EL ESTADO PERUANO BRINDA PROTECCION ADECUADA AL PATRIMONIO CULTURAL O SE RINDE ANTE EL BOOM INMOBILIARIO Y DE LA CONSTRUCCION?

JEREMY CCENCHO HUAYHUA 1

RESUMEN: En el siguiente trabajo daremos nuestra opinin y analizaremos si verdaderamente el Estado peruano brinda una proteccin y mantenimiento adecuado al patrimonio cultural o da mayor relevancia al boom inmobiliario y de la construccin para el desarrollo. No es un secreto que nuestra legislacin se ha alimentado de las posturas ms ricas en cuanto a defensa de este como tambin se ha alimentado del boom inmobiliario y de la construccin. De sta manera, la presente investigacin se encargar de un anlisis de acuerdo a la Constitucin de 1993 del estado peruano ya que tiene la obligacin de proteger dicho patrimonio.

Palabras clave: Patrimonio cultural de la nacin, Boom inmobiliario y de la construccin.

SUMILLA: I. Introduccin. II. Regulaciones actuales Vigente en cuanto al patrimonio cultural de la nacin.2.1.Evolucin histrica.2.2. El patrimonio cultural de la nacin en el mbito del boom inmobiliario y de la construccin. III. La eventual vulneracin del patrimonio cultural de la nacin a partir de ejemplos relevantes. IV. Conclusiones. V. Bibliografa.

Alumno del V Semestre de la Facultad de Derecho de la Universidad Catlica San Pablo

I.

INTRODUCCIN:

El siguiente trabajo de Investigacin personal es para recibir una nota final del curso de Metodologa de la investigacin Jurdica de la carrera de Derecho en la Universidad Catlica San Pablo. La investigacin que presentamos se acoge a analizar y defender los aportes dados a continuacin. Bueno, no es un secreto que nuestro estado peruano se ha acoplado a otras culturas, a lo largo del tiempo, de las ms ricas posturas e ideales en cuanto a defensa del patrimonio cultural, que fueron transmitidas de generacin en generacin. De sta manera, la presente investigacin se encargar de delimitar los parmetros de una interrogante que da un sentido y forma a todos nuestros planteamientos. sta interrogante es la siguiente: El Estado peruano brinda proteccin adecuada al patrimonio cultural o se rinde ante el boom inmobiliario y de la construccin? Esta pregunta, se prestar a mltiples respuestas y a variados planteamientos, pero, en el caso que nos ocupa cabe destacar un punto en especfico. El Objetivo de este trabajo es claramente dar una postura: Determinar si se brinda proteccin adecuada al patrimonio cultural como establece el artculo 21 de la Constitucin Peruana de 1993, para luego, con base en dicho artculo, analizar y dar aportes si se brinda una proteccin o no de una verdadera proteccin y se rinde ante el boom inmobiliario y de la construccin. "Slo quien sabe cuidar lo ajeno puede poseer lo propio." George Gurdjief El objetivo de nuestro trabajo es, pues cuestionar las gestiones actuales del estado que si bien favorecen a la economa, inobservan, por otro lado, el verdadero cuidado respectivo al patrimonio cultural e historia misma de la nacin.Si bien en la Constitucin peruana vigente da una proteccin, habra que analizar los ltimos aos y sentencias que traten sobre el tema. En este sentido, es preciso recordar que al conocimiento jurdico se accede a los siguientes niveles: el fundamental2, cientfico3 y el tcnico que se divide de casustico y prudencial4 El itinerario propuesto es el siguiente. En el primer captulo haremos un planteamiento general de la cuestin referida a la regulacin actual vigente en cuanto al patrimonio de la nacin para ello, partiremos de la ley del congreso del mbito de la presuncin legal
2

El primer nivel fundamental est referido a la realidad jurdica, se mueve al plano ontolgico, al ser mismo e inherente a este. J. Herbada, Lecciones propeduticas de filosofa del derecho, Pamplona: Eunsa, 2000, pp.591 600 3 El segundo nivel es el nivel cientfico. Lo que es el derecho vigente. Ibid, p.597 4 Culminando el nivel casustico que propone dar conclusiones de los niveles anteriores para resolver posibles casos; y en el nivel prudencial, es la realizacin del orden jurdico a la realidad Ibid, p. 598

En el segundo captulo realizaremos un breve recuento de evolucin histrica y sobre el patrimonio cultural de la nacin en el mbito del boom inmobiliario y de la construccin en la que trataremos de adecuar dichas posiciones con los casos propuestos en el captulo primero. Por ltimo, en el tercer captulo abordaremos la eventual vulneracin dada por el boom inmobiliario y de la construccin desarrollando los pros y contras de su aplicacin y las actuales barreras jurdicas para aplicarlo en nuestra realidad. Para finalizar, nos gustara traer a la memoria de nuestro lector que est presente ao se declara como Ao de la Inversin para el Desarrollo Rural y la Seguridad Alimentaria5. Sin ms, estamos seguros que la presente investigacin ser de su agrado, siempre en aras de la verdad y la bsqueda del bien comn, para un sistema jurdico ms justo y menos dbil y la reconstruccin, a travs del derecho, de una nacin peruana estable, suprema, autntica, independiente y soberana.

II.

REGULACIONES ACTUALES VIGENTE PATRIMONIO CULTURAL DE LA NACION:

EN

CUANTO

AL

La conservacin entendida como actividad que se ocupa del cuidado fsico de los objetos culturales est ligada en el pensamiento de muchas personas a una labor artesanal tambin llamada restauracin- cuyo propsito es mejorar la apariencia de las obras de arte y asegurar de algn modo su supervivencia. En el ltimo medio siglo estas nociones han variado considerablemente. Por un lado, el empirismo artesanal ha sido sustituido por conocimientos cientficos y por la aplicacin de tcnicas rigurosamente controladas, por otro lado, la actividad histrica de nuestra cultura ha conducido a que se adopte al mximo respeto por los objetos del pasado. 6Estos ya no son apreciados simplemente por su belleza formal, fuera de contexto, sino que son valorados como testimonios de tipos pretritos cuyo contenido simblico est integrado en una expresin indisoluble con los mritos estticos, en ese sentido la obra de este posee para nosotros un valor documental irremplazable al cual es reflejado en cada una y todas sus partes y merece, por ese motivo, el mayor miramiento durante el tratamiento que pueda recibir a fin de no sacrificar ni alterar los mas mnimos fragmentos de su estructura.

Tomado de: http://www.larepublica.pe/03-01-2013/declara-2013-como-ano-de-la-inversion-para-el-desarrollorural-y-la-seguridad-alimentaria 6 J.M.Ossio, Luis Millones, Ramiro Matos, Jos Antonio Llorens, Flix Oliva, Rafael Oliva, Rafael Varn. Patrimonio Cultural del Per Balance y perspectivas, Editorial Fomcids, Lima, 1986, p.120

Existen regulaciones que dan proteccin al Patrimonio cultural, comenzaremos mencionando el Articulo que est contenido en la Carta magna de nuestro Pas. CONSTITUCION POLITICA DEL PER:7

Artculo 21.- Patrimonio Cultural de la Nacin Los yacimientos y restos arqueolgicos, construcciones, monumentos, lugares, Documentos bibliogrficos y de archivo, objetos artsticos y testimonios de valor histrico, expresamente declarados bienes culturales, y provisionalmente los que se presumen como tales, son patrimonio cultural de la Nacin, independientemente de su condicin de propiedad privada o pblica. Estn protegidos por el Estado. La ley garantiza la propiedad de dicho patrimonio. Fomenta conforme a ley, la participacin privada en la conservacin, restauracin, exhibicin y difusin del mismo, as como su restitucin al pas cuando hubiere sido ilegalmente trasladado fuera del territorio nacional. En dicho Artculo mencionado, el Estado tiene un deber y obligacin de brindar proteccin, conservacin, restauracin al patrimonio cultural.
DECLARACION UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS:8

Artculo 27: Toda persona tiene derecho a tomar parte libremente en la vida cultural de la comunidad, a gozar de las artes y a participar en el progreso cientfico y en los beneficios que de l resulten. Toda persona tiene derecho a la proteccin de los intereses morales y materiales que le correspondan por razn de las producciones cientficas, literarias o artsticas de que sea autora. La declaracin Universal de los Derechos Humanos tambin se pronuncia respecto a nuestro tema, en el artculo mencionado, toda persona debe de dar una proteccin adecuada a que es autor. COMISIN INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS9 Derecho a los beneficios de la cultura. Artculo XIII. Toda persona tiene el derecho de participar en la vida cultural de la comunidad, gozar de las artes y disfrutar de los beneficios que resulten de los progresos intelectuales y especialmente de los descubrimientos cientficos.

7 8

Constitucin Poltica del Per de 1993 Tomado De http: http://www.un.org/es/documents/udhr/, Ultimo Ingreso: 20-11-2013 9 Tomado de :http://www.oas.org/es/cidh/mandato/Basicos/declaracion.asp,Ultimo Ingreso: 20-11-2013

Tiene asimismo derecho a la proteccin de los intereses morales y materiales que le correspondan por razn de los inventos, obras literarias, cientficas y artsticas de que sea autor. As mismo la CIDH tambin da una proteccin. La defensa de los bienes culturales es una labor que ninguna nacin puede dejar al azar en nuestros das, las causas de deterioro del patrimonio histrico son bienes conocidos y son tanto ms evidentes en un pas como el Per, donde a la accin de una naturaleza ssmica suman circunstancias particulares que conspiran contra su preservacin, como son la depresin econmica de las zonas rurales el desmejoramiento social de los centros urbanos histricos y en general las dificultades derivadas de la pluralidad cultural de este vasto pas. Es as que muchos factores atentan contra los objetos culturales, desde los agentes ms sutiles (Condiciones atmosfricas, insectos, hongos) hasta desastres tales como incendios, terremotos e inundaciones, pasando por la ignorancia y las deformaciones causadas por restauraciones bien intencionadas10, al extremo que su proteccin activa es imprescindible se desea que al menos una parte de esa riqueza alcance a las generaciones del futuro. No existen soluciones sencillas para un problema complejo, ni formulas milagrosas, es evidente que como la experiencia lo ha demostrado en otros pases, se requiere una accin integral y a la vez un ataque al mal desde diversos ngulos y por diversas entidades simultneamente, no cabe duda de que la responsabilidad principal le corresponde al Estado como es rigor cada vez que est de por medio un acto que pertenece a la nacin en su conjunto11 LEY GENERAL DEL PATRIMONIO CULTURAL DE LA NACIN:12 La ley General del patrimonio cultural de la nacin nos dice se presume que tienen la condicin de bienes integrantes del Patrimonio Cultural de la Nacin, los bienes materiales o inmateriales, de la poca prehispnica, virreinal y republicana, independientemente de su condicin de propiedad pblica o privada, que tengan la importancia, el valor y significado referidos en el artculo precedente y/o que se encuentren comprendidos en los tratados y convenciones sobre la materia de los que el Per sea parte. La presuncin legal queda sin efecto por declaracin expresa de la autoridad competente, de oficio o a solicitud de parte. 2.1 EVOLUCION HISTORICA: El patrimonio Cultural del Per es quiz uno de los ms ricos de Amrica pues se trata del legado de distintos pueblos que alcanzan el nivel de alta cultura en diferentes etapas y lugares, muchos aos antes de la llegada de los europeos, y la herencia de uno de los virreinatos ms poderosos de la Amrica hispana, Adems contiene los aadidos de minoras provenientes de frica, Asia y Europa, sin embargo, tanto las vertientes nativas como las forneas no han
10

Esquivel Oviedo, Juan Carlos, Problemas inmobiliarios y administrativos derivados de la convivencia en edificios: enfoque legal y jurisprudencial .Gaceta Jurdica. Lima, Per 2012. 11 J.M.Ossio, Luis Millones, Ramiro Matos, Jos Antonio Llorens, Flix Oliva, Rafael Oliva, Rafael Varn. Patrimonio Cultural del Per Balance y perspectivas, Editorial Fomcids, Lima, 1986, p.156 12 Ley General del Patrimonio Cultural de la Nacin 28296 y su Reglamento: Articulo III.- Presuncin legal

logrado integrarse de tal manera que podemos hablar de una identidad nacional coincidente con su territorio. En este punto nos referiremos a la evolucin histrica del patrimonio cultural de la nacin. Empezaremos dando puntos relevantes: LOS ADOQUINES DE AREQUIPA CUMPLIERON 70 AOS:13

Es necesario tener presente que los adoquines eran fabricados en las canteras para venderlos como lastre para los barcos, los cuales los transportaban a lugares muy lejanos donde eran vendidos para utilizarlos como pavimento de lujo. Bueno a diferencia de muchas de las obras que se hicieron en Lima, con fondos del Estado, en Arequipa este trabajo de mejora urbanstica lo tuvieron que pagar los mismos arequipeos.Actualmente no hay pistas adoquinadas en la ciudad de Lima y todos los errores y horrores de la Capital se copian en el Per, la gente ignorante est convencida de que los adoquines son antiestticos, no son aceptables como pavimento y deben ser sustituidos por cemento o asfalto. Por ello en Arequipa, hace algunos aos, comenzaron a botar los adoquines, y as fueron destruidas varias calles, con el pretexto de la modernizacin, como diran sus autores.14 Podemos sacar de esta resea de Cesar Coloma Porcari 15 quien es Presidente del Instituto Latinoamericano de Cultura y Desarrollo16 En el estado Peruano, el Instituto Nacional de Cultura es el rgano encargado de la preservacin, conservacin y restauracin de bienes culturales muebles e inmuebles, de tal modo su intervencin es importante para la realizacin de investigaciones nacionales y/o extranjeras de nuestro patrimonio. De tal modo la finalidad del Instituto nacional de Cultura es afirmar la identidad nacional mediante mtodos de proteccin para su conservacin para as lograr el desarrollo nacional, por eso el pueblo peruano tambin tiene intervencin en esto para un mayor cuidado y no degradar dichos patrimonios. Julio Cesar Tello17 un hombre comprometido con el patrimonio que hoy en da est amenazado, su aporte de Tello en este sentido es valorado hoy en da, dio a conocer al mundo una gran cultura peruana desarrollada en Ancash a partir del siglo IX a.C, en la zona de Chavn de Huntar y en los valles de Cupisnique, Casma, Nepea y Lambayeque.

13

Tomado :https://sites.google.com/site/sillardearequipa/los-adoquines-de-arequipa-cumplieron-70-anos ,ltimo ingreso : 24-11- de 2013 14 Diario La Colmena N 727, de Arequipa, 14 de noviembre de 1936, p. 1 15 C.Coloma, Presidente del Instituto Latinoamericano de Cultura y Desarrollo - 2006 16 Diario Arequipa al Da, Arequipa, 14 de junio de 2006, pp. 1,2. 17 Mdico y Antroplogo Peruano, descubridor de las culturas Chavn y Paracas e impuls y cre el Museo de Arqueologa Peruana.

2.2 EL PATRIMONIO CULTURAL DE LA NACION EN EL AMBITO DEL BOOM INMOBILIARIO Y DE LA CONSTRUCCION: La defensa del patrimonio de la nacin ha sido siempre una de las preocupaciones del Estado, parte de la defensa es la poltica de conservacin, restauracin y reconstruccin de los bienes materiales de Per. Esta preocupacin ha sido expresada de diversas posiciones, tanto institucionales como individuales, desde el nivel de los gobernantes como de los gobernados. Sin embargo, la defensa y la forma de preservar el legado histrico del Per, han sido siempre una meta no fcil, Por ellos mismo, aunque siempre el Per ha tenido importantes y cautelosas disposiciones legales , desde la primera constitucin del Estado hasta los convenios bi- o multinacionales, pasando por una gama de leyes decretos, resoluciones y reglamento, el cumplimiento de todas las disposiciones no siempre ha tenido el xito que todos desearamos, Nuestra Legislacin al respecto casi siempre ha sido letra muerta. Las consecuencias las vemos a diario en la constante destruccin, comercializacin y hasta desfiguracin de los monumentos, de modo que el Per de hoy presenta un panorama desolador.
18

III.

LA EVENTUAL VULNERACION DEL PATRIMONIO CULTURAL DE LA NACION A PARTIR DE EJEMPLOS RELEVANTES:

HAY MUCHAS CASONAS EN RIESGO:19

Esta noticia dada en nuestra ciudad de Arequipa promociona la arquitectura colonial de la catedral, El Monasterio de Santa Catalina, museos e iglesias, existen monumentos en serio riesgo de desmoronamiento ante una ausencia de trabajos y un mantenimiento adecuado. En la mayora de casos, las familias no cuentan con los recursos necesarios para la recuperacin de dicha arquitectura. De manera que la sociedad solicita a las autoridades competentes que acten en brevedad ya que existen zonas del centro histrico que necesitan ser intervenidas. Podemos sacar nuestras conclusiones que existe una ausencia de intervencin de las municipalidades y entidades para prevencin y cuidado. COMPLEJO ARQUEOLOGICO FUE DESTRUIDO:20

Como ya es costumbre hay gente desconocida que por motivos fuera de mi alcance vulneran con nuestro patrimonio o hacen pintas, no s con qu sentido, o un fin, lo relevante en este ejemplo fue que destruyeron cerca de 5000 metros cuadrados de la zona central del complejo
18

Coord. Johan S. Camargo Acosta, Estudios de derechos Patrimoniales, Editorial Adius SRL, Arequipa, 2007 pp.120,121 19 Diario Correo, 24, de noviembre de 2013, p. 3 20 Diario Correo , 21, de noviembre de 2013, p. 17

arqueolgico de Ficuar, que est Ubicado a dos horas de la ciudad de Oimos en la regin de Lambayeque, afectando parte de nuestra cultura. Si bien este lugar no es conocido, las entidades competentes deben de brindar una proteccin para que no pase situaciones similares. El jefe de la Unidad Ejecutoria N5 Naylamp, Juan Ugaz Moro, califico la accin como un crimen contra la cultura e informo que se har la denuncia ante el Ministerio Publico y el Ministerio de la Cultura. Dichas plataformas tienen tres metros de profundidad y una antigedad entre 800y 900 aos. Terminando estos ejemplos relevantes vulnerando el patrimonio cultural, daremos un punto de vista. El valioso legado arqueolgico y las normas establecidas por la Unesco y el Per para protegerlo han sufrido un grave traspi debido a que el presidente Ollanta Humala emiti el 16 de mayo ltimo el Decreto Supremo N 054-2013-PCM.21 Dicha norma aplica el silencio administrativo (El silencio Administrativo comprende la inactividad o pasividad de la Administracin, que
no se expide en tiempo y forma sobre las peticiones formuladas por los administrados, por lo que por va legal y presuntiva se equipara la omisin)

positivo a las solicitudes de Certificacin de Inexistencia de Restos Arqueolgicos, cuando los empresarios privados y el propio Estado pretendan desarrollar proyectos de inversin. En conclusin como vienen comentando diversos especialistas la norma es ilegal pues contraviene normas nacionales de mayor jerarqua y vulnera obligaciones internacionales contradas por el Per para la proteccin del patrimonio arqueolgico. Si el Decreto Supremo N 054-2013-PCM, puede modificar vlidamente la Ley N 2744423 del Procedimiento Administrativo General y la Ley 29060 del Silencio Administrativo.24 La solucin ser negativa, puesto que, la Ley N 27444 del Procedimiento Administrativo General y la Ley 29060 del Silencio Administrativo son normas de segundo nivel jerrquico, las mismas que no pueden ser modificadas por el Decreto Supremo N 054-2013-PCM, dado que es una norma de tercer nivel jerrquico. En este conflicto se pronunci el Tribunal Constitucional con el EXP 00047-2004-AI, del 24 de abril de 2006, mediante el cual, seala que: () La Ley se deroga solo por otra Ley. ()25.

22

21

Tomado:http://blog.pucp.edu.pe/item/176229/el-decreto-supremo-n-054-2013-pcm-y-el-silencioadministrativo-referido-al-patrimonio-cultural-de-la-naci-n, Ultimo Ingreso: 20-11-2013 22 Dromi Roberto. Derecho Administrativo. Tomo II. Gaceta Jurdica. 2005. Pgina 23 Tomado de: http://www.peru.gob.pe/docs/PLANES/14110/PLAN_14110_LEY_N%C2%BA_27444__Ley_del_Procedimiento_Administrativo_General_2012.pdf , Ultimo Ingreso: 20-11-2013 24 Tomado de: http://www.fap.mil.pe/transparencia/pdf/normas/ley_silencio.pdf , Ultimo Ingreso: 20-11-2013 25 Tomado de: http://blog.pucp.edu.pe/item/176229/el-decreto-supremo-n-054-2013-pcm-y-el-silencioadministrativo-referido-al-patrimonio-cultural-de-la-naci-n#_ftn1 , Ultimo Ingreso: 20-11-2013

IV.

CONCLUSIONES

Nos gustara terminar sta humilde investigacin resaltando que en nuestra legislacin existen normas, leyes con una seria influencia en la proteccin del patrimonio cultural de la humanidad que se est convirtiendo en "Disneylandia", realidad que nos importa para la respuesta a la interrogante planteada. 26 Ya hoy danzan sobre el cielo de Machu Picchu globos de propagandas comerciales. Es algo sin fundamento como decir que los vicios vienen como pasajeros, nos visitan como huspedes y se quedan como amos."27, tal es nuestra forma de comportamiento y nuestra adecuacin a otras culturas que estas pasan de generacin a generacin y lo vemos como algo normal. Es incoherente atentar contra nuestro patrimonio y propia cultura y luego reclamar a otros una proteccin adecuada. Bueno, concluimos que la finalidad o fines del estado es dar una verdadera proteccin al patrimonio cultural, dar un buen mantenimiento al patrimonio; pero no obstante todo el trabajo le debe recaer al estado peruano, sino tambin para la sociedad, ya que nosotros tenemos un rol muy importante y bsico en dicha materia. Todo siempre para un bien comn, un progreso para nuestro pas y para nuestras generaciones futuras, velar y respetar el derecho y los valores y principios jurdicos y nuestra propia costumbre. Culminando dicha investigacin y anlisis esperamos haber aproximado al lector ya que consideramos una opcin ms efectiva para la aplicacin y proteccin del derecho y de nuestra propia cultura en los puntos propuestos, para un perfeccionamiento del mbito jurdico que creemos que debe de ser oportuna, para un progreso en comn y ayuda mutua que en realidad es necesario para desarrollo de nuestro pas y crecimiento de nuestra sociedad

26

G. Sller y Andrea Herbert. Patrimonio cultural de la Humanidad convertido en Disneylandia Agencia Latinoamericana de Informacin (ALAI) Amrica Latina en Movimiento 2003-07-14. http://alainet.org/active/show_text.php3?key=4061 ltimo Ingreso: 24-11-de 2013 27 Ejemplo rustico, pero fundamental y necesario para el caso desarrollado.

V. -

BIBLIOGRAFIA

C.Coloma, Los Adoquines de Arequipa Cumplieron 70 aos Arequipa, Per, 2006. Coord. Johan S. Camargo Acosta, Estudios de derechos Patrimoniales, Editorial Adius Dromi Roberto. Derecho Administrativo. Tomo II. Gaceta Jurdica. Lima, Per, 2005. SRL Esquivel Oviedo, Juan Carlos, Problemas inmobiliarios y administrativos derivados de la convivencia en edificios: enfoque legal y jurisprudencial .Gaceta Jurdica. Lima, Per 2012. G. Sller y Andrea Herbert. Patrimonio cultural de la Humanidad convertido en Disneylandia Agencia Latinoamericana de Informacin (ALAI) Amrica Latina en Movimiento 2003-07-14. http://alainet.org/active/show_text.php3?key=4061. J. Herbada, Lecciones propeduticas de filosofa del derecho, Pamplona: Eunsa, 200 M.Ossio, Luis Millones, Ramiro Matos, Jos Antonio Llorens, Flix Oliva, Rafael Oliva, Rafael Varn. Patrimonio Cultural del Per Balance y perspectivas Editorial Fomcids, Lima, 1986.