con el pensamiento de >ontes%uieu, Eeccaria se opone a la interpretacin de las leyes penales: la autoridad para interpretar las leyes tampoco puede residir en los jueces en lo criminal, por la misma ra*n de no ser legisladores!" 3os jueces tienen la misin de aplicar las leyes en $irtud de estar in$estidos de esa misin por la sociedad" 'l leg&timo int)rprete de las leyes es el soberano (legislador) depositario de la $oluntad general" 3a misin del jue* se reduce a in$estigar si el procesado ha cometido o no una accin contraria a lo establecido por las leyes" (odemos resumir diciendo %ue en su libro reali*a una critica del sistema penal $igente en su )poca y propone un nue$o sistema penal, dando los siguientes principios: a) 0acionalidad: las leyes penales deben elaborarse en base a presupuestos racionales" b) )egalidad: las leyes penales deben ser claras y precisas, de modo tal %ue no den lugar a $arias interpretaciones, ni al arbitrio judicial c) 'ublicidad: las leyes penales solo puede ser creadas y aplicadas por el 'stado" d) Agualdad: las penas deben ser iguales para todos" e) 'roporcionalidad: la pena debe ser proporcional al delito" +) 4ayor severidad: si se establecen penas muy se$eras, el delincuente har? todo lo posible por e$itarla" g) 'ena de muerte: la cr&tica consider?ndola innecesaria o injusta ya %ue, si luego se demuestra %ue el condenado no era culpable no hay lugar a la reparacin" h) ,plicacin de la pena: cometido el delito, la pena se debe aplicar r?pidamente" <ambi)n, en /talia, junto a Eeccaria no puede omitirse la 1)nesis del 6erecho (enal! de ,omagnosi, en %ue pro primera $e* se hace expresa la tesis de la de+ensa social, sosteniendo %ue la sociedad es un ente di+erente a la suma de sus miembros" b) 'n el segundo momento, las ideas de los anteriores cobraron $ida jur&dica en exposiciones sistem?ticas del derecho penal, %ue reconstruyeron el discurso usando la t)cnica de los post7 glosadores pero con el objeti$o pol&tico7liberal" 'n lengua alemana )sta tarea la asumi Aeuerbach, mientras %ue en /talia su primer expositor +ue Camignani" #u principal caracter&stica era la deduccin del derecho penal de la ra*n, llegando a una concepcin pre$enti$a de la pena, y, en otra obra posterior (teor&a de las leyes de la seguridad social), propuso directamente el reempla*o del delito y pena por o+ensa y de+ensa" #u sistema deb&a deri$arlo de la ra*n por%ue la anar%u&a legislati$a italiana y la +alta de una constitucin o cdigo pol&tico garanti*ador, le obligaban a buscar los l&mites en la supralegalidad" 6esde esta premisa deducti$a construyo un sistema del derecho penal, erigi)ndose de ese modo en el puente necesario para incorporar al discurso del derecho penal los principios liberales expuestos en los trabajos de pol&tica criminal o de cr&tica, como el de Eeccaria" Carrara sigui ideolgicamente a Carmignani, enri%ueciendo y ampliando la construccin de un sistema mucho mas desarrollado %ue expone en el (rograma del Curso de 6erecho Criminal!" Con )l, la construccin del sistema alcan*o un ele$ado ni$el t)cnico, al punto de se=alarse en esta $ertiente como el padre del derecho penal liberal en su $ersin +undacional" 7 BoZard (1M2D71MOP) >ediante su libro 'l 'stado de las prisiones!, y a causa de sus $isitas a las c?rceles europeas, sostu$o %ue las c?rceles deb&an tener las siguientes condiciones: a) c?rceles higi)nicas para e$itar en+ermedades epid)micas b) separar a los condenados por delitos mayores, de los condenados por delitos menores

c) incenti$ar el trabajo de los condenados dentro de las c?rceles d) adopcin del sistema celular, o sea, la aislamiento del condenado en una celda, de manera %ue se e$ite la promiscuidad y la corrupcin moral de los presos" 7 3a re$olucin Arancesa y la codi+icacin 3as ideas de la )poca, principalmente de los contractualistas, +ueron receptadas por la ,e$olucin Arancesa, principalmente mediante los cdigos re$olucionarios de 1MO1 y 1MOC, siendo un claro ejemplo de humani*acin de las penas la guillotina!, la cual era para todos iguales" 3os antecedentes del mo$imiento surgen de %ue, los se=ores europeos m?s lucidos %ue cayeron en la cuenta de la necesidad de modi+icar las cosas, pues de lo contrario serian arrastrados por los d)spotas ilustrados, promo$ieron re+ormas a las leyes penales en la segunda mitad del siglo T-///" 'n esta l&nea se inscribe la /nstruccin de Catalina // de ,usia, y le siguen los primeros cdigos penales modernos: el de (edro 3eopoldo de <oscana, el de 8os) // de 2ustria, el 3andertech de (rusia y los re$olucionarios de 1MO1 (con penas +ijas y una t)cnica muy de+iciente) y el de 1MOC" 'l enciclopedismo +ue un mo$imiento del siglo T-/// %ue trato de sinteti*ar y organi*ar todo el saber humanos por ramas: cada seccin pretend&a resumir ordenadamente lo %ue se sabia de esa materia" Gna tendencia paralela se dio en el campo legislati$o con el mo$imiento codi+icador" #e distinguen dos conceptos de cdigo: a) el tradicional o antiguo, de 8ustiniano, %ue denota una recopilacin ordenada de leyes; y b) el moderno, hermano del enciclopedismo, %ue trata de resumir y ordenar toda la materia re+erente a una rama particular del derecho, en una 5nica ley" 'ste es el mo$imiento %ue nace a +ines del siglo T-///, iniciado por (edro 3eopoldo de <oscana en el campo penal en 1MND" 'l primer cdigo importante del siglo T/T +ue el de .apolen de 1N1P, el cual estu$o $igente en Arancia con re+ormas hasta 1OOJ, siendo modelo del de (rusia de 1NC1, %ue +ue adoptado como cdigo 2lem?n tras la uni+icacin" 'ra un cdigo duro, con penas se$eras, %ue no rele$aba el estado de necesidad, de base pragm?tica y cuya parte especial comen*aba con los delitos contra el 'stado" Con este cdigo con+ronta otro de $erdadera inspiracin alemana, %ue +ue el de Ea$iera de 1N1F elaborado por Aeuerbach" 'ra un cdigo t)cnicamente muy superior, de gran precisin conceptual y de base liberal contractualista" 's el texto %ue inspiro el cdigo <ejedor en nuestro pa&s" 'l cdigo de las 6os #icilias (1N1O) no se alejaba mucho del modelo napolenico, y junto con este inspiro el primer cdigo (enal espa=ol (1N22)" 'n 1NFP el /mperio de Erasil sanciono su cdigo Criminal inspirado en Eentham y 3i$ingstone" 'ste texto de penas +ijas, con atenuantes y agra$ante matem?ticamente tabuladas, estu$o $igente hasta 1NOP" 'n 1N2C el pol&tico y jurista norteamericano 'dZard 3i$ingstone proyecto una legislacin penal, procesal y penitenciaria para el 'stado de 3ouisiana"

(,/>',4# C46/14# cdigo <oscano ((edro 3eopoldo, 1MND) cdigo 2ustriaco (cdigo 8ose+ino, 8os) //, 1MNM) cdigo +ranc)s ,e$olucionario (1MO1) 3andertech de (rusia (Aederico //, 1MOJ) (,/>',2 >/<26 6'3 #/134 T/T cdigo .apolen (1N1P) cdigo de las dos #icilias (1N1O) cdigo 3i$ingstone (1N2C) cdigo de Ea$iera (Aeuerbach, 1N1F) cdigo 'spa=ol (1N22) cdigo del Erasil (1NFP) #'1G.62 >/<26 6'3 #/134 T/T cdigo Eelga (Baus, 1NOM) cdigo Boland)s (>odermann, 1NN1)

cdigo B5ngaro (1NMN) cdigo /taliano (;anardelli, 1NNN) (,/>',2 >/<26 6'3 #/134 TT (royecto /taliano (Aerri, 1O21) cdigo /taliano (,occo, 1OFP) (royecto YrylenUo (1O22) cdigo #ui*o (#tooss, 1OFM) #'1G.62 >/<26 6'3 #/134 TT cdigo 2lem?n (1OMJ) cdigo (ortugu)s (1ONF) cdigo 'spa=ol (1OOC) cdigo 2ustriaco (1OMJ) cdigo +ranc)s (1OOJ) %#ol!cin +oderna de las ideas penales 7 Concepto de escuela 's el conjunto de autores, disc&pulos y maestros %ue con un m)todo, una direccin y un +in com5n desarrollan un sistema cient&+ico" 3os temas %ue tratan son: 17 #e preguntan por el +undamento del derecho penal, o sea, la teor&a %ue trata de explicar el derecho del 'stado para aplicar penas, es decir en base a %ue un 'stado puede aplicar una pena a un sujeto" 27 Aundamento de la responsabilidad, es decir por %ue circunstancias una persona debe responder por haber cometido un acto injusto llamado delito" F7 (roblema del delito, o sea, en %ue consiste un delito" J7 (roblema de la pena, o sea, en %ue consiste la pena" C7 (roblema del delincuente" 7 'scuela Cl?sica 3a denominacin cl?sica no es correcta, ya %ue es una in$encin de Aerri %ue agrupa muy y muy di$ersos autores" (ero como grandes rasgos se puede se=alar: 4todo: considera a la ley como un dogma, como algo %ue no admite discusin, por%ue emana de una ley #uprema del 4rden, de una ley natural dictada por 6ios" 2s&, cuando la ley del 'stado impone pena al %ue matare a otro!, no hace m?s %ue recoger los enunciados de una ley #uprema %ue proh&be matar" (or tanto, siendo esa ley del 'stado u dogma indiscutible, solo habr? %ue $er si el acto externo del hombre esta contemplado en ella" (ara eso, se emplea el m)todo deducti$o, es decir: se $a de lo general (norma penal) a lo particular (el acto externo del hombre)" Delito: no es otra cosa %ue la trasgresin a la ley del 'stado" .o importa la conducta en si misma, sino en la medida en %ue a%uella constituyere una trasgresin a la ley" 'l delito era considerado como ente jur&dico!, y no como conducta" Con esto se destaca la tendencia lgica y abstracta" Amputabilidad 2responsabilidad3: este aspecto se relaciona con la pregunta 9(or %u) se hace al delincuente responsable de un delito: (or%ue ese hombre es libre de elegir lo bueno y lo malo, entre lo justo y lo injusto, lo legal y lo ilegal" (or lo %ue si se inclina por lo malo, lo injusto o lo ilegal debe su+rir la consecuencia (sancin) impuesta por la ley" 'l hombre es responsable de sus actos, por%ue los ejecuta libremente" 'sto es lo %ue se llama 3ibre albedr&o!, y la responsabilidad +undada en el mismo, es la denominada responsabilidad moral" :ancin: la escuela cl?sica $e en la pena, un modo de proteger el orden jur&dico, de e$itar transgresiones %ue alteren el orden social" 3a ley se $ale de la sancin como un castigo para %uien $iolo sus enunciados, como una retribucin por el da=o %ue el causo a la sociedad" 'ntre los m?ximos exponentes de esta escuela encontramos Eentham, ,omagnosi y Aeuerbach, %uienes <er?n 3omas agrupa como <eori*adores de la pre$encin general!;

Carmignani y Carrara, %ue seg5n el mencionado autor, integran la escuela 4ntolgica o <oscana; y por ultimo a (essina, exponente de la 'scuela .apolitana" ;a++aroni los agrupa bajo el rotulo de penalistas del contractualismo!" 7 Eentham >ediante su pragmatismo intento basarse solo en lo emp&rico" Aundaba la pena en un c?lculo de +elicidad social, la legitimaba en la medida %ue ahorraba dolor por%ue pre$en&a, y la limitaba a la estricta in+liccion del mismo dolor %ue el in+ractor hab&a pro$ocado" Como no distingu&a la moral del derecho, concibi a la pena como un entrenamiento para la produccin industrial e in$ento el panptico, o sea, un edi+icio radial, con pabellones a partir de un centro com5n, donde se lograse el control con un m&nimo de es+uer*o" 3as tesis de Eentham, eran limitadas, pues no elaboraba una cosmo$isin %ue permitiese legitimar el poder pol&tico y planetario de su tiempo" (ara )l, la pena son males impuestos, seg5n las +ormas jur&dicas, a indi$iduos con$encidos de alg5n acto da=oso prohibido por la ley y con el objeto de pre$enir actos semejantes!" 3a pre$encin general es el objeto de las penas y la ra*n %ue las justi+ica, constituye un ser$icio p5blico %ue sir$e de sal$aguardia uni$ersal" 2dem?s de la pre$encin general, %ue tiende a e$itar la repeticin de los delitos semejantes, contempla la pre$encin especial, %ue puede pro$ocar la incapacidad +&sica, la re+orma penal y el temor" 7 ,omagnosi 's el de+ensor de la teor&a denominada de la de+ensa indirecta, %ue se reali*a oponiendo a los impulsos criminales los contraimpulsos, %ue signi+ican la amena*a de la pena y la e+ecti$i*acin de la misma" #e trata de apartar a los hombres del delito" 3os +ines de la pena son, en consecuencia: 1) obtener la conser$acin del bienestar social; 2) alejar de la sociedad todo delito; e F) in+undir temor para %ue no se cometan delitos" 6ice ,omagnosi tal es el +in y el e+ecto inmediato, especial y propio de las penas, ya sean conminadas, ya ejecutadas!" (reconi*a el principio de legalidad: [no admito %ue jam?s sea licito castigar una accin no conminada por sancin positi$a si%uiera bajo el pretexto de %ue pueda ser inmoral por%ue el magistrado usurpar&a las atribuciones del legislador[! 'xpone su concepto de delito: todo acto %ue en $irtud de los derechos entre hombre y hombre puede ser objeto de pena humana, es un acto reali*ado con inteligencia y libertad de ejecucin, noci$o para los dem?s e injusto!" #u concepto de lo injusto trasciende lo meramente antijur&dico: es lo contrario a lo %ue exigen las relaciones del orden supremo de la naturale*a, independientemente de toda con$encion humana!" 'l temor %ue inspira la pena constituye un medio de pre$encin general" 'sta se reali*a por la coaccin ps&%uica %ue se ejerce mediante la amena*a penal, ya %ue el constre=imiento +&sico no resulta su+iciente" #e pena el delito, para conser$ar la asociacin humana con arreglo a derecho, cuyas $iolaciones est?n en contradiccin con el +in del 'stado" 's preciso, pues, asociar a la idea del delito la idea de un mal (pena) como consecuencia" 7 Carrara 's un cl?sico por su permanencia, por su solide*, por su lgica y por su armonioso desarrollo" #u obra m?xima es el (rograma del Curso de 6erecho Criminal!" Carrara ha +ormulado el sistema cient&+ico mas per+ecto de la teor&a 8ur&dica (ura del 6erecho (enal 3iberal y su $alor reside en representar un cuerpo de principios esenciales %ue se=alan los criterios rectores para %ue el legislador proceda con 8usticia en la determinacin de los delitos y de las penas, sir$iendo a su $e* para la interpretacin del derecho penal positi$o" 2lgunos de los aspectos +undamentales del pensamiento de Carrara pueden sinteti*arse en los siguientes puntos: 1" 3a pena es un medio de tutela jur&dica, esto signi+ica %ue la ra*n de castigar se encuentra en la necesidad de %ue el derecho sea soberano de la humanidad, de %ue esta soberan&a y esa soberan&a sea mantenida inclume contra cual%uier ata%ue" #i el delito constituye un ata%ue a esa soberan&a, la +orma de restablecer la misma es mediante la aplicacin de una pena al delincuente" 2" 'l delito es un ente jur&dico, no es m?s %ue una idea de relacin contradictoria entre el hecho del hombre y la ley" F" ,esponsabilidad moral del hombre, presupone aceptada la teor&a del libre albedr&o y la imputabilidad moral del hombre" Lste decide por el mal y por el ha de ser castigado"

J" 'xistencia de un orden natural: el derecho de castigar %ue posee la autoridad del 'stado emana de la ley natural" C" 'l delincuente como sujeto de derecho: Carrara concibe al delincuente como un ser dotado de derechos, cuya condicin no ha perdido por haber ca&do en +alta y %ue esta comprendido en el ?mbito de la tutela jur&dica" 'l culpable tiene derecho a no ser martiri*ado y a %ue la autoridad social en el ejercicio del poder puniti$o respete ciertos l&mites" D" 3a pena: es un mal, es retribucin" 'l +in primario es el restablecimiento del orden externo de la sociedad, lo cual no descarta +ines secundarios como la enmienda, la intimidacin y la justicia" 7 (essina 6e+ine el delito como accin e in+raccin, y dice %ue el delito es la accin humana %ue la ley considera in+raccin del derecho y por lo tanto proh&be bajo la amena*a de un castigo" Considera %ue el derecho penal es de acto, por lo cual se pena al delincuente por lo %ue hace y no por lo %ue es" 3a principal +inalidad de la pena es la correccin del culpable" 7 Carmignani Centr su an?lisis en el delito como ente jur&dico" 6istingue imputacin y pena, cantidad y grado en el delito y la pena, y las +uer*as +&sicas y morales de ambos" 3a pena no consiste en la $engan*a contra un delito ya cometido, sino %ue busca procurar %ue en el +uturo no se realicen actos semejantes" 'l derecho de castigar es un derecho de necesidad pol&tica" 7 /n+luencia 3egislati$a de la escuela cl?sica #u in+luencia es $isible en las legislaciones del siglo T/T, como en el cdigo (enal /taliano de 1NNO, en el espa=ol de 1NMP y sus re+ormas de 1NM1 y 1NMD, en el alem?n de 1NM1, en el holand)s de 1NN1 y en el argentino de 1NND"

7 'scuela (ositi$a Aueron sus mayores representantes Aerri, 1ar+alo y 3ombroso; la denominacin positi$a! se la dieron ellos mismos" 4todo: apart?ndose del m)todo lgico empleado por los cl?sicos, los positi$istas pre+ieren dejar de lado la ley, lo abstracto, y dedicarse al estudio de los hechos concretos y de los indi$iduos %ue lo lle$an a cabo" 'l m)todo empleado es de car?cter inducti$o experimental: se estudia determinado n5mero de actos delicti$os, se estudia la personalidad de sus autores, y con esos datos experimentales, se elabora una norma penal adecuada a esa realidad" #e parte de hechos concretos, particulares para elaborar una norma general %ue los abar%ue" 3a eleccin de este m)todo responde al concepto %ue ellos desarrollaron acerca del delito" Delito: es un hecho humano, concreto, un +enmeno natural %ue se produce como consecuencia de la con$i$encia del hombre en sociedad; y %ue perjudica a las mismas" 'ste modo de considerar el delito como un +enmeno natural, explica el m)todo usado" 0esponsabilidad 2Amputabilidad3: niegan el libre albedr&o, y sostienen un +atalismo, un determinismo propio de los +enmenos naturales: el indi$iduo delincuente no delin%ue por%ue %uiere, sino por%ue existe en )l cierta tendencia a delin%uir" 'l no es libre de elegir entre una conducta buena o mala; si ejecuta un hecho %ue perjudica a la sociedad, es por%ue una +uer*a natural en )l lo impulsa a ello" Cabe preguntar: si el delincuente no elige libremente el camino del delito, 9(or %u) se le hace responsable de sus actos delicti$os: 3a escuela positi$a responde %ue es por%ue tales actos jur&dicos perjudican a la sociedad con la cual con$i$e" 'sto es la denominada responsabilidad social" 'l hombre no responde por ser libre, sino por el hecho de $i$ir en sociedad, por%ue esa sociedad necesitar e$itar el da=o pro$eniente del delito" :ancin: no tiene car?cter de pena, de castigo, de retribucin por el mal causado, sino mas bien cumple +unciones de medida de seguridad, es decir: a la $e* %ue preser$a el bienestar de la sociedad procura la readaptacin del delincuente a la $ida social" 3a sancin no tiene car?cter puniti$o, sino tuiti$o y educati$o"

Como $emos, con la escuela positi$a desaparece la distincin entre pena y medida de seguridad" 7 3ombroso 3as ideas euro c)ntricas de #pencer +ueron desarrolladas org?nicamente por 3ombroso, %uien era un m)dico alienista italiano, a %uien con su libro 'l hombre delincuente! se lo considera el padre de la criminolog&a etiolgica, lo %ue no es as&, ya %ue esta nace con el >artillo de las Erujas (;a++aroni)" (ara 3ombroso el delincuente era un ser at?$ico, un europeo %ue nac&a mal terminado, %ue no culminaba su desarrollo embrio+etal, por lo %ue se parec&a al sal$aje coloni*ado" 2s& cienti+i*aba el estado de guerra de hobbes, el cual era el del coloni*ado" 2l ser at?$ico se lo denomin delincuente nato!" 3a criminolog&a nac&a acad)micamente como un saber %ue se dedicaba a se=alar signos y s&ntomas de una especie humana in+erior" 3a polic&a seleccionaba personas con esos caracteres y las aprisionaba y 3ombroso $eri+icaba %ue los presos ten&an esos caracteres" 3a conclusin de 3ombroso era %ue esas caracter&sticas eran la causa del delito, cuando en realidad solo eran la causa de la prisioni*acion" Como hab&a menos mujeres prisoni*adas, se conclu&a %ue en la mujer la prostitucin operaba como e!uivalente del delito" Cabe obser$ar %ue el delito parec&a una categor&a reser$ada a los hombres como seres biolgicamente superiores!, en tanto %ue en los in+eriores! como las mujeres, los animales y las plantas, cund&an los e%ui$alentes" #e hallaban caracteres patolgicos y at?$icos, tambi)n, en los delincuentes pol&ticos, en particular los %ue lideraban los delitos de las multitudes" 7 Aerri Concibi la pena como represin para neutrali*ar la peligrosidad" 3a responsabilidad penal era objeti$a y se deb&a solo a %ue el in+ractor era una c)lula del organismo social" #u mayor genialidad +ue la in$encin de una inexistente escuela cl?sica! del derecho penal, supuestamente integrada por todos los autores no positi$istas, +undada por Eeccaria y capitaneada por Carrara" 'l delito era el signo de un mecanismo descompuesto: el delito es s&ntoma de peligrosidad, luego, la medida de la pena estaba dada por la medida de la peligrosidad" 's an?logo al desper+ecto en una arte+acto mec?nico: cuando +unciona mal, el operador lo %uita de circulacin para repararlo (sancin resociali*adora) y, si eso es imposible, lo tira (sancin eliminatoria)" 'l delito es s&ntoma, no tiene por%ue ser 5nico; de all& %ue postulasen la b5s%ueda de otros s&ntomas, %ue por la )poca se llaman mala $ida!, %ue era un con+uso conjunto de todos los comportamientos %ue no respond&an a la disciplina $ertical policial de la sociedad industrial, traducido en la libre punicin del mero portador de los signos estereotipo" 2 eso se lo llamo estado peligroso sin delito!, pretendiendo penar sin %ue cometiesen delito, solo en +uncin de su pretendida peligrosidad predelictual!" 7 1ar+alo #u obra principal de la Criminolog&a!" .o oculta su autoritarismo, su &ndole esencialmente anti7 democr?tico ni la extrema +rialdad de su pensamiento genocida" Con )l %ueda clara la tesis de la guerra al delincuente! y el positi$ismo italiano alcan*a su mas &n+imo ni$el de contenido pensante" ,epresento una clar&sima $ertiente iusnaturalista pretendiendo llegar a la objeti$idad $alorati$a por una $&a %ue presum&a de cient&+ica, en busca del delito natural" (ercibi %ue no hay conducta %ue siempre y en todas las culturas haya sido considerada criminal" Como por ese camino no pod&a llegar a su deseado delito natural, se lan*o a su b5s%ueda apelando al an?lisis de los sentimientos, o sea, por una $&a irracional, cayendo en el etnocentrismo m?s ingenuo y el racismo m?s grosero" )as culturas !ue no compart an las pautas valorativas europeas eran tribus degeneradas !ue se apartaban de la recta razn de los pueblos superiores y !ue eran a la "umanidad lo !ue el delincuente es a la sociedad, esto es, seres inferiores y degenerados. #osten&a %ue hay dos sentimientos b?sicos, %ue son los de piedad y de justicia, %ue $an e$olucionando y re+in?ndose" 2+irmaba %ue el delito lesiona alguno de ellos en el ni$el medio de cada sociedad" (or eso, construya una clasi+icacin natural de los delitos, seg5n el sentimiento %ue lesionasen" Conclu&a %ue %uienes carecen de estos sentimientos deben ser expulsados de la sociedad" .o

se deten&a ante la pena de muerte, %ue consideraba m?s piadosa %ue la prisin perpetua para los irrecuperables" #osten&a la necesidad de una guerra santa cultural contra la criminalidad, a+irmando con total sinceridad %ue con una matan*a en el campo de batalla, la .acin se de+iende de sus enemigos exteriores y con una pena capital de sus enemigos interiores!" 'stas ideas son el +undamento de todos los totalitarismos posteriores, %ue culminan con la idea de un derecho penal idealista" #eg5n 1ar+alo la ley segregatoria y eliminatoria de los delincuentes cumpl&a en la sociedad la +uncin %ue 6arZin asignaba a la seleccin natural" 7 /n+luencia legislati$a de la escuela positi$a #e plasmada en nuestro pa&s en el proyecto Coll71me* y a ni$el internacional en el cdigo (enal de Cuba y en la 3ey de (eligrosidad y rehabilitacin social espa=ola de 1OMP" <ambi)n en el proyecto de cdigo /taliano de Aerri" %sc!ela Cl1sica 1" >)todo deducti$o aprior&stico a base de ra*onamiento lgico" 3gico7abstracto" 2" 6elito: ente jur&dico F" 'l delito es producto de una $oluntad inteligente y libre" J" ,esponsabilidad: libre albedr&o e imputabilidad moral" C" .o se aplica a %uienes no obran $oluntaria, inteligente y libremente" D" .ormalidad del delincuente no se adapta la pena" M" .o estudia al delincuente" N" (ena retributi$a O" (ena cierta (6ogma), conocida, segura y justa" 1P" (ena proporcional %#ol!cin del Derecho Penal Argentino %sc!ela Positi#a 1" m)todo inducti$o de obser$acin y experiencia" 'xperimental 2" 6elito: hecho humano y social" F" 'l delito es el concurso de un complejo de causas antropolgicas, +&sicas y sociales" J" ,esponsabilidad social" C" #e impone una sancin a todos los autores de un delito" D" 2normalidad del delincuente, se adapta la sancin al grado o condicin de esa anormalidad" M" 's uno de sus postulados principales ('l estudio del delincuente) N" sancin represi$a O" (ena indeterminada 1P" (ena adecuada a la peligrosidad"

7 .ormas penales de la Constitucin .acional 3os lineamientos +undamentales a %ue debe ajustarse la legislacin penal argentina han sido +ijados por la Constitucin .acional, sancionada en 1NCF y re+ormada en 1NDP; las re+ormas posteriores (hasta 1OCM) no a+ectan la materia penal" a3 'rincipios generales 'l 2rt" 1N consagra en primer lugar el principio de legalidad de los delitos y las penas: ning5n "abitante de la 1acin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al "ec"o del procesoB#. 3a ley es la 5nica +uente del 6erecho (enal y debe ser anterior al hecho" 'ste principio se complementa con el de reser$a, %ue se comprende en el art" 1O, in fin: ning5n "abitante de la 1acin ser$ obligado a "acer lo !ue no manda la ley, ni privado de lo !ue ella no pro" be#. 2mbos preceptos se re+uer*a con la disposicin del art" F1, %ue establece la supremac&a Constitucional, las leyes de la .acin %ue en su consecuencia se dictan y los tratados con las potencias extranjeras" 3a primera parte del art" 1O +ija el car?cter del 6erecho (enal como regulador de hechos externos, al reser$ar el ?mbito de la intimidad y de lo %ue no trasciende de la es+era del pensamiento: las acciones privadas de los "ombres !ue de ning5n modo ofendan al orden y a la moral publica ni perjudi!uen a un tercero, est$n solo reservadas a Dios, y e(entas de la autoridad de los magistrados#. 'n el art" 1N %ueda establecido el principio de judicialidad" 'l art" 1D de la Constitucin establece el principio de igualdad ante la ley, cuyo signi+icado, en el ?mbito penal, se desprende de sus primeras re+erencias: )a 1acin ,rgentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: no "ay en ella fueros personales ni t tulos de nobleza. .odos su "abitantes son iguales ante la ley#.

'l art" 1PF (actual 11O), al establecer el delito de traicin establece +irmemente el principio de la personalidad e indi$iduali*acin de la pena: Bpero ella no pasara de la persona del delincuente, ni la infamia del reo se transmitir$ a sus parientes de cual!uier grado#. b3 Disposiciones sobre penas 3a Constitucin proscribe en +orma absoluta las penas corporales ( toda especie de tormentos y los azotes#, art" 1N) y la con+iscacin de bienes (art"1M)" 3a prohibicin de la con+iscacin resulta concordante con el principio establecido en el art" 1PF (art" 11O actual), ya %ue ello a+ectar&a, no solo al as& penado, sino a su n5cleo +amiliar" 'l texto constitucional (art"1N) consagra asimismo la abolicin de la pena de muerte por causas pol&ticas" 3a parte +inal del art" 1N dispone, con re+erencia a las penas pri$ati$as de la libertad: )as c$rceles de la 1acin ser$n sanas y limpias, para seguridad y no para castigos de los reos detenidos en ellas, y toda medida !ue a prete(to de precaucin conduzca a mortificarlos mas all$ de lo !ue a!uella e(ija, "ar$ responder al juez !ue autorice#. Be a%u& una coincidencia con las ideas carrarianas acerca de la tutela jur&dica" c3 Definiciones de delitos 3a Constitucin se anticipa al cdigo penal, pre+igurando di$ersos delitos %ue, consecuentemente no pueden ser omitidos: 'l art" 1C, al abolir la escla$itud" 'l mandato constitucional se recoge en el art" 1JP C(, %ue pena al %ue redujere a una persona a ser$idumbre o a otra condicin an?loga y el %ue la recibiere en tal condicin para mantenerla en ella" 3a traicin se de+ine en el art" 1PF, cuya norma inspira el texto del art" 21J C(" 'l art" 2O asimila a la traicin, en cuanto a la pena, el acto de los legisladores de conceder +acultades extraordinarias y la suma del poder publico, y otorgar sumisiones o supremac&as, por las %ue la $ida, el honor o las +ortunas de los argentinos %ueden a merced de gobiernos o personas" 'l art" 22M C( recepta este mandato" 3a constitucin anticipa la con+iguracin de dos +ormas de sedicin" 'l art" 22 in fine dispone: .oda fuerza armada o reunin de personas !ue se atribuya los derec"os del pueblo y peticione a nombre de ste, comete delito de sedicin# , y esta +ormulacin se recoge en el art" 2FP C(" 'l art" 1PO (12M actual) cali+ica de sedicin o asonada las hostilidades de hecho entre pro$incias, principio %ue se re+leja en el art" 22O C(" d3 Disposiciones jurisdiccionales 3as m?s importantes disposiciones jurisdiccionales re+erentes al 6erecho (enal son las %ue deslindan los correspondientes ?mbitos legislati$os de la .acin y las pro$incias" Corresponde al Congreso de la .acin la sancin del cdigo (enal (art" DM inc"11; actual MC inc"12), la concesin de amnist&as generales (art" DM inc" 1M, actual MC inc" 2P), y la +ormacin de reglamentos y ordenan*as para el gobierno de las Auer*as 2rmadas (cdigo de 8usticia >ilitar) (art" DM inc" 2F, actual MC inc" 2M)" 3as pro$incias conser$an, de acuerdo con el art" 1PJ (2ctual 121), el poder no delegado por esta *onstitucin al /obierno Federal#. 'l art" F2 %ue $eda al Congreso la sancin de leyes %ue estable*can jurisdiccin +ederal sobre la prensa, ha sido interpretado tradicionalmente en el sentido de prohibir dictar leyes %ue de+inan los delitos de prensa" 'l art" 1PN (actual 12D) $eda a las pro$incias dictar el cdigo (enal despu)s de su sancin por el Congreso .acional" >ientras este no cumpli el mandato del art" DM /nc" 11, las pro$incias pudieron legislar al respecto para cubrir el $ac&o existente, as& sucedi con el Cdigo <ejedor y el (royecto -illegas71arc&a7Ggarri*a" 'l 2rt" N in fine ordena: )a e(tradicin de los criminales es de obligacin reciproca entre todas las provincias#. 's )sta una consecuencia de la unidad del ordenamiento jur&dico penal, emergente del art" DM /nc" 11" 6e con+ormidad con el citado principio de judicialidad, se dispone %ue el presidente no puede ejercer +unciones judiciales (art" OC, actual 1PO), ni aun durante el estado de sitio, ocasin en la cual no podr? condenar por s& ni aplicar penas (2rt" 2F)" 3a 5nica +acultad de &ndole judicial acordada al (residente de la .acin es la de indultar y conmutar penas (art" ND inc" D, actual OO inc" C)" 7 3a criminali*acin primaria en la 2rgentina hasta el cdigo de 1NND 3a primera tentati$a de codi+icacin tu$o lugar en Euenos 2ires, en la )poca de Eorrego, %ue encargo un proyecto a un jurista +ranc)s" 'l control social puniti$o durante muchos a=os se

ejerci en +uncin de leyes especiales contra cuatreros, $agos y mal entretenidos, a los %ue se incorporaba +or*osamente al ej)rcito" #ancionada la Constitucin .acional e incorporada la (ro$incia de Euenos 2ires, ad$iene la guerra del (araguay y la guerra ci$il en la regin centro norte y Cuyo" Como resultado de esta ultima guerra, en 1NDF se sanciono la ley JO" Consist&a en un listado de tipos de delitos federales sin parte general, %ue junto con la ley 2O de 1ND2 y las leyes JN y CP (procesal), establec&a la justicia +ederal" 'n 1NDJ, por delegacin del Congreso, el poder ejecuti$o encargo la elaboracin del proyecto de cdigo penal a Carlos <ejedor (1N1M71OPF)" 'l proyecto de <ejedor +ue publicado en 1NDN y el Congreso lo someti a la re$isin de una comisin +inalmente integrada por #ixto -illegas, 2ndr)s Ggarri*a y 8uan 2gust&n 1arc&a %ue con trece a=os de demora, se expidi en 1NN1 ele$ando un proyecto completamente di+erente al de <ejedor" 2nte las di+icultades %ue presentaba una ley penal pr?cticamente inexistente, el proyecto <ejedor +ue sancionado por $arias pro$incias y en 1NN1 el Congreso lo sanciono como ley local de la Capital" Crdoba, por su parte, sanciono el proyecto de -illegas, 1arc&a y Ggarri*a" 'l cdigo de <ejedor tomo como modelo al de Ea$iera de Aeuerbach de 1N1F a tra$)s de la traduccin +rancesa" 'l texto de -illegas, 1arc&a y Ggarri*a no era obra de tericos, sino de tres magistrados %ue optaron por el modelo espa=ol en la $ersin de 1NMP" 6esde 1NNP, con ,oca, se puso en marcha un proyecto de pa&s agro exportador, con un programa de transporte masi$o de poblacin, regido por un orden $erticali*ante %ue se mani+est entre otras cosas, en el establecimiento del ejercito regular (%ue no podr&a admitir el enganc"e forzoso3, la creacin de los manicomios masi$os para encerrar la locura (%ue no pod&a tolerarse en las calles), y las c?rceles en las %ue se encerr no solo a los delincuentes sino tambi)n a los indisciplinados" .o es de extra=ar %ue el ejecuti$o presionase al Congreso para %ue sancionase un cdigo penal, lo %ue +inalmente se hi*o en 1NND por ley 1O2P, con un texto %ue tenia por base el cdigo de <ejedor con re+ormas bastante incoherentes" 'ste +ue el primer cdigo penal nacional, pero legislaba 5nicamente delitos de competencia ordinaria, pues para los +ederales sigui $igente la ley JO"

7 3a criminali*acin primaria desde 1NND hasta el cdigo de 1O22 'n 1NNC se hab&a sancionado en Arancia la segunda ley de deportacin cuyo objeti$o no eran los delincuentes condenados por delitos gra$es sino los indisciplinados" 'sta ley +ue copiada por el proyecto de 1NO1, %ue manten&a tambi)n la pena de muerte" 'ste proyecto +ue elaborado por ,odol+o ,i$arola, .icol?s >atien*o y .orberto (i=ero" 'l proyecto de 1NO1 +ue el primero %ue propon&a uni+icar la legislacin penal" <u$o la $irtud de combinar la racionalidad y el sentido liberal del cdigo <ejedor con otros textos adelantados de la )poca" 3isandro #ego$ia publico en 1NOC un proyecto pri$ado, sin alejarse sustancialmente del proyecto de 1NO1" 3a m?s importante inno$acin era la incorporacin de la condenacin condicional" 'n 1NOC se sanciono la llamada ley Eermejo, %ue +ue la primera ley argentina de deportacin %ue establec&a %ue los reincidentes por segunda $e* cumplieran su condena en el sur, pero no tu$o resultado practico, por%ue las condenas eran cortas" 2 instancias de la je+atura de polic&a de la Capital, en 1OPF se re+ormo el cdigo de 1NND mediante la ley J1NO %ue introdujo la deportacin en la +orma proyectada en 1NO1" 3a re+orma de 1OPF se enmarca en un general proyecto represi$o del %ue +ormaron parte la llamada ley de residencia y la ley de juegos de a*ar, ambas de 1OP2" 3a primera autori*aba al poder ejecuti$o a expulsar extranjeros y la segunda al je+e de polic&a a allanar domicilios, en ambos casos sin orden judicial" 'n 1O1P, por e+ecto del atentado en %ue muriera el je+e de polic&a y del estallido de un explosi$o en el <eatro Coln, se sancion la una ley antianar%uista llamada de defensa social. 'n 1OPJ el poder ejecuti$o designo una comisin integrada por seis miembros" 'l proyecto %ue ele$o la comisin en 1OPD +ue remitido al Congreso, pero no +ue tratado" /ntroduc&a la condena y la libertad condicional y, al igual %ue el proyecto de 1NO1, propon&a uni+icar la legislacin penal siguiendo en general su l&nea y mejor?ndola" 'l diputado ,odol+o >oreno (h) presento a la C?mara en 1O1D el proyecto de 1OPD con escasas modi+icaciones" 'n 1O1D la C?mara de 6iputados nombro una comisin presidida por >oreno para estudiar el proyecto" 3a comisin reali*o una encuesta a pro+esores uni$ersitarios y legisladores" Babiendo recibido un respetable n5mero de respuestas la comisin produjo despacho presentando lo %ue se conoce como proyecto de 1O1M" 6espu)s de un largo tramite,

durante el cual la comisin de la C?mara de #enadores introdujo algunas re+ormas, el FP de septiembre de 1O21, el Congreso .acional sanciono la ley 11"1MO, %ue estableci el cdigo penal $igente: el 2O de octubre del mismo a=o, el (residente Biplito /rigoyen lo promulgo y casi dos a=os despu)s, la ley 11"221 declaro autentica la edicin o+icial, con las correcciones de fe de erratas %ue el introdujo" 'l cdigo penal entro en $igencia seis meses despu)s de su promulgacin, es decir, el 2O de abril de 1O22" #e puede a+irmar %ue el cdigo de <ejedor marco una l&nea orientadora, dentro de la %ue se mo$i la codi+icacin posterior, excepcin hecha del proyecto de -illegas, 1arc&a y Ggarri*a" 3os principales momentos de esta e$olucin lo marcan los proyectos de 1NO1 y de 1OPD" 'l autor a %uien cupo la mayor labor en los mismos +ue ,odol+o ,i$arola" Como e$aluacin general del cdigo $igente puede a+irmarse %ue, adem?s de abolir la pena de muerte y de introducir la condenacin y la libertad condicionales, supo escapar a la in+luencia positi$ista del ambiente, siendo escueto y racional" <iene el merito de haber sido el primer cdigo %ue uni+ico la legislacin penal, antes escindida entre la ley JO y el cdigo de 1NND" Con su sobriedad el cdigo de 1O21 posibilito el desarrollo de la dogm?tica jur&dica"

UNIDAD 0 Principios Lgicos 7 (unto de partida de todas las ciencias 7 -erdades e$identes por si mismas en las %ue se apoyan los dem?s ra*onamientos 7 <radicionalmente hay J principios lgicos" 1) (rincipio de identidad: todo objeto es igual a si mismo" 2) (rincipio de tercero excluido: 6e dos juicios contradictorios uno necesariamente es $erdadero" <odo objeto tiene %ue ser necesariamente ese objeto o su contrario" F) (rincipio de contradiccin: si dos juicios se contradicen entre si, no pueden ser ambos $erdaderos" Gn objeto no puede ser y no ser al mismo tiempo" J) (rincipio de ra*n su+iciente: 2 todo juicio corresponde un +undamento" Concepto de 'Principios( #on +ormulaciones conceptuales generales y abstractas de las %ue deri$an todo conocimiento y toda norma jur&dica penal y de los %ue no pueden separarse ninguna pr?ctica del 6erecho (enal (ositi$o" 'stablecen un l&mite al poder del estado de punir, esto es establecido tanto socio7culturalmente como histricamente" Principios constit!cionales penales 2$3 Principio de reser#a 2rt" 1O C.: .ing5n habitante de la nacin ser? obligado a hacer lo %ue la ley no manda, ni pri$ado de lo %ue ella no proh&be" 'l hombre pude actuar sin $iolar la le por lo cual no puede ser penado" 's una garant&a del indi$iduo: contra los rganos del estado de la legislacin penal, el cual no puede asignar una pena a una conducta %ue no este prohibida por el ordenamiento" 4$3 Principio de e5terioridad .o se pueden penar conductas %ue no se exterioricen" 'l derecho penal debe proporcionar libertad de eleccin al indi$iduo" #e encuentra con+igurado en el 2rt" 1O C." 6$3 Perseg!ibilidad de O icio ! O icialidad de la accin 'l o+icial p5blico %ue no persiga de o+icio las conductas delicti$as %ue tenga conocimiento, ser? penado" 2lgunos cdigos procesales obligan al +uncionario a denunciar los delitos de los %ue tenga noticia" Cdigo (enal: 2rts" M1, 2JO, 2MJ y 2MM inc" 1" 7$3 Principio de ig!aldad #urge del 2rt" 1D C.: en igualdad de condiciones y circunstancias se debe aplicar la misma ley a todos los habitantes de la nacin" Bay restricciones, 2rt" DN lo pre$) en cuanto a las opiniones parlamentarias de los legisladores" 8$3 Principio de lesi#idad 2rt" 1O C.: las acciones pri$adas de los hombres %ue de ning5n modo o+endan al orden y a la moral p5blica, ni perjudi%uen a terceros est?n solo reser$adas a dios y exentas de la autoridad de los magistrados" C4.#'CG'.C/2: 'l 'stado no puede establecer una moral" 'l 'stado debe reconocer un ?mbito de libertad moral" 3a pena debe caer sobre conductas %ue a+ecten el ejercicio de la autonom&a )tica %ue el estado debe garanti*ar" 9$3 Principio de insigni icancia

's la jerar%ui*acin de las acciones entre un m&nimo y un m?ximo" 6ebe haber correlacin entre el bien a+ectado y la pena impuesta, estableciendo orden de prelacin seg5n el bien jur&dico a+ectado" :$3 Principio de intrascendencia 'l estado debe penar a la persona %ue cometi el delito y no trascender de ella

Principio de Legalidad 'ste principio establece %ue debe haber una ley antes de un hecho para %ue el mismo pueda ser considerado delito (.ullum crime sine lege)" 'ste principio %uita potestad penal represi$a tanto al (oder ejecuti$o como al judicial" 1arant&a para con el indi$iduo, lo cual le asegura %ue la acti$idad represi$a no $a a caer en una conducta no establecida como delito" #e encuentra consagrado en: 2,<" 1N C.: .ing5n habitante de la nacin podr? ser penado sin juicio pre$io +undado en ley anterior al hecho del proceso!" 2,<" O C26B: .adie puede ser condenado por accin u omisin %ue en el momento de cometerse no +ueren delicti$os seg5n el derecho aplicable!" 2,<" 1C (/6C( y 11 /nc" 2 6G6B: .adie ser? condenado por acciones u omisiones %ue en el momento de cometerse no +ueran delicti$as por el derecho nacional o internacional"! 9r genes y evolucin del mismo #u primer antecedente se remonta a la Carta >agna de 121C" 3a declaracin uni$ersal de los derechos del hombre y el ciudadano le consagro uni$ersalidad a la di$isin de poderes" 'l principio de legalidad puede ser $isto desde dos perspecti$as di+erentes: 2"7 Como garant&a procesal: ning5n hombre puede ser acusado ni detenido sino en los casos determinados por la ley y de acuerdo a postulados prescriptos en ella" E"7Como 1arant&a (enal: la ley no puede establecer penas escritas y necesarias y nadie puede ser castigado sino en $irtud de una ley establecida con anterioridad al principio legal aplicado" ,lcance del principio: 2) 2lcance 6ogm?tico: Bay J instrucciones para el legislador y el jue* penal: 1"7 3ex certa: el legislador debe +ormular sus normas con tanta precisin como sea posible" 2"7 3ex prae$ia: el legislador y el jue* no pueden aplicar la ley retroacti$amente al perjuicio del imputado" F"7 3ex scripta: el jue* penal debe contar con una ley escrita para poder aplicarla" J"7 3ex stricta: no puede aplicar el derecho penal en +orma an?loga" E) 2lcance respecto de las personas: los destinatarios son los jueces, los legisladores y la sociedad en general" C) 2lcance respecto de las normas comprendidas: alcan*a todo tipo de normas %ue tengan relacin con el principio del injusto penal" Funciones del 'rincipio: 1"7 Auncin limitadora de las +uentes del derecho penal" 2"7 Auncin limitadora de las +uentes +ormales de la produccin del 6erecho (enal" F"7 Auncin de garant&a: 7 8ur&dica: permite a los ciudadanos conoce %ue conductas son delicti$as"

7 (ol&tica: seguridad Fundamento del principio de legalidad: 1"7 Aundamento pol&tico: 7 gobierno representati$o republicano 7 +uncin de conser$acin de garant&as indi$iduales 7 este estado presupone: libertad indi$idual, expresin de $oluntad general y di$isin de poderes" 2"7 Aundamento jur&dico: proteger la seguridad de los ciudadanos" F"7 Aundamento cient&+ico: las transgresiones ser?n seguidas de un mal mayor; as& lo entiende la teor&a de la (re$encin 1eneral .egati$a (Aeuerbach)" Formas de eludir el principio de legalidad 7 6erogacin del principio 7 .o inclusin del mismo en la C. 7 6ictado de una ley %ue tipi+i%ue conductas %ue $iolen tratados de 6B 7 .o recepcin en el derecho internacional penal" 7 ,ecortando el ?mbito de aplicacin penal lle$ando las cosas al campo del 6erecho 2dministrati$o" 7 Aormas m?s sutiles a tra$)s de elaboracin legislati$a: 3eyes en blanco; tipo con ausencia de $erbo"

Principio de h!manidad 2rt" 1N: prohibicin de la pena de a*otes y +ormas de tormento" 2rt" MC inc" 22: prohibicin de tortura y de las penas o tratos crueles inhumanos o degradantes" Principio de a#orabilidad 'l principio indubio pro reo: opera durante la interpretacin de las normas; en caso de dudas se aplica la m?s +a$orable a la libertad del imputado" 'ste principio opera en el ?mbito procesal" Debido proceso Gn proceso se reali*a de acuerdo con reglas preestablecidas, cuyo resultado ser&a el dictado de la norma indi$idual de conducta" 3a +inalidad ser&a la aplicacin del derecho material al caso concreto" 'sta garant&a se encuentra en el 2rt" 1N C.: es in$iolable la de+ensa en juicio de la persona y de los derechos" ,'KG/#/<4#: 1"7 8ue* .atural: rgano jurisdiccional %ue ser? el encargado de ju*gar e in$estigar el delito %ue se impute" Caracteres %ue debe presentar el rgano jurisdiccional: 7 Competencia 7 /ndependencia 7 /mparcialidad 7 'star establecido con anterioridad al procedimiento 2"7 6erecho a ser o&do por el tribunal competente" F"7 6uracin del proceso penal: debe prolongarse por un pla*o ra*onable" J"7 (ublicidad" C"7 .o bis in &dem: nadie puede ser seguido penalmente m?s de una $e* por el mismo hecho" D"7 Cosa 8u*gada: Gn mismo hecho no puede ser ju*gado dos $eces"

A23<2 (,/.C/(/4 6' (,4<'CC/0. 6' 34# E/'.'# 8G,S6/C4# ((unto C del programa)"

UNIDAD 0I )!entes$ Concepto amplio$ 'n las ciencias jur&dicas se habla de las +uentes del derecho atribuy)ndose a la palabra una doble signi+icacin: en primer t)rmino debemos entender por +uentes! el sujeto! %ue dicta o del cual emanan las normas jur&dicas; en segundo lugar, el modo o medio por el %ue se mani+iesta la $oluntad jur&dica, es decir, la +orma como el derecho objeti$o se cristali*a en la $ida social" #obre este doble signi+icado se basa la distincin entre +uentes de produccin y +uentes de conocimiento" )!entes mediatas e inmediatas ,e+iri)ndonos concretamente a las llamadas +uentes de conocimiento $emos %ue pueden ser subdi$ididas en inmediatas y mediatas, seg5n %ue lle$en en si mismas la +uer*a obligatoria propia del derecho objeti$o, o seg5n %ue la ad%uieran deri$adamente, en cuanto la +uente inmediata las reconoce como elementos subsidiarios del mismo derecho objeti$o" 3as +uentes inmediatas se hallan constituidas por la ley y por los actos legi+erantes" 3as mediatas son la costumbre, los principios generales del derecho, el derecho natural!, la e%uidad! o la analog&a!, la jurisprudencia y la doctrina" #olo la ley en sus $arias +ormas latu sensu constituye +uente inmediata del derecho penal, y el $alor de las mediatas es muy exiguo, al menos para %uien no %uiera con+undir las +uentes del derecho objeti$o con los medios de interpretacin" La cost!mbre$ Concepto .orma %ue resulta de la constante uni+ormidad de cierto modo de actuar o de no actuar, y de la con$iccin de %ue tal comportamiento es jur&dicamente obligatorio" C32#/A/C2C/4. *ostumbre contra legem: la interpretacin del pueblo constituye el l&mite de la interpretacin del jue*, por tanto, la costumbre es una +igura l&mite" 'sta costumbre no puede ser +uente inmediata creadora del derecho penal y por lo tanto no podr&a derogar una ley, por%ue l&citamente nunca empie*a" *ostumbre integrativa: es a%uella %ue cuando una ley se encuentra en blanco concede +unciones interpretati$as integr?ndose con los contenidos de la rama a la %ue se re+iere" *ostumbre supletoria: <er?n 3omas no la distingue con la integrati$a y a+irma %ue esta costumbre signi+icar&a una +uente prohibida sobre la *ona jur&dica" La cost!mbre como !ente mediata del derecho penal$ Casos$ Disc!sin$ 'n materia penal %ueda establecida la premisa de %ue la 5nica +uente de conocimiento es la ley, en $irtud de las normas constitucionales, %ueda excluida como +uente la costumbre" 'sto es en $irtud de una necesidad absoluta de seguridad, lo prohibido, lo penado, no puede %uedar a merced de una +uente %ue debe ser probada, %ue depende de una con$iccin subjeti$a, %ue %uiere se abstra&da por el jue* de la serie de instancias particulares %ue contribuyen a construirla" 'l 2rt" 1M CC, despu)s de la re+orma de la ley 1M"M11 consagra la admisibilidad de la costumbre en situaciones no regladas legalmente" 'sta norma es ajena al ?mbito penal" 'l 2rt" 1M CC se re+iere en +orma expresa a la creacin de derecho por el uso de la costumbre; en materia penal no se trata de creacin de derechos, sino de incriminacin de hechos e imposicin de sanciones" 4(/./4.'# A2-4,2E3'# 2 32 C4#<G>E,' '. 6','CB4 ('.23 C4>4 AG'.<' /.>'6/2<2 'stos creen %ue el derecho es creacin de la sociedad, un producto %ue se elabora poco a poco dentro de la sociedad misma en $e* de recibirlo ya elaborado y concluido" 's in5til pretender cristali*arlo en +ormulas legales y tratar de impedir %ue se mani+ieste $era*mente por todos los rganos de %ue la sociedad puede disponer" (or consiguiente, pasa la costumbre a tomar el primer lugar entre las +uentes, por ser la +orma m?s espont?nea de mani+estacin de

ese producto social, %ue ejerce una +uncin permanente en todos los momentos de la $ida social" 4(/./4.'# C4.<,2,/2# 2 32 C4#<G>E,' '. 6','CB4 ('.23 C4>4 AG'.<' /.>'6/2<2 'stos consideran %ue la legalidad como limite del derecho puniti$o, excluye a la costumbre como +uente inmediata y creadora, puesto %ue no podr&a imperar en todo su auge el principio nullum crime sine lege" 2dem?s la +ije*a y exacta delimitacin %ue exigen los tipos, no permiten el reinado de las inciertas normas consuetudinarias" 'l derecho ci$il es aplicado emp&ricamente por todos mientras %ue el derecho penal es solo aplicable por los tribunales" Cabe, por consiguiente %ue en el primer caso se cree alguna costumbre jur&dica a +alta de la ley, mientras %ue en el segundo es imposible %ue se de a la costumbre el signi+icado de una norma de derecho creada por la acti$idad de los particulares en el seno de la sociedad" (or lo anterior no se puede concebir a la costumbre como +uente de produccin de normas penales, ya %ue en el derecho penal no es obra de los particulares, lo mas %ue podr&an admitir los %ue se re+ieran a esta postura es un especie de costumbre creada por los tribunales de justicia, pero entonces nos ponemos en contacto con otras +uentes del derecho distintas, %ue es la jurisprudencia" Los principios generales del derecho y del derecho penal$ 'l art" 1D del CC permite en la materia correspondiente el recurso de analog&a, al remitir a los principios generales del derecho" 'n el orden penal esta disposicin es inaplicable" 6entro de los principios generales del derecho 2rgentino, se aceptan los principios de legalidad y de reser$a, %ue por imperio constitucional excluyen la aplicabilidad en materia penal de cual%uier otro principio %ue le resultare contradictorio" 3os principios generales de 6erecho podr?n constituir un elemento m?s en la tarea interpretati$a pero nunca con+igurarse como +uente, inmediata o mediata, en el ?mbito del derecho penal, ya %ue cuando +alten disposiciones de la ley %ue pre$ean un determinado caso no se pueden aplicar dichos principios, por%ue la ausencia de una norma jur&dica signi+ica %ue el hecho es indi+erente para el derecho penal" La j!rispr!dencia$ Concepto 's la doctrina establecida, por $&a de interpretacin, por los tribunales superiores de justicia a tra$)s de sentencias reiteradas y coincidentes (stricto sensu)" 'n sentido lato (lato sensu) se entiende por jurisprudencia a todo +allo aun%ue pro$enga del m?s &n+imo rango de la judicatura, y no haya sido apelado" -234, H AG.C/0. 6' 32 8G,/#(,G6'.C/2 3a jurisprudencia no es +uente de derecho penal en el sistema codi+icado" 4tra cosa ocurre en los pa&ses %ue el derecho lo $a +ormando, precisamente, la jurisprudencia, como por ejemplo en los pa&ses del Common 3aZ" 3a jurisprudencia asume in+luencia decisi$a tanto en la interpretacin; como en la re+orma y sancin de las leyes penales, pero no es +uente del derecho" '3 (,4E3'>2 A,'.<' 2 34# 2CG',64# (3'.2,/4#" #G /.C4.#</<GC/4.23/626 Cuando nos re+erimos a acuerdo plenarios, nos estamos re+iriendo a cuando las c?maras de apelacin se re5nen en pleno para uni+icar la jurisprudencia de las salas o e$itar sentencias contradictorias, o para +ijar la interpretacin de la ley aplicable al caso, cuando la c?mara a iniciati$a de cual%uiera de sus salas, considera %ue ello es con$eniente" >uchos autores se han opuesto a esta interpretacin, ya %ue hacen m)rito de la +alta de coercibilidad de las disposiciones re+eridas, su +alta de obligatoriedad para los jueces de primera instancia, y la di$ersidad de las jurisdicciones del pa&s" #oler objeta con ra*n a los acuerdos plenarios su contradiccin con la norma del 2rt" F1 de la C., %ue establece la supremac&a constitucional y legal: estas decisiones al pasar por encima de esta norma, se presentan como supra constitucionales" <er?n 3omas considera oportuno agregar %ue est?n en juego tambi)n los principios de legalidad y reser$a, al emerger de una +uente de cognicin di+erente de la constitucional establecida" <ambien el principio de la di$isin

de poderes esta a+ectado, y se $iola por ello el 2rt" MC inc" 12 %ue establece %ue el congreso dicta los cdigos de +ondo, entre ellos el penal" 2dem?s, las leyes dictadas por el congreso han seguido el procedimiento establecido por la constitucin %ue culmina con su sancin, promulgacin y publicacin" 'stos tres actos +undamentales %ue dan nacimiento a la ley +altan por completo en los acuerdos plenarios" .o se los comunica al poder ejecuti$o, y en consecuencia, no existe la posibilidad de su $eto" #u publicidad se hace en +orma pri$ada, lo %ue no puede otorgarles la obligatoriedad %ue trae aparejada la publicacin o+icial" 'l r)gimen de los acuerdos plenarios, en s&ntesis, es contradictorio con los principios b?sicos del ordenamiento constitucional 2rgentino" C2#2C/0." C4.C'(<4 'l recurso de casacin es un recurso extraordinario y de$oluti$o por el %ue se pide al tribunal supremo o, en ciertos casos, a los tribunales superiores de justicia %ue anulen determinados tipos de resoluciones de los tribunales in+eriores a los re+eridos por moti$os legalmente pasado, %ue se ha $iolado al dictar sentencia una norma jur&dica sustancial o procesal o %ue durante la sustanciacin del proceso se ha %uebrantado alguna +orma esencial del mismo" Doctrina$ Concepto Conjunto de tesis y opiniones de los tratadistas y estudiosos del derecho %ue explican y +ijan el sentido de las leyes o sugieren soluciones para cuestiones aun no legisladas" AG.C/4. 3a doctrina constituye un $alioso instrumento esclarecedor del sentido de la ley, pero no puede consider?rselo +uente del derecho" 's auxiliar de la interpretacin y puede suministrar bases y elementos para la re+orma de las instituciones penales, $iniendo a ser un e+ica* instrumento de la pol&tica criminal" Analog"a$ Concepto Consiste en atribuir al caso no regido por las leyes la regulacin de un caso similar %ue esta pre$isto por ellas" 'n materia penal, para soler, consiste en el acto de ser$irse de una incriminacin para castigar un hecho %ue cae en la *ona de -" #i por analog&a penal se entiende completar el texto legal en +orma de entenderlo como prohibiendo lo %ue la ley no proh&be, considerando antijur&dico lo %ue la ley justi+ica, o reprochable lo %ue la ley no reprocha, o en general punible lo %ue no lo es, bastando la conclusin en %ue proh&be, no justi+ica o reprocha conductas similares, este procedimiento de interpretacin %ueda absolutamente $edado del campo de la elaboracin cient&+ico7jur&dica del derecho penal" 'llo obedece a %ue solo la ley del estado es la %ue resuel$e en %ue casos )ste tiene injerencia resociali*adora a+ectando los bienes jur&dicos del penado con la pena, no pudiendo el jue* completar los supuestos" Como el derecho penal es un sistema discontinuo, la misma seguridad jur&dica, %ue re%uiere %ue el jue* acuda a la analog&a, exige a%u& %ue se abstenga de semejante procedimiento" C32#/A/C2C/4. /. E4.2> (2,<'>, /. >232> (2,<'>" (,4B/E/C/0. H 26>/#/4." #uele distinguirse entre analog&a in malam partem y analog&a in bonam partem" 'ntendiendo por la primera la %ue integra la ley extendiendo la punibilidad y por la segunda a la %ue la restringe" Creemos %ue, como regla general, siempre %ue se trata de integrar la ley, la analog&a esta proscripta, cual%uiera +uese el sentido %ue se le diese, aun%ue e$entualmente puede admitirse la analog&a in bonam partem para sal$ar la racionalidad del derecho y el principio republicando de gobierno" /.<',(,'<2C/4. 2.2301/C2" C4.C'(<4" 6/A','.C/2 C4. 32 2.2341S2 3a interpretacin analgica es cosa distinta de la analog&a, por%ue la interpretacin consiste en la b5s%ueda del contenido y alcance de un texto legal, en tanto %ue con la analog&a no se interpreta una ley, %ue en absoluto +alta, sino %ue se aplica al caso concreto una regla %ue disciplina un caso semejante"

C2#4#; ,'C'(C/0. 3'123 8im)ne* de 2s5a, ad$ersario de la analog&a, admite la interpretacin analgica %ue considera +or*osa aplicar cuando as& lo exige la $oluntad expresa de la ley" .5=e*, acerca de esta materia distingue dos situaciones distintas: 1) Aormulas como la del art" 1JP C( %ue especi+icando un determinado hecho extiende el castigo a otros an?logos o semejantes!, #i bien se trata de una interpretacin analgica legalmente con$alidada, expone a una represin no enmarcada de antemano en sus $erdaderos alcances" (ara .5=e* esta es una +orma $edada de con+iguracin" 2) Armulas gen)ricas %ue comprenden todos los medios admisibles de comisin" 's el Caso del 2rt" 1M2, al re+erirse a cual%uier otro ardid o enga=o!" 2rdid o enga=o constituye una +ormula gen)rica %ue abarca como ejemplo los medios especi+icados"

UNIDAD 0II La ley penal C4.C'(<4 3as leyes penales son a%uellas %ue tienen por objeto establecer los principios generales %ue deben gobernar al derecho penal, de+inir los delitos e imponer a sus autores las consecuencias jur&dicas propias de esta rama del ordenamiento jur&dico" 6entro de este ?mbito, se destaca con caracteres propios la ley %ue de+ine delitos e impone sanciones" '3'>'.<4# 3os elementos %ue integran la ley penal son: a) 'l precepto; consiste en la descripcin de la accin de+inida como delito" b) 3a sancin; consiste en la consecuencia jur&dica impuesta al autor del acto delicti$o C2,2C<','# 3a ley penal es exclusi$a, constitucional, integrante de un sistema discontinuo de ilicitud, obligatoria, igualitaria e irre+ragable" 1) E(clusiva. 3a ley, en su sentido +ormal, es la 5nica +uente del derecho penal argentino, es la 5nica %ue puede captar un hecho il&cito en la norma" ;a++aroni considera %ue tambien +orman partes de la ley penal, las latentes, e$entuales y mani+iestas" 2) *onstitucional. 6ebe ajustarse a los principios +undamentales de la constitucin nacional" F) Antegra un sistema discontinuo de ilicitudes. .o pueden tenderse mas comunicaciones entre las +iguras delictuales %ue las establecidas por la misma ley" 'l delito debe ser de+inido en la ley antes %ue el hecho" J) 9bligatoria. (asan a serlo despu)s de su publicidad, tanto para los habitantes como para los +uncionarios %ue deben adecuarla y aplicarla" C) Agualitaria. #e entiende este car?cter en relacin con la exclusin de +ueros o prerrogati$as" 3a ley penal no deja de ser igualitaria por%ue a dos co autores del miso hecho delicti$o se le apli%uen penas di+erentes, en $irtud de su condicin de delincuente primario o reincidente, y de su historia y situacin particular" 6ejar&a de ser igualitaria la ley penal si los di$ersos autores de un hecho punible, estu$ieses sometidos a escalas penales di+erentes" D) Arrefragable. #oler se re+iere con ello en cuanto solamente otra ley puede derogarla, y mientras dura su $igencia, se hace ineludible su aplicacin" M) 'scrita y previa. 'n cuanto al primer re%uisito, debe estar au=ada en un t&tulo legal, es decir debe describir un $erbo %ue se complementa con circunstancias de tiempo, lugar y modo" 2%u& estar&amos en presencia de un tipo legal completo" Con lo %ue respecta al segundo re%uisito, surge del 2rt" 1N, es decir del principio de legalidad" '#('C/'# Formal: emanada de un rgano constitucionalmente establecido y +acultado para sancionarla" #e crea mediante el procedimiento +ijado en la constitucin" 4aterial: norma emanada de cual%uier autoridad legis+erante con contenido jur&dico" .4,>2# '>2.262# 6'3 (46', 26>/./#<,2</-4 Decretos8leyes. 3a C. no contiene ninguna disposicin %ue pre$ea el dictado de decretos leyes ni en el normal +uncionamiento del estado de derecho ni en ocasiones de estado de +acto" 'n la doctrina existen dos posiciones al respecto de los mismos: 1) Aorman parte del derecho consuetudinario %ue constituye la Constitucin +ormal; y 2) la potestad legislati$a del (oder ejecuti$o $iolar&a el principio de legalidad" Decretos de necesidad y urgencia. #e encuentran constitucionali*ados en el 2rt" OO inc" F, slo como excepcin cuando no pueda seguirse el mecanismo constitucional de dictado de leyes por la necesidad o la urgencia!, sin embargo esta $edada la +acultad de dictarlos en materia penal"

3'H'# ('.23'# '. E32.C4 3as leyes penales en blanco son las %ue contienen una sancin, pero, en cuanto al precepto para su determinacin es preciso acudir a una instancia legislati$a complementaria" .5=e* distingue: )ey penal en blanco propia: 3a determinacin del precepto %ueda a cargo de la instancia complementaria" >ientras %ue el acto legislati$o no exista el precepto legal permanece indeterminado en lo %ue respecta a la estructura de hechos punibles y calidad al arbitrio del legislador complementario, sin m?s l&mite %ue mantenerse dentro de la materia gen)ricamente se=alada" )ey penal en blanco impropia: #e limitan a castigar ciertas conductas $iolatorias de lo %ue, en determinada materia, ordena la ley, reglamento, etc" 'n estos casos aun%ue lo punible depende de otra instancia legislati$a, la ley principal es lo %ue la especi+ica, de una manera %ue excluye la posibilidad creadora de la ley complementaria" %str!ct!ra lgica de la ley penal 3'H H .4,>2 'n toda regla penal hay dos partes: el precepto, %ue puede consistir en una accin positi$a, en una accin por omisin u en una omisin propiamente dicha; y la sancin %ue +ija la pena %ue se asocia al precepto" 4(/./4. C4>G.: <odo delincuente con sus actos $iola el precepto, %uebranta la ley" 4(/./4. 6' E/.6/.1 #eg5n este autor, en el precepto se encuentra expl&cita la prohibicin por lo %ue el delincuente no $iola la ley sino algo %ue esta por encima: 32 .4,>2, concebida como el precepto, autnomo y objeti$o %ue le atribuye al estado un derecho subjeti$o para exigir la obediencia al imperati$o contenido en la norma" 2s& concluye %ue la norma crea lo antijur&dico, la ley solo crea el delito, entonces la primera $alora y la segunda describe" Con ello, atribuye al estado poder coerciti$o" 'l delincuente no $iolar&a la ley, sino en sentido literal la cumple por%ue lle$a a cabo la accin descripta en ella" 3o %ue $iola el delincuente es la norma" *r tica. 3a antitesis se=alada entre el precepto y la norma es arti+icial ya %ue en la norma %ueda siempre entendida el&pticamente en el precepto" 2dem?s la teor&a de Einding adolece de $aguedad" Yelsen ataca a Einding por%ue )l no cree %ue lo $iolado no sea la ley sino un precepto distinto y autnomo" 6'#</.2<2,/4# (or un lado se dirige a todo el pueblo, %ue se compone de los posibles sujetos acti$os del delito" H por el otro al jue* %uien es el encargado de la aplicacin de las normas" Interpretacin de la ley penal Cuando la ley entra en $igor se ele$a +rente a ella, la $ariada realidad de la $ida, por lo %ue surge la necesidad de interpretarla" .'C'#/626 6' /.<',(,'<2, 32# 3'H'#" <oda ley por el hecho de aplicarse es interpretada ya %ue al cotejar su contenido con el hecho real se produce un proceso de subsuncin al %ue contribuyen los rganos interpretati$os" 3a ley entra en $igor seg5n $arios modos de entenderla, por parte de %uien la interpreta por m$iles de estudio o por parte de %uien esta llamado a aplicarla por ra*ones de o+icio" 4E8'<4 6' /.<',(,'<2, 32# 3'H'#

'l objeto es desentra=ar la $oluntad de la ley, no la del legislador, una $e* promulgada la ley, esta se independi*a de la $oluntad de sus autores" .2<G,23';2 6' 32 /.<',(,'<2C/0. Escuela e(egtica. (ropugna una interpretacin +ilos+ica e histrica" /denti+ica el sentido de la ley con la $oluntad del legislador, se basa en un argumento errneo de e%uiparar el sentido de los textos con la intencin del autor de la ley" Escuela moderna. #igue un m)todo lgico sistem?tico (teleolgico) 3as leyes son obra de $arias personas, %ue pueden haber tenido intenciones distintas" 3as leyes en s&ntesis son la obra de una s&ntesis de $oluntades de los di+erentes rganos estatales; es preciso abstenerse de las $oluntades" Clasi icacin de la interpretacin 2; ,eg<n el objeto a) aut)ntica b) doctrinal c) judicial A; A!t/ntica Consiste en la explicacin de una ley o de un precepto legal hecho por el propio sujeto del %ue emana" (uede ser de dos clases: 1"7 Contextual: es la %ue el propio legislador hace en el propio texto de la ley" #urge de los trabajos preparatorios, de las discusiones parlamentarias, la exposicin de moti$os, etc" ,e$elan el designio del legislador, siendo estos importantes para el jue*; adem?s son 5tiles como elementos histricos a +ines de conocer el progreso de la legislacin" 2"7 (osterior: es la %ue hacen los legisladores despu)s de dictada la ley, para en casos de excepcional trascendencia aclararla +ijando su sentido y alcance" B; Doctrinal 's la exposicin del contenido de las leyes penales hecha por las ciencias jur&dicas" 3os resultados de los estudiosos tienen gran importancia en la aplicacin de las leyes y cotidianamente se usan por los abogados en sus debates" C; =!dicial 3a interpretacin judicial es la %ue se hace por los rganos judiciales con el +in de aplicar la ley seg5n la $erdadera $oluntad en ella contenida" #olo cuenta con +uer*a obligatoria para el caso concreto" Bay una +orma de interpretacin judicial pri$ilegiada, la jurisprudencia" 4; ,eg<n los medios a) gramatical b) teleolgica A; >ramatical <rata de desentra=ar la $oluntad de la ley atendiendo al signi+icado propio de las palabras con %ue esta expresada y comprende tanto el elemento literal como el sint?ctico" /nterpreta adem?s, las palabras empleadas por la ley para ser las de uso com5n o las del lenguaje t)cnico" .o debe tomarse como regla in$ariable %ue si tiene dos signi+icados, uno usual y otro t)cnico, %ue siempre corresponde al t)cnico por estar en una ley"

B; *eleolgica .o interpretan solo lo %ue %uiere decir, sino tambi)n el sentido +inalista lgico" 'sta es la %ue mejor descubre la &ntima signi+icacin de los preceptos, la $erdadera $oluntad de la ley, deduci)ndola no solo de las palabras sino de los m5ltiples elementos %ue contribuyen a +ormar las disposiciones legislati$as y en modo alguno supone una tendencia hacia el derecho libre" 'sta interpretacin teleolgica para descubrir la $oluntad legal debe $alerse de los siguientes +actores: 1"7 <elos y ratio legis: es el +in o la ra*n de ser del precepto legislado %ue se re$ela en el bien o inter)s jur&dico protegido y en la pena impuesta" 2"7 Conjunto sistem?tico: es preciso acudir a todo el sistema jur&dico si se %uiere hacer una $erdadera interpretacin de las leyes, puesto %ue todas las disposiciones se encuentran concatenadas" F"7 'lemento histrico: el derecho penal $igente es el producto de una e$olucin histrica, por eso, puede ser necesario para captar la esencia de un precepto legal o de una ley conocer su historia" J"7 6erecho comparado extranjero: cuando las leyes extranjeras hayan in+luido en la +ormacin de la ley" C"7 'lemento extra7penalRextra7jur&dico: las normas de la interpretacin est?n determinadas por las estructuras del cuerpo jur&dico y a las relaciones entre los ciudadanos y autoridades judiciales" 6; ,eg<n los res!ltados a) declarati$a b) extensi$a c) restricti$a d) progresi$a A; Declarati#a 's meramente declarati$a cuando la e$entual duda se resuel$e con la exacta correspondencia en el esp&ritu de la ley y la letra de la ley" B; %5tensi#a #e aplica cuando las palabras adoptadas en la ley no logran el esclarecimiento del esp&ritu %ue estas encierran" 'l interpretador debe darles el esp&ritu m?s extenso, ya %ue la $oluntad del legislador debe ser respetada en su integridad" C; .estricti#a 'n caso de duda se aplica el principio de +a$orecimiento (in dubio pro reo) D; Progresi#a 's la %ue habilita antiguos preceptos legales %ue la trans+ormacin social ha superado en sus e$oluciones por ello tambien se la conoce como interpretacin e$oluti$a" Norma general s!pletoria$ Art"c!lo 7 del Cdigo Penal 'l art" J del C( tiene como misin mantener la unidad del ordenamiento jur&dico penal, as& dispone las disposiciones generales del presente cdigo se aplican a todos los delitos pre$istos por leyes especiales, en cuanto estas no dispusieran los contrario!" 'ste principio hace %ue cada norma no tenga %ue se acompa=ada por principios generales relati$os a su +orma de aplicacin, principios de culpabilidad y justi+icaciones, etc" 'l 2rt" J C( y F1 C., ambos establecen un sistema com5n de legislacin penal para todo el pa&s" 3os destinatarios de dicho art&culo son los rganos encargados de administrar la justicia"

UNIDAD 0III %l derecho penal internacional$ Concepto y contenido #on normas con el +in de regular las relaciones de los estados para +acilitar el ju*gamiento de las personas %ue cometieron un delito en un determinado pa&s, es decir %ue es el conjunto de normas relati$as a la +ijacin del ?mbito espacial de $alide* de la ley penal" (ara ampliar podemos decir %ue son reglas %ue delimitan la aplicacin del 6erecho penal de cada 'stado, teniendo en cuenta el sitio o lugar de reali*acin material y los e+ectos de los hechos %ue el cali+ica como delictuosos" Denominaciones (ara Eentham el 6erecho (enal internacional es el ?mbito de $igencia internacional de las normas penales de un 'stado" (ara 8eschecU, el derecho penal internacional es la sal$aguarda del orden p5blico interestatal, la $inculacin del ciudadano nacional %ue se encuentra en el extranjero con el ordenamiento penal propio, la proteccin del cat?logo nacional de bienes jur&dicos, la solidaridad en la lucha contra los delincuentes como misin cultura com5n de la humanidad y la mayor justicia posible" 3a mayor&a de los penalistas espa=oles (8im)ne* de 2s5a, Cuello, etc) pre+ieren estudiar la materia relati$a al 6erecho (enal /nternacional bajo la denominacin de $alide*, e+icacia o ?mbito espacial o territorial de la ley penal" 3a doctrina m?s moderna en 'spa=a pre+iere en cambio, hablar de derecho penal internacional" 'n primer lugar, los aspectos jur&dico7internacionales del derecho penal interno de los 'stados, los es+uer*os de la cooperacin internacional para la aplicacin del 6erecho penal interno, particularmente a tra$)s de la extradicin" 'n segundo termino el derecho penal internacional estudia los aspectos penales del derecho internacional o derecho internacional penal en sentido estricto" Bay autores %ue est?n en contradiccin con lo expuesto anteriormente, pro ejemplo -icen*o >an*ini %ue entiende %ue no hay un derecho penal internacional propiamente dicho, por no existir delitos ni penas internacionales, b?sicamente lo mismo piensa tambi)n Aerri" Derecho penal internacional y Derecho Internacional Penal 'l derecho internacional penal (derecho internacional p5blico) tiene como principal cometido el estudio de la tipi+icacin internacional de delitos por $&as de tratados y el establecimiento de la jurisdiccin penal internacional" 'l derecho penal internacional, en cambio determina el ?mbito de $alide* de la ley penal de cada 'stado y la competencia de sus tribunales penales" #e hace radicar la importancia de esta distincin en %ue el derecho penal internacional en sentido estricto tiene su g)nesis en el ordenamiento estatal interno, en tanto %ue el derecho internacional penal, como grupo de normas %ue emanada de la comunidad y no de un estado singular, es, ante todo, internacional" .espeto a los principios b1sicos contenidos en los Pactos internacionales de Derechos ?!manos #olo doctrinariamente e inspir?ndose en el 2cuerdo de 3ondres, se clasi+ican los tipos delicti$o del derecho internacional penal en: 1) Crimines contra la pa* (6elito de agresin) 2) Cr&menes de guerra F) Cr&menes contra la humanidad: de lesa humanidad y genocidio" 'l 'statuto de la Corte /nternacional (enal, +irmado en ,oma en 1OON, recepta esta tipi+icacin de los delitos b?sicamente: 2gresin, Cr&menes de 1uerra, de lesa humanidad y genocidio" 2 su $e* consagra, todas las garant&as procedimentales y penales existentes en la legislacin internacional (tratados, con$enciones, declaraciones)" Principios relati#os a la aplicacin de la ley penal en el espacio

a) (,/.C/(/4 6' <',,/<4,/23/626 3a ley penal es aplicable a los delitos cometidos en el territorio del 'stado y en los lugares sometidos a su jurisdiccin" #e basa este principio en la soberan&a, expresin %ue sinteti*a la idea de independencia de los 'stados" .aturalmente la exclusi$idad del principio de territorialidad lle$a a establecer %ue los delitos perpetrados +uera del territorio no son punibles por la ley del pa&s" C4.C'(<4 6' <',,/<4,/4 'l Cdigo (enal en su 2rt" 1 (?rr" 1 consagra la primac&a del principio territorial" 'l concepto de territorio no es meramente +&sico sino jur&dico" 6e este modo no ser?n casos de extra territorialidad a%uellos en %ue se apli%ue la ley +uera de los l&mites +&sicos del territorio, sino solamente +uera de los l&mites jur&dicos de )l" 'sto se debe a %ue el C( somete a la ley argentina no solo los delitos cometidos en el territorio de la rep5blica, sino tambien en los lugares sometidos a jurisdiccin y los cometidos por autoridades argentinas en el extranjero en desempe=o de su cargo!" 'n la expresin territorio %uedan comprendidos: a) 'l espacio +&sico dentro de los l&mites internacionales de la rep5blica, de acuerdo con los antecedentes histricos y geogr?+icos y de con+ormidad con los tratados" b) 3os mares territoriales hasta la distancia %ue determinan las legislaciones especiales, independientemente del poder jurisdiccional sobre la *ona contigua" Bay %ue tener en cuenta lo dispuesto por la ley 1M"POJ cuyo art&culo 1 establece: 3a soberan&a de la .acin 2rgentina se extiende al mar adyacente a su territorio hasta una distancia de 2PP millas[! 'l art" 2 de dicha ley dispone: 6icha soberan&a se extiende a si mismo al lecho del mar y subsuelo de las aguas submarinas adyacentes a su territorio hasta una pro+undidad de 2PP m" o m?s all? de este l&mite si la explotacin de los recursos naturales lo permiten!" c) 'l subsuelo del territorio +&sico d) 'l espacio a)reo %ue cubre tanto el territorio +&sico como el mar territorial e) 3as na$es p5blicas y pri$adas +) 3as aerona$es" b) (,/.C/(/4 (',#4.23 4 6' 32 .2C/4.23/626" 6','CB4 ('.23 (4, ,'(,'#'.<2C/0. 3a ley del pa&s a %ue el indi$iduo pertenece es la %ue debe aplic?rsele; un +ranc)s o un argentino cual%uiera sea el lugar donde el delito se cometi, deber?n ser ju*gados con+orme con la ley +rancesa o argentina" #e +unda )sta tesis en el sentido de dependencia personal de cada s5bdito a su estado" 'l principio personal es excepcional en el ordenamiento jur&dico argentino, limitado a la incidencia de la nacionalidad en el instituto de la extradicin, no puede concederse la extradicin del ciudadano argentino %ue haya delin%uido en el exterior, en este caso debe ser ju*gado de acuerdo con la ley argentina, lo %ue constituye el llamado derecho penal por representacin" c) (,/.C/(/4 ,'23 6' 32 (,4<'CC/0. 4 6' 32 6'A'.#2 #e basa en la necesidad de proteger los intereses nacionales, y lle$a a castigar los delitos %ue ata%uen esos intereses, con arreglo al derecho del pa&s atacado, sin tomar en consideracin el lugar en %ue se cometi el delito" 3a aplicacin de este principio tambi)n se encuentra en el 2rt" 1 C(, la produccin de los e+ectos no signi+ica otra cosa %ue el resultado del delito, como ocurre en el supuesto de los delitos a distancia" 'n ellos la mani+estacin externa se produce en un pa&s y el resultado en otro" 2dem?s dicho principio tiene aplicacin cuando re+iere a los delitos cometidos en el extranjero por empleados, +uncionarios, y autoridades argentinas" d) (,/.C/(/4 G./-',#23 4 C4#>4(43/<2 Cada estado como miembro de la comunidad internacional, debe proceder a ju*gar a todo delincuente %ue detenga en su territorio, cual%uiera sea su nacionalidad y el lugar de ejecucin del delito"

'ste principio se mani+iesta en el derecho argentino en el instituto de la extradicin, en la obligacin de prestar auxilio en la persecucin y de reprimir los llamados delitos internacionales, en el reconocimiento de la sentencia extranjera en el cmputo de las reincidencias (2rt" CP C() y en la aplicacin excepcional de la ley extranjera (<tdo" 6e >onte$ideo 2rt" J y C) 3a C. en su 2rt" 11N pre$) el ju*gamiento por los tribunales argentinos de delitos internacionales; tales delitos son: la pirater&a (2rt" 1ON), la ruptura y deterioro de cables submarino, pirater&a a)rea, trata de personas, el tr?+ico de estupe+acientes, el genocidio y cual%uier otro delito %ue $iole el derecho de gentes" La #alide- espacial de la ley penal en el derecho argentino$ Leyes y tratados internacionales$ *ratados de +onte#ideo 6entro del ordenamiento jur&dico argentino, las leyes son obligatorias para todos los habitantes de la rep5blica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transe5ntes! (2rt" 1 CC)" /mporta tal regla la adopcin del sistema territorial y el recha*o del principio personal o de nacionalidad, %ue solo $eremos jugar en algunos casos excepcionales" a) 'n concordancia con el 2rt" 1 C( dispone su aplicacin a los hechos cometidos o cuyos e+ectos deban producirse en el territorio de la .acin 2rgentina, o en los lugares sometidos a su jurisdiccin!" b) Con la aplicacin de la ley argentina a los hechos cuyos e+ectos debe producirse en el territorio de la rep5blica o en lugares sometidos a su jurisdiccin, el Cdigo adopta tambien el principio real o de de+ensa" c) 'l principio de nacionalidad solo juega para los casos en %ue no se concede la extradicin de los ciudadanos argentinos" 'ste criterio predomina en los tratados internacionales celebrados por 2rgentina" #e except5a 5nicamente en <ratado de >onte$ideo de 1NNO; en los suscriptos con ''GG e /nglaterra y en el <ratado de >onte$ideo de 1OFF" 3a entrega del nacional es +acultati$a para el 'stado re%uerido" #e trata en estos casos de la aplicacin de la ley y del sometimiento de los tribunales argentinos para su ju*gamiento, pues el delito no %ueda impune" 'l jue* argentino no aplica la ley extranjera, aun%ue deba tomarla en consideracin en estos casos, pues para %ue el proceso de justi+i%ue es preciso %ue el hecho sea delito para ambas leyes, %ue no est) prescripta la accin para ninguna de las dos y %ue se trate de hechos %ue puedan dar lugar a extradicin seg5n la ley argentina, de otro modo, por aplicacin del art" 2 de la ley 1D12, se colocar&a en peor situacin al nacional %ue al extranjero cuya extradicin no se concede" *erritorialidad de la ley penal @0er pto anterior; Penalidad basada en el principio de de ensa Como sabemos, el principio de territorialidad se combina con el principio de de+ensa" 'l art" 1 C( establece %ue la ley es tambi)n aplicable a los delitos cuyos 'A'C<4# deban producirse en el territorio de la .acin 2rgentina, o en los lugares sometidos a su jurisdiccin" (ara comprender la $erdadera extensin %ue la ley ha %uerido dar a sus palabras es necesario distinguir tres hiptesis" a) 6elitos iniciados en el extranjero y a5n cumplida all& parte de su ejecucin, pero %ue se consuman en el territorio nacional" 's el caso del indi$iduo objeto de un ata%ue en territorio extranjero y cuya muerte se produce en el nuestro: el delito se consuma en la 2rgentina" b) 3a mayor&a de las legislaciones enumeran los delitos %ue, por atacar la existencia pol&tica o econmica del 'stado, pueden ser enjuiciados y penados seg5n la ley del pa&s %ue a+ectan" .uestro Cdigo no lo hace, sin embargo es indudable %ue los delitos contra la seguridad p5blica y la +alsi+icacin de moneda son de competencia 2rgentina" c) (or 5ltimo, se ha sostenido alguna $e* la aplicacin de la ley argentina a hechos comen*ados y consumados en el extranjero, cuyos resultados lesionen intereses argentinos o de ciudadanos del pa&s" L!gar de comisin del delito$ *eor"as

'l lugar, lo mismo %ue el tiempo en %ue se inicia y per+ecciona la in+raccin criminal, pueden no ser exactamente los mismos, y a5n es +recuente %ue no lo sean" 'ntonces, cuando los espacios di$ersos se hallan sujetos a di+erente soberan&a nacional con sus propios regimenes jur&dicos, para solucionar esos problemas, entran en pugna F teor&as: )a doctrina de la iniciacin del acto. <oma en cuenta el lugar donde se reali*o el mo$imiento corporal" #us sostenedores se +undan en %ue lo %ue da lugar a la accin represi$a no es el acto prohibido por la ley en si mismo, sino el hecho cometido, el hecho de obrar de manera contraria al orden establecido por el legislados" 8im)ne* de 2s5a, %uien se pronuncia a +a$or de esta la nombra como teor&a de la mani+estacin de la $oluntad!" )a doctrina del resultado final. 's la opuesta a la anterior, en ella se destaca el 5ltimo momento de la accin delicti$a, es decir, el de la consumacin" 6os objeciones a esta doctrina, 1) en algunos delitos no puede determinarse el lugar del resultado; 2) el estado renuncia a la persecucin de delitos cometidos en su territorio cuando el e+ecto tiene lugar +uera de )l" 'sta doctrina actualmente no tiene adeptos" )a doctrina de la unidad o e!uivalencia. #ostiene %ue el hecho punible se considera perpetrado, indistintamente donde tiene lugar la mani+estacin de la $oluntad y donde se halla la acti$idad delictuosa, como tambi)n en el lugar en %ue se produjo el resultado" 'n lo internacional esta tesis mantiene un gran predicamento por%ue responde mejor %ue otros principios a las necesidades de un orden jur&dico unitario en la comunidad" 'n la 2rgentina ha sido expresamente adoptado por el proyecto del poder ejecuti$o de 1ODP, estableciendo %ue 'l hecho se reputa cometido donde se ha ejecutado la accin, en todo o en parte, como se ha producido o deb&a producirse el resultado" 'n los delitos de omisin, el hecho se reputa cometido en el lugar donde deb&a cumplirse la accin omitida!" Delitos a distancia y delitos de tr1nsito 3os delitos a distancia son a%uellos en los cuales la actuacin externa, mani+estacin de la $oluntad o de la persona, se reali*a en un pa&s y es resultado produce en otro" Como ejemplo: puede mencionarse el disparo a tra$)s de la +rontera" 'n cuanto a esto hay 2 criterios: 'l del lugar de la conducta y el del lugar del resultado" 'sta disparidad puede dar lugar a con+licto de competencia de car?cter negati$o %ue acarrear&a la impunidad del autor" <omando el ejemplo de arriba: %ue el pa&s desde donde se dispar adopta el criterio del resultado no podr&a aplicarse su ley, y si el pa&s donde se mani+est el resultado adopta el sistema de mani+estacin de la $oluntad tampoco aplicar&a su ley" 3os delitos de transito se cometen a tra$)s de $arias jurisdicciones, se ha propuesto como solucin la jurisdiccin del 'stado captor, de acuerdo con las normas del <ratado de >onte$ideo" 3os delitos de transito ser?n oralmente permanentes, delitos contra la libertad cometidos a tra$)s de $arios pa&ses, pirater&a a)rea con su despla*amiento a tra$)s de la +rontera, etc" %5tradicin C4.C'(<4 2cto de colaboracin o auxilio entre los estados para la lucha contra los delitos %ue: 7 Comprende la acti$idad %ue reali*a el estado %ue lo solicita (re%uirente) al demandar la entrega del sujeto para someterlo a un proceso legal o cumplimiento de pena (A2; 2C</-2) 7 2ct5a en el estado en el cual se encuentra la persona solicitada (re%uerido) y al cual le es pedida la extradicin misma (A2; (2#/-2) (G'6'. 4CG,,/, 64# #/<G2C/4.'# A,'.<' 2 G. ('6/64 6' 'T<,26/C/0. Cue e(ista tratado firmado para ambos pa ses. (riman las condiciones del mismo sobre cual%uier texto legal" 'l poder ejecuti$o por medio del ministro de relaciones exteriores, reali*a un control de los re%uisitos +ormales del pedido" #atis+echos los mismo se deri$a el caso al 8ue* competente del lugar donde se halle la persona"

Cue no e(ista tratado entre ambos pa ses. 2ntes de la ley 2J"MDM: el poder ejecuti$o reali*aba un juicio netamente pol&tico sobre el pedido subordinando la entrega al principio de reciprocidad o pr?ctica uni+icadora de las naciones y decid&a de manera potestati$a" 3uego de la ley 2J"MDM: llamada ley de cooperacin en materia penal" 'n ausencia de <ratado, la ayuda estar? subordinada a la existencia u o+recimiento de reciprocidad" 3a +acultad del poder ejecuti$o se $e limitada a aceptar o no la remisin del pedido al (oder 8udicial a los +ines de ulterior examen" 8G'; C4>('<'.<' #er? competente para conocer en un caso de extradicin un 8ue* Aederal Con Competencia (enal %ue tenga jurisdiccin territorial en el lugar de residencia de la persona re%uerida" ,'1/>'. 3'123 2C<G23 1"7 (ueden existir disposiciones constitucionales sobre la materia 2rt" MC inc" 22 3a Con$encin para pre$enir y sancionar los delitos de genocidio y 3a Con$encion contra la tortura, y otros tratos crueles inhumanos o degradantes" 2"7 6isposiciones constitucionales sobre la materia no incorporados por el 2rt" MC inc" 22 pero %ue tienen jerar%u&a superior a las leyes" Con$encin y protocolo sobre tr?+ico de estupe+acientes, Con$encin interamericana para pre$enir y sancionar la tortura (/ncorporado en 1OOD a la C.), y Con$enio sobre delitos a bordo de aerona$es" F"7 4tros tratados internacionales de extradicin 7 7 7 <ratado de >onte$ideo de 1NNO: 'xtradicin con (araguay, Eoli$ia, Gruguay y (er5" <ratado de >onte$ideo de 1OFF: Colombia, Chile, 'cuador, 'l #al$ador, ''GG, >)xico, .icaragua, 1uatemala, Bonduras, (anam?, ,ca" 6ominicana" 4tros tratados bilaterales: E)lgica, /nglaterra, (a&ses Eajos, (ortugal, #ui*a, Erasil, ''GG, /talia"

3'1/#32C/4. 3a legislacin tanto de Aondo como de +orma esta regulada por la 3ey 2J"MDM, antes se reg&a por el cdigo (rocesal (enal de la .acin y la 3ey 1D12" CONDICION%, AU% *O.NAN P.OC%D%N*% UNA %B*.ADICICN 1) Condiciones relati$as a la calidad del hecho a) Kue el hecho sea delicti$a para ambos pa&ses" 7 3lamado re%uisito de doble incriminacin" 7 .o signi+ica %ue las denominaciones de los delitos deban ser id)nticas, sino %ue el hecho por el cual se reclama la extradicin de tal persona debe estar sancionado por ambas legislaciones" 7 .uestro derecho, al delito, le exige cierta importancia: su pena debe re$estir cierta importancia, el hecho debe tener una pena m&nima de un a=o de pri$acin de libertad" 7 'n otros tratados se enuncian directamente los delitos sometidos a extradicin" b) Kue el hecho sea com5n, no pol&tico ni conexo 7 6elito pol&tico: in+raccin cometida contra la +orma de organi*acin pol&tica de un 'stado" 7 6elito conexo: a%uellos %ue se ligan estrechamente al +in pol&tico, aun%ue sean delitos comunes" 3os tratados de >onte$ideo incorporan de +orma expresa esta condicin" 2hora la ley FJ"MDM solo legisla delitos pol&ticos y opiniones pol&ticas" 7 Cr&menes de guerra y contra la humanidad

7 2tentados contra la $ida, integridad corporal y libertad del: 8e+e de 'stado o su +lia, diplom?ticos, poblacin ci$il inocente en caso de con+licto armado" 7 6elitos %ue atentan contra la seguridad de la a$iacin y na$egacin ci$il y comercial" 7 2ctos de terrorismo 7 6elitos por los cuales argentina se hubiese obligado a estructurar" 2) Condiciones relati$as a la punibilidad a) Kue la accin penal o la pena no est)n prescriptas 7 (ara el tratado de >onte$ideo de 1NNO y la ley 2J"MDM, no tienen %ue haber prescripto para el 'stado re%uirente" 7 (ara el <ratado de >onte$ideo de 1OFF no deben haber prescripto para el 'stado re%uirente y re%uerido" 'sta solucin tambi)n adoptan los tratados bilaterales, a excepcin del +irmado con (ortugal" b) Kue la pena aplicada en el pa&s re%uerido sea de la clase de pena del pa&s re%uirente" 2s& lo establece el <ratado de >onte$ideo de 1OFF" c) Kue la persona relacionada no haya sido 2mnistiada, indultada, perdonada en el pa&s re%uirente d) Kue el pedido de extradicin se +unde en un hecho por el cual la persona re%uerida no haya sido condenada o absuelta en el pa&s re%uerido" e) #i al indi$iduo re%uerido le puede corresponder pena de muerte en el pa&s re%uirente, se lo entregara si se aplica pena menor a esta" F) Condiciones relati$as a la persona re%uerida 'n los di+erentes tratados se adoptaron tres posturas: a) (roh&be la extradicin del nacional 7 #e aplican las leyes argentinas a tra$)s del 6erecho penal por representacin, por el cual se comunica la sentencia al pa&s %ue deneg la extradicin" <ratados bilaterales: E)lgica, (a&ses Eajos y #ui*a" b) 's +acultati$a para el 'stado re%uerido la entrega del nacional <ambi)n en caso de negati$a de la extradicin se ju*ga por el derecho penal por representacin" <ratados de >onte$ideo de 1OFF y bilaterales con /nglaterra, Erasil, ''GG, 'spa=a e /talia" c) 4bligatoriedad del 'stado re%uerido de entregar sus nacionales #olo legislado por el tratado de >onte$ideo de 1NNO (or 5ltimo la ley 2J"MDM en su 2rt" 12 establece %ue si el re%uerido +uese nacional argentino tendr? la opcin de ser ju*gado por los tribunales argentino, a no se %ue la extradicin +uese obligatoria" 3a calidad de nacional debe estar al momento de la comisin del hecho y deber? subsistir al momento de la opcin" J) Condiciones relati$as al proceso a) Kue el estado re%uirente tenga jurisdiccin para ju*gar yRo penar el delito %ue se imputa al extraditado" ,ige en los tratados de >onte$ideo y en la mayor&a de los bilaterales" b) Kue la orden de detencin o la sentencia hayan emanado de un tribunal competente del pa&s re%uirente"

,ige en los tratados de >onte$ideo y en la mayor&a de los bilaterales" c) Kue la persona no haya sido condenada en rebeld&a (sin ser o&da) 2s& dispone el 2rt" 11 de la ley 2JMDM: 'l principio general es %ue no se conceder? la extradicin, sal$o %ue el pa&s garantice de %ue el caso se reabrir? para o&r al imputado y dictara una nue$a sentencia" d) Kue no se haya denegado el pedido de extradicin de la misma persona por el mismo hecho entre los mismos pa&ses" e) Kue la persona reclamada no haya sido condenada por un tribunal especial o %ue no deba ser condenado por un tribunal de ese car?cter"

-', 6' 32# A4<4C4(/2# C2#4# '#('C/23'# (C4.CG,#4 6' 6'3/<4#, 6'3/<4# 6' <,2.#/<4, -2,/4# '#<264# ,'KG/,'.<'#) Derecho de Asilo #u sentido actual se ha originado en la pr?ctica, en los pa&ses latinoamericanos, de conceder asilo a los re+ugiados por moti$os pol&ticos en su territorio, as& como tambi)n en sus bu%ues de guerra y sedes diplom?ticas" 'ste derecho est? consagrado en el <ratado de >onte$ideo de 1NNO, en su art" 1D el cual establece: 'l asilo es in$iolable para los perseguido por delitos pol&ticos, pero la nacin de re+ugio tiene el deber de impedir %ue lo asilados realicen en su territorio actos %ue pongan en peligro la pa* p5blica de la .acin contra la cual han delin%uido!"

UNIDAD IB Principios generales de aplicacin de la ley penal en el tiempo$ Principio incorporado a la constit!cin desp!/s de la re orma de 2DD7$ Principio adoptado por n!estro cdigo$ ?iptesis$ %special consideracin de los delitos contin!ados y permanentes$ (rincipios generales de aplicacin de la ley penal en el tiempo: el principio b?sico establece %ue las leyes rigen para el +uturo" 'ste principio tiene para nosotros la trascendencia de una garant&a constitucional, pues el 2rt" 1N de la Constitucin .acional, dispone %ue nadie puede ser penado sin juicio pre$io +undado en ley anterior al hecho del proceso!, con lo %ue, en principio %ueda negada la retroacti$idad de la ley" 3a +echa de $igencia de las leyes penales se rige por los principios generales" 's +recuente %ue las leyes +ijen la +echa en %ue han entrado a regir" 'l %ue hemos llamado principio b?sico, no es sino un deri$ado del dogma reconocido como +undamentos de toda la construccin jur&dico \ penal: nullum crimen, nulla pena sine legem" 'n conclusin: el principio general b?sico, %ue rige la $alide* de la ley penal, es el de irretroacti$idad, seg5n el cual, las leyes solo rigen para casos +uturos, posteriores a su sancin, y no pueden aplicarse a hechos ocurridos antes de su entrada en $igencia" 'l principio de irretroacti$idad se +undamenta en el principio de legalidad o reser$a (contenido en el 2rt" 1N de la Constitucin .acional) seg5n el cual, la ley aplicable debe ser anterior al delito %ue se ju*ga" 'n base al principio de irretroacti$idad, la ley aplicable al respecto de un delito, es a%uella %ue estaba en $igencia al tiempo de cometerse el delito" (rincipio incorporado a la constitucin despu)s de la re+orma de 1OOJ: si bien la justi+icacin constitucional ya se encontraba reglada por el 2rt" 1N de la Constitucin .acional, luego de la re+orma introducida en 1OOJ, hay una mayor justi+icacin" 'l 2rt" O de la Con$encin 2mericana de 6erechos del Bombre: nadie puede ser condenado por acciones u omisiones %ue en el momento de cometerse no +ueran delicti$os seg5n el derecho aplicable" <ampoco se puede imponer pena mas gra$e %ue la aplicable en el momento de la comisin del delito" #i con posterioridad a la comisin del delito la ley dispone la imposicin de una pena mas le$e, el delincuente se bene+icia con ello!" 'l principio de irretroacti$idad se $e en el 2rt" 1C del (acto de 6erechos Ci$iles y (ol&ticos: nadie ser? condenado por actos u omisiones %ue en el momento de cometerse el delito no +uesen delicti$os, seg5n el derecho nacional o internacional, tampoco se impondr?, pero mas gra$e %ue la aplicable en el momento de la comisin del delito" #i con posterioridad a la comisin del delito, la ley dispone la imposicin de una pena mas le$e, el delincuente se $e bene+iciado con ello" .ada de lo dispuesto en este 2rt" se pondr? al juicio ni a la condena de una persona por actos u omisiones %ue, en el momento de cometerse, +ueran delicti$os seg5n los principios generales del derecho reconocidos por la comunidad internacional!" '#('C/23 C4.#/6',2C/0. 6' 34# 6'3/<4# C4.</.G264# H (',>2.'.<'#: + Delitos continuados: constituyen un supuesto de unidad delicti$a en $irtud de la dependencia reciproca de los distintos episodios delicti$os, %ue se caracteri*an por constituir cada una, un delito per+ecto en si mismo, como en el cl?sico 'j" del cajero %ue e+ect5a sustracciones parciales hasta completar la cantidad planeada" 'n los casos de desincriminacin, agra$acin y atenuacin, es siempre aplicable la ley m?s benigna" 'n los casos de incriminacin, los episodios posteriores, %ue constituyen cada uno indi$idualmente un delito per+ecto, el re%uisito constitucional esta cumplido, siendo en consecuencia punibles" + Delito permanente: en este tipo de delitos la accin delicti$a se extiende a tra$)s del tiempo, como en los delitos contra la libertad, el rapto" 'l problema %ue se plantea en cuanto a la sucesin temporal de las leyes penales se presenta cuando el delito permanente ha comen*ado a ejecutarse durante el imperio de $igencia de una ley y ha perseguido y concluido durante la $igencia de la subsiguiente" .o se presentan incon$enientes en los supuestos de desincriminacin, agra$acin o atenuacin, por el imperio del 2rt" 2 del Cdigo (enal, ser? aplicable la ley m?s benigna" (ero si el acto ha comen*ado a ejecutarse sin ser delicti$o, la

etapa acaecida bajo la ley anterior no era punible, pero la posterior si, ya %ue se reali*a bajo la $igencia de una ley incriminatoria" <odos los momentos son imputables a la consumacin" Cuando la accin es indi+erente, nada ocurre; cuando la accin es de+inida como delito, la consumacin producida despu)s de la tipi+icacin es punible en $irtud de la ley nue$a" Principios generales de aplicacin de la ley penal en el tiempo 3as leyes son $?lidas a partir de su entrada en $igencia, la cual se produce con+orme al 2rt" 2 CC, luego de su publicacin, y a partir del d&a en %ue ellas mismas lo determinen, cuando no determinan d&a, entran en $igencia a los ocho d&as siguientes a su publicacin en el bolet&n o+icial" Gna $e* %ue entr en $igencia, la ley se aplica hasta el d&a de su derogacin; lo cual ocurre generalmente, cuando se sanciona una ley nue$a %ue la reempla*a" 'sta sustitucin o sucesin de leyes, puede dar lugar a problemas de aplicacin de la ley penal, tales como el de determinar, ante un caso concreto si se debe aplicar la ley $igente, o la %ue este $igente durante el cumplimiento de la condena" 3os principios b?sicos %ue en este tpico entran en juego son: el de reser$a de la ley penal, por una parte, por otra, el de la cosa ju*gada y el %ue podr&amos llamar de la m&nima su+iciencia de la represin" Principio adoptado por n!estro cdigo 'l principio general, b?sico, %ue rige la $alide* de la ley penal en el tiempo es el de irretroacti$idad, seg5n el cual, las leyes rigen solo para casos +uturos, posteriores a su sancin y no pueden aplicarse a hechos ocurridos antes de su entrada en $igencia" 'l principio de irretroacti$idad se +undamenta en el principio de legalidad y en el de reser$a, seg5n los cuales, la ley aplicable debe ser anterior al delito %ue se ju*ga" 'n base al principio de irretroacti$idad, la ley aplicable respecto de un delito, es a%uella %ue estaba en $igencia al tiempo de cometerse el delito" Distintas hiptesis de la s!cesin de leyes 2l sucederse una o $arias leyes penales, la cuestin %ue se presenta es la de in$estigar con %ue ley debe ju*garse un hecho, a saber: si con a%uella %ue reg&a cuando el hecho se cometi, o con la %ue rige cuando se dicta la sentencia, o mientras se cumple la pena, o con una ley intermedia" 2l haber $arias leyes, las di+erencias posibles se concretan en J casos: )a ley nueva crea una figura delictiva nueva y aplica una pena a un "ec"o anteriormente impune. 'n este caso la ley deber? aplicarse irretroacti$amente, es decir, %ue solo ser? aplicable a hechos posteriores, y no podr? aplicarse a hechos ocurridos antes de su entrada en $igencia (con+orme al principio de legalidad: no hay delito ni pena, sin ley pre$ia! )a ley nueva !uita car$cter delictivo a un "ec"o reprimido por la ley anterior, derogando e(presa o t$citamente una incriminacin. 'n este caso opera retroacti$amente, se podr? aplicar a hechos anteriores a su entrada en $igencia" 3a aplicacin de la nue$a ley a hechos anteriores se justi+ica por ser ella mas benigna, y adem?s, por%ue, si el legislador ha considerado innecesario para la de+ensa social mantener bajo sancin una conducta, ser&a injusto mantener esa sancin para hechos anteriores" )a nueva ley puede importar una modificacin de la ley anterior !ue la "aga menos gravosa. 'n este caso tambien procede la aplicacin del principio de retroacti$idad, pues cuando la ley es m?s benigna se puede aplicar a hechos anteriores" )a nueva ley establece condiciones m$s gravosas, ya sea en los elementos de la figura delictiva, en la sancin, en las condiciones de aplicabilidad. #i la ley es mas se$era se debe seguir el principio de irretroacti$idad, y en consecuencia la ley podr? aplicarse solo a hechos +uturos" 3os hechos anteriores seguir?n ju*g?ndose por la ley derogada" 'sta aplicacin de la ley despu)s de haber terminado su $igencia, se denomina ultracti$idad de la ley derogada"

Principio de retroacti#idad 3a retroacti$idad en la aplicacin de una ley a un determinado acto, se da cuando dicha ley entro en $igencia tiempo despu)s de haberse suscitado dicho acto" 'sta teor&a ha sido +ormulada en t)rminos absolutos y en t)rminos relati$os: ,bsoluta: 3a base de la signi+icacin de la nue$a ley como apreciacin de las necesidades actuales de de+ensa, de modo %ue no se justi+icar&a la imposicin de una medida de de+ensa, cuya inadecuacin este reconocida por el estado mismo, puesto %ue modi+ica la ley" *ondicionada: la opinin de los %ue se pronuncian por la aplicacin de la ley posterior, admite excepciones para el caso de %ue ella sea m?s gra$osa, ya por la parcial aceptacin de los principios contenidos en la doctrina de la irretroacti$idad, ya por meros moti$os de e%uidad" Principio de irretroacti#idad #eg5n este principio las leyes solo rigen para casos +uturos posteriores a su sancin y no pueden aplicarse a hechos ocurrido antes de su entrada en $igencia" Bay dos posturas en torno al principio de irretroacti$idad: ,bsoluta: seg5n )sta, la relacin jur&dica penal %ueda +irme y de+initi$amente establecida por el delito mismo, con re+erencia a la ley $igente en la )poca de su comisin, y esa alteracin no puede en ning5n sentido ser alterada por el derecho posterior" #e habla a5n de un derecho del sujeto a la pena establecida en la ley transgredida" Arretroactividad, salvo en casos de ley m$s benigna 2sistema del *' argentino3. 3a ley aplicable es en principio, la de la +echa de la comisin del hecho, esa es la ley %ue el delincuente conoc&a y en consecuencia la %ue transgredi" (ero a la par de esa consideracin, %ue como se $e deri$a del principio de reser$a no puede ol$idarse del de m&nima su+iciencia, y si la ley posterior declara excesi$a una pena y establece una m?s benigna, a ella debe ajustarse la sancin; por e%uidad seg5n algunos, por ra*ones de car?cter jur&dico +undamentales" Principio de !ltracti#idad 2nte una ley %ue establece condiciones m?s gra$osas para un hecho en concreto, se debe seguir el principio de irretroacti$idad y en consecuencia la nue$a ley se aplica a hechos +uturos" 3os hechos anteriores se seguir?n ju*gando por la ley derogada, esta aplicacin de la ley luego de haber sido derogada se denomina ultracti$idad" Leyes temporarias y transitorias #e llaman leyes intermedias, seg5n de desprende del 2rt" 2 C( a a%uellas %ue son dictadas entre medio de la ley %ue rige al cometerse el delito y la ley %ue rige al dictar sentencia" 'n el caso de %ue estas leyes tengan distinta se$eridad, se aplicara la m?s benigna, la solucin nace del mismo art" 2 'sta solucin, no rige trat?ndose de ciertas leyes intermedias: las leyes temporarias y las transitorias" )eyes temporarias: son a%uellas %ue se +ijan a si mismas su periodo de duracin, pues establecen en su texto cuando dejaran de tener $igencia" )eyes transitorias: son a%uellas %ue se dictan por moti$os extraordinarios o excepcionales" 2s&, por ejemplo, con moti$o de una guerra, una epidemia, un terremoto, etc" 3a duracin de estas leyes transitorias, termina cunado cesan los moti$os excepcionales de las moti$aron" 'n el caso de estos tipos de leyes, la doctrina y la jurisprudencia consideran %ue ellas se deben seguir aplicando a los hechos ocurridos durante su $igencia, aun%ue haya ley posterior m?s benigna"

'l +undamento de esta solucin es %ue las leyes temporarias y transitorias son dictadas con +ines especiales o por moti$os excepcionales, por lo tanto si se permitiera %ue una ley posterior m?s benigna las dejara sin e+ecto, ellas carecer&an de utilidad y de e+icacia, pues no se cumplir?n los +ines para los cuales +ueran sancionadas" Determinacin de la ley penal m1s benigna 'l 2rt" 2 C( dice: si la ley $igente al momento de cometerse el delito +uere distinta de la %ue exist&a al pronunciarse el +allo o en el tiempo intermedio, se aplicar? siempre la m?s benigna" #i durante la condena se dictase una ley m?s benigna, la pena se limitar? a la establecida por esa ley" 'n todos los casos del presente art&culo, los e+ectos de la nue$a ley operaran de pleno derecho!" <al disposicin importa reconocer no solamente la retroacti$idad de la nue$a ley m?s benigna, sino tambi)n la ultracti$idad de la ley anterior m?s benigna, %uedando el principio general de la irretroacti$idad de la ley penal, contenido en el 2rt" 1N C., interpretado en el sentido de %ue el se re+iere solamente a la inaplicabilidad de una ley m?s gra$osa, posterior a la comisin del hecho" 3os +undamentos de nuestro sistema legislati$o en materia de aplicacin de la ley con relacin al tiempo est?n dados por los siguientes principios: 1) 3a ley %ue contiene una nue$a incriminacin no puede aplicarse a hechos anteriores, por%ue ello importar&a $ulnerar el principio de reser$a" 2) 3a nue$a ley %ue %uita car?cter delicti$o a un hecho anteriormente reprimido cobra plena aplicacin, por ser innecesaria para la de+ensa social mantener bajo pena esa determinada clase de actos" F) 3a ley nue$a %ue establece condiciones m?s gra$es no es retroacti$a en $irtud del principio de reser$a" J) 3a ley nue$a es menos gra$osa, se aplica de pleno derecho desde la )poca de su promulgacin, en $irtud del principio general, seg5n el cual las leyes rigen desde su publicacin, y en con+ormidad con el principio enunciado en el punto 2 todos los principios rigen de pleno derecho sin excepciones" EC!1l es la ley penal m1s benignaF 'l art" 2 no hace re+erencia solamente a las $ariaciones %ue pueda haber en el monto y calidad de la pena, sino a las $ariaciones contenidas en la ley, es decir, %ue habr? lugar en la retroacti$idad de la ley posterior o a la ultracti$idad de la ley derogada, seg5n sea el resultado de la comparacin no de las penas, sino de las leyes mismas" 'sa comparacin debe, pues, se hecha con re+erencia a todo el contenido de la ley, partiendo de la pena de los elementos constituti$os de la +igura delicti$a, de las circunstancias agra$antes o atenuantes del a in+raccin, y tomando en cuenta tambi)n las dem?s situaciones %ue en la ejecucin de la pena, suspensin, perdn, etc" 3a constatacin de la ley m?s benigna debe hacerse en relacin concreta con el caso en particular" 'l jue* no resuel$e cual de las dos aplica a ese caso" 'se examen comparati$o debe conducir por la eleccin de una ley %ue ser? il&cita en la aplicacin del mismo caso, simult?nea o sucesi$amente, de disposiciones de leyes distintas, en cuyo caso no se aplicar&a en realidad ninguna ley, dictado por el poder legislati$o, sino una nue$a ley con+eccionada por el jue*, con elementos de distintas leyes, para un caso concreto" 'ste principio %ue proh&be la simultanea aplicacin de dos leyes, tiene, sin embargo, una excepcin en nuestro Cdigo (enal con re+erencia al cmputo de la prisin pre$enti$a, para el cual la ley establece %ue se obser$ara separadamente la ley m?s +a$orable al sujeto procesado 2rt" F C(" EA!/ debe entenderse por ley m1s benignaF #i tenemos %ue comparar entre dos leyes (una derogada y una nue$a) diremos %ue es m?s benigna a%uella %ue re5na alguno de los siguientes caracteres: 1) 3a %ue imponga pena menos rigurosa o pena menor 2) 3a %ue no considere delito la conducta %ue la otra si lo hacia" F) 3a %ue exija mas elementos para %ue una conducta sea delito" J) 3a %ue admite mas atenuantes o causas de justi+icacin" C) 3a %ue admite menos agra$antes %ue la otra

D) 3a %ue posea menor tiempo de prescripcin" Prisin pre#enti#a& 1) 2rt" 2J del Cdigo (enal: 2 d&as de pre$enti$a 7 uno de reclusin 1 d&a de pre$enti$a 7 uno de prisin 1 d&a de pre$enti$a 7 uno de inhabilitacin 1 d&a de pre$enti$a 7 multa %ue el tribunal +ije entre ]FC y ]1MC"PPP 2) 3ey 2J"FOP 3a prisin pre$enti$a no podr? ser superior a dos a=os" <ranscurrido el pla*o de dos se computar? 1 d&a de pre$enti$a por dos de reclusin o prisin" (osee ultracti$idad +rente a la ley 2C"JFP" F) 3ey 2C"JFP -uel$e a los pla*os del 2rt" 2J para los hechos cometidos con posterioridad al P1RPDR2PP1" Limitacin personal y !ncional de la ley penal 'l orden jur&dico +ija no solamente el ?mbito espacial y temporal de $alide* de las leyes penales, sino %ue contiene normas re+eridas a la $alide* de a%uellas con relacin a las personas" #iendo la esencia de nuestro estado su base y organi*acin democr?tica, la norma dominante y casi sin excepcin es la de la total y plena $alide* de las leyes penales para todos los habitantes de la .acin (2rt" 1 CC), en ella no hay +ueros personales! y todos los habitantes son iguales ante la ley (2rt" 1D C.) #in embargo, trat?ndose de ciertos +uncionarios, la ley limita su aplicabilidad" Cuando el indi$iduo cumple determinadas +unciones se establecen algunas limitaciones a la aplicacin de la ley penal; pero las mismas no se establecen en ra*n de la persona, sino en ra*n de la +uncin %ue dicha persona cumple" 6e ah& %ue se las denomine limitaciones +uncionales" 'ntre las limitaciones +uncionales se puede hablar de: 1) (ri$ilegios procesales 2) 'xenciones de responsabilidad penal (o pri$ilegios de irresponsabilidad)" Pri#ilegios procesales #on a%uellos de %ue go*an el presidente, el $ice, los ministros, los jueces y los miembros del congreso" 3os pri$ilegios procesales consisten en %ue dichos +uncionarios no se les puede aplicar la ley penal ni someter a juicio penal, mientras %ue no se los destituya de sus cargos mediante juicio pol&tico" 6e modo %ue estos +uncionarios no se eximen %ue se les apli%ue la ley penal, sino %ue pre$iamente se los debe destituir y reci)n, entonces, se les aplicar? la ley penal" Como se $e el hecho de ser +uncionario no les da irresponsabilidad por los delitos cometidos, sino %ue posterga el proceso penal hasta %ue se concluya el juicio pol&tico" Pri#ilegios de irresponsabilidad 'llos implican %ue %uienes goce de ellos no responsan por sus actos delicti$os, en otras palabras: no se les aplica ley penal" (ero este pri$ilegio no tiene en nuestro derecho el car?cter de personal, a %ue aludimos al re+erirnos a monar%u&as absolutas, por el contrario, tambi)n estas +unciones son de car?cter +uncional y son las siguientes: 1) (ri$ilegio de irresponsabilidad de los legisladores respecto de sus opiniones y discursos parlamentarios" 2) (ri$ilegio de ciertos +uncionarios extranjeros en nuestro pa&s (inmunidad diplom?tica)"

%5enciones y pri#ilegios en el derecho argentino 'rivilegio de los legisladores por sus opiniones parlamentarias 6ice el 2rt" DN C.: .inguno de los miembros del congreso puede ser acusado, interrogado judicialmente, ni molestado por las opiniones o discursos %ue emita desempe=ando su mandato de legislador!" 6e acuerdo con esta disposicin, el legislador no responde por las opiniones %ue $ierta en el desempe=o de su cargo, de modo %ue no se les puede procesar aun%ue ellas constituyan injurias, calumnias, $iolacin de secretos, re$elacin de secretos de estado, instigacin, apolog&a del crimen, desacato, etc" 3a 5nica excepcin a esta inmunidad esta dada por el 2rt" 2O C., es decir; la exencin de responsabilidad no alcan*a al legislador, cuando en un discurso parlamentario, por ejemplo, propusiera conceder al (' +acultades extraordinarias o la suma del poder p5blico, etc" ,especto de la exencin de responsabilidad debemos recalcar %ue ella solo corresponde al legislador cuando act5a en cumplimiento de su +uncin" 3a irresponsabilidad del legislador respecto de los delitos cometidos a tra$)s de sus discursos parlamentarios es total y absoluta; no se los puede ju*gar por ellos, ni a5n despu)s de haber concluido su mandato" 'sto es as&, pues este pri$ilegio procura la m?s amplia libertad de opinin del legislador, en mira al mejor e%uilibrio de los poderes del estado; y tal libertad se $er&a coartada si el legislador pudiera ser enjuiciado por esas opiniones, al concluir su +uncin" #eg5n #oler esta exencin es extensi$a a los miembros de las Con$enciones Constituyentes" 'rivilegio de funcionarios e(tranjeros en nuestro pa s 'ste pri$ilegio comprende a los representantes de estados extranjeros, abarcando adem?s al je+e de estado extranjero cuando este de $isita en nuestro pa&s" <rat?ndose de delitos de estos +uncionarios, relacionados con su +uncin y ejecutados en el desempe=o de la misma, $imos %ue rige el principio real o de de+ensa, de manera %ue, si bien el +uncionario no responde ante la ley argentina, lo har? ante la ley de su pa&s" <rat?ndose de delitos comunes (cual%uiera %ue no tenga relacin con la +uncin %ue desempe=a) el +uncionario extranjero debe ser ju*gado por la ley argentina, pero para ello la C#8. debe pedir autori*acin del estado al cual represente el +uncionario" 'ntonces puede ocurrir: a) Kue el 'stado extranjero no autorice el ju*gamiento de su representante, en cuyo caso nuestro (' lo declara persona no grata y le entregar? sus credenciales a e+ecto de %ue abandone el pa&s" b) Kue el estado extranjero destituya su car?cter de representante al +uncionario mismo, o bien %ue el miso +uncionario con la $enia del estado al cual represente, renuncie a su pri$ilegio" 'n estos casos %ueda sometido a la ley argentina"

UNIDAD B G *%O.HA D%L D%LI*O De iniciones de delito <.8 Desde la criminolog a: hecho %ue se produce en la $ida indi$idual o social" =.8 Desde el derec"o penal: por un lado considerando la legislacin $igente, por otro lado pueden determinarse nue$as pautas para %ue la legislacin con+igure el concepto de delito" 6e+iniciones naturistas + + (reocupacin +undamental el delincuente (roblem?tica es determinar %ue delitos puede cometer ese sujeto"

12,4A234: 6e+ine al delito natural considerando los sentimientos" 3o de+ine como una lesin a los sentimientos altruistas +undamentales de piedad, probidad, seg5n en la medida media %ue se encuentra en las ra*as humanas superiores, medidas necesarias para la adaptacin del indi$iduo a la sociedad" A',,/: 's la accin lle$ada a cabo por m$iles indi$iduales y antisociales, %ue turba las condiciones de $ida y la moralidad de un pueblo dado" A34,/2,: 'l delito como realidad de la $ida social, es un hecho %ue turba o lesiona, da=a y pone en peligro las condiciones de $ida social e indi$idual" 6e+iniciones +ilos+icas #u importancia es relati$a dado %ue omiten las notas sociales y jur&dicas y se in$olucran en el concepto de delito" ,4>21.4#/: 's todo acto reali*ado con $irtud, inteligencia, noci$o para los dem?s e injusto" Cuebranta la 7usticia ,4##/: -iolacin de un deber %ue debe a+ectar a la sociedad en general o indi$iduos en particular" Cuebrantamiento de un deber. </##4<: 's una $iolacin $oluntaria su+icientemente probada y libre del derecho de otro" 9puesto a la voluntad de todos. 6e+iniciones no dogm?ticas /n+raccin de la ley del estado protectora de la seguridad p5blica y pri$ada mediante un hecho cometido del hombre con per+ecta y directa intencin" 'xcluye los delitos culposos y con dolo e$entual"

C2,,2,2, el delito como ente jur&dico! Gn acto se con$ierte en delito solo cuando choca con la ley pero si la ley no lo proh&be, no puede ser reprochado como delito a %uien lo ejecuta"

'l delito no ha sido de+inido como accin sino %ue se deduce del con+licto entre el hecho material y la norma" 6e+iniciones dogm?ticas #e encargan de describir los elementos: 6on )istz: acto culpable contrario al derecho y sancionado con una pena" .iega la autodeterminacin y se basa en la normal moti$acin del delincuente" %eling: accin t&pica antijur&dica y culpable sometida a sancin penal, la cual a su $e* lle$a las condiciones objeti$as de penalidad" + 3a accin, antijur&dica y culpable esta subordinada al tipo" + .o habla de punibilidad, ya %ue no la considera parte del delito sino consecuencia" 7aDobs: desautori*acin a la norma o +alta de +idelidad al ordenamiento jur&dico" 7imnez de ,s5a: accin t&picamente antijur&dica imputable al culpable sometido a $eces a condiciones objeti$as de penalidad y %ue est? conminado con una pena o en ciertos casos, con una determinada medida de seguridad en reempla*o de ella" :oler: el delito es una accin t&picamente antijur&dica, culpable y adecuada a una sola +igura penal" ;affaroni: accin t&pica, antijur&dica y culpable" <oma un criterio sistem?tico7anal&tico en el cual repara primero en la conducta y luego en el autor" )egales: no es competencia del legislador del delito para %ue este surja del cho%ue entre la conducta de la $ida a un tipo delicti$o y su contradiccin" %lementos del delito 2CC/0.: llamada tambi)n conducta, mani+estacin humana externa" </(/C/626: con+ormidad legal del hecho concreto de la $ida real con un tipo tra*ado por la legislacin" 2.</8G,/C/626: contrariedad del hecho con el derecho" CG3(2E/3/626: $inculacin del hecho del sujeto con su acto il&cito" />(G<2E/3/626: posibilidad de obrar seg5n el conocimiento del derecho (condicionado con el desarrollo y la salud mental) (G./E/3/626: %ue el delito sea sometido a pena" An1lisis j!r"dico de la in raccin penal a) C4.C'(<4# G./<2,/4#: 'l delito es una in+raccin punible *r tica: lo dicho es cierto, lo importante es determinar cuales caracteres debe reunir una conducta para ser considerada in+raccin punible" b) C4.C'(C/0. '#<,2</A/C262 'l delito es una unidad, no una suma de componentes" 'l delito est? compuesto por di+erentes estratos, los cuales deben ser anali*ados indi$idualmente" '.G>',2C/0. 6' C2,2C<','#

F,; '9:A.A6, <.8 ,ccin =.8 .ipicidad >.8 ,ntijuricidad ?.8 *ulpabilidad E.8 *ondicionalidad objetiva F.8 'unibilidad

F,; 1E/,.A6, <.8 Falta de accin =.8 ,tipicidad >.8 *ausas de 7ustificacin ?.8 *ausas de inculpabilidad E.8 Falta de condicionalidad F.8 E(cusas absolutorias

C4>(2,2C/0. C2G#23/#<2 7 A/.23/#<2 ,ccin . pica *,G:,)A:.,: -oluntad exteriori*ada en +orma de poner en marcha la causalidad (rohibicin de la causalidad de un resultado %ue e$entualmente tambien toma en cuenta el elemento subjeti$o Contradiccin entre la causacin del resultado y el ordenamiento jur&dico ,eprochabilidad con contenido culposo o doloso FA1,)A:.,: Bacer $oluntario +inal! (rohibicin de la conducta en +orma culposa o dolosa"

,ntijuricidad *ulpabilidad

Contradiccin de la conducta prohibida con el ordenamiento jur&dico" ,eprochabilidad"

6/#-234, 6' 2C<4 H 6/#-234, 6' ,'#G3<264 *ausalismo: importa el dis$alor de resultado (a+ectacin del bien jur&dico protegido) Finalismo: mayor importancia al dis$alor de la accin (intensin y del +in)" Clasi icacin de los delitos PO. ,U >.A0%DAD& a3 .ripartito: se di$iden en 7 cr&menes 7 delitos 7 contra$enciones 7 delitos (legislados por la nacin) 7 contra$enciones (pueden legislar tanto nacin como

b3 %ipartito: se di$iden en pro$incia)"

PO. LA, CA.AC*%.H,*ICA, D% LA ACCICN a3 Delitos de comisin: la ley describe re+iri)ndose a actos positi$os del indi$iduo necesario para $iolar la prohibicin %ue contiene la norma" b3 Delitos de omisin: son los casos en los %ue la ley +ija pena para %uienes dejan de hacer algo %ue la norma ordena" 3o punible es la omisin a la misma" c3 *omisin por omisin: son por lo com5n delitos de resultado t&pico, cometidos mediante omisiones: la norma es pro"ibitiva y la descripcin se re+iere generalmente a un hacer, pero el

mismo resultado se logra no haciendo" 3a omisin por si sola no es punible, si no se produce el resultado pre$isto en un delito por el resultado t&pico" (4#/C/4. 6' 12,2.<': 's a%uella posicin en la %ue se encuentran determinadas personas por lo cual se $en obligadas a actuar" 3a posicin puede surgir de la ley, de un contrato o de un hecho precedente" IN,*AN*IN%O,, P%.+AN%N*%, J CON*INUADO, a3 Anstant$neos: son los delitos %ue se consuman en un momento %ue no puede prolongarse en el tiempo" b3 'ermanentes: permiten %ue la consumacin del hecho se prolongue en el tiempo; y durante todo ese tiempo se est? lle$ando a cabo el delito" c3 *ontinuados: son los %ue en distintos hechos cada uno tenga las caracter&sticas del delito" UNI,UB,I,*%N*%, y PLU.I,UB,I,*%N*%, a3 Gnisubsistentes: con+ormado por una sola accin considerada como t&pica" b3 'lurisubsistentes: se concretan por un c5mulo de acciones, pero %ue separadamente no son delito, sino solo en su conjunto" O*.A, CA*%>O.IA, <.8 Delitos de doble accin: se re%uieren dos acciones, las cuales cada una de ellas independientemente no son delito" =.8 Delitos de accin bilateral: es el delito %ue en el tipo penal se re%uiere una conducta bilateral" >.8 Delito multilateral: se necesitan tres o m?s conductas" PO. %L .%,UL*ADO J PO. LA CAU,ALIDAD 1"7 6' 2C</-/626 H 6' ,'#G3<264 a3 De acto o formales: se consuman por una accin del hombre %ue basta por si misma para $iolar la ley" 'l resultado coincide en el tiempo con la accin" (or ejemplo: constituir una asociacin il&cita, se pena el solo hecho de integrarla" b3 De resultado o materiales: son los %ue necesitan para ser consumados %ue se produ*ca cierto resultado %ue $iole la ley" 'l tiempo de la accin y el resultado es distinto se unen por el nexo causal" 2"7 6' 3'#/0. 4 62^4 H 6' ('3/1,4 a3 De da&o 2o lesin3: se consuman con la lesin al bien jur&dico protegido" b3 De 'eligro: se consuman con solo poner en peligro o crear la posibilidad de peligro para un bien tutelado por la ley penal" (ueden ser: 7 ('3/1,4 ,'23: el resultado consiste en la causa e+ecti$a y cierta de un peligro" 7 ('3/1,4 2E#<,2C<4: se producen por causar una condicin idnea para causar peligro" 7 ('3/1,4 C4>X.: el peligro general es indeterminado" 7 ('3/1,4 (2,</CG32,: se tipi+ica para tutelar bienes determinados"

O*.A, %,P%CI%, ,%>KN LA %O.HA D% LA ACCICN <.8 Delito de silencio: (2rt" 2MC C() testigo, perito, interprete o traductor %ue callare la $erdad, en su deposicin, in+orme, traduccin o interpretacin" #iempre es doloso" =.8 Delito de olvido: es delito por omisin culposa el %ue se ha ol$idado lo %ue tenia %ue hacer" >.8 Delito de sospec"a: (C( /taliano) el %ue tenga antecedentes o haya estado sujeto a medidas de seguridad, se halle en posesin de algo y no justi+i%ue su tenencia"

D%)INICICN D% D%LI*O D% LA))A.ONI 's en base a un criterio sistem?tico %ue corresponde a un criterio anal&tico %ue trata de reparar primero en la conducta y luego en su autor" 2s&, delito es: una conducta humana indi$iduali*ada mediante un dispositi$o legal (tipo) %ue re$ela su prohibicin (t&pica) %ue por no estar permitida por ning5n precepto legal (causa de justi+icacin) es contraria al ordenamiento jur&dico (antijuricidad), y %ue por serle exigible al auto %ue actuase de otra manera en esa situacin le es reprochable (culpable)"

UNIDAD BI G *%O.IA D% LA ACCICN *erminolog"a Conducta es sinnimo de acto y de accin" (ara ;a++aroni antes de la tipicidad no existe la omisin, siempre hay conductas, acciones" 3a accin se trata de un concepto delimitado por datos pticos" Cuenta de dos aspectos: Anterno, compuesto de la proposicin del +in y los medios; e(terno, puesta en marcha de la causalidad" Concepto G Nat!rale-a ,especto de su naturale*a existen di$ergencias doctrinarias: 1) algunos la $inculan con la Amputabilidad, dicen %ue solo lo %ue es imputable constituye una accin" 'l hombre es responsable por sus actos" #olo se puede imputar si hay conducta" 2) 4tros, la $inculan con la antijuricidad" 3a conducta es un concepto7$alor y %ue puede soportar los atributos de la antijuricidad y de la culpabilidad" .o es una imagen del hecho natural" 'l concepto %ue se de debe ser apto para cumplir con una doble +uncin: a) Auncin limitadora o pol&tica del poder puniti$o (nullum crime sine conducta) b) Auncin de genero o $inculante de los dem?s presupuestos del delito" Concepto& *ausalista: la accin es simplemente un mo$imiento corporal %ue pone en marcha la relacin causal, el cual es apreciado por los sentidos" 'ste concepto se encuentra determinado por el principio de exterioridad" 2barca tanto la accin positi$a, negati$a y la accin por omisin, di+iriendo as& con el +inalismo para el cual todas son acciones" 2ccin se de+inir&a entonces como: la mani+estacin de la personalidad del agente %ue se exteriori*a produciendo un cambio en el mundo (+a* comisi$a) o %ue al no hacer lo %ue se debe deja al mundo inerte exteriormente, cuya mutacin se aguardaba (+a* omisi$a)" Finalista: la accin es un hacer $oluntario +inal!" #e caracteri*a por poseer dos aspectos: uno interno (proposicin del +in y los medios) y otro e(terno (puesta en marcha de la causalidad)" 3a conducta, pues, est? determinada por la presencia o ausencia del +in" *oncepto social: esta, pretend&a ser una postura intermedia entre la causalista y la +inalista" #e basa en %ue toda accin no puede ser prohibida por el derecho penal, sino solo a%uellas %ue tienen contenido social, es decir %ue trascienden a terceros" ;a++aroni, dice al respecto %ue para %ue una conducta tenga rele$ancia social debe tener rele$ancia +inal" Kue la conducta trascienda la es+era indi$idual del autor a la del otro, es un problema de la tipicidad de la conducta y no de la conducta misma" +odalidades de la cond!cta 1"7 2CC/0.: a) comisin: la accin %uebranta un no hacer" b) omisin: la accin %uebranta un hacer" 2"7 C4>/#/0. (4, 4>/#/0.: no es punible la omisin misma, sino %ue lo es cuando de ella se ha hecho medio para cometer un il&cito" (or ejemplo: el hecho de %ue la madre no amamante al hijo no es punible, pero la madre %ue deja de amamantar al hijo para matarlo, este es el delito de comisin por omisin u omisin impropia"

%lemento de la accin

1"7 '3'>'.<4 #GE8'</-4 6' 32 2CC/4.: LA 0OLUN*AD #e re%uiere %ue el mo$imiento corporal lle$e consigo una mani+estacin de la $oluntad, entendida como nexo psicolgico primario entre el sujeto y su aptitud corporal" 3a $oluntad se di+erencia de la culpabilidad, por%ue en la primera el mo$imiento corporal responde a la decisin del hombre; en cambio en la segunda, lo %ue se exige es %ue a%uella conducta se realice conociendo y %ueriendo algo" 3a $oluntad siempre debe ser exteriori*ada (cogitationis poenam nemo partitur)" 2"7 '3'>'.<4 4E8'</-4 6' 32 2CC/0.: %L .%,UL*ADO Consiste en la exteriori*acin de la $oluntad del hombre" 'l resultado produce un cambio exterior %ue no +orma parte del mo$imiento corporal con ser contenido de $oluntad" 'l resultado est? ligado mediante un nexo causal con la $oluntad" 'l resultado puede ser: f sico, psicolgico o jur dico. Caracteres de la accin <.8 -umanidad: debe ser lle$ada a cabo 5nica y exclusi$amente por un hombre, dado %ue solo )ste es sujeto de derecho" =.8 E(terna: la accin debe exteriori*arse y no pertenecer al campo ps&%uico del sujeto" (rincipio de reser$a" >.8 Episodio concreto y determinado: el acto debe ser concreto y se debe reprimir por la ley penal" Ne5o de ca!salidad Consiste en la relacin %ue $incula a la accin con el resultado" 6ado %ue no existe total seguridad de %ue a una accin le corresponda consecuentemente un resultado, se han elaborado distintas teor&as para poder determinarlo" 1"7 <'4,/2 6' 32 'KG/-23'.C/2 6' C4.6/C/4.'# (arte de la idea de %ue todo resultado es producto de $arias condiciones" (ara saber si un hecho es condicin, se lo elimina mentalmente y si el hecho no se produce, ese hecho no es condicin del resultado" 'l hecho de %ue todas las condiciones sean esenciales para el resultado y %ue todas tengan el mismo $alor hace creer %ue cual%uier conducta es causa, es decir %ue a cual%uiera %ue introdu*ca alguna de todas las condiciones le ser&a imputable el hecho" *r tica: el hombre ser&a responsable hasta el in+inito, sus consecuencias $an demasiado lejos dando lugar a injusticias" 2"7 <'4,S2 6' 32 C2G#2 26'CG262 #e toma como causa adecuada a la %ue puede producir el resultado de acuerdo con el curso normal y ordinario de los hechos %ue en el caso concreto lo ha producido" #ir$e para $er cuando una culpa es atribuible a alguien" C4.C2G#2 2dem?s de la causa, hay otras externas independientes de la accin del autor" (or lo tanto al existir estas causas la responsabilidad del autor se $e disminuida en proporcin a la in+luencia de este acontecimiento independiente de su obrar" F"7 <'4,/2 6' 32 C2G#2 BG>2.2 's necesario distinguir entre las causas humanas y externas a estas" 3a causa humana: hay %ue tener en consideracin %ue el hombre es un ser dotado de $oluntad e inteligencia, lo cual le permite cuando %uiere lograr algo $alerse de las condiciones o +enmenos naturales" 'sta teor&a parte de la idea de %ue el hombre es tanto m?s poderoso cuanto m?s sabe:

(or ejemplo #oler nombra algunos puntos a tener en cuenta; a) las relaciones %ue no eran conocidas por nadie cuando la accin tu$o lugar, %uedan excluidas de la accin a5n cuando sean causas" 'jemplo: soy diab)tico y me inyectan a*5car; no hay homicidio si nadie sabia de mi en+ermedad" b) 3as relaciones conocidas por una categor&a de personas constituye accin para toda esa categor&a, pero no para la generalidad" c) 3as acciones conocidas por el imputado son accin solo para el" d) <odas esas acciones deben ser consideradas con relacin a la +orma de+initoria del $erbo t&pico" Nociones sobre la imp!tacin objeti#a, teor"a del riesgo y teor"a de los roles (ara esta teor&a la causalidad en el derecho positi$o, es cuestin de pura con+ormidad de la accin a su +igura legal en lo %ue ata=e a la produccin +&sica del resultado por la conducta" 3os alemanes toman la teor&a del +uncionamiento (%ue cada %uien tiene una +uncin en la sociedad) y la introduce al derecho" #eg5n la teor&a de la imputacin objeti$a, lo %ue importa al derecho es %ue un resultado sea imputable objeti$amente, responsable a un sujeto cuando este desarrolle una conducta %ue produ*ca un riesgo jur&dicamente desaprobado" 'xiste un riesgo permitido %ue puede ser determinado por la sociedad, se trata de una conducta socialmente adecuada, %ue es aceptada por la sociedad, por lo %ue no se puede hablar de una conducta %ue sea un riesgo desaprobado" 'sta teor&a tiene el problema del en+rentamiento de los riesgos jur&dicamente desaprobados y de los riesgos socialmente aprobados" Babr? %ue anali*ar las conductas de cada uno y las +unciones de ellas en la sociedad" Completar con ;a++aroni (nue$o)" Ca!salidad de las omisiones 3a existencia de la relacin de causalidad en los delitos de omisin ha sido relacionada con la +ormulacin de la pregunta si la reali*acin de la accin esperada cambiar&a el resultado desaprobado" #i la respuesta +uese a+irmati$a la omisin ser&a causal con relacin al resultado" #eg5n <er?n 3omas es de aplicacin al ?mbito de los delitos de comisin por omisin" 'n cuanto a los delitos de omisin, no se plantea este problema, dado %ue se pena por el incumplimiento de un espec&+ico deber jur&dico" )AL N%>A*I0A D% LA ACCICN Consiste en a%uellos casos en %ue no hay $oluntad pese a haber inter$encin del hombre" 1"7 AG',;2 AS#/C2 /,,'#/#</E3' #e encuentra legislada en el 2rt" FJ /nc" 2 C( 'l %ue obrare $iolentado por +uer*a irresistible!" 's +uer*a +&sica irresistible a%uella %ue opera sobre el hombre y lo hace inter$enir como una masa mec?nica!" (uede pro$enir de un tercero, y en tal caso es el miso %uien reali*a la accin; por ejemplo: empuja a otro y se rompe un $idrio" H tambi)n puede pro$enir de la +uer*a de la naturale*a" .o se debe con+undir y considerar bajo la +a* negati$a de la conducta la segunda parte del /nc"2 del 2rt" FJ [amena*as de su+rir un mal gra$e e inminente!" 'l sujeto, en este caso dirige la conducta, hay $oluntad, solo %ue no esta libremente moti$ada" 6icho de otro modo hay $oluntad y por ende conducta" Bay %ue tener en cuenta %ue el %ue se somete a una +uer*a +&sica irresistible de la naturale*a e+ect5a una conducta, someterse a la +uer*a" 2"7 /.-43G.<2E/3/626 3a in$oluntabilidad es la incapacidad de conducta, es decir el estado en %ue se encuadra el %ue no es ps&%uicamente capa* de $oluntad" #e puede dar: a) (or inconciencia: 2rt" FJ /nc" 1 [por su estado de inconciencia[! 3a inconciencia es la ausencia de conciencia entendida como +uncin sinteti*adora de las restantes +unciones mentales" .o debe con+undirse con la imputabilidad por perturbaciones de la conciencia"

(or ejemplo: el epil)ptico durante una crisis, el sue=o +isiolgico, la hipnosis" b) /ncapacidad para dirigir sus acciones: 2rt" FJ /nc" 1 [incapacidad para dirigir sus acciones[!, hay %ue tener en cuenta %ue dirigir no tiene el mismo signi+icado %ue comprender" (or ejemplo: el %ue padece una a+eccin neurolgica %ue le impide el control de sus mo$imientos" .o debe con+undirse con la inculpabilidad por la incapacidad para dirigir sus acciones con+orme a la comprensin de la antijuricidad ('j" Aobias, con$ulsiones, etc") F"7 4<,4# #G(G'#<4# 6' 2G#'.C/2 6' C4.6GC<2 a3 *omportamientos automatizados: #on los mo$imientos re+lejos" #e encuentran dentro de la +uer*a +&sica irresistible, pro$eniente de la naturale*a" (uede ser: espont?neos (estornudo) o pro$ocados (como los producidos por un golpe en las costillas)" .o son los %ue se lle$an a cabo por +alta de atencin, por%ue esos si con+iguran accin, por%ue se podr&an haber pre$isto" 'j" <irar un cigarrillo y producir un incendio" b3 9bediencia debida: un sujeto obra como instrumento de otro, cumpliendo una orden jer?r%uica" 2l subordinado no le est? permitido anali*ar la orden" Dis#alor de accin y de res!ltado (ara el causalismo importa el dis$alor de resultado, es decir la a+ectacin del bien jur&dico" (ara el +inalismo tiene importancia el dis$alor de la accin, la intencin y la del +in" 'n todos los tipos es necesaria la +inalidad para establecer si se puede seguir a la tipicidad" 6434#4: +inalidad del resultado" CG3(4#4: con la +inalidad se establece la accin %ue $iola el deber de cuidado" 4>/#/-4: al ser circunstanciados hay %ue $er si la +inalidad establece el no re%uerimiento de la conducta debida"

UNIDAD BII G *%O.HA D%L *IPO <.8 *oncepto de tipo y de tipicidad. Funcin o importancia del HtipoH y de la HtipicidadH.*ar$cter limitativo y garantizador del tipo y de la tipicidad. CONC%P*O a) </(4: es el instrumento legal, lgicamente necesario de naturale*a predominantemente descripti$a, cuya +uncin consiste en la indi$iduali*acin de conductas humanas penalmente rele$antes" C2,2C<','#: )egal: se encuentran estipulados en el Cdigo (enal y en las leyes especiales" #on +ormulas legales %ue sir$en para indi$iduali*ar conductas %ue la ley penal proh&be" )gicamente necesario: sin el tipo no se puede a$eriguar la antijuricidad y la culpabilidad" 'redominantemente descriptivos: los elementos descripti$os son los m?s importantes" 'l $erbo es de gran rele$ancia ya %ue sir$e para connotar una accin" Andividualizacin de conductas "umanas penalmente relevantes: acti$as, omisi$as, culposas y dolosas" b) </(/C/626: es la caracter&stica %ue tiene una conducta en ra*n de estar adecuada a un tipo penal, es decir, indi$iduali*ada como prohibida por un tipo penal" )UNCICN O I+PO.*ANCIA D%L *IPO J D% LA *IPICIDAD 3a principal +uncin es la indi$iduali*acin de conductas humanas penalmente rele$antes" Bay %ue hacer hincapi) en el car?cter limitati$o y garanti*ador del tipo y la tipicidad" Gna accin %ue no re5na todos y cada uno de los elementos contenidos en la descripcin t&pica o %ue no se adecue a ella no es delito" 3o %ue no se encuadra en un tipo no es delito y cae en la *ona de libertad, resultando indi+erente penalmente" 3os caracteres limitati$os y garanti*adores guardan relacin con el principio de legalidad, esto dado %ue no se puede penar ninguna conducta pre$iamente a su estipulacin en la ley" =.8 Evolucin de la teor a del tipo. )a construccin de Ernest 6on %eling. *riticas. El tipo penal complejo, estructura. .ipo e injusto penal. %#ol!cin de la teor"a del tipo G La constr!ccin de %rnest 0on Beling G Cr"ticas 3as ideas de Eeling respond&an a una teor&a donde hab&a un injusto objeti$o y una culpabilidad subjeti$a" 6ec&a %ue lo 5nico %ue nos interesa es $eri+icar si el sujeto ha reali*ado lo %ue el tipo, con su $erbo describe como accin y %ue no hay %ue dar mas $ueltas, no hay %ue +ijarse en lo interno sino solo en lo externo" 6istingue tambi)n dentro del injusto la antijuricidad y la tipicidad"

2ntijuricidad (objeti$a)

Culpabilidad (subjeti$a)

<ipicidad (objeti$a) 2ntijuricidad (objeti$a)

Culpabilidad (subjeti$a)

C,S</C2#: .o pod&a resol$er la limitacin de la culpabilidad .o podr&a explicar la tentati$a 3os elementos subjeti$os no satis+acen mucho con su ubicacin"

%l tipo penal complejo 'sta concepcin compleja del tipo penal +ue creada por Veber, el cual propuso %ue el dolo deb&a estar ubicado en el tipo y esto por%ue el descubrimiento de los elementos subjeti$os del tipo y de la culpabilidad normati$a junto con las di+icultades con las %ue chocaba la teor&a objeti$a del tipo as& lo %uisieron" Meber no distingu&a entre atipicidad y justi+icacin, por lo tanto sosten&a una concepcin bipartita del delito"

<ipo de injusto (objeti$o7 subjeti$o)

Culpabilidad normati$a

Dohna, manten&a la di$isin tripartita del delito, pero cre&a %ue la antijuricidad recaia sobre el aspecto objeti$o del tipo y la culpabilidad sobre el subjeti$o"
Culpabilidad

<ipo objeti$o

<ipo subjeti$o

2ntijuricidad

Mel-el, concluye con el concepto de tipo complejo, con un aspecto objeti$o y otro subjeti$o dentro del marco de una teor&a del delito con tres caracteres espec&+icos: tipicidad, antijuricidad y culpabilidad" 3a ubicacin de %uerer el resultado (dolo) en el tipo, resuel$e el problema de la causalidad %ue esta limitada por la $oluntad" 3a tentati$a se distingue claramente por%ue el %uerer el resultado (dolo) pasa a ser un problema t&pico"

Culpabilidad 2ntijuricidad

<ipo objeti$o

<ipo subjeti$o

*ipo e inj!sto penal 'l injusto penal: es una conducta t&pica y antijur&dica" >.8 .ipo Doloso, *ulposo y 9misivo. ,specto objetivo y subjetivo. *IPO DOLO,O a) .ipo objetivo: causacin de un resultado, la mani+estacin de la $oluntad" (2specto externo) b) .ipo subjetivo: $oluntad de causarlo (2specto interno) *IPO CULPO,O .o se indi$iduali*a la conducta por +inalidad, sino por%ue en la +orma %ue se obtiene dicha +inalidad se $iola un deber de cuidado" 3a circunstancia de %ue el tipo no indi$idualice la conducta culposa por la +inalidad en si, no signi+ica %ue la conducta no tenga +inalidad" a) .ipo objetivo: causacin del resultado ($iolacin de un deber de cuidado, causalidad, resultado, relacin de determinacin)" b) .ipo subjetivo: posee dos aspectos uno conati$o y otro cognosciti$o: 1"7 2specto conati$o: $oluntad de reali*ar la conducta +inal" 2"7 2specto cognosciti$o: conocer" (osibilidad de conocer el peligro %ue la conducta crea para los bienes jur&dicos ajenos y de pre$er la posibilidad de la produccin del resultado con+orme a este conocimiento" (,esultado pre$isible para el autor)" *IPO O+I,I0O /ndi$iduali*an describiendo la conducta debida y estando prohibida cual%uier otra conducta %ue di+iera de la debida" a) .ipo objetivo: 1"7 en la omisin propia: se tiene %ue dar la situacin t&pica, una exteriori*acin de la $oluntado

distinta de la debida, posibilidad +&sica de la conducta debida" .exo de e$itacin" 2"7 en la omisin impropia: el autor debe hallarse en la posicin de garante" b) .ipo subjetivo: 1"7 2specto cognosciti$o: conocer la estructura del tipo y una pre$isin de causalidad" 2"7 2specto conati$o: si bien algunos autores dicen %ue no hay dolo, ;a++aroni dice %ue si"

?.8 El contenido del tipo objetivo doloso.

A; .%)%.%NCIA,
#i los tipos contienen re+erencias de medios se llaman de +ormulacin casu&stica" 'n cambio si no las contienen se llaman de +ormulacin libre" 3as re+erencias pueden ser: a) .iempo: ej" (ena de traicin en tiempo de guerra" b) )ugar: ej" 2bigeato en el campo" c) 4odo: ej" Bomicidio con ensa=amiento" d) ,ccin: ej" Burto calamitoso" e) 4edio: ej" Bomicidio con $eneno"

b; %L%+%N*O,
'xisten tanto elementos descripti$os como no descripti$os" 2 su $e* los descripti$os pueden ser esenciales o no esenciales"
6amni+icado #ujeto 6e re+erencia gen)rica 2cti$o 'senciales 4bjeto 6e re+erencia espec&+ica

.5cleo 6escripti$os >odalidad .o esenciales >edio Circunstancias

(or su parte los no descripti$os de di+rencian en .4,>2</-4# y #GE8'</-4# D%,C.IP*I0O, .o necesitan acudir a ninguna $aloracin para su indi$iduali*acin"

%,%NCIAL%,& son las re+erencias m&nimas indispensables sin las cuales no puede describirse el delito" a3 :G7E.9: son las personas in$olucradas en la descripcin legal" ,ctivo: 's a%uel sujeto %ue ejecuta la accin, %ue $a a ser llamada de distintas maneras seg5n la etapa del delito %ue la e$al5e" 1"7 6e re+erencia gen)rica: todas las personas con aptitud legal para comprender la accin t&pica" 2"7 6e re+erencia espec&+ica: el legislador re%uiere ciertas cualidades del agente" 'asivo: es el titular del bien jur&dico a+ectado, es el damni+icado" b3 1G*)E9: es la accin del agente %ue el legislador incrimina" 's detectable por el $erbo, sino es totalmente descripti$o ('j" Causar) hay %ue integrarlo con el objeto directo" 'l .5cleo puede ser: 1"7 #imple: se describe una accion estimada como da=osa" 2"7 Complejo: describen mas de una accin; 7 6isyunto: acciones %ue se excluyen entre si" 7 2lternati$o: acciones no excluyentes entre si" 7 #ucesi$os: una conducta %ue el agente reali*a integrada por $arias acciones" 'j" (ago con che%ues sin +ondo" 7 2n?logos: describe parcialmente el n5cleo y se remite a una expresin gen)rica %ue abar%ue casos an?logos" 'j" 2rdid o enga=o" c3 9%7E.9: es a%uello sobre lo cual cae la accin criminal, persona, cosa o un derecho"

NO %,%NCIAL%,& 2parecen cuando el bien jur&dico %ue se %uiere proteger re%uiere de un modo de descripcin mas complicado" 4edios: son todos los instrumentos, procedimientos, 5tiles y armas %ue sean idneas para reali*ar la accion t&pica" 4odalidades: cuando la accin del agente debe mani+estarse de cierta manera" *ircunstancias: ciertas modalidades de orden circunstancial (espacio y tiempo) %ue el legislador tu$o en cuenta para atenuar o agra$ar +iguras" 's di+icil separar esto de las modalidades" NO D%,C.IP*I0O, #on a%uellos %ue re%uieren una $aloracin para su indi$iduali*acin" :ubjetivos: se re+ieren a particulares contenidos an&micos; contenidos espirituales del agente" 1ormativos: remiten a una $aloracin para precisar el tipo" (uede dar lugar a /nconstitucionalidad por carecer de precision"

C; N%BO CAU,AL
Con+orme a la teoria de la e%ui$alencia de condiciones; me +ijo si el resultado +ue causa de la conducta (determina el m&nimo de responsabilidad)"

D; .%,UL*ADO

>utacion +&sica, es decir un cambio en el mundo exterior" LA))A.ONI @LIB.O NU%0O; 3o %ue primero hay %ue a$eriguar es si existe una situacin problem?tica" 3os tipos captan pragmas problem?ticos, pero antes de a$eriguar esto hay %ue $er si concurren los elementos objeti$os del pragma" 3o lgico, por ende, ser? preguntarse si, primero existe una objeti$idad de un pragma y luego si es con+licti$o, por%ue solo con la objeti$idad de un pragma se abre el espacio problem?tico %ue tiene prelacin sobre las otras preguntas de la tipicidad objeti$a" 'ste orden de prelacin de las preguntas acercad e la tipicidad impone: primero, comen*ar por el tipo objeti$o y segundo, dentro de )ste, preguntar ante todo si existe el espacio problem?tico y luego $eri+icar %ue este sea con+licti$o" 'l tipo objeti$o, importa dos momentos, por lo cual en su interior deben distinguirse: a) una +uncion sistem?tica (%ue permite a+irmar la existencia del espacio problem?tico, descartando todas las conductas innocuas) y luego una +uncin conglobante (%ue permite a$eriguar la con+licti$idad)" 3a tipicidad sistem?tica, o sea la existencia del espacio problem?tico, se establece con el tipo legal aislado, o sea con la mera +orma %ue aparece en el texto de la ley" 'j" Easta tener en cuenta el matar a otro (2rt" MO C()" Gna $e* a+irmada la presencia del espacio problem?tico (mediante la +uncin sistem?tica) ser? necesario determinar si lo abarcado por este constituye un con+licto (+uncin conglobante)" 3a con+licti$idad depende de dos circunstancias: 1) %ue haya lesi$idad, o sea, una lesin (a un derecho o bien ajeno); 2) %ue sea imputable objeti$amente al agente como propia" 3a tipicidad objeti$a se a+irma solo cuando se hayan agotado ambas +unciones del tipo objeti$o (la sistem?tica y la conglboante)" 3a tipicidad sistem?tica y la conglobante no son independientes, pues se trata de una consideracin di+erenciada de elementos del tipo objeti$o %ue sir$en para cumplimentar las dos +unciones %ue )ste debe cumplir para permitir a+irmar la tipicidad objeti$a" 2mbas tipicidades permanecen $inculadas como consecuencia de %ue las +unciones para las %ue son constituidas se mantienen ligadas por una necesaria relacin dial)ctica: la +uncion del tipo conglobante opera como contrapulsin de contencin de la pulsin ampliatoria del canal de paso del poder puniti$o %ue importa la indi$iduali*acin de la accin a tra$)s de la +uncin meramente sistem?tica" E.8 El contenido del tipo subjetivo doloso. Dolo, concepto, distintos tipos, clasificacin. Elementos subjetivos distintos del dolo, ultraintenciones, disposiciones internas. 'l dolo es el elemento nuclear y principalisimo del tipo subjeti$o" DOLO& es la $oluntad reali*adora del tipo objeti$o, guiada por el conocimiento de los elemento de este (del tipo objeti$o) en el caso concreto" 'n su estructura tiene dos aspectos %ue consisten en: el del conocimiento presupuesto al %uerer y al %uerer mismos (%ue no puede existir sin conocimiento)" #e distingue as&: ,specto cognoscitivo del dolo2o de conocimiento3 y ,specto conativo del dolor 2aspecto del !uerer3. 1"7 2#('C<4 C41.4#C/</-4 'l dolo re%uiere siempre un conocimiento e+ecti$o (no potencial) el cual puede ser actual (se tiene) o actuali*able (se puede tener record?ndolo)" 'l conocimiento e+ecti$o se tiene %ue dar en los siguientes aspectos: a) elementos descripti$os" b) 'lementos normati$os" c) (re$isin de causalidad d) (re$isin del resultado" (uede haber des$iaciones del nexo causal, las cuales pueden ser: + /,,'3'-2.<'# (no elimina el dolo); ej" #i un sujeto %uiere empujar a otro de un puente para %ue muera ahogado y cuando lo empuja muere por%ue se +ractura el cr?neo con una piedra"

,'3'-2.<'# (elimina el dolo); ej" #i un indi$iduo da a otro una dosis de ars)nico para matarlo, y con+unde los +rascos y le da antibitico y el sujeto muere por%ue el antibitico le da una reaccin al)rgica, habr? una des$iacin rele$ante del curso causal"

2"7 2#('C<4 C4.2</-4 #eg5n este aspecto (%uerer el resultado) el dolo se distingue tradicionalmente en: dolo directo de primer grado, de segundo grado y dolo e$entual" D9)9 DA0E*.9 1"7 (,/>',4 1,264: el autor %uiere la produccin del resultado t&pico como +in en si (disparar D tiros contra una persona para matarla)" 2"7 #'1G.64 1,264 (o consecuencias necesarias): el resultado t&pico es una consecuencia necesaria de los medios elegidos, %ue deben ser abarcados por la $oluntad tanto como el +in mismo ('j" Gna bomba colocada en un a$in para matar a un pasajero y cobrar su seguro, respecto de todos los pasajeros muertos de la tripulacin)" D9)9 E6E1.G,) #e da cuando un sujeto se representa la posibilidad del resultado concominante y la incluye como tal en la $oluntad reali*adora de la conducta elegida" 'j": una prostituca %ue sabi)ndose con s&+ilis en per&odo de contagio, mantiene relaciones sexuales sin tomar ninguna precaucin, act5a a costa de la produccin de un resultado lesi$o apra un tercero" .o hay %ue con+undir el dolo e$entual con la culpa con representacin" 'n esta 5ltima el sujeto con+&a en %ue no sobre$endr?n esos resultados (me represento una +igura, pero creo %ue estoy en condiciones de e$itarla)" (or el contrario, en el dolo e$entual, me represento la posibilidad de un resultado pero me es indi+erente, me desentiendo" %lementos s!bjeti#os distintos del dolo ,3 G).0,A1.E1*A91E: (articulares direcciones de la $oluntado %ue $an m?s all? del mero %uerer la reali*acin del tipo objeti$o" #on los tipos %ue exigen un para %ue! con el +in de!, con el propsito de!, etc" #e distinguen en: 1"7 6'3/<4# 6' ,'#G3<264: reali*a una conducta para %ue se produ*ca un resultado sin su inter$encin" 'j": cohecho acti$o, se pena a %uien diere u o+reciere d?di$as a un +uncionario p5blico para hacer o dejar hacer un acto relati$o a sus +unciones, es un cortado delito de resultado, por%ue el delito se consuma con la dacin o o+recimiento y %ue el +uncionario haga o deje de hacer el acto en un resultado posterior, %ue tu$o en mira el agente, pero %ue sobre$iene sin su participacin" 2"7 6'3/<4# /.C4>(3'<4# 6' 64# 2C<4#: reali*a una conducta como paso pre$io a otra" 'j": el agente mata a un guardia para robar un banco" %3 DA:'9:A*A91E: A1.E01,: #on tipos de tendencia interna peculiar; elementos del animo" 6an lugar a los delitos de tendencia, caracteri*ados por%ue la $oluntad de la accin asume una modalidad particular, %ue no se exteriori*a en +orma completa" 'j": el %ue mate con ensa=amiento" F.8 El contenido del tipo objetivo culposo. Deber de cuidado. 0elacin de determinacin. )UNCION ,I,*%+I*ICA 1"7 DE%E0 DE *GAD,D9: resulta indispensable conocer primero cual era el deber de cuidado %ue incumbe al agente"

'l deber de cuidado debe ser $iolado por una conducta produciendo un resultado delicti$o" Arecuentemente los deberes de cuidado se hallan establecidos en la ley, como sucede en las acti$idades regladas, tales como conducir $eh&culos motori*ados" 'n tales casos, la $iolacin de los preceptos reglamentarios ser? un indicio de $iolacin al deber de cuidado, pero sera preciso tener siempre presente %ue una in+raccin administrati$a no es un delito, dado %ue no siempre la in+raccin del reglamento es una in+raccin al deber de cuidado" .inguna reglamentacion agota todas las posible +ormas de deberes de cuidado y siempre se alude a alguna +rmula general" 'j": la conduccin de un $eh&culo debera ser hecha con el m?ximo de atencin y prudencia" 'stas disposiciones generales no hacen m?s %ue remitir a pautas sociales de cuidado" 'stas +ormulaciones generales no sir$en de nada por%ue el deber de cuidado debe determinarse con+orme a la situacin jur&dica y social de cada hombre" Cuando el autor causo el resultado por%ue otro $iol el deber de cuidado no corresponde descartar la tipicidad culposa de los otros participantes %ue tambi)n causen el resultado, sino %ue %ueda por determinar si ellos tambi)n $iolaron el deber de cuidado ('j": el mero hecho de %ue el peatn cruce la cal*ada por la *ona prohibida no descarta la tipicidad culposa del conductor %ue lo arrolla)" (ara determinar si hubo o no tipicidad culposa en el conducta del conductor (en este caso), y para saber si se $iol o no el deber de cuidado, se acude al principio de con+ian*a, seg5n el cual, resulta con+orme al deber de cuidado la conducta del %ue en cual%uier acti$idad compartida mantiene la con+ian*a en %ue el otro se comportar? de tal manera %ue sea con+orme a dicho deber mientras no tenga ra*n su+iciente para dudar o creer lo contrario" 'n el caso del conductor %ue $e a un peatn %ue cru*a por la *ona prohibida y no disminuye la $elocidad $iola el deber de cuidado" ,'#G3<264: su +uncin es decisi$a para distinguir un injusto administrati$o de un delito culposo" #in el resultado no hay pragma t&pico (%ue importe una con+licti$idad social)" )UNCION CON>LOBAN*% 1"7 0E),*A91 DE DE.E04A1,*A91 .o basta con %ue la conducta $iole el deber de cuidado y cause el resultado, sino %ue debe mediar una relacin de determinacin entre la $iolacin del deber de cuidado y la causacin del resultado" 3a relacin de determinacin no es una relacin de causalidad, dado %ue la causalidad existe haya o no $iolacin del deber de cuidado" 3o %ue se re%uiere es %ue en una conducta %ue haya causado el resultado y %ue sea $iolatoria del deber de cuidado, el resultado $enga de esa $iolacin" 'sta relacin encuentra +undamento en el 2rt" NJ del Cdigo (enal [el %ue por imprudencia, negligencia[!; no basta con %ue el resultado se haya causado, sino %ue se lo haya causado en ra*n de la $iolacin del deber de cuidado" #e re%uiere comprobar %ue si no se hubiese $iolado el deber de cuidado, no hubiera sobre$enido el resultado ('j": si no se $iolaba el reglamento, no se hubiera producido la muerte)" (,'-/#/E/3/626: la imputacin con+orme a la capacidad indi$idual de pre$isin es lo %ue determina el l&mite de la culpa del indi$iduo" M"7 'l contenido del tipo subjeti$o culposo" -oluntad de reali*acin" (osibilidad de produccin del resultado culpa inconsciente, conciente y dolo e$entual" /mprudencia, negligencia, impericia, concepto" Aspecto conati#o 's la $oluntad de reali*ar la conducta +inal de %ue se trate con los medios elegidos ('j" Conducir un $eh&culo a 12P YmRh cuando el m?ximo permitido es de NP YmRh)" Aspecto cognosciti#o 's la posibilidad de conocer el peligro %ue la conducta crea para los bienes jur&dicos ajenos y pre$er la conducta con+orme a ese conocimiento" 'ste aspecto se denomina pre$isibilidad" 3a pre$isibilidad debe establecerse con+orme a la capacidad de pre$isin de cada indi$iduo, sin %ue para ello pueda acudirse a ning5n t)rmino medio o criterio de normalidad"

Bay %ue tener en cuenta %ue en este aspecto hay un conocimiento potencial, es decir, una posibilidad de conocimiento, no re%uiri)ndose un conocimiento e+ecti$o, como sucede en el caso del dolo" CULPA 1"7 <'>',2,/2: se da cuando existe dominabilidad en el acto" (uede ser: 2"7 Conciente: se representa la produccin del resultado pero recha*o la posibilidad de %ue a%uel se concrete" ('l auto es conciente del peligro pero piensa %ue no suceder?" E"7 /.C4.C/'.<': no se representa la produccin del resultado, pudo hacerlo, pero no actuali* el conocimiento" (or lo tanto no acepta el resultado" 's importante se=alar la di+erencias entre dolo e$entual y culpa temeraria conciente; la 5nica di+erencia es %ue en el dolo e$entual hay aceptacin de resultado, el cual al autor no le importa si sucede o no; mientras %ue en la culpa temeraria conciente el autor conciente el peligro pero piensa %ue no pasar? nada" 2"7 .4 <'>',2,/2: no existe dominabilidad del acto" (uede ser: 2"7 C4.C/'.<': hay una representacin de la produccin del resultado, pero no hay una aceptacin del mismo" E"7 /.C4.C/'.<': no hay representacin del resultado posible, ni tampoco aceptacin del mismo" Distincin entre& impr!dencia, negligencia e impericia Amprudencia: +alta de cautela o precaucin" 1egligencia: omisin de la diligencia necesaria" Ampericia: +alta de pr?ctica, experiencia, habilidad en la reali*acin del acto"

I.8 El contenido del tipo objetivo omisivo. 9misin propia e impropia. :ituacin t pica, posibilidad f sica de realizar la conducta debida, ne(o de evitacin. 'l tipo omisi$o indi$iduali*a una conducta prohibida describiendo la conducta debida estando, por ende, prohibido cual%uier otra conducta %ue di+iera de la debida" )UNCICN ,I,*%+I*ICA Bay %ue distinguir si hay omisin propia o impropia: 94A:A91 '09'A,: Cual%uiera puede ser autor; sin embargo se exigen ciertos re%uisitos: + #ituacin t&pica" 'j": 2rt" 1PN encontrar a alguien en peligro" + 'xteriori*acin de una conducta distinta de la debida" 'j": marcharse sin prestar auxilio" + (osibilidad +&sica de reali*ar la conducta debida" 'j": si se esta ahogando %ue yo sepa nadar" + .exo de e$itacin" 's la alta probabilidad de %ue la conducta debida hubiese interrumpido el proceso causal %ue desemboco en el resultado"

94A:A91 A4'09'A,: 'n los tipos omisi$o impropios suele reconocerse como +uerte la obligacin de actual la posicin de garante, emergente de la ley, del contrato y de la conducta anterior o precedente del sujeto" #e sostiene %ue el deber de actuar deri$ado de la ley misma se erige en deber de garant&a: a) cuando imponga el cuidado de una persona, como el padre para los hijos; pero no cuando se trate de un deber legal general como es el de ayuda; b) el deber legal suele sostenerse %ue se erige tambien en el deber de garante cuando el sujeto es legalmente responsable de un determinado ?mbito o sector de la realidad, tal ser&a el caso del m)dico de guardia respecto de la asistencia de un paciente; c) un tercer grupo de deberes legales de garante se presentar&a cuando el sujeto acti$o tu$iese un especial poder respecto de la proteccin o $igilancia para los bienes jur&dicos de terceros, como es el caso de los empleados de +uer*as de seguridad; y d) por 5ltimo, se se=ala el deber legal %ue emerge de la relacin del sujeto con una +uente de peligro, como puede ser el %ue tiene un autom$il en cuanto a la seguridad del tr?nsito" 4tras de las +uentes cl?sicas de la llamada posicin de garante para la construccin analgica de los tipos es el contrato, pero tampoco cual%uier deber emergente del contrato se considera +uente de posicin de garante" #olo puede serlo cuando de la con+ian*a depositada emerja un particular deber de cuidado, $igilancia o proteccin, como es el caso de la en+ermera" 3a conducta precedente o el hacer anterior es la tercera de las +uentes cl?sicas del deber de actuar del siglo pasado" #uele reconocerse el principio de %ue las conductas peligrosas %ue reali*amos pueden obligarnos, dentro de determinados l&mites, a apartar el peligro %ue hemos creado" 'n s&ntesis el autor debe hallarse en posicin de garante, es decir, en una situacin %ue lo obligue a garanti*ar la reparacin del bien jur&dico" 3as +uentes de dicha posicin de garante, en conclusin, son: + ley + contrato + conducta anterior 3a posicin de garante deber? estar siempre tipi+icada y cual%uier pretensin de construirla pro analog&a in malam partem, ser&a inconstitucional" 'j": 2rt" 1PD C( )UNCICN CON>LOBAN*% #e da por la posibilidad de inter+erir la causalidad, e$itando el resultado (caracter&stica de dominabilidad en la estructura t&pica omisi$a)" 2dem?s, en general, $ale todo lo dicho para los tipos acti$os"

J.8 El contenido del tipo subjetivo omisivo. Dolo. A,P%C*O CO>NO,CI*I0O 'l dolo dentro de la estructura t&pica omisi$a re%uiere: + 'l e+ecti$o conocimiento de la situacin t&pica" + 3a posibilidad +&sica de reali*arla + 3a pre$isin de causalidad + 3a e$itacin 'n los supuestos de omisin impropia, se re%uiere adem?s %ue el sujeto cono*ca la posicin de garante, aun%ue no el conocimiento de los deberes %ue le incumben y saber %ue tiene el poder de hecho para interrumpir la causalidad %ue desembocara en el resultado" A,P%C*O CONA*I0O -arios autores sostu$ieron %ue en la omisin no hay dolo dado %ue en esta, la conducta prohibida no causa el resultado" (or lo tanto se sostiene %ue la +inalidad no dirige la causalidad, no habiendo dolo" 'j": si una mujer por tejer no alimenta a su hijo y este muere, hay %ue tener en cuenta %ue el tejer produce el tejido y no la muerte"

;a++aroni, en cambio sostiene %ue si puede haber dolo, con las siguientes palabras: (uede hablarse de una $erdadera +inalidad en los tipos omisi$os y %ue la situacin no cambia sustancialmente de los tipos dolosos acti$os"! 'n el caso de la madre y el hijo, esta incorporada la +inalidad de dejar %ue el ni=o muerta y hay un dominio de la causalidad, siendo el 6434" <K.8 .ipicidad conglobante. 'ostura de ;affaroni y %acigalupo. 's la comprobacin de la conducta t&pica legal, esta prohibida tambien por la norma, %ue se obtiene desentra=ando el alcance de la norma prohibiti$a conglobando con las dem?s normas del ordenamiento considerado &ntegramente" -eri+ica si la situacin problem?tica es con+licti$a"

*IPICIDAD ,I,*%+I*ICA N *IPICIDAD CON>LOBAN*% O *IPICIDAD OB=%*I0A

3a tipicidad objeti$a conglobante debe responder tanto a un %ue como a un %uien" 'n s&ntesis, no tiene sentido preguntarse por la imputacin de un pragma %ue no es lesi$o, pero un pragma lesi$o %ue no sea imputable a alguien como agente no ser? con+licti$o sino accidental" (or tanto, la con+licti$idad exige %ue haya lesin y sujeto imputable" 3a lesi$idad se constata cuando existe una a+ectacin a un bien jur&dico de +orma signi+icati$a" 3a imputacin pro su parte, se $eri+ica con la comprobacin de %ue el agente, si +ue autor, tu$o la dominabilidad del hecho y si +ue participe, hi*o un aporte causal no banal ni inocuo" 3a racionalidad de cual%uier lesin judicial exige %ue no se proh&ba una accin %ue no lesiona a otro, ni tampoco es racional la prohibicin de una accin %ue otra norma ordena o +omenta" 3a consideracin conglobada de la norma %ue se deduce del tipo limita su alcance en +uncin de las otras normas del orden normati$o del %ue +orma parte, excluyendo la lesi$idad cuando: a) no haya a+ectacin del bien jur&dico o no sea signi+icati$a" b) la exteriori*acin de la conducta del agente encuadre objeti$amente en lo %ue ten&a el deber jur&dico de hacer en esa circunstancia" c) la exteriori*acin de la conducta del agente encuadre objeti$amente en el modelo de acciones %ue el derecho +omenta" d) medie consentimiento o asuncin de riesgo por parte del sujeto pasi$o" e) el resultado no exceda el marco de la reali*acin de un riesgo no prohibido" 'n los casos %ue existe exteriori*acin de una conducta %ue esta prohibida y +omentada al miso tiempo: 7 #i el legislador es irracional, racional debe ser el jue*" 7 %uien tiene un deber jur&dico debe cumplirlo de lo contrario ser? penado" 'l problema es el aparente cho%ue de deberes jur&dicos es una cuestin %ue debe resol$erse tomando en cuenta solo los tipos prohibiti$os deri$ados de normas penales; lo justi+icado, de lo contrario, hace entrar en juego los preceptos permisi$os (causales de justi+icacin)" 2hora bien, cuando hablamos de a%uiescencia nos re+erimos al acuerdo y consentimiento del titular del bien jur&dico" 'n caso de los tipos %ue presuponen $oluntad la ac%uiesencia es una causal de atipicidad objeti$a sistem?tica" 'n cambio cuando los tipos no re%uieren $oluntas es un caso de atipicidad objeti$a conglobante"

64>/.2E/3/626 C4>4 C,/<',/4 3a dominabilidad, como dato exigido en el tipo objeti$o conglobante, es el presupuesto objeti$o de dominio, y es el criterio con+orme al cual se le imputa objeti$amente el hecho a su autor" 3a tipicidad objeti$a exige la existencia de un sujeto con la posibilidad objeti$a de dominar el hecho" 1) 3os cursos causales %ue, en el estado actual de la ciencia y de la t)cnica no pueden ser dominados por nadie, no eliminan el dolo, sino %ue ni si%uiera tiene sentido preguntarse por el dolo, dado %ue en el tipo objeti$o no aparece un curso causal capa* de ser dirigido en la medida humana" 2) 'l curso causal es dominable cuando el agente re5ne las condiciones de conocimiento o entrenamiento especiales necesarios para poder asumir el dominio del hecho" F) .o hay dominabilidad cuando los medios son notoriamente inadecuados para la obtencin de los +ines" Aalta dominabilidad pro$ocada por la eleccin de medios %ue son groseramente inidneos" J) Cuando no hay dominabilidad no es posible imputar objeti$amente en el delito dolos, pero dado %ue este criterio imputati$o esta reducido al tipo doloso, pero nada excluye la tipicidad culposa de la accin como posibilidad"

<<.8 Especies y clasificacin de los tipos. .ipos generales y especiales, b$sicos, fundamentales y complementarios, .ipos independientes y no independientes, propios y de propia mano. .ipos de formulacin libre y casu stica, 2acumulativos y alternativos3.

>enerales y especiales a) /enerales: corresponde al hecho punible y comprende todos los presupuestos de penas" b) Especiales: describen +ormalmente el hecho punible" #eg5n 8im)ne* de 2s5a son a%uellos en %ue la +igura delicti$a aparece completa y no precisa acudir a otra para darle sentido propio ('j": parricidio)"

B1sicos, !ndamentales y problem1ticos a) %$sicos: son de &ndole +undamental y tienen plena independencia" b) Fundamentales: igual %ue los b?sicos" c) 'roblem$ticos: presuponen la aplicacin del tipo b?sico %ue se ha de incorporar a a%uel" Independientes y no independientes a) Andependientes: hay tipos %ue por estar solos y no tener relacin con otros de re+erencia de +undamentos poseen absoluta autonom&a" 'n ellos se encuentra una completa descripcin" b) 1o independientes: demandan el cumplimiento de los b?sicos" Propios y de propia mano a) 'ropios: son a%uellos en los cuales el c&rculo de autores es determinado" b) De propia mano: solo puede ser autores %uienes est?n en condiciones de lle$ar a cabo por si e inmediatamente la accin prohibida" De orm!lacin libre y de orm!lacin cas!"stica a) Formulacin libre: indi$iduali*an acciones %ue pueden cometer por cual%uier medio" b) Formulacin casu stica: cuando el tipo hace re+erencia a medios"

UNIDAD BIII G *%O.HA N%>A*I0A D%L *IPO <.8 ,usencia de tipo, concepto. ,tipicidad, concepto. Delito putativo, concepto y e(tensin. Delito imposible, concepto. A!sencia de tipo #e da cuando una determinada conducta no esta pre$ista en el Cdigo (enal" Atipicidad (uede estar dada por la inexistencia de cual%uiera de los elementos constituti$os del tipo; es decir ausencia de los elementos descripti$os, normati$os o subjeti$os" 3a +alta de un elemento %ue constituye la modalidad propia de un tipo especial, cali+icado o pri$ilegiado, importa la necesidad de reali*a la adecuacin t&pica a la +igura b?sica" 'j": si no existi emocin $iolenta, se adecua a homicidio simple" Delito p!tati#o 's lo %ue se conoce como error al re$)s!" #e da el delito putati$o cuando alguien supone %ue hay elementos del tipo objeti$o %ue en realidad no existen" 'j": alguien ignora %ue tiene derecho a de+enderse leg&timamente" 'l delito no existe, es ilusorio" Delito imposible 's un caso de tentati$a inidnea, o imposible, la cual se da cuando los medios empleados por el autor no son notoriamente idneos para causar el resultado (errores burdos o groseros)" 'j": %uerer en$enenar a alguien con a*5car" =.8 ,tipicidad dolosa. 'or ausencia de tipicidad objetiva. 'or ausencia de tipicidad subjetiva. Por a!sencia de tipicidad objeti#a #/#<'>2</C2 1"7 .o se produce el resultado t&pico" 2"7 .o hay nexo de causalidad entre la conducta y el resultado" 'sto sucede cuando imaginamos la hiptesis en %ue se hubiese suprimido la conducta mentalmente y el resultado igual se hubiese producido" 'j": el herido muere por un tumor" F"7 Aalta la calidad re%uerida en el sujeto acti$o en los delicta propia" 'j": %uien recibe d?di$a no es +uncionario" J"7 Aalta la calidad re%uerida en el sujeto pasi$o, cuando el tipo sea cali+icado" 'j": el muerto no es ascendiente, descendiente ni cnyuge" (art" NP inc" 1) C"7 Aalta de re+erencias de: <iempo 3ugar >edios >odos 4casin D"7 Aalta de elementos particulares" 'j": +alta de $alor econmico en el 2rt" 1D2 C( (Burto)" Gn caso especial lo constituyen los elementos normati$os de recorte (exigencia de %ue la accin se lle$e a cabo contra la $oluntad del sujeto pasi$o)" C4.134E2.<' 1"7Falta de lesividad 7 3a a+ectacin a un bien jur&dico insigni+icante" 7 Cumplimiento de un deber 7 2cciones +omentadas por el derecho 7 Consentimiento del titular del bien jur&dico 2"7 Falta de dominabilidad en el autor o en el part cipe secundario ?
3

Cuando no %a0 do"inabilidad e4iste la viabilidad de acreditar tipicidad culposa.

7 3os cursos causales %ue, en el actual estado de la ciencia y la t)cnica no pueden haber sido pre$istos por nadie" 7 3os cursos causales %ue solo son dominables por sujetos %ue tienen conocimientos o entrenamientos especiales" 7 .o hay dominabilidad cuando los medios son notoriamente inidneos para la obtencin de ulteriores +ines" F"7 ,porte banal del part cipe secundario 'l rol no ser? banal siempre %ue impli%ue peligros de los %ue se deri$en deberes de abstencin o de cuidado para la e$itacin de lesiones de g)nero de las producidas por la causalidad a la %ue se aporta" 6e todos modos el rol no deja de ser banal cuando las circunstancias objeti$as y presentes alteran notoriamente la originaria banalidad del rol" 'j": el +erretero %ue $ende un cuchillo de mesa no hace ning5n aporte objeti$o de complicidad con el homicidio %ue se cometa con el elemento, sal$o cuando le $ende dicho cuchillo a los %ue participan de una gresca delante de su comercio" Por a!sencia de tipicidad s!bjeti#a 1"7 -ay error de tipo <odo error %ue determina la imposibilidad de la $oluntad reali*adora del tipo objeti$o es un error de tipo" <odo error %ue no determina esa imposibilidad %ueda +uera del error de tipo y es moti$o de otro tratamiento" 2s&, %uien dispara sobre lo %ue cree %ue es un oso no puede tener la $oluntad de matar a un hombre, pero %uien dispara a un hombre creyendo %ue esta a punto de matarlo y %ue por ende act5a en leg&tima de+ensa esta tambi)n en error, solo %ue este error no excluye la $oluntad de matar (dolo), sino %ue es un error sobre la prohibicin de la conducta dolosa, %ue %ueda +uera del error de tipo y dentro del concepto de error de prohibicin, el cual es problema de la culpabilidad" 'l error de prohibicin puede eliminar la posibilidad exigible de comprender la antijuricidad, y como consecuencia hacer %ue la conducta pese a ser t&pica y antijur&dica no sea reprochable (culpable)" 'n consecuencia, el error de prohibicin es un tema de la culpabilidad y ser? tratado en su momento" Bay %ue dejar bien en claro las di+erencias con el error de tipo: a) 'l error de tipo a+ecta al dolo, el de prohibicin a la comprensin de la antijuricidad" b) 'l error de tipo se da cuando $ulgarmente el hombre no sabe lo %ue hace, el de prohibicin el hombre sabe lo %ue hace, pero cree %ue no es contrario al orden jur&dico" c) 'l error de tipo elimina la tipicidad dolosa, el de prohibicin puede eliminar la culpabilidad o disminuirla" 'A'C<4# 6'3 ',,4, 6' </(4 'l error de tipo elimina el dolo y como consecuencia ineludible, la tipicidad dolosa de la conducta" .o obstante, siempre %ue se habla de error, se di+erencia el error e$itable o $encible y el error ine$itable o in$encible" 's e$itable el error en %ue no se hubiese ca&do en caso de haberse aplicado la diligencia debida, como sucede en el caso del ca*ador, %ue con la debida diligencia se hubiese percatado de %ue %uien se mo$&a era su compa=ero de ca*a y no un oso" 's ine$itable el error de %uien poniendo la diligencia no hubiese salido del error, como en el supuesto de %ue la mujer embara*ada hubiese injerido un tran%uili*ante recetado por un m)dico y en cuyo rtulo no hubiese ninguna diligencia" 'n caso de %ue el error de tipo sea in$encible adem?s de eliminar la tipicidad dolosa, descarta cual%uier otra +orma de tipicidad" #iendo el error $encible tambi)n elimina la tipicidad dolosa, pero en caso de %ue haya tipo culposo y se den sus extremos podr? ser la conducta t&picamente culposa" Cuando el error o ignorancia impida comprender la criminalidad del acto por%ue no pueda concebirse %ue en ese estado el +in de cometer un delito determinado, tendremos un error de tipo" Cuando el error o la ignorancia impidan comprender la criminalidad del acto pero no elimine el +in de cometer un delito determinado, tendremos un error de prohibicin" 'l error de tipo puede recaer:

1) #obre los elementos descripti$os 2) #obre los elementos particulares F) 3a pre$isin de la causalidad: 'rror en el instrumento 'rror en el objeto 6olus generalis 2"7 )a calidad re!uerida en la delicta propia 'j": el %ue ignora %ue es +uncionario y recibe una d?di$a" F"7 )a calidad re!uerida en el sujeto pasivo 'j": el %ue ignora %ue la $&ctima es su padre J"7 Faltan los elementos subjetivos distintos del dolo

,claracin: puede "aber error de tipo ps !uicamente condicionado. .al es el caso del sujeto !ue no tiene capacidad para reconocer los elementos re!ueridos en el tipo objetivo. Ej.: el es!uizofrnico !ue cree estar delante de un $rbol y lo esta delante de un "ombre.

>.8,tipicidad culposa. 'or ausencia de tipicidad objetiva. 'or ausencia de tipicidad subjetiva. Por a!sencia de tipicidad objeti#a #/#<'>2</C2 1"7 .o se $iol el deber de cuidado 2"7 Aalta la relacin de causalidad F"7 Aalta de resultado C4.134E2.<' 1"7 'rincipio de confianza .o $iola el deber de cuidado, la accin de %uien con+&a en %ue el otro se comportar? correctamente, mientras no tenga ra*n su+iciente para creer lo contrario" 2"7 1e(o de evitacin #e establece mediante un doble juicio hipot)tico: en concreto (no lo habr?, si imaginando la accin correcta, el resultado se hubiese producido) y en abstracto ($eri+ica si la norma de cuidado tiene por +in e$itar la clase de peligros %ue se concretan en el resultado producido)" 'ste 5ltimo juicio se lle$a a cabo correlati$amente del primero" F"7 Ansignificancia 'n cuanto al resultado, $ale lo dicho para los tipos dolosos" ,especto de la insigni+icante $iolacin del deber de cuidado, se ad$ierte %ue la tipicidad objeti$a %ueda excluida por%ue no habr&a nexo de determinacin" J"7 ,cciones peligrosas ordenadas #e consideran productoras de peligros no prohibidos, siempre %ue: + se atengan a los l&mites reglamentarios" + 4bser$en la lex artis" + #e encuentren dentro de los l&mites de las causas de justi+icacin para tercero en an?logas circunstancias" C"7 *onsentimiento (lantea di+erentes circunstancias:

+ + + +

Contribucin a acciones peligrosas de otros 2cciones sal$adoras no institucionales, en %ue la $&ctima se coloca $oluntariamente en peligro" 3esiones %ue deri$an de acciones determinadas por la propia $&ctima Cuando otro asume institucionalmente o $oluntariamente el control de la situacin de riesgo"

Por a!sencia de tipicidad s!bjeti#a Falta de voluntad de realizar la conducta de la forma elegida 'j": el %ue conduce creyendo %ue respeta las indicaciones cuando en realidad alguien cambi maliciosamente los carteles" Amposibilidad de la posibilidad de la produccin del resultado 'j": el %ue sin sospechar nada oprime el interruptor de lu* conectado a un explosi$o" A*%NCIONPPPP 's posible hablar de un tipo subjeti$o culposo solo en la culpa temeraria conciente (hay dominabilidad y riesgo)" 3a importancia de este tipo subjeti$o radica en %ue posibilita distinguir la culpa temeraria conciente del dolo e$entual, pero su estructura no debe con+undirse con la del tipo subjeti$o doloso" ?.8 .ipicidad omisiva. 'or ausencia de tipicidad objetiva. 'or ausencia de tipicidad subjetiva, error de tipo. Por a!sencia de tipicidad objeti#a #/#<'>2</C2 En la omisin impropia: + +alta de situacin t&pica" 'j" .o hay peligro" + ,eali*acin de la conducta debida + /mposibilidad de la conducta +&sica debida + Aalta de nexo de e$itacin" En la omisin impropia + 'l autor no se encuentra en posicin de garante C4.134E2.<' <odo lo dicho para los tipos acti$os" Por a!sencia de tipicidad s!bjeti#a En la omisin propia 'l error cae sobre: + 3a situacin t&pica" 'j": se piensa %ue le est?n haciendo una broma + (osibilidad +&sica" 'j": no crey poder sal$arlo + .exo de e$itacin" 'j": pens %ue igualmente no se sal$aba En la omisin impropia 'l error cae sobre la calidad %ue lo ubica en posicin de garante" 'j": .o sab&a %ue era el padre" E.8 *onsideracin del error de tipo en la estructura compleja del tipo. Consideracin del error de tipo en la estructura compleja del tipo: el error de tipo es el +enmeno %ue determina la ausencia del dolo cuando, habiendo una tipicidad objeti$a, +alta o es +also el conocimiento de los elementos re%ueridos por el tipo objeti$o"

6esaparece la +inalidad t&pica, es decir, la $oluntad de reali*ar el tipo objeti$o" .o habiendo %uerer la reali*acin del tipo objeti$o, no hay dolo y por ende, la conducta es at&pica" #on casos en %ue hay tipicidad objeti$o, pero no hay tipicidad subjeti$a por%ue +alta el dolo" 6olo es %uerer la reali*acin del tipo objeti$o, cuando no se sabe %ue se esta reali*ando un tipo objeti$o, no puede existir ese %uerer y, por lo tanto, no hay dolo: ese es el error de tipo"

F.8 ,tipicidad conglobante. 3os principales supuesto en %ue consideramos %ue pese a la tipicidad sistem?tica, media una tipicidad conglobante, se dan cuando una norma ordena lo %ue otra parece prohibir; cuando una norma parece prohibir, lo %ue otra norma excluye del ?mbito de prohibicin por estar +uera de la injerencia del estado y cuando una norma parece prohibir conductas cuya reali*acin generali*an otras normas, prohibiendo las conductas %ue la perturban" 1"7 CG>(3/>/'.<4 6' G. 6'E', 8G,S6/C4 'l cumplimiento de un deber jur&dico es una causa de justi+icacin penal, por e+ecto de la correccin %ue la consideracin conglobada de la norma ejerce sobre la tipicidad sistem?tica" 'sto e$ita el absurdo de a+irmar %ue el polic&a %ue detiene a un sospechoso comete una pri$acin ileg&tima de libertad justi+icada, o %ue el o+icial de justicia %ue secuestra una cosa mueble comete un hurto justi+icado" 'stas conductas son directamente at&picas como consecuencias de ser at&pica por su con+ormidad con el ordenamiento normati$o" Contra estas conductas no puede admitirse ninguna otra causa de justi+icacin, por%ue no es admisible %ue el ordenamiento jur&dico acepte el recha*o de conductas %ue ordena" 2"7 2CG',64 's precisamente el ejercicio de la disponibilidad %ue le bien jur&dico implica, de modo %ue jam?s, por mucha %ue sea la apariencia de tipicidad %ue la conducta tenga, puede estar el tipo prohibiendo una conducta para la %ue el titular de un bien jur&dico halla prestado su con+ormidad" 'l acuerdo solo puede ser dado por el titular del bien jur&dico; trat?ndose de un bien de sujetos m5ltiples, solo pueden darla todos los titulares, o en las condiciones %ue la ley estable*ca" 3a disponibilidad de un bien jur&dico es muy importante ya %ue por ejemplo no hay acuerdo en %ue acaben con mi $ida por%ue no es un bien disponible" F"7 A4>'.<4 6' C4.6GC<2# #on a%uellas acti$idades %ue la misma ley +omenta"

UNIDAD BI0 G *%O.IA D% LA AN*I=U.ICIDAD <.8 *oncepto de la antijuricidad, , terminolog a@ antijuricidad y tipicidad, car$cter unitario de lo il cito en el ordenamiento jur dico. 1ormas pro"ibitivas y preceptos permisivos. Concepto de antij!ricidad 's la contradiccin de la conducta con el ordenamiento jur&dico" 3a conducta penalmente t&pica es antinormati$a, pero no es antijur&dica a5n, por%ue puede estar amparada por un precepto permisi$o (causa de justi+icacin), %ue puede pro$enir de cual%uier parte del ordenamiento jur&dico" Cuando la conducta t&pica no esta amparada por ninguna causa de justi+icacin, ya no solo es antinormati$a, sino tambi)n antijur&dica" 's importante tener en cuenta %ue la antijuricidad no est? dada por el derecho penal sino por todo el ordenamiento jur&dico" *erminolog"a 2ntijuricidad, ilicitud o injusto son las $oces empleadas para denominar un car?cter del delito" 3a ilicitud es t)rmino e%ui$alente a antijuricidad por%ue ambos signi+ican contradiccin con el derecho" #e emplea con +recuencia la $o* injusto como la conducta antijur&dica misma, pero esto se presta a con+usiones por%ue lo antijur&dico y lo injusto no siempre coinciden" (or ejemplo: la concesin de amnist&a constituye una solucin jur&dica, pero esto no puede ser justo" (or todo lo anterior, antijuricidad como expresi$a de la contradiccin con el derecho constituye la terminolog&a m?s apropiada" Antij!ricidad y tipicidad 3as relaciones entre antijuricidad y tipicidad no est?n consideradas en +orma pac&+ica por la doctrina" 'xisten di$ersas posturas: .E90A, DE) .A'9 ,6,)90,D9: la tipicidad no indica nada acerca de la antijuricidad" .E90A, DE) 0,.A9 *9/19:*E1DA: la tipicidad es un indicio o presuncin de antijuricidad" 'stas posiciones sostienen %ue la tipicidad es la ra*n de ser de la antijuricidad" ,econoce dos $ariantes: 1"7 <eor&a de los elementos negati$os del tipo: sostiene %ue a+irmada la tipicidad se a+irma la antijuricidad y las causas de justi+icacin son elementos negati$os del tipo" 2"7 (;a++aroni) <eor&a del tipo injusto: la tipicidad tambi)n implica la antijuricidad, pero esta 5ltima puede excluirse en una etapa posterior de an?lisis por una causa de justi+icacin" Car1cter !nitario de lo il"cito en el ordenamiento j!r"dico 6e la unidad del ordenamiento jur&dico se in+iere la unidad de antijuricidad" Gn hecho es con+orme o contrario al derecho y no a una rama determinada de )l" Gn hecho no puede ser por ejemplo, contrario al derecho penal y con+orme al derecho ci$il" #i de una norma ci$il se desprende la ilicitud de una conducta, la consecuencia en el ?mbito penal ser? la desincriminacin" 3a di+erencia reside en la di$ersidad de las consecuencias jur&dicas" Normas prohibiti#as y preceptos permisi#os 'l orden jur&dico no se agota en las normas prohibiti$as sino %ue se integran tambi)n con preceptos permisi$os" 'l orden jur&dico se compone del orden normati$o (normas prohibiti$as) completado con los preceptos permisi$os" 's cierto %ue cuando hablamos de bienes jur&dicos en sentido estricto no podemos hablar hasta no haber consultado los preceptos permisi$os, por%ue a la lu* del orden normati$o los entes son tutelados pro$isionalmente, pudiendo resultar %ue el orden jur&dico mediante un precepto permisi$o deje de lado su tutela" =.8 ,ntijuricidad formal y material. *uestiones acerca del car$cter objetivo o subjetivo de la antijuricidad. El injusto personal.

Antij!ricidad ormal y material 3a antijuricidad material +ue concebida como lo socialmente da=oso!, no obstante, la antijuricidad material no podr&a ser rele$ada sino pasando pre$iamente por la antijuricidad +ormal o legal, puesto %ue consideraba al derecho penal como la carta magna del delincuente" 's decir, para %ue el derecho penal apli%ue una sancin a una conducta %ue la sociedad considere da=osa" C!estiones acerca del car1cter objeti#o o s!bjeti#o de la antij!ricidad Bace $arias d)cadas se desarrollaba el debate conocido como CausalismoRAinalismo, discutiendo la ubicacin del dolo (para unos en la culpabilidad y para otros en el tipo) y, por ende, la naturale*a objeti$a o subjeti$a del injusto, lo %ue lle$o a %ue algunas $eces se creyese necesario discutir si la antijuricidad era objeti$a o subjeti$a" 'sto produjo una gran con+usin: 1) por%ue se con+und&a al injusto con la antijuricidad y 2) por%ue no se sab&a %ue se %uer&a decir con el car?cter objeti$o de la antijuricidad" Boy esta bastante claro %ue el injusto (la accin t&pica y antijur&dica) tiene aspectos objeti$os y subjeti$os, tambi)n esta claro %ue la antijuricidad es una caracter&stica del injusto penal y no es el injusto en si" 'l injusto es el objeto des$alorado, la antijuricidad es la caracter&stica %ue presenta ese objeto como resultado de la des$aloracin" 'j": el caballo blanco" 'l caballo es el objeto $alorado, pero el caballo sigue siendo un ente del mundo real (como lo es la accin t&pica y antijur&dica) y su blancura una caracter&stica %ue le atribuimos a ese objeto (como lo es la antijuricidad del injusto)" 'n cuando a la antijuricidad (reconocida como caracter&stica) esta es objeti$a en dos sentidos: 1) en principio la antijuricidad de una conducta concreta se determina con+orme a un juicio predominantemente +?ctico y no $alorati$o: el juicio subjeti$o ($alorati$o) $iene hecho por una ley, %ue se limita a concretarlo con la derogacin de un ?mbito de libertad constitucional y la consiguiente a+irmacin de+initi$a de la prohibicin por la ausencia de un permiso legal %ue mantenga ese originario status normati$o" 6e este modo, el jue* reali*a un juicio objeti$o (con predominio +?ctico); el legislador reali*a un pre$io juicio subjeti$o ($alorati$o)" 2) 'n otro sentido la antijuricidad es objeti$a por%ue no toma en cuenta la posibilidad exigible al sujeto de reali*ar otra conducta moti$?ndose en la norma, es decir, lo %ue pertenece a la culpabilidad" <ambi)n hubo un tercer sentido en el cual no es admisible" 'n los tiempos donde estaba $igente el sistema causalista, el injusto era causacin +&sica del resultado, con lo cual toda accin %ue era causa del resultado era antijur&dica, es decir, %ue lo antijur&dico era la causacin del resultado" 'j": si un sujeto le dice a un polic&a %ue %uien corre delante de el le robo la cartera y el polic&a lo corre y lo detienen, siendo +alsa la acusacin, no solo habr&a actuado antijur&dicamente %uien denunci el hecho inexistente, sino tambi)n el polic&a, y la $&ctima podr&a de+enderse leg&timamente tambi)n con este" %l inj!sto personal Con la expresin antijuricidad objeti$a, esta teor&a %uiere indicar %ue el injusto no es personal, sino %ue pertenece independiente de las caracter&sticas personales y de todo dato subjeti$o del autor" 6esde la teor&a compleja del injusto: no %ueda otra alternati$a %ue a+irmar %ue el injusto es personal" 3a antijuricidad de una conducta depende tanto de datos objeti$os como de los subjeti$os" .uestro Cdigo (enal adopta el injusto personal" >.8 Faz negativa. *ausas de justificacin o !ue e(cluyen la antijuricidad@ concepto@ *onsecuencias penales y civiles de la justificacin. 7ustificacin legal y supralegal. )a- negati#a$ Ca!sas de j!sti icacin o Q!e e5cl!yen la antij!ricidad$ Concepto 3as causas de justi+icacin excluyen la antijuricidad del hecho" .o suprimen una antijuricidad existente, sino %ue la cancelan ab initio, impidiendo %ue el hecho sea antijur&dico" 'n cambio, la inimputabilidad y la inculpabilidad no excluyen la antijuricidad del hecho sino la condicin del autor imputable y culpable" 3as causas de justi+icacin son transiti$as (pasan de uno a otro)" 3os actos justi+icados son il&citos y %uienes cooperen en un acto justi+icado, %uedas cubiertos por su licitud" 3a inimputabilidad y la culpabilidad en cambio, son personales e intransiti$as y

excluyen la inimputabilidad o la culpabilidad solo respecto del agente %ue se halla personalmente cubierto por tales causales" Consec!encias penales y ci#iles de j!sti icacin 6e lo dicho anteriormente se desprende: 1"7 'l acto justi+icado no causa responsabilidad ci$il" 2"7 .o pueden existir legitimidades contrapuestas, no se puede ejercer la leg&tima de+ensa contra una accin justi+icada" F"7 6e acuerdo con la concepcin objeti$a de la antijuricidad la justi+icacin debe compartir igual naturale*a %ue el car?cter del delito %ue excluye" J"7 3a no exigibilidad de otra conducta no puede conceptuali*arse como causa de justi+icacin ya %ue si la no exigibilidad se da en situaciones de moti$acin anormal 9Kui)n determina lo %ue es o no exigible: 6ebido %ue al hablar de moti$acin se entra en el terreno subjeti$o" =!sti icacin legal y s!pralegal 3a tesis supralegal sostenida por >ayer, encuentra la materia de la antijuricidad de los hechos tipi+icados en la ley penal en criterios ajenos la derecho positi$o y desconoce su autonom&a +rente a los dem?s reguladores de la $ida social!, cuya +uncin se cumple, no en el momento de la aplicacin del derecho, sino en el legislati$o al se=alar las necesidades y el sentido de la regulacin jur&dica" 'l riesgo de recurrir a la supralegalidad para lograr el contenido de la antijuricidad es %ue no solo se llega a la extensin de su +a* negati$a, ampliando el alcance de las causas de justi+icacin legalmente establecidas, sino a la de su +a* positi$a, ampli?ndose el alcance mismo de la antijuricidad" 3as causas de justi+icacin supralegales no tienen predicamento en el derecho argentino debido a %ue este sostiene la tesis legal de justi+icacin, %ue determina %ue una conducta no $a a ser antijur&dica aun%ue la accin se adecue al tipo (contradiccin con el ordenamiento normati$o) si existe una causa de justi+icacin legal %ue la torne l&cita (por el estado de necesidad)" ?.8 -iptesis de ausencia de antijuricidad: A3 ,usencia de ata!ue al bien jur dico protegido@ AA3 *onsentimiento del ofendido@ AAA3 ,ctividades fomentadas y Lo permitidas por el derec"o. .ratamientos mdicos !uir5rgicos, actividades deportivas. *ontenido, re!uisitos y alcance de cada una de ellas. A!sencia de ataQ!e al bien j!r"dico protegido & 3a antijuricidad puede no estar presente por +alta de ata%ue al bien jur&dico, ya sea %ue realmente dicho ata%ue no se halla producido por no haberse conocido la prohibicin de la norma, mandato en %ue se basa el tipo penal ('j": %ue una emisin de che%ue sin +ondo no haya alcan*ado a $ulnerar la +e publica por no haber salido de manos de %uien lo recibi, desnaturali*?ndolo en los t)rminos del 2rt" 1MC in" J del Cdigo (enal, por%ue el ata%ue no pasa de ser una conducta socialmente adecuada admitida por el derecho, o no produjo la a+ectacin m&nima del bien jur&dico %ue justi+ica la imposicin de la pena)" Consentimiento del o endido #e da cuando un precepto permisi$o hace surgir una causa de justi+icacin %ue ampara al conducta de un tercero en la medida en %ue obre con el consentimiento del titular del bien jur&dico" (or su naturale*a, el consentimiento es eminentemente re$ocable, es decir, %ue el titular puede re$ocarlo en cual%uier momento" '$entualmente no se re%uiere el consentimiento expreso, sino %ue basta un consentimiento presunto, es decir, un consentimiento %ue debe presumirse cuando alguien act5a en bene+icio ajeno, hasta %ue el titular del inter)s no expresa su $oluntad en contrario" Acti#idades omentadas o permitidas por el derecho 2l riesgo permitido! algunos lo ubican entre las causas de justi+icacin y otros entre las de atipicidad" (ara ;a++aroni corresponde distinguir los casos de acti$idades riesgosas %ue son: 1) +omentadas por el orden normati$o y 2) otras %ue solo son permitidas por el ordenamiento jur&dico" 3as primeras son claramente at&picas por%ue %uedan +uera de las normas prohibiti$as, en tanto %ue las segundas son justi+icadas" .o es lo mismo la circulacin automotor %ue esta

+omentada por el orden normati$o %ue otras acti$idades como la instalacin de una +?brica de explosi$os, %ue el derecho permite pero no +omenta" *ratamientos m/dicos Q!ir<rgicos 'n las inter$enciones %uir5rgicas el tipo legal se halla completo, en tanto en su aspecto objeti$o como subjeti$o" .o puede negarse el +in de lesionar de un cirujano, si bien puede sostenerse %ue el m)dico act5a justi+icadamente por%ue %uiere sal$ar al paciente, decir %ue act5a al amparo de una causa de justi+icacin es poco coherente" Como con+orme a los principios %ue rigen la tipicidad conglobante, resulta imposible %ue una norma proh&ba lo %ue otra norma +omenta dentro de un mismo ordenamiento normati$o, el problema debe ser resuelto a este ni$el sin pretender la inexistencia del tipo legal ni cometer la incoherencia de explicarlo a ni$el de justi+icacin" 3a atipicidad surge de la consideracin conglobada de la norma antepuesta al tipo de lesiones, bastando para ello con %ue se persiga el +in terap)utico, sin importa lo %ue logra, siempre %ue en caso de no lograrlo haya procedido con+orme a las reglas del arte m)dico" (or inter$enciones con +in terap)utico se entiende las %ue persiguen la conser$acin el restablecimiento de la salud, o bien la e$itacin de un da=o mayor o, en algunos casos, la simple desaparicin del dolor" (ero no todas las inter$enciones tienen un +in terap)utico, como sucede con las cirug&as pl?sticas o en la extraccin de rganos" 'n todos los casos las lesiones no son at&picas, sino %ue est?n justi+icadas dentro de ciertos l&mites implicados en el leg&timo ejercicio de una pro+esin l&cita" 'n este g)nero de inter$encin el ejercicio del derecho %ue surge de la causa de justi+icacin esta limitado por el consentimiento del paciente" 2l respecto el m)dico debe ser amplio y claro" 2dem?s ciertas inter$enciones mutilantes o sin +inalidad terap)utica deben tener autori*acin judicial" IN*%.0%NCION%, *%.APRU*ICA, #on at&picas por estar +omentadas por el derecho" Cuando no media acuerdo del paciente puede haber responsabilidad administrati$a y alg5n delito contra la libertad" Sin fin teraputico #on t&picas pero justi+icadas en la medida del consentimiento del paciente y la adecuacin de las normas reglamentarias" Cuando .4 media consentimiento hay una conducta t&pica de lesiones dolosas; antijur&dica"

Con fin teraputico

Acti#idades deporti#as 3a acti$idad deporti$a es +a$orecida por el ordenamiento jur&dico, pero resulta claro %ue la pr?ctica deporti$a en algunos deportes, particularmente mas $iolentos implica una conducta %ue %ueda abarcada en la tipicidad legal (2rt" OJ C(), en el caso en %ue se causare a otro un da=o en el cuerpo o a la salud" .o obstante, resulta contradictorio pensar %ue la norma %ue esta antepuesta al 2rt" OJ lo proh&be puesto %ue la legislacin deporti$a lo +omenta" Con+orme a los principios de tipicidad conglobante, la acti$idad deporti$a practicada dentro de los l&mites reglamentarios resulta at&pica penalmente aun%ue de ello resulte un da=o" 32# 3'#/4.'# '. 32 (,@C</C2 6' 6'(4,<'# #4.: 3egalmente t&picas: + Como lesiones dolosas en el boxeo" + Como lesiones culposas en los dem?s deportes" (ero conglobantemente at&picas, siempre %ue la conducta haya tenido lugar dentro de la pr?ctica reglamentaria del deporte" E.8 )as causas de justificacin en particular. . 0educcin de las causas justificantes a un 0 principio unificador@ el leg timo ejercicio de un derec"o .ed!ccin de las ca!sas j!sti icantes a !n principio !ni icador

)egitimo ejercicio de un derec"o 'l 2rt" FJ inc" J acepta solo como justi+icante el leg&timo ejercicio de un derecho, es decir, con+orme al derecho, no abusi$o" 'ste constituye el principio general de justi+icacin por%ue permite la remisin a la totalidad del ordenamiento jur&dico para dejar establecida la legitimidad de una accin" <odo derecho o deber establecido en cual%uier parte del ordenamiento jur&dico, es ejercido o cumplido leg&timamente si se lo hace sin exceso ni abuso" 'ste principio recibe su con+irmacin en el 2rt" FC C(, as& habla de %uien exceda los l&mites impuestos por la ley por la autoridad o la necesidad" .o obstante, no cual%uier ejercicio de derechos es un causa de justi+icacin, los ejercicios de derecho %ue surgen de los tipos permisi$os no son +omentados por el estado, sino solamente concedidos ante la imposibilidad de resol$er la situacin con+licti$a de otra manera"

6. Obediencia jerrquica, concepto, requisitos, ubicacin en la teora del delito.

Obediencia jer1rQ!ica& 3a obediencia de $ida solo puede ser la obediencia jer?r%uica, pues la obediencia re$erencial no puede rele$arse penalmente a los e+ectos de excluir el delito (la obediencia %ue se le debe al padre por el hijo; al marido por la mujer; al maestro por el alumno, etc")" Concepto& 3a obediencia jer?r%uica presupone una estructura jerar%ui*ada establecida por el derecho a ella, y no a otra obediencia, se re+iere el 2rt" FJ inc" C del Cdigo (enal cuando dice: 'l %ue obrare en $irtud de obediencia de $ida!" .eQ!isitos& 'n general son: + + + + Kue exista una e+ecti$a relacin de superioridad y subordinacin entre %uien da la orden y %uien a de cumplirla" Kue el actor se encuentre dentro de los l&mites de la competencia del superior" Kue la orden este expedida en la +orma pre+ijada" Kue no sea abiertamente criminal"

Ubicacin en la teor"a del delito 3a di$ersidad de hiptesis encerrada en la igual denominacin de obediencia jer?r%uica ha lle$ado a los autores a sostener %ue la obediencia debida es una ausencia de actos, un caso de atipicidad, de justi+icacin o de inculpabilidad, pero ;a++aroni la presenta dentro de la inculpabilidad"

UNIDAD B0 G CAU,A, D% =U,*I)ICACICN <.8 )egitimo ejercicio de un derec"o. *oncepto, re!uisitos. .eor a del abuso del derec"o. Legitimo ejercicio de !n derecho 'l 2rt" FJ inc" J establece: no ser? punible"""el %ue obrare en legitimo ejerci de un derecho!" #e re+iere a las conductas %ue est?n prohibidas, por%ue en las restantes basta con el principio de reser$a (2rt" 1O de la Constitucin .acional)" #e lo considera causa de justi+icacin en el sentido %ue es: enunciado gen)rico %ue remite para su solucin a cual%uier parte del orden jur&dico donde se halle el precepto jur&dico permisi$o y con+orme a derecho no abusi$o ('j": el hotelero tiene el derecho de retencin, el cual le atribuye la +acultad de retener algo ajeno)" =.8 *umplimiento de un deber. *oncepto y re!uisitos. C!mplimiento de !n deber 'l 2rt" FJ inc" J del Cdigo (enal estatuye %ue no es punible"""el acto en cumplimiento de un deber!" .o es una causa de justi+icacin (en la %ue hay tipicidad, pero no hay antijuricidad), sino %ue es una conducta at&pica" 3o %ue +alta es la tipicidad y esto se halla en la tipicidad conglobante" 3a tipicidad implica multinormati$idad y no se puede ad$ertir %ue en el orden normati$o una norma mande lo %ue otra proh&be" 'l juicio de tipicidad no es simple tipicidad legal, sino %ue exige la tipicidad conglobante (a$eriguacin de la prohibicin mediante la indagacin del alcance prohibiti$o de la norma conglobada en el ordenamiento normati$o)" (or 'j", la conducta de un polic&a %ue con orden judicial allana una casa"

?.8 Estado de necesidad. *oncepto, re!uisitos. %ienes comprendidos. *omo causa justificante y como e(culpante. Concepto 'sta pre$isto en el 2rt" FJ inc" F del C( 'l %ue causare un para e$itar otro mayor, inminente a %ue ha sido extra=o!" 2 di+erencia de la leg&tima de+ensa, en %ue solo tiene $alor correcti$o para los extremos en %ue excede la racionalidad, la ponderacin de los males ('l %ue se e$ita y el se causa) tiene una importancia capital" 'l +undamento general del estado de necesidad justi+icante es la necesidad de sal$ar el inter)s mayor, sacri+icando el menor, en una situacin no pro$ocada de con+licto extremo" .eQ!isitos <3 Elemento subjetivo: el tipo permisi$o del estado de necesidad justi+icante re%uiere el conocimiento de la situacin de necesidad y la +inalidad de e$itar el mal mayor" .o interesa a%u& %ue el mal mayor se haya e$itado e+ecti$amente, bastando con %ue la conducta t&pica se encuentre e( ante (desde el punto de $ista del necesitado en el momento de actuar) como la adecuada para e$itarlo" =3 4al: por mal debe entenderse la a+ectacin de un bien jur&dico %ue puede ser del %ue reali*o la conducta t&pica como de un tercero o incluso del mismo %ue su+re el mal menor" 'l mal puede $enir de cual%uier +uente, ya sea humana o natural, entre las %ue se encuentran las propias necesidades +isiolgicas como hambre, sed, mo$imiento, reposo, etc, incluso si tienen su origen en una en+ermedad como puede ser un s&ndrome de adiccin" Cabe obser$ar %ue si estas necesidades +isiolgicas alcan*an un extremo de intolerancia %ue supera la capacidad de control del sujeto, despla*an el estado de necesidad por un supuesto de ausencia de acto por +uer*a +&sica irresistible pro$eniente del propio organismo" 'l hambre o miseria pueden crear una situacin de necesidad, pero no necesariamente lo son" 'l Cdigo se re+iere a la misma como atenuante (o sea cuando no ha llegado a ser una situacin de necesidad) en el 2rt" J1; pero si se dan los extremos del 2rt" FJ inc" F ser? una necesidad justi+icante"

>3 El mal debe ser inminente: este peligro debe ser real, por%ue de no serlo el autor incurrir? en un error de prohibicin" 3a inminencia es independiente de todo criterio cronolgico; es inminente un mal a cuya merced se encuentra el sujeto" <ambi)n debe considerarse inminente el mal %ue tiene continuidad por su reiteracin muy +recuente" ?3 Anevitabilidad por otro medio menos lesivo: por%ue de ser e$itable de otro modo menos lesi$o, el mal causado no ser? necesario" E3 El mal causado debe ser menor !ue el !ue se !uiere evitar: el mal menor se indi$iduali*a mediante una cuanti+icacin %ue responde +undamentalmente a la jerar%u&a de bienes jur&dicos %ue se encuentran en juego y a la cuant&a de la lesin amena*ada a cada uno de ellos" F3 ,jeneidad del autor a la amenaza del mal mayor: implica %ue el mismo no haya sido introducido por una conducta del autor en +orma %ue, al menos, hiciera pre$isible la posibilidad de produccin del peligro" Cuando esto haya sucedido, el autor se hallar? excluido del tipo permisi$o y actuar? antijur&dicamente" Bienes comprendidos 3a ley no nos dice nada con lo %ue cual%uier bien %ueda comprendido con el solo re%uisito de su $alor relati$o y debe ser bien jur&dico" 3o 5nico %ue hay %ue hacer es comparar bienes" %stado de necesidad como ca!sa de j!sti "cate (2rt" FJ inc" F del Cdigo (enal) su +undamento es sal$ar el inter)s mayor sacri+icado por el menor en una situacin no pro$ocada y del con+licto extremo" %stado de necesidad como e5c!lpante 2rt" FJ inc" 2 segunda parte: $iolentado por"""amena*as de su+rir un mal grabe e inminente" 's llamado $is compulsi$a! para la primera parte del inc"; $is absoluta! en la parte %ue dice: """el %ue se hallare $iolentado por +uer*a +&sica irresistible!" 3a amena*a puede pro$enir de la naturale*a y, no es necesario %ue act5e perturbado por el medio, bastando %ue recono*ca la situacin de peligro" (or 'j": (n?u+ragos) a la marea solo resiste uno, y lo empuja al otro" 1ra$e!: son con+orme a las circunstancias personales del amena*ado" /nminente!: %ue el mal pueda producirse en cual%uier momento, en +orma tal %ue no deje posibilidad de hacer otra cosa menos lesi$a" Bay un menor injusto, por%ue se sal$a un bien" 3a exigibilidad de e$itar el injusto %ue se cometi $a a ser menor" 'l autor no debe hallarse en la situacin jur&dica %ue obligue a a+rontar el peligro" 'n el estado de necesidad exculpante no se e$ita un mal mayor %ue el %ue se causa contra el %ue act5a en estado de necesidad exculpante, otro puede actuar justi+icadamente, por 'j" si 2 dice a E: te mato si no matas a C, C puede actuar justi+icadamente contra 2 o E" 'sto no pasa si E actu en estado de necesidad justi+icante"

E.8 )eg tima defensa propia. *oncepto. 0e!uisitos. %ienes comprendidos, 5ltimas tendencias legislativas y dogm$ticas. )!ndamento #e la de+ine por la necesidad de conser$ar el orden jur&dico y de garanti*ar el ejercicio de los derechos" 'l +undamento es %ue nadie puede ser obligado a soportar lo injusto" #e trata de una situacin con+licti$a en la cual el sujeto puede actuar leg&timamente por%ue el derecho no tiene

otra +orma de garanti*arle el ejercicio de sus derechos, o mejor dicho, la proteccin de sus bienes jur&dicos" ;a++aroni es partidario de la naturale*a subsidiaria de la leg&tima de+ensa, es decir, %ue en la medida en %ue haya otro medio jur&dico de pro$eer a la de+ensa de los bienes jur&dicos no es aplicable el tipo permisi$o" 3a leg&tima de+ensa tiene lugar cuando media una situacin de necesidad, lo %ue la $incula a otra causa de justi+icacin como es el estado de necesidad justi+icante!"#in embargo, ambas se mantienen n&tidamente separadas: en el estado de necesidad se hace necesario un medio lesi$o para e$itar un mal mayor, en tanto %ue para la leg&tima de+ensa el medio lesi$o se hace necesario para repeler una agresin antijur&dica" 'n el estado de necesidad hay ponderacin de males, mientras %ue en la leg&tima de+ensa no" 'l ejercicio de la leg&tima de+ensa tiene l&mites de modo %ue a%u& la necesidad conoce una ley %ue la limita, %ue es la racionalidad" 3a leg&tima de+ensa es leg&tima siempre %ue tambi)n sea racional" .acionalidad en la leg"tima de ensa& el re%uisito de racionalidad signi+ica %ue se excluyen de la leg&tima de+ensa los casos de lesiones inusitadas o aberrantemente desproporcionadas" 'n la leg&tima de+ensa no existen l&mites, como los %ue pro$ienen de la ponderacin de males en el estado de necesidad" Cuando la ley dice racionalidad en el medio empleado, no se esta re+iriendo al instrumento, sino a la conducta con %ue se lle$a a cabo la de+ensa" 3a ley exige la ausencia de desproporcin aberrante entre las conductas lesi$as y de+ensi$as" Necesidad en la de ensa& la de+ensa para ser leg&tima, debe ser ante todo, necesaria, es decir %ue el sujeto no haya estado obligado a reali*ar otra conducta menos lesi$a o inocua en lugar de la conducta t&pica" .o act5a justi+icadamente %uien para de+enderse de una agresin a golpes responde con una ametralladora, %uien para de+enderse de los golpes inciertos de un borracho le propina un pu=eta*o %ue le +ractura $arios huesos" 'n )stos casos %ueda excluida la leg&tima de+ensa, por%ue la conducta reali*ada no era necesaria para neutrali*ar la agresin" 3o dicho tambi)n es $?lido para las conductas %ue disponen los medios mec?nicos" 2plicado el mismo principio, ser? necesario el medio menos lesi$o de %ue se dispone" 3a necesidad debe $alorarse e( ante, es decir desde el punto de $ista del sujeto en el momento en %ue se de+iende: %uien dispara sobre el %ue le apunta se de+iende leg&timamente, aun%ue despu)s se descubra %ue el agresor le apuntaba con un arma descargada" Agresin ileg"tima& la agresin ileg&tima demanda tres re%uisitos: 1) debe ser conducta humana; 2) agresi$a y F) antijur&dica" (or consiguiente, no es admisible la leg&tima de+ensa contra animales, sino solo estado de necesidad" Cuando sean usados como instrumentos por un ser humanos, la de+ensa no ser? contra el animal, sino contra el %ue se $ale de ellos y siempre %ue pertene*ca a %uien los emplea o los +acilita para la agresin, puesto %ue si son libres o pertenecen a un tercero ajeno a )sta, no pueden ser jur&dicamente a+ectados m?s all? del estado de necesidad justi+icante (tesis no correcta por%ue legalmente los animales tienen derecho a la $ida)" (ara admitir la leg&tima de+ensa contra animales habr&a %ue supone %ue estos pueden $iolar el ordenamiento jur&dico" <ampoco puede haber leg&tima de+ensa, sino estado de necesidad, contra la amena*a pro$eniente de un in$oluntable, %uien se halla bajo e+ecto de una +uer*a +&sica irresistible o de un acto meramente re+lejo o autom?tico" #i puede haber leg&tima de+ensa contra conductas de ni=os e inimputables, aun%ue, dado el re%uisito de la racionalidad como limitati$o de la necesidad, el ?mbito del permiso se estrecha en estos casos" 3a conducta debe ser agresi$a, lo %ue indica la necesidad de una direccin de la $oluntad hacia la produccin de una lesin" #i un sujeto se ha percatado de su accin imprudente y no obstante contin5a con su conducta, esta de$iene en agresi$a (antes no lo era por +alta de $oluntad lesi$a) por%ue esta $oluntariamente dirigida a a+ectar otros bienes jur&dicos de+endibles como es la tran%uilidad o la libertad de la persona agredida" (or otra parte, los procesos incontenibles desencadenados por imprudencia no constituyen agresin" 'j": el %ue monta a un caballo %ue se $uel$e loco por m?s %ue ad$ierta el peligro no puede hacer nada para e$itarlo" <ampoco puede admitirse la leg&tima de+ensa contra %uien act5a compelido por una +uer*a desencadenada por un caso +ortuito"

#uele admitirse la posibilidad de agresin mediante omisin" 'j": hay agresin cuando un sujeto %ue puede prestar auxilio no lo presta, como el %ue hallado herido en el camino se niega a transportarlo en su $eh&culo hasta donde se lo pueda atender, la conducta del tercero o del propio herido %ue amenace con un arma al %ue se niega a la conducta debida, est? justi+icada por leg&tima de+ensa" 3a conducta agresi$a debe ser adem?s ileg&tima, lo %ue es sinnimo de antijur&dica, es decir toda conducta %ue a+ecta bienes jur&dicos sin derecho" 3os bienes jur&dicos o derechos %ue deben tenerse en cuenta no son 5nicamente a%uellos %ue rele$a el derecho penal, sino %ue abarca todos los derechos reconocidos y cuya a+ectacin no se traducen en un tipo penal" #on derechos cuya lesin no +ue con$ertida en prohibicin penal, dado el car?cter +ragmentario del mismo" 'n muchos casos de tentati$as aparentes y delitos putati$os es posible %ue se hallen a+ectado otros derechos: nadie esta obligado a soportar una perturbacin en sus derechos" 6ebido a %ue la agresin ileg&tima debe ser antijur&dica, resulta inadmisible la leg&tima de+ensa contra cual%uier conducta %ue sea con+orme al deber jur&dico o tenga lugar dentro del ?mbito de la juricidad" (or ello no cabe la leg&tima de+ensa contra el %ue act5a en estado de necesidad justi+icante ni contra %uien ejerce un derecho o cumple un deber" 'n cambio, debe admitirse la leg&tima de+ensa contra cual%uier conducta antijur&dica aun%ue no sea t&pica, puesto %ue la ilicitud puede surgir de cual%uier ?mbito del ordenamiento jur&dico" L"mites temporales de la agresin ileg"tima: en cuanto a los l&mites temporales de la accin de+ensi$a, cabe se=alar %ue )sta puede reali*arse mientras exista una situacin de de+ensa, %ue se extiende desde %ue surge una amena*a inmediata al bien jur&dico, hasta %ue haya cesado la acti$idad lesi$a o la posibilidad de retrotraer o neutrali*ar sus e+ectos" #i bien la agresin no es necesariamente t&pica, cuando lo sea deben identi+icarse estos momentos con la tentati$a y la consumacin, por%ue puede haber leg&tima de+ensa en )stos momentos" Defensa despus de la consumacin: de+iende leg&timamente su patrimonio el propietario de un autom$il %ue lo recupera por la +uer*a de %uien se lo hurto dos d&as antes, si lo halla casualmente y no puede acudir a otro medio para recuperarlo" )eg tima defensa contra actos preparatorios: 'l texto de la ley argentina se re+iere a impedir o repeler la agresin, contando %ue solo puede impedir lo %ue se ha producido, se trata de supuesto %ue est? abarcado por la +rmula legal" Cabe concluir %ue la leg&tima de+ensa es posible desde %ue el agresor hace mani+iesta su $oluntad de agredir y tiene a su disposicin los medios idneos para hacerlo, o sea %ue puede hacerlo en cual%uier momento, pro$ocando as& un peligro inmediato para los bienes jur&dicos" La pro#ocacin s! iciente& la ley niega el permiso para de+enderse leg&timamente a %uien ha pro$ocado su+icientemente la agresin" #e trata de un elemento negati$o del tipo permisi$o %ue se halla en el apartado c) del /nc" D del 2rt" FJ" 3a pro$ocacin su+iciente por parte del titular del bien agredido es una conducta anterior a la agresin, des$alorada por el derecho en +orma tal %ue hace cesar el principio +undamentador de la leg&tima de+ensa (nadie esta obligado a soportar lo injusto)" 's $erdad %ue nadie esta obligado a soportar lo injusto, pero siempre %ue no haya dado lugar a lo injusto con una conducta inadecuada para la coexistencia" )a tarea interpretativa prioritaria consistente en determinar el concepto de provocacin suficiente y el criterio de suficiencia dentro del te(to propio del ,rt. >?: a) 2nte todo debe considerarse %ue la pro$ocacin es una conducta anterior a la agresin y ella misma no puede con+igurar una agresin" b) 2dem?s, esa conducta debe ser jur&dicamente des$alorada en tal +orma %ue haga caer el principio %ue nadie esta obligado a soportar lo injusto" 2nte todo la conducta debe ser pro$ocada, lo %ue signi+ica %ue debe operar como moti$o determinante para la conducta agresi$a antijur&dica" #i el agresor hubiese ignorado la pre$ia pro$ocacin del agredido, )ste permanecer? en el ?mbito de la leg&tima de+ensa, pues no habr? pro$ocado (determinado) la agresin ileg&tima"

2dem?s no basta el car?cter pro$ocador de la accin para excluir la justi+icacin, sino %ue es menester %ue sea su+iciente" #u su+iciencia depender? de dos caracteres: 1) el primero es la pre$isibilidad de %ue la conducta se con$ierta en moti$adora de la agresin determinante" 'sta pre$isibilidad debe estar dada de modo tal %ue la m?s elemental prudencia aconseje la e$itacin de la conducta" 2) (or otra parte, en el c?lculo de pre$isibilidad no deben computarse las caracter&sticas personales del agresor negati$as para la coexistencia como: matonismo, agresi$idad, h?bitos pendencieros, etc" #in embargo, estos caracteres no deber?n tomarse en cuenta cuando la pro$ocacin constituya una lesin al sentimiento de piedad, como por ejemplo, el caso del %ue se dedica a molestar sistem?ticamente a un d)bil mental, a un anciano o a un discapacitado, etc" 'n s&ntesis, puede decirse %ue la pro$ocacin es la conducta anterior del %ue se de+iende, %ue da moti$o a la agresin y se des$alora jur&dicamente como su+iciente cuando la hace pre$isible, sin %ue a ese e+ecto puedan tomarse en cuenta las caracter&sticas personales del agresor contrarias a los principios elementales de coexistencia, sal$o %ue la agresin %ue se +unde en esas caracter&sticas sea desencadenada por una conducta lesi$a al sentimiento de piedad" F.8 )egitimas defensas privilegiadas. *oncepto. 'rivilegio. :upuestos. 0e!uisitos #e encuentran $inculados en el segundo y tercer p?rra+o del inc" D del 2rt" FJ" #e presume leg&tima de+ensa iuris tantum!, mientras no se pruebe lo contrario" #al$o esta di+erencia procesal no se di+erencia con los re%uisitos de +ondo del enunciado general" #egundo p?rra+o: #e entender? %ue concurren estas circunstancias (se re+iere a los re%uisitos; en esto recae el pri$ilegio) respecto de a%uel %ue durante la noche recha*are el escalamiento o +ractura de los cercados, paredes o entrada de su casa, o departamento habitado o de sus dependencias, cual%uiera %ue sea el da=o ocasionado al agresor!" <ercer p?rra+o: /gualmente respecto de a%uel %ue encontrare a un extra=o dentro de su hogar, siempre %ue haya resistencia!" 3a exigencia de resistencia del supuesto intruso, obedece a %ue su presencia puede no signi+icar agresin" 'l objeti$o de la disposicin es crear una presuncin seg5n la cual, existiendo nocturnidad y escalamiento, se entender?! %ue concurren las circunstancias de la legitima de+ensa, es decir, agresin y de+ensa" #e dan por entendidos los enunciados generales y en eso recae el pri$ilegio" #olo bastara con %ue seda uno de ellos y no habr? leg&tima de+ensa pri$ilegiada" Como es un pri$ilegio, con ella se justi+ica un ata%ue da=oso al agresor e incluso la muerte del mismo, ya %ue cuando media nocturnidad, es lo se %ue presume peligro para las personas" M.8 )eg tima defensa de tercero. *oncepto. 0e!uisitos. 3egitima de+ensa de tercero" Concepto" ,e%uisitos: 2rt" FJ inc" M: 'l %ue obrare en de+ensa de la persona o derechos de otros, siempre %ue concurran las circunstancias a) y b) del inciso anterior (agresin ilegitima y necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla) y caso de haber procedido pro$ocacin su+iciente por parte del agredido, la de %ue no haya participado en ella el tercer de+ensor!" 3a di+erencia entre esta y la legitima de+ensa propia es %ue el %ue pro$oco su+icientemente no puede de+enderse leg&timamente, en tanto %ue el tercero si puede, si no participo de la pro$ocacin" #i el tercero conoce la pro$ocacin, igualmente puede de+ender leg&timamente" 's la demostracin %ue el injusto en el 6erecho (enal argentino es personal"

J.8 E(ceso en las justificantes. *oncepto, re!uisitos y pena. %5cesos en las j!sti icantes 'l 2rt" FC del Cdigo (enal dice: 'l %ue hubiere excedido los limites impuestos por la ley, por la autoridad o por la necesidad, ser? castigado con la pena +ijada para el delito por culpa o imprudencia!"

'sta disposicin ha dado lugar a las interpretaciones mas dispares" (ara unos son conductas culposas" (ara otros son conductas dolosas, solo %ue son culpabilidad disminuida" (ara ;a++aroni son conductas dolosas, solo %ue con un menor contenido de antijuricidad, es decir, un injusto menor" 'n el 2rt" FC solo caben los casos de conductas %ue comien*an siendo con+ormes a derecho y se prolongan en el tiempo ya +uera del amparo del tipo permisi$o, por haber cesado sus caracteres" (or ultimo, %uienes sostienen las dos posiciones anteriores, exigen %ue haya error para %ue se apli%ue el 2rt" FC, en tanto %ue nosotros entendemos %ue para nada se re%uiere error en esta disposicin" Con todo esto entendemos %ue el 2rt" FC no se re+iere a conductas culposas, sino %ue simplemente aplica la pena +ijada para el delito por culpa o imprudencia!" .uestro Cdigo (enal no elige el llamado sistema de justi+icacin incompleta" 3a misma se cumple cuando +alta alg5n re%uisito de la justi+icacin, en tanto %ue hay exceso de la justi+icacin cuando pasan los l&mites de la misma" (ara exceder los limites! de alg5n ?mbito es necesario haber estado antes dentro de ese ?mbito" Kuien en ning5n momento estu$o dentro del tipo permisi$o, en modo alguno puede exceder sus l&mites" #i no se re%uiere error, ni la emocin $iolenta ni ninguna otra +orma de culpabilidad disminuida, 9por %u) disminuye la ley la pena: 3a 5nica explicacin %ue tiene nuestra ley emerge de ella misma: por%ue la conducta de %ue se ocupa el 2rt" FC del Cdigo (enal +ue en alg5n momento con+orme a derecho"

UNIDAD B0I G *%O.IA D% LA CULPABILIDAD <.8 *oncepto, ubicacin y contenido de la culpabilidad. :ituacin actual de la doctrina de la culpabilidad. 'sicologismo, normativismo y finalismo. *ulpabilidad de autor y de acto. Concepto 's la reprochabilidad del injusto a su autor" Eusca responder una serie de preguntas: 9Ku) se le reprocha: 'l injusto 9(or %u) se le reprocha: (or%ue no se moti$ en la norma" 9(or %u) se le reprocha no haberse moti$ado en la norma: (or%ue le era exigible %ue se moti$ara en ella" Gn injusto es culpable cuando al autor le es reprochable la reali*acin de esa conducta por%ue no se moti$o en la norma, si)ndole exigible en las circunstancias %ue actu %ue se moti$ara en ella" 'n caso de no moti$arse, esta demostrando una disposicin interna contraria al derecho" ,it!acin act!al de la doctrina de la c!lpabilidad #eg5n ;a++aroni, en la doctrina de la culpabilidad actual $emos como criterios legales de reproche del injusto a su autor dos n5cleos tem?ticos %ue constituyen arduos problemas jur&dicos: la posibilidad de comprensin de la antijuricidad y un cierto ?mbito de autodeterminacin del sujeto" (ara reprochar una conducta a su autor se re%uiere: 1) %ue haya tenido la posibilidad exigible de comprender la antijuricidad de su conducta" 2) Kue haya actuado dentro de un cierto ?mbito de autodeterminacin m?s o menos amplio" 3a culpabilidad es un concepto graduable" Cuando los l&mites de la autodeterminacin se hallan tan reducidos %ue solo resta la posibilidad +&sica, pero %ue el ni$el de autodeterminacin es tan bajo %ue no permite re$elarla a los e+ectos de la exigibilidad de esa posibilidad, nos hallamos en un supuesto de inculpabilidad" 3a inexigibilidad no es una causa de inculpabilidad, sino la esencia de todas las causas de inculpabilidad" #iempre %ue no hay culpabilidad ello obedece a %ue no hay exigibilidad, cual%uiera sea la causa %ue la excluya" Psicologismo (ara esta teor&a, la culpabilidad no es m?s %ue la descripcin de algo, concretamente, de una relacin psicolgica, pero no contiene nada de normati$o, sino la pura descripcin de una $aloracin" 3o cierto es %ue el problema de la culpa al igual %ue el de imputabilidad, no pod&a ser satis+actoriamente resuelto dentro de este planteamiento ('j": delitos de ol$ido)" Cabe obser$ar %ue esta teor&a llamada culpabilidad a lo %ue nosotros (+inalista) consideramos aspecto subjeti$o del tipo" 6e esto surge %ue la teor&a se acomode per+ectamente a un es%uema +ilos+ico de car?cter positi$ista sociolgico, ya %ue dentro de esta teor&a no aparece la cuestin de la autodeterminacin del sujeto" Normati#ismo 2nte las de+iniciones de la teor&a psicolgica en cuanto a la +alta de explicacin de la culpa y de la imputabilidad, se concibi la culpabilidad como un estado normati$o de la teor&a del delito, es decir, como la reprochabilidad del injusto" 2s&, lo hi*o AranU en 1OPM, pero sin %uitar al dolo y a la culpa de la culpabilidad" 2s&, resultaba %ue la culpabilidad era al igual tiempo una relacin psicolgica y un juicio de reproche a su autor" 3a culpabilidad, entonces, tenia un contenido heterog)neo el dolo, la culpa y el reproche %ue se le hacia al autor de su dolo o de su culpa" )inalismo #e da en el curso de la d)cada del treinta, el dolo y la culpa pasaron a ubicarse en el tito, y la culpabilidad %uedo expulsada de estos componentes %ue nadie sabia bien como tratar" ,eci)n a%u& se puede hablar de una $erdadera <eor&a de la Culpabilidad" C!lpabilidad de a!tor y de acto

*ulpabilidad de acto: se entiende %ue lo %ue se reprocha al hombre es su acto en la medida de posibilidad de autodeterminacin %ue tu$o en el caso concreto" 's la idea %ue recepta nuestro Cdigo (enal" *ulpabilidad de autor: se le reprocha al hombre su personalidad, no por lo %ue hi*o, sino por lo %ue es" 2ctualmente se denomina a esta idea culpabilidad por conduccin en la $ida!" =.8 *apacidad ps !uica de culpabilidad. )a imputabilidad penal. *oncepto. Estructura de la formula legal. 4omento de la imputabilidad, actio libera in causae. Amputabilidad disminuida. La capacidad ps"Q!ica de c!lpabilidad$ La imp!tabilidad /mputabilidad: es la capacidad ps&%uica de la culpabilidad" 9Ku) capacidad ps&%uica necesita el autor para %ue haya culpabilidad: (ara reprocharle una conducta a un autor es menester %ue el autor haya tenido un cierto grado de capacidad ps&%uica %ue le haya permitido disponer de su ?mbito de autodeterminacin" .o se puede reprochar la conducta: 1"7 2 %uien tiene muy limitada o anulada la posibilidad de comprender la antijuricidad de la misma" F,)., ), *G)',%A)AD,D '90 ,G:E1*A, DE ), '9:A%A)AD,D ENA/A%)E DE ), *94'0E1:AO1 DE ,1.A7G0A*AD,D. 2"7 2 %uien comprende la criminalidad de su conducta, pero no puede adecuarla a la comprensin de la antijuricidad por%ue no tiene capacidad ps&%uica para ello" '#<,'CB2>/'.<4 6'3 @>E/<4 6' 2G<46'<',>/.2C/0. 6'3 #G8'<4 C4.A4,>' 2 32 C4>(,'.#/0. 6' 32 2.</8G,/C/626" Conclusin seg5n ;a++aroni: 3a imputabilidad es la capacidad ps&%uica de ser sujeto de reproche, compuesta de la posibilidad de comprender la antijuricidad y de la de adecuar la misma a esta comprensin" %str!ct!ra de la rm!la legal 'l 2rt" FJ inc" 1 del Cdigo (enal ha adoptado una postura mixta en materia de imputabilidad, al enunciar en primer lugar las causas %ue pueden dar lugar a la existente, pero exigiendo as& mismo %ue el sujeto se encuentre, en el momento del hecho imposibilitado de comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones" Contrariamente, la +orma si%ui?trica o biolgica pura enuncia del modo mas simple los e+ectos sicolgicos jur&dicos %ue pueden producir la alineacin (alteracin) mental, sin establecer alteraciones jur&dicas ni desarrollar la nocin de imputabilidad mediante enunciados %ue tienen %ue $er con las +unciones s&%uicas en general" 2s&, carencia de discernimiento, inocencia, etc" 3a eleccin de una +ormula en materia de imputabilidad es una decisin %ue tiene muchas consecuencias" 'n tal sentido, la +ormula adoptada por nuestro Cdigo (enal parece corresponderse de manera mas adecuada con nuestro sistema jur&dico penal y los principios limitadores de la aplicacin de la pena" )a formula mi(ta y el Derec"o 'enal de acto: el 2rt" FJ inc" 1, pre$) %ue no ser? punible el sujeto %ue no ha podido, en el momento del hecho, ya sea por insu+iciencia de sus +acultades, por alteraciones morbosas de las mismas, o por su estado de inconciencia, comprender la criminalidad del acto o dirigir sus acciones!" 6e esta redaccin surge claramente %ue la imputabilidad no puede ser anali*ada en abstracto, si no siempre respecto de un hecho determinado" 'n tal sentido, re+erirse expresamente al momento del hecho!, no es un dato sin implicancias, no basta con %ue el autor del hecho se encuentre en uno de los supuestos biolgicos enumerados por el 2rt" FJ inc" 1, si no %ue los mismos deben haberle impedido, en el momento del hecho, comprender la criminalidad del acto o dirigir sus acciones" 's decir %ue el Cdigo (enal reali*o una +uerte opcin a +a$or del 6erecho (enal de acto +rente al 6erecho (enal de autor"

)a formula mi(ta y el principio de culpabilidad: la libertad es un derecho de todo ser humano y comprende toda su capacidad de auto determinacin" Gn sujeto %ue reali*o un acto sin poder comprender la criminalidad de sus actos o dirigir sus acciones, e$identemente no ha actuado libremente, aun en el caso en el cual su imposibilidad 5nicamente se haya dado en el momento del hecho y solo pueda anali*arse en relacin con el mismo" 2s& pues, el elemento normati$o presentado por el 2rt" FJ inc"1, rea+irma el principio de culpabilidad, al imponer un l&mite al poder puniti$o del estado, es decir, una garant&a a +a$or del imputado" (or todo lo anterior, es correcto in+erir %ue es el jue* de grado %uien debe determinar si el encausado pudo comprender la criminalidad de sus actos y dirigir sus acciones al momento del hecho, y no los m)dicos +orenses de la +ormula mixta adoptada por el Cdigo (enal en el tema, puesto %ue el solo puede garanti*ar la $igencia e+ecti$a del principio de culpabilidad" 'n el jue* recae esta +uncin, no solo puesto %ue de la +ormula mixta se desprende un elemento normati$o $alorati$o %ue solo puede ser $alorado por el, sino adem?s, por %ue la cuestin se de+ine de tal modo %ue la misma resulta jurisdiccional, toda $e* %ue constituye una decisin respecto del con+licto existente entre el derecho del estado a castigar y el derecho del indi$iduo a la libertad" +omento de inimp!tabilidad$ La teor"a de la actio liberae in ca!sae 'l txico %ue mayor alarma produc&a en el #iglo T/T era el alcohol" (or cierto, causaba muchos muertos por su potencial crimingeno y m?s a5n por su da=osidad para la salud" 'l discurso penal, con argumentos medico7policiales consagro la versari in re illicita. #ostu$o %ue cuando el agente se embriaga $oluntariamente, por completa %ue sea su embriague*, )sta ser? irrele$ante" #e consider %ue como el estado de inculpabilidad causaba la conducta t&pica y, con+orme al $ersari in re illicita, %uien %uiso la causa %uiso el e+ecto, deb&a reprocharse el resultado del injusto inculpable" #eg5n el $ersari in re illicita, %uien en estado de embriague*, hurtaba, robaba o lesionaba, deb&a ser penado como sino hubiese estado ebrio, aun%ue al recuperarse de su intoxicacin no tu$iese el menor recuerdo de su acto" 6esde el siglo T/T se sostu$o tambi)n otra tesis" 3a actio liberae in causae" 'sta tesis parte de la premisa de %ue la accin del ebrio o de cual%uier inimputable $oluntario es un acto liberae in causa, es decir, no es libre en el momento del hecho, pero lo es en su causa, por lo %ue la culpabilidad se traslada a ese momento pre$io, esto es, a la conducta reali*ada para colocarse en el estado o situacin de inculpabilidad para cometer el delito y a la $oluntad %ue existe en ese momento" 2s&, 1) si el sujeto se incapacit accidentalmente, no hay culpabilidad, 2) si lo hi*o por puro gusto de hacerlo, pero sin poder pre$er el resultado tampoco; F) pero si pudo pre$erlo, la responsabilidad ser? culposa; y J) si lo hi*o para causar el resultado, la responsabilidad ser? dolosa" 'sta teor&a no es seriamente sostenible" 'l ?nimo con %ue un sujeto bebe es solo ?nimo, pero no dolo, por%ue no hay tipo objeti$o" #i hay dos sujetos bebiendo en una barra, y uno lo hace para ol$idar y otro para agredir a %uien le disputa el amor de su pareja, ambos hacen exactamente lo mismo y no hay ninguna objeti$idad t&pica de homicidio, ning5n comien*o de ejecucin (tentati$a)" 'l problema insuperable es %ue en el momento en %ue el sujeto comien*a a lesionar al ri$al no es imputable; en el momento en el %ue bebe lo es, pero no hay tipicidad" .o se puede con dos conductas di+erentes armar un delito, tomando la pretendida culpabilidad de una accin t&pica (beber) y complet?ndola con la tipicidad de un injusto inculpable (lesionar)" 'n rigor, esta tesis es una aplicacin particular de la culpabilidad de autor, pues dicha culpabilidad por la conduccin de la $ida no es mas %ue una generali*acin de la teor&a de las actiones liberae in causae" (or otra parte, la ley es clara al exigir la capacidad en el momento del hecho, y no antes ni despu)s" Imp!tabilidad dismin!ida #on casos en los %ue la exigibilidad de la comprensin de la antijuricidad no se halla totalmente excluida, aun%ue sensiblemente disminuida" #on casos de menor culpabilidad por menor reprochabilidad de la conducta"

'n nuestro Cdigo penal existen casos de imputabilidad disminuida como es la emocin $iolenta, tipi+icado en el 2rt" N1 /nc" 1" >.8 Pmbito de autodeterminacin. (ara %ue haya imputabilidad se re%uiere: Conocer& capacidad ps&%uica %ue tenemos por medio de los sentidos" %ntender& con la inteligencia" Comprender& $alorar"

?.8 Faz negativa. a.8 Ane(igibilidad de comprensin de la antijuricidad. 'or incapacidad ps !uica. Ansuficiencia de facultades. )ey de 4enores. ,lteraciones morbosas de las facultades. 'or error de pro"ibicin invencible. *oncepto. Directo, indirecto y de comprensin.

b.8 :ituacin reductora del $mbito de autodeterminacin .Estado de necesidad e(culpante. *oaccin.

2$3 Ine5igibilidad de comprensin de la antij!ricidad 'erturbacin de la conciencia 3a inimputabilidad por incapacidad ps&%uica para comprender la antijuricidad siempre tiene como base la perturbacin de la conciencia" .o debe tratarse de un caso de inconciencia, por%ue como $imos, la pri$acin de la conciencia es una incapacidad de conducta" .o es sencillo de+inir la conciencia, por%ue es un concepto cl&nico sinteti*ador %ue resulta del +uncionamiento armnico de todo el psi%uismo" 's un concepto psi%ui?trico de orden pr?ctico, pudiendo a+irmarse %ue no se halla perturbado cuando el sujeto responde al interrogatorio mostrando un cuadro de comportamiento donde los aspectos intelectuales como a+ecti$o de su psi%uismo se hallan armnicamente dispuestos, con un adecuado contacto y adaptacin al mundo objeti$o" Cuanto mayor sea la perturbacin de la conciencia obser$ada por el jue* con ayuda del perito, mayor debi ser el es+uer*o del sujeto para comprender la antijuricidad y, consecuentemente, menor debi ser la reprochabilidad" 'l objeti$o del peritaje es dar al tribunal una idea de la magnitud del es+uer*o %ue es lo %ue incumbe al jue* $alorar para determinar si exced&a el marco de lo jur&dicamente exigible y por ende, reprochable" .o debe ol$idarse nunca %ue la imputabilidad es una caracter&stica de la conducta %ue depende de un estado del sujeto" (or ende, la capacidad de culpabilidad debe establecerse para cada delito en concreto" Cual%uiera sea el padecimiento y aun%ue se trate de un estado ps&%uico no patolgico, lo %ue en de+initi$a interesa es %ue haya una perturbacin de la conciencia, producida por insu+iciencia o alteracin morbosa de las +acultades"

/nsu+iciencia de las +acultades: /mposibilidad de comprender la antijuricidad de la conducta (e+ecto) (',<G,E2C/0. 6' 32 C4.C/'.C/2 (C2G#2) 2lteracin de las +acultades: /mposibilidad de dirigir las acciones con+orme a esa comprensin

/.#GA/C/'.C/2 6' 32# A2CG3<26'# >'.<23'# 3a insu+iciencia de las +acultades no necesita tener origen morboso (de una en+ermedad)" 2s&, una disminucin de la atencin pro$eniente de la +alta de sue=o y agotamiento, no es morbosa, sino normal! pero puede dar lugar a la inimputabilidad" 's criteriosa nuestra ley cuando menciona por separado insu+iciencia de las +acultades y alteracin morbosa, por%ue de este modo da entrada a la insu+iciencia de las +acultades no patolgicas" 6entro de las insu+iciencias de +acultades caben: todas las oligo+renias, es decir, los casos en %ue hay una +alta de inteligencia producida por detencin del desarrollo, %ue reconocen tres grados: pro+undo (idiote*), medio (imbecibilidad) y super+icial (debilidad mental)" <ambi)n hay insu+iciencia de las +acultades en los casos de demencia y en las psicosis endgenas (es%ui*o+renia) o en las psicosis maniaco7melanclicas, como tambi)n en las exgenas (toxicas, traum?ticas o pro$enientes de en+ermedades org?nicas" 23<',2C/0. >4,E4#2 6' 32# A2CG3<26'# >'.<23'# 3as alteraciones morbosas de las +acultades mentales son, en de+initi$a, un supuesto m?s de insu+iciencia, pero %ue es con$eniente %ue se precise por separado, por%ue algunas a+ecciones pro$ocan aumento de ciertas +unciones, como por ej" 3a ta%uipsi%uia (alteracin de la ideacin) tanto %ue la persona no llega a completar las ideas %ue expresa, pero estas alteraciones in$ariablemente resultan de detrimento del +uncionamiento armnico del psi%uismo, de modo %ue siempre se traducen en una insu+iciencia" Ley de menores 3o concerniente a menores se encuentra regulado en la ley 22"2MN <.8 ,ntes de los <F a&os 'l menor es inimputable, se le pueden aplicar medidas tutelares, ya sean pro$isorias o de+initi$as" =.8 Entre <F y <I a&os 'n principio es inimputable, sin embargo hay %ue distinguir dos supuestos: 1) #i el delito es de accin pri$ada, tiene pena pri$ati$a de libertad menor a 2 a=os o es reprimido con multa o inhabilitacin E) 4E190 19 E: 'G1A%)E Q :E ,')A*, E) 0E/A4E1 DE )9: 4E190E: DE <F ,R9: 4,: 4EDAD,: DE :E/G0AD,D. 2) #i el delito no es de accin pri$ada, tiene pena pri$ati$a de libertad mayor a 2 a=os o haya sido declarada su responsabilidad penal o ci$il" #' 2(3/C2. >'6/62# <G<'32,'#; CG>(3/'.64 1N 2^4# E284 32# >'6/62# '3 8G'; ,'C/E' G. /.A4,>' H 6'<',>/.2 #/: 2) 2(3/C2, 32 ('.2 (4, '3

6'3/<4 C4>'</64; E) ,'6GC/,3' 32 ('.2 '. 32 A4,>2 (,'-/#<2 (2,2 32 <'.<2</-2; 4 C) 2E#43-',34" >.8 Entre <I a&os y la mayor a de edad Kueda directamente sometido a la ley penal, y al correspondiente proceso pero la pena se har? e+ecti$a en establecimientos espec&+icos para menores" #i llega a la mayor&a de edad, pasa a un establecimiento penal para mayores" 4$3 Ine5igibilidad de comprensin de la criminalidad Fundamento de los errores e(culpantes Kuien no puede saber %ue la accin %ue reali*a esta penada, no puede comprender su car?cter criminal y, por ende, no puede ser reprochado jur&dicamente sin $iolar reglas elementales de racionalidad" (or lo tanto, el principio de culpabilidad, como necesaria consecuencia de la legalidad, impide el ejercicio del poder puniti$o cuando esa comprensin +uese imposible" ',,4, 6' (,4B/E/C/0. ,ecae sobre la naturale*a antinormati$a y antijur&dica de la accin" #e sabe lo %ue se hace pero cree %ue no est? prohibido o %ue esta permitido" 'l error de prohibicin no pertenece para nada a la tipicidad ni se $incula con ella, sino %ue es puro problema de la culpabilidad" #e llama error de prohibicin al %ue recae sobre la comprensin de la antijuricidad de la conducta" #e denomina error de prohibicin al %ue impide exclusi$amente la comprensin del car?cter del injusto y la identidad del mismo" 'n primer t)rmino debe distinguirse dentro del error de prohibicin el de conocimiento y el de simple comprensin" 'n el primero caso (error de conocimiento) se trata de errores de conocimiento del car?cter antijur&dico del mismo" Como la comprensin presupone conocimiento, cuanta +alta este la comprensin es imposible" 'jemplos: 1"7 'rror de conocimiento: el turista %ue compra di$isas en la calle en un pa&s donde eso esta penado" 2"7 'rror de comprensin: lo su+re un indio %ue ancestralmente entierra a sus muertos en la casa, y pese a %ue sabe %ue esta prohibido, no puede interni*arlo por e+ecto de su carga cultural" 'l error de prohibicin puede ser directo o indirecto" Directo: recae sobre la norma misma, es decir, sobre la representacin de la $aloracin jur&dica del acto con+orme a la norma prohibiti$a" ('j": el del turista)" Andirecto: es el %ue recae sobre la justi+icacin de la conducta t&pica, o sea, cuando el sujeto conoce la tipicidad prohibiti$a, pero cree %ue su conducta esta justi+icada" A*%NCIONPPPP 'l error de conocimiento puede ser directo o indirecto, mientras %ue el de comprensin siempre es directo" ',,4, 6/,'C<4 (4, 6'#C4.4C/>/'.<4 6' 32 2CC/0. 'ste error reconoce distintas modalidades, pero todas tienen id)nticas consecuencias" 'l desconocimiento de la norma no se limita a la hiptesis en %ue el agente desconoce su existencia legal, sino tambi)n el supuesto en el cual el autor la conoce, pero no sabe %ue su conducta choca en ra*n de un error en la interpretacin de la norma, sea por%ue la entienda mal o por%ue crea %ue esta no es $?lida, por se contraria a otra norma de superior jerar%u&a, o por%ue supone %ue est? en un ?mbito espacial di+erente o %ue ha sido derogada o ha perdido $igencia (se suele llamar error de $alide*)" 4tra +orma %ue puede asumir es la de error limitado a la rele$ancia penal o t&pica de la antijuricidad, lo %ue tiene lugar cuando el agente conoce la antijuricidad, pero cree %ue su conducta dar? lugar a sanciones ci$iles o administrati$as" 'ste error a+ecta el conocimiento de la rele$ancia penal de la antijuricidad, %ue es re%uisito impl&cito en la exigencia de la posibilidad de comprensin de la criminalidad re%uerida por la ley"

'n cual%uiera de estas hiptesis se trata de claros casos de error de prohibicin directos por desconocimiento de la norma, pues el error en cuando a la interpretacin no es m?s %ue un conocimiento insu+iciente acerca de ella" ',,4, 6/,'C<4 6' (,4B/E/C/0. #4E,' '3 23C2.C' 6' 32 .4,>2 #on las +alsas suposiciones de: Cumplimiento de un deber jur&dico Consentimiento 2cciones +omentadas por el derecho ,iesgos no prohibidos SSSS979TTTT Esto tambin est$ en conglobante. UDepende el autorV ',,4, 6/,'C<4 6' C4>(,'.#/0. H 6' C4.C/'.C/2 6/#/6'.<' 'l error de prohibicin directo no se presenta solo como desconocimiento de la prohibicin o de su alcance, sino %ue tambi)n abarca el caso en el cual, pese a ese conocimiento, no puede exigirse la comprensin: es el llamado puro error de comprensin" #on los casos en %ue el sujeto conoce la norma prohibiti$a, pero no puede exig&rsele su introyeccin o internali*acin como parte de su e%uipo $alorati$o" #on supuesto +recuentes cuando el agente pertenece a una cultura o subcultura di+erenciada, donde internali* $alores di+erentes e incompatibles con los legales" 'l tema se superpone con la llamada conciencia disidente o autor&a por conciencia, %ue tiene lugar cuando los $alores personales del agente no coinciden con los de la ley y este experimenta el apartamiento de sus $alores como un su+rimiento de conciencia" #i bien resulta ob$io %ue no es posible dejar la exigencia del derecho librada a la conciencia indi$idual, este principio tiene l&mites %ue no es sencillo establecer, pues la libertad de conciencia debe balancearse adecuadamente con ella, especialmente en todo lo deri$ado de la libertad de cultos" Gn $erdadero autor por conciencia disidente es %uien experimenta la reali*acin del injusto como un $erdadero deber de conciencia, con+orme a un sistema cerrado de $aloraciones y consiguiente pautas, distinto del jur&dico" 'l agente en esa situacin debe reali*ar un es+uer*o mucho mayor para e$itar el injusto, %ue el %ue lo comete sin experimentar esa $i$encia dolosa" (or ende, la conciencia disidente o autor&a por conciencia ser? siempre, al menos, una causa de disminucin de la culpabilidad" .o obstante, puede haber casos en %ue tenga el e+ecto de excluir la culpabilidad, tal sucede cuando el es+uer*o %ue hubiese debido reali*ar el autor +uese de magnitud tal %ue surja claramente su inexigibilidad jur&dica y, por ende, %uede excluida la reprochabilidad, o sea, cuando el error de comprensin sea un in$encible error de prohibicin" 'ste supuesto tiene lugar, principalmente, cuando la di+icultad para la comprensin esta condicionada culturalmente; cuando el sujeto conoce la norma prohibiti$a, pero no la puede internali*ar por ra*ones culturales, por regla general no se le puede reprochar esa +alta de comprensin" 'l error de comprensin permite eludir la absurda teor&a de %ue los ind&genas son inimputables, la apelacin a una gen)rica y supralegal inexigibilidad de otra conducta o la arti+iciosa construccin de un estado de necesidad" 'l matrimonio ind&gena a temprana edad no es delito simplemente por%ue los pertenecientes a esa cultura no pueden comprender %ue lo sea, y no por inexigibilidad por estado de necesidad" 'n el derecho nacional es necesario tener en cuenta %ue la constitucin prescribe reconocer la preexistencia )tnica y cultural de los pueblos ind&genas argentinos y el respeto a su identidad y derecho a una educacin bilingQe e intercultural" 'n +uncin de esta disposicin, cuando estos hayan aplicado sanciones a il&cito cometidos por sus miembros, el estado no puede imponer otra pena sin $iolar el principio de prohibicin de la doble punicin, por lo menos cuando la primera haya sido gra$e" ',,4, /.6/,'C<4 6' (,4B/E/C/0. 'l error indirecto de prohibicin es el %ue recae sobre la justi+icacin de la conducta t&pica, o sea, cuando el sujeto conoce la tipicidad prohibiti$a, pero cree %ue su conducta esta justi+icada" 'ste error puede asumir dos +ormas: a) 3a +alsa suposicin de %ue existe una causa de justi+icacin %ue la ley no reconoce (+alsa creencia en la creencia de un precepto permisi$o)" 'j": el %ue cree %ue tiene permiso para sacarle los muebles a la calle al in%uilino moroso"

b) 3a +alsa suposicin de circunstancias %ue hace a una situacin objeti$a de justi+icacin (+alsa suposicin de un supuesto +?ctico de una causa de justi+icacin)" 'j": %uien cree %ue es agredido ileg&timamente cuando solo esta siendo objeto de una broma" 'A'C<4# 6'3 ',,4, 6' (,4B/E/C/0. 6' CG23KG/', C32#' KG' AG',' 1"7 #i es in$encible: elimina la culpabilidad y el injusto no llega a ser delito" 2"7 #i es $encible: reduce la culpabilidad y hay delito, pudi)ndose reducir la pena hasta el m&nimo legal establecido para el delito de %ue se trate" %..O.%, %BCULPAN*%, %,P%CIAL%, 3os errores exculpantes especiales son dos: 1) 'rror sobre la situacin objeti$a de necesidad exculpante (+alsa suposicin de la situacin de necesidad)" 'j": la $iuda %ue amena*ada por un acreedor con una inminente ejecucin de su $i$ienda (%ue es su 5nico bien) libra un che%ue sin +ondos para pagar la deuda pero ignora %ue su casa es inembargable por%ue esta sujeta al r)gimen del bien de +amilia" 2) 'rror %ue recae sobre causas %ue excluyen la punibilidad (+alsa suposicin de una causa personal %ue excluye la pena)" 'j": %uien cree %ue esta exculpado de ocultar a la justicia al hijo menor del primo, por%ue cree %ue ese grado de parentesco se halla comprendido en el 2rt" 2MO"

6$3 ine5igibilidad de otra cond!cta por la sit!acin red!ctora de la a!todeterminacin .os hemos $enido ocupando hasta a%u& de los supuestos en %ue la ausencia de la culpabilidad pro$iene de la inexigibilidad de la comprensin de la antijuricidad" -eremos ahora los supuestos en %ue la comprensin de la antijuricidad es jur&dicamente exigible y +recuentemente es e+ecti$a, pero no obstante, no hay exigibilidad de una conducta di+erente y adecuada al derecho" Bay dos supuestos de inexigibilidad de otra conducta pro$enientes de la situacin reductora de la autodeterminacin: a) 'l estado de necesidad exculpante; y 2) la incapacidad ps&%uica para adecuar la conducta a la comprensin de la antijuricidad" 'l primero halla +undamento en el 2rt" FJ /nc" C(: el %ue obrare $iolentado por amena*as de su+rir un mal gra$e e inminente" Bay %ue tener en cuenta %ue cuando concurren dos o mas causas de inculpabilidad, debe primar la %ue importe menor injerencia en los bienes jur&dicos del agente" 2s&, cuando concurra la inexigibilidad de comprensin de la antijuricidad por incapacidad ps&%uica y un estado de necesidad exculpante, no podr? imponerse la medida de derecho psi%ui?trica del /nc" 1 2rt" FJ, sino la de derecho psi%ui?trico ci$il, si +uese procedente" Cuando la concurrencia sea de causas de inculpabilidad %ue tienen los mismos e+ectos jur&dicos, no prima ninguna de ellas" %stado de necesidad e5c!lpante 'l estado de necesidad exculpante tiene lugar cuando el mal %ue se e$ita no es mayor %ue el %ue se causa, pues de lo contrario cabr&a estado de necesidad justi+icante" 'l mal puede pro$enir de un acto humano tanto como de acontecimientos naturales" #e ha pretendido interpretar este dispositi$o como limitado a una accin humana (coaccin)" (ara ello se ha tomado la palabra amena*as en sentido literal, como indicador de un acto humano" (ero junto al sentido estricto, el $erbo amena*ar tambi)n tiene un sentido +igurado, %ue es el de presagiar un da=o" 'n este segundo sentido, la amena*a puede ser una $i$encia y el da=o puede pro$enir de un peligro generado por otro o por la naturale*a" 'l 'stado de necesidad exculpante tiene lugar cuando entran en con+licto males e%ui$alentes o cuando se sacri+ica el bien mayor" 'l +undamento del estado de necesidad exculpante es la notoria reduccin del ?mbito de autodeterminacin del sujeto en la situacin constelacional en %ue reali*a la accin lo %ue neutrali*a la posibilidad de reproche" 3a culpabilidad jur&dico penal, la misma reduccin del ?mbito de autodeterminacin %ue neutrali*a el reproche de un injusto menor (el cometido pro %uien no tiene un debe especial) no puede neutrali*ar el de un injusto mayor (el cometido por %uien $iola el deber especial)" 3a

exigencia de abstenerse del injusto mas gra$e siempre es mayor %ue la de abstenerse del m?s le$e y por ende, se necesitan causas m?s poderosamente limitati$as de la autodeterminacin para excluir el reproche del mas gra$e le$e" ,'KG/#/<4# 6'3 '#<264 6' .'C'#/626 'TCG3(2.<' 'stado de necesidad exculpante: su regulacin se halla en el inc" 2 del 2rt" FJ del Cdigo (enal, en la parte %ue dice: el %ue obrare $iolentado por"""amena*as de su+rir un mal gra$e e inminente! ('j": te mato si no matas)" 'ste supuesto de estado de necesidad exculpante %ue pro$iene de la accin de un tercero suele llamarse (a di+erencia de coaccin) $is compulsi$a!, para distinguirlo de la $is absoluta!, o +uer*a +&sica irresistible, contemplada en la primera parte del mencionado inc" 2 y %ue es un caso de ausencia de conducta" Considerar %ue el inc" 2 es en esta parte solo un supuesto de coaccin, es algo %ue no tiene ra*n de ser en nuestro derecho" .ada impide %ue la amena*a pro$enga de una +uer*a de la naturale*a, ni se exige %ue el sujeto actu) perturbado por el medio, bastando con %ue recono*ca la situacin de peligro %ue amena*a" 'l inc" 2 del 2rt" FJ del Cdigo (enal, re%uiere %ue el mal amena*ado sea gra$e e inminente, sin %ue se exija %ue sea exactamente igual %ue el mal %ue se e$ita" 3gicamente, no puede haber una desproporcin notoria entre los males, por%ue en tal caso, la magnitud del bien sal$ado no podr? tomarse en cuenta para disminuir el injusto cometido" (or mal gra$e! debe entenderse en su relacin respecto al mal causado! y tambi)n gra$e con+orme a las circunstancias personales del amena*ado!" 'n cuanto a la inminencia, debe entenderse por tal, el re%uerimiento de %ue el mal puede producirse en cual%uier comento y en +orma tal %ue no deje posibilidad temporal de arbitrar otra solucin menos lesi$a" 'n todos los casos de necesidad exculpante hay un injusto, por%ue siempre se sal$a un bien, lo %ue da lugar a %ue la exigibilidad de e$itar el injusto cometido sea menor" 'llo es lgica consecuencia de %ue es siempre exigible %ue se cumplan siempre los deberes mayores %ue los deberes menores" 6e all& %ue un ligero res+ri pueda excusar la ausencia a clase, pero no la ausencia a la propia nupcias (casamiento)" (ara %ue este reducido el injusto, es necesario %ue el autor no se halle en ninguna particular situacin jur&dica de la %ue se deri$e un deber jur&dico de a+rontar el peligro (as&, no es igual el re%uerimiento jur&dico %ue una epidemia, no incurre en un injusto menor, puesto %ue el derecho no descuenta en la balan*a de la lesin jur&dica los bienes propios %ue sal$o)" Bay %ue tener en cuenta %ue no hay base legal alguna para excluir del estado de necesidad exculpante a %uien pro$oc la situacin de necesidad" #in embargo, es $erdad %ue la pro$ocacin de la situacin de necesidad da lugar a un injusto de mayor entidad, y, por ende, exige una mayor reduccin de la autodeterminacin para exculpar" 'n el derecho positi$o argentino, la 5nica solucin para estos supuesto, cual%uier %ue haya sido la intencin del sujeto al pro$ocar la situacin de necesidad, es la tipicidad culposa de la conducta como ya se obser$o al recha*ar la actio liberae in cause" Cabe tener en cuenta %ue el estado de necesidad exculpante presupone, al igual %ue el justi+icante, la necesidad de la conducta de apartar el peligro" Coaccin& @%stado de necesidad y Coaccin; 'l estado de necesidad exculpante sabemos %ue es el %ue se da cuando entra en colisin males, no e$it?ndose uno de mayor entidad %ue el %ue se causa" 3a coaccin entendida como la accin de un tercero %ue amena*a a otro para %ue cometa un delito, puede ser un estado de necesidad exculpante" (ero tambi)n puede ser un estado de necesidad justi+icante: si el mal %ue se le amena*a es mas grabe %ue el %ue se %uiere causar, la coaccin, ser? un estado de necesidad justi+icante ('j": as&, si 2 amena*a de muerte a E para %ue mate a C, habr? un estado de necesidad exculpante; pero si 2 amena*a de muerte a E para %ue se apodere del reloj de C, el estado de necesidad en %ue se encuentra E ser? justi+icante)" Cuando el obligado act5a justi+icadamente, el agredido no podr? de+enderse leg&timamente sobre el (por%ue no se admite causa de justi+icacin contra causa de justi+icacin), pero podr? actuar en estado de necesidad exculpante (as&, cuando 2 exige a E %ue mate a C, C podr? de+enderse leg&timamente contra E y contra 2, pues cual%uiera de ambos act5a antijur&dicamente, siendo irrele$ante para los e+ectos de la de+ensa legitima %ue E actu) inculpablemente" 'n lugar de %ue 2 amena*a de muerte a E para %ue le hurte el reloj a C, C no podr? de+enderse leg&timamente de E, por%ue E act5a justi+icadamente, en ra*n de %ue el hurto de un reloj es un mal menor %ue la muerte, de cual%uier manera, por supuesto, puede de+enderse leg&timamente de 2)"

'n el %ue tema %ue se amena*a es superior al %ue se obliga a reali*ar (coaccin justi+icada)" 3os casos de Coaccin 'n tanto %ue el mal %ue se ame7 na*a es e%ui$alente al %ue se obliga a reali*ar (coaccin ex 7 culpante)

#e resuel$en por el inc" F del 2rt" FJ del Cdigo (enal (estado de .ecesidad justi+icante) #e resuel$en por el estado de necesidad exculpante del inc" 2 del 2rt" FJ del Cdigo (enal

Kue adem?s de la coaccin con7 templa las necesidades excul7 pantes pro$enientes de los hechos de la naturale*a" 'n todos los casos de estado de necesidad exculpante, el injusto cometido debe ser de necesidad, es decir, deben ser supuestos en %ue no se puede exigir jur&dicamente al autor %ue realice otra conducta menos lesi$a" Incapacidad ps"Q!ica 3a eximente %ue hace re+erencia el 2rt" FJ /nc" 1 cuando dice no haya podido dirigir sus acciones, se puede interpretar como: incapacidad para dirigir sus acciones a secas o como incapacidad para dirigir sus acciones con+orme a la comprensin de la antijuricidad" 2mbas interpretaciones son posibles y no excluyentes" 'n tanto %ue la primera es un supuesto de ausencia de conducta, la segunda es una +orma de inimputabilidad distinta de la imposibilidad de comprender la antijuricidad" 'sta segunda +orma de incapacidad ps&%uica de culpabilidad tiene lugar cuando el sujeto es capa* de comprender la antijuricidad de su conducta, pero, no obstante, padece una incapacidad ps&%uica %ue hace inexigible la adecuacin de su conducta a esa comprensin" 6e esto surge claramente %ue el reproche de culpabilidad re%uiere, no solo %ue el sujeto tenga la capacidad ps&%uica %ue le permita la comprensin de la antijuricidad, sino tambi)n %ue esa incapacidad ps&%uica tenga un grado tal %ue le permita hacerle exigible la adecuacin de la conducta a la comprensin del des$alor jur&dico" 3a incapacidad no recae tanto en la es+era intelectual ni a+ecti$a del sujeto (aun%ue las a+ecta) sino %ue son trastornos %ue se mani+iestan con pre+erente intensidad sobre la $olicin misma" 'l sujeto se encuentra seriamente limitado, en +orma an?loga a la coaccin, solo %ue la limitacin no pro$iene en este caso del medio externo, sino del propio psi%uismo del autor, en cuados %ue (con +recuencia) permiten no di+erenciar bien el diagnstico"

UNIDAD B0II G LA PUNIBILIDAD <.8 'unibilidad. *ondiciones de operatividad de la coercin penal. *oncepto. P!nibilidad 'sta ubicada dentro del campo de la coercin materialmente penal, es decir, la accin de reprimir o contener %ue el derecho penal ejerce sobre los indi$iduos %ue han cometido delitos, cuya mani+estacin es la pena (hay %ue deja de lado la coercin +ormalmente penal %ue abarca lo anterior y la sobrepasa, ya %ue se ocupa de todas las medidas %ue dispone el derecho penal; por ejemplo administrati$as)" #urge la pregunta a cerca si la punibilidad es un elemento %ue integra el concepto de delito o si %ueda +uera del miso" 6i+erentes respuestas: )iszt: se inclu&a, por%ue con la mera a+irmacin de %ue el delito era una conducta antijur&dica y culpable no se lo caracteri*aba su+icientemente" %eling: a+irmaba %ue el delito es una conducta t&pica, antijur&dica, culpable y punible" 4ayer: dice %ue hay una tautolog&a de la expresin punible!, es decir, %ue la punibilidad surge como un resultado del delito y no como uno de sus elementos o componentes conceptuales" 'n conclusin, se entiende %ue la punibilidad no es un car?cter del delito, sino un resultado de su existencia" 3a $o* punibilidad tiene dos sentidos: a) (uede signi+icar merecimiento de pena, ser digo de pena, en este sentido todo delito (conducta t&pica, antijur&dica y culpable) por el solo hecho de serlo es punible" b) (unibilidad puede signi+icar la posibilidad de aplicar penas, en este sentido no a cual%uier delito se le puede aplicar pena" Una cond!cta es p!nible La pena @coercin penal; 6igno de pena 6e %ue es digno todo delito (or ser t&pica, antijur&dica y culpable(delito 2 $eces no se aplica por ra*ones, corresponde estudiar la misma teor&a de la coercin penal y nada tiene %ue $er con la existencia misma del delito"

=.8 *ondiciones 'enales de operatividad de la ley penal. *ausas personales !ue la e(cluyen. Condiciones Penales de operati#idad de la coercin penal (ese a %ue todo delito es merecedor de la pena, ocasionalmente la pena no se aplica, por%ue hay alg5n impedimento %ue obsta su imposicin opere, es decir alg5n impedimento a la operati$idad de la coercin penal por el delito solo opera dadas ciertas condiciones, %ue gen)ricamente llamamos condiciones de operati$idad de la coercin penal!" 'stas condiciones de operati$idad de la coercin penal no son siempre penales, sino tambi)n suelen depender de disposiciones de car?cter incuestionablemente procesal" 3as condiciones de operati$idad de la coercin penal %ue tienen car?cter penal, pueden consistir en causas personales %ue excluyen la penalidad, %ue son a%uellas %ue impiden %ue la coercin penal se ponga en +uncionamiento, por ejemplo: la disposicin del 2rt" 1NC C(, o bien pueden ser causas personales %ue cancelen la penalidad, por%ue dependiendo de un acto o de una circunstancia sobre$iniente al delito hacen cesar la coercin penal %ue hasta ese momento se hab&a puesto o pod&a haberse puesto en mo$imiento; dentro de )stas 5ltimas podemos encontrar: prescripcin de la pena, indulto, perdn del o+endido y algunos casos especiales como el del art" 1F2 (ojo con el este art" 'sta derogado)" 3as condiciones de operati$idad de la coercin penal de naturale*a procesal suelen llamarse tambi)n re%uisitos de perseguibilidad y %ue las hay para cierto delitos en particular, las %ue se

re+ieren a ciertas circunstancias del ejercicio de acciones procesales en general, %ue son distintas seg5n la accin procesal %ue resulte sea p5blica, pri$ada o dependientes de instancia pri$ada; y un tercer grupo %ue consiste en la ausencia de impedimentos de perseguibilidad, es decir, de causas de extincin de la accin penal, %ue est?n pre$istas en el 2rt" CO C(" Causas personales %ue excluyen la penalidad Causas personales (erdn del %ue cancelan la o+endido (2rt" DO) penalidad /ndulto (2rt" DN) (rescripcin (2rt" DC) Casos 'speciales (2rt" 1F2) a) Kue rigen para ciertos delitos b) Kue rigen para el ejercicio de las acciones procesales en general (p5blicas, pri$adas y dependientes de instancia pri$ada) c) 2usencia de impedimentos de perseguibilidad (ausencia de causas de extincin de la accin penal)

'enales Condiciones de operati#idad de la coercin penal

'rocesales 2re!uisitos de perseguibilidad3

Ca!sas personales Q!e %BCLUJ%N la penalidad #e trata de causas personales, presentes en el momento del hecho, %ue excluyen solo la penalidad de la conducta y %ue se establecen por puras consideraciones pol&tico7penales" 'l ejemplo lo hallamos en el 2rt" 1NC C( 'st?n exentos de responsabilidad criminal, sin perjuicio de la ci$il, por los hurtos, de+raudaciones, o da=os %ue rec&procamente se causaren: 1) los cnyuges, ascendientes, descendientes y a+ines en l&nea recta" 2) el consorte $iudo, respecto de las cosas de la pertenencia de su di+unto cnyuge, mientras no hayan pasado a poder de otro" F) los hermanos y cu=ados, si $i$iesen juntos" 3a excepcin establecida en el p?rra+o anterior, no es aplicable a los extra=os %ue participen en el delito"! ;a++aroni, cree %ue, adem?s de esta pueden considerarse causas personales de exclusin de pena, algunos supuestos de menor de edad y lo %ue bene+icia a la mujer %ue intenta su propio aborto" 'n estos casos, ab initio, la coercin penal no puede ponerse en mo$imiento, y se trata de causas %ue solo bene+ician al %ue se encuentra comprendido en ellas, es decir, al autor o cmplice en +orma indi$idual, sin extenderse a los otros concurrentes" Ca!sas personales Q!e CANC%LAN la penalidad 'n tanto %ue en las causas personales %ue excluyen la penalidad, las circunstancias rele$adas lealmente deben hallarse en el momento del hecho, en las causas personales %ue cancelan la penalidad, las mismas son sobre$inientes al hecho, es decir, posteriores al mismo" 3as causas personales %ue cancelan la pena, por supuesto tambi)n la excluyen, solo %ue la exclusin es posterior y no ab initio" 3a conducta es punible hasta el momento en %ue se desiste, reci)n con el desistimiento aparece la impunidad de la misma, es decir, despu)s de haber surgido la posibilidad de coercin penal" Como tales podemos mencionar: 1) >uerte 2) (rescripcin de la pena 'l 2rt" DC C( establece: 2) reclusin perpetua: 2P a=os E) (risin perpetua: 2P a=os C) ,eclusin o prisin temporal: en un tiempo igual de la condena" 6) la de multa: 2 a=os

'l +undamento de la prescripcin es el transcurso del tiempo sin %ue la pena se ejecute, lo cual hace %ue cese la coercin penal" 'l +undamento de la prescripcin es distinto seg5n la posicin %ue asuman los autores respecto de la teor&a de la pena, es decir, sobre su concepto mismo de derecho penal" 3os autores %ue pretenden %ue la prescripcin sea +undada +uera del derecho penal, particularmente en cuestiones procesales, a+irman %ue el tiempo hace di+&cil producir las pruebas" Bay %uienes partiendo de la teor&a de la pre$encin general a+irman %ue el +undamento de la prescripcin es %ue el tiempo borra el recuerdo del delito y sus consecuencias morales para la sociedad" Con+orme a la teor&a de la pre$encin especial, se sostiene, %ue no es el mismo hombre el %ue esta delante del tribunal %ue el %ue cometi el hecho" Bay %ue tener en cuenta %ue en el derecho penal argentino, prescriben todas las penas, con+orme a lo establecido en el 2rt" DC C(" 3a prescripcin de la pena supone %ue la misma no se haya cumplido o no se haya cumplido totalmente y, como es natural, %ue medie una sentencia condenatoria" 'l 2rt" DD C( dispone la prescripcin de la pena empe*ar? a correr desde la medianoche del d&a en %ue se noti+icase al reo la sentencia +irme o desde el %uebrantamiento de la condena, si esta hubiere empe*ado a cumplirse!" 3a 5nica causa de interrupcin de la prescripcin de la pena, es la comisin de un nue$o delito" Cabe aclarar %ue la prescripcin corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada uno de los part&cipes del delito" F) /ndulto 'l inc" C del 2rt" OO C., otorga al presidente de la ,ep5blica 2rgentina la +acultad de indultar o conmutar penas por delitos sujeto a la jurisdiccin +ederal, precio in+orme del tribunal correspondiente, excepto en los casos de acusacin por c?mara de diputados (8uicio pol&tico)" 'l 2rt" DN C( dispone: 'l indulto del reo extinguir? la pena y sus e+ectos, con excepcin de las indemni*aciones debidas a particulares"! (uede ser concedido a condenas por sentencia +irme, en cuyo caso no puede ser re$isado; y tambi)n a procesados, con la sal$edad de %ue estos pueden exigir la re$isin jurisdiccional, en casos en %ue consideren %ue les pri$a la garant&a de de+ensa en juicio" J) (erdn del o+endido 'l art" DO C(, establece %ue el perdn de la parte o+endida extinguir? la pena impuesta por delito de los enumerados en el 2rt" MF!; $iolacin de secretos, a excepcin de lo establecido en los art&culos 1CJ y 1CM; concurrencia desleal e incumplimiento de los deberes de asistencia +amiliar, cuando la $&ctima +uere el cnyuge" C) 6esistimiento de la tentati$a 'l 2rt" JF C( pre$): 'l autor de la tentati$a no estar? sujeto a pena cuando desistiere $oluntariamente del delito!" 3a conducta es punible hasta el momento %ue se desiste, reci)n con el desistimiento aparece la impunidad de la misma, es decir, despu)s de haber surgido la posibilidad de coercin penal" >.8 *ondiciones objetivas de punibilidad. *oncepto. E(cusas absolutorias. *oncepto. Condiciones objeti#as de p!nibilidad <3 'osicin de :9)E0 #on circunstancias exteriores incluidas en la +igura penal" Aalta adecuacin y son ajenas a la $oluntad del autor" 'jemplo: a) /nstigacin al suicidio (2rt" NF)" ,e%uiere %ue el suicidio se lle$e a cabo o se haya tentado" b) /nstigacin al duelo (2rt" OO) #i se produce el duelo con muerte o lesiones gra$es o gra$&sima, ser? pena de prisin, y sino se produce o las lesiones son le$es, habr? pena de multa" c) (ropagacin de la calumnia (art" 11J) Cuando la calumnia se hubiese propagado por medio de la prensa, en la capital +ederal y en territorio nacional, sus autores %uedaran sometidos a las sanciones del presente Cdigo[!

d) 6eclaracin en guerra como agra$iante (2rt" 21O) #er? reprimido con prisin[ el %ue por actos materiales hostiles, no aprobados por el gobiernos nacional, diere moti$os de peligro de una declaracin de guerra contra la nacin!" e) (2rt" 2FJ) 'l %ue sedujere tropas o usurpare el mando de ellas para cometer una rebelin o una sedicin ser? reprimido[! +) (2rt" FP2 inc"1) 'n$&o de a$iso como re%uisito de punibilidad en los delitos de accin doble, por ejemplo: che%ue sin +ondos; doy un che%ue, me interpelan (condicin objeti$a de punibilidad) y no pago" =3 'osicin de 7imnez de ,s5a 4pina igual %ue #oler en el siguiente caso: no son circunstancias %ue pertene*can al tipo, basta simplemente con %ue se den en el mundo externo" .o acepta la postura de #oler en cuanto a la instigacin al suicidio, puesto %ue no es una caracter&stica propia de toda induccin" >3 'osicin de ;affaroni Eajo el nombre de condiciones objeti$as de punibilidad, se conocieron por algunos autores, re%uisitos de perseguibilidad" 4tros autores incluyeron en este rubro elementos del tipo objeti$o, %ue entend&an no deb&an ser alcan*ados por el dolo y seg5n otros, ni si%uiera causados por el autor o por la conducta" 4tros +inalmente, distinguen dentro de estas, los re%uisitos de perseguibilidad de ciertos componentes objeti$os %ue colocan +uera del tipo y como presupuestos de la punibilidad, pero cuya naturale*a pretenden %ue es totalmente distinta de la de cual%uier otro componente y %ue se caracteri*a por su pura presencia objeti$a" 'ste autor no las acepta, por%ue implicar&a admitir %ue el reproche de lo %ue no esta abarcado por la tipicidad subjeti$a, es decir, reprochar lo at&pico y prohibir lo %ue no se conoci por el autor y %ue ni si%uiera tu$o la posibilidad de pre$er" Choca +uertemente con el principio de culpabilidad, por%ue a+ecta el principio de %ue no hay delito si por lo menos no tiene +orma culposa" .ing5n problema hay en admitirlos cuando son meros re%uisitos de perseguibilidad del delito por%ue esto es algo %ue no hace al derecho penal, sino al derecho procesal penal" (ero en tanto se le otorgara car?cter de derecho penal de +ondo se corre el riesgo (en %ue caen los autores %ue le asignan este car?cter) en extraer elementos de los tipos objeti$os y trasladarlos a ese ni$el, con lo cual burlan con una estratogena el re%uisito +undamental de %ue sean abarcados por el conocimiento en el dolo o la posibilidad de conocimiento en la culpa" ?3 'osicin de .er$n )omas 3a punibilidad no es un re%uisito del delito, pero s& es necesaria para %ue pueda e+ectuarse la imputacin jur&dica delicti$a y llegar as& al concepto de delito punible" 3as condiciones objeti$as de punibilidad se caracteri*an por se externas a la materialidad del delito como a la subjeti$idad de su autor" #u presencia es necesaria en determinados delitos para %ue puedan ser imputados a su autor" 'n cuanto ;a++aroni y 8im)ne* de 2s5a coinciden en %ue las condiciones objeti$as de punibilidad son condiciones objeti$as de perseguibilidad, aun%ue no se trate de actos procesales" 'n cambio, <er?n 3omas, considera %ue las condiciones objeti$as son condiciones de procedibilidad %ue no se limitan a los presupuestos procesales" %5c!sas absol!torias <3 :oler #on ra*ones extra=as a la pura ilicitud culpable de la accin, por las cuales la ley niega a aplicar la pena en determinados casos" #on condiciones negati$as en las %ue la ley no pone sancin penal, por%ue no obstan %ue exista responsabilidad ci$il" 2rt" NN: impunidad de la mujer %ue intenta su propio aborto" 2rt" 11C: impunidad de las injurias en juicio o rec&procas" 2rt" 11M: impunidad de las injurias retractadas" 2rt" 1F2: impunidad de los abusos sexuales por ad$enimiento" 2rt" 1NC: impunidad de los hurtos, de+raudaciones o da=os entre determinados parientes" 2rt" 21M: impunidad para el participe %ue re$ele la conspiracin antes de haberse iniciado"

2rt" 2F2: impunidad de los part&cipes comunes de una sedicin disuelta" 2rt" 2MM inc"J: impunidad del encubrimiento por parte de algunas personas" ( 'st?n exentos de responsabilidad criminal los %ue hubieren obrado en +a$or del cnyuge, de un pariente cuyo $&nculo no excediere del cuarto grado de consanguinidad o segundo de a+inidad o de un amigo &ntimo o persona a la %ue se debiese especial gratitud" 3a exencin no rige respecto de los casos del inciso 1, e) y del inciso F, b) y c)"! 2rt" JF: impunidad de la tentati$a desistida" =3 7imnez de ,s5a #on las %ue hacen %ue un acto t&pico, antijur&dico, imputable a un autor y culpable, no se asocie a pena alguna, por ra*ones de utilidad p5blica, es decir son moti$os de impunidad utilitatis causa!" a) 2rrepentimiento (acti$o por ejemplo, yo lo en$enen) pero $oy y le doy el ant&doto)" 1) el suble$ado %ue deponga las armas a causa de intimacin de la autoridad" 2) el autor de +also testimonio %ue se retracte" b) (arentesco &ntimo del 2rt" 1NC >3 ;affaroni (ara )l, las causas %ue impiden la operati$idad de la coercin penal son las causas personales %ue excluyen y cancelan la penalidad" ?3 .er$n )omas #on perdones legales, +undados en pol&tica criminal" Clasi+icacin: a) /ncitaciones a desandar el camino del delito en parte general o especial: 1"7 (arte general: el art" JF el autor de tentati$a no estar? sujeto a pena cuando se desistiere $oluntariamente del delito"! 2"7 (arte especial: el art" NN no es punible la tentati$a de aborto de la mujer; art" 11M el %ue hubiere reali*ado calumnias o injurias y se retracte; art" 21M el %ue desiste de la conspiracin y la delata no es punible" b) 'xcusas tendientes a la pa* social" 2rt" 11CR11D calumnias e injurias en juicio y rec&procas; art" 2F2 disolucin de tumulto sin causas otro mal %ue perturbar solo se enjuicia a los promotores o directores" c) 'xcusas tendientes al resguardo de la institucin +amilia 2rt" 1F2 $&ctima de $iolacin puede detener el ejercicio de la accin penal; 2rt" 1NC impunidad por los hurtos entre +amiliares; 2rt" 2MM inc" F encubrimientos de pariente %ue no exceda el J grado o amigo &ntimo"

?.8 *ondiciones procesales de operatividad de la coercin penal. *oncepto. Enumeracin. Condiciones procesales de operati#idad de la coercin penal 3a operati$idad de la ley penal no depende solo de condiciones penales %ue operan a ni$el de la teor&a de la coercin penal, sino tambi)n de condiciones procesales" 3o m?s importante de las mismas es el propio proceso penal, pero su estudio pertenecer al derecho procesal penal" .o obstante, el Cdigo (enal a e+ectos de no lesionar el principio de legalidad ante la ley, contiene tambi)n disposiciones de car?cter procesal" 3as condiciones de operati$idad de la ley penal se di$iden en: 1) 3as %ue rigen para ciertos delitos: 'l m?s claro ejemplo %ue hab&a en el cdigo penal (hoy derogado) era la sentencia pre$ia por causa de adulterio como re%uisito pre$io para el ejercicio de la accin penal por ese delito" 'l 2rt" MJ C( establec&a la accin por delito de adulterio corresponde 5nicamente al cnyuge

o+endido, %uien deber? acusar a ambos culpables, pero no podr? intentar la accin penal mientras no se declare el di$orcio por causa de adulterio[!" 4tra condicin procesal de operati$idad de la coercin penal es el cumplimiento de ciertos recaudos para la perseguibilidad procesal de las personas %ue go*an de inmunidad (-er Gnidad /T)" 2) 3as %ue rigen para el ejercicio de las acciones procesales en general: 'l ejercicio de las acciones procesales es el poder de poner en +uncionamiento la acti$idad del rgano %ue dice el derecho (tribunal, jue*) para lograr %ue se pronuncie (dicte sentencia) sobre hechos %ue el %ue tiene ese poder estima %ue son delitos!" 3a accin penal es por regla general de car?cter p5blico y o+icial" Kue tiene car?cter p5blico signi+ica %ue la lle$a adelante u rgano del 'stado" Kue la accin tiene car?cter o+icial signi+ica %ue el rgano p5blico tiene el deber de promo$erla y lle$arla adelante" 'l principio general de %ue las acciones penales son p5blicas esta consagrado en el 2rt" M1 C(, %ue dice deber?n iniciarse de o+icio todas las acciones penal, con excepcin de las siguientes: 1 las %ue dependieren de instancia pri$ada 2 las acciones pri$adas!" <W ,cciones dependientes de instancia privada #on acciones procesales p5blicas %ue se hallan sometidas a la condicin de %ue el agra$iado o su representante +ormule la correspondiente denuncia" Gna $e* iniciada la sigue el rgano p5blico y +uncionan como acciones p5blicas" 'j": el art" M2 dispone %ue son acciones dependientes de instancia pri$ada las %ue nacen de los delitos de $iolacin, estupro, rapto y ultraje al pudor cuando no resultare la muerte de la persona o+endida, o lesiones de las mencionadas en el 2rt" O1! (%ue produ*ca en+ermedad mental o corporal, inutilidad permanente para el trabajo, p)rdida de un sentido, rgano o miembro)" 3a ra*n para %ue en todos estos casos la accin sea de instancia pri$ada es %ue la publicidad puede a+ectar a5n m?s a la $&ctima del hecho" (i)nsese como puede incidir sobre la $&ctima de una $iolacin, por ejemplo la publicidad %ue ine$itablemente acarrea el proceso" =W ,cciones privadas Bay otro grupo de delitos en %ue, si bien como cual%uier delito, media a5n inter)s p5blico en %ue sean penados, ese inter)s se ajusta al inter)s del damni+icado expresado en +orma sostenida a lo largo del proceso, en ar*n de %ue a+ectan una es+era muy &ntima de bienes jur&dicos, respecto de la %ue no resulta su+iciente %ue el damni+icado mani+ieste su $oluntad de poner en mo$imiento la accin, sino %ue debe lle$ar adelante, como expresin de una permanencia en ese propsito" 'n todos los delitos de accin pri$ada solo se procede por %uerella del agra$iado o de sus guardadores o representantes legales" 'n tanto %ue la denuncia es la mera noticia %ue del hecho se da al jue* o a la autoridad pre$entora, la %uerella es la accin misma %ue se lle$a adelante en el proceso (%ue mue$e el proceso)" 6e all& %ue cuando se tratad e delitos de accin dependiente de instancia pri$ada, una $e* hecha la denuncia el denunciante no pueda detener la accin penal, en tanto %ue cuando se trata de delitos de accin pri$ada, en cual%uier momento se puede desistir de la %uerella" 3os delitos de accin pri$ada se enumeran en el 2rt" MF C(: 1) calumnias e injurias; 2) $iolacin de secretos, sal$o los casos de los art" 1CJ y 1CM; F) concurrencia desleal, pre$ista en el 2rt" 1CO; y J) incumplimiento de los deberes de asistencia +amiliar, cuando la $&ctima +uere el cnyuge" /niciase de o+icio y se siguen por un rgano p5blico" '5blicas .o pueden ser detenidas por el particular damni+icado ni por el mismo rgano p5blico %ue tiene deber de promo$erla Gna $e* iniciada la sigue el rgano p5blico y +uncionan

*IPO, D% ACCION%,

Dependientes de instancia privada

#e inician por denuncia del damni+icado o de su

representante 'rivadas

como acciones p5blicas #e inician y se siguen por el particular (%uerella) %uien puede desistirla en cual%uier momento"

F) 2usencia de impedimentos de perseguibilidad Bay $arias causas %ue pueden impedir la perseguibilidad de los delitos y de las %ue se ocupa el C(: 2) la muerte del autor puede operar como causa personal de cancelacin de la pena si se produce despu)s de la sentencia y mientras esta se est? ejecutando" #i la muerte del autor se produce durante el proceso, la misma extingue la accin penal, operando as& como un impedimento propio de perseguibilidad" E) la renuncia del agra$iado extingue la accin penal solo en los delitos de accin pri$ada" 'l art" DP C(, aclara %ue dicha renuncia perjudica al renunciante y a sus herederos, es decir, %ue si son muchos los o+endidos la renuncia de uno de ellos no perjudica a los restantes (excepto calumnias e injurias)" C) el m?s importante y complejo de los impedimentos de perseguibilidad del delito es la prescripcin de la accin procesal" 3a prescripcin de la accin no solo reconoce como +undamento el transcurso del tiempo %ue hace in5til la penal, sino tambi)n una inacti$idad, un cierto desinter)s del estado en la perseguibilidad del delito, %ue no puede computarse en contra al autor, por lo %ue los pla*os de prescripcin de la accin suelen ser in+eriores a los de prescripcin de la pena" 3os pla*os de prescripcin de la accin procesal se establecen en el art" D2 C(: /nc" 1: a los 1C a=os cuando se trate de delitos cuya pena +uere la de reclusin o prisin perpetua" /nc" 2: despu)s de transcurrido el m?ximo de duracin de la pena se=alada para el delito, si se trata de hecho reprimidos con reclusin o prisin, no pudiendo, en ning5n caso, el t)rmino de la prescripcin exceder de 12 a=os ni bajar de los 2" /nc" F: a los C a=os cuando se tratare de un hecho reprimido 5nicamente con inhabilitacin perpetua" /nc" J: al a=o cuando se trate de hecho reprimido 5nicamente con inhabilitacin temporal" /nc" C: a los dos a=os, cuando se tratare de hecho reprimidos con multa" Cuando se trate de pena %ue se hallan conminadas en +orma alternati$a o conjunta, habr? una sola prescripcin, por%ue el delito surge de una sola accin procesal" 'l t)rmino de la misma ser? el %ue el art" D2 se=ala para la pena cuya accin opera con la prescripcin m?s larga" <oda $e* %ue el Cdigo (enal no disponga reglas, se deben aplicar las del Cdigo Ci$il" 'l 2rt" DF establece: la prescripcin de la accin empe*ar? a correr desde la medianoche del d&a en %ue se cometi el delito o si este +uera continuo en %ue ces de cometerse"! (or tiempo de comisin se debe entender, tiempo de la reali*acin de la accin delicti$a (comisin: tirar el tiro), sin importar el tiempo del resultado, pues se estar&a con+undiendo tiempo de comisin y de consumacin (consumacin: la muerte ocurre 1 mes despu)s del tiro)" *aso de concurso ideal: hay un solo delito por lo %ue la prescripcin se rige por la de la accin para la pena mayor %ue ser&a la 5nica %ue puede pretenderse" *aso de concurso real: hay $arios delitos, la doctrina y la jurisprudencia se han di$idido en cuando a la resolucin del caso" ;a++aroni cree %ue la comisin de un nue$o delito interrumpe la prescripcin del anterior y a partir de ese momento corren nue$os pla*os de prescripcin de ambas acciones en +orma paralela" :uspensin e interrupcin. #eg5n el 2rt" DJ del C( la prescripcin se suspende en los casos de los delitos para cuyo ju*gamiento sea necesaria la resolucin de cuestiones pre$ias o prejudiciales, %ue deban ser resueltas en otro juicio" <erminada la cusa de la suspensin, la prescripcin sigue su curso"

3a prescripcin tambi)n se suspende en los casos de delitos cometidos en el ejercicio de la +uncin p5blica para todos los %ue hubiese participado, mientras cual%uiera de ellos este desempe=ando cargo p5blico" Lste 5ltimo caso trata una causa de suspensin de la prescripcin de la accin para los +uncionarios p5blico respecto de los delitos de cohecho, mal$ersacin de caudales, negociaciones incompatibles con el ejercicio de sus +unciones p5blicas, enri%uecimiento il&cito y pre$aricato, %ue permanece mientras permane*can en el ejercicio de sus +unciones" (or 5ltimo el art" #e=ala el curso de la prescripcin correspondiente a los delitos pre$istos en el art" 22D y el 22M bis (le$antamiento en armas contra el gobierno y traicin a la patria) se suspender? hasta el restablecimiento del orden constitucional" /nterrupcin: se interrumpe la prescripcin cuando: a) se comete otro delito b) el primero llamado e+ectuado a una persona, en el marco de un proceso judicial, con el objeto de recibirle declaracin indagatoria por el delito in$estigado" c) 'l re%uerimiento acusatorio de apertura o ele$acin a juicio, e+ectuado en la +orma %ue lo estable*ca la legislacin procesal correspondiente" d) 'l auto de citacin a juicio o acto procesal e%ui$alente e) 'l dictado de la sentencia condenatoria, aun%ue la misma no se encuentre +irme" 'sta es para ;a++aroni la 5nica +orma de interrupcin"

UNIDAD B0III G LA, %*APA, D%L D%LI*O <.8 *ausas de ampliacin de la tipicidad dolosa. )a punibilidad del tipo no consumado. Fundamento de la punicin. Ater criminis, concepto. Etapas: faz interna y resoluciones manifestadas@ faz e(terna. *oncepto y consecuencias jur dicas de cada uno. Ca!sas de ampliacin de la tipicidad dolosa$ La p!nibilidad del tipo no cons!mado$ )!ndamento de la p!nicin$ 'l delito puede ser cometido por una sola persona cuya accin encuadre en los re%uisitos exigidos en el correspondiente tipo" (ero la accin puede %uedar inconclusa, al no producirse el resultado t&pico, o pueden inter$enir en ella, en distintos grados de participacin toda una gama de autores o auxiliadores" 'sto determina la necesidad de la ampliacin del tipo, +ormulado sobre la base de la consumacin del hecho delicti$o por un autor, en +orma objeti$a para abarcar su ejecucin inconclusa, y en +orma subjeti$a, para atrapar a los auxiliadores" (or eso existen los llamados dispositi$os ampliatorios del tipo, %ue $an a permitir %ue el tipo abar%ue otras conductas adem?s de las %ue de en )l est?n descriptas" 'sto est? determinado en el Cdigo penal ya %ue )l, en relacin con cual%uier delito, sobre la tentati$a y la participacin, les asigna consecuencias penales propias" Iter criminis 'l delito como todo hecho del hombre sigue un proceso mas o menos extenso, %ue recibe la denominacin iter criminis, o sea el camino o itinerario del delito %ue se compone de una +a* interna y otra externa" Faz interna Comien*a con el nacimiento de la idea, su concepcin e ideacin y se extiende a tra$)s de la deliberacin hasta la resolucin" #e encuentra +uera del ?mbito del derecho penal por%ue todo lo %ue no se exteriori*a no puede ser considerado delito por el solo hecho de pensarlo, de idearlo" Constituyen el punto de partida del iter criminis y comprenden la idea misma de cometer el delito, la deliberacin interna acerca de ella, la decisin, la eleccin de la +orma de lle$arla a cabo; en +in, todo lo relacionado con el delito %ue permanece en el +uero interno del indi$iduo" 3os actos internos no son punibles por dos ra*ones: a) por%ue sin accin, no hay delito; y para %ue haya accin, no bastan los actos internos (elementos ps&%uicos de la accin) sino %ue se re%uiere tambi)n la exteriori*acin (elemento +&sico de la accin)" b) (or%ue lo anterior est? apoyado en la constitucin nacional, en el 2rt" 1O 0esoluciones manifiestas 3a simple mani+estacin $erbal de la intencin de cometer un delito carece de trascendencia jur&dica, en cuando no sea seguida por la accin" 'stas mani+estaciones pueden ser en ocasiones tipi+icadas como delitos como ocurre en el 2rt" 2PO (instigacin a cometer delito contra una persona o institucin) y 21F (%uien hiciere apolog&a p5blicamente o por cual%uier medio, de un delito o de un condenado por delito)" 'l principio general es %ue no se pena, pero las mencionadas son excepciones" Faz e(terna 'sta constituida por la preparacin, %ue como regla general no atrapa el derecho penal; la ejecucin cuyo comien*o signi+ica el punto de partida de la punibilidad del hecho; la consumacin, %ue consiste en la produccin del resultado; el agotamiento, cuando el autor no satis+ace la +inalidad %ue persegu&a con su accin delicti$a" a) 3os actos preparatorios constituyen el primer paso externo del iter criminis, la primera mani+estacin o exteriori*acin de la accin" #on actos %ue si bien no tienden directamente a ejecutar el hecho, tienden a prepararlo" #obre los actos preparatorios #oler dice: antes de ejecutar es posible, o a $eces, necesario, reali*ar otras acciones no ejecutorias, sino preparatorias" 2s&, el %ue piensa robar, prepara antes los elementos con los cuales ha de +or*ar la puerta; el %ue piensa +alsi+icar un documento, ensaya la imitacin de la letra o estudia la calidad de los reacti$os a emplear" Be

a%u& actos preparatorios, ninguno de ellos importa comen*ar la ejecucin del delito; tienen con la consumacin de este solamente una relacin remota, subjeti$a y e%u&$oca!" 2 ra&* de %ue estos actos guardan con la consumacin del delito una relacin muy remota, y solo de car?cter subjeti$o, ya %ue solo el autor conoce %ue sus preparati$os son para consumar el delito, la ley, por lo general, no los considera punibles" b) 3os actos de ejecucin #on a%uellos por los cuales el sujeto comien*a la ejecucin del delito %ue se a propuesto a consumar; son actos por los cuales el sujeto, dice #oler, inicia la accin principal en %ue el delito consiste" 2s&, por ejemplo, si en el homicidio la accin principal consiste en matar, el acto de ejecucin consistir? en comen*ar a matar" 'n nuestro derecho penal, no solo se aplica pena cuando el sujeto consum el delito, sino tambi)n cuando a pesar de no haberlo hecho, ya ha comen*ado a ejecutarlo" 'sto 5ltimo es lo %ue se conoce como tentati$a" 'l hecho de %ue la tentati$a se caracteri*a por el comien*o de la ejecucin del delito, hace %ue sea de una importancia +undamental establecer una distincin entre los actos preparatorios y los actos de ejecucin, ya %ue mientras los primeros, por lo general no son punibles, los segundos dan lugar a la tentati$a y por lo tanto son punibles" c) 3a consumacin del delito 'sta 5ltima etapa del iter criminis, siguiendo a #oler, podemos decir %ue un delito esta consumado cuando se ha reunido todos los elementos o condiciones exigidas por la +igura delicti$a de %ue se trata (algunos autores denominan delito per+ecto o delito agotado al delito consumado)" =.8 ,ctos preparatorios, concepto@ deslinde con los actos de ejecucin, teor as. 'unibilidad e(cepcional: casos@ fundamentos Actos preparatorios 'l acto preparatorio %ue no se encuentra atrapado por la ley penal, esta signado por la e%ui$ocidad: puede tanto conducir a un delito como a una accin inocente" (or si mismos, son insu+icientes para poner en peligro e+ecti$o un bien jur&dico determinado y para mostrar $inculacin con el propsito de ejecutas un delito determinado" 'j": se puede comprar un arma de +uego para cometer delitos como el homicidio o como medio de de+ensa" P!nibilidad e5cepcional$ Casos$ )!ndamentos 'n casos excepcionales la ley atrapa ciertos actos preparatorios, caracteri*ados por su uni$ocidad, tipi+ic?ndolos como delitos" (ueden citarse los art&culos: 1NO bis: tenencia de explosi$os y armas de guerra 21P: asociacin il&cita 21D: conspiracin para la traicin 2OO: tenencia de materias destinadas a cometer +alsi+icaciones 2dem?s la ley 2PMM1 y 2FMFM reprimen la tenencia de estupe+acientes" 'l +undamento es %ue todos ellos est?n caracteri*ados por la uni$ocidad y ponen en peligro un bien jur&dico in$olucrado" Deslinde con los actos de ejec!cin 'l problema de los actos preparatorios es determinar su di+erencia con la tentati$a y decidir cuando un hecho deja de ser acto preparatorio para con$ertirse en tentati$a, esto es importante por%ue los actos preparatorios son impunes y la tentati$a no, entonces se ha seguido di+erentes teor&as %ue ;a++aroni anali*a y critica: a3 )as teor as negativas: concluyen en %ue es imposible determinar cuando hay un acto preparatorio y cuando un acto de tentati$a" 3a ley no deber&a distinguir y deber&a punirlos a todos de igual +orma" 's ob$io %ue no es la solucin de nuestra ley" b3 .eor as subjetivas: un criterio subjeti$o puro de distincin no puede +uncionar por%ue cual%uier acto de preparacin termina siendo un acto de tentati$a (no hay e%ui$ocidad sino %ue se penan los dos)" c3 .eor as objetivas: se han ensayado criterios objeti$os, uno de los cuales +ue el de la uni$ocidad o ine%ui$ocidad de los actos de tentati$a (Carrara, Carmignani)" #eg5n este

criterio, cuando los actos externos son ine%u&$ocos, es decir, %ue no pueden considerarse m?s %ue dirigidos a la consumacin del delito desde el punto de $ista de un tercero obser$ador, ser&an actos de tentati$a o ejecucin; en tanto %ue el tercero no pueda a+irmar la ine%ui$ocidad, por%ue los actos sean e%u&$ocos ser?n actos preparatorios impunes" Carrara distingue: a) un sujeto acti$o primario (el autor del delito); b) un sujeto acti$o secundario (los instrumentos utili*ado para cometer el delito); c) un sujeto pasi$o del atentado, %ue seg5n Carrara, son las cosas o personas sobre las cuales el sujeto debe ejecutar ciertos actos, como medios para llegar despu)s a lo %ue tenia propsito de consumar!; y por 5ltimo d) un sujeto pasi$o de la consumacin (la persona o cosa sobre la cual deber&a tener lugar la consumacin del delito)" Becha )sta distincin, Carrara se=ala lo siguiente: 7 #on actos preparatorios los %ue se mantienen dentro de la es+era del sujeto acti$o primario o del sujeto acti$o secundario" 'j": compra de instrumentos para reali*ar el delito, tales como hierro, gan*5as, sogas, armas, etc" 7 #on actos de ejecucin los %ue recaen sobre el sujeto pasi$o del atentado" 'j": romper o tratar de abrir la puerta de la casa" 7 #on actos consumati$os los %ue recaen sobre el sujeto pasi$o de la consumacin" 'j": apoderarse de los objetos %ue hay dentro de la casa" 'sta teor&a tiene como incon$eniente %ue establece como criterio determinante un criterio procesal de prueba y adem?s, seg5n ella, el sujeto %ue sale de su casa portando un arma, una gan*5a, un soplete, un saco $ac&o, cuerda, morda*as y una palanca, ser&a autor de tentati$a de robo cali+icado" d3 .eor a formal objetiva: entiende por comien*o de ejecucin la reali*acin de la accin descripta en el $erbo t&pico: comen*ar a matar, comen*ar a apoderarse" 'ste criterio resulta harto estrecho para abarcar todas las hiptesis %ue el buen criterio nos indican %ue son $erdaderamente actos ejecuti$os" 6entro de esta teor&a encontramos a beling: este sostiene %ue, para establecer cuando hay actos de ejecucin, o sea, tentati$a, es necesario tomar en cuenta la +igura delicti$a %ue se tend&a a reali*ar, y la accin principal %ue encierra dicha +igura" (ara explicar la teor&a de Eeling $amos a suponer %ue el delito %ue se %uer&a reali*ar, era el homicidio, estar? dada por el $erbo principal el cual es matar, lo cual como en todos los delitos se dar? por el n5cleo de la +igura" 2hora bien: 7 Babr? acto de ejecucin, o sea comien*o de ejecucin (tentati$a), cuando el sujeto inicie la accin principal en la cual consiste el delito" 2s&, por ejemplo, en el homicidio habr? comien*o de ejecucin, cuando el sujeto comience a matar, si se trata de un robo, cuando comience a apoderarse de la cosa ajena" 7 (or el contrario, habr? acto preparatorio, cuando a5n no se haya iniciado la accin principal" 'ste criterio resulta harto estrecho para abarcar todas las hiptesis %ue el buen criterio nos indica %ue son $erdaderamente actos ejecuti$os" e3 .eor a material objetiva: ante el +racaso del criterio +ormal objeti$o, se trato de dotar al mismo de un contenido m?s amplio mediante una correccin de car?cter material, lo %ue dio lugar a la teor&a material objeti$a" 'sta, pretende completa la anterior apelando al peligro para el bien jur&dico y a la inclusin de las acciones %ue por su $inculacin necesaria con la accin t&pica, aparece como parte integrante de ella" 'n esta teor&a se $e una insu+iciencia en el criterio %ue se %uiere comunicar" f3 .eor a objetivo8individual: el llamado criterio objeti$o7indi$idual es el %ue mayor grado de aproximacin permite dentro de todos los enunciados hasta ac?" 'ste criterio toma en cuenta para establecer la di+erencia, el plan concreto del autor, no pudiendo prescindir de )l para establecer la di+erencia" Con+orme a este criterio la tentati$a comien*a con la acti$idad con %ue el autor, seg5n su plan delicti$o, se aproxima inmediatamente a la reali*acin del plan delicti$o (Vel*el)" ;a++aroni dice %ue por su parte entiende %ue es imprescindible tomar en cuenta el plan concreto del autor, pero estima %ue )ste 5ltimo criterio tampoco alcan*a para resol$er los problemas aun%ue contribuye aportando esa $erdad" 6ice %ue la ciencia jur&dica penal a5n no ha resuelto )ste problema satis+actoriamente" <er?n 3omas dice %ue el criterio de di+erencia entre actos preparatorios y de ejecucin $an a $ariar de acuerdo con los re%uisitos y la estructura de cada +igura"

>. )a tentativa. *oncepto y re!uisitos@ comienzo y fin de la ejecucin. )a tentativa en los delitos de omisin y de peligro. .entativa en los delitos culposos y preterintencionales. La tentati#a$ Concepto y reQ!isitos$ 'n la $&a de la reali*acin de un delito (iter criminis), la accin puede detenerse sin %ue se haya logrado per+eccionar la obra propuesta" 'ntonces, seg5n el grado de desarrollo alcan*ado por la accin se habla de tentati$a" Bay tentati$a cuando la accin alcan*a cierto grado de desarrollo, pues en el iter criminis deben di+erenciarse $arias etapas, como ya hemos $isto, algunas de las cuales escapan a la punicin" 's un delito incompleto, no un delito independiente, en el %ue no se dan todos los caracteres t&pico, por%ue la conducta se detiene en la etapa ejecuti$a o por%ue no se produce el resultado" 'l art" J2 constituye el dispositi$o ampli+icador de la tipicidad penal" 2rt" J2 C(: 'l %ue con el +in de cometer un delito determinado comien*a su ejecucin, pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su $oluntad, su+rir? las penas determinadas por el 2rt" JJ!" #e desprenden de este texto tres re%uisitos: 1"7 comien*o de la ejecucin de un delito determinado" 2"7 la +inalidad F"7 la no consumacin por causas ajenas de su $oluntad" (or 5ltimo hay %ue destacar %ue la tentati$a no constituye una +igura delicti$a autnoma, ya %ue ella debe estar re+erida siempre, a un determinado delito" 'j": tentati$a de homicidio, tentati$a de robo, etc" (or esta ra*n, es %ue se debe hablar de tentati$a de un delito y no de delito de tentati$a" Comien-a y in de la ejec!cin$ *entati#a acabada e inacabada$ Concepto de delito r!strado 3a tentati$a comien*a con el primer acto ejecuti$o y termina al borde del 5ltimo acto %ue da cumplimiento al delito" 6ist&ngase la tentati$a inacabada, en la %ue %uedo sin ejecutarse este 5ltimo acto, y la tentati$a acabada, en la cual el agente ejecuto todas las acciones %ue considera necesarias para la consumacin del delito sin %ue se haya producido el resultado" 'l delito +rustrado es a%uel en el cual el agente ha ejecutado todos los actos necesarios para obtener la +inalidad perseguida, sin %ue por cual%uier circunstancia +ortuita, se haya producido el resultado (delito consumado subjeti$amente)" 'j": el sujeto %ue arroja la bomba y no estalla por un desper+ecto mec?nico" 'l delito +rustrado o tentati$a acabada, se encuentran en el art" J2, ya %ue en ambas hiptesis la consumacin no se ha producido por causas ajenas a la $oluntad del agente" 3a importancia pr?ctica de la di+erencia radica en la excusa del desistimiento $oluntario, pre$ista en el art" JF, ya %ue no puede desistir %uien haya consumado subjeti$amente el delito, ejecutando todos los actos necesarios a tal +in" 'n la tentati$a inacabada el sujeto desisti $oluntariamente de consumar el delito, por ejemplo se arrepinti" 's importante traer a colacin una aclaracin %ue nos hace ;a++aroni: determinar en %ue momento se produce la consumacin puede traernos problemas en algunos casos, como por ejemplo el hurto" 2%u&, ;a++aroni nos dice %ue hay di+erente tipos los cuales pueden ser instant?neos y permanentes" 3os primeros tienen solo un momento consumati$o y los segundos tienen un estado consumati$o, es decir, la consumacin se mantiene en el tiempo" 3o importante es %ue la circunstancia de %ue estos tipos tengan una prolongacin temporal de la consumacin no les %uita %ue tengan un momento consumati$o (el momento en %ue se pri$a la libertad al secuestrado por ejemplo), a partir del cual ya est? consumado el delito y termina la tentati$a" La tentati#a en los delitos de omisin y de peligro (ara <er?n 3omas deben distinguirse los delitos de omisin propia, en los cuales no puede haber desarrollo gradual algunos, la omisin no puede comen*ar a omitirse; de los delitos de omisin impropia dolosos: la madre puede comen*ar su omisin de alimentar al hijo e interrumpir su abstencin en $irtud de la inter$encin de un extra=o" ;a++aroni, de manera m?s general dice %ue los principios %ue se enuncian para las acciones tentadas son tambi)n aplicados a los tipos omisi$os: si tomamos como punto de partida el peligro %ue amena*a al bien jur&dico y %ue determina el deber de actuar en la +orma t&picamente descripta, habr? una tentati$a cuando las demoras en inter$enir con el +in sanador

tienen por e+ecto aumentar el peligro para la salud y la $ida de la criatura; o cuando el ba=ero deja pasar el tiempo sin acudir al llamado de la persona %ue pide auxilio con lo %ue aumenta cada $e* m?s el peligro para la $ida de la misma" <ambi)n habr? un acto de tentati$a cuando el sujeto haya dejado pasar la 5ltima oportunidad %ue tu$o de apartar el peligro y el da=o no sobre$iniente: as&, el %ue se coloca en una situacin de incapacidad para reali*ar la conducta debida, como por ejemplo el encargado de una torre de control de aeropuerto bebe una botella de ZishUy, logrando una embriague* completa %ue le impide manipular adecuadamente los controles, con el objeto de e$itar una cat?stro+e, lo %ue es e$itado por el a*ar" 'n cuanto a los delitos de peligro, la posibilidad de la tentati$a depender? de la estructura del pertinente tipo penal" Gn caso es el 2rt" 1PJ, acerca de abusos de armas, ac? es m?s +?cil detectar la $oluntad, los re%uisitos t&picos y este art&culo adelanta la punicin a una situacin en la cual el delito no se consumo" *entati#a en los delitos c!lposos y preterintencionales 'n cuanto a los delitos culposos el 2rt" J2 los excluye expresamente" Carrara dec&a: decir %ue se ha tentado hacer lo %ue no se pre$e&a y no se %uer&a hacer es, en las m?s comunes circunstancias de la $ida un imposible jur&dico!" Gna tentati$a de delito culposo es un contra sentido jur&dico" 3os delitos culposos son +iguras de causacin, de produccin de un resultado, sin haberse %uerido el mismo" 3os delitos dolosos se cometen, los culposos ocurren o suceden" .o puede existir tentati$a en los delitos preterintencionales, ya %ue se caracteri*an por%ue el resultado $a m?s all? de la $oluntad del sujeto ('j": matar a mi hijo con emocin $iolenta)" 's importante hablar del dolo en la tentati$a: para algunos, como el cdigo penal dice determinado! el dolo en la tentati$a tiene %ue se +inalista (+in en el 2rt" J2) por%ue se tiene %ue tener la intencin de da=ar" (ara ;a++aroni esto es incorrecto por%ue hay tentati$a de esta+a cuando se usa un ardid, pero tambi)n la hay cuando se usa una publicidad %ue pueda hacer e+icacia de ardid para un cierto n5mero de personas, si har? caer a estas en un enga=o" ;a++aroni dice %ue si el +in de cometer un delito determinado es principio del dolo directo luego el dolo e$entual ser&a el +in de cometer un delito indeterminado!, lo %ue es absurdo, por%ue el +in de cometer un delito indeterminado es concepto inasible" Bay dolo cuando por ejemplo, hay dolo directo en tirar una granada a la mano de otro y %ue no explote, hay tentati$a de homicidio" 4 tambi)n en tirarla al edi+icio sin importar lo %ue ocurra contra otras persona y tambi)n hay tentati$a de homicidio" ?.8 El desistimiento y la punicin de la tentativa. *oncepto, re!uisitos y efectos del desistimiento. .entativa acabada o inacabada@ el delito frustrado. El arrepentimiento activo. El desistimiento en caso de varios part cipes y en caso de delitos consumados durante la tentativa. %l desistimiento y la p!nicin de la tentati#a$ Concepto, reQ!isitos y e ectos del desestimiento$ 'n la tentati$a el delito no se consuma por circunstancias ajenas a la $oluntad del sujeto, 'j": si un sujeto, con intencin de matar a otro, le e+ect5a dos disparos y le erra, y justo cuando $a a seguir dispar?ndole, llega la polic&a y lo detiene, hay tentati$a, por%ue el delito de homicidio no se consum por circunstancias ajenas a su $oluntad" 'n cambio, cuando el delito no se consuma, por la propia y espont?nea $oluntad del sujeto, decimos %ue hay desistimiento" 'l 2rt" JF establece %ue: el autor de tentati$a no estar? sujeto a pena cuando desistiere $oluntariamente del delito!" (ara ;a++aroni opera a +a$or del auto una causa persona de exclusin de la pena" 3a ra*n de esto se halla en la +inalidad de la misma pena: la pena cumple una +uncin pre$enti$a %ue, en el caso, %ueda demostrado con la actitud del autor, %ue no se hace necesaria la accin pre$enti$a de la pena" <er?n 3omas, dice %ue el desistimiento $oluntario es la 5nica excusa absolutoria contemplada en la parte general del Cdigo (enal" #e ha dicho %ue en la tentati$a punible existe la $oluntad, pero +alta el poder para consumar el delito" (or el contrario, en el desistimiento existe poder pero +alta $oluntad de consumacin" 'l desistimiento debe ser un libre producto de la $oluntad del sujeto, sin dependencias de causas externas %ue se re+iere el 2rt" J2"

;a++aroni dice: dado %ue el +undamento de la impunidad +racasa en %ue la pena carecer&a de objeto en el caso, entendemos %ue hay desistimiento $oluntario cuando dicho desistimiento no se moti$a: a; en la representacin de ninguna accin especial del sistema penal %ue ponga en peligro el plan delicti$o" 2l sistema penal lo componen: las alarmas, los polic&as o un simple paseante %ue puede denunciar" .o desiste $oluntariamente el %ue $e un polic&a y no consuma el delito, o lo deja de ejecutar y si lo hace ($oluntariamente) el %ue ante el general temor a la pena o a ser descubierto, suscitando sin el est&mulo de la representacin de ninguna accin especial del sistema penal" b; tampoco hay desistimiento $oluntario cuando el autor desiste por%ue se con$ence de la imposibilidad de consumar el hecho" 2%u& el desistimiento no es $oluntario, sino %ue obedece a una causa ajena a su $oluntad, aun%ue solo sea producto de su imaginacin" *entati#a acabada o inacabada 'l desistimiento tiene modalidades distintas seg5n se trate de una tentati$a acabada o de una tentati$a inacabada" 'n tanto %ue en la tentati$a inacabada basta con %ue el sujeto interrumpa $oluntariamente la conducta, en la tentati$a acabada, el desistimiento puede darse, pero debe consistir en un hacer acti$o" 2s&, %uien coloca un arte+acto explosi$o de relojer&a puede desistir de la tentati$a mientras no se produ*ca el resultado, es decir, mientras no estalle, pero su desistimiento en este caso debe consistir en un hacer %ue impida la produccin del resultado (denunciar el hecho, desacti$ar el aparato, a$isar a la $ictima, etc)" #i pese a %ue el sujeto reali*a la conducta dirigida a impedir el resultado este sobre$iene, habr? una simple tentati$a de desistimiento %ue solo podr? tomarse en cuenta a los e+ectos del 2rt" J1 (disminucin de la pena)" %l arrepentimiento acti#o 'l cdigo penal no pre$) el arrepentimiento e+ica* o acti$o en el cual el sujeto, luego de haber ejecutado todos los actos consumati$os, trata de e$itar la produccin del resultado, como en el ejemplo del en$enenamiento seguido por transporte de la $&ctima al hospital o suministro del ant&doto" % ectos del desistimiento 'l e+ecto del desistimiento se relaciona 5nicamente con el delito tentado, pero no con el delito per+ecto consumado en el desarrollo del iter criminis" 'l %ue in+iri una pu=alada y desisti, responder? por lesiones, el %ue desisti de hurto o robo podr? ser reprimido por $iolacin de domicilio (tentati$a cali+icada)" %l desistimiento en caso de #arios part"cipes y en caso de delitos cons!mado d!rante la tentati#a Gna particular clase de desistimiento es el %ue tiene lugar en los casos de la llamada tentati$a cali+icada, es decir, cuando la tentati$a acabada, consuma actos %ue constituyen delitos por si mismos" 2s&, el %ue da dos o tres pu=aladas a su $&ctima, desistiendo de matarla por%ue se arrepiente de su accin; el %ue desiste de consumar el robo despu)s de %ue ha roto la puerta" 'n todos estos supuestos al desaparecer la pena de tentati$a persiste la pena de los delitos %ue se han consumado en su curso, por%ue el 2rt" JF solo excluye la pena %ue le corresponde al sujeto como autor de tentati$a" E.8 )a pena La pena 3a escala penal reducida para la tentati$a se consagra en el 2rt" JJ" 'n el caso de reclusin perpetua, la pena se reducir? a una de 1C a 2P a=os" #i la pena +uese de prisin perpetua, la pena de tentati$a se reducir? a prisin de 1P a 1C a=os" 'l problema se plantea respecto del primer p?rra+o del 2rt" JJ, %ue se re+iere a las penas di$isibles: la pena %ue corresponder&a al agente, si se hubiere consumado el delito se disminuir? de un tercio a la mitad!" #e han sostenido tres criterios al respecto: a) #e procede en dos etapas: en la primera se indi$iduali*a la pena, imaginando %ue el delito se ha consumado, en la segunda se reduce de la manera indicada con+orme al

grado el a$ance del proceso ejecuti$o (#oler)" 3a solucin es redundante por%ue el grado de a$ance del proceso ejecuti$o se halla ya incluido en las circunstancias mencionadas en el art" J1: 3a extensin del da=o y del perjuicio causados!" (or otra parte es di+&cil (y hasta imposible) cuanti+icar las circunstancias de un delito %ue se imagina consumado" b) 'l segundo criterio (dominante en la jurisprudencia) %ue entiende %ue se reduce la pena conminando en abstracto en la mitad del m&nimo y dos tercios del m?ximo (as& la pena de la tentati$a de homicidio, cuya pena $a de N a 2C a=os, ser&a de J a=os a 1D a=os y N meses)" 's criticable por%ue no se sigue el criterio indicati$o usado en la parte especial y no explica por%ue la pena de prisin por homicidio cali+icado (%ue tiene prisin perpetua) tendr&a un m?ximo de 1C a=os y la prisin por homicidio simple (%ue es de un injusto menor) tendr&a prisin de 1D a=os y N meses" c) 'l tercer criterio %ue es el %ue suscribe ;a++aroni, sostiene %ue la pena conminada en abstracto para el delito consumado de %ue se trate deber? disminuirse en 2RF del m&nimo y _ del m?ximo (as& en el homicidio simple tendr&amos un m&nimo de C a=os y J meses y un m?ximo de 12 a=os y D meses)" F.8 .entativa inidnea delito imposible. *oncepto. -iptesis@ punibilidad. *entati#a inidnea o delito imposible$ Concepto 'l 5ltimo p?rra+o del 2rt" JJ dispone: si el delito +uera imposible la pena se disminuir? a la mirad y podr? reduc&rsela al m&nimo legal o eximirse de ella, seg5n el grado de peligrosidad re$elada por el delincuente!" Como esta disposicin se encuentra entre las reglas para la tentati$a, esto indica %ue el llamado delito imposible es un caso de tentati$a, y, por ende, debe esta tentati$a reunir los re%uisitos generales de todas las tentati$as" Bay tentati$a inidnea o delito imposible cuando los medios empleados por el autor son notoriamente inidneos para causar el resultado" 3a 5nica di+erencia entre las dos tentati$as es %ue en la inidnea hay una absoluta incapacidad de los medios aplicados para la produccin del resultado t&pico" #e ha pretendido %ue (as& lo sostiene un sector de la doctrina) caen dentro de las pre$isiones de la tentati$a inidnea, casos en %ue +alta alguno de los elementos del tipo, como %uerer matar a un muerto, hurtar la cosa propia" 'stos, dice ;a++aroni, no pueden ser casos de tentati$as inidneas por%ue son supuestos de delitos imaginarios, es decir casos de +alta de tipicidad" 'l problema es delimitar una de otra tentati$a" 3a tentati$a es inidnea cuando los medios son inidneos, pero lo %ue sucede %ue en todas las tentati$as los medios han resultado inidneos para producir el resultado, por%ue de lo contrario el hecho no hubiese %uedado en la tentati$a" 'n toda tentati$a hay un error del autor acerca de la inidoneidad de los medios" 3a 5nica di+erencia %ue hay entre una y otra tentati$a es %ue en la inidnea el error es grosero, burdo, grueso, tal como %uerer en$enenar con a*5car, con medios supersticiosos, en$enenar por medio de una culebra %ue en realidad es una lombri* gigante, etc" .o es una tentati$a inidnea poner la mano en un bolsillo $ac&o, ni disparar contra un sujeto %ue lle$a un chaleco de seguridad, ni emplear un arma %ue se traba" ?iptesis a) /nidoneidad de los medios ( o de la accin del sujeto) 3a doctrina subjeti$a alemana cree %ue toda tentati$a %ue en el caso de no logra el resultado deseado es inidnea, %ue todo medio %ue no sea coronado por el )xito resulta en el caso un medio inidneo" 3a inidoneidad debe apreciarse en el caso concreto por%ue el concepto de idoneidad es muy relati$o" (or ejemplo: la a+irmacin tan com5n %ue no se puede en$enenar con a*5car encuentra contradiccin en el caso de en$enenar a un diab)tico, %ue $a a ser posible y el a*5car un medio idneo" b) 2usencia del sujeto pasi$o u objeto Carrara plantea el problema de %uien disparara desde a+uera sobre el techo donde %ue yace su enemigo" 'l objeto exist&a (del delito) y eludi la muerte por el operar incauto del delincuente" 'l homicidio era posible y los actos constituti$os de tentati$a no pueden ser inmunes de pena (seg5n esta posicin) en $irtud de la peligrosidad del agente, ;a++aroni piensa di+erente, por%ue

en el caso de un carterista descubierto con la mano en el bolsillo de una persona %ue no ten&a nada en el bolsillo, no se penar&a" c) /nidoneidad del sujeto pasi$o o del objeto #e tiene en cuenta el error del autor sobre la idoneidad del sujeto pasi$o: apu=alamiento de un cad?$er, creyendo %ue estaba $i$o" 2c? el sujeto tiene el propsito de cometer un delito, incurre en un error de hecho y no sobre la prohibicin penal ((ara ;a++aroni hay ausencia de tipo, igual %ue en el punto anterior)" Bay algunos %ue creen %ue la tentati$a inidnea o el delito imposible est?n constituidos por acciones %ue no son de la clase del delito7tipo y no importan tentati$a punible, ya %ue, tal como eran, y bajo las circunstancias del caso, no podr?n llegar a ser nunca una reali*acin del tipo" ;a++aroni dice: en todos los casos en %ue +alta alguno de los elementos del tipo (el objeto t&pico, el bien jur&dico, el sujeto pasi$o o el medio %ue el tipo expresamente exige) no puede haber una conducta t&pica, consecuentemente no puede haber tentati$a" 'n tal caso no habr&a tentati$a de delito imposible, sino tentati$a de algo %ue no es delito, y por ende la misma ser? at&pica (no ser&a tentati$a)" P!nibilidad <anto en la tentati$a inidnea como en la idnea hay %ue a+ectar un bien jur&dico tutelado, la di+erencia %ue media entre ambas es %ue la tentati$a inidnea es menor la a+ectacin por la notoria inidoneidad del medio" 6e cual%uiera manera, la perturbacin se puede su+rir y nadie esta obligado a soportar conductas %ue tienden a lesionar sus bienes jur&dicos, por mucho %ue san burdamente inidneos los medios aplicado para ello" Contra esta opinin se sostiene %ue en la tentati$a inidnea no hay un bien jur&dico tutelado y %ue el 5nico +undamento de la punicin es la peligrosidad del autor" #e basa esta a+irmacin en %ue el tribunal debe aplicar como m?ximo la mitad de la pena de la tentati$a idnea, pudiendo tambi)n reducir la misma hasta el m&nimo legal o eximir de ella seg5n el grado de peligrosidad del delincuente (2rt" JJ in +ine)" 'n la tentati$a inidnea (al igual %ue en todas las tentati$as) el bien jur&dico tutelado resultado a+ectado, pero no con lesin, ni con peligro sino en +orma de perturbacin" (or lo %ue respecta a la pretensin de %ue el +undamento del a pena de la tentati$a es solo la peligrosidad del autor, resulta absolutamente insostenible" 'n la tentati$a inidnea debe haber culpabilidad, por%ue %uien intenta matar a otro con un al+iler de un cent&metro y medie un estado de inculpabilidad, no puede ser penado por mucha %ue sea su peligrosidad" <er?n 3omas al igual %ue ;a++aroni dice %ue no puede haber delito imposible si solamente ha existido la $oluntad de comisin de un delito sin %ue haya existido la posibilidad jur&dica de consumacin del mismo" #olo puede resultad imposible la consumacin de lo %ue puede comen*ar a ejecutarse" .unca puede comen*arse la ejecucin del hurto de la casa propia" 'n estos casos no hay $oluntad de comen*ar la ejecucin de un delito, sino de comen*ar la ejecucin de lo %ue el agente cree %ue constituye un delito" M.8 Delito putativo y delito e(perimental. *oncepto y consecuencias jur dicas. 'n el delito putati$o el sujeto considera delicti$o un hecho no pre$isto por la ley penal y por esto se dice %ue ninguna consecuencia jur&dica puede tener la creencia +alsa del sujeto" Bay un delito putati$o cuando alguien supone %ue hay elementos del tipo objeti$o %ue no existen, como %uien %uiere cometer adulterio con la propia mujer, como cuando ignora %ue tiene permiso para de+enderse leg&timamente" 's importante di+erenciarlo de la tentati$a inidnea, en la %ue lo 5nico %ue hay es una notoria inidoneidad del medio elegido para consumar el tipo, pro en la %ue no +alta ninguno de los elementos del tipo, ni tampoco el bien jur&dico ni la conducta est?n +uera de la prohibicin de la norma" Gna tentati$a inidnea es tratar de da=ar un +rente de mi casa tirando bombas de agua en lugar al%uitr?n contra el +rente de la casa propia; eso es insensate* pero no tentati$a por%ue no hay un bien jur&dico a+ectado, puesto %ue la casa no es ajena" 'l delito experimental es el pro$ocado por la autoridad, con la +inalidad de atrapar al delincuente" (uede reali*arse mediante se=uelos, como la carta o encomienda con dinero o mercanc&as per+ectamente identi+icadas y destinadas al descubrimiento del empleado postal o testa+erro in+iel" (uede inter$enir el agente pro$ocador %ue es el %ue instiga a otro a emprender la comisin de un delito para %ue cuando se halle en la etapa de tentati$a pueda ser detenido y puesto a disposicin de la justicia" ;a++aroni cree %ue este agente es punible como instigador

por%ue no hay di+erencia entre el dolo del delito y el de la tentati$a, la ley no %uiere %ue nadie determine a nadie a cometer acciones prohibidas, la ley solo re%uiere %ue el instigador determine a otro a cometer un delito (para ;a++aroni es punible y no un delito imposible)" <er?n 3omas opina %ue, sin llegar a elogiar al delito experimental y al agente pro$ocador, la apariencia del delito %ue se presenta en este caso no puede constituir otra cosa %ue un delito imposible" 'l delito no puede consumarse y no importa %ue ello se deba a di+erencias de la causacin por el autor, o por su +alta de dominio en el proceso causal" 'l autor con )sta apariencia acredita no solo culpabilidad, sino peligrosidad, y este es el +undamento de su punicin de acuerdo con el 2rt" JJ C(" Fundamento de la punicin en la tentativa 'l +undamento es doble: obedece a %ue en ella hay dolo (la concreta $oluntad +inal %ue se dirige a un resultado a+ectante de un bien jur&dico) y la existencia de ese dolo siempre implica la a+ectacin de un bien jur&dico (perturbacin)"

UNIDAD BIB G LA CONCU..%NCIA D% P%.,ONA, %N %L D%LI*O <.8 *ausas de ampliacin de la tipicidad dolosa 2conclusin3. )a punibilidad de sujetos distintos del autor en sentido estricto Ca!sas de ampliacin de la tipicidad dolosa @concl!sin;$ La p!nibilidad de s!jetos distintos del a!tor en sentido estricto .o siempre el delito es un emprendimiento indi$idual, sino %ue con +recuencia concurren dos o m?s personas, con similares o di+erentes roles" 'sta situacin de pluralidad de agentes es la %ue se denomina participacin, concurrencia o concurso de personas en el delito" #i tres personas se ponen de acuerdo para robar un banco, una espera en el auto y las otras dos roban el banco, los %ue cometieron el acto t&pico son los 5ltimos dos y el %ue se %ueda en el auto es penado pero no por robo" Bay %ue ampliar la tipicidad dolosa de la conducta para poder penar a los sujetos %ue si bien no son autores en sentido estricto participan en el delito" (ara esto hay %ue e$aluar la concurrencia de personas en el delito; en sentido amplio a la concurrencia de personas en el delito se la llama participacin; pero en sentido estricto participacin es solo la concurrencia de personas %ue participan sin ser autores" 'ste doble sentido de la palabra participacin obedece a %ue puede haber participacin de personas en el delito, pero tambi)n participacin de personas en la conducta del autor del delito" 'sta 5ltima puede tener la +orma de instigacin (cuando se decide a alguien la comisin de un injusto o un delito) o de complicidad (cuando se coopera con alguien en su conducta delicti$a)" Conc!rso de personas en el delito A!tores Part"cipes Instigadores Cmplices

=.8 ,utor en sentido estricto. *oncepto. 'art cipes. *oncepto. Formas de delimitacin entre autor a y participacin. A!tor en sentido estricto$ Concepto 2lgunos sostienen el concepto extensi$o de auto, seg5n el cual es autor todo a%uel %ue aporta algo para %ue se produ*ca el delito (el part&cipe es autor)" 'ste concepto se +unda en la causalidad y en la teor&a de la e%ui$alencia de condiciones" 'sta teor&a de autor debe ser recha*ada por una ra*n +undamental: si la participacin es una +orma de atenuar la pena de la autor&a no puede ser part&cipe %uien no tiene las caracter&sticas para ser autor" 2s&, no podr&a ser cmplice de aborto el +armac)utico %ue proporcione un aborti$o a una mujer para %ue esta lo apli%ue o lo ingiera, por%ue trat?ndose de un aborto de una mujer encinta, no cabe duda de %ue no es el +armac)utico %uien esta encinta!" #emejante disposicin es inadmisible ante las disposiciones de nuestro Cdigo (enal y ante la lgica m?s elemental" ,echa*ando el concepto extensi$o de autor, ;a++aroni se suscribe al mal llamado concepto restricti$o, %ue no es tal, sino %ue busca ser el criterio ntico, real de autor" #eg5n este concepto es autor el %ue re5ne los caracteres t&picos para serlo, siendo la complicidad y la extensin +ormas de extender la punibilidad" 'sta teor&a %ue se impone a la lu* de nuestra legislacin por%ue de otro modo no se explica por %ue la ley se ocupa de os cmplices en +orma especial, puesto %ue de ser cierto el concepto extensi$o!, la pre$isin saldr&a sobrando, al menos en el caso de los llamados cmplices primarios!, ya %ue all& no opera atenuacin alguna de la pena" Part"cipe$ Concepto 's el %ue reali*a un aporte doloso al injusto doloso de otro )ormas de delimitacin entre a!tor"a y participacin a) <eor&a uni+icadora: partiendo de la teor&a de la e%ui$alencia de las condiciones, %uien haya aportado algo para el proceso causal, ser? autor" #e uni+ica conceptualmente, y todos los %ue e+ect5an alg5n aporte para la comisin de un delito son autores" 'n e+ecto, con+orme a a%uella teor&a causal si todas las condiciones %ue concurren al resultado son e%ui$alentes entre si, no pudiendo distinguir entre ellos (entre condicin y causa) y

asignarle a una sola la categor&a de causa consecuentemente todos los %ue participan en la comisin de un hecho son autores del mismo" #er? autor todo el %ue ponga una condicin para el resultado" b) <eor&a subjeti$a de -on Euri: si bien este es el mentor de la e%ui$alencia de las condiciones pero cuando aplicaba en el texto legal, este di+erenciaba y distingu&a sustancialmente entre autor, cmplice e instigador echando mano del recurso de la subjeti$idad" 'n su opinin el cmplice es tan causante como el autor del resultado" 2mbas cooperaciones causas, pues, igualmente, el resultado es total" (ero para distinguir la punibilidad habr? %ue consultar la subjeti$idad o la $oluntad" 's %ue objeti$amente el aporte es igual (teor&a causal) pero lo %ue $ar&a es el animus autoris (?nimo del autor)" 4tra $ariante de esta teor&a, esta dada no por el animus autoris sino por el inter)s" 'l autor act5a en inter)s propio, mientras %ue el part&cipe lo hace por un inter)s ajeno" Caso de la ba=era!" 'l criterio del inter)s +ue aplicado en un caso conocido como de la ba=era!" Gna mujer ahoga en la ba=era al hijo natural de su hermana, por pedido de )sta" 'l tribunal de jurados la conden correctamente, como autora del homicidio por inmersin y a la madre como instigadora al hecho" #in embargo el tribunal imperial re$oc la sentencia debido a %ue el inter)s principal en el resultado lo ten&a la madre a %uien considero como autora mediata, y a su hermana como cmplice del delito, pues no basta la comprobacin, de %ue ha ejecutado dolosa y premeditadamente la muerte, sino mas bien si la accin mort&+era ha sido %uerida como propia o sencillamente ha %uerido apoyar el hecho de su hermana" c) <eor&a +ormal objeti$a: seg5n esta teor&a solo puede ser autor el %ue reali*a personalmente toda la accin descripta en el tipo" 'sta teor&a ser&a insostenible por%ue si alguien enca=ona a un paseante con un arma mientras otro se apodera de su billetera, en lugar de darse un robo con arma, ser&a un delito de coaccin cometido por el %ue enca=ona y un hurto por el %ue se apodera" d) <eor&a del dominio del hecho como se=alador de la autor&a: #eg5n este criterio, el dominio del hecho lo tiene %uien tiene el poder de decisin sobre la con+iguracin central del hecho" 'ste criterio exige siempre una $aloracin %ue debe concretarse +rente a cada tipo y a cada +orma concreta de materiali*acin de una conducta t&pica" .o puede +undarse en criterios puramente subjeti$os ni puramente objeti$os, sino %ue abarca ambos aspectos y re%uiere una concreti*acin en el caso e+ecti$amente dado, puesto %ue el se=or&o del autor sobre el curso del hecho le proporciona tanto la +orma en %ue se desarrolla en cada caso la causalidad como la direccin %ue a la misma se le imprime, no debiendo con+undirse con el dolo, por%ue tambi)n hay dolo en la participacin (el cmplice y el instigador act5an con dolo), sin tener dominio del hecho" >.8 ,utor a y co8autor a@ autor a mediata@ conceptos. *asos. El ejecutor, el determinador. A!tor"a directa y mediata 'l caso en %ue un sujeto llene objeti$a y subjeti$amente los re%uerimientos de la conducta t&pica en +orma personal y directa, no o+rece ninguna duda acerca de %ue tiene en sus manos el curso del de$enir central del hecho (autor directo indi$idual)" (ero puede suceder %ue tambi)n lo haga $ali)ndose de alguien %ue no reali*a la conducta, como el %ue empuja a otro sobre la $idriera, lo hace para cometer el delito de da=os contra el comerciante a %uien odia (autor directo sin reali*ar la conducta)" 'n este caso puesto %ue %uien es empujado act5a como una masa mec?nica, lo mismo da %ue haya sido su cuerpo o una piedra, de manera %ue el %ue act5a $ali)ndose de alguien %ue no reali*a la conducta es tambi)n autor directo, por%ue reali*a directamente la conducta t&pica" 2 esta +orma de autor&a, llamada autor&a directa, se contrapone la autor&a indirecta, %ue es la %ue reali*a %uien se $ale de otro %ue no comete injusto, sea por%ue act5a sin dolo, at&pica o justi+icadamente" #in dolo: 'jemplo; el %ue se $ale del actor mediante el re$ol$er cargado, asegur?ndole %ue contiene balas de +ogueo, indiscutiblemente %ue tiene en sus manos el dominio del hecho, pues el actor no sabe lo %ue hace!, ya %ue cree %ue esta representando cuando en realidad le est? causando la muerte"

2t&pica: 'jemplo; el %ue de urgencia denuncia a un agente de seguridad %ue la persona %ue camina delante de )l le acaba de hurtar la billetera, %ue en realidad hab&a colocado un instante antes en el bolsillo, con el objeto de %ue el agente lo detenga y de ese modo le impida llegar a una escriban&a para cumplir en t)rmino el pago de un cr)dito hipotecario, esta cometiendo (entre otras cosas) una pri$acin de libertad, $ali)ndose de un tercero %ue cumple con su deber de detener sospechosos de haber cometido delitos" 'l +also denunciante tiene el dominio del hecho, por%ue se esta $aliendo de otro a %uien el derecho conmina con pena si no cumple el deber cuya aparente situacin moti$adora ha armado" 8usti+icadamente: 'l %ue amena*a de muerto a otro coloc?ndole una ametralladora en la sien para %ue escriba una carta injuriante a un tercero y la despache, tiene el dominio del hecho en cuanto al delito de injurias, por%ue si bien el %ue escribe lo hace con dolo, el %ue tiene la ametralladora es el %ue domina el hecho al crear la situacin de necesidad para el otro, coloc?ndose en una posicin en %ue el derecho le permite la conducta antinormati$a" '. #/.<'#/#: A!tor directo A!tor mediato 'l %ue reali*a personalmente la conducta t&pica, aun%ue utilice como instrumento +&sico a otro %ue no reali*a la conducta" 'l %ue se $ale de un tercero Kue act5a sin dolo Kue act5a at&picamente Kue act5a justi+icadamente

3a autor&a mediata no tiene por %ue suponer una autor&a directa por parte del interpuesto por%ue en el caso del %ue act5a sin dolo, no puede ser autor doloso del delito" 3a expresin autor&a mediata indica autor&a mediante determinacin de otro, pero no autor mediante otro autor, por%ue +recuentemente el interpuesto no es autor" #uele a+irmarse %ue hay autor&a mediata cuando el sujeto se $ale de otro %ue es inculpable, es decir, de otro %ue comete un injusto inculpable, como sucede con %uien se $ale de un inimputable, de un sujeto en error de prohibicin in$encible o de alguien en situacin de necesidad exculpante" ;a++aroni no cree %ue este supuesto con+igure autor&a mediata por%ue entiende %ue la +alta de reprochabilidad de la conducta interpuesta no da el dominio del hecho determinador (por%ue no tiene certe*a de %ue se $a a lle$ar a cabo el injusto)" 'j": le digo a un loco %ue el autor de todos sus males es su $ecina, no tiene dominio del medio, por%ue no puede controlar preponderantemente el curso de los acontecimientos" Cabe aclarar %ue tanto el autor directo como el autor mediato debe reunir todos los caracteres %ue el tipo exige en el autor, es decir %ue el %ue se $ale de otro para matar a su padre, ser? autor de parricidio, pero el %ue se $ale de otro para matar al padre del otro no puede ser autor del parricidio, por%ue no es hijo del muerto" A!tor"a y co3a!tor"a (uede suceder %ue en un delito concurran $arios autores" #i estos concurren en +orma %ue cada uno de ellos reali*a la totalidad de la conducta t&pica, como si cinco personas desgastan a pu=eta*os contra una sexta, caus?ndole todos lesiones, habr? coautor&a %ue no admite dudas, pues cada uno tiene el dominio del hecho en cuanto al delito de lesiones %ue le es propio" (ero tambi)n puede acontecer %ue los hechos no se desarrollen de esta manera, sino %ue haya una di$isin de la tarea, lo %ue puede pro$ocar con+usiones entre la coautor&a y la participacin" 2s&, %uien se apodera del dinero de la caja de un banco mientras otro mantiene a todo el personal contra la pared, apuntando con un arma, no ha cometido un hurto y el del arma coacciones, sino %ue ambos cometen un delito de robo a mano armada" 3a explicacin para estos casos se da por el llamado dominio +uncional del hecho!, es decir, cuando el aporte al hecho %ue cada uno hace es de naturale*a tal %ue, con+orme al plan concreto del hecho, sin ese aporte el hecho no se podr&a haber causado, tenemos un supuesto de coautor&a y no un supuesto de participacin" 'sto debe ju*garse con+orme a cada hecho concreto y teniendo en cuenta el plan del mismo" 'j": el cho+er de un auto es coautor, si es un robo en el %ue se opera por sorpresa y es menester desaparecer antes de %ue se accione la alarma; pero el cho+er $a a ser part&cipe si solo acude por comodidad de los autores e igualmente se podr&a robar sin su cooperacin" .aturalmente %ue en la coautor&a, cada uno de los coautores debe reunir los re%uisitos t&picos exigidos para ser autor" #i estos re%uisitos no se dan, por mucho %ue haya una di$isin del

trabajo y un aporte necesario para la reali*acin con+orme al plan concreto del hecho, no hay coautor&a" #e trata de una limitacin legal al principio del dominio del hecho" 4tra di+erencia entre autor&a y participacin es %ue, el coautor no reali*a un aporte doloso sino %ue directamente el mismo comete el injusto" %l ejec!tor 'l 2rt" JC C( comien*a diciendo %ue los %ue tomasen parte en la ejecucin del hecho[ tendr?n la pena establecida para el delito!" 'ntonces los %ue ejecuten el hecho tienen la pena del delito" #iendo ello as&, 9Kui)nes ejecutan el hecho: 4 9Kui)nes son los %ue toman parte en la ejecucin: .o pueden ser otros %ue los coautores" (or ende la +igura del ejecutor del 2rt" JC abarca a %uien ejecuta y a %uien toma parte en la ejecucin, es decir, al autor y al coautor" %l determinador 3a +igura del determinador es la %ue +recuentemente se con+unde con la del instigador, encierra $erdaderos casos de instigacin: el %ue determina a otro puede ser autor mediato, pero tambi)n determina a otro el %ue se $ale de %uien no reali*a conducta, %ue es la manera mas tajante y radical de determinar" 3a +igura del autor mediato y del %ue se $ale de %uien no reali*a la conducta, se encuentran pues, en la 5ltima parte del 2rt" JC C(: los %ue hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo!" *onclusin: la +igura del determinador del 2rt" JC C( encierra los casos de: a) autor&a directa de %uien se $ale de otro %ue no reali*a la conducta; b) los de autor&a mediata (de %uien se $ale de otro %ue no reali*a el injusto); c) los de instigacin (%ue no es autor&a sino participacin); y d) los de %uienes determinan sin ser autores ni instigadores, a los %ue pena como autores de la determinacin de otro a pro$ocar una mutacin t&pica en el mundo" 'l aporte de ;a++aroni es %ue en el 2rt" JC C(, no comprende exclusi$amente al instigador, sino tambi)n al determinador" 's $erdad %ue el instigador determina a otro, lo %ue no es $erdad es %ue todo el %ue determina a otro es instigador, la instigacin es una +orma de determinacin, pero no la 5nica" 6eterminador es el instigador y tambien se con$ierte en autor directo al utili*ar un instrumento %ue no reali*a conducta, como %uien se coloca en posicin de autor mediato y %uien determina a otro al delito sin ser autor ni cmplice" Con este tipo especial, ;a++aroni soluciona los casos de delicta propia y de delitos de propia mano, %ue no admiten autor&a mediata" 'stos delitos solo los puede cometer el autor reali*ando personalmente la conducta t&pica" 'n los llamados delicta propia, solo puede ser autor %uien tiene las caracter&sticas %ue est?n exigidas al autor en el tipo objeti$o" 2s&, no puede ser autor de cohecho pasi$o %uien no es +uncionario p5blico" 'n los delitos de propia mano solo lo pueden cometer el autor reali*ando personalmente la conducta t&pica" (or ejemplo $iolacin o +also testimonio" 6elicta propia: no puede ser autor el %ue sin ser +uncionario de $ale de un +uncionario para cometer un delito de cohecho, cuando el +uncionario act5a en error de tipo por%ue cree %ue lo %ue se entrega no tiene $alor econmico, pero tampoco puede ser penado como instigador por%ue el +uncionario act5a at&picamente y por ende, +alta el injusto de %ue la instigacin debe ser accesoria" 6elitos de propia mano: una mujer da un somn&+ero a otra y luego hipnoti*a a un amigo orden?ndole %ue durante el trance la $iole" 'l hipnoti*ado no reali*a conducta en tanto %ue la mujer no $a a ser autora de $iolacin por%ue es un delito de propia mano" <ampoco es part&cipe, pues +alta el injusto ajeno en %ue coopera o %ue determina" Con+orme a la simple $ista los casos de delicta propia y delitos de propia mano %uedar&an impunes" 'stos hue$os %ue hay entre autor&a y participacin obedecen a %ue los delitos de propia mano y los delicta propia son limitaciones de car?cter legal al principio del dominio del hecho como caracteri*acin de la autor&a" (ero en nuestro Cdigo (enal no hay impunidad para los casos planteados, puesto %ue trat?ndose de delicta propia o de delitos de propia mano, excluida la autor&a por no presentar los caracteres del autor o por no reali*ar personalmente la conducta del sujeto, y excluida tambi)n en tales casos la participacin, por%ue el interpuesto no comete injusto (en ra*n de %ue su conducta esta justi+icada o es at&pica) o no reali*a conducta, opera un $erdadero tipo especial de autor de determinacin, %ue seguramente est? presente en la tan general +rmula

del 2rt" JC C(: en la misma pena incurrir?n los %ue hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo! (autor de determinacin)" ?.8 'articipacin. 'rincipios comunes a la participacin. *mplices necesarios y cmplices secundarios, concepto, pena. Anstigacin, concepto y medios. 'unicin. Participacin 3a participacin es el aporte doloso a un injusto doloso ajeno, hecho en +orma de instigacin o de complicidad" 'xpresado en +orma negati$a, puede decirse %ue el part&cipe es %uien es alcan*ado por la pena sin ser auto" 3a propia expresin de la participacin nos esta indicando %ue nos hallamos ante un concepto re+erenciado, es decir, ante un concepto %ue necesita de otro, por%ue participacin en si misma no expresa nada sin una re+erencia al estado en %ue se participa" /ne$itablemente, indica una relacin, por%ue siempre %ue se participa se lo hace en algo" 'ste car?cter re+erencial o relati$o (relacionado con algo, necesitado de algo) es lo %ue con+iere a la participacin su naturale*a accesoria" 2+irmamos %ue la participacin debe ser siempre accesoria de un injusto ajeno doloso" .o puede haber participacin criminal (instigacin o complicidad) en la conducta de otro, si esta no es t&pica y antijur&dica" Kuien coopera en los mo$imientos de %uien no reali*a conducta, %uien lo hace en la conducta at&pica ajena o en la accin ajena justi+icada, no puede ser part&cipe (sin perjuicio de %ue en algunos casos pueda ser autor con+orme a los principios %ue se han enunciado respecto de la autor&a)" 6e la 5ltima parte del 2rt" JM surge la pena del cmplice, en el caso de %ue el autor haya intentado el delito sin consumarlo, se determina con+orme a los principios de la tentati$a y la participacin, lo %ue indica claramente %ue la participacin es accesoria del hecho principal, es decir, %ue si el hecho penal se intenta, el part&cipe ser? penado con+orme a la escala del delito en grado de tentati$a y con la propia de la participacin (puede ser la pena igual a la del autor o una pena reducida en el caso de complicidad secundaria)" #i el autor %ueda en la etapa preparatoria, o sea, si no intenta el hecho, la tentati$a de complicidad ser? at&pica, y por ende, no habr? manera de penarla" Con el concepto de tipo complejo, se permite sostener la tesis de la accesoriedad limitada, o sea, %ue la participacin es el aporte doloso al injusto doloso ajeno" 'l 2rt" JM C( obliga a acoger esta tesis: si el acusado de complicidad no %uiso cooperar sino en un hecho menos gra$e %ue el cometido por el autor, la pena ser? aplicada al cmplice solamente en ra*n del hecho %ue prometi ejecutar" 3a gra$edad del hecho no puede ser otra %ue la gra$edad para el orden jur&dico, es decir, el peso del hecho para este, o sea, su magnitud del injusto penal" 'l %uerer cooperar denota el re%uerimiento de dolo por parte del cmplice" <odo esto descarta cual%uier pretensin de +undamentar en nuestra ley la punicin de la participacin en la mera contribucin de la causacin del resultado" Principios com!nes a la participacin 1"7 (rincipio de identidad (ara %ue exista participacin, la actuacin de cada indi$iduo debe estar dirigida a la reali*acin de una misma figura delictiva, aun cuando los hechos aportados por cada part&cipe sean de naturale*a di+erente" 'jemplo: un grupo de indi$iduos participa en un asalto a un banco; uno de ellos poniendo su auto, otro consiguiendo las armas, otro manejando el $eh&culo, cinco de ellos entran al banco, y dos de ellos apuntan a los presentes con las armas, los otros se apoderan del dinero" 'l hecho de cada uno de ellos, si bien di+ieren de los hechos reali*ados por los dem?s, est? dirigido a la reali*acin de una misma +igura delicti$a, la contemplada en el 2rt" 1DD inc"2 si el robo se cometiere con armas, o en despoblado y en banda[!" .o se dar&a este principio si 2 y E planean por ejemplo, %ue el primero $a a robar a T y el segundo extorsionar? a H; no hay participacin de 2 en la extorsin, ni de E en el robo!" 2"7 (rincipio de comunidad de la accin (ara %ue haya participacin, se re%uiere %ue los hechos de los distintos indi$iduos, constituyan una accin com5n" #i por ejemplo: 2 y E planean %ue el primero $a a hurtar a T y el segundo a H, los dos tienen la misma +igura delicti$a (hurto) y sin embargo, no hay participacin, pues +alta comunidad de la

accin: 2 no participa en el hurto de E, ni $ice$ersa (aun%ue hay %ue hacer la sal$edad %ue podr&an ser mutuamente instigadores)" 'l principio de comunidad de la accin, presenta dos aspectos: uno subjeti$o y otro objeti$o" ,specto objetivo es necesario %ue el hecho de cada part&cipe constituya una +raccin de la accin total" 'llo ocurre cuando el indi$iduo, mediante su hecho, este poniendo una condicin %ue, al integrarse con las condiciones puestas por los dem?s, lle$ar? a un resultado (%ue es la accin com5n)" 3a accin com5n de $arios part&cipes (dice #oler), se integra objeti$amente, en la medida %ue ella sea rec&procamente condicionante" #eg5n cual sea esa medida habr? coautor&a, complicidad o instigacin" ,specto subjetivo cada part&cipe debe saber %ue el hecho %ue )l aporta, es parte de una accin delicti$a com5n" .o basta pues, %ue cada uno ponga aisladamente una condicin para %ue la accin se produ*ca (aspecto objeti$o) sino %ue se re%uiere adem?s %ue cada uno sepa %ue esta participando de una accin com5n (aspecto subjeti$o)" 'j": un m)dico aplica a un en+ermo una droga, en la dosis justa %ue este necesita, inter$iene luego otro m)dico, y sin conocer la inter$encin del m)dico anterior, aplica la misma droga" Como resultado del exceso en el suministro de la droga, se produce la muerte del paciente" #i bien en este caso dado uno de los m)dicos puso una condicin para la muerte del en+ermo, no hubo participacin, por +alta en el aspecto subjeti$o de la comunidad de accin" F"7 (rincipio de exterioridad #eg5n este principio, no hay participacin punible mientras no se mani+ieste la acti$idad delicti$a, o sea, mientras no exista un comien*o de ejecucin del delito" 6e manera %ue, mientras solo haya actos preparatorios, no habr? participacin punible, ello reci)n ser? punible, cuando comiencen los actos de ejecucin" 'n tal caso, si el delito se consumara, las penas para los part&cipes ser?n las %ue establecen los 2rts" JC y JD" #i el delito %uedase en el grado de tentati$a, con+orme al 2rt" JM, las penas de los 2rts" JC y JD se reducen de un tercio a la mitad" 6ebemos aclarar %ue, si bien la participacin en un delito, no es punible mientras no pase de los actos preparatorios, una $e* %ue hubo principio de ejecucin, es tambi)n punible, por supuesto, el part&cipe %ue solo haya colaborado en los actos preparatorios" 'j": en el ejemplo del asalto a un banco, conseguir el auto, las armas, son actos preparatorios" #i la accin com5n %ueda all&, no hay participacin punible" (ero si el delito no se consuma, o si los ladrones son apresados cuando $an a entrar al banco (tentati$a), son punibles todos los part&cipes, a5n cuando a%uellos, solo inter$inieron consiguiendo el auto y las armas" J"7 (rincipio de objeti$idad 3a culpabilidad del part&cipe accede al hecho y no a la culpabilidad del autor" 3a inculpabilidad de este, o la excusa absolutoria a su +a$or, no excluyen la culpabilidad del part&cipe"

C"7 (rincipio de accesoriedad 3a participacin consiste en una actuacin accesoria con respecto de un hecho principal, pero no su culpabilidad" 's accesoria de una conducta t&pica, antijur&dica de otro, por lo %ue no es independiente ni una +orma especial de autor&a"

Complicidad #on los %ue prestan al autor o autores ayuda o cooperacin" .uestra ley describe tres modos de aportes objeti$os del cmplice, los dos primeros constituyen contribuciones prestadas al autor para %ue ejecute el delito (prestacin de elementos, planes, datos, etc")" 2dem?s se mani+iestan como una cooperacin cuando el aporte +ue acordado, o un auxilio cuando sin hab)rselo acordado, el cmplice lo presto por propia iniciati$a para contribuir al delito del autor" 3a tercera (auxiliador subse%uens) es una +orma de cooperacin con la %ue no se contribuye propiamente a la ejecucin del hecho delicti$o, sino %ue constituye una ayuda posterior a la

ejecucin en cumplimiento de una promesa anterior ('j": mando a robar la monalisa y le prometo %ue despu)s yo la $endo en el mercado de arte)" 'l subse%uens es el cmplice secundario: cuando despu)s del hecho reali*a realmente el aporte prometido, de lo contrario su inter$encin no pasa de ser una tentati$a de complicidad impune" 2s&, cmplice es a%uel %ue no ejecuta la accin t&pica o alguna de sus modalidades, pero %ue ayuda o colabora para la consumacin del delito, sea en +orma esencial (primaria) o inesencial (secundario)" 'l criterio de distincin es el $alor del aporte" Cmplices primarios o necesarios *oncepto: son a%uellos %ue prestasen al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales no habr&a podido cometerse" 'n la distincin por el $alor del aporte se aplica la teor&a de la condicin o causa e+iciente para la produccin del resultado" #u aporte $a a tener %ue ser esencial, indispensable" 'jemplo: el %ue alcan*a al autor el arma de +uego con la %ue dio muerte a la $&ctima; el %ue coloco la escalera %ue le permiti escalar por el muro al autor de un hurto con escalamiento" 'ena: el 2rt" JC lo e%uipara al autor del delito: tendr?n la pena establecida para el delito!" Cmplices sec!ndarios *oncepto: se encuentran en el 2rt" JD los %ue cooperen de cual%uier otro modo a la ejecucin del hecho y los %ue presten una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo[!" #e puede decir %ue es todo el %ue puso una condicin en la cadena causal prescindible, por%ue anali*ando el caso concreto el autor igual ten&a la posibilidad de cometerlo de esa manera" .5=e* dice %ue son part&cipes secundarios los %ue cuya inter$encin no +ue necesaria para %ue el hecho sucediera tal como sucedi, por%ue no contribuyeron con nada cuyo de+ecto hubiera $ariado su ejecucin o sus modalidades" 3a complicidad secundaria puede lle$arse a cabo desde la preparacin hasta el agotamiento" 3a complicidad secundaria consiste en una cooperacin dolosa %ue se presta al autor de un injusto penal doloso" 3a cooperacin es la ayuda %ue el autor acepta en +orma t?cita o expresa, es decir, %ue la misma siempre re%uiere una cierta coordinacin entre autor y cmplice hacia la obtencin del resultado t&pico" 'l conocimiento de la ayuda y su aceptacin por parte del autor, son presupuestos objeti$o de la tipicidad de la participacin secundaria" #i el autor no se entera de la ayuda %ue le presta (o si enterado la recha*a) no puede haber complicidad secundaria" 's re%uisito necesario %ue el aporte %ue hace el cmplice sea causa para el resultado" Gna caracter&stica general de la complicidad secundaria es %ue esta puede tener lugar en los actos preparatorios como en los ejecuti$os y a5n despu)s de la consumacin, con tal %ue sea antes del agotamiento" 'sto implica %ue es per+ectamente posible la complicidad sucesi$a, o en otros t)rminos, %ue el cmplice pueda inter$enir en distintas etapas del desarrollo del delito" 'j": el %ue se coloca de campana para impedir %ue el escalador +uera sorprendido" 'ena: tanto los %ue cooperaron de cual%uier otro modo a la ejecucin del hecho y los %ue prestaron una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo (subse%uens) ser?n reprimidos con la pena correspondiente al delito reducida de 1RF a la _" #i +uese de reclusin perpetua se aplicara reclusin de 1C a 2P a=os y si +uese de prisin perpetua de 1P a 1C a=os, seg5n lo establecido por el 2rt" JD C(" 'xcepcionalmente ciertos cmplices secundarios %uedan sujetos a la pena de delitos sin las reducciones del 2rt" JD, en los delitos contra la integridad sexual, como los dispone el 2rt" 1FF: los ascendientes, descendiente, cnyuges, con$i$ientes, a+ines en l&nea recta, hermanos, tutores, curadores y cuales%uiera persona %ue, con abuso de la relacin de dependencia, de autoridad, de poder, de con+ian*a o encargo, cooperaren a la perpetracin de los delitos comprendidos en este t&tulo ser?n reprimidos con la pena de los autores!" Instigadores 's el %ue determina al hecho a otro" *oncepto: seg5n el Cdigo es el hecho de determinar directamente a otra persona a cometer un delito!" /nstigador es el %ue in+luye ps&%uicamente a otra persuadi)ndolo a %ue lo cometa o re+or*ando para %ue lo cometa, cuando a5n no lo ha decidido por si mismo" (ara ;a++aroni es el %ue determina dolosamente a otro a la comisin de un injusto doloso" Consecuentemente, el hecho del instigado (autor) debe ser una conducta t&pica antijur&dica"

4edios: la instigacin debe cometerse por un medio ps&%uico pero no constituyen instigacin los medios sutiles o meras insinuaciones" #e extrae el re%uisito de %ue la instigacin debe ser hecha en +orma concluyente de la palabra directamente! empleada por el 2rt" JC C(, %ue limita la instigacin a a%uellos casos en %ue la misma se reali*a en +orma clara y directa (no hay instigacin o determinacin directa cuando son sugerencias, meras palabras)" Kue el medio sea ps&%uico y directo no %uiere decir %ue abar%ue nada m?s a la palabra, sino %ue puede ser cual%uier otro medio simblico: gestos, actitudes, palabra escrita, cla$es, etc" 2lgunos ejemplos ser&an: presiones ps&%uicas, cru*ar apuestas, ruegos, burlarse de los escr5pulos del instigado y hasta en ciertos casos, aconsejar aparentemente la no comisin del acto cuando se tiene dominio mental de la situacin y se sabe %ue ese es el medio m?s apto para %ue el instigado cometa el delito" 0esultado de la instigacin: la instigacin debe tener por resultado haber decidido al autor a reali*ar el hecho" Cuando el autor ya esta decidido a reali*arlo no puede haber instigacin, por%ue solo aportar&a ideas (complicidad ps&%uica)" (uede darse la circunstancia %ue un mismo sujeto decida a otro (instigue) y tambi)n le aporte ideas para le ejecucin" 'n tal caso habr? concurso de dos +ormas de participacin (instigacin y complicidad) en lo %ue la m?s gra$e (instigacin) absorber? a la m?s le$e (complicidad ps&%uica)" 's necesario distinguir entre la idea! del injusto y la decisin! al injusto" Gn sujeto puede tener la idea de reali*ar un injusto hace mucho tiempo atr?s sin haberse decidido a ello por lo tanto el aporte del instigador es la decisin, no la idea" 3o %ue a los e+ectos de la instigacin se pena es el decidir no dar la idea por%ue por ah& la idea se la dio otro" #i el delito no se ejecut ni se tent, la ejecucin no ser? punible" 3a instigacin sin )xito no es punible por +alta de elemento objeti$o, adem?s no existe en nuestro derecho la tentati$a de instigacin" 4tro argumento es %ue como la instigacin es una +orma de participacin, y por ende accesoria, al no tentar ni ejecutar el hecho nos +alta a%uello de lo cual la instigacin es accesoria" E(cepciones legales: si bien esta es la regla, el Cdigo (enal en algunos casos de excepcin, castiga la instigacin aun%ue ello no haya dado resultados" 2s& sucede en el 2rt" OO inc"1 el cual castiga la instigacin al duelo aun%ue este no se lle$e a cabo" 'n otros casos la ley castiga la instigacin aun cuando el acto instado no sea delito" 2s& ocurre en el 2rt" NN, %ue castiga la instigacin al suicidio cuando este se hubiere consumado o tentado" .tese %ue se castiga la instigacin a pesar de %ue el suicidio o la tentati$a de suicidio no son delito" 'unicin: el 2rt" JC C( e%uipara el instigador al autor en cuanto a la pena del delito: 'n la misma pena incurrir?n los %ue hubiesen determinado a otro a cometerlo!" E.8 'roblemas particulares de la participacin. E(ceso del autor@ comunicabilidad de circunstancias agravantes, atenuantes y e(imentes. 'articipacin en la tentativa, en los delitos culposos, y en los delitos de propia mano. Problemas partic!lares de la participacin E(ceso del autor 'l 2rt" JM establece: si de las circunstancias particulares de la causa resultare %ue el acusado de complicidad no %uiso cooperar sino en un hecho menos gra$e %ue el cometido por el autor, la pena ser? aplicada al cmplice solamente en ra*n del hecho %ue prometi ejecutar! (#e toma complicidad como participacin)" 3a participacin, tanto la complicidad como la instigacin, es accesoria respecto del hecho pero no de la culpabilidad, como lo legisla claramente el 2rt" JM" (ese al empleo de la palabra cmplices la disposicin es aplicable a los instigadores" 'l part&cipe no responde del hecho di+erente ejecutado por el autor como tampoco del exceso cualitati$o (hurto7robo) o cuantitati$o (muerte de dos en lugar de una persona)" ;a++aroni como no admite la participacin culposa, dice %ue no nos tiene %ue interesar si el part&cipe actu con error, tanto el $encible como el in$encible, por%ue esto eliminar&a el dolo y por lo tanto la participacin" 'n un ejemplo ser&a: %uien %uiere coopera en un hurto, pero ignora

%ue el autor antes de cometer el apoderamiento rompi una puerta, esta cooperando en un robo y no en un hurto" .o podr? ser penado como cmplice de un robo, pero si de un hurto" #in %ue intereses si poniendo la debida atencin se hubiese dado cuenta de %ue el autor hab&a roto la puerta, por%ue ac? caer&a en culpa, pero no puede decirse participacin culposa" *omunicabilidad de circunstancias 'l 2rt" JN establece %ue: las relaciones, circunstancias y calidades personales cuyo e+ecto sea disminuir o excluir la penalidad, no tendr?n in+luencia sino respecto al autor o cmplice a %uienes correspondan" <ampoco tendr?n in+luencia cuyo e+ecto sea agra$ar la penalidad, sal$o el caso en %ue +ueren conocidas por el part&cipe! (tanto cmplice como part&cipe)" #i bien se lo ha interpretado de manera di$ersa debido a su di+icultosa redaccin, este art&culo ;a++aroni cree %ue se re+iere exclusi$amente a todas las relaciones, circunstancias y calidades personales %ue hace a la culpabilidad, a la peligrosidad y a las causas personales de exclusin de pena" 'n e+ecto, las circunstancias personales %ue aten5an o excluyen la pena no se comunican nunca y las %ue la agra$an tampoco se comunican sal$o %ue sean conocidas por el part&cipe (entendido en sentido estricto, es decir cmplice o instigador) y no incluye al autor por%ue la autor&a no puede ser accesoria de su participacin, sino la participacin de la autor&a (accesoriedad limitada: no abarca la culpabilidad)" 'ntendido el 2rt" JN in +ine en +orma literal denota una +orma de accesoriedad extrema, incluye la culpabilidad, cuando en realidad la participacin es accesoria de una conducta t&pica antijur&dica y no necesariamente culpable" 2un%ue exista la excepcin de tener en cuenta la culpabilidad para +undar la punibilidad al part&cipe" Bay un error material en el Cdigo (enal al hacer re+erencia este art&culo!, cuando en realidad es el art&culo anterior por%ue desde el proyecto de 1OPD $iene el error ya %ue en lugar de decir este t&tulo dice este art&culo" 'j": en caso de participacin en tentati$a, con+orme al criterio %ue hemos sostenido para establecer la pena de la tentati$a y %ue corresponde repetir en la complicidad la pena es de JRO partes del m&nimo de la pena correspondiente al autor por el delito consumado, hasta ` del m?ximo de la misma pena" Participacin <.8 En tentativa .o se concibe la participacin sin la existencia por lo menos del acto ejecuti$o, es decir la tentati$a" #e puede ser cmplice de una tentati$a, pero no existe tentati$a de complicidad" (ero el instigado puede haber empe*ado la ejecucin del hecho interrumpido por causas ajenas a su $oluntad, el cmplice pudo haber aportado los instrumentos para el delito %ue no lleg a consumarse" 'stas situaciones est?n pre$istas en el 2rt" JM in +ine #i el hecho no se consumase, la pena del cmplice se determinara con+orme a los preceptos de este art&culo y a los del t&tulo de tentati$a!" Corresponde en consecuencia una doble escala de reduccin, la de la tentati$a y la del JD" (ara esta teor&a el dominio del acto lo tiene toda persona %ue se encuentra en la situacin real, por el percibida, de dejar correr, detenerse, interrumpir por su comportamiento la reali*acin del tipo" =.8 'articipacin en los delitos culposos .o se admite la participacin ni la coautor&a en los delitos culposos por la simple ra*n de %ue no se puede ser cmplice ni instigador de un hecho %ue no se ha pre$isto ni %uerido" 2un%ue esto no impide %ue el pretendido cmplice o instigador pueda castigarse como autor principal de un hecho autnomo %ue tomado indi$idualmente sea tomado como culposo" (articipar, en sentido jur&dico, es participar en un delito, no en una conducta imprudente, sin rele$ancia penal en si misma" .o es admisible la participacin dolosa en sentido culposo, la culposa en delitos dolosos, la culposa en los culposos" >.8 'articipacin en los delitos propios y de propia mano 'n los delitos propios solo puede ser autor el exigido por el tipo" (uede haber a su respecto tanto complicidad como instigacin; en hiptesis como en los delitos cometidos por +uncionarios p5blicos o pro+esionales, puede admitirse autor&a mediata" 'n los delitos de propia mano %ueda excluida la autor&a mediata pero puede haber participacin (el problema es %ue como %ueda impune por no haber autor&a y participacin, aparece el autor

de determinacin)" #e puede instigar al adulterio, a la $iolacin o al +also testimonio, puede el cmplice secundario sujetar a la $&ctima de una $iolacin, puede un cmplice secundario prestar su casa a la mujer y su codelincuente"

Unidad BB G UNIDAD J PLU.ALIDAD D% D%LI*O, 6'3 3/E,4 .G'-4 6' ;2AA2,4./ Unidad y pl!ralidad de delitos Cuando hay un solo mo$imiento, solo hay una conducta" Cuando hay $arios mo$imientos habr? solo una conducta: 7 #i hay un plan com5n (+actor +inal) 7 H si hay una unidad de sentido para la prohibicin (+actor normati$o)" C4.CG,#4 ,'23 Concurren $arios delitos en un mismo pronunciamiento judicial" 3a pena se da por acumulacin de todas las penas" #eg5n el 2rt" CC cuando concurran $arios hechos independientes con la misma especie de pena, tendr?: 7 >/./>4: el m&nimo mayor 7 >2T/>4: la suma resultante de la acumulacin de las penas correspondientes a los distintos hechos, con un m?ximo de CP a=os" (uede ser: 1) B4>41L.'4: $arios delitos t&picos del mismo tipo penal" 2) B'<',41L.'4: $arios delitos con tipicidades distintas" C4.CG,#4 /6'23 #e da cuando concurren $arios tipos penales en una conducta; es decir, el hecho es 5nico" #e rige por el principio de absorcin de la pena, as& el tipo m?s gra$e absorbe al m?s le$e; la pena m?s gra$e absorbe a la m?s le$e" Bay $arios encuadramientos o $iolaciones con un solo hecho" #e aplica una sola pena por%ue se considera %ue si hubo una sola accin solo habr? una resolucin delicti$a y se aplicar? una pena" Gnidad de conducta con pluralidad de tipos 'j": el %ue decide en el curso de un robo matar a la $&ctima sin relacin al robo por%ue se da cuenta %ue era un antiguo enemigo, no concurre en concurso ideal por%ue no hay unidad de conducta" Es siempre "eterogneo 'n caso de ser homog)neo no tiene rele$ancia pr?ctica, el %ue $iola $arias $eces la misma norma incurriendo en el mismo tipo" 3o decisi$o es establecer cuando lo actuado debe $alorarse como una conducta y cuando como $arias" 'l des$alor es de conducta y no de resultado; no se debe tener en cuenta el n5mero de resultado, dado %ue en el concurso ideal hay multiplicidad de resultado" 's incomprensible %ue una sola ener$acin muscular (conducta) de lugar a multiplicidad de delitos, por%ue una conducta con+igura un delito" Cada $e* %ue el 2rt" CJ dice hecho! el problema es determinar cuando hay uno y cuando hay m?s hechos" Becho es igual a accin" 2s& hay unidad biolgica o +isiolgica, hay un solo mo$imiento %ue e%ui$ale a una sola accin" .o se puede tomar en cuenta, por%ue hay tipos %ue re%uieren gran pluralidad de mo$imientos; por ejemplo: la esta+a" Cuando hay un solo mo$imiento hay una sola conducta: el %ue arroja una bomba, aun%ue hiera o mate a $arios, reali*a una sola; el %ue descarga un pu=eta*o tambi)n reali*a una accin, aun%ue lesione a dos personas"

'l problema surge cuando hay $arios mo$imientos exteriores $oluntarios" (ara %ue estos mo$imientos puedan ser considerados como una conducta 5nica, re%uieren necesariamente %ue haya un plan com5n, es decir una unidad de resolucin" 'l plan com5n, constituye un +actor +inal indispensable para considerar a una pluralidad de mo$imientos $oluntarios como una conducta, pero no es su+iciente sino %ue es solo un dato ntico %ue se complementa con el +actor jur&dico" (ara %ue consideremos %ue $arios mo$imientos son una conducta, es necesario %ue haya un factor final %ue les de sentido (el plan unitario) pero tambi)n es necesario %ue haya un factor normativo (jur&dico) %ue la con$ierta en una unidad de des$alor" 6icho +actor normati$o es el tipo penal" 3os mo$imientos %ue siguen un plan com5n (+actor +inal), necesitan se abarcados por un sentido unitario a los e+ectos de la prohibicin (+actor normati$o) %ue solo puede d?rselo el tipo penal" Bay unidad de conducta cuando hay un plan com5n en la reali*acin de $arios mo$imientos $oluntarios (+actor +inal) y adem?s se da el +actor normati$o por%ue: a) Bay unidad de conducta en los casos de mo$imiento $oluntarios %ue corresponden al plan com5n y %ue son t&pico de un tipo %ue admite una pluralidad e$entual de mo$imientos" 'j": homicidio" b) Babr? unidad de conducta cuando el tipo re%uiera pluralidad de mo$imientos" 'j": $iolacin (intimidacin, $iolencia y despu)s tener acceso carnal) ('l tipo re%uiere esta pluralidad necesaria)" c) Cuando la reali*acin de otro delito aparece como elemento subjeti$o del tipo del primero" 'j": homicidio crimins causa (matar para robar y luego e+ect5a el robo)" ,eali*a una conducta doblemente t&pica" d) Cuando el segundo tipo se cumple como una +orma de agotamiento del primero" 'j": +alsi+icacin y ulterior circulacin" e) Constituyen la tipicidad de un delito permanente" <odos los actos tienen por objeto mantener el estado consumati$o, presentan unidad de conducta" 'j": todos los mo$imientos reali*ados para mantener pri$ado de la libertad al secuestrado, son una unidad de conducta" +) Bay unidad de conducta cuando se dan los casos %ue constituyen una unidad simblica en tipos %ue deben o puede le$arse con unidad simblica" 'j": injurias" g) Con+iguran un delito" %l delito contin!ado 'xisten tipos penales en los cuales la repeticin de las conductas t&picas no implicar&a un concurso real, sino un mayor cho%ue de la conducta t&pica contra el derecho, es decir un mayor contenido del injusto de la conducta" 'sto se deduce %ue la interpretacin de las mismas, en el sentido de %ue la repeticin da lugar a un concurso real lle$a a resultado absurdo y a la imposicin de penas aberrantes" 'j": %uien durante D meses extrae una pe%ue=a cantidad de dinero con el propsito de apoderarse del todo, pero %ue no puede hacer de una $e* por%ue ser&a descubierto" #i se considerar&a concurso real se estar&a penando por 1NP hurtos y se acumular&an las penas" 6esde el punto de $ista de la norma %ue da origen al tipo, no cabe duda %ue lo ra*onable es sostener %ue se agra$a el injusto y no %ue hay concurso real" 'sta interpretacin racional solo puede operar a partir del an?lisis de %ue cada tipo penal y particularmente, solo en los casos en %ue la +orma de a+ectacin del bien jur&dico admite grados" Cuando el contenido del injusto de hecho es 5nico, como sucede en el homicidio, en %ue la a+ectacin implica la destruccin del objeto de la relacin en %ue el bien consiste, esta interpretacin no puede hacerse y en tales supuestos necesariamente nos hallaremos ante una repeticin de conductas %ue da lugar a un concurso real" #e re%uiere como en cual%uier otro supuesto, la unidad de la conducta o +actor +inal, es decir, una unidad de dolo o de resolucin, una resolucin o dolo unitario" #i el %ue hurta diariamente una cantidad de dinero no lo hace con una decisin 5nica, sino %ue repite la situacin por%ue se siente tentado en la misma circunstancia, no habr? una continuidad de conducta, sino tantas conductas como decisiones tome" 2dem?s del +actor +inal se re%uiere la identidad del bien jur&dico a+ectado y la identidad del tipo en %ue incurre la conducta, aun%ue )ste 5ltimo re%uisito es relati$o, pues puede darse la continuidad con tipos cali+icados y b?sico: el %ue algunos 6&a* usa una lla$e +alsa y otros en los %ue la puerta esta abierta y no usa la lla$e" Bay delito continuado, entonces, cuando:

7 7 7 7

Bay dolo unitario (+actor +inal) ,epeticin de la a+ectacin t&pica del mismo bien jur&dico, el cual admite grados de a+ectacin" ,eali*ado en +orma similar Cuando la conducta implica una injerencia +&sica en la persona del titular, identidad +&sica del titular"

Conc!rso ideal Cuando un hecho cayere bajo m?s de una sancin penal, se aplicar? solamente la %ue +ijare una pena mayor! (2rt" CJ C()" 3o decisi$o para %ue haya un concurso ideal es %ue exista una unidad de conducta con una pluralidad de tipos, pero el concurso ideal no re%uiere una simultaneidad ni ella es decisi$a para determinarlo" 'l %ue en el curso de un robo decide matar a la $&ctima sin ninguna relacin con el robo, sino por%ue en ese momento descubre %ue es un antiguo enemigo, no incurre en ning5n concurso ideal, por%ue le +alta la unidad de la conducta" 'l concurso ideal presupone la unidad de conducta, %ue $iola las normas antepuestas o di+erentes tipos penales" 6ebe tratarse de tipos penales di+erentes (concurso ideal heterog)neo), por%ue el llamado concurso ideal homog)neo, es decir la conducta %ue $iola $arias $eces la misma norma incurriendo en un mismo tipo no tiene rele$ancia pr?ctica alguna" 'n el concurso ideal concurren leyes para cali+icar pluralmente el mismo delito" 3a pena es 5nica, pero se +orma mediante la mayor %ue hace de las menores" 'rincipio de absorcin /mposicin de la pena mayor 9Cu?l es la penal mayor: 3a doctrina no es pac&+ica" Gn criterio (el m?s seguido) es el %ue establece %ue la mayor pena es la %ue a+ecta m?s gra$osamente la $ida (derechos indi$iduales) de la persona" .o obstante los casos de gra$edad abstracta sea igual (cuando las penas sean de igual naturale*a pero con di+erentes escalas m&nimas y m?ximas) la pena mayor ser? la de termino medio mas alto (se obtiene di$idiendo por dos la di+erencia entre el m?ximo y el m&nimo y sum?ndole al m&nimo o rest?ndole al m?ximo)" #i son alternati$a, en cambio se considera la m?s gra$e" Conc!rso real 'n el concurso real hay una pluralidad de conductas %ue concurren en la misma sentencia judicial" Concurren conductas en una sentencia, concurren delitos a los %ue debe dirigirse una 5nica pena y en una 5nica sentencia" 3a pena se +orma mediante acumulacin de todas con los l&mites %ue ellas indican" 'l concurso real puede ser tanto homog)neo como heterog)neo" 'l primero se da cuando hay $arios delitos t&picos del mismo tipo penal; mientras %ue el segundo se da cuando existen $arios delitos con tipicidades di+erentes" 3a di+erencia %ue media entre el concurso real y la reincidencia es %ue en esta 5ltima ya ha habido sentencia condenatoria cuando el sujeto comete un nue$o delito; mientras %ue en el concurso real se juegan simult?neamente $arios delitos sobre ninguno de los cuales recay sentencia condenatoria" 'rincipio de aspersin Consiste en +ormar una escala tomando como m&nimo el m&nimo mayor de todas las escalas y estableciendo un m?ximo %ue es un resultado de la suma aritm)tica de todos los m?ximos pero %ue no podr? exceder los 2C a=os de prisin (actualmente CP a=os, pero para ;a++aroni es inconstitucional)" Conc!rso aparente Bay supuesto en los %ue parece %ue concurren $arios tipos penales, pero un examen m?s cuidadoso nos permite percatarnos %ue el +enmeno es aparente, por%ue en la interpretacin adecuada de los tipos la concurrencia resulta descartada, dado %ue uno de los tipos excluye a otro o a los otros; esto se denomina concurso aparente!" Bay tres principios %ue son utili*ados para descartar la aplicacin de tipos penales en los casos de concurrencia aparente: especialidad, consuncin y subsidiaridad" 2lgunos autores agregan el principio de alternati$idad, pero para ;a++aroni es la resultante de la aplicacin de los otros"

1"7 'specialidad: responde a la regla %ue ley especial deroga ley general" Con+orme a este principio, un tipo %ue tiene, adem?s de los caracteres de otro algunos m?s (como sucede en los delitos agra$ados de los b?sicos) 'j": parricidio y homicidio" <ambi)n resulta despla*ante (por especial) el tipo de injusto mas gra$e, cuando el injusto menor es excluido por una cl?usula especial (generalmente dice la ley si no resultare un delito mas se$eramente penado!)" 2"7 Consuncin: un tipo descara a otro por%ue consume o agota su contenido, es decir por%ue hay un encerramiento material" 'l hecho posterior resulta consumido por el delito pre$io" 'j": la retencin de la cosa indebida esta comprendida dentro del ardid; la tipicidad de la esta+a descarta la retencin indebida" 4tra hiptesis es la del hecho cooperado o t&pico acompa=ante, %ue es el %ue tiene lugar cuando un resultado e$entual ya est? abarcado por el des$alor %ue de la conducta hace otro tipo legal" 'j": lesiones en la $iolacin" 4tro supuesto tiene lugar cuando una tipicidad $a acompa=ada de un e$entual resultado %ue es insigni+icante +rente a la magnitud del injusto principal" 'j": el da=o de las ropas de la $ictima en un homicidio" F"7 #ubsidiaridad: se da cuando hay progresin de la conducta t&pica en la %ue la punibilidad de la etapa m?s alcan*ada mantiene inter+erida la tipicidad de las etapas anteriores" 'j": el +enmeno de inter+erencia por progresin %ue se produce cuando la tentati$a %ueda inter+erida por la consumacin punible o el acto preparatorio e$entualmente t&pico %ueda inter+erido por el acto de tentati$a o el delito consumado %ueda inter+erido por )sta" ('j": lesiones y tentati$a de homicidio)" #e trata de un +enmeno de inter+erencia y desaparecido el mecanismo inter+erente al desaparecer la punibilidad de la etapa anterior, resurge la tipicidad de la etapa anterior" ,istemas de p!nicin ,cumulacin material #uma de todas las penas en el concurso real" C,/</C2: larga duracin de las penas %ue en algunos casos pasar&a la $ida del hombre" ,bsorcin #e aplica la pena del delito mas gra$e" C,/</C2: a $eces no es su+iciente para el delincuente" ,cumulacin jur dica #e suman o acumulan todas las penas +ijando un m?ximo %ue no se puede exceder" P%NA, a) Concurrentes de igual naturale*a: #eg5n el 2rt" CC: 7 >&nimo: el m&nimo mayor de todos los delitos cometidos" 7 >?ximo: el m?ximo ser? la suma de todos los m?ximos pero no podr? exceder el m?ximo de la pena %ue se trate" (risin: 2C a=os >ulta: ] 1CP"PPP /nhabilitacin absoluta: 2P a=os /nhabilitacin especial: CP a=os b) Concurrente de distinta naturale*a #eg5n el 2rt" CD: 7 6i$isible: de todas las penas, la m?s gra$e" 3os delitos de pena menor %uedaran como circunstancias agra$antes" 7 /ndi$isibles: se aplicar? 5nicamente" #i concurren reclusin y prisin perpetua; se aplicar? la primera"

+a5im!m legal en el conc!rso ideal 3a pena mayor es la %ue pesa m?s gra$emente sobre el penado: 7 6e igual naturale*a: se resta el m?ximo y el m&nimo y se di$ide por dos, despu)s se suma el m&nimo" 7 (enas alternati$as: la m?s gra$e 7 (enas conjuntas: la mas gra$e y se suman los t)rmino medios de todas" 7 (enas accesorias: decisi$as cuando las penas principales resulten iguales"

*%O.HA DO>+I*ICA D% LA ,ANCICN

UNIDAD BBI G P%NA, <.8 Fundamento y fin de la pena. .eor as. Evolucin. )!ndamento y in de la pena 3a pena procura lograr en +orma directa e inmediata %ue el autor no cometa nue$os delitos, en tanto %ue las restantes sanciones jur&dicas tienen una +inalidad primordialmente resarcitoria o reparadora" ('#<4 6'('.6' 6' 32 <'4,S2 6' 32 ('.2 264(<262)" 3a pena es la pri$acin de un bien producida por la coaccin %ue no tenga por +inalidad e$itar un da=o o restituir algo" 9Cu?l es el objeti$o de la legislacin penal: Bay dos respuestas: <3 :eguridad 7ur dica: la pena tiene e+ecto principalmente sobre la comunidad jur&dica, como pre$encin general, para %ue los %ue no han delin%uido no lo hagan (pena I retribucin)" =3 'roteccin de la sociedad: la pena tiene e+ecto sobre el delincuente para %ue no $uel$a a delin%uir, pre$encin especial ((ena I reduccin y resociali*acin)" Bay %ue tener en cuenta %ue todo el derecho pro$ee a la seguridad jur&dica, pero solo el derecho penal pro$ee para ello la coercin" 'n las tendencias actuales, la sancin penal %ue caracteri*a a la coaccin penal y la ley penal, no se asocia a cual%uier conducta %ue $iola normas jur&dicas, sino cuando aparece como ine$itable %ue la pa* social no puede lograrse sal$o pre$i)ndose para esas hiptesis una +orma de sancin particularmente pre$enti$a o reparadora, %ue se distinga de la pre$encin o reparacin ordinaria, comunes a todas las sanciones jur&dicas" .o existe un concepto m?s o menos generali*ado de pena" *eor"as #oler dice %ue el +undamento y +in de la pena no consist&a en saber a %ue +acultad el estado le aplica una pena (por%ue esto no ser&a +undamentar la pena, sino +undamentar el derecho penal), sino en establecer por%ue se aplica la pena (+undamento) y para %ue se lo hace (+inalidad)" <'4,S2# 2E#43G<2# #ostienen %ue la pena es un +in en si misma, y %ue constituye la consecuencia necesaria del delito" 'stas teor&as se limitan a buscar el +undamento de la pena; no ya su para %ue (+inalidad) sino su por %ue" (ara esta teor&a la pena se aplica al indi$iduo por%ue el ha delin%uido; o sea el delito es la 5nica causa de la pena" <',4S2# ,'32</-2# 'ntienden %ue no es su+iciente para justi+icar la aplicacin de la pena; sostiene %ue ella se aplica al indi$iduo solo por%ue )l ha delin%uido" Bay %ue buscar adem?s el para %ue, la +inalidad %ue se persigue con la aplicacin de la pena" 3a caracter&stica gen)rica de las teor&as relati$as consiste en %ue ellas consideran %ue las penas, tienen como +inalidad, la +inalidad de la sociedad; pero las di$ergencias aparecen cuando se trata de interpretar en %ue modo la pena alcan*a esta +inalidad" 2lgunos (,osseau y Eeccaria) dicen %ue ella opera como una reaccin de+ensi$a del pacto social (teor&a contractualista)" 4tros entienden %ue la aplicacin de la pena juega a modo de pre$encin (teor&as de la pre$encin), ya sea con respecto a todos los integrantes de la sociedad para e$itar la delincuencia en general (pre$encin general); o bien respecto del %ue su+re la pena, para %ue no $uel$a a delin%uir (pre$encin especial)" <'4,S2# >/T<2# 3a caracter&stica com5n de estas teor&as, es %ue ellas se enrolan en una posicin ecl)ctica entre las teor&as absolutas y las teor&as relati$as" #on sostenidas por Carrara, ,ossi, >erUel y Einding" <eor&a de la reparacin (Yohler, Yits) *%O.IA, 7 6i$ina (#tahl)

AB,OLU*A,

*%O.IA, .%LA*I0A, *%O.IA, +IB*A,

7 >oral eti*ante (Yant) 7 3egal (Begel) Contractualista (,osseau, Eeccaria) 1eneral (ositi$a <eor&as de la pre$encin .egati$a 'special (ositi$a .egati$a ,ossi, Carrara, >erUel y Einding

<eor&as de la retribucin

.eor as de la reparacin <iene la particularidad de considerar %ue el mal del delito, no esta en el resultado externo de la accin, sino en la $oluntad misma del delincuente" 2s&, un homicidio por ejemplo, el mal no estar&a en la muerte de la $&ctima, sino en la $oluntad homicida de %uien mato" (or ello, sus sostenedores entienden %ue la pena se aplica por la necesidad de curar, de reparar la $oluntad inmoral" 'l su+rimiento %ue pro$oca la pena (sostienen) puri+ica la $oluntad del delincuente, destruyendo as& la $oluntad productora de delitos" .eor as de la retribucin 'n contraposicin con la anterior, consideran %ue el mal esta en el resultado externo de la accin" (or lo tanto, el mal %ue pro$oca el delito es irreparable" 6e all& %ue la pena no es una reparacin sino una retribucin, un castigo a %uien acusa un mal, el cual debe ser retribuido con otro mal" De la retribucin divina: considera al sujeto como la mani+estacin terrena de la $oluntad de dios" 'l %ue con su $oluntad $iola las leyes del 'stado, se esta oponiendo a a%uella $oluntad di$ina; la pena es el modo por el cual el estado ataca al delito, ante la necesidad de probar %ue sus leyes y la $oluntad de dios, son superiores a la $oluntad delicti$a" .eor a contractualista (arte de la tesis del contrato o pacto social, por el cual los indi$iduos crean un estado para %ue los proteja, cediendo a ese estado, parte de la libertad y del poder indi$idual de cada integrante de la sociedad" 'l %ue delin%ue esta atacando y traicionando al pacto social, por ello la pena surge con el +in de de+ender el pacto, poniendo +uera de su proteccin al traidor" 's de este modo %ue la pena logra su +inalidad, es decir la proteccin de la seguridad social" .eor a de 0ossi 'ste pensador distingue entre una justicia absoluta y una justicia relati$a" 3a primera emana de un orden moral superior, trascendente, eterno e inmutable" 3a segunda es la justicia de los hombres, de la sociedad humana y es $?lida en la medida en %ue adopta las normas y principios de la primera" 'l hecho de %ue la justicia humana, sea una mani+estacin de a%uella justicia suprema, justi+ica los postulados de la justicia absoluta o suprema, pero ello no signi+ica %ue la pena no se cumpla" 2dem?s, posee una +inalidad de proteccin social" .eor a de *arrara 'sta teor&a constituye un sistema, al decir de #oler, ad%uiere la dignidad de una disciplina coherente, y por tanto, muy di+&cil de sinteti*ar" Carrara, parte del dogma de la creacin di$ina, regido por la ley suprema del orden, %ue tiene cuatro mani+estaciones: la ley lgica, la ley +&sica, la ley moral y la ley jur&dica" .o basta para el gobierno del hombre, la sola ley moral, puesto %ue crea relaciones externas, sometidas a la ley +&sica" #iendo el derecho una relacin entre hombres, es necesaria la ley jur&dica %ue les garantice el ejercicio exterior de la libertad" 'sa ley jur&dica, no puede concebirse sino acompa=ada de los medios de tutelar el derecho, o sea la coaccin externa" 3a tutela jur&dica como +undamento del derecho penal, signi+ica %ue la pena no ha de tender a aterrori*ar, sino a tran%uili*ar, reestableciendo la con+ian*a en el imperio de la ley" .eor a de 4erDel >erUel considera %ue es inexacta la contraposicin entre las teor&as absolutas y las relati$as" #ostiene %ue en la pena, tanto se da el aspecto retributi$o como el pre$enti$o"

>erUel acepta, por un lado, %ue la pena sea una consecuencia necesaria del delito, pues este a+ecta $alores morales, sociales y de cultura, creado por la sociedad, pero a la $e*, entiende %ue la aplicacin de la pena procura +ortalecer el respeto por las normas de derecho y debilitar las $oluntades %ue se opongan a ellas" .eor a de %inding Einding considera a la pena en un doble aspecto: como derecho y como deber del estado" 'n el primer aspecto considera a la pena como retribucin por el mal causado, sosteniendo %ue si el delincuente ha hecho lo %ue el derecho no %uer&a, debe su+rir lo %ue el derecho le impone, y el no %uiere" 'n el segundo aspecto, entiende %ue el estado tiene el deber de aplicar la pena, para +ortalecer el respecto por el orden jur&dico y para e$itar %ue la impunidad debilite la autoridad de sus normas; con ello el estado cumple con su +inalidad protectora de la pa* social" =.8 Disposiciones constitucionales emanadas de los instrumentos internacionales incorporados a la misma. 0%. UNIDAD II P!nto 9 y UNIDAD I0 P!nto 8

>.8 :istemas penales. :istema penal del cdigo vigente. *lasificacin de las penas. a3 'ena de muerte. ,bolicin de la pena de muerte y de las penas corporales. ,ntecedentes nacionales. *onstitucin 1acional. b3 )as penas privativas de la libertad. 9rigen, concepto, clases, caracteres. 0egulacin legal de las penas de reclusin y prisin. El computo de la prisin preventiva. c3 )a pena de multa. *oncepto, ventajas e inconvenientes. Ejecucin y conversin de la multa en prisin. )a multa y los delitos cometidos con $nimo de lucro. El denominado sistema de d as multa. d3 )as penas de in"abilitacin: concepto, especies, contenido. An"abilitacin absoluta e in"abilitacin especial. 'erpetua y temporal. An"abilitacin especial complementaria. )a re"abilitacin. ,istemas penales$ ,istema penal del cdigo #igente$ 3lamamos sistema penal al control social puniti$o institucionali*ado %ue en la pr?ctica abarca desde %ue se detecta una sospecha de delito hasta %ue se impone y ejecuta una pena" 'sta es la idea general de sistema penal, en un sentido limitado abarca la acti$idad del legislador, del p5blico, de la polic&a, de los jueces y +uncionarios y de la ejecucin penal" .o puede ignorarse los procedimientos contra$encionales dentro del sistema penal" 3os segmentos b?sicos de los sistemas penales actuales son el de polic&a, el judicial y el ejecuti$o" 'l judicial puede controlar la ejecucin, el ejecuti$o tiene a su cargo la custodia del preso durante el proceso, el policial se ocupa de los traslados de presos condenados o de in+ormar acerca de la conducta del liberado condicional" 6el sistema penal no pueden ser excluidos los legisladores ni el p5blico" 3os primeros son los %ue dan las pautas de con+iguracin pese a %ue +recuentemente ellos mismos ignoran %ue es lo %ue realmente crean, pues sobreestiman su poder selecti$o" 'l p5blico ejerce un poder selecti$o, pues con la denuncia tiene en sus manos la +acultad de poner en +uncionamiento el sistema" 3os medios masi$os juegan un papel important&simo dado su in+luencia" Cuando cada uno de los sectores del sistema penal trata de justi+icar y explicar su participacin $emos %ue no hay una sola ideolog&a del sistema penal sino una pluralidad de ideolog&as %ue se traduce en la multiplicidad de los discursos" 'l discurso jur&dico o judicial, por regla general es garanti*ador basado en el retribucionismo o en la resociali*acin (en 2rgentina suelen

combinarse ambos); el discurso policial es predominantemente morali*ante, el discurso penitenciario es predominantemente terap)utico o de tratamiento" #eg5n (i=eiro el sistema penal: recorta hechos de la realidad, los proyecta y los pena" 6entro de cada sistema penal se busca para %ue sir$e la pena, ante ello se $en las di+erentes teor&as de la pena" Clasi icacin de las penas 'n el sistema de penas se distinguen dos clases: una son las principales, pues puede aplicarse solas y en +orma autnoma" 3as penas accesorias (las segundas) en cambio, solo se aplican como dependientes de una principal, ya durante la ejecucin de )sta, ya despu)s de ejecutada" P%NA, P.INCIPAL%, P%NA, ACC%,O.IA, 7 7 7 7 7 7 7 (ri$ati$as de la libertad: reclusin, prisin (atrimoniales: multa (ri$ati$as de derechos: inhabilitacin /nhabilitacin absoluta (2rt" 12) 6ecomiso (2rt" 2J) Clausura y otras consecuencias penales pre$ista en leyes especiales" (ronunciada por el tribunal: reclusin accesoria por tiempo indeterminado"

Penas principales #on a%uellas %ue pueden aplicarse solas y en +orma autnoma, por cuanto no dependen de aplicacin de ninguna otra pena" 'llas son las %ue enumera el 2rt" C C(: reclusin, prisin, multa e inhabilitacin" 3as dos primeras penas pri$an de la libertad personal, en tanto %ue la multa a+ecta al patrimonio del penado y la inhabilitacin a ciertos derechos del mismo" 3a conminacin de las penas se hace en la parte especial, hall?ndose en +orma separada, alternati$a, o conjunta" 2 $eces, la ley propone dos penas, separadas por la proposicin 4!, de modo %ue el jue*, al sentenciar, debe elegir entre una o la otra pena" #on paralelas cuando ambas penas son de distinta calidad, pero est?n impuestas en la misma cantidad" #on alternati$as cuando las dos penas distintas tanto por su calidad como por su cantidad" 3as penas conjuntas son a%uellas %ue aparecen separadas por la proposicin H!, de modo %ue estos casos, ambas penas propuestas se aplican conjuntamente, ambas como penas principales" 2dem?s de la anterior clasi+icacin, suele distinguirse entre penas di$isibles e indi$isibles, caracteri*?ndose las primeras por la +ijacin legal de un m&nimo y un m?ximo, lo %ue permite la cuanti+icacin judicial" 6e )ste modo, la mayor&a de las penas est?n pre$istas en la ley en +orma relati$amente indeterminada, con+igurando un sistema %ue se opone al de penas +ijas (propio de algunos cdigos antiguos), por%ue +ija un m&nimo y un m?ximo y deja en manos del jue* la determinacin en concreto de la cuant&a" Penas accesorias 'l Cdigo (enal contiene penas accesorias, las %ue siguen a las principales, sin %ue sea permitido imponer a%uellas sin )stas" (enas accesorias son: la inhabilitacin del 2rt" 12; el decomiso del 2rt" 2F; la destruccin de sustancias estupe+acientes del 2rt" FP de la ley 2F"MF; el decomiso de mercader&as en in+raccin del 2rt" 2J y la incautacin de bene+icios econmicos; la p)rdida del bene+icio y de la posibilidad de obtener y utili*ar bene+icios +iscales, etc" 3a pena accesoria m?s gra$e %ue contempla el Cdigo (enal y con la cual pese a ser inconstitucional, se completa el cuadro de las penas o mani+estaciones puniti$as pre$istas en leyes penales mani+iestas, es la relegacin o reclusin por tiempo indeterminado como accesoria a la ultima condena del 2rt" C2 C(" Pena de m!erte 3a pena de muerte o pena capital consiste en la pri$acin de la $ida, establecida como castigo por la comisin de ciertos delitos!" ,plicacin de la pena de muerte y de otras penas corporales: 'l 2rt" 1N C., proh&be en +orma expresa las penas %ue asumen car?cter de tormento y la pena de a*otes" <ambi)n, en +uncin del 2rt" MC inc" 22 est? expresamente prohibida la tortura, no

slo en sentido estricto (impuesta para obtener in+ormacin) sino en sentido amplio, o sea, cuando importe una pena, dado %ue se le de+ine internacionalmente como un acto %ue in+rinja intencionalmente a una persona dolores o su+rimientos gra$es, ya sean +&sicos o mentales, con el +in de castigarla por un acto %ue haya cometido o se sospeche %ue haya cometido (2rt" 1 C2<)" (or la aplicacin de la 626B %ueda prohibidas las penas in+ames o inusitadas, por lo cual debe considerarse prohibida toda pena %ue tenga por objeto o importe agregar m?s descr)dito p5blico %ue el pro$ocado por la comisin del delito" 'n +uncin de la 6G6B tambi)n debe considerarse il&cita la pena de destierro" (ero adem?s de las penas expresamente prohibidas, hay otras %ue lo est?n impl&citamente, lo %ue tambi)n emerge del an?lisis de los principios constitucionales e internacionales" 'n modo alguno puede creerse %ue el principio republicano, as& como los de legalidad, humanidad y personalidad o trascendencia m&nima, deben ser interpretados como meras declaraciones o prohibiciones limitados al sentido estricto de su enunciado y caer en un entendimiento absurdo, como ser&a suponer %ue la prohibicin constitucional del tormento y de los a*otes no impide otras penas tan o m?s crueles o irracionales" (or ello el marco general de las penas constitucionalmente prohibidas lo proporciona la prohibicin de las penas y tratos crueles inhumanos y degradantes y, en consecuencia, los principios constitucionales no solo tienen rele$ancia para establecer l&mites cuantitati$os sino tambi)n para saber cualitati$amente la propia mani+estacin de la coaccin penal es constitucional" ,ntecedentes 1acionales. *onstitucin 1acional 3a pena de muerte era la m?s radical de las $iejas penas corporales o a+licti$as" 3a Constitucin .acional, desde su $ersin originaria de 1NCFRDP, la proh&be por causas pol&ticas" 3a C26B, con rango constitucional, sanciona en el derecho interno, la cl?usula de abolicin progresi$a e irre$ersible, por lo cual no es posible establecerla para los casos en los %ue no se hallaba $igente al tiempo de la rati+icacin, como tampoco restablecerla en los supuestos para los cuales posteriormente se la hubiese derogado" 6e modo %ue se trata de una pena prohibida en la legislacin argentina" 3a llamada pena de muerte siempre estu$o en contra a la abrumadora mayor&a de la doctrina nacional, %ue se mani+iesta abiertamente abolicionista, en un todo de acuerdo con la tendencia internacional" 'stu$o conminada en la ley JO, en el Cdigo <ejedor y en el de 1NND, pero como ninguno de ellos mencionaba el modo e ejecutarla cay en desuso" #e ejecut por 5nica $e* en el #iglo pasado, con moti$o de un homicidio ocurrido en Euenos 2ires en 1O1J, pero hac&a 2P %ue no se aplicaba" #e elimin en el proyecto de 1O1M y as& se sancion en el Cdigo de 1O21" (ara entonces el presidente /rigoyen hab&a conmutado todas las %ue se dictaran" 3os proyectos de re+orma posteriores la recha*aron, sal$o la +rustrada re+orma del #enado de 1OFF" 3a dictadura de 1OFP emiti un bando %ue arrasaba con la garant&a del debido proceso legal e impon&a la muerte por delitos de &n+ima importancia" 2 esto le sigui la modi+icacin del Cdigo pro decreto y el sometimiento de ci$iles a la justicia castrense" 4+icialmente se practicaron C ejecuciones" 'n 1OF2, la academia .acional de 6erecho recomend su implantacin" 'n 1ODP el (oder 'jecuti$o remiti un proyecto %ue la reimplantaba para ciertos delitos como la seguridad p5blica, seguidos de muerte, lesiones gra$es o gra$&simas" (ero el congreso recha*o dicho proyecto" 'l 2 de junio de 1OMP el r)gimen milita de 4ngan&a sorpresi$amente la implant mediante la ley de +acto 1N"MP1, siendo +ormalmente incorporada al cdigo (enal por ley de +acto 1N"OCF el 1M de >ar*o de 1OM1" 'sta re+orma +ue derogada en diciembre de 1OM2, por otra disposicin de +acto" 3a dictadura de 1OMD restableci la muerte +ormal mediante la ley de +acto 21"FFN del 2C de junio de 1OMD, aun%ue nunca la aplico pues, como es sabido, se $ali del terrorismo de estado mediante homicidios y la desaparicin +or*ada de personas" 2ctualmente la pena de muerte esta prohibida por la Constitucin .acional y los (actos /nternacionales de 6erecho Bumanos" Penas pri#ati#as de la libertad #on a%uellas %ue pri$an de la libertad ambulatoria al condenado, mediante su internacin en un establecimiento cerrado en el cual deben permanecer durante todo el tiempo %ue +ijase la sentencia" 'ste tipo de penas pri$a al indi$iduo +undamentalmente de su libertad ambulatoria, es decir, de la libertad de mo$erse o trasladarse de un lugar a otro, sin perjuicio de otras restricciones %ue necesariamente comporta" 9rigen

'l origen de las penas pri$ati$as de la libertad no debe buscarse en las c?rceles medie$ales, sino en las casas de correccin cuyo establecimiento comien*a en el #iglo T-/" 3os lugares de reclusin en el medioe$o no ten&an ning5n sentido correccional, entre otras ra*ones, por%ue solamente ser$&an para tener seguro al criminal mientras se tramitaba el juicio, pues las penas m?s +recuentes aplicadas no eran pri$ati$as de libertad, sino las de muerte, mutilaciones, y castigos corporales" 'n todo caso, el encierro ten&a el mismo +in de hacer su+rir! %ue ten&an las penas ordinarias" (or eso, ni si%uiera exist&an $erdaderas c?rceles en el sentido moderno de la palabra; los lugares de reclusin no estaban destinados expresamente a ese objeto" 3os primeros establecimientos en los cuales se organi*a el trabajo con pri$acin de la libertad es en @msterdam" 'stos establecimientos (por%ue hab&a para hombres y mujeres) son los %ue hab&an de ser$ir de modelo en toda 'uropa, de manera %ue constituyen el $erdadero origen de los sistemas penitenciarios modernos" 3as casas de correccin de @msterdam no +ueron destinadas en su origen a los delincuentes sino a los $agabundos, mendigos y prostitutas y solo posteriormente se admiti en a%uellas casas honestas! a condenados" 'n conclusin: la prisin aparece en el #iglo T/T, antes se hab&a creado casas para la recuperacin del delincuente, en las %ue se los preparaba para %ue pudieran reali*ar trabajos +or*osos (generalmente en +?bricas" 'n la actualidad slo se utili*an las c?rceles para mantener a los indi$iduos y eliminarlos de la sociedad" *lases y caracteres 'n la historia legislati$a, 2rgentina conoci una pluralidad de penas pri$ati$as de la libertad (presidio, penitenciar&a, prisin y arresto) %ue en el Cdigo de 1O21 %uedaron reducidas a dos: reclusin y prisin" 3a reclusin cargaba con el resabio de la pena in+amante, hoy expresamente prohibida por la C. en el 2rt" MC inc" 22 (2rt" 2D 626B, derecho a proceso regular)" 'n la 2rgentina, la di+erencia entre reclusin y prisin +ue dejada de lado en todas los proyectos de re+orma posteriores, en base a la interpretacin constitucional de #oler, %ue a entender de ;a++aroni resulta poco con$incente" 2dem?s, despu)s de1OOJ, la Constitucin .acional ser&a contradictoria, pues por un lado impondr&a la subsistencia de una pena in+amante (reclusin) y por otro la prohibir&a" 'l car?cter in+amante de la reclusin era mani+iesto en la posibilidad de trabajos p5blicos, lo %ue implicaba un sometimiento del sujeto a la $ergQen*a p5blica" #u di+erencia conceptual se hallaba en la ejecucin, desde %ue una pena es di+erente si se ejecuta de un modo distinto; la pena de reclusin era m?s gra$osa en su ejecucin, al punto %ue incluso se exclu&a de ella a hombres d)biles y a mayores de MP a=os" 'n realidad la pena de reclusin nunca existi en $igencia del Cdigo de 1O21, pues la disposicin de su 2rt" O, %ue dispon&a %ue la pena de prisin perpetua o temporal se cumplir? con trabajo obligatorio en establecimientos distintos de los destinados a los reclusos, nunca se cumpli y jam?s se distingui en la pr?ctica la ejecucin penal de reclusos y prisioneros"

Diferencias entre reclusin y prisin #e cumplir? en lugares distintos, nunca se legisl (solo por decreto en 1O22, estableci %ue la pena de reclusin se cumplir? en la c?rcel de Gshuaia, en tanto la prisin lo ser&a en la (enitenciaria .acional de Euenos 2ires, lo %ue +ue re$ocado dos a=os m?s tarde); por lo tanto reclusos y presos se encontraban juntos" 'n cuanto al trabajo, en la reclusin, pueden ser empleados en la reali*acin de obras p5blicas de cual%uier clase, con tal %ue la obra no haya sido contratada por los particulares" 'l condenado a prisin, no puede ser empleado para obras p5blicas" Bay %ue tener en cuenta sin embargo, %ue con la ley 2J"DDP las di+erencias desaparecen, se habla de internos, entonces de manera t?cita se deroga la idea de reclusin" PRISIN RECLUSIN

(uede reempla*arse por arresto domiciliario en los casos del art"1P C"(" 6ebe cumplirse durante ocho meses para obtener la libertad condicional por el condenado a tres a=os o menos (art" 1F)" Gn d&a de prisin pre$enti$a se computa como uno de prisin (art" 2J) (uede imponerse condicionalmente en los supuestos del art" 2D C"(" 3a prisin perpetua se reduce en caso de tentati$a (art"JJ) y de complicidad (art" JD) a prisin de die* a %uince a=os"

.o puede reempla*arse por arresto domiciliario" 6ebe cumplirse durante un a=o para obtener la libertad condicional por el condenado a tres a=os o menos (art"1F)" 6os d&as de prisin pre$enti$a se computan por uno de reclusin (art" 2J)" .o puede imponerse condicionalmente" 3a reclusin perpetua se reduce en casos de tentati$a (art" JJ) y de complicidad (art" JD) por reclusin de %uince a $einte a=os" 'l m&nimo por delito consumado es de seis meses (conminada en el art" OF)"

0egulacin legal de las penas de reclusin y prisin 'l marco legal $iene dado pro la ley 2J"DDP del a=o 1OOD" 1"7 3a pena pri$ati$a de la libertad tiene por +inalidad lograr %ue el condenado ad%uiera la capacidad de comprender y respetar la ley procurando su adecuada reinsercin social, promo$iendo la comprensin y apoyo de la sociedad" 2"7 'l r)gimen penitenciario deber? utili*ar todos los medios de tratamiento interdisciplinario %ue resulten apropiado para la +inalidad enunciada" F"7 3a ejecucin de las penas pri$ati$as de la libertad, est?n constantemente sometidas a control judicial" J"7 'l tratamiento del condenado deber? ser programado e indi$iduali*ado" C"7 'l r)gimen penitenciario se basar? en la progresi$idad, procurando limitar la permanencia del condenado en establecimientos cerrado y promo$iendo en lo posible y con+orme su e$olucin +a$orable" D"7 3as normas de ejecucin ser?n aplicadas sin establecer discriminacin" M"7 3a ejecucin de la pena estar? exenta de tratos crueles, inhumanos o degradantes" 'rogresividad del rgimen penitenciario Constar? de: a) (er&odo de obser$acin: reali*ar estudio m)dico, psicolgico y social del condenado" ,ecabar la cooperacin del condenado para proyectar y desarrollar su tratamiento" /ndicar el per&odo y +ase de a%uel %ue se propone para incorporar al condenado y el establecimiento, seccin o grupo al %ue debe ser destinado" 6eterminar el tiempo m&nimo para $eri+icar los resultados de tratamiento y proceder a su actuali*acin, si +uese menester" b) (er&odo de tratamiento: este per&odo podr? ser +raccionado en +ases %ue importen para el condenado una paulatina atenuacin de las restricciones inherentes a la persona" c) (eriodo de prueba: comprender? sucesi$amente; la incorporacin del condenado a establecimiento abierto o seccin independiente de este, %ue se base en el principio de autodisciplina" 3a posibilidad de obtener salidas transitorias del establecimiento, la incorporacin al r)gimen de la semi7libertad" d) (er&odo de libertad condicional: el jue* de ejecucin o jue* competente podr? conceder la libertad condicional al condenado %ue re5na los re%uisitos +ijado por el Cdigo (enal, pre$io a los in+ormes +undados del organismo t)cnico \criminolgico y del consejo correccional del establecimiento 7" 6icho in+orme deber? contener los antecedentes de conducta, concepto y dict?menes criminolgicos desde el comien*o de la ejecucin de la pena"

El cmputo de la prisin preventiva (or aplicacin de la regla del 2rt" 2J, la prisin pre$enti$a se computa de la misma manera, pues en ambos casos se trata de ejecucin material de la pena" (or tal moti$o, el t)rmino comien*a a correr desde las P horas del d&a en %ue el sujeto +ue pri$ado de su libertad, sin tener rele$ancia alguna el momento en %ue el tribunal tome conocimiento de esa pri$acin de libertad o cuando disponga su anotacin, y menos a5n, la ocasin en %ue )sta se hace e+ecti$a" Cada d&a de prisin pre$enti$a se computa como un d&a de prisin, aun%ue )sta sea impuesta con el nombre de reclusin" 3a prisin pre$enti$a %ue se computa en la pena con+orme al 2rt" 2J, el la legal o la constitucional, es decir, la pri$acin de la libertad %ue el sujeto haya su+rido con moti$os del proceso por el delito cometido, pero dentro de los l&mites de la coaccin directa, pues cuando excede su marco no es leg&tima y constituye una simple pena sin condena" Arente a ello, la agencia judicial no esta atada a la regla del 2rt" 2J, ni al cmputo del dos por uno %ue +ijaba la ley 2J"FOP (derogada por la ley 2C"JFP en prueba de la retrica +acilista y demaggica de la agencia pol&tica) m?s %ue como un m&nimo, por%ue el su+rimiento ileg&timo de prisin pre$enti$a no es solo computable sino tambi)n compensable, en ejercicio de la +uncin judicial de indi$iduali*acin o cuanti+icacin de la pena" Pena de m!lta 3a multa es una pena de car?cter pecuniario, %ue se impone por un delito; a $ece como sancin principal; y otras $eces como accesoria a otras penas" #oler la de+ine: la pena de multa consiste en la obligacin de pagar una suma de dinero, impuesta por el jue*; y luego agrega: es una $erdadera pena, cuyo +in es herir al delincuente en su patrimonio, en consecuencia, al igual %ue las dem?s penas es personal" (or lo tanto, no puede aceptarse %ue el pago sea reali*ado por un tercero, ni se transmite a los herederos la obligacin de abonarla" 'n $irtud de %ue es una pena, la multa no tiene por +inalidad aumentar los ingresos del estado, sino simplemente reprimir al autor del delito" 'n la actualidad, la importancia de la multa ha crecido, por%ue ella sir$e para sustituir con e+icacia penas pri$ati$as de la libertad de corta duracin" 6entajas e inconvenientes 3a multa tiene un car?cter resociali*ador" .o obstante, su aplicacin puede dar lugar a notorias injusticias, puesto %ue para algunos puede ser realmente sentida como una disminucin patrimonial, y por ende, una moti$acin para recti+icar su conducta de $ida, en tanto %ue otro, de mayor capacidad econmica, puede no sentirla" 6ebido a esta circunstancia es %ue se pens en reempla*ar el sistema de indi$iduali*acin de la multa, estableciendo el d&a7multa, de origen brasilero" Con+orme a este sistema se +ija un precio diario, seg5n las entradas %ue percibe el multado, y se establece la pena en un cierto n5mero de d&as7multa" 'ste sistema permite %ue todos los multados sientan la incidencia patrimonial de la multa de manera semejante" 'ste es el sistema %ue tiende a imponerse en la legislacin m?s moderna y %ue +ue propugnado entre nosotros en los proyectos de 1ODP y 1OMC" Ejecucin y conversin de la multa en prisin 'l 2rt" 21 C(, pre$) la con$ersin de la multa en prisin: si el reo no pagare la multa en el t)rmino %ue +ije la sentencia, su+rir? prisin %ue no exceder? el a=o y medio!" (ero ello solo como 5ltimo recurso, ya %ue seg5n lo dispone el 2rt" 21 antes de proceder a la con$ersin, el tribunal debe procurar la satis+accin de la multa, haci)ndola e+ecti$a sobre los bienes, sueldo u otras entradas del condenado, a %uien se autori*a a amorti*ar la multa mediante el trabajo libre" 'l 2rt" 22 dispone %ue en cual%uier tiempo %ue se satis+iciere la multa, el reo %uedar? en libertad, debiendo descontarse, de acuerdo con las reglas establecidas para el cmputo de la prisin pre$enti$a la parte proporcional al tiempo de detencin %ue hubiere su+rido" )a multa y los delitos cometidos con $nimo de lucro 'l 2rt" 22 bis C( establece: si el hecho se ha cometido con ?nimo de lucro, podr? agregarse a la pena pri$ati$a de la libertad una multa, cuando no este especialmente pre$ista o este solo en +orma alternati$a con a%uella, cuando no este pre$ista, la multa no podr? ascender de no$enta mil pesos!"

Bubiese sido mas correcto sancionar con pena de multa a%uellos delitos %ue re$elasen el apuntado ?nimo de lucro, especi+ic?ndose en cada caso concreto" (odr?n citarse como tales los de+inidos en el 2rt" NP inc" F (homicidio por precio o promesa remuneratoria) e inc" J (homicidio por codicia); los delitos contra la propiedad, +alsedades y +raudes al comercio y la industria" (ero una disposicin gen)rica como el 2rt" 22 bis implica +acilitar la incorporacin a cual%uier tipo delicti$o de un elemento subjeti$o tendiendo as& a ol$idar el gran principio de Eeling: los delitos deben ser siempre acu=ados en tipos y no en $agas de+iniciones gen)ricas" Penas de inhabilitacin *oncepto 3a inhabilitacin consiste en la p)rdida o suspensin de uno o m?s derechos de modo di+erente al %ue comprometen las penas de prisin y multa" 'n el Cdigo $igente se halla pre$ista en la +orma de inhabilitacin absoluta e inhabilitacin especial" Bay %ue tener en cuenta %ue en ning5n caso la inhabilitacin importa %ue el sujeto %uede despojado de todo derecho; la muerte ci$il es una institucin relegada a la historia" 'n cuanto a su duracin, las inhabilitaciones pueden asumir el car?cter de perpetuas o temporales, lo mismo %ue las penas pri$ati$as de la libertad" An"abilitacin absoluta 3a llamada inhabilitacin absoluta est? pre$ista en el 2rt" 1O C( y consiste en: 1"7 la pri$acin de empleo o cargo p5blico %ue ejerc&a el penado aun%ue pro$enga de eleccin popular!" 2"7 3a pri$acin del derecho electoral" F"7 3a incapacidad para obtener cargo, empleos y comisiones p5blicas" J"7 3a suspensin del goce de toda jubilacin, pensin o retiro, ci$il o militar, cuyo importe ser? percibido por los parientes %ue tengan derecho a pensin" 'l tribunal podr? disponer por ra*ones de car?cter asistencial, %ue la $&ctima o los deudos %ue estaban a su cargo concurran hasta la mitad de dicho importe, o %ue lo perciban en su totalidad, cuando el penado no tu$iere pariente con derecho a pensin o en ambos casos hasta integrar el monto de las indemni*aciones +ijadas; la inhabilitacin absoluta puede aplicarse como pena accesoria en el suspenso del 2rt" 12, cuando acompa=a a la pena pri$ati$a de libertad mayor a tres a=os, %ue lle$a como inherente la inhabilitacin absoluta por el tiempo de la condena, la %ue podr? durar hasta tres a=os m?s si as& lo resuel$e el tribunal, de acuerdo a la &ndole del delito" An"abilitacin especial 'l 2rt" 2P C( caracteri*a a la inhabilitacin especial como la pri$acin del empleo, cargo, pro+esin o derecho sobre %ue recayere y la incapacidad para obtener otro del mismo g)nero durante la condena" 2grega el 2rt" C2P la inhabilitacin especial para derecho pol&ticos producir? la incapacidad de ejercer durante la condena a%uellos sobre %ue recayere!" 3a pena de inhabilitacin especial importa el ejercicio delictuoso, incompetente o abusi$o de un empleo, cargo o pro+esin, acti$idad o derecho y consiste en su pri$acin e incapacidad para obtener otro del mismo g)nero o clase durante la condena" An"abilitacin perpetua y temporal )AL*A An"abilitacin especial complementaria 3a inhabilitacin especial complementaria se incorporo al Cdigo (enal mediante el 2rt" 2P bis, Aont?n Ealestra la conceptuali*a como pena m$il pre$isin gen)tica, %ue permite su aplicacin conjunta a cual%uier delito, aun%ue no est) pre$ista expresamente en el tipo correspondiente, cuando la accin importe incompetencia o abuso de un empleo, pro+esin o acti$idad!" 'l 2rt" 2P bis establece: podr? imponer inhabilitacin especial de D meses a 1P a=os, aun%ue esta pena no este especialmente pre$ista cuando el delito cometido importe: a) /ncompetencia o abuso en el ejercicio de un empleo o cargo p5blico; b) abuso en el ejercicio de la patria potestad, adopcin, tutela o c5ratela; c) incompetencia o abuso en el desempe=o de una pro+esin o acti$idad cuyo ejercicio dependa de una autori*acin, licencia o habilitacin del poder p5blico"

(or incompetencia debe entenderse una incapacidad de orden intelectual o t)cnico, pero no una incompatibilidad )tica, %ue no es incompetencia" (or abuso debe entenderse tanto el exceso en las +acultades como el uso arbitrario de la misma" (ara %ue pueda imponerse la inhabilitacin del 2rt" 2P bis en necesario %ue la conducta t&pica importe en si una incompetencia o abuso en el ejercicio o desempe=o de la acti$idad de %ue se trate" )a re"abilitacin 'l 2rt" 2P ter en su primer p?rra+o pre$) la rehabilitacin del condenado a la pena de inhabilitacin absoluta impuesta como pena principal" (uede ser sustituido al uso y goce de los derechos y capacidades de %ue +ue pri$ado, si se ha comportado correctamente durante la mitad del pla*o de a%uella o durante 1P a=os cuando la pena +uera perpetua, y ha reparado los da=os en la medida de los posible" 'n el segundo p?rra+o del mismo art&culo pre$) la rehabilitacin para la pena de inhabilitacin especial" <ambi)n en este caso se toma en cuenta la mitad del pla*o y se reduce a C a=os si la pena +uese perpetua" 3as condiciones %ue impone son el correcto comportamiento (%ue debe entenderse en el sentido indicado), %ue haya remediado su incompetencia o no sea de temer %ue no incurra en nue$os abusos y %ue haya reparado el da=o en la medida de lo posible" 3a norma exige para ambas +ormas de inhabilitacin %ue el penado repare el da=o en la medida de sus posibilidades, lo %ue no %uiere signi+icar una reparacin integral de todo el da=o y perjuicio ocasionado por el delito, sino solo en la medida de la capacidad patrimonial del inhabilitado" 'l tercer p?rra+o del 2rt" 2P ter pre$iene %ue cuando la inhabilitacin import la p)rdida de un cargo p5blico o de una tutela o curatela, la rehabilitacin no comportar? la reposicin de los mismos cargos" Ainalmente la 5ltima parte de la norma dispone %ue para todos los e+ectos, en los pla*os de inhabilitacin no se computar? el tiempo en %ue el inhabilitado haya estado pr+ugo, internado o pri$ado de la libertad" ?.8 ,mnist a, indulto, perdn. *oncepto y an$lisis de cada uno de los supuestos. Amnist"a 'l Congreso tiene la +acultad de conceder amnist&as generales" Lsta importa la suspensin de la ley penal, con respecto a los hechos determinados, no es personal sino objeti$a" 'sta +undada en ra*ones de inter)s com5n o de naturale*a pol&tica" 'n el terreno penal es tan terminante el e+ecto de la amnist&a, %ue el hecho ni puede ser tomado en consideracin con posterioridad, a los +ines de la reincidencia" Con la amnist&a se extingue no solamente la accin penal, sino la potestad represi$a misma, con respecto a un hecho determinado; de manera %ue aun impuesta la condena a alg5n sujeto, )sta debe cesar con todos sus e+ectos, sal$o las indemni*aciones" 6adas las ra*ones p5blicas y generales en %ue una amnist&a se +unda ella no puede ser recha*ada por un particular" Ind!lto 3a +acultad de indultar corresponde al presidente de la rep5blica, para los delitos de jurisdiccin +ederal, seg5n los dispone el 2rt" OO inc" C C. y la contienen con distinto alcance la mayor&a de las Constituciones pro$inciales entre las atribuciones del (oder ejecuti$o" 'l indulto es un perdn y extingue la pena" (resupone en consecuencia una sentencia condenatoria +irme" Como causa de extincin de la pena, es indi$idual, no %uita al hecho su ilicitud, pues %uedan subsistentes las condenas ci$iles o no impide %ue ellas se pronuncien" 'l delito cuya pena ha sido indultada se toma en cuenta a los e+ectos de la reincidencia" (aralela a la +aculta de indultar existe la de conmutar penas, esta no importa un perdn total sino parcial de la pena" <anto el indulto como la conmutacin encuentran por +undamento el propsito de moderar o sal$ar totalmente, en un caso concreto, los e+ectos de la aplicacin de la ley penal %ue pueden resultar contrarios a la e%uidad" 2mbos n puede ser rehusados por a%uel a cuyo +a$or se dictan, son causas de extincin de la pena no teniendo en e+ecto la $oluntad del particular"

Perdn 'n los delitos de accin pri$ada, la pena puede extinguirse por el perdn del o+endido, seg5n el 2rt" DO C(, el cual presupone una sentencia condenatoria y por ello tampoco puede ser rehusado por su destinatario" #e comunica de plenos derecho a todos los part&cipes condenados por el mismo delito" E.8 'ro"ibicin de informar sobre condenas y procesos. X,rt. E< del cdigo penal8. 2rt" C1: todo ente o+icial %ue lle$e registros penales se abstendr? de in+ormar sobre datos de un proceso terminado por sobreseimiento o sentencia absolutoria" 'n ning5n caso se in+ormar? la existencia de detenciones %ue no pro$engan de la +ormacin de causa, sal$o %ue los in+ormes se re%uieran para resol$er un habeas corpus o en causas por delitos %ue haya sido $&ctima el detenido" 'l registro de las sentencias condenatorias caducara a todos sus e+ectos: 1"7 despu)s de transcurridos 1P a=os desde la sentencia para las condenas condicionales" 27 despu)s de transcurridos 1P a=os desde su extincin para las dem?s condenas pri$ati$as de la libertad" F"7 despu)s de transcurridos C a=os desde su extincin para las condenas de multa o inhabilitacin" 'n todos los casos se deber? brindar la in+ormacin cuando mediare expreso consentimiento del interesado" 3os jueces podr?n re%uerir la in+ormacin excepcionalmente por resolucin %ue slo podr? +undarse en la necesidad concreta del antecedente como elemento de prueba de los hechos en un proceso judicial" 3os tribunales deber?n comunicar a los organismos de registro la +echa de caducidad: 1"7 cuando se extingan las penas perpetuas" 2"7 cuando se lle$e a cabo el cmputo de las penas temporales, sean condicionales o de cumplimiento e+ecti$o" F"7 cuando se cumpla totalmente la pena de multa o en caso de sustitucin por prisin al e+ectuar el cmputo de la prisin impuesta" J"7 cuando declare la extincin de las pruebas en los casos pre$istos por los 2rt" DC (cuando prescriben las penas); DN (indulto) y DO (perdn)" 3a $iolacin de la prohibicin de in+ormar es considerada $iolacin de secreto seg5n dispone el 2rt" 1CM si el hecho no constituyese delito mas gra$e" ,!spensin del j!icio a pr!eba8 2rt" MD bis: 'l imputado de un delito de accin p5blica reprimida con pena de reclusin o prisin cuyo m?ximo no exceda de tres a=os, podr? solicitar la suspensin del juicio a prueba!" 'n los casos de concurso de delitos, el imputado tambi)n podr? solicitar la suspensin del juicio a prueba si el m?ximo de la pena de reclusin o prisin aplicable no excediese de tres a=os" 2l presentar la solicitud, el imputado deber? o+recer hacerse cargo de la reparacin del da=o en la medida de lo posible, sin %ue ello impli%ue con+esin ni reconocimiento de la responsabilidad ci$il correspondiente" 'l jue* decidir? sobre la ra*onabilidad del o+recimiento en resolucin +undada" 3a parte damni+icada podr? aceptar o no la reparacin o+recida, y en este 5ltimo caso, si la reali*acin del juicio se suspendiere, tendr? habilitada la accin ci$il correspondiente" #i las circunstancias del caso permitieran dejar en suspenso el cumplimiento de la condena aplicable, y hubiese consentimiento del +iscal, el tribunal podr? suspender la reali*acin del juicio" #i el delito o alguno de los delitos %ue integran el concurso estu$iera reprimido con pena de multa aplicable en +orma conjunta o alternati$a con la de prisin, ser? condicin, adem?s %ue se pague el m&nimo de la multa correspondiente" 'l imputado deber? abandonar a +a$or del 'stado los bienes %ue presumiblemente resultar&an decomisados, en caso %ue recayera condena" .o proceder? la suspensin del juicio a prueba cuando un +uncionario p5blico, en el ejercicio de sus +unciones, hubiese participado en el delito; tampoco proceder? la suspensin del juicio a prueba respecto de los delitos reprimidos con pena de inhabilitacin"
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No esta en el pro'ra"a pero lo to"an

UNIDAD BBII G +%DIDA, D% ,%>U.IDAD Concepto 3as medidas de seguridad son restricciones a la libertad de una persona +undadas en la peligrosidad, dirigidas a a%uellos %ue no pueden recibir pena por%ue +alta el re%uisito de la culpabilidad" <ienen por +inalidad la resociali*acin y reeducacin del delincuente" )!ndamento 1"7 <eor&as unitarias: #on sostenidas por los positi$istas" .o hacen di+erencias entre las penas y las medidas de seguridad, por%ue ambas persiguen en su aplicacin la proteccin de la seguridad y la reeducacin del delincuente" 2bandonan el concepto de culpabilidad por el de peligrosidad" #on deterministas por no aceptar la idea del libre albedr&o" 'l hombre no es libre de elegir entre una conducta buena y una conducta mala, sino %ue una +uer*a natural los llega a eso" 9(or %u) se responsabili*a entonces: (or%ue se debe hacer responsable a %uien con sus conductas perjudica a la sociedad; se habla as& de una responsabilidad social" 'l +undamento de la sancin consiste en %ue se utili*a para preser$ar el bienestar de la sociedad y resociali*ar al delincuente" 2"7 <eor&as dualistas: distinguen entre medidas de seguridad, las cuales son de &ndole administrati$a y las penas %ue son de &ndole penal" F"7 (osiciones %ue +undamentan su inconstitucionalidad: ;a++aroni cree %ue las medidas de seguridad seg5n sean: 7 (redelictuales: son inconstitucionales por%ue $iolan el principio de ley pre$ia del 2rt" 1N C." 7 (ostdelictuales: son penas, pero $iolan el principio non bis in idem" 7 (ara inimputables: son +ormalmente penales y materialmente administrati$as" %species ,eg<n s! especie Educativas *urativas <ienden a +ormar la personalidad #e aplican especialmente a menores /nternacin en establecimientos correccionales" #on con +ines terap)uticos #e aplican a delincuentes inimputables por anomal&as en sus +acultades 7 #e lle$an a cabo en establecimientos psi%ui?tricos 7 Euscan la segregacin social ya sea total o parcial" 7 >ultireincidencia" 7 (or ejemplo: reclusin en las colonias, a%u& se hac&a en Gshuaia 2ntes de cometido el delito, no est?n contempladas en el cdigo 6espu)s de cometido el delito con el +in de resociali*ar" Contempladas en el 2rt" C2 C( #on administrati$as, se encuentran en el 2rt" FJ inc" 1 7 7 7 7 7

Eliminatorias

,eg<n el delito

'redelictuales 'ostdelictuale s 'ara inimputables

+edidas de seg!ridad en el Cdigo Penal Argentino *urativas: son las mejor $istas en el pa&s, pero no se pueden dar por%ue hay +alta de recursos" 3o bueno es %ue bene+ician al demente y a la sociedad" :eg5n el ,rt. >? inc. < =W p$rrafo: los re%uisitos para la reclusin en manicomio son la comisin de un delito y el posible peligro de causarse da=o a si mismo del demente" #e caracteri*a por la internacin en un manicomio donde el sujeto esta en libertad y se busca su reinsercin a la sociedad" #on lle$adas a cabo por tiempo indeterminado, hasta %ue se produ*ca el reestablecimiento del sujeto"

'sta medida es +acultati$a del jue* y tambi)n cesar? por disposicin de )l, luego del dictamen de peritos %ue certi+i%uen la recuperacin de la salud" ,rt. >? inc. < >W p$rrafo: existe la opcin de la reclusin en establecimientos especiales, la cual se caracteri*a por poseer una duracin indeterminada (cesa cuando desaparecen las causas %ue dieron moti$os); son obligatorias para los jueces; se dictan a las personas %ue se encuentran en estado de inconciencia; el procesado debe haber sido absuelto de la internacin en manicomio, aplic?ndose en los dem?s casos" 'sto 5ltimo da lugar al debate doctrinario: Bay %uienes discuten acerca de si todos los casos! %uiere decir estado de inconciencia y otros agregan insu+iciencia de sus +acultades" 2lgunos consideran excluidos el error o ignorancia del hecho no imputables" ;a++aroni, por su parte, incluye a las conductas at&picas por error ps&%uicamente condicionado y las conductas con error in$encible socialmente condenadas, sea el error de tipo o de prohibicin" Ley de est!pe acientes 3a ley de estupe+acientes establece medidas de seguridad para %uienes dependieran ps&%uica o +&sicamente de estupe+acientes" 2rt" 1D: cuando el condenado dependiera +&sica o ps&%uicamente de estupe+acientes el jue* impondr?, adem?s de la pena, una medida de seguridad curati$a %ue consistir? en un tratamiento de desintoxicacin y rehabilitacin por el tiempo necesario" 'sta medida cesa por resolucin judicial, pre$io examen de peritos" 2rt" 1M: en caso de delito de tenencia de estupe+acientes, si es para uso persona, declarada la culpabilidad y si el mismo dependiera ps&%uica o +&sicamente, el jue* podr? dejar en suspenso la aplicacin de la pena y someterlo a una medida de seguridad curati$a por el tiempo necesario para su desin+ormacin y rehabilitacin" #i el resultado de la medida de seguridad es positi$o se lo exime de pena, sino la pena se hace e+ecti$a y la medida de seguridad contin5a" 2rt" 1N: #i durante el sumario no se acreditare tenencia para uso personal el jue* puede aplicar, con su consentimiento una medida de seguridad y se suspender? el sumario" #i el resultado es positi$o se hace lugar al sobreseimiento, sino se aplica la pena con medida de seguridad o solo la pena" -er dem?s 2rts" 3ey 2F"MFM +edidas ed!cati#as$ Ley de menores 3as medidas educati$as se encuentran amparadas en la ley 22"2MN, el (acto de .ue$a HorU y en la Con$encin de derechos del ni=o" L%J D% +%NO.%,$ 44$4:S <.8 ,ntes de los <F a&os 'l menor es inimputable, se le pueden aplicar medidas tutelares, ya sean pro$isorias o de+initi$as" =.8 Entre <F y <I a&os 'n principio es inimputable, sin embargo hay %ue distinguir dos supuestos: 1) #i el delito es de accin pri$ada, tiene pena pri$ati$a de libertad menor a 2 a=os o es reprimido con multa o inhabilitacin E) 4E190 19 E: 'G1A%)E Q :E ,')A*, E) 0E/A4E1 DE )9: 4E190E: DE <F ,R9: 4,: 4EDAD,: DE :E/G0AD,D. 2) #i el delito no es de accin pri$ada, tiene pena pri$ati$a de libertad mayor a 2 a=os o haya sido declarada su responsabilidad penal o ci$il" #' 2(3/C2. >'6/62# <G<'32,'#; CG>(3/'.64 1N 2^4# E284 32# >'6/62# '3 8G'; ,'C/E' G. /.A4,>' H 6'<',>/.2 #/: 2) 2(3/C2, 32 ('.2 (4, '3

6'3/<4 C4>'</64; E) ,'6GC/,3' 32 ('.2 '. 32 A4,>2 (,'-/#<2 (2,2 32 <'.<2</-2; 4 C) 2E#43-',34" >.8 Entre <I a&os y la mayor a de edad Kueda directamente sometido a la ley penal, y al correspondiente proceso pero la pena se har? e+ecti$a en establecimientos espec&+icos para menores" #i llega a la mayor&a de edad, pasa a un establecimiento penal para mayores" .ecl!sin por tiempo indeterminado @eliminatorias; #e aplica cuando la pena ha resultado ine+ica* para resociali*ar al indi$iduo y surge la necesidad de pre$enir a la sociedad del peligro" 'l 2rt" C2 C(: #e impondr? reclusin por tiempo indeterminado como accesoria de la 5ltima condena, cuando la reincidencia +uere m5ltiple en +orma tal %ue mediaren las siguientes penas anteriores: 1" Cuatro penas pri$ati$as de libertad, siendo una de ellas mayor de tres a=os; 2" Cinco penas pri$ati$as de libertad, de tres a=os o menores"! Aont?n Ealestra la considera una medida de seguridad eliminatoria, esto no es as& ya %ue no es por tiempo indeterminado, dado %ue el 2rt" CF le da la posibilidad de %ue se conceda la libertad condicional a los C a=os de cumplimiento de la reclusin accesoria y la libertad de+initi$a a los C a=os de libertad condicional" .o puede entonces, consider?rsela una medida eliminatoria" %5p!lsin de e5tranjeros 's la contrapartida del asilo" 'l extranjero es considerado indeseable por alg5n moti$o; constituye una expresin de soberan&a del estado y del derecho internacional" 'l estado al cual es expulsado puede demandar al estado %ue lo expulso, si lo hi*o ileg&timamente" E(isten de dos tipos: <.8 ,dministrativa: se puede dar en dos casos; 1) %ue el extranjero %uiera ingresar al pa&s ilegalmente y se lo de$uel$a a su lugar de origen; y 2) no se le permite ingresar al pa&s" 'sta negati$a debe reali*arla el (oder ejecuti$o por medio de la direccin nacional de inmigraciones" .o puede ser arbitraria ni caprichosa sino %ue debe estar +undada en hechos ciertos %ue denoten peligro para la sociedad" =.8 7udicial: se rige por dos leyes"
- Ley 22439: ARTCULO 95. El Ministerio del Interior odr! dis oner l" e# $lsi%n de l" Re &'li(") de todo e#tr"n*ero) ($"l+$ier" se" s$ sit$"(i%n de residen(i") ($"ndo:

a) resulte condenado por 8ue* o <ribunal argentino, por delito doloso o pena pri$ati$a de libertad mayor de Cinco (C) a=os; b) reali*are en el pa&s o en el exterior, acti$idades %ue a+ecten la pa* social, la seguridad nacional o el orden p5blico de la ,ep5blica" Contra las decisiones del >inisterio del /nterior, podr? interponerse recurso de apelacin por ante el (oder 'jecuti$o, con los re%uisitos y e+ectos determinados por el 2rt&culo NP" 2,<SCG34 OD" \ 'l >inisterio del /nterior podr? dispensar de la medida de expulsin del art&culo anterior, cuando se diera alguna de las siguientes circunstancias: a) %ue tu$iere hijos o padres argentinos, o cnyuge argentino siempre %ue su matrimonio +uere anterior al delito por el cual resulte condenado; b) %ue tu$iere una residencia inmediata anterior en el pa&s superior a los 6ie* (1P) a=os" 2,</CG34 OM" \ 2l darse por cumplida la condena, ser? puesto a disposicin de la autoridad de migracin, a los +ines del cumplimiento de la accesoria"

3ey 12"FF1: 3ey de pro+ilaxis anti$en)rea #eg5n su 2rt" 1M se puede expulsar a extranjeros por concurrir a prost&bulos no autori*ados legalmente" #e lo somete a condena y la accesoria puede ser su expulsin

UNID D !!III " INDI#IDU LI$ CIN DE L PEN <.8 )a individualizacin de la pena. *oncepto y etapas de la individualizacin. Concepto y etapas 3a indi$iduali*acin de la pena es la precisin %ue en cada caso concreto se hace para determinar la cantidad o calidad de los bienes jur&dicos %ue es necesario y posible pri$ar al autor de un delito para procurar su resociali*acin" 'n nuestro cdigo penal entendemos %ue el criterio general es %ue la pena debe guardar cierto grado de relacin con la magnitud del injusto y de la culpabilidad, sin perjuicio de admitir de correcti$o de la peligrosidad" 3os principios generales dentro de las escalas legales de indi$iduali*acin lo +ijan los 2rts" JP y J1 C(" 'l primero pre$) %ue las penas son di$isibles por ra*n de tiempo y cantidad, el tribunal dispondr? la condenacin de acuerdo a los atenuantes y agra$antes" Con esto %ueda sentado un sistema de penas el?sticas, ya %ue la ley +ija un m?ximo y un m&nimo" (or su parte, el art" J1 implica una atencin a la peligrosidad, +undando as& un derecho penal de acto" 'l derecho penal act5a como un correcti$o pro$eniente de una caracter&stica del autor %ue da lugar a un juicio +?ctico de probabilidad, a los e+ectos de pro$eer adecuadamente a la seguridad jur&dica y a los re%uerimientos de una pol&tica penal racional" *onclusin: la pena se indi$iduali*a en el caso particular tomando en cuenta la magnitud del injusto, la de la culpabilidad y admitiendo el correcti$o de la peligrosidad" 3as etapas de la indi$iduali*acin son: legal, judicial y ejecuti$a o administrati$a" =.8 Andividualizacin legal. :istema del cdigo penal argentino. a3 0eincidencia. *oncepto. 0e!uisitos, efectos y prescripcin. 'lanteos de inconstitucionalidad. b3 4ultireincidencia. *oncepto. Indi#id!ali-acin legal 3a indi$iduali*acin legislati$a es la %ue reali*a el legislador cuando preestablece distintas clases de penas o de medidas, sea con relacin al hecho o al sujeto, de manera %ue el jue* encuentra hecha ya una clasi+icacin indi$iduali*ante, a la cual debe someterse" Bay %ue tener en cuenta %ue en la ley son elementos indi$iduali*adores a%uellos %ue, no obstante corresponder a un mismo delito, determinan consecuencias distintas, seg5n las circunstancias y el sujeto %ue lo haya cometido" ,istema del Cdigo Penal Argentino 3as legislaciones antiguas establecieron penas sumamente r&gidas, a las cuales el jue* deb&a ce=irse en +orma estricta, sin poder atender a las circunstancias particulares del hecho o del sujeto" 'n la actualidad, por el contrario, la indi$iduali*acin legislati$a se reali*a de modo bastante amplio y gen)rico, dejando al jue* un prudente marco de libertad para aplicar la pena al caso concreto" 2s&, por ejemplo, el jue* %ue deba aplicar pena a un caso de homicidio simple, tendr? una escala de N a 2C a=os, dentro de la cual podr? elegir el monto de la pena %ue crea m?s justo, seg5n las circunstancias del caso" 'llo demuestra la elasticidad el sistema" .eincidencia *oncepto: reincidir signi+ica en t)rmino $ulgares, recaer en un delito, error o +alta" (ero en t)rminos jur&dicos, para %ue haya reincidencia se re%uiere m?s: es preciso %ue un indi$iduo, condenado a pena pri$ati$a de la libertad, cometa un nue$o delito antes de transcurrido cierto pla*o" 0e!uisitos: 1"7 #e re%uiere %ue hubiese cumplido la anterior pena" 'l +undamento es %ue la comisin del nue$o delito demuestra la insu+iciencia pre$enti$a del anterior tratamiento penitenciario" 2"7 3a reincidencia si ha sido pronunciada en ra*n de un delito %ue pueda seg5n la ley argentina, dar lugar a extradicin (9:) F"7 #iempre ha de tratarse de penas pri$ati$as de la libertad no de multas o inhabilitaciones" J"7 (ara la reincidencia no es su+iciente un nue$o procesamiento sino %ue se re%uiere una nue$a sentencia condenatoria a pena pri$ati$a de la libertad" C"7 3a comisin de un nue$o delito debe ser posterior al cumplimiento de la pena, no bastando una segunda condena por delito cometido antes de la condena de la pena cumplida"

D"7 #e excluye del antecedente para la reincidencia las penas por delitos pol&ticos" <ampoco se toman en cuenta los delitos pre$istos 5nicamente en el Cdigo de 8usticia >ilitar" <ampoco se toman en cuenta los delitos amnistiados, los delitos cometidos por menores de 1N a=os tampoco se consideran" M"7 3a pena su+rida no se tendr? en cuenta a los e+ectos de la reincidencia cuando desde su cumplimiento hubiera transcurrido un t)rmino igual a a%uel por la %ue +uera impuesta, %ue nunca exceder? de 1P a=os ni ser? in+erior a C" Efectos: la reincidencia tiene por e+ecto impedir el bene+icio de la libertad condicional y, e$entualmente, dar +undamento a la pena accesoria de deportacin en caso de cuarta o %uinta reincidencia" 'rescripcin: (unto M de los re%uisitos" 'lanteo de inconstitucionalidad ;a++aroni plantea: toda pretensin de agra$ar la pena de un delito posterior en ra*n de un delito anterior ya ju*gado, importa una $iolacin del principio de %ue no se puede ju*gar a nadie dos $eces por el mismo hecho (non bis in idem)" 'sta objecin lle$a a sostener su inconstitucionalidad, si un sujeto comete un delito 2, por cual se le impone una pena de magnitud C!, cumple la pena, y luego comete un delito E, por el cual le corresponder&a una pena de magnitud J!, pero en ra*n de haber cometido, sino condenado o cumplido pena por el delito 2, se le impone una pena de magnitud D!, esto signi+ica %ue en esa pena hay una magnitud 2! %ue se impone en ra*n del delito 2, por el cual ya hab&a sido penado" (or todo esto se cree %ue los arts" 1J, CP, C2 y CF C( son inconstitucionales" +!ltireincidencia 6ebe tratarse de una cadena de reincidencias, en +orma %ue con anterioridad a la pena %ue se impone en esa sentencia el sujeto haya cumplido cuatro penas pri$ati$as de libertad, siendo una de ellas mayor de F a=os, o cinco penas de la misma clase de F a=os o menos" ,eci)n en la %uinta o sexta pena, seg5n el caso, podr? imponerse la pena de deportacin" 3a cadena de reincidencias debe haber sido sucesi$amente declarada en cada sentencia, de modo %ue el jue* %ue imponga la deportacin se encuentre con una sentencia pre$ia %ue declare al procesado reincidente por tercera o cuarta $e*, y %ue la pena impuesta en la 5ltima sentencia se haya cumplido total o parcialmente" 3os tribunales podr?n, por 5nica $e*, dejar en suspenso la aplicacin de esta medida accesoria, +undando expresamente su decisin en la +orma pre$ista en el 2rt" 2D!" >.8 Andividualizacin judicial. a3 'autas aplicables a las penas divisibles. ,rt culos ?K y ?<. 'eligrosidad, concepto y funcin, criticas a la misma. b3 condena de ejecucin condicional. *oncepto y finalidad. Diversos sistemas, arbitrio y perdn judicial, sentencia indeterminada. *ondiciones de otorgamiento y condiciones a las !ue debe someterse el condenado condicional. 0evocacin de la condena de ejecucin condicional. Indi#id!ali-acin j!dicial 's el procedimiento de eleccin entre $arias medidas y $arias magnitudes de una misma medida, dejado al discreto arbitrio del jue* por la ley misma" Pa!tas aplicables a las penas di#isibles 'l elemento de adaptacin de la pena m?s caracter&stico de las leyes modernas consiste en la amplitud de m?rgenes de cada penalidad" 6entro de las escalas penales se distinguen dos sistemas: 1"7 #istemas de las agra$antes y atenuantes gen)ricos: en este sistema, la ley adem?s de +ijar la escala penal correspondiente a cada delito, establece taxati$amente una nmina de circunstancias agra$antes y atenuantes, y a las cuales debe atenerse el jue*, respecto de cual%uier delito, procediendo del siguiente modo: toma la escala correspondiente al delito %ue debe penar, y busca su termino medio, luego $a aumentando o disminuyendo seg5n existan circunstancias agra$antes o atenuantes" 'l cdigo penal no sigue este sistema pues no contiene ninguna enumeracin espec&+ica de circunstancia de atenuacin y agra$acin"

#lo est?n pre$istas de +orma expresa algunas situaciones y son: la del menor de edad de 1D a 1N a=os, en los casos de delito punible con pena superior a un a=o o de accin pri$ada, tentati$a, participacin accesoria y la reincidencia" 2"7 #istema del libre arbitrio judicial: en estos sistemas, la ley se limita a +ijar las escalas penales de cada delito y a5n en ciertos casos deja a criterio del jue* la eleccin entre dos tipos de pena (reclusin o prisin, hoy esto no existen)" 'n este sistema la ley no +ija taxati$amente las circunstancias %ue debe tener en cuenta el jue*, solo se limita a establecer las escalas penales" Art"c!los 7T y 72 Cdigo Penal 3os arts" JP y J1 del Cdigo penal, son normas +undamentales en materia de indi$iduali*acin judicial de la pena" 'l 2rt" JP dispone: 'n las penas di$isibles por ra*n de tiempo o de cantidad, los tribunales +ijar?n la condenacin de acuerdo con las circunstancias atenuantes o agra$antes particulares a cada caso y de con+ormidad a las reglas del art&culo siguiente . 'l 2rt" J1 enumera una serie de circunstancias, objeti$as y subjeti$as, trat?ndose de una enumeracin sin car?cter taxati$o, por lo cual es amplio el arbitrio judicial en la indi$iduali*acin de la pena, siempre %ue no exceda ni redu*ca el marco de las escalas penales" 'l 2rt" J1 in +ine obliga al jue* a tomar conocimiento del sujeto, de la $&ctima y de las circunstancias de hecho en la medida re%uerida para cada caso" 6e ello se desprende la concordancia del texto con la constitucin, la cual exige la in$iolabilidad de la de+ensa en juicio, lo cual conlle$a con implicancia el conocimiento directo de los jueces naturales %ue deben inter$enir en la causa" Peligrosidad *oncepto y funcin #e llama peligrosidad a la probabilidad de %ue un sujeto cometa un delito; pero en el Cdigo (enal este no es el 5nico sentido, pues a $eces se toma como la probabilidad de %ue un sujeto cometa actos da=osos para si mismo o para los dem?s" 3a teor&a de la peligrosidad criminal ha cobrado modernamente gran importancia, pues se ha considerado como el criterio 5nico para +undar la sancin: no hay sancin sin peligrosidad del agente" 'sta concepcin del origen de la teor&a de la peligrosidad criminal en la cual la pena tiene, en el delito cometido, solamente una ra*n de oportunidad, dado %ue la sancin se aplica 5nicamente en +uncin de los nue$os delitos %ue el sujeto pueda cometer" 3a peligrosidad criminal en su sentido m?s gen)rico se de+ine como: una muy rele$ante posibilidad de %ue el sujeto cometa un delito" *r ticas 3a pretensin de generali*ar el principio se muestra como una +orma de+iciente, +alsa y peligrosa, pues conduce a la destruccin de las +iguras delicti$as" (ara suplir la imposibilidad de determinar la peligrosidad de un sujeto, Aerri enuncia la teor&a de la peligrosidad necesaria de los delincuentes, la cual consiste en a+irmar %ue todo sujeto %ue ha delin%uido es peligroso, de manera %ue la peligrosidad juega all& como una presuncin jure et de jure" 'l Cdigo (enal no muestra la aceptacin de esta tesis" 6entro de nuestra ley la pretensin generali*adora del principio del estado peligroso carece de +undamento ya %ue a%uel juega un papel coadyu$ante con las otras bases de la sancin"

Condena de ejec!cin condicional *oncepto y finalidad 3l?mese condicional a la condena %ue el jue* pronuncia dejando en suspenso su ejecucin por un determinado per&odo de tiempo, de modo %ue solamente entrara a ejecutarse si se produce cierta condicin, %ue consiste en la comisin de un nue$o delito" #e trata de un instituto tendiente a e$itar las penas pri$ati$as de la libertad de corta duracin, como ad$ertencia dirigida a un delincuente primario" #e pretende sustraer a los delincuentes primario de ambiente de las c?rceles, con el +in de procurar su enmienda" 'n el derecho penal no se trata de hacer justicia puramente en el sentido de %ue al delito deba seguir inde+ectiblemente la pena; tratase por el contrario de desarrollar la de+ensa social con el menor sacri+icio posible, por lo %ue para ciertos delincuentes es su+iciente una simple medida

de precaucin, se ha alcan*ado la +inalidad, y la aplicacin de una propia y $erdadera pena en el sentido tradicional ser&a super+lua y por ello socialmente perjudicial" Diversos sistemas 'n torno a la condicionalidad hay dos sistemas en la legislacin comparada %ue, si bien hoy se combinan en muchos cdigos, son los %ue pueden seguirse considerando como sistemas tipo!" 'st? el modelo ingles y el +ranc)s" 'l primero suspende el proceso miso, en tanto %ue el segundo reali*a el proceso y condena condicionalmente" .uestro Cdigo sigue el segundo" Arbitrio y perdn j!dicial$ ,entencia indeterminada 'l perdn judicial importar&a la +acultad del jue*, una $e* probada la culpabilidad del reo, de perdonarlo de absol$erlo pura y simplemente, cuando le pare*ca merecedor de ese bene+icio y el persona se considere apto para conseguir su mejoramiento moral!" 'n cuanto al arbitrio judicial debe cuidarse no exceder lo m?s all? del ?mbito de las penas determinadas y las escalas penales" #e encuentra en juego el principio de legalidad" 'l principio de taxati$idad, en su +uncin de garant&a, de certe*a e igualdad jur&dica contra el arbitrio judicial indica el deber del legislador de predeterminar los tipos y las medidas de las penas en relacin con las +iguras singulares del delito y consiguiente deber del jue* de aplicar la pena solamente en el tipo y medida pre$istos para el delito" 'sto conduce al recha*o de la sentencia indeterminada" (uede aceptarse la indeterminacin de la medida del 2rt" C2, pero en los restantes casos nunca debe +altar el m?ximo legal in+ran%ueable para el jue*" 'specialmente si se tiene en cuenta la +alta de establecimientos adecuados y personal idneo especiali*ado" Primera condenacin condicional9 a) Kue la pena impuesta sea de prisin" 3a condenacin condicional no procede si se trata de penas de inhabilitacin y multa" b) Kue la pena de prisin impuesta no exceda de F a=os" Bay %ue destacar %ue la ley se re+iere a la pena impuesta! e+ecti$amente, es decir la pena ya indi$iduali*ada por el jue*, y no a la pena establecida en la escala penal" #iempre %ue la condena imponga pena de prisin %ue no exceda de F a=os, podr? concederse su cumplimiento condicional, sin importar %ue la pena haya sido impuesta en $irtud de un delito 5nico o de concurso de delitos" c) 'n cuanto a las condiciones personales del procesado para ser sometido a una condenacin condicional, la ley exigen %ue la misma se +unde bajo sancin de nulidad en la personalidad moral del condenado, su actitud posterior al delito, los moti$os %ue lo impulsaron a delin%uir, la naturale*a del hecho y las dem?s circunstancias %ue demuestren la incon$eniencia de arbitrar e+ecti$amente a la pri$acin de la libertad" 'l tribunal re%uerir? las in+ormaciones pertinentes para +ormar criterio pudiendo las partes aportar tambi)n la prueba 5til a tal e+ecto" ;a++aroni aclara el concepto de personalidad moral" 6ice %ue el correcto entendimiento de esta +rmula debe ser %ue para la condenacin condicional basta con el propsito negati$o, %ue indi%ue %ue el encierro agra$ar? m?s la personalidad moral del condenado" Bay %ue destacar %ue, en cual%uier caso, es +acultati$o del jue* conceder o no la condenacin condicional" 4torgada la condenacin condicional, el sujeto %ueda en libertad, pero a condicin de %ue no cometa un nue$o delito dentro del pla*o de J a=os" #i dentro de ese pla*o no $uel$e a delin%uir, la condena se tendr? como no pronunciada; si por el contrario, $uel$e a delin%uir dentro de esos J a=os deber? cumplir la pena anterior junto con la correspondiente al nue$o delito, las cuales se uni+ican con+orme al 2rt" CN" <al como lo dispone expresamente el 2rt" 2M, el pla*o de J a=os se cuenta a partir de la +echa en %ue la sentencia declara la condenacin condicional" #i dicha sentencia hubiese sido recurrida, en cuanto al car?cter de condicional de la condena, y hubiese resultado con+irmada, el pla*o de J a=os se contar? desde la +echa del pronunciamiento originario" ,eg!nda condenacin condicional 's la %ue se otorga a los condenados por segunda $e*" (ara %ue ella proceda, en principio, se re%uiere %ue concurran los mismos re%uisitos %ue se exigen para la primera condenacin
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No esta as en el pro'ra"a, pero es "as !7cil de entender

condicional (ero adem?s es necesario %ue haya transcurrido cierto tiempo, %ue $ar&a seg5n la calidad de los delitos cometidos" a) #i en ambos delitos (el anterior y el nue$o), o por lo menos en uno de ellos +uese culposo, la condenacin condicional podr? concederse si transcurrieron por lo menos N a=os a partir de la +echa de la primera condena +irme" b) #i ambos delitos +uesen dolosos, deber?n transcurrir por lo menos 1P a=os" 'n todos los casos, el pla*o se cuenta a partir de %ue la sentencia %uedara +irme a la condena anterior, y si de ella hubiese sido recurrida y con+irmada, con relacin al car?cter condicional de la condena, a partir del pronunciamiento originario" 's importante considerar el 2rt" 2N, el cual se re+iere a las posibles indemni*aciones ci$iles %ue surjan del delito, y a las cosas del juicio, y establece %ue ellas no se hallan comprendidas en la suspensin de la pena, por lo tanto ellas deben ser cumplidas" Bay %ue tener en cuenta %ue en 1OOJ, se introdujo al Cdigo (enal el 2rt" 2M bis, con disposiciones re+erente al contralor del condenado; estas reglas de conducta las debe reali*ar por un pla*o entre 2 a J a=os" 'j": abstenerse de recurrir a determinados lugares o relacionarse con ciertas personas" 2bstenerse de usar estupe+acientes, etc" .e#ocacin de la condena de ejec!cin condicional 3a re$ocacin del bene+icio puede ocurrir por la comisin de un delito durante el t)rmino +ijado para la prueba, pero al igual %ue la libertad condicional o la condenacin, se re%uiere una sentencia condenatoria +irme, por lo %ue ni si%uiera puede re$ocarla la situacin +?ctica de prisin pre$enti$a, aun%ue de hecho la prueba se haya interrumpido" ?.8 Andividualizacin ejecutiva. 7ueces de ejecucin penal. *oncepto, competencia y funciones. a3 0gimen de la )ey de Ejecucin 1acional. Distintos supuestos, semidetencin. b3 )a libertad condicional. *oncepto. Finalidad. 0e!uisitos para su otorgamiento. *ondiciones a las !ue debe someterse el liberado condicional. 0evocacin. c3 *digos o leyes provinciales de ejecucin de la pena. :ujecin a la ley nacional.

Indi#id!ali-acin ejec!ti#a 's la %ue reali*an las autoridades administrati$as, durante la ejecucin de la condena, teniendo +undamentalmente en cuenta las caracter&sticas y cualidades del sujeto" 2s&, pro ejemplo se asignar? al indi$iduo un tipo de trabajo acorde a sus aptitudes, se les impartir? educacin, etc" =!eces de ejec!cin penal 'l 2rt" 1N C( pre$) la posibilidad de %ue las pro$incias %ue no tengan establecimientos adecuados o no los tengan en el numero su+iciente, pueden mandar interno, condenados por mas de C a=os a establecimientos nacionales" 's +acultati$o de cada una de las pro$incias" .uestro sistema legal no recepta la institucin llamada jue* de instruccin penal!, por el cual la ejecucin se halla sometida a un rgano del poder legislati$o" 3a ejecucin de la pena pri$ati$a de libertad, en nuestro sistema es de &ndole administrati$a, pero con control judicial" ./gimen de la ley de %jec!cin nacional$ 3a ejecucin de la pena a ni$el nacional cuenta de F etapas: 1) 4E#',-2C/0.: estudia al interno y se lo cali+ica como adaptable; di+&cilmente adaptable o +?cilmente adaptable" 'sto indica en %ue establecimiento estar? destinado, programa de tratamiento y el tiempo m&nimo %ue ha de estar sometido" 2) <,2<2>/'.<4: se di$ide en +ases seg5n las posibilidades del penado" F) (,G'E2: se incorpora al recluso en un r)gimen de prueba e autodisciplina con posibles salidas transitorias y e$entualmente con la libertad condicional" Libertad condicional Concepto% es a la posibilidad, %ue un condenado a pena pri$ati$a de la libertad, recurre en +orma anticipada y por resolucin judicial"

Bablamos de un condenado" (uede recuperar su libertad (art" 1F al 1M C"(")" es el jue* el %ue resuel$e el pedido de libertad condicional" &tro concepto% es la suspensin parcial del encierro en la cual la persona $a a %uedar sometida a un periodo de prueba" <iene %ue transcurrir las dos terceras parte s de la condena" 6ebe otorgarla el jue* a pedido de parte" 'l jue* tiene la +acultad" .o est? obligado" 'n: en una $iolacin, una persona +ue condenada a seis a=os de prisin, entonces tiene %ue haber transcurrido cuatro a=os para %ue esta persona pueda go*ar de este bene+icio de la libertad condicional. Naturale'a (urdica) 9'n un derecho, un bene+icio, una +acultad: (ara la c?tedra es un derecho %ue tiene el condenado de pedirla y la +acultad del jue* de concederla o no" 6istinto conceptos de la naturale*a jur&dica: 's la recti+icacin de la cuant&a de la pena; se reduce la pena" 's una recompensa legal, ya %ue se le otorga la libertad en +orma anticipada y enunciada por la ley" 's la interrupcin de la ejecucin de la pena" 's la modi+icacin de una sentencia" Re*uisitos para la o+tenci,n) 1) 6ebe cumplir una parte de la condena en encierro" #i es perpetua: a los 2P a=os; si es temporal: las 2RF partes; si es reclusin menor a tres a=os: al a=o; si es prisin menor de tres a=os: a los N meses" 2) Cumplimiento regular a los reglamentos carcelarios" #on las pautas %ue determina la 3ey (enitenciaria .acional (3(.), y reglamentos internos" .o es la disciplina del interno, se cali+ica la conducta y el grado de recuperacin %ue se toma para esta libertad condicional, su progreso en el tratamiento" .o ol$idar %ue se busca la resociali*acin" #eg5n el art"C2 3(., la conducta debe ser: ,rt. E= )'1: )a calificacin de la conducta y concepto ser$ formulado de conformidad con la siguiente escala: a3 Ejemplar@ b3 4uy buena@ c3 %uena@ d3 0egular@ e3 4ala@ f3'sima. 2 $eces se ha llegado a concederla hasta el punto d)" ,ara $e* se d) en los siguientes casos" 'xiste un gr?+ico de conducta sobre el %ue se debe in+ormar" 1) Kue no sea reincidente" 2rt" 1J C"(" ,eincidencia: art" CP" 2) .o tiene %ue haber sido re$ocada anteriormente" 3a persona la solicita; si la obtiene y $iola las condiciones, no se le puede otorgar" ,ecordemos %ue es un derecho, es un bene+icio %ue tiene la persona" F) Aijacin judicial de la pare de los salarios %ue el condenado deber? destinar para el pago de los da=os y perjuicios (art" 2O inc"J)" Condiciones) 1"7 Aijar un domicilio en el auto de soltura, cuando se labra el acta de libertad se le preguntar? a la persona dnde $a a residir" .o puede irse, por%ue $iola la obligacin de residencia" 6ebe constituir un domicilio" 2"7 Cumplir las reglas de inspeccin %ue +ija el mismo auto, especialmente el de ingerir bebidas alcohlicas" 'sto se da en el caso de %ue la persona haya cometido un delito por el alcohol; ah& tendr? %ue cumplir esa obligacin" F"7 6ebe adoptar en el pla*o en %ue se estipule es ese mismo auto de soltura, trabajo, arte, o+icio o pro+esin" J"7 .o cometer nue$os delitos" Bablamos de delitos ya cuando tiene una condena en su contra, ya %ue por el principio del art" 1N %ue una persona es inocente hasta %ue no tenga una sentencia condenatoria en su contra" 6ebe haber una condena %ue as& lo a$ale y no un simple proceso" C"7 6ebe someterse al cuidado de patronato de liberados" 's la institucin %ue se encarga del control de las personas en esta situacin" 'n la pr?ctica tiene muchas +allas, ya %ue el patronato no suele contar con los medios apropiados"

2ntes exist&a un problema con el +ijado del domicilio: se dec&a %ue, si no hubiere patronato de liberados en el lugar donde se constituya domicilio, no se le pod&a otorgar la libertad condicional" Boy la jurisprudencia dice %ue igual hay %ue concederle la libertad" <odas estas condiciones duran mientras dure el tiempo de la condena" #iolaci,n de las condiciones) #e re$oca la libertad condicional en dos supuestos: 1"7 Cuando $iola la residencia de domicilio" 2"7 Cuando comete otro delito" ,ecordar %ue debe existir sentencia condenatoria" )AL*A %L PUN*O 7 C; J %L PUN*O 8 D% LA UNIDAD

UNIDAD BBI0 Accin 6erecho (enal: pone una sancin cuando hay delito, cuando es imposible se absuel$e" 6erecho (rocesal: pone en +uncionamiento la accin penal cuando solo hay apariencia de delito; cuando n puede ejercerse la accin por un delito no se inicia el proceso" 2CC/4. (,4C'#23 #on las %ue ponen en +uncionamiento la acti$idad del rgano %ue dice el derecho para lograr %ue se pronuncie sobre hechos %ue el %ue tiene poder dice %ue son delitos" 2CC/4. ('.23 Becho por el cual se ejerce el ius puniendi" 's de car?cter p5blico u o+icial" 'n el primer caso lo lle$a adelante el rgano del estado; en el segundo tiene el deber de lle$arlo a cabo, no pudiendo abstenerse" Clasi icacin De Las Acciones Penales 0%. PUN*O 7 UNIDAD B0II %5tincin de la accin penal 0%. PUN*O 4 UNIDAD B0II Prescripcin de la accin procesal 0%. UNIDAD B0II

La accin ci#il de indemni-acin del daUo 3a consumacin del delito da lugar a la accin penal, pero si se produce da=o pri$ado, apreciable pecuniariamente, el derecho otorga al damni+icado por el delito, una accin ci$il, cuya +inalidad es %ue el da=o causado por el delito sea reparado mediante indemni*acin, sal$o %ue sea posible la restitucin de las cosas a su estado anterior" 3a accin ci$il tiene por objeto obtener la reparacin no solo del da=o material sino tambi)n del da=o moral causado a la $&ctima por el delito" 3a restitucin si es posible, prima sobre la indemni*acin" 'n caso contrario, es decir, sino +uere posible la restitucin, el jue* +ijar? prudencialmente el monto de la indemni*acin, en la sentencia penal condenatoria" #i los %ue participaron del delito son $arios, la obligacin de reparar pesa solidariamente sobre todos ellos y si alguno de ellos pagase, no tendr? accin contra los otros para reclamar la parte de cada uno de ellos (2ccin de reintegro)" 's opcional del damni+icado, por el 2rt" 2O el reclamo de la indemni*acin en #ede (enal o #ede Ci$il" 'n caso de pedirla en #ede penal se establece como 2ctor Ci$il en #ede (enal"