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CONCEPTO DE PRUEBA.

A diferencia de lo que ocurre con ciertas instituciones y conceptos jurdicos, que ataen slo a determinada rama del Derecho, la nocin de prueba no solo tiene relacin con todos los sectores del Derecho, sino que trasciende el campo general de ste para extenderse a todas las ciencias que integran el saber humano e, inclusive, a la vida prctica cotidiana. Se la puede concebir como la razn o argumento mediante el cual se pretende demostrar y hacer patente la verdad o falsedad de un hecho. Carnelutti considera la prueba no slo al objeto que sirve para el conocimiento o el hecho, sino tambin la certeza o conviccin que aquel proporciona. En sentido amplio, define a la prueba como un equivalente sensible del hecho que habr de valorarse. OBJETO DE LA PRUEBA. Lo podemos definir como todo aquello sobre lo cual puede recaer la prueba, deviniendo en algo completamente objetivo y abstracto, extendindose tanto a los hechos del mundo interno como del externo, con tal que sean de importancia para el dictamen. El objeto de la prueba viene a ser una nocin objetiva, porque no se contempla en ella la persona o parte que debe suministrar la prueba de esos hechos o de alguno de ellos, sino el panorama general probatorio del proceso, pero recae sobre hechos determinados sobre los cuales versa el debate o la cuestin voluntariamente planteada y que debe probarse, por constituir el presupuesto de los efectos jurdicos perseguidos por ambas partes, sin cuyo conocimiento el Juez no puede decidir. Carnelutti define el objeto de la prueba como el hecho que debe verificarse y donde se vierte el conocimiento motivo de la controversia. La nocin lgica de la prueba supone una relacin de sujeto a objeto, lo que permite dividirla en mediata e inmediata, esto en atencin al concepto. Expuesto lo anterior, es menester sealar que en el proceso slo los hechos son objeto de prueba, por ser esencial al resultado del juicio y as lo pauta la norma adjetiva venezolana contenida en el artculo 388, pero como toda regla admite su excepcin, tenemos que el lapso probatorio no se abrir en los casos establecidos en el artculo 389 ejusdem, a saber: 1 Cuando el punto sobre el cual versare la demanda, aparezca, as por sta como por la contestacin, ser de mero derecho; 2 Cuando el demandado haya aceptado expresamente los hechos narrados en el libelo y haya contradicho solamente el derecho; 3 Cuando las partes, de comn acuerdo, convengan en ello, o bien cada una por separado pida que el asunto se decida como de mero derecho, o slo con los elementos de prueba que obren ya en autos, o con los5instrumentos que presentaren hasta informes; 4 Cuando la ley establezca que slo es admisible la prueba instrumental, la cual, en tal caso, deber presentarse hasta el acto de informe s. En este orden de ideas, tambin surgen en el proceso hechos que no necesitan ser probados, los cuales se enumeran a continuacin: PRUEBAS DOCUMENTALES: La Prueba Documental. a. La condicin de los documentos en el proceso penal acusatorio. En trminos generales, entendemos por documento todo medio material donde se recojan manifestaciones de voluntad, se muestran imgenes representativas de un estado de cosas pasadas o se deje constancia de la ocurrencia de ciertos actos o hechos. Esta definicin agota los cuatro caracteres doctrinarios fundamentales que distinguen lo que puede considerarse documento a los efectos procesales: su carcter histrico, su esencia material, su connotacin objetiva y su representatividad. Estas caractersticas diferencian al documento, de las pruebas materiales (simples objetos), pues el documento es una cosa u objeto cosa con un significado que transciende su materialidad.

De tal manera, y en razn del principio de prueba libre imperante en el proceso penal acusatorio, pueden traerse al proceso documentos escritos, bien sean pblicos o privados, ya sea que contengan declaraciones las propias partes que les afecten a s mismas o a terceros o documentos en los cuales se deje constancia de determinados hechos naturales o actos humanos. La variedad en esto es infinita y tiene que ver, muchas, con el tipo de delito que se est ventilando en el proceso, es decir, se usan los documentos tanto por los acusadores como por la defensa, para probar o refutar los hechos y circunstancias que pueden ser constitutivos del tipo penal o de las circunstancias modificativas de la responsabilidad penal que estn en discusin. Pero tambin se usan los documentos para calzar indicios, para probar la existencia misma del delito, o para probar la misma responsabilidad penal, lo cual es muy poco frecuente, como veremos luego. Los documentos, como ya sabemos, constituyen medios indirectos de prueba, ya que por su carcter histrico slo informan al juez y a terceros sobre hechos pasados que no han podido contemplar directamente. La fuente de la prueba en los documentos est constituida por las manifestaciones o representaciones que ellos contienen. Por lo tanto, cuando hablamos de documentos falsificados, bien sea que se trate de falsificaciones ideolgicas o relativas al contenido, o bien sea que se trate de falsificaciones materiales o referidas a la sustancia del documento, el documento cuestionado no constituir prueba documental, sino prueba material, ya que el contenido del documento falso no puede hacer prueba de nada, en tanto que dicho documento es trado al proceso como pieza de conviccin (evidencia material) del delito de falsificacin junto con las pruebas de su falsedad, que por lo general son otros documentos, experticias o testimonios. Los documentos que tienen cabida en el proceso penal, por su origen se clasifican en dos grupos: documentos intraprocesales y documentos extraprocesales. Los documentos intraprocesales son aquellos que se forman en el curso del proceso, tanto por la actividad exclusiva de los funcionarios de investigacin y jurisdiccin, como aquellos donde intervienen las partes o terceros. Se trata de las actas que recogen los actos procesales, las decisiones de los jueces y fiscales y las solicitudes y alegatos de las partes. Dentro de este rango de documentos, en el proceso penal, solo tienen fuerza de documentos pblicos las certificaciones legalmente expedidas de las decisiones judiciales firmes, y solamente respecto a los hechos a que se refieran, tales como la inexistencia de mrito para incoar el proceso y la existencia de las causas que motivan el sobreseimiento, la absolucin o la condena. Pero jams, y lase bien, jams, las actas procesales que recogen diligencias de investigacin en la fase preparatoria pueden tener el efecto del documento pblico civil, es decir hacer plena prueba del hecho a que se refiere, salvo prueba en contrario; y ello por una muy simple razn: las actas del proceso penal que recogen el resultado de diligencias de investigacin, sobre todo las que se forman para fijar evidencia incriminatoria, son realizadas o bien sin la intervencin del imputado o contra su voluntad. El documento civil en tanto, da fe pblica de relaciones lcitas y generalmente asumidas por aquellos a quienes se les oponen dichos documentos en juicio, por lo cual, para desvirtuarlos tendran que probar en contrario. El acta de un allanamiento, por ejemplo, es siempre sospechosa en el proceso penal acusatorio que se rige por el principio de prueba libre (favor regulae), es decir, es siempre susceptible de sana crtica y puede ser descartada por el juez por razones de simple mxima de experiencia sin que sea menester que el imputado produzca prueba alguna en contrario. Los documentos extraprocesales son aquellos que no son formados en el seno del proceso ni con motivo de ste y que son incorporados al proceso por los rganos de investigacin, por las partes

o por terceros. Los documentos extraprocesales son, por lo general, preexistentes al proceso y pueden consistir en escrituras pblicas otorgadas ante registradores o notarios, certificaciones de actas procesales o decisiones judiciales recadas en otros procesos, o simples cartas personales, facturas mercantiles, pequeas notas personales, publicaciones peridicas, libros, impresiones de fax o telex y cualquier clase de impresos que contengan textos en los que pueden apreciarse manifestaciones de voluntad o resea de hechos, as como tambin fotografas, grabaciones magnetofnicas, filmaciones, etc. La explicacin de lo dicho es sencilla. Los documentos pblicos muy raramente y slo por error, pueden ser prueba eficiente de un delito porque nadie ocurre ante un funcionario pblico para hacer constar hechos que constituyan delito o para realizar negocios jurdicos que pudieran constituir delito: Es difcil que alguien convoque a un notario para que de fe de un contrato de vicariato o de una operacin de lavado de dinero proclamada como tal, y ms difcil que el funcionario de curso al documento. Por otra parte, si alguien hace constar en un documento pblico, un testamento mortis causa por ejemplo, un hecho delictivo que haya cometido, y despus no muere, entonces dicha manifestacin no tendr valor por s sola como confesin en un proceso penal acusatorio, por dos razones contundentes: la una, porque se trata de una manifestacin extrajudicial y, la otra, porque la confesin no es prueba en ese sistema procesal. De tal manera, a los efectos de la prueba eficiente del delito, el documento pblico es de menor importancia que el documento privado, pues es mucho ms frecuente que las autoincriminaciones o incriminaciones de terceros se encuentre en anotaciones personales, diarios ntimos, notas de amor, epstolas familiares, mensajes de amenaza o intimidacin o cosas por el estilo. Obviamente, cuando en un proceso penal se hagan valer contra los imputados este tipo de documentos, ser necesario que los acusadores promuevan alguna forma de experticia caligrfica o grafotcnica, para determinar si los escritos fueron realizados por la mano de los imputados o con sus mquinas de escribir, impresoras de computacin, etc., o en papel existente en sus casas o lugares de trabajo. Los documentos pblicos en el proceso penal suelen utilizarse, mas que todo, para calzar indicios y por eso los autores que niegan la prueba indiciaria, como Florian, no consideran que los documentos puedan aportar mucho al proceso. As, los documentos se usan para acreditar que un imputado, un funcionario corrupto, por ejemplo, ha adquirido bienes que superan sus ingresos legales o que tienen cuentas mancomunadas con su amante en el extranjero. Tambin se usa la documental pblica, como la Gaceta Oficial, verbigracia, para hacer conviccin de que el imputado era funcionario pblico al momento de solicitarle a otro dinero para atender su asunto en una oficina gubernamental, y as darle el carcter de sujeto calificado que exige una imputacin de concusin. Lo dicho anteriormente nos obliga a considerar cul es el valor probatorio del documento pblico extraprocesal en el proceso penal acusatorio, y para responder esa pregunta es necesario hacer algunas consideraciones, que exponemos a continuacin. Los documentos pblicos que dan fe de negocios jurdicos o de hechos naturales o actos humanos con relevancia jurdica (contratos, nacimientos, muerte, matrimonio, etc.), existen precisamente para crear certeza jurdica de actos lcitos y por ello estn respaldados por la fe pblica, es decir, gozan de una presuncin general de veracidad en cuanto a su forma, sus otorgantes, sus contenidos, su fecha y lugar de realizacin y en cuanto a los funcionarios que los han autorizado. Esta eficacia probatoria, que le viene conferida a esos documentos por la legislacin civil opera en todos los campos de la vida donde deba ser establecida la veracidad de los hechos recogidos en esos documentos, incluido, claro est, el proceso penal. A veces,

incluso, los documentos de ese tipo tienen un efecto probatorio, ad substantiam actus, esto es existen normas sustantivas que establecen que la existencia misma de un acto depende de que conste en un documento pblico, como vimos al estudiar la naturaleza de las normas del derecho probatorio. En este punto el Cdigo Orgnico Procesal Penal es sumamente claro, pues de conformidad con su artculo 198, que consagra la libertad de prueba, todo medio probatorio es admisible siempre que se refiera a hechos que tengan inters para la correcta solucin del caso y cuando no est expresamente prohibido por la ley. Es obvio que las normas de la legislacin sustantiva civil sobre el valor probatorio de ciertos documentos, no coliden con esa libertad de prueba establecida en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, en cuanto a la eficacia que stos puedan tener en el proceso penal para acreditar los hechos a que se refieren, por lo que debern ser tenidos por buenos a menos que se pruebe lo contrario, para lo cual es tambin buena la libertad de prueba. De todo lo antes dicho quedan claras dos cosas: una, que los documentos pblicos, como se dijo, vienen al proceso penal generalmente para probar indicios, y segunda, que dichos documentos hacen plena prueba de los actos o declaraciones a que se refieren, a menos que se demuestren que son forjados, adulterados o falsos en su contenido, lo cual no debe extraar a nadie porque as ocurre tambin en el proceso civil. Sin embargo y como ya hemos visto, en el proceso penal el documento pblico puede ser refutado indirectamente, porque de manera usual, el documento en este tipo de proceso viene a probar hechos perifricos y concomitantes a la conducta delictiva propiamente dicha, en tanto que en el proceso civil los documentos tienen mucho mas que ver con los hechos centrales del proceso. Lo mismo ocurrir con los documentos privados, con la agravante de que stos no estn protegidos por las mismas presunciones de validez que la legislacin civil confiere a los documentos pblicos, y ms an si tomamos en cuenta que la forma en que est dispuesta la carga de la prueba en el proceso penal acusatorio comporta prcticamente el beneficio de desconocimiento de oficio de los documentos privados que puedan oponrsele al imputado. De tal manera, la nota encontrada en casa del occiso, firmada por aqul y en la que le anunciaba que le matara, y que la polica y la fiscala esgrimen como prueba, ser inocua si no se reafirma con la pericial caligrfica respectiva. Es necesario tener en cuenta tambin, que no podr admitirse como pruebas documentales en el proceso, fotocopias o reproducciones simples, y en todo caso se exigirn originales o copias certificadas conforme a la ley civil, que es la que rige el mbito de validez probatoria de los hechos de naturaleza eminentemente lcita y civil. De ah que hayamos dicho que la ley civil acudir siempre aqu a suplir las carencias del ordenamiento procesal penal en ese mbito, pues no es su funcin natural servir de marco de dilucidacin de la validez o certeza de los actos civiles, mercantiles, laborales o administrativos, sino cuando ello sea necesario a los fines de determinar la participacin de las personas en el delito, sus responsabilidades concretas, la calificacin de los hechos y la pena a imponer. Por otra parte, en materia de estado civil de las personas, existe una regla iuris tantum en el final del primer prrafo del artculo 198, que excluye la libertas de prueba en ese mbito dentro del proceso penal, salvo cuando alguna situacin relativa al estado civil de alguna persona haya sido alegada como cuestin prejudicial y el tribunal de lo penal se vea en la necesidad de resolverla. En ese caso es inobjetable que podr articularse cualquier prueba para probar la situacin alegada.

En cuanto a las actas del proceso penal, no nos cabe la menor duda de que stas tienen la fuerza del documento pblico y gozan, por tanto de la presuncin de validez iuris tantum respecto a los hechos que recogen, al lugar, fecha y hora de su ocurrencia y al carcter de los intervinientes, por lo cual, mientras no sean desvirtuadas por prueba en contrario, hacen fe respecto a las situaciones de hecho o al desarrollo de los actos procesales contenidas en ellas (COPP arts. 169 y 370). b. La prueba documental en la fase preparatoria. La prueba documental en la fase preparatoria est indisolublemente ligada a la existencia de alguna forma de recoleccin de las actas procesales y de los documentos extraprocesales que se incorporen a la investigacin y a la instruccin. Esta forma d recoleccin puede ser a travs de un expediente o legajo, que es lo ms cnsono con la tradicin eurocontinental, pero puede ser tambin a travs del sistema de carpetas o cajas archivadoras que suelen usar los anglosajones. La defensa puede usar la prueba documental para desvirtuar cualquiera de esas situaciones antes mencionadas, bien argumentando sobre los defectos o falta de cualidad probatoria de los mismos documentos que se le oponen a su representado, o bien trayendo al proceso otros documentos que pudieran probar lo contrario. La oportunidad para producir o incorporar (promover) documentos a la fase preparatoria, comienza, para el Ministerio Pblico, desde que ordena el inicio de la investigacin de fase preparatoria (COPP art. 300) y para el querellante y el imputado y su defensor, desde que son parte en el proceso. El Ministerio Pblico producir o incorporar al proceso, los documentos que estime necesarios, pero el querellante y el imputado y su defensor podrn impugnarlos una vez que sean parte y sepan de la incorporacin. Igualmente, el Ministerio Pblico tendr la misin de buscar y asegurar la prueba documental, de oficio o a instancia del querellante o del imputado y su defensor, mediante las diligencias de allanamiento y ocupacin, o simplemente mediante la solicitud de entrega, exhibicin o copias certificadas de los documentos a quienes los tengan en su poder o custodia, segn el caso. A su vez, el fiscal instructor debe resolver sobre la incorporacin al proceso de los documentos que representen las dems partes, de conformidad con el artculo 305 del COPP en concordancia con los apartes segundo y tercero del artculo 198 ejusdem, y cualquier decisin adversa al promoverte puede ser reclamada ante el juez de control sobre la base del artculo 282 del mismo COPP. La prueba documental en la fase intermedia: La prueba documental en la fase intermedia no es objeto de bsqueda, conservacin, ni incorporacin, sino nicamente de promocin y valoracin en los siguientes sentidos: En la fase intermedia la prueba documental es objeto de promocin (ofrecimiento) por el Ministerio Pblico a los efectos de fundamentar la acusacin (COPP art. 326 num. 5), es decir, el fiscal, en el escrito de la acusacin debe sealar cuales son los documentos que obran en el expediente y que apoyan su tesis acusatoria. La prueba documental en el Juicio Oral: La prueba documental es convertida en parte del debate oral (indicada) mediante su lectura. En este sentido, los documentos se pliegan a la exigencia general de oralizar todos los contenidos grficos del juicio oral, principio bajo el cual todo el que muestre un grfico, una fotografa o un cuadro, en el curso del debate oral, debe explicar que se propone demostrar y describir su contenido. La prueba indiciaria: Definicin de Indicio y de prueba indiciaria

Se denomina indicio al hecho probado del cual puede obtenerse una conclusin o juicio, llamada en la doctrina inferencia, que basada en las reglas de la lgica y en las mximas de experiencia, indiquen una probabilidad fehaciente de que una persona ha participado es un delito. Devis Echandia PRUEBAS CRIMINALISTICAS De la comprobacin del hecho en casos especiales El texto adjetivo penal, comentado en esta parte terica en su artculo 214 trata un punto de capital importancia como es el caso de la tanatologa, el cual amerita una serie de consideraciones especiales. Si se parte del criterio sostenido por MANNUNZA (s/f), puede argumentarse que la palabra tanatologa, en su sentido etimolgico deviene del griego talos cuyo significado es muerte por tanto, dicha ciencia: Se encarga de estudiar los fenmenos de la muerte y las modificaciones del cadver desde el momento del deceso hasta la reduccin esqueltica de este, proponindose adems establecer por necesidades judiciales y legales, la fecha de la muerte, identificando eventualmente la causa y los medios empleados para ocasionarla. En la segunda parte del artculo 219 del Cdigo Orgnico Procesal Penal en mencin se establece un supuesto de hecho diferente al planteado en la primera parte, el cual se refiere a que cuando en una localidad es hallado un cadver y en la misma no exista mdico forense ni est disponible en donde ocurri el hecho, la polica de investigaciones penales proceder a levantar el cadver, disponiendo su traslado a la morgue correspondiente a otro lugar en donde se pueda practicar la respectiva necropsia. Cabe destacar que la polica de investigaciones penales por no ser mdicos forenses al levantar el cadver inspeccionara el mismo dejando constancia de sus caractersticas antropolgicas, tamao, contextura corporal, color de cabello, tatuajes o cicatrices, y otros de la misma ndole. De esta constancia externa del cadver se obtienen los siguientes datos: 1. para la identificaron del cadver; 2. signos relativos a la data de la muerte; 3. signos relativos a la causa de la muerte; 4. datos sobre el medio en el cual ha permanecido el cadver. Despus de practicarse este examen interno se realizara la autopsia al cuerpo interfecto. No obstante, la autopsia o necropsia tiene una regulacin especfica dentro del Cdigo Orgnico Procesal Penal. Basta con analizar el artculo216 que dispone que dicho examen o experticia se realizara o practicara en las dependencias de las medicaturas forenses por los mdicos legistas. En caso de tratarse de un lugar donde no se cuente con este tipo de instalaciones para las medicaturas forenses el Ministerio Pblico designara el lugar y el medico encargado de su realizacin. Asimismo, establece el citado artculo 216 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, que los patlogos quienes practiquen dicho examen debern concurrir al debate cuando sean citados. En relacin a la muerte ocurrida por accidente de trnsito artculo215 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, de estas circunstancias. Dicho precepto deber estar consagrado o contemplado en el artculo 214 ejusdem y no redactar un artculo aparte para regular esta situacin, lo cual confirma y configura el asistematismo con el cual fue redactado el Cdigo Orgnico Procesal Penal. De modo pues, cuando la muerte es causada por un accidente de transito, sin perjuicio de las facultades que corresponden a los rganos encargados de la persecucin penal, esto es, el Ministerio Pblico, y sus representantes no pueden hacerse presentes en el lugar del suceso, el levantamiento del cadver y las actuaciones referidas al artculo 214 del Cdigo Orgnico Procesal Penal podrn ser realizadas por un oficial del cuerpo de control y vigilancia de transito terrestre, auxiliado por un medico forense, as como su traslado a la morgue correspondiente.

La exhumacin de los cuerpos Se encuentra disciplinada por el artculo 217 del texto adjetivo penal el cual claramente dispone: Exhumacin. Si el cadver ha sido sepultado antes del examen o autopsia correspondientes, el juez, a peticin del Ministerio pblico, podr ordenar la exhumacin cuando las circunstancias permitan presumir la utilidad de la diligencia. En lo posible, se deber informar con anterioridad a la exhumacin, a algn familiar del difunto. Practicado el examen o autopsia se proceder a la inmediata sepultura del cadver. Se entiende por exhumacin el acto mediante el cual una persona muerta es desenterrada; es el acto de retiro de un cadver del correspondiente atad, empleado para la inhumacin en tierra, bveda o nicho. Una vez fallecida una persona tienen los familiares un lapso de veinticuatro (24) horas para proceder a su enterramiento, pero el Cdigo Penal y el Cdigo de Instruccin Medico Forense establecen que la inhumacin no se podr hacer antes de las doce (12) horas siguientes de la muerte, ni podr demorarse mas de treinta y seis (36) horas, salvo lo dispuesto por reglamentos municipales o policiales para determinados casos y as tambin lo confirma YNES V. (1980). LA METOLOGIA APLICADA EN CRIMINALISTICA Pueden ser: 1) De certeza, 2) De orientacin y 3) De probabilidad. Cuyos resultados que configuran el dictamen pericial expuesto en la experticia, emitido por el experto o perito, se desprendern de la aplicacin de los principios y criterios, tcnicos y cientficos que rigen la ciencia criminalstica y que corresponde a los mecanismos aplicados a los medios de pruebas involucrados en la comisin de un hecho punible y su valor viene dado por el resultado obtenido en el laboratorio, lo que permitir determinar la relacin existente entre: Victimario Elementos Probatorios - Victima Mtodo de Certeza: Procedimiento tcnico-cientfico aplicado a los objetos involucrados en un incidente y que demostrada su participacin con el hecho, tiene la facultad de identificarlos e individualizarlos fehacientemente, sin admitir ningn otro tipo de resultado. Ejemplo: ATD Mtodo de Orientacin: Procedimiento tcnico-cientfico aplicado a los objetos involucrados en un hecho punible, que trae como resultado la obtencin de una gua que permita encaminar la investigacin en un mismo sentido, cuyo aporte coadyuve a determinar entre otras circunstancias: la presencia y ubicacin de la vctima, autor, partcipes, y establezca la relacin con los medios de pruebas utilizados en la comisin del hecho, sin tener la facultad de individualizarlos. Ejemplo: LUMINOL. Mtodo de Probabilidad: Procedimiento tcnico-cientfico aplicables a los objetos involucrados en un incidente cuyo propsito es que surjan alternativas, ya que se presentan dificultades en la ubicacin y posicin en los medios de pruebas, as como en la identificacin de la vctima, del autor y los participes del hecho. Este mtodo permite la posibilidad y buenas razones para interpretar lo sucedido con el estudio integrado de otros procedimientos tcnicos. Alternativas, no son individualizantes. PRUEBAS TECNICAS: La Prueba Pericial. a. Concepto de Prueba Pericial. La prueba pericial o de expertos, es una prueba personal e indirecta, que consiste en un dictamen, informe u opinin que rinde una persona experta o docta en una materia determinada, sobre personas, cosas o situaciones, relacionados con los hechos del proceso, y que se someten a su consideracin, bien por iniciativa de las partes o por disposicin oficiosa de los rganos jurisdiccionales. Se trata de una prueba indirecta, porque el perito o experto es un medio entre el

juzgador y los hechos que ste debe conocer, y tanto ms es indirecta esta prueba, si tenemos en cuenta que el experto no conoce directamente los hechos sobre los que debe dictaminar, sino que debe obtener informacin acerca de ellos a travs del examen de objetos o situaciones relacionados con tales hechos. La prueba pericial es una prueba personal, porque su esencia es el dicho o la opinin de una persona determinada, a quien se escoge por sus caractersticas y conocimientos. Por otra parte, como se infiere del concepto que hemos adelantado sobre la prueba pericial, su objeto no lo constituyen simplemente cosas (armas, artculos con huellas dactilares, prendas de vestir, etc,), sino tambin situaciones, tales como conocer la trayectoria probable de un proyectil, el lugar donde pudo estar parda una persona, y otras por el estilo. En los procedimientos con predominio de la escritura, la prueba pericial se agota, por lo general, con el dictamen escrito que rinden los expertos y que se une a las actuaciones. En este tipo de procedimiento, existe muy poca posibilidad de confrontacin activa de las partes con los expertos y por ello la crtica de la prueba se ejerce a travs de la presencia de representantes de las partes en la realizacin de las experticias o mediante una pluralidad de expertos, donde cada parte nombra uno y el tribunal nombra otro. En los procedimientos con predominio de la oralidad, como es el caso del sistema acusatorio penal, con independencia de que puede apelarse a las frmulas anteriores, el perito o experto debe comparecer adems de una audiencia oral, donde debe responder a las preguntas de las partes, no slo respecto al modo de realizar las experticias, sino a sus propias circunstancias personales, tales como aos de experiencia, modo como adquiri sus conocimientos, sus relaciones probables con las partes, etc. El artculo 237 del Cdigo Orgnico Procesal Penal no aclara que las facultades que tiene el Ministerio Pblico de ordenar experticias, se refiere nicamente a la fase preparatoria, pero ello es obvio, dado que sta es la nica fase en la que la fiscala es sujeto director de la investigacin y principal ordenador de pruebas. Sin embargo, lo establecido en los artculos 237 al 242 de COPP, no implica que slo el Ministerio Pblico tenga derecho a realizar experticias o que la designacin de los expertos, aun los que deban evacuar experticias a solicitud del imputado o de la victima, sea una prerrogativa de la fiscala, pues de conformidad con el principio de libertad de prueba, cada parte tiene derecho a designar libremente sus peritos o expertos. Las experticias en el Cdigo Orgnico Procesal Penal se realizan en la fase preparatoria en su sentido material, es decir, en esa fase se entrega la pieza de conviccin u objeto que constituya evidencia, al perito o experto para que lo analice y rinda su informe por escrito, el cual se incluir en el expediente de fase preparatoria. Despus, en el juicio oral el experto o perito solo rendir testimonio acerca de cmo o bajo qu procedimientos llev a cabo la experticia y explicar el alcance de sus conclusiones (COPP arts. 354 y 356). b. La cualidad de perito o experto. Los ordenamientos procesales acusatorios no suelen contener disposiciones acerca de las condiciones o requisitos que debe reunir una persona para ser experto o perito en un proceso. La razn es muy sencilla: la libertad de pruebas. Al estudiar los alcances y caractersticas que tiene la libertad de pruebas en el proceso penal acusatorio, expresamos que una de ellas es la libre participacin de las partes en el modo de formacin de la prueba. Justamente sobre la base de esa caracterstica, las partes pueden libremente designar a sus peritos o expertos, sin sujecin a ridculas exigencias de ttulos o estudios formales, incluso, y a los solos efectos del proceso penal, en aquellos campos donde la legislacin especial exige ttulos universitarios. Cada uno, bajo su estricta responsabilidad y

expuesto a la crtica permanente de la contraparte, designar a quien entienda conveniente, para que asista a la experticias, practique las suyas propias o sirva de cuestionador de los peritos de la parte contraria. El COPP, sin embargo, adopta en este punto una lnea eclctica, pues en su artculo 240, arranca de la exigencia de ttulo en las reas de conocimiento que se encuentren reglamentadas, para luego rendirse a la evidencia y declarar que, en caso contrario, se designarn personas de reconocida experiencia en la materia. Y entonces cabra preguntarse: la experticia rendida por un experto no titulado es nula de toda nulidad, es decir nulidad absoluta? La respuesta, a mi juicio, es no, porque se tratara de una formalidad no esencial, ya que lo que importa del perito es el conocimiento lealmente expresado y es se el que debe presidir la valoracin de su experticia. c. La ordenacin de la prueba pericial en el sistema acusatorio. En la fase preparatoria, las experticias pueden ser ordenadas por el fiscal instructor del Ministerio Pblico, o por el juez o tribunal que rige, gobierna o controla esa etapa del proceso, siempre de conformidad con las reglas del criterio racional y atendiendo, lgicamente, a la naturaleza del objeto que deba ser materia de experticia. nicamente de esos criterios debe depender la designacin de los expertos y las instituciones donde las pericias deben ser llevadas a cabo. Si los fiscales o los jueces no tienen el suficiente criterio para determinar cundo, dnde y por quin debe hacerse una experticia, entonces no se podr culpar de ello a la ley procesal, sino a toda una sociedad que no es capaz de generar funcionarios eficientes y que amerita, por tanto, una profunda renovacin. En los ordenamientos procesales donde el Ministerio Pblico es el sujeto director de la instruccin (como en el COPP), corresponde a los fiscales instructores, con auxilio de los investigadores policiales, determinar qu clase de experticia debe realizarse para comprobar el cuerpo del delito y la responsabilidad de las personas (art. 237). Al mismo tiempo, el fiscal instructor debe determinar si se realiza o no alguna experticia que haya sido solicitada por el imputado o por el querellante privado (COPP art. 305). En este sentido, el fiscal es ordenador de prueba respecto de las experticias en la fase preparatoria. Asimismo, en el caso particular del COPP (art. 282) el juez de control puede ordenar la realizacin de la experticia que haya sido negada por el fiscal, si dicha negativa es impugnada ante l por el solicitante, y existen razones para considerarla procedente. En la fase intermedia, el juez o tribunal a cargo de esta etapa del proceso es el ordenador de prueba respecto a las experticias o declaraciones de expertos que se promuevan para el juicio oral. En el COPP, esa funcin corresponde al juez de control a travs del auto de apertura a juicio oral (COPP art. 331). d. La valoracin de la prueba pericial en el sistema acusatorio. La valoracin de la prueba pericial en el proceso penal acusatorio se produce, por lo general, bajo el principio de la unidad de prueba, es decir, analizando cada experticia por separado y luego en su relacin lgica con las dems probanzas de distinta ndole obrantes en el proceso, bajo las reglas de la sana crtica o libre valoracin razonada. Solo all donde los veredictos definitorios de los juicios orales deban ser pronunciados por jurados, se aplica la ntima conviccin que, como ya sabemos, por su falta de motivacin, nunca nos permite saber cmo ha sido en realidad la apreciacin de la prueba. En el proceso penal acusatorio existen dos momentos fundamentales para la valoracin de la prueba pericial, junto a las dems probanzas como ha quedado dicho. Esos dos momentos son la fase intermedia y la sentencia definitiva. Algunas actividades realizadas dentro de Proceso Penal Venezolano

Es sumamente relevante y necesario determinar y explicar cules son las actividades o actos realizados durante la fase preparatoria, en los cuales intervienen los sujetos anteriormente descritos en sus funciones de manera conjunta, es decir, los rganos de investigacin panal bajo la direccin y supervisin de los Fiscales del Ministerio Pblico. De manera tal que el Cdigo Orgnico Procesal Penal, establece y regula una serie de actos y/o actividades las cuales al desempearse con apego a este texto y a las otras leyes especiales que reglan esta materia, son actos vlidos, los cuales pueden servir de elemento de conviccin, fundamentos de imputacin o pruebas fundamentales dentro del proceso. Estas actividades se encuentran consagradas en el Capitulo n, denominado De los requisitos de la actividad probatoria ; en el cual estn establecidos la inspeccin, el allanamiento, de la comprobacin de los hechos en casos especiales, el testimonio y la experticia, del artculo 202 al 242 del texto jurdico en comento, todas estas descritas a continuacin. Las inspecciones La palabra inspeccin proviene del verbo inspicere, por lo cual se le define como observacin judicial inmediata. Para LEONE ( s/f), es el medio de prueba mediante el cual el juez percibe directamente elementos para la reconstruccin del hecho y lo ubica entre las llamadas: pruebas Genricas; y lo define como: El acto procesal que realiza el juez bajo las modalidades prescritas por la ley, a los fines de un inmediato reconocimiento probatorio, al someter bajo su directa y propia percepcin sensorial, determinados elementos probatorios. La inspeccin o inspecciones practicadas en le lugar de los hechos pueden definirse como lo explicara PEREZ S. (2002): La actividad que desarrollan los rganos de investigacin para comprobar el estado de cosas en los lugares pblicos o privados, donde puedan encontrarse rastros materiales la comisin de un delito, a los fines de determinar las caractersticas de ste y la posible identificacin de los participes. Es necesario acotar que el lugar objeto de inspeccin no solo es aquel en el cual se ha cometido el delito sino tambin todos aquellos lugares en los cuales puedan aparecer evidencias de su perpetracin tales como el sito de liberacin de un cadver o el lugar donde se retena a un secuestrado. Por otra parte, una de las caractersticas resaltantes de la inspeccin como tcnica de investigacin, es que solo es posible a los delitos de accin material (homicidio, hurtos, robos, secuestros, sabotajes, etc.), por cuanto se encuentra basada en el principio de impacto, esto es, las huellas dejadas por estos hechos delictivos al ser perpetrados. Aquellos delitos como desacato, perjurio etc., son delitos denominados inmateriales, debido a que os mismos no acarrean resultados materiales, sino meras conductas activas o pasivas las cuales no alteran el medio fsico. Cuando ha de practicarse la inspeccin en lugares pblicos, los investigadores no necesitaran cumplir previamente requisito legal alguno; pero si han de realizarse en sitios o en lugares privados, equivalen a un allanamiento, regulado tambin por el Cdigo Orgnico Procesal Penal, pero en un capitulo aparte. Objeto de la inspeccin La finalidad de esta tcnica de investigacin es descubrir o revelar, producir, trasportar, conservar y estudiar las huellas, seales o rastros que aparezcan en el lugar de los hechos, con el fin de comprobar las circunstancias y modalidades de un hecho punible o accidente; descubrir el autor o autores, demostrar su presencia all, por ende, su responsabilidad frente al hecho que se

investiga, aportando especiales elementos de juicio para probar los elementos del delito, tales como la tipicidad, la antijuricidad y culpabilidad. En los delitos contra la vida e integridad fsica no basta con hallar la victima o fijar su posicin as como la del arma, instrumentos o efectos del delito. Es necesario reunir datos los cuales permitan esclarecer el mvil de la accin, si ste no aparece comprobado de una manera racional, clara o terminante. Tambin contempla que todo lo actuado se le notificar al Fiscal del Ministerio Pblico, lo cual significa que si esta diligencia es practicada por un investigador policial sus resultados los notificara al Representante del Ministerio Pblico, como director de la investigacin. por ultimo, establece este precepto legal que los organismos competentes elaboraran un manual para la coleccin, preservacin y resguardo de evidencias fsicas. Respecto a este ltimo aparte debe sealarse que el mismo, hasta la presente fecha, no ha sido elaborado por los organismos competentes sea el Ministerio Pblico o bien, los cuerpos de investigacin penal. Por tanto, debe acudirse al auxilio de los autores expertos en esta materia, para poder establecer la cadena de custodia de evidencias exigidas por el Cdigo en comento. Esto quiere decir, del estudio de la prueba material, real y objetiva constituido por los objetos, sus partes y sus rastros, profundizando sobre estos ltimos. El artculo 203 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, establece las facultades coercitivas del Ministerio Pblico y del investigador policial, durante la prctica de esta diligencia de la manera siguiente: facultades coercitivas. Cuando sea necesario, el funcionario que practique la inspeccin podr ordenar que durante la diligencia no se ausenten las personas que se encuentren en el lugar o que comparezca cualquier otra. Quienes se opongan podrn ser compelidos por la fuerza pblica. La restriccin podr ser impuesta por el funcionario sin orden judicial hasta por seis horas Esta disposicin legal en su primer aparte contempla las siguientes medidas: Cuando sea necesario el funcionario quien practique la diligencia, podr ordenar: a) que durante la diligencia no se ausenten las personas quienes se encuentren en le lugar, b) que comparezca cualquier otra. En su segundo aparte se establece: a. quienes se opongan podrn ser compelidos por la fuerza pblica; b. podr establecer una limitante para le restriccin de la libertad, la cual puede ser impuesta por el funcionario sin orden judicial hasta por seis horas. En este orden de ideas, conviene destacar que estas facultades coercitivas son potestativas, por cuanto el funcionario quien est practicando la diligencia las podr aplicar cuando a su juicio considere su necesidad, como por ejemplo, que la persona no se ausente del lugar o solicite la comparecencia de otra persona y esta se niegue. Es necesario destacar que tal facultad que tiene en este acto el funcionario que practica la inspeccin es totalmente inconstitucional, por cuanto, segn la Constitucin de l Repblica Bolivariana de Venezuela en su artculo 44 ordinal 1ro, a una persona solo se le podr privar o restringir de la libertad en virtud de una orden judicial o por haber sido sorprendido cometiendo un hecho en forma in fraganti. Asimismo, se encuentran regulados los registros nocturnos en le artculo204 del Cdigo Orgnico Procesal Penal:

Registros nocturnos. Los registros en lugares cerrados, aunque sean de acceso pblico, podrn ser practicados tambin en horario nocturno, dejando constancia del motivo en el acta, en los supuestos siguientes: En los lugares de acceso pblico, abiertos durante la noche, y en un caso grave que no admita demora en la ejecucin; En el caso previsto en el numeral 1 del artculo 225; En el caso que el interesado o su representante preste su consentimiento expreso, con su absoluta libertad. Por orden escrita del juez. No es necesaria la orden de allanamiento, siempre y cuando se den los supuestos de hecho contemplados numerales 1, 2 y 3 de dicho artculo 204. Respecto al numeral 1: En los lugares de acceso pblico, abiertos durante la noche y en un caso grave que no admita demora en la ejecucin. De este supuesto de hecho puede interpretarse que la orden de allanamiento es necesaria cuando los lugares de acceso pblico, se encuentren cerrados, o cuando se trate del imputado a quien se persigue para su aprehensin. En cuanto al numeral 2, se refiere a un so lo y nico supuesto de hecho: para impedir la perpetracin de un delito. En relacin al numeral 3, este conlleva a varias interpretaciones. Primeramente, el numeral no determina ni precisa adecuadamente quien es el interesado o su representante legal; puede que se trate del lugar cerrado de acceso pblico. Otra posibilidad interpretativa puede ser que para un registro nocturno de lugares cerrados de acceso pblico, el interesado o su representante legal, su consentimiento expreso con absoluta libertad, la necesidad de una orden de registro de estos lugares es la norma, pero la misma sufre excepciones y se hace innecesaria en ciertos casos. Como lo establece el numeral 3 en comento, dicha orden no es necesaria cuando el interesado o su representante legal lo autorice mediante el consentimiento declarado y expresamente con absoluta libertad, esto es, libre de coaccin y apremio. La inspeccin de personas La inspeccin de personas se encuentra establecida en el artculo205 que reza: inspeccin de personas. La polica podr inspeccionar una persona, siempre que haya motivo suficiente para presumir que oculta entre sus ropas o pertenencias o adheridos a su cuerpo, objetos relacionados con un hecho punible. Antes de proceder a la inspeccin deber advertir a la persona acerca de la sospecha y del objeto buscado, pidindole su exhibicin. A pesar de la existencia de un marco pueden encontrase ciertas posturas, incluso legislativas que dejan abierta la puerta a cualquier actuacin la cual vaya en perjuicio de la dignidad de la persona. Aun cuando el articulo 122 ejusdem, contempla algunos derechos inherentes al imputado frente a la investigacin, derecho a la informacin, comunicacin con sus familiares y abogados, asistencia por un defensor, solicitar prcticas de diligencias procesales, no tolerar prctica que afecten su dignidad o su conciencia y voluntad de actuacin. Sobre este particular, la inspeccin de personas incide en la vida de la misma el derecho a la integridad fsica, intimidad honor y debido proceso. El artculo 207, regula la inspeccin de vehculos as: la polica podr realizarla inspeccin de un vehiculo, siempre que haya motivo suficiente para presumir que una persona oculta con l objeto relacionado con un hecho punible. Se realizara el mismo procedimiento y se cumplirn las caractersticas previstas en la revisin de personas.

Este artculo contempla la aplicacin del mismo procedimiento y formalidades en ambos casos: de personas y de vehculos. Advertencia, motivo, objeto e igualmente se requiere orden de registro, puesto que como bien lo dice CABRERA R (1999): Tanto los vehculos como las personas son bienes y seres mviles, que desplazan constantemente que se involucran en situaciones dinmicas y cambiantes. Ante esta realidad no luce lgico que haya que solicitar previamente ordenes de cateo, ya que nunca se conoce con certeza qu va a hacer la persona ni cundo utilizar un vehiculo; de all que interpretamos atendiendo a la realidad que en estos casos no se exige orden judicial. En este orden de ideas debe exaltarse que el Cdigo Orgnico Procesal Penal se torna repetitivo respecto a las inspecciones y registros. Muestra de ello es l artculo 208 el cual pata los registros, al expresar: Registro. Cuando haya motivo suficiente para presumir que en un lugar pblico existan rastros del delito investigado o de alguna persona fugada o sospechosa, salvo cuando sea obligatoria una orden de allanamiento, la polica realizara directamente el registro del lugar. Cuando sea necesario realizar una inspeccin personal o el registro de un mueble o compartimiento cerrado destinado al uso personal, en el lugar pblico, regirn los artculos que regulan el procedimiento de la inspeccin de personas o vehculos. Se solicitar para que presencie el registro a quien habite o se encuentre en posesin del lugar, o cuando est ausente, a su cargo y, a falta de este, a cualquier persona mayor de edad. De acuerdo con el contenido textual del precepto legal reproducido ha de observarse que la primera parte de la misma se utiliza la locucin en primer pblico. Pues bien, puede observarse cmo el referido Cdigo no distingue cules son estos lugares pblicos, pues jurdicamente existen lugares de dominio pblico y lugares de uso pblico tal como lo establecen los artculos 539,540 del Cdigo Civil, e igualmente el artculo 208 en comento, tampoco establece de una manera clara y especifica cundo es necesario u obligatorio una orden de allanamiento para el registro de estos lugares; que conlleva a realizar una interpretacin de la primera parte de esta disposicin, de que no se requiere orden de allanamiento para el registro de un lugar pblico cuando se haya motivo suficiente para presumir que en un lugar pblico existen rastros del delito investigado o de alguna persona fugada o sospechosa. Examen corporal y mental De igual manera, contempla el Cdigo Orgnico Procesal Penal el examen corporal y mental en el artculo 209, que reza: cuando sea necesario se podr proceder el examen corporal el respeto a su pudor. Si es preciso, el examen se practicar con el auxilio de expertos. Al ato podr asistir persona de confianza del examinado, ste ser advertido del tal derecho. Estas reglas tambin son aplicadas a otras personas cuando sea absolutamente indispensable para descubrir la verdad. Esta norma contempla el supuesto siguiente: cuando sea necesario se podr proceder al examen corporal y mental del imputado, el registro de personas o cateo, sobre aquellos que no gocen de inmunidad, tanto en su cuerpo como en sus ropas y objetos que en ella se encuentren, viene a constituir la inspeccin de las personas. Este registro la ha venido practicando tanto la polica preventiva como la de investigacin, sin que sea necesario orden de allanamiento. Esto obedece a una casustica legal utilizada en ala captura de personas, cuando se precede a registrar al detenido a fin de que no pueda accionar o utilizar armas de fuego o blanca, en su contra. Ella es la razn de ambas prcticas policiales en las capturas. El allanamiento

En cuanto a este punto es necesario analizar la problemtica existente en torno a la prctica de esta diligencia, pues es sabido que esta modalidad de registro es practicada en la morada o domicilio o residencia del presunto autor o copartcipe de un hecho punible. A tal efecto el artculo 210 del Cdigo Orgnico Procesal Penal dispone: Allanamiento. Cuando el registro se deba practicar en una morada, establecimiento comercial, en sus dependencias cerradas, o en recinto habitado, se requerir la orden escrita del juez. El rgano de polica de investigaciones penales, en casos de necesidad y urgencia, podr solicitar directamente al juez de control la respectiva orden, previa autorizacin, por cualquier medio, del Ministerio Pblico, que deber constar en la solicitud. La resolucin por la cual el juez ordena la entrada y registro de un domicilio particular ser siempre fundada. El registro se realizar en presencia de dos testigos hbiles, en lo posible vecinos del lugar, que no debern tener vinculacin con la polica. Si el imputado se encuentra presente, y no est su defensor, se pedir a otra persona que asista. Bajo esas formalidades se levantara un acta. Se exceptan de lo dispuesto los casos siguientes: Para impedir la perpetracin de un delito. cuando se trate del imputado a quien se persigue para su aprehensin; Los motivos que determinaron al allanamiento sin orden constarn detalladamente en el acta. Del estudio y anlisis de esta disposicin jurdico debe sealarse como requisito indispensable la orden judicial. No obstante la problemtica develada indica la confusin entre morada u hogar domestico, es decir, el Cdigo Orgnico Procesal Penal no especifica o define en qu consiste cada uno de stos. As pues, la orden de allanamiento para recintos habitados diferente al hogar, como por ejemplo la habitacin de un hotel, sitio donde se mora a veces intermitentemente, es imprescindible la orden judicial, lo mismo sucede con los establecimientos comerciales o las dependencias cerradas de stos. Esta orden deber cumplir con los requisitos taxativos establecidos en el artculo 211 ejusdem que comprenden: La autoridad judicial que decrete el allanamiento y la sucinta identificacin del procedimiento en el cual se ordena; El sealamiento concreto del lugar o lugares a ser registrados; La autoridad que practicara el registro El motivo preciso del allanamiento, con indicacin exacta de los objetos o personas buscadas y las diligencias a realizar; La fecha y firma. Debe considerarse que la falta de uno cualquiera de estos requisitos la orden carece de eficacia jurdica acarreando en consecuencia la nulidad de la misma por ende fenece el acto que contena y la prueba obtenida, por ilicitud formal. As mismo, se establece un lmite mximo de duracin de siete das de dicha orden o por un tiempo determinado nunca podr ser mayor a esos (7) das. El Cdigo Orgnico Procesal Penal establece excepciones a la necesidad de orden de allanamiento para proceder al registro de lugares y estas son: Para impedir la perpetracin de un delito;

Cuando se trate del imputado a quien se persigue para su aprehensin.

Salvo estos dos supuestos, se requiere de la misma para el debido registro de los lugares. De igual manera existen otras excepciones a la orden de allanamiento como es la establecida en el artculo 213 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, el cual en su primera parte reza: La restriccin establecida en el artculo 210 no regir para las oficinas administrativas, establecimientos de reunin y recreo mientras estn abiertas al pblico o cualquier otro lugar cerrado que no est destinado a habitacin particular. De la experticia Como ocurre regularmente, el Cdigo Orgnico Procesal Penal, tampoco define la experticia, sino que utiliza indistintamente la voz: experticia y examen pericial, como tambin se le llama. Constituye un medio de prueba a travs del cual son aportados al proceso elementos de juicio que por su naturaleza requieren conocimientos o habilidades especiales, sometidas en tal virtud al examen de personas denominadas experto o perito quienes por su profesin tiene la idoneidad especifica requerida a este fin, coadyuvan de esta manera, por su capacidad y aptitudes particulares a los fines propios del proceso. Para FLORIAN (1976) la peritacin Es el medio particularmente usado para transmitir y aportar al proceso nociones tcnicas y objetos de prueba para cuya determinacin y adquisicin se requieren conocimientos especiales y capacidad tcnica. (p.351). por su parte MANZINI (1952) la define como: Una declaracin jurada, til para la valoracin de un elemento de prueba de la imputacin, o para los fines del procedimiento de ejecucin ordenada por el magistrado penal y dada a el por personas (peritos) diversa de aquellos que por otros ttulos intervienen en el proceso penal, sobre obscuraciones tcnicas cumplidas por ella por encargo de la autoridad judicial y durante el proceso, en torno a hechos, a personas o cosas que se examinan despus de la perpetracin del hecho punible, con referencia al momento del mismo por el cual se procede y a los efectos causados por dicho hecho punible. El Cdigo Orgnico Procesal Penal recoge la experticia en el artculo 237, que expresa Experticias. El Ministerio Pblico ordenar la prctica de experticias cuando para el examen de una persona u objeto, o para descubrir o valorar un elemento de conviccin, se requieran conocimientos o habilidades especiales en alguna ciencia, arte u oficio. El fiscal del Ministerio Pblico, podr sealarle a los peritos asignados, los aspectos ms relevantes que deben ser objeto de la peritacin, sin que esto sea limitativo, y el plazo dentro de la peritacin, sin que esto sea limitativo, y el plazo dentro del cual presentarn su dictamen. En efecto de acuerdo al contenido textual de este precepto jurdico trascrito puede observase, que en el proceso penal Venezolano la practica de la experticia, la ordenara el Fiscal del Ministerio Pblico, caso contrario a lo que dispona el Cdigo de Enjuiciamiento Criminal, cuya orden era dada por el Tribunal Instructor. Pues bien esta experticia ordenada por el Ministerio Pblico, la cual es posible realizarse en persona, objetos, o para descubrir o valorar un elemento de conviccin para el examen de los elementos antes sealados se requiere de personas con conocimientos o habilidades especiales en alguna ciencia, arte u oficio para esa prueba en especifica. Estas personas con estos conocimientos se les denominan peritos. Quienes debern poseer ttulos en la materia relativa al asunto sobre el cual dictaminarn, siempre que la ciencia, profesin u oficio estn reglamentados. De conformidad con el artculo 238 del Cdigo

Orgnico Procesal Penal, y se sabr si se est en presencia del perito ocasional o el perito permanente. Las ciencias, artes u oficios no estn especificadas en forma detallada en norma del instrumento procesal penal, resolvindose tal ausencia con lo establecido en la ley de lo rganos de Investigaciones Cientficas, Penales y Criminalsticas en su artculo 6 que establece: La actividad de investigacin penal dentro del cuerpo de investigaciones cientficas, penales y criminalsticas sern realizadas por egresados del Instituto Universitario de Polica Cientfica, por Profesionales Universitarios del cuerpo, en las reas del conocimiento cientfico que sean afines con la materia y por aquellos funcionarios que para el momento de entrar en vigencia el presente decreto ley, se encuentren ejerciendo funciones de investigacin penal. De esta disposicin se deduce que ella misma cubre las deficiencias de conocimiento que puedan presentar algunos funcionarios designados, cuando el Fiscal del Ministerio Publico le seales los aspectos mas relevantes que deban ser objeto de peritacin. En atencin a ella no se requiere la designacin de personas de reconocida experiencia en la materia (artculo 238 del Cdigo Orgnico Procesal Penal). En cuanto a la designacin y juramentacin de los peritos, estas actuaciones deben realizarse ante el juez, previa solicitud del Fiscal del Ministerio Pblico, salvo que se trate de funcionarios adscritos al rgano de Investigacin Penal, puesto que para el cumplimiento de sus funciones bastar la designacin que al efecto le realice su superior inmediato. As mismo los peritos pueden inhibirse o excusarse y ser recusados por las causales establecidas en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, e igualmente, estn obligados a guardar reserva de cuanto conozcan con motivo de su actuacin. Ordenada la experticia se le sealara a los peritos el plazo dentro del cual presentara su dictamen. Plazo que deber ser establecido por el Fiscal del Ministerio pblico. Cuando el Fiscal del Ministerio pblico o el juez de Control lo consideren pertinente podrn nombrar a uno o ms peritos nuevos, cuando los informes sean dudosos, insuficientes o contradictorios. Este nombramiento de nuevos peritos podr ser oficio o a peticin de parte para que los examine, los amplen o repitan: igualmente podr ordenarse la presentacin o incautacin de cosas o documentos y la comparecencia de personas de ser necesarios para efectuar el peritaje. Concluida la peritacin, realizadas las operaciones necesarias por los peritos sobre las cuestiones sometidas a su examen y obtenidas las conclusiones del caso conforme a los principios y reglas de su ciencia o arte en base a tales operaciones, procedern estos en consecuencia a emitir su dictamen mediante un informe contentivo de tales particulares. El dictamen pericial se encuentra regulado en el artculo 239 del Cdigo Orgnico Procesal Pena, al establecer: El dictamen pericial deber contener, de manera clara y precisa, el motivo por el cual se practica, la descripcin de la persona o cosa que sea objeto de del mismo, en el estado o en del modo en que se halle, la reaccin detallada de los exmenes practicados, los resultados obtenidos y las conclusiones que se formulen al respecto del peritaje realizado, conforme a los principios o reglas de su ciencia o arte. El dictamen se presentara por escrito, firmado y sellado, sin perjuicio del informe oral en la audiencia. Al analizar el contenido textual del artculo reproducido, puede observarse que el mismo contiene un mandato el cual surge de la locucin. El dictamen pericial deber contener. As pues, surge la obligacin o deber de los peritos a, una vez finalizada la experticia, elaborar el dictamen pericial que debe contener de manera clara y precisa el motivo por el cual se practico la experticia, descripcin de la persona o cosa sobre la cual se realizo la pericia, con indicacin de detalles y

mtodos, si por ejemplo se trata de heridas comprende su relacin, nmero, ubicacin anatmica, arma con la que fue inferida, tejidos interesados y todos los detalles de la misma especie vinculados con la misma; es decir una relacin detallada de todos los exmenes practicados, sus resultados y consecuencias expresadas a travs de las conclusiones del mismo, derivadas del estudio del asunto, con las comprobaciones apreciaciones definitivas o con la manifestacin de imposibilidad de llegar a las inferencias o deducciones que se propona la peritacin, con explicacin en este ultimo caso de las causas o motivos de orden cientfico y tcnico. PRUEBA TESTIMONIAL: a) La cualidad de testigo El testimonio es el medio de prueba que consiste en tratar de comprobar o refutar la ocurrencia de ciertos hechos a travs de las manifestaciones que realizas determinadas personas, distintas del imputado y de la victima, a las que denominamos testigos. Por tanto, muy lejos de cierta doctrina demasiado inficcionada de dispositivismo procesal civil, consideramos que puede definirse al testimonio como la manifestacin que realiza un tercero en el proceso ante un funcionario legalmente facultado para recibirla. El testimonio es el medio de prueba por excelencia en el proceso penal, pero en el sistema acusatorio donde impera la exclusin de las tarifas legales, a diferencia del sistema inquisitivo, la relacin de la persona del testigo con el acusado o con la victima no es bice, pos si sola, para la desestimacin de s testimonio, por lo cual no existe aqu procedimiento para la tacha de testigos por razones de parentesco, amistad, enemistad o dependencia econmica, respecto a las partes. Cualquier falta de imparcialidad o de objetividad en el testigo simplemente debe ser puesta de manifiesto mediante la contraprueba eficiente, bien durante la fase preparatoria, durante el interrogatorio mismo en juicio oral o en los informes orales conclusivos del debate, y en todo caso, corresponder al tribunal competente valorar la eficacia de la critica del testimonio en los fundamentos de la decisin que corresponda. En cuanto a quienes pueden ser testigos en el proceso penal, hay que sealar que pueden serlo todos aquellos terceros que estn en capacidad de aportar un conocimiento til al proceso, bien porque hayan presenciado directamente un evento o porque hayan conocido de el por otros medios. Por tanto, la condicin de testigo no depende de que exista un proceso jurisdiccional, es decir, no es, en esencia, una categora procesal, sino una circunstancia absolutamente objetiva, una situacin de la vida material, con independencia de que el testigo, una vez que viene al proceso a rendir testimonio, se convierta en un sujeto o interviniente procesal Los informantes se clasifican en dos grandes grupos: informantes reservados e informantes pblicos. 1.- informantes reservados: que son personas que suministran datos a los investigadores penales, pero que no pueden ser identificados en el proceso, ya bien sea por razones de seguridad de sus personas o por tratarse de agentes encubiertos de los cuerpos policiales. Cuando los dichos de los informantes no puedan ser constatados por medios distintos a su testimonio, las autoridades de investigacin penal deben valorar la posibilidad de traer el informante al proceso, es decir, convertirlo en testigo. Es entonces cuando surge la necesidad de brindarle proteccin al testigo, ya que uno de los efectos ineludibles del proceso respecto a los testigos, es la inevitabilidad de que los imputados y sus defensores conozcan su identidad En tal sentido el testigo debe realizar su deposicin por escrito en la fase preparatoria y luego, de manera personal y directa, frente al tribunal y las partes en el juicio oral. Por exigencia del principio de inmediacin. Es imposible e inaceptables que los testigos en el juicio oral no declaren

en presencia de los imputados, alegando que estos pueden intimidarlo, pues la presencia de los imputados en el juicio oral es un derecho de estos (COPP arts. 332 y 349) y el testigo que este disponible para el juicio oral tiene que declarar en la sala de juicios y frente a las partes. Tampoco es aceptable que se reciba, por va de prueba anticipada, la declaracin de un testigo que se encuentre amenazado de muerte por una organizacin criminal, porque all no se trata de una posible circunstancia insuperable de inasistencia al juicio oral (como el enfermo terminal o el turista extranjero). En los casos de los testigos que deban declarar contra la delincuencia organizada o contra delincuentes violentos, es deber ineludible del Estado, a travs del Ministerio Pblico. El protegerlos desde que surjan como tales testigos hasta mucho mas all del juicio oral, llegando hasta la dotacin de nueva identidad o domicilio, lo que obviamente requiere recursos, voluntad, organizacin y celos por el deber. 2.- Informantes pblicos: son aquellos funcionarios pblicos o personas particulares que proporcionan datos, generalmente mediante informes escritos, sobre situaciones o asuntos que conocen principalmente por razones de trabajo, atendiendo a requerimientos del Ministerio Pblico o de los tribunales: Un ejemplo clsico de este tipo de informe es aquel que los jueces solicitan a los jefes de recursos humanos de las empresas y organismos para que les informen, por escrito, cuales son los ingresos que recibe all tal o cual trabajador. Igualmente, en el curso de la fase preparatoria de un proceso penal donde se investigan estafas inmobiliarias, el Ministerio Pblico puede solicitar a los registradores pblicos de una comarca, que les informen cuantos documentos de ventas de lote de terrenos fueron otorgados en una unidad de tiempo indeterminada, por la persona del imputado. En estos casos los que proporcionan la informacin son meros informantes si no existe controversia respecto a los datos aportados por ellos y los datos aportados son clasificados dentro de la categora de prueba de informes per se. Normalmente la prueba de informes se desvirta por medios periciales o documentales, pero los informantes pblicos bien pudieran ser llamados a testificar si se plantea una discusin acerca de la falsedad o veracidad de lo informado o sobre su actitud al brindar la informacin, o si se considera que una particular relacin con las partes pudiera haber influido en sus informes. En otro orden de ideas, la testifical es un medio indirecto de prueba pues quien debe ser convencido (el destinatario de la prueba) no toma conocimiento directamente del hecho que se investiga, sino lo conoce a travs del testigo, mas concretamente del testimonio. El testigo es rgano de prueba porque es persona que aporta informacin en el proceso, pero el testigo puede ser objeto de prueba si se tratase de examinar las condiciones personales del testigo o su situacin respecto al hecho juzgado, a fin de comprobar su veracidad e imparcialidad. El testimonio es fuente prueba si de el resulta el dato til a la investigacin b) Necesidad de la declaracin de los testigos en la fase preparatoria Cuando hayan hechos que revistan especial relevancia para la determinacin de la existencia de hechos que implican caracteres de delito, para comprobar la participacin de ciertas personas en ellos, para excluir la responsabilidad a los imputados o para probar cualquier otro hecho de relevancia en el proceso, cuya constatacin de penda del testimonio de algunas personas, estas debern declarar en la fase preparatoria, por escrito y ante el funcionario encargado de la instruccin o sus delegados (all donde la Ley lo permita). La necesidad de esa declaracin viene dictada por la funcin de la prueba en el proceso penal acusatorio y por la necesidad de salvaguardar el derecho a la defensa del imputado, pues de las declaraciones de los testigos puede depender la acreditacin de los hechos que ameritan la

incoacin del proceso, vale decir, el inicio de la fase preparatoria, el cumplimiento de la instructiva de cargos como acto reclamado por el derecho a la defensa en el sistema acusatorio. Recurdese que cuando se trae por primera vez al proceso al imputado en la fase preparatoria precisamente para hacerle saber que se le tiene por tal, decirle por que se le investiga y brindarle la oportunidad de rendir una declaracin indagatoria, se le tiene por poner de manifiesto las pruebas que obran en su contra (CRB art. 49 num. 1 y COPP art. 131). En este caso la funcin de la prueba testifical como cualquier otra en esta etapa del proceso, es la de justificar la imputacin inicial o conferimiento de la condicin de imputado, en el entendido de que es principio cardinal del proceso penal acusatorio el investigar para despus imputar. Ahora bien, para cumplir la exigencia de dar acceso al imputado de la prueba incriminatoria, no basta que el Fiscal de Ministerio Pblico que deba hacer la instructiva de cargos o acto imputatorio (COPP art. 130) le diga al imputado y a su defensor (que debe estar presente de manera obligatoria) que hay varios testigos que le incriminan. De ninguna manera, el fiscal a cargo de la instruccin tiene que mostrarle las actas donde consten las declaraciones de esos testigos y par ello es menester que les haya tomado ya esa declaracin. c) Recepcin del testimonio en la fase preparatoria En los procesos penales acusatorios donde la instruccin esta a cargo del Ministerio Publico, los testigos en la fase preparatoria declaran ante el fiscal del Ministerio Pblico encargado de la instruccin de la causa, o funcionario de la fiscala o de la polica que el designe. De tal manera. La declaracin de testigos durante la fase preparatoria debe realizarse ante los fiscales instructores o ante los funcionarios designados por estos (auxiliares de la fiscala o funcionarios policiales) y dicha declaracin debe constar en un acta, levantada conforme a las disposiciones de Ley (COPP art. 169) y dicha declaracin debe ser accesible al imputado y su defensor, quienes tiene derecho de leerla e inclusive de obtener copia de esta (arts. 304 y 308) Es cierto que el Cdigo Orgnico Procesal Penal no dice de manera clara y terminante que los testigos en la fase preparatoria deben declara ante un fiscal del Ministerio pblico o funcionario de la polica de investigaciones penales que el delegue, pues tal mencin deba estar contenida entre los articulo 222 al 229, referidos al testimonio como medio de prueba, o en los artculos del 300 a l 314, relativos a la tramitacin de la fase preparatoria. Esta lamentable omisin produce dos efectos interpretativos absolutamente contrapuestos. Por una parte los que estiman que de conformidad con el articulo 309 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, los testigos de la fase preparatoria son meros informantes, o que para ser verdaderos testigos deben ser declaradas ante el juez de control, a tenor de lo dispuesto en los articulaos 222, 225 y 229 ejusdem, que solo mencionan al tribunal y no al Ministerio Pblico, esta forma de interpretacin traera malas consecuencias puesto que har nugatorios los principios de igualdad en el debate y del derecho a la defensa, as como el carcter acusatorio del Cdigo Orgnico Procesal Penal cuyas declaraciones no constatarn por escrito en las actuaciones, no tendran valor probatorio alguno en esa fase y no podran ser controladas por el imputado y la victima, al tiempo que si fuera el juez de control, entonces el se convertira en instructor, haciendo altar por los aires el carcter acusatorio del proceso Por otro lado los que abogan por que se siga las reglas de la lgica procesal acusatoria y la naturaleza de las cosas, en este sentido, consideran que no queda otra solucin que asumir las exigencias mismas del Cdigo Orgnico Procesal Penal, que los testigos declaren ante el fiscal del Ministerio Publico o el funcionario policial que el delegue en presencia de representantes de las partes (cuando sea posible)y por escrito, tal y como reside en los artculos 108 numerales 1 y 2 130 131, 250 y 310 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.

d) Formalidades de la declaracin de testigos en la fase preparatoria d.1) obligacin de concurrir a testificar. La obligacin de las personas a concurrir a testificar, se refiere ante todo al deber de concurrir al llamado de la autoridad o funcionario que este a cargo de la instruccin, ya sea polica, fiscal o juez. El desarrollo de la fase preparatoria es pues inconcebible, si las personas que deban dar su testimonio no estn obligadas a concurrir al llamado de la autoridad instructora. Por lo tanto el rgano que directamente este encargado de la investigacin en fase preparatoria debe tener las facultades o prerrogativas necesarias para convocar, con carcter de obligatoriedad a los testigos ante si y de hacerlos concurrir por la fuerza pblica si no concurrieren voluntariamente a prestar testimonio. El Cdigo Orgnico Procesal Penal, contrario a la naturaleza del sistema acusatorio existente en otros pases, no contiene normas omnicomprensivas que faculten a las autoridades del proceso penal (judiciales, fiscales o policiales) a citar a los testigos y traerlos al proceso y hacerlos declarar, con carcter de obligatoriedad y con poder conminatorio. En el COPP estas facultades estn conferidas, de manera expresa e inequvoca a los jueces en sus artculos 222 y 310. En el caso del art. 222, Cuyo contenido se supone aplicable a todas las fases del proceso, incluida claro esta la fase preparatoria, el tribunal que se encuentre conociendo en cualquier estado y grado del proceso, puede ordenar directamente y en motu proprio, medidas coercitivas contra el testigo renuente, en tanto que el Ministerio Pblico, sujeto admisor y ordenador de la prueba en la fase preparatoria, pude solicitar al Juez de Control un mandato de conduccin por la fuerza pblica de aquellas personas que se encuentren renuentes a declarar. d.2) Tiempo hbil para declarar En la fase preparatoria, en la que todos los das son hbiles, los testigos pueden ser llamados a declarar en todo momento. Pero en esto hay que diferenciar dos situaciones. Una de ellas es la de las personas que se encuentran in situ, es decir, los que se encuentran en el lugar y hora de comisin del delito o de la inspeccin del lugar del hecho. A estos testigos se les puede interrogar de inmediato, con independencia de la hora del estado del tiempo, pues la frescura de su testimonio es sumamente importante. Pero otro caso es de las personas que van apareciendo segn alcanza el proceso, a estas hay que llamarles en horas convencionales de trabajo, a menos que la urgencia del caso indique otra cosa. Para resumir, en la fase preparatoria, el Ministerio Publico puede citar a cualquier persona a declara como testigo, pero deber solicitar el mandato de conduccin al juez de control en el caso del articulo 226, en relacin con el 222 y el 310 ejusdem. d.3) Forma y contenido de la declaracin: La declaracin del testigo en la fase preparatoria ser reconocida por escrito, mediante un acta en la que se exprese da y hora y lugar de la comparecencia, funcionario actuante o ante el cual se rinde declaracin, el asunto de que se trata (causa, expediente, etc.), la identificacin o generales del declarante, sus posibles vnculos con las partes o la ausencia de estos, en su caso, la expresin de que el testigo ha sido juramentado, cuando la Ley lo exija, y de que se le ha advertido de las penas con que la Ley castiga el delito de perjurio, el contenido general de su dicho y las preguntas que el funcionario actuante o las partes, de ser admitidas, le hubieren formulado, despus de lo cual todos los intervinientes firmarn el acta. d.4) Juramento:

El juramento se considera todava en muchos pases una garanta de decir la verdad, pero en virtud e la gran cantidad de religiones que existen se observa una clara tendencia abolicionista del juramento como figura procesal. En el COPP se observa esa tendencia, pues en el articulo 222 no se habla de juramento, sino del deber de decir la verdad y no hay ninguna norma que regule la norma testimonial como juramento (arts. 222-236). d.5) Incorporacin de testigos a la fase preparatoria: Los testigos son incorporados a la fase preparatoria tanto por el Ministerio Pblico, como por el El Ministerio Pblico incorpora testigos a la fase preparatoria como resultado de los rganos de polica y de la suya propia. Si como resultado de esa actividad aparecen personas que conozcan de los hechos investigados podran ser llamados a testificar. El querellante podr solicitar sean interrogadas como testigos las personas que considere conveniente (COPP art. 295), para lo cual bastara que as lo solicite el fiscal instructor respectivo, indicndole los nombres y direcciones de los testigos que desea sean citados a declarar y los extremos sobre los que desea sean interrogados, as como la solicitud de que se le permita estar presente en el interrogatorio a fin de formular las preguntas y observaciones que a su derecho convengan. El imputado y su defensor, actuando conjunta o separadamente, pueden solicitar al fiscal instructor que interrogue a los testigos que le indiquen, para lo cual ser menester que le sealen sus nombre, direcciones o sitios donde pueden ser citados o localizados. Tanto el querellante como el imputado y su defensor pueden promover testigos durante la fase preparatoria, ya sea para probar los hechos que alegan, como para desvirtuar los hechos que pretende establecer el Ministerio Pblico. d.6) Los testigos en la fase intermedia: En la fase intermedia, las partes, mediante sus escritos polmicos, promueven. Proponen y ofrecen los testigos que consideren convenientes, a fin de que sean escuchados en el juicio oral. Esos testigos deben ser promovidos de entre los mismos que han declarado en la fase preparatoria, amenos que despus de precluida esta aparezca alguien cuyo testimonio, desconocido hasta entonces, pudiera revertir excepcionalmente importante para el proceso, De tal manera que en la fase intermedia no se incorporan nuevos testigos a la causa, sino se les promueve solamente para el juicio oral. d.7) Los testigos en el Juicio Oral: En el juicio oral los testigos oportunamente propuestos por las partes y admitidos por los tribunales deben declarar, bajo juramento o con obligacin de decir la verdad, frente el tribunal y a las partes, conforme al principio de in mediacin de la prueba, a menos de que hayan sido escuchados ya por la va de la prueba anticipada. Los testigos deben ser interrogados, inicialmente por las partes que lo propuso, luego por las dems partes y finalmente por os miembros del tribunal. En esto existen dos sistemas claramente diferenciados: el sistema anglosajn o del Common Law y el sistema eurocontinental, que es el que sigue el COPP. Ver COPP art. 356 d.8) El careo: El careo es considerado por muchos doctrinarios como una modalidad o actividad complementaria de la prueba testifical, aun cuando puede darse el careo entre testigos e imputados, entre imputados, entre imputados y victimas y entre victimas y testigos.

Cuando el careo se produce en la fase preparatoria puede grabarse, filmarse o recogerse en un acta, pero cuando se produce en le juicio oral, las manifestaciones quedaran asentadas en el acta exhaustiva o registro. El careo esta regulado en el artculo 236 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. POSICIONES JURADAS: Las posiciones juradas son cada una de las preguntas que cualquiera de los litigantes ha de absolver o contestar bajo juramento ante el juzgador. Generalidades. Las posiciones juradas son un medio de prueba para obtener la confesin en el proceso civil con el compromiso manifestado a travs del juramento del absolvente de decir la verdad encontrndose exento de coaccin fsica o de violencia, por tanto, no es inconstitucional, porque el juramento de decir la verdad es una solemnidad formal de acuerdo al artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil. Se trata, pues, de declaraciones voluntarias donde la ley deja libertad al absolvente para responder de manera de no proporcionar elementos en su contra. Se afirma que el interrogatorio de parte no es propiamente un medio de prueba, porque va a depender de sus resultados. Puede que resulte sin ningn elemento de conviccin para el juez o que con ella se obtenga una confesin. Por ello se dice que solamente es un instrumento para obtener una declaracin de la parte contraria y, si es posible, una confesin. Se puede afirmar que el interrogatorio es un instrumento para provocar la confesin; en l, el promovente exhorta al declarante para que reconozca la verdad de lo preguntado. La prueba de las posiciones juradas es una actividad tpica del interrogatorio de parte. Las posiciones juradas son la calificacin que se le da a una actividad procesal probatoria, que persigue la declaracin de parte sobre hechos de los cuales tenga conocimiento personal, mediante el interrogatorio de la parte contraria. Atendiendo a la doctrina venezolana, para que la confesin como tal, tenga validez, son requisito de forma las preguntas asertivas que integran el interrogatorio a que se somete la parte contraria; siendo condicin indispensable, el deber asumido por el contrario de contestar la mismas de manera concreta y especfica; operndose, en cuanto a las consecuencias de la negativa, la sancin de dar por cierto el hecho comprendido en la posicin, pues si no han sido expresamente negados los interrogantes hechos, deben tenerse por admitidos. Oportunidad para Proponer las Posiciones Juradas En el procedimiento ordinario previsto en el Cdigo de Procedimiento Civil (1990), la oportunidad para que las partes propongan las posiciones juradas, segn el artculo 405, es "Desde el da de la contestacin de la demanda, despus de sta hasta el momento de comenzar los informes de las partes para sentencia". Puede observarse que las posiciones juradas pueden promoverse y evacuarse en un perodo ms amplio que el lapso probatorio general del proceso. La promocin de las posiciones juradas, en el procedimiento ordinario previsto en el Cdigo de Procedimiento Civil (1990), se puede efectuar mediante solicitud en el libelo de demanda, y el artculo 419 del Cdigo de Procedimiento Civil (1990) del procedimiento ordinario. Es de notar que, en el caso del procedimiento contencioso ser el juez, de oficio, quien lo ordene; siempre que se cumplan dos condiciones: la primera, cuando no haya podido recibirse en el acto oral de evacuacin de pruebas y las partes deben demostrar justo impedimento para presentarla; y la segunda, cuando las pruebas ofrecidas por las partes no hayan sido evacuadas. Por otro lado, se observa que en el caso del procedimiento ordinario, se exigirn dos condiciones: la primera es que se hayan absuelto las primeras posiciones, y la segunda condicin es que las nuevas posiciones tienen que versar, estrictamente, sobre hechos o instrumentos nuevos. Quines Pueden Proponer y Absolver las Posiciones Juradas

En el Cdigo de Procedimiento Civil (1990), se encuentra el artculo 406 que habla de la reciprocidad de las posiciones juradas y dice que: "La parte que solicite las posiciones deber manifestar estar dispuesta a comparecer al tribunal a absolverlas recprocamente a la contraria, sin lo cual aqullas no sern admitidas". Entonces, la parte que proponga las posiciones est indudablemente obligada a responder las preguntas que le formule la parte contraria, y adems debe manifestar estar dispuesta a ello, porque de lo contrario no ser admitida dicha solicitud. El Cdigo de Procedimiento Civil (1990), como principio establece en el artculo 407 que las partes sern quienes pueden proponer y absolver posiciones juradas. Pero, ese mismo artculo dice que tambin pueden ser llamados a absolver el apoderado de la parte, por los hechos realizados en nombre de su mandante, siempre que subsista mandato en el momento de la promocin de las posiciones y los representantes de los incapaces sobre los hechos en que hayan intervenido personalmente con ese carcter. As mismo, el artculo 404 del anterior cdigo nombrado, incluye otra persona que puede proponer y absolver las posiciones juradas, que no es otro sino el representante de la persona jurdica. Para que sea eficaz la prueba de absolucin de posiciones, en el caso de ser absuelta por los representantes, deben concurrir dos requisitos: el primero es que el mandato o vnculo de representacin subsista para el momento de la solicitud en libelo de demanda o en el acto de contestacin segn sea el caso; y el segundo es que las posiciones que se le exijan, deben versar sobre hechos en litigio y en los cuales haya intervenido el representante con esa condicin, es decir, que su intervencin en el hecho sea como representante y no a ttulo personal. Las personas que no estn obligadas a absolver posiciones juradas son aquellas personas eximidas por la ley. En esos casos, la prueba se realizar siguiendo las previsiones de la prueba de testigos, en cuanto sea aplicable; segn lo establece el artculo 408 del Cdigo de Procedimiento Civil (1990). Citacin para el Acto de las Posiciones Juradas En virtud de la disposicin contenida, la citacin deber hacerse en forma personal tal como establece el artculo 416 del Cdigo de Procedimiento Civil (1990): "La citacin para absolver posiciones deber hacerse personalmente para el da y la hora designados, y aqullas en ningn caso suspendern el curso de la causa". Esto significa que la citacin tiene que hacerse conforme a las exigencias del artculo 218 del Cdigo de Procedimiento Civil (1990). Es menester aclarar, que el acto formal de la citacin es esencial al derecho de la defensa; si ste no se realiza, ser causa de nulidad de las actuaciones y de reposicin al momento de citacin; debe comunicarse directamente a su destinatario. Es preciso esclarecer, que la parte promovente no requiere citacin, puesto que se le considera a derecho, por el solo hecho de ser peticionario de la prueba. Debe darse por enterado, en virtud del principio de la reciprocidad, de la fijacin de la oportunidad para absolucin. Evacuacin de las Posiciones Juradas Para la evacuacin de las posiciones juradas, una vez contestada la demanda o la reconvencin, y resueltas las cuestiones previas, si las hubiere, el juez sealar la oportunidad para el acto oral de la evacuacin de la prueba. Fijados los trminos para la absolucin de las posiciones juradas, la cual se indicar el da y la hora de la misma, la prctica debe hacerse en el tribunal de la causa. Adems de los requisitos anexos de la absolucin antes citada, tambin existe la exigencia de elementos formales que deben considerarse. Estos elementos son: el juramento, las limitaciones en el nmero de posiciones juradas, la oralidad de las posiciones y el registro o acta de la absolucin de posiciones. En esta perspectiva se encuentra el juramento, que compone un requisito formal previo, que conduce a garantizar la verdad de las respuestas del absolvente. Si al

absolvente no se le toma juramento, las posiciones carecen de valor alguno. En el cdigo de procedimiento civil ordinario, en las posiciones se establece un nmero no mayor de veinte preguntas y, si el juez lo considera procedente, podr, a solicitud de parte, conceder a sta un nmero extra de posiciones que no exceda de diez. En cuanto a la manera de formular las posiciones juradas, stas deben efectuarse mediante interrogante o pregunta explcita. No obstante, para la doctrina, mediante las posiciones juradas no debe provocarse la contestacin del confesante a travs de proposiciones interrogativas a las que haya que responder, sino mediante proposiciones afirmativas en las que el sujeto activo de la confesin sostiene ciertos hechos y reclama del confesante una adhesin a su veracidad o falsedad. La manera de contestar las posiciones juradas segn el Cdigo de Procedimiento Civil (1990), al encabezado del artculo 414 que dice: "La contestacin a las posiciones debe ser directa y categrica, confesando o negando la parte cada posicin". Se aclara que, una contestacin debe referirse a los hechos que se preguntan, no a hechos diferentes. Se debe recordar que las preguntas deben referirse a los hechos controvertidos. Por otro lado, cuando se habla de una respuesta categrica, es que esta respuesta debe ser clara y precisa, que no d lugar a dudas ni vacilacin. Es necesario aclarar que si el absolvente no responde de una manera directa y categrica, o en otras palabras, no responde claramente sobre los hechos que se le preguntan, se le tendr por confeso. El Cdigo de Procedimiento Civil (1990), establece formas de confesin ficta; entre las formas de confesin ficta que aparecen en el Cdigo de Procedimiento Civil (1990) se encuentra que la parte se niegue a contestar una pregunta, a no ser que la parte considere que esa pregunta es impertinente y el juez as lo declare; esto est contenido en el artculo 412 del cdigo nombrado previamente, indica que tambin se tendr por confesa a la parte que se perjure al contestar la posicin, respecto de los hechos a que se refiere el perjurio. En este sentido, el artculo 414 del anterior cdigo nombrado, indica que se tendr por confesa a la parte que no responda de una manera terminante. Esto quiere decir que la parte no debe responder con imprecisin. El Juramento Decisorio, es una de las ms antiguas pruebas, por algunos considerada la ms antigua, y sus races las encontramos en el Derecho Romano y era utilizada en los procesos Civiles con respecto a cualquier clase de pleito de esta materia, ya sea, petitorio posesorio, personal real y consista en que una de las partes, tanto la demandante como la demandada, podran solicitar a la otra que jurase, la existencia o no de la deuda o la paga de la misma si en efecto se hubiese realizado, parcial o totalmente, o si no se hubiese existido paga alguna y dependiendo de lo que la parte expuesta al juramento, jurase, determinara entonces lo que el juez decidira y dando fin al proceso, que en algunos casos culminara con la obligacin del pago de la deuda por parte del deudor a su acreedor, o con que el deudor ganase el proceso por la inexistencia de la obligacin. Esta figura se encontraba arraigada a las creencias religiosas, ya que el juramento se realizaba ante Dios y la autoridad que atendiese la controversia. El honor, la reputacin, la integridad y la palabra (el compromiso, el juramento), de la parte que juraba eran evidencias para la parte solicitante del juramento, las cuales tomaba en consideracin y eran determinantes, ya que se presuma que quien jurara, dira la verdad y solo con el juramento bastaba para que fuese plena prueba y el caso se resolviese en base al juramento, concluyendo el proceso. Definicin. 1- Aquel que una parte de un juicio civil exige a la otra, aceptando lo que manifieste, tanto en lo que le favorezca como en lo que le perjudique, constituyendo plena prueba respecto a lo manifestado.

2- Aquel que una parte defiere a la otra para hacer depender de l la decisin del juicio. Defiere: Adherirse al dictamen de uno por respeto o cortesa. Qu ocurre si la parte a la que se defiere, se negase a prestar el Juramento? La parte a la que se le solicitaba que jurase y sta se negase a jurar, perdera de plano el caso y el Juez fallara a favor de la parte contraria. Esto es controversial, ya que nadie est obligado a jurar en contra de su misma persona. Si la parte demandante del proceso, no tiene suficientes pruebas para acusar a la otra, no debiese ni siquiera presentar la demanda, y en el evento de fuese presentada y admitida, lo correspondiente en ese caso es que si no tiene suficientes evidencias para acusar al otro, el Juez debiera absolver al demandado; mal hara en tomar un juramento que hace plena prueba, para entonces, luego de tomado dicho juramento, resolver en base al juramento y cerrar el caso, o peor an, si la parte acusada se negase a jurar, pierde el caso sin derecho a objetar, ni a presentar prueba posteriormente. El Juramento Decisorio y el Juramento de Calumnia. De la situacin planteada en el punto anterior, encontramos que los Romanos utilizaban una cura para esta situacin, en la cual obligaban al que solicitaba el Juramento o interpona un proceso contra otra persona, a jurar de calumnia, a fin de evitar que no hubiese de mala fe, sino un inters de encontrar la verdad de los hechos en litigio y que al final quien triunfase fuese el derecho. El Juramento Decisorio, en materia procesal. El momento procesal para que sta prueba fuese solicitada y practicada, poda ser antes o despus de la contestacin de la demanda o tanto en primera como en segunda instancia, sin importar la etapa en la que se encontraba el proceso. El Juramento Decisorio y los herederos o sucesores. En el Juramento Decisorio, como hemos visto, quin jura debe hacerlo sobre hechos propios, ya que nadie est obligado a jurar sobre acontecimientos o hechos de otra persona, independientemente de que sea su heredero o sucesor en sus derechos y esto es, puesto que ninguna persona puede alegar no saber un hecho propio, sin embargo nadie est obligado a saber los hechos o situaciones de otra persona, es decir nadie est obligado a jurar una situacin que no le consta y no sabe. Sin embargo, en materia de herederos o sucesor de derechos de otra persona, s se practicaba y era una costumbre, que el juramento se tomase a los herederos o sucesores de derechos, pero en el sentido de tener o no el conocimiento del hecho o noticia del mismo, ms ste no se realizaba dirigido a jurar sobre el hecho mismo. El Juramento Decisorio, un Convenio entre las partes. El Juramento Decisorio, es tambin considerado un convenio mutuo entre las partes, que prometen respetar, sin excusa de no cumplir, luego de realizado dicho Juramento. Y es que en el momento en que se defiere a una de las partes el objeto del proceso y sta acepta la propuesta, trayendo como consecuencia el juramento, se considera que ya ha habido un consenso entre las partes y el producto de ste, ser de forzoso cumplimiento. El Juramento Decisorio y el principio de Cosa Juzgada. Como hemos visto, el Juramento Decisorio, luego de tomado hace que el asunto en ligio sea Cosa Juzgada, es decir por ejemplo, que en el evento de que una obligacin que tenga varios deudores, uno es llamado a juicio por el acreedor y ste deudor jure haber pagado, no podr el acreedor llamar a nuevo juicio a otro de sus deudores, ya que indirectamente estara afectando al deudor que juro, es entonces donde se aplica el principio de Cosa Juzgada y sera igual para los dems casos.

El Juramento Decisorio y la causal para ser anulado. A pesar de que el Juramento Decisorio, es incuestionable en el sentido que luego de tomado el Juramento a la parte, la otra parte no podr alegar en contra de lo jurado, sin embargo, la parte que defiri podr solicitar la restitucin contra el convenio, es decir contra el juramento, en caso de haber una causa justa, por lo que podr solicitarse la anulacin de dicho juramento. Este autor, describe que es causa justa de anulacin del juramento decisorio, los casos donde medie dolo, y explica un ejemplo donde el deudor extrae, del acreedor, los documentos que comprueban la obligacin, por lo que ste ltimo es inducido a deferirle al deudor a fin de que realice el Juramento. Este hecho es causa justa para solicitar la anulacin del juramento, no por refutarse el mismo juramento, sino por el modo indebido en que se defiri, es decir que no se defiri correctamente. La confesin judicial es la declaracin que, sobre lo sabido o hecho por l, hace alguien voluntariamente o preguntado por otro ante la autoridad judicial. Reconocimiento que una persona hace contra ella misma de la verdad de un hecho (Dicc. Derecho Usual). Es el llamamiento que se le hace a una de las partes para que se comparezca a declarar o confesar al tribunal sobre los hechos litigiosos. La confesin puede ser: Espontnea.- Cuando se confiesa voluntariamente Provocada.- Cuando es pedida expresamente por la otra parte para que lo haga y sea sometido a interrogatorio La confesin hace prueba en relacin con la otra parte.